Tenor Auf die Beschwerde der Betroffenen wird der Beschluss der Beschlusskammer 0 der gegnerischen Bundesnetzagentur vom [DATE] BK 0-0/ in Ziffer 0 aufgehoben und die Bundesnetzagentur verpflichtet, über den Härtefallantrag vom [DATE] unter Beachtung der Rechtsauffassung des Senats erneut zu entscheiden. Die weitergehende Beschwerde wird zurückgewiesen. Die Beschwerdeführerin hat die Kosten des Beschwerdeverfahrens einschließlich der notwendigen Auslagen der gegnerischen Bundesnetzagentur zu tragen. Der Gegenstandswert für das Beschwerdeverfahren wird auf € festgesetzt. Die Rechtsbeschwerde wird zugelassen.
Die Beschwerdeführerin betreibt ein Elektrizitätsverteilernetz im Sinne von [REF] , das sich über eine Fläche von ca. km erstreckt und größtenteils in A liegt. Unter dem [DATE] leitete die Beschlusskammer 0 der gegnerischen Bundesnetzagentur gegen sie von Amts wegen das Verfahren zur Bestimmung der Erlösobergrenzen nach [REF] ein. Mit Blick darauf hatte die Betroffene bereits zuvor die Einbeziehung eines pauschalierten Investitionszuschlags, eines Erweiterungsfaktors in die zu bestimmenden Erlösobergrenzen sowie eine Anpassung der Erlösobergrenze gem. [REF] u.a. wegen der gestiegenen Kosten für die Verlustenergiebeschaffung beantragt. Im Rahmen dieses Verwaltungsverfahrens übermittelte die Betroffene erforderliche Daten und Informationen; desweiteren hatte sie Gelegenheit, sich u.a. zu der beabsichtigten Entscheidung der Beschlusskammer zu äußern. Der durchgeführte Effizienzvergleich hatte für die Betroffene einen Effizienzwert von 0 % ergeben.
Durch den angegriffenen Beschluss hat die Beschlusskammer die Erlösobergrenzen der Betroffenen für die erste Regulierungsperiode wie folgt festgelegt:
Die Anträge auf Berücksichtigung eines Erweiterungsfaktors sowie auf Anerkennung eines Härtefalls u.a. bezüglich der Kostensteigerung für die Beschaffung von Verlustenergie hat sie abgelehnt. Des Weiteren hat sie einen Auflagenvorbehalt zur Mehrerlösabschöpfung getroffen.
Die Betroffene führt an, sie werde durch die aus ihrer Sicht rechtswidrige Vorgehensweise der Bundesnetzagentur bei der Festlegung der Erlösobergrenzen besonders betroffen. Obwohl sie ausweislich der Feststellungen zu 0 % effizient sei und ihr auf der Grundlage der streitgegenständlichen Festlegung eine Eigenkapitalverzinsung in Höhe von knapp € zustehe, werde sie für die Dauer der Regulierungsperiode ein negatives Ergebnis vor Steuern aufweisen. Ihre Unternehmenssubstanz werde aufgezehrt, so dass sie ohne ihre Muttergesellschaft nicht überlebensfähig sei. Ursache dafür sei die rechtswidrige Regulierungspraxis der Bundesnetzagentur. Sie werde davon besonders betroffen, weil ihr Netzgebiet im B der Bundesrepublik durch eine äußerst dünne Besiedlung bei gleichzeitig außerordentlich hohem Zuwachs an Einspeisung aus regenerativer Energieerzeugung geprägt sei. Der dadurch bedingte weit überdurchschnittliche Investitionsbedarf führe dazu, dass sie über ein wesentlich höheres und stetig anwachsendes Anlagevermögen verfüge, als es der Ermittlung des Ausgangsniveaus zugrunde gelegt worden sei.
In der Sache wendet sie ein, die Beschlusskammer habe schon das Ausgangsniveau zur Ermittlung der Erlösobergrenze rechtswidrig bestimmt. Als Ausgangsniveau für die erste Regulierungsperiode sei nach [REF] das Ergebnis der Kostenprüfung der letzten Genehmigung der Netzentgelte nach [REF] vor Beginn der Anreizregulierung, die auf der Datengrundlage des Geschäftsjahres [DATE] oder eines früheren Geschäftsjahres basiert, heranzuziehen. Diese letzte [REF] Genehmigung aktualisiere die Beschlusskammer zwar an verschiedenen Stellen zu ihren der Betroffenen Lasten. Sie lehne es indessen ab, sie auch zu ihren Gunsten zu korrigieren. So berücksichtige sie zu Unrecht nicht die Plankosten des Jahres [DATE] für die Beschaffung von Verlustenergie in Höhe von rund €. Gemäß [REF] gelte [REF] entsprechend, so dass bei der Ermittlung des Ausgangsniveaus auch die Plankosten des Jahres [DATE] zu berücksichtigen seien. Das Vorgehen der Beschlusskammer bei der Bestimmung des Ausgangsniveaus sei aber auch insoweit rechtswidrig, als sie sich ausdrücklich weigere, das Ergebnis der Kostenprüfung der letzten [REF] Genehmigung zu korrigieren und die vom Bundesgerichtshof in verschiedenen Rechtsstreitigkeiten betreffend die Stromnetzentgeltverordnung zugunsten der Netzbetreiber entschiedenen Positionen bei der Ermittlung des Ausgangsniveaus zur Bestimmung der Erlösobergrenzen nach [REF] kostenerhöhend in Ansatz zu bringen. Für die Bestimmung des Ausgangsniveaus gelte insoweit ein Regel-Ausnahme-Verhältnis, als dass grundsätzlich eine umfassende Kostenprüfung durchzuführen sei, für die erste Regulierungsperiode jedoch Sonderregelungen gelten. Ausgehend von dieser Systematik ergäben im Rahmen einer Interpretation des [REF] insbesondere systematische und teleologische Überlegungen, dass die Regulierungsbehörde zur Aktualisierung des Ergebnisses der Kostenprüfung der letzten [REF] Genehmigung auch zugunsten der Netzbetreiber verpflichtet sei. Daher habe sie Anspruch auf Anerkennung eines deutlich höheren Ausgangsniveaus für die erste Regulierungsperiode, indem die für sie positiven Aspekte der BGH-Rechtsprechung zu berücksichtigen seien. Dies gelte nicht nur für die Kosten der Beschaffung der Verlustenergie, soweit nicht ohnehin Plankosten für das Jahr [DATE] anzusetzen seien, die Berücksichtigung von Anlagen im Bau und geleisteten Vorauszahlungen in der Verzinsungsbasis sowie den Ansatz eines Risikozuschlags bei den Fremdkapitalzinsen. Im Übrigen müsse für den Fall, dass der erkennende Senat in den Beschwerdeverfahren gegen den Beschluss BK0-0/0 die dort festgelegten Preisindizes für rechtswidrig erkläre, dies ebenfalls hier Berücksichtigung finden. Darüber hinaus habe sie rechtswidrigerweise weitere erforderliche Aktualisierungen des Ergebnisses der Kostenprüfung der letzten [REF] Genehmigung unterlassen. So habe sie zwar den Eigenkapitalzinssatz zu Recht erhöht, es aber abgelehnt, den erhöhten Zinssatz auch bei der kalkulatorischen Gewerbesteuer und dem pauschalierten Investitionszuschlag nach [REF] in Ansatz zu bringen.
Des Weiteren habe sie den pauschalierten Investitionszuschlag zu niedrig angesetzt. Unter dem [DATE] habe sie für die am [DATE] begonnene erste Anreizregulierungsperiode die Einbeziehung eines pauschalierten Investitionszuschlags in ihre jährliche Erlösobergrenze dergestalt verlangt, dass 0 % ihrer nach § 0 Abs. 0 Nr. 0 i.V.m. Abs. 0 ARegV bestimmten Kapitalkosten in diese einbezogen werden, wobei der einzubeziehende Zuschlag in den jährlichen Erlösobergrenzen kumuliert werden sollte. Dem habe die Beschlusskammer zu Unrecht nicht vollständig entsprochen, indem sie in die jährliche Erlösobergrenze jeweils nur einmalig einen Betrag in Höhe von € einbezogen habe. Sie habe zum einen eine zu geringe Kapitalkostenbasis zugrunde gelegt, indem sie die Tagesneuwerte des Anlagenvermögens nicht um die Kostenpositionen Anlagen im Bau und geleistete Anzahlungen erhöht habe. Des weiteren habe sie bei der Durchführung der Vergleichbarkeitsrechnung zur Ermittlung der Kapitalkostenannuitäten fälschlich nicht den Eigenkapitalzinssatz für Neuanlagen aus ihrer Festlegung vom [DATE] in Höhe von 0 %, sondern nur den in Höhe von 0 % zugrunde gelegt, von den 0 % des Fremdkapitalzinssatzes einen Anteil von 0 % unverzinst gelassen und schließlich den Fremdkapitalanteil ohne Risikozuschlag verzinst. Weiterhin habe sie den pauschalierten Investitionszuschlag in den jährlichen Erlösobergrenzen zu Unrecht nicht kumuliert. Aus Wortlaut sowie Sinn und Zweck des [REF] ergebe sich, dass in die jährlichen Erlösobergrenzen ab dem zweiten Jahr der Regulierungsperiode jährlich jeweils zusätzlich 0 % der Kapitalkostenannuitäten einzubeziehen seien.
Rechtsfehlerhaft habe die Beschlusskammer im Ausgangsniveau auch lediglich die Beschaffungskosten für Verlustenergie des Jahres [DATE] berücksichtigt. Sie habe nicht nur weder die Plankosten des Jahres [DATE] noch entsprechend der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs die Plankosten des Jahres [DATE] berücksichtigt. Sie habe auch rechtswidrigerweise diese Kosten nicht als dauerhaft nicht beeinflussbare Kosten im Sinne des [REF] eingestuft. Tatsächlich seien die Kosten für die Beschaffung der Verlustenergie für Netzbetreiber weitestgehend nicht beeinflussbar. Schon deshalb seien sie unmittelbar nach [REF] und § 0 ARegV den dauerhaft nicht beeinflussbaren Kostenanteilen zuzuordnen. Jedenfalls auf Basis der am [DATE] von der Bundesnetzagentur erlassenen Festlegung zur Beschaffung der Verlustenergie sei eine Zuordnung der Verlustenergiekosten zu den dauerhaft nicht beeinflussbaren Kostenanteilen geboten. Selbst wenn ein Vorrang der Anreizregulierungsverordnung vor dem Energiewirtschaftsgesetz bestünde und daher ein zweiter behördlicher Akt zur Verfahrensregulierung zu fordern sei, stehe ihr jedenfalls auch ein Anspruch auf Festlegung einer Verfahrensregulierung zu. Dieser Anspruch ergebe sich bereits auf der Grundlage der von der Bundesnetzagentur erlassenen Festlegung zur Verlustenergiebeschaffung , zumindest aber in Verbindung mit der von der Beschwerdeführerin vorgelegten freiwilligen Selbstverpflichtung. Andernfalls müssten die Verlustenergiekosten im Rahmen der Härtefallregelung nach [REF] wie dauerhaft nicht beeinflussbare Kostenanteile behandelt werden. Angesichts der dramatischen Auswirkungen des Auseinanderfallens der tatsächlichen und der behördlich anerkannten Verlustenergiekosten komme die Härtefallregelung als ultima ratio zur Anwendung, soweit ihr die Anerkennung der seit dem Jahr [DATE] entstandenen Differenzen als dauerhaft nicht beeinflussbare Kostenanteile in der Anreizregulierung versagt werde. Die Anwendung der Härtefallregelung komme zum Tragen, wenn weder die Plankosten [DATE] anerkannt würden noch das Ausgangsniveau entsprechend der Rechtsprechung des BGH angepasst würde noch die Verlustenergiekosten als dauerhaft nicht beeinflussbare Kostenanteile anerkannt würden. Dann sei die Differenz zwischen tatsächlichen und anerkannten Verlustenergiekosten aus dem Zeitraum [DATE] bis [DATE] Gegenstand der Härtefallanträge, die sie bislang für die Jahre [DATE] bis [DATE] beziffern könne. Sofern eine Anpassung des Ausgangsniveaus an die Plankosten [DATE] oder zumindest an die BGH-Rechtsprechung zu erfolgen habe, reduziere sich die Differenz entsprechend, da dann zumindest die Planwerte [DATE] bzw. [DATE] Eingang in die Erlösobergrenze finden würden. Sofern sie als dauerhaft nicht beeinflussbare Kostenanteile anzuerkennen seien, könne sie die ohne ihr Zutun aufgelaufene Kostendifferenz ab dem Jahre [DATE] durch eine Anpassung der Erlösobergrenze ab [DATE] nachholen. Soweit die Verlustenergiekosten noch nicht Gegenstand eines Härtefallantrags gewesen seien, sei die vorherige Durchführung eines Verwaltungsverfahrens und damit eine diesbezügliche Antragstellung entbehrlich.
Rechtswidrig sei die Festlegung auch insoweit, als die Beschlusskammer die Kosten für die erforderliche Inanspruchnahme vorgelagerter Netzebenen nicht ordnungsgemäß in Ansatz gebracht habe. Sie habe die Kosten der erforderlichen Inanspruchnahme vorgelagerter Netzebenen anhand der Absatzmengen des Jahres [DATE] und der Preisstellungen der Übertragungsnetzbetreiber des Jahres [DATE] berechnet und der Erlösobergrenze für das Jahr [DATE] zugrundegelegt. Diese Aktualisierung des Ausgangsniveaus sei rechtswidrig und führe zu nachteiligen finanziellen Konsequenzen für die Netznutzer und sie als Netzbetreiberin. Die Beschlusskammer könne ihre Vorgehensweise auch nicht damit rechtfertigen, dass sie hier Plankosten angesetzt habe. Die von ihr angesetzten Absatzmengen aus dem Jahr [DATE] und angesetzten Preisstellungen aus dem Jahr [DATE] stellten schon keine Plankosten im Sinne des [REF] dar. Es sei vielmehr schon nicht verordnungskonform, die Erlösobergrenze nachgelagerter Netzbetreiber vor den Erlösobergrenzen der Übertragungsnetzbetreiber festzusetzen. Jene verordnungswidrige Verfahrensweise könne aber nicht dadurch "geheilt" werden, dass ein Plan-Ist-Kosten-Ausgleich später über das Regulierungskonto erfolge. Mangels vorliegender Daten hätte die Beschlusskammer daher die Preisstellungen vorgelagerter Netzbetreiber für [DATE] ebenso wie die Absatzmengen für [DATE] schätzen müssen.
Rechtswidrig sei weiter die Berücksichtigung des sektoralen Produktivitätsfaktors. Nach [REF] sei in der Regulierungsformel und damit bei der Bestimmung der Erlösobergrenze neben der individuellen Effizienzvorgabe zwar ein sog. genereller sektoraler Produktivitätsfaktor gesondert zu berücksichtigen. Dieser solle dazu führen, dass die netzwirtschaftliche Inputpreisentwicklung und der netzwirtschaftliche Produktivitätsfortschritt anstelle der entsprechenden gesamtwirtschaftlichen Daten in die Anreizregulierungsformel einfließen. Die Berücksichtigung dieses generellen sektoralen Produktivitätsfaktors stehe aber nicht im Einklang mit verschiedenen Vorgaben des [REF] und verstoße damit gegen höherrangiges Recht und sei deshalb nicht anzuwenden. So sei gemäß [REF] lediglich der Ansatz der inflationsbereinigten gesamtwirtschaftlichen Produktivitätsentwicklung vorgesehen, nicht aber eines sektoralen also nicht netzwirtschaftlichen Produktivitätsfortschritts, wie § 0 ARegV ihn ausdrücklich vorsehe. Er stehe weiter nicht im Einklang mit [REF] , wonach die Effizienzvorgaben nur auf den beeinflussbaren Kostenanteil zu beziehen seien. Generelle sektorale Produktivitätsfaktoren hingegen bezögen sich auch auf sog. nicht zurechenbare strukturelle Unterschiede, die gemäß [REF] ausdrücklich zu den nicht beeinflussbaren Kostenanteilen zählten. Schließlich verstoße die pauschale Festsetzung des Produktivitätsfaktors für die erste Regulierungsperiode in Höhe von 0 % gegen den in [REF] niedergelegten Grundsatz der Methodenrobustheit, da es keine Rechtfertigung für eine derartige pauschale Festsetzung gebe. Jedenfalls aber sei die konkrete Berechnung des sektoralen Produktivitätsfortschritts durch die Beschlusskammer fehlerhaft, da sie nicht den Vorgaben der Anreizregulierungsverordnung entspreche. Die von der Beschlusskammer zugrunde gelegte Formel widerspreche der Verordnungsvorgabe, wonach die variable PFt die Veränderung des Produktivitätsfaktors in den einzelnen Jahren der Regulierungsperiode im Verhältnis zum ersten Jahr der Regulierungsperiode darstellt. Die von ihr verwendete Formel zur Kumulation des PFt sei ebenfalls rechtswidrig, denn sie berechne damit eine positive Wachstumsrate und berücksichtige nicht, dass der generelle sektorale Produktivitätsfaktor der Verringerung der zulässigen Erlöse diene.
Die Beschlusskammer habe schließlich zu Unrecht den Ansatz eines Erweiterungsfaktors nach [REF] für das Jahr [DATE] abgelehnt. Durch einen sog. Erweiterungsfaktor werde bei der Bestimmung der Erlösobergrenze eine nachhaltige Änderung der Versorgungsaufgabe des Netzbetreibers berücksichtigt. Einen solchen Antrag habe sie unter dem [DATE] gestellt und dazu ausgeführt, dass sich ihre Versorgungsaufgabe gegenüber dem Jahr [DATE] nachhaltig geändert habe, weil sich die Gesamtkosten nach Abzug der dauerhaft nicht beeinflussbaren Kosten um mehr als 0 % erhöht hätten. Sie habe es daher als gesichert angesehen, dass diese Änderung auch im Jahre [DATE] Bestand haben würde. Diesen Antrag habe die Beschlusskammer damit abgelehnt, dass für das erste Jahr der Regulierungsperiode eine Anwendung des [REF] ausscheide. Diese Nichtberücksichtigung eines Erweiterungsfaktors für das Jahr [DATE] sei rechtswidrig. Ihre Versorgungsaufgabe habe sich i.S.d. [REF] nachhaltig geändert. Konsequenz dessen sei, dass ein Erweiterungsfaktor zwingend bei der Bestimmung der Erlösobergrenze für das Jahr [DATE] von Amts wegen zu berücksichtigen sei. Entgegen der von der Beschlusskammer vertretenen Rechtsauffassung gehe es hier nicht um eine Anpassung der Erlösobergrenze im Sinne des § 0 Abs. 0 Satz 0 Nr. 0 ARegV. Sollte dementgegen [REF] nicht originär bei der Bestimmung der Erlösobergrenze angewandt werden, berufe sie sich auf die Zulässigkeit einer solchen Anpassung auch im ersten Jahr der Regulierungsperiode.
Sollte der Senat im Ergebnis seiner rechtlichen Würdigung zu den einzelnen Positionen die von der Beschlusskammer vorgenommene Einzelauslegung der ARegV bestätigen, ergebe sich die Rechtswidrigkeit der Festlegung aufgrund eines Verstoßes des Gesamtergebnisses gegen [REF] sowie Art. 0, 0 GG. Durch die gestiegenen Beschaffungskosten für Verlustenergie und die Investitionskosten würde nicht nur die Eigenkapitalverzinsung völlig aufgezehrt, sondern erziele sie für die gesamte Regulierungsperiode ein negatives Betriebsergebnis, obwohl die Beschlusskammer für sie einen Effizienzwert von 0 % ermittelt habe und damit im Ergebnis davon ausgehe, dass sie keine Ineffizienzen abzubauen habe. Aus einem ermittelten Effizienzwert von 0% folge, dass sich die für den betreffenden Netzbetreiber ermittelte Eigenkapitalverzinsung ungekürzt in dessen Erlösen wieder finden müsse, da bei ihm nach der Systematik der Anreizregulierung jedenfalls in der laufenden Regulierungsperiode keine Verpflichtung bestehe, Ineffizienzen abzubauen. Die Summe der von der Beschlusskammer vorgenommenen Einzelauslegungen verstoße gegen [REF] , da diese praktisch dazu führten, dass Effizienzvorgaben auch auf die vorübergehend nicht beeinflussbaren Kostenanteile bezogen würden, obwohl sie sich nur auf beeinflussbare Kosten beziehen dürften, die jedoch bei ihr im Ergebnis bei Null lägen. Zudem liege auch ein Verstoß gegen [REF] vor. Bei einem Netzbetreiber mit einem Effizienzwert von 0% sei die Grenze der Zumutbarkeit von Effizienzsteigerungen überschritten, wenn dieser einerseits nicht zu Effizienzsteigerungen verpflichtet sei und dementsprechend andererseits ein Anreiz zu Effizienzsteigerungen allein darin bestehen könne, sein unternehmerisches Ergebnis zu erhöhen, nicht aber darin, dass ihm bereits zugestandene kalkulatorische Ergebnis überhaupt erst zu erreichen oder ein negatives Ergebnis zu vermeiden. Die Summe der Einzelauslegungen verstoße weiter gegen das aus [REF] folgende Verbot der Effizienzkürzung von Kosten im Ausgangsniveau. Schließlich sei auch ein Verstoß gegen das Gebot einer angemessenen Eigenkapitalverzinsung nach [REF] anzunehmen. Darüberhinaus verstoße die Anreizregulierung angesichts der Gefährdung ihrer unternehmerischen Substanz gegen [REF] . Die Substanz eines Netzbetreibers, dessen Effizienz 0% betrage, sei betroffen, wenn die Entgelte im Ergebnis der Anreizregulierung nicht kostendeckend seien und zudem keine ausreichende Verzinsung des eingesetzten Kapitals sicherstellten. Daneben folge die Verfassungswidrigkeit der Anreizregulierung angesichts ihrer existenzbedrohenden Auswirkungen auf die 0% effiziente Beschwerdeführerin aus [REF] . Daraus folge, dass die einzelnen Vorgaben der ARegV im Sinne der Beschwerde auszulegen seien, um die Vereinbarkeit mit höherrangigem Recht zu wahren. Andernfalls folge aus dem Verstoß der Summe der Auslegungsergebnisse gegen [REF] und Art. 0 Abs. 0, 0 Abs. 0 GG im Ergebnis die Nichtigkeit der bei den einzelnen Positionen jeweils relevanten Vorgaben der Anreizregulierungsverordnung mit der Folge, dass das Gericht diese Vorgaben unangewendet zu lassen habe.
Äußerst hilfsweise begehre sie die Feststellung, dass die Härtefallregelung nach § 0 Abs. 0 S. 0 Nr. 0 ARegV zu ihren Gunsten eingreife, soweit die Erlösobergrenze nicht korrigiert werde um die tatsächlichen Kosten der Verlustenergiebeschaffungen, die tatsächlichen Kosten des vorgelagerten Netzes oder die kalkulatorischen Kosten des tatsächlich vorhandenen betriebsnotwendigen Vermögens. Bereits nach dem Wortlaut sei der Anwendungsbereich der Vorschrift eröffnet. Die existenzvernichtende Wirkung des Gesamtergebnisses in der Anreizregulierung im Falle eines Netzbetreiber mit einem Effizienzwert von 0% stelle ein unvorhersehbares Ereignis dar, zumal sie keine Möglichkeiten habe, der Aufzehrung ihrer Unternehmenssubstanz durch zumutbare Maßnahmen entgegenzuwirken. Nachdem die Beschlusskammer sich bereits im Zusammenhang mit den Kosten der Verlustenergiebeschaffung und der vorgelagerten Netze geweigert habe, eine unzumutbare Härte anzunehmen, bestehe auch ein Feststellungsinteresse, da bereits jetzt ersichtlich sei, dass ein entsprechender Antrag abgelehnt würde.
Ihre weitergehende Beschwerde betreffend den Auflagenvorbehalt bezüglich der Mehrerlössaldierung wie auch hinsichtlich der Berücksichtigung der tatsächlichen Kosten für die dezentrale Einspeisung hat die Betroffene mit Schriftsätzen vom [DATE] und [DATE] zurückgenommen.
den Beschluss der Beschwerdegegnerin vom [DATE] in Ziff. 0 S. 0 aufzuheben und die Beschwerdegegnerin zu verpflichten, über die Festlegung zur Bestimmung der Erlösobergrenzen für den Zeitraum der ersten Regulierungsperiode unter Beachtung der Rechtsauffassung des Gerichts erneut zu entscheiden, soweit die Beschwerdegegnerin:
bei der Bestimmung des Ausgangsniveaus entgegen der gesetzlichen Vorgaben in [REF] i.V.m. S. 0, 0. HS StromNEV die Plankosten [DATE] der Beschwerdeführerin für die Beschaffung von Verlustenergie nicht berücksichtigt;
hilfsweise: bei der Bestimmung des Ausgangsniveaus entgegen der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zu den Entgeltgenehmigungsverfahren nach [REF] keine Korrektur der Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie vornimmt;
bei der Bestimmung des Ausgangsniveaus entgegen der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zu den Entgeltgenehmigungsverfahren nach [REF] Anlagen im Bau und geleistete Vorauszahlungen in der Verzinsungsbasis unberücksichtigt lässt sowie den Fremdkapitalzinssatz nicht um einen Risikozuschlag erhöht; es unterlässt, den bei der Bestimmung des Ausgangsniveaus berücksichtigten Eigenkapitalzinssatz aus der Festlegung der Beschwerdegegnerin vom [DATE] bei der Ermittlung der kalkulatorischen Gewerbesteuer und des pauschalierten Investitionszuschlags in Ansatz zu bringen; bei der Ermittlung der Kapitalkostenannuitäten für die Bestimmung des pauschalierten Investitionszuschlags die Kapitalkostenbasis nicht um Anlagen im Bau und geleistete Vorauszahlungen erhöht, nicht den Eigenkapitalzinssatz für Neuanlagen aus der Festlegung der Beschwerdegegnerin vom [DATE] in Höhe von 0 % verwendet, für den Fremdkapitalanteil nur einen Zinssatz in Höhe von 0 % ansetzt und den zu ermittelnden pauschalierten Investitionszuschlag in den kalenderjährlichen Erlösobergrenzen nicht kumuliert; die Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie als beeinflussbare Kostenanteile behandelt; bei der Bestimmung der Kosten für die erforderliche Inanspruchnahme vorgelagerter Netzebenen nicht die für das Kalenderjahr [DATE] zu erwartenden Kosten zugrundelegt; in jedem Jahr der ersten Regulierungsperiode einen generellen sektoralen Produktivitätsfaktor in Höhe von 0 % in Ansatz bringt; hilfsweise: Im ersten Jahre der ersten Regulierungsperiode einen höheren generellen sektoralen Produktivitätsfaktor als 0 % ansetzt, im ersten Jahr der ersten Regulierungsperiode einen Erweiterungsfaktor in der von der Beschwerdeführerin mit Schreiben vom [DATE] verlangten Höhe nicht berücksichtigt;
hilfsweise für den Fall, dass der von der Beschwerdeführerin für das Jahr [DATE] beantragte Erweiterungsfaktor nicht von der Beschwerdegegnerin bei der Festlegung der Erlösobergrenze zu berücksichtigen ist, den Beschluss der Beschwerdegegnerin vom [DATE] in Ziffer 0 aufzuheben und die Beschwerdegegnerin zu verpflichten, dem Antrag der Beschwerdeführerin auf Anpassung der Erlösobergrenze zum [DATE] um den mit Schreiben vom [DATE] beantragten Erweiterungsfaktor zu entsprechen.
hilfsweise für den Fall, dass der Haupt und Hilfsantrag zu Ziff. 0a) und Ziff. 0e) abgelehnt wird, den Beschluss der Beschwerdegegnerin vom [DATE] in Ziff. 0 aufzuheben und die Beschwerdegegnerin zu verpflichten, über die Anwendung der Härtefallreglung nach [REF] unter Beachtung der Rechtsauffassung des Gerichts erneut zu entscheiden.
festzustellen, dass die Härtefallregelung nach [REF] dem Grunde nach eingreift, soweit die Erlösobergrenze nicht korrigiert wird um die tatsächlichen Kosten der Verlustenergiebeschaffung, die tatsächlichen Kosten des vorgelagerten Netzes oder die kalkulatorischen Kosten des tatsächlich vorhandenen betriebsnotwendigen Vermögens.
Die Bundesnetzagentur bittet um Zurückweisung der Beschwerde, indem sie die angegriffene Festlegung unter Wiederholung und Vertiefung ihrer Gründe verteidigt.
Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach und Streitstands wird auf die zwischen den Beteiligten gewechselten Schriftsätze nebst Anlagen, den beigezogenen Verwaltungsvorgang der Bundesnetzagentur, die mit Senatsbeschluss vom [DATE] erteilten rechtlichen Hinweise und das Protokoll der Senatssitzung vom [DATE] Bezug genommen.
Die zulässige Beschwerde der Betroffenen hat aus den in der Senatssitzung mit den Beteiligten erörterten Gründen in der Sache nur in geringem Umfang vorläufigen Erfolg. Die für die erste Regulierungsperiode festgelegten Erlösobergrenzen sind nicht zu beanstanden. Zu Recht hat die Beschlusskammer auch den im Zusammenhang damit gestellten Antrag der Betroffenen auf Berücksichtigung eines Erweiterungsfaktors zurückgewiesen. Soweit es um die Anerkennung eines Härtefalls bezüglich der Kostensteigerung für die Beschaffung von Verlustenergie für das Jahr [DATE] geht, wird die Bundesnetzagentur unter Berücksichtigung der Rechtsauffassung des Senats allerdings zu prüfen haben, ob die Erlösobergrenze angesichts dieses und der weiteren Aspekte bei der gebotenen Berücksichtigung der Gesamtkostensituation anzupassen ist.
Ohne Erfolg wendet sich die Betroffene dagegen, dass die Beschlusskammer als Ausgangsniveau für die Bestimmung ihrer Erlösobergrenze für die erste Regulierungsperiode das Ergebnis der Kostenprüfung ihrer letzten bestandskräftigen Entgeltgenehmigung vom zugrundegelegt hat, ohne dies in verschiedener Hinsicht anzupassen. Ihre Rüge, die Beschlusskammer hätte das sich aus der Entgeltgenehmigung ergebende Ausgangsniveau auch um die Plankosten des Jahres [DATE] , wie auch mit Blick auf die Erkenntnisse der einschlägigen BGH-Rechtsprechung zur Berücksichtigungsfähigkeit verschiedener Kostenbestandteile korrigieren müssen, geht fehl. Ebenso wenig war sie verpflichtet, die höhere Eigenkapitalverzinsung auch bei der kalkulatorischen Gewerbesteuer und dem pauschalierten Investitionszuschlag in Ansatz zu bringen.
Der Verordnungsgeber sieht in [REF] grundsätzlich vor, dass das Ausgangsniveau durch eine Kostenprüfung nach den Vorschriften des Teils 0 Abschnitt 0 der jeweiligen Netzentgeltverordnung zu ermitteln ist. Diese hat im vorletzten Kalenderjahr vor Beginn der Regulierungsperiode auf der Basis der Daten des letzten abgeschlossenen Geschäftsjahrs des Basisjahrs zu erfolgen. Durch den Verweis auf [REF] und [REF] , nach denen gesicherte Erkenntnisse über das Planjahr in die Kostenartenrechnung einfließen können, ist klargestellt, dass auch insoweit Plandaten berücksichtigt werden können . Vor dem Hintergrund, dass die erste Regulierungsperiode zum [DATE] begonnen hat, hätte daher eine solche Kostenprüfung im Jahre [DATE] auf der Basis des Geschäftsjahres [DATE] erfolgen müssen. Dieses ist in [REF] auch ausdrücklich als Basisjahr festgelegt worden.
Für die erste Regulierungsperiode bestimmt [REF] indessen davon abweichend, dass das Ergebnis der Kostenprüfung der "letzten" Genehmigung der Netzentgelte nach [REF] vor Beginn der Anreizregulierung heranzuziehen ist. Sinn und Zweck dieser Übergangsregelung ist es ersichtlich, eine Kostenprüfung und den damit für rd. 0 Netzbetreiber und Regulierungsbehörden verbundenen Aufwand auch angesichts des Zeitfaktors zu vermeiden. Nach dem Inkrafttreten der Anreizregulierungsverordnung am [DATE] standen den Regulierungsbehörden bis zum Beginn der ersten Regulierungsperiode nur noch 0 Monate für die erstmals durchzuführenden Verfahren zur Festlegung der Erlösobergrenzen und acht Monate für den Effizienzvergleich zur Verfügung. Mit Blick darauf hatte die Bundesnetzagentur schon im Rahmen ihres Berichts nach [REF] zur Einführung der Anreizregulierung angeregt, als Ausgangsniveau für die erste Regulierungsperiode die in der letzten Entgeltprüfung genehmigten Entgelte heranzuziehen, sofern diese sehr zeitnah vor dem Beginn der ersten Regulierungsperiode erfolgt ist .
Die "letzte" Entgeltgenehmigung ist auf Empfehlung des Wirtschaftsausschusses zeitlich dahin präzisiert worden, dass sie "auf der Datengrundlage des Geschäftsjahres [DATE] oder eines früheren Geschäftsjahres basiert" vom [DATE] , S. 0 f.). Ziel dessen war es, eine möglichst einheitliche Datenbasis und eine geordnete Abwicklung des Effizienzvergleichs sicherzustellen. Vor dem Hintergrund in der Praxis erwogener Möglichkeiten sollte klargestellt werden, dass im Jahre [DATE] ggfs. neu gestellte Entgeltgenehmigungsanträge, die auf dem Geschäftsjahr [DATE] basieren, und die daraus resultierenden Ergebnisse der Kostenprüfung nicht zu berücksichtigen sind , S. 0, 0). Hatte der Netzbetreiber auf Basis der Kostenlage [DATE] keinen Antrag auf Genehmigung von Netzentgelten gestellt, sollte eine Kostenprüfung ebenfalls nicht erfolgen, in einem solchen Fall ist das Ergebnis der Kostenprüfung maßgeblich, die der Entgeltgenehmigung mit der letzten verfügbaren Datengrundlage zugrunde lag. Damit ist dem Umstand Rechnung getragen worden, dass es in der zweiten Netzentgeltgenehmigungsrunde gängige Praxis war, die Netzentgeltbescheide aus der ersten Entgeltgenehmigungsrunde bis zum [DATE] zu verlängern. Entsprechendes sieht [REF] für die kleinen Netzbetreiber vor, die am vereinfachten Verfahren nach [REF] teilnehmen. Hatte der Netzbetreiber in der so gen. zweiten Entgeltgenehmigungsrunde u.a. entsprechend [REF] / [REF] keine Erhöhung der Netzentgelte beantragt, findet § 0 ARegV keine Anwendung. Das Ausgangsniveau für die Bestimmung der Erlösobergrenze ergibt sich vielmehr aus dem Ergebnis der letzten abgeschlossenen Entgeltgenehmigung zuzüglich eines jährlichen Inflationsausgleichs für die Jahre [DATE] und [DATE] .
Vor diesem Hintergrund ist für die von der Betroffenen begehrte Anpassung des Ergebnisses der in der letzten Entgeltgenehmigung von der Regulierungsbehörde vorgenommenen Kostenprüfung kein Raum. Der Verordnungsgeber hat von einer Überprüfung des Ergebnisses der Kostenprüfung der letzten Entgeltgenehmigung ausdrücklich abgesehen. Im Einzelnen:
Plankosten in Höhe von weiteren € für die Beschaffung von Verlustenergie und für vorgelagerte Netzkosten in Höhe weiterer € im Jahre [DATE] waren nicht entsprechend [REF] zu berücksichtigen, da eine solche Anpassung der für die erste Regulierungsperiode maßgeblichen Kostenbasis in [REF] anders als bei der Kostenprüfung nach [REF] nicht ausdrücklich vorgesehen ist. Höhere Beschaffungskosten können daher in der ersten Regulierungsperiode sofern die Voraussetzungen im Einzelfall vorliegen nur zu einer der vom Verordnungsgeber abschließend vorgesehenen Korrekturmöglichkeiten führen .
Das Ergebnis der in der Entgeltgenehmigung vom vorgenommenen Kostenprüfung ist auch nicht zu korrigieren, weil die Regulierungsbehörde nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs aus dem Jahre [DATE] zugunsten der Betroffenen weitere Kostenpositionen hätte berücksichtigen müssen. Korrekturen sind weder hinsichtlich der Plankosten für die Beschaffung von Verlustenergie im Jahre [DATE] , für Anlagen im Bau und geleistete Vorauszahlungen in der Verzinsungsbasis noch bei dem Ansatz eines Risikozuschlags bei den Fremdkapitalzinsen vorzunehmen. Auch insoweit kann die Betroffene nur auf die vom Verordnungsgeber vorgesehenen Möglichkeiten der Anpassung ihrer Erlösobergrenzen zurückgreifen .
Schon aus dem Wortlaut des [REF] , der der Regulierungsbehörde vorgibt, dass das Ergebnis der Kostenprüfung der letzten Entgeltgenehmigung heranzuziehen ist, folgt, dass die Regulierungsbehörde dies keiner weiteren Überprüfung unterziehen soll. Dies zeigt auch ein Vergleich der unterschiedlichen Regelungsgehalte der Absätze 0 und 0 des [REF] , wonach im Falle des § 0 Abs. 0 das zu bestimmende Ausgangsniveau der Erlösobergrenze eine aktive eigene Ermittlung der Regulierungsbehörde erfordert, während im Falle des Abs. 0 auf das Ergebnis der Kostenprüfung im Rahmen der Entgeltgenehmigung nach [REF] zurückzugreifen ist, die auf der Datengrundlage des Basisjahres [DATE] oder früher beruht. Auch Systematik sowie Sinn und Zweck der Norm lassen nur dieses Verständnis zu. [REF] stellt die Ausnahme zu der Regel dar, dass die Regulierungsbehörde eine Kostenprüfung vornehmen soll und bestimmt näher, aus welcher Entgeltgenehmigung daher das Ergebnis der Kostenprüfung heranzuziehen ist. § 0 ARegV trifft eine entsprechende Regelung für die kleinen Netzbetreiber, welche am vereinfachten Verfahren teilnehmen. Dass in § 0 Abs. 0 Satz 0 ARegV von "Kosten, die im Rahmen der letzten Genehmigung der Netzentgelte nach [REF] anerkannt worden sind" die Rede ist, ändert an der inhaltlichen Vergleichbarkeit der beiden Regelungen nichts. Die anders lautende Formulierung in [REF] erklärt sich vielmehr aus dem Umstand, dass in den Fällen des [REF] aufgrund der Verlängerung oder Erstreckung der ersten Netzentgeltgenehmigung bis zum Beginn der Anreizregulierung im Rahmen dieser zweiten Entgeltgenehmigung keine Kostenprüfung durchgeführt wurde. Vor dem Hintergrund, dass mit diesen Regelungen wie bereits dargestellt zum einen eine möglichst einheitliche Datenbasis und die Vermeidung erneuter Kostenprüfungen sichergestellt werden sollte, ist das Ergebnis der Kostenprüfung aus der letzten [REF] Genehmigung in unveränderter Form für die Bestimmung der Erlösobergrenze in der ersten Regulierungsperiode zu übernehmen. Damit scheidet eine Aktualisierung der Ergebnisse der Kostenprüfung nach dem Willen des Verordnungsgebers aus. Andernfalls käme es faktisch zu einem nachträglichen Genehmigungsverfahren, womit von einer Grundvoraussetzung, dem einheitlichen Ausgangsniveau, Abstand genommen würde .
Aus [REF] kann die Betroffene nichts zu ihren Gunsten herleiten. Dort hat der Verordnungsgeber auf Vorschlag des Wirtschaftsausschusses lediglich aufgenommen, dass der durchgeführte Effizienzvergleich von solchen Änderungen des nach § 0 ermittelten Ausgangsniveaus unberührt bleibt, die sich auf Grund rechtskräftiger gerichtlicher Entscheidungen nachträglich ergeben. Die gerichtliche Überprüfung der Festsetzung der Erlösobergrenze erstreckt sich auf das von der Regulierungsbehörde ermittelte Ausgangsniveau. Kommt es insoweit zu einer Änderung durch rechtskräftige gerichtliche Entscheidung soll die Regulierungsbehörde nicht gezwungen werden, nach einer jeden solchen gerichtlichen Entscheidung den Effizienzvergleich neu durchführen zu müssen, insoweit wird der für den einzelnen Netzbetreiber ermittelte Effizienzwert von nachträglichen Änderungen durch Gerichtsentscheidungen nicht berührt. Allein dies wollte der Verordnungsgeber mit dieser Regelung sicherstellen , S. 0; BR-Drs. 0/0 , S. 0). Daraus lässt sich aber nicht der Schluss ziehen, dass das nach [REF] heranzuziehende Ergebnis der Kostenprüfung durch nachträgliche Erkenntnisse aus Gerichtsverfahren zugunsten oder zu Lasten des Netzbetreibers fortzuschreiben ist.
Dass die Regulierungsbehörde mit Blick auf höchstrichterliche Grundsatzentscheidungen und die von ihr abgegebene Gleichbehandlungszusage verpflichtet sein könnte, auch eine bestandskräftige Entgeltgenehmigung nach den Grundsätzen der [REF] nachträglich abzuändern, rechtfertigt ebenfalls keine andere Beurteilung , Rn 0, zitiert nach juris). Der Verordnungsgeber hat den Regulierungsbehörden in [REF] für die erste Regulierungsperiode verbindlich vorgegeben, dass sie das Ergebnis der schon erfolgten Kostenprüfung als Ausgangsniveau zugrundezulegen haben. Damit kommt im Rahmen der ersten Anreizregulierungsperiode eine Anpassung der Kostenbasis der letzten Entgeltgenehmigung im Hinblick auf die danach ergangenen Grundsatzentscheidungen des Bundesgerichtshofs nicht Betracht . Dementsprechend ist auch die Gleichbehandlungszusage der Bundesnetzagentur vom [DATE] formuliert, in der es heißt: "Die Bundesnetzagentur wird bei Rechtsfragen, welche die zuständigen Gerichte künftig rechtskräftig abweichend von der Position entscheiden sollten, wie sie die Bundesnetzagentur im Bescheid angenommen hat, für die zweite Anreizregulierungsperiode auch der X gegenüber wie gegenüber allen anderen Unternehmen der dann geklärten Rechtslage entsprechend verfahren". Systembedingte Nachteile der Entscheidung des Verordnungsgebers können nur über die von ihm vorgesehenen Korrekturmöglichkeiten die Anpassung der auf dieser Grundlage ermittelten Erlösobergrenze oder der individuellen Effizienzvorgabe erfolgen, wenn und soweit die Voraussetzungen vorliegen. Daher kann die Betroffene auch aus dem Umstand, dass die Bundesnetzagentur zu Gunsten der Netzbetreiber in einzelnen Punkten gleichwohl das Niveau angepasst haben mag, nichts für sich herleiten; eine Verpflichtung ergibt sich daraus nicht.
Eine Anpassung des Ausgangsniveaus kommt daher auch im Ansatz schon nicht für den Fall in Betracht, dass der erkennende Senat die von verschiedenen Netzbetreibern nicht aber von der Betroffenen angegriffenen Preisindizes, welche die Bundesnetzagentur mit Beschluss vom [DATE] BK0-0/0 festgelegt hat und die der Berechnung der Tagesneuwerte in der Entgeltgenehmigung vom zugrunde liegen, für rechtswidrig erklären sollte.
Ebenso wenig war die Beschlusskammer verpflichtet, die kalkulatorische Gewerbesteuer und den pauschalierten Investitionszuschlag mit Blick auf die von ihr zu Gunsten der Betroffenen vorgenommene Anpassung der Eigenkapitalverzinsung zu aktualisieren.
Die Beschlusskammer hat allerdings die mit der Entgeltgenehmigung vom vorgegebene Eigenkapitalverzinsung mit Blick auf den mit Beschluss vom [DATE] entsprechend [REF] festgelegten höheren Zinssatz angepasst, um diese Festlegung nicht leerlaufen zu lassen , S. 0, 0 f.). Gem. [REF] hatten die Regulierungsbehörden über die Anwendung der Eigenkapitalzinssätze nach [REF] vor Beginn einer Regulierungsperiode nach [REF] , erstmals zum [DATE] , durch Festlegung zu entscheiden. Dem Umstand, dass die Regulierungsbehörde dieser Vorgabe entsprochen und den Zinssatz für die Verzinsung des Eigenkapitals für die erste Regulierungsperiode höher als in [REF] festgelegt hat und zwar ausdrücklich für die Bestimmung der Erlösobergrenze nach [REF] , hat sie durch die Anpassung dieses Kostenfaktors an die geänderte Rechtslage Rechnung getragen. Daraus erwächst jedoch kein Anspruch des Netzbetreibers auf Anpassung der Kostenpositionen, die an die Kostenposition Eigenkapitalverzinsung nur als Berechnungsfaktor anknüpfen. Insoweit muss es bei der Vorgabe des [REF] bleiben. Soweit es den pauschalierten Investitionszuschlag angeht, gilt ohnehin die Vorgabe der [REF] .
Gemäß [REF] ist auf Verlangen des Netzbetreibers bei den vor Beginn einer Regulierungsperiode nach [REF] festzulegenden jährlichen Erlösobergrenzen nach Maßgabe der Absätze 0 0 ein pauschalierter Investitionszuschlag einzubeziehen. Da Betreiber von Übertragungs und Fernleitungsnetzen gem. [REF] ein Investitionsbudget beantragen können, handelt es sich um eine Regelung, die nur für Verteilernetzbetreiber gilt . Mit ihr soll sichergestellt werden, dass auch insoweit notwendige Investitionen in die Energieversorgungsnetze in der Startphase der Anreizregulierung nicht behindert werden . Der pauschalierte Investitionszuschlag ist gem. [REF] Bestandteil der dauerhaft nicht beeinflussbaren Kosten. Gem. [REF] darf er pro Kalenderjahr 0 Prozent der nach § 0 Abs. 0 Nr. 0 i.V.m. Abs. 0 bestimmten Kapitalkosten nicht überschreiten. Liegen die Kapitalkosten aus den tatsächlich erfolgten Investitionen des Netzbetreibers unter diesem Wert, erfolgt in der folgenden Regulierungsperiode ein Ausgleich der Differenz, liegen sie darüber, findet kein Ausgleich statt .
Ohne Erfolg rügt die Betroffene, der von der Beschlusskammer einbezogene PIZ sei schon deshalb zu gering, weil sie die Kapitalkostenannuitäten falsch ermittelt habe. Ihr Einwand, die Beschlusskammer hätte dabei nach den Vorgaben des Bundesgerichtshofs auch die Kostenpositionen Anlagen im Bau, einen höheren Zinssatz für das verzinsliche Fremdkapital als auch eine vollständige Verzinsung der 0 % des Fremdkapitalzinssatzes sowie entsprechend der Festlegung vom [DATE] den höheren Eigenkapitalzinssatz für Neuanlagen in Höhe von 0 % berücksichtigen müssen, geht fehl.
[REF] knüpft für die Höhe des PIZ an die "nach § 0 Abs. 0 Nr. 0 i.V.m. Abs. 0 bestimmten Kapitalkosten" und damit eindeutig an die zur Durchführung des Effizienzvergleichs ermittelten Kapitalkosten an. Diese Vergleichbarkeitsrechnung ist Grundlage des bundesweiten Effizienzvergleichs, den die Bundesnetzagentur vor Beginn der Regulierungsperiode durchgeführt und deren Ergebnisse die von ihr ermittelten Effizienzwerte sie den Landesregulierungsbehörden bis zum [DATE] zu übermitteln hatte . Aus Gründen der Vereinheitlichung hat der Verordnungsgeber auch hier die Art und Weise der Standardisierung der Kapitalkosten vorgegeben . An diese Werte hat er in [REF] aus Vereinfachungs aber auch Vereinheitlichungsgründen angeknüpft.
Im Rahmen dieser daher auch für den PIZ maßgeblichen Vergleichbarkeitsrechnung hat die Beschlusskammer für die als Aufwandsparameter anzusetzenden Kosten und damit auch für die Kapitalkosten des [REF] in nicht zu beanstandender Weise das Ergebnis der Kostenprüfung der letzten Entgeltgenehmigung herangezogen und entsprechend § 0 Abs. 0 Satz 0 ARegV den nach [REF] geltenden Eigenkapitalzinssatz angesetzt. Dieser belief sich im Zeitpunkt des Effizienzvergleichs gem. [REF] noch auf 0 % für Neu und 0 % für Altanlagen, da eine Festlegung der höheren Eigenkapitalzinssätze für die Dauer der Regulierungsperiode erst am [DATE] erfolgt ist. Für das verzinsliche Fremdkapital ist in [REF] vorgesehen, dass sich die Verzinsung nach dem auf die letzten zehn abgeschlossenen Kalenderjahre bezogenen Durchschnitt der von der Deutschen Bundesbank veröffentlichten Umlaufrendite festverzinslicher Wertpapiere inländischer Emittenten richtet, so dass die Beschlusskammer auch insoweit zu Recht 0 % angesetzt hat.
Für Anpassungen des Eigenkapitalzinssatzes an den mit Festlegung vom [DATE] bestimmten höheren Zinssatz oder des Fremdkapitalzinssatzes an die insoweit nicht einschlägige Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs war schon angesichts dieser speziellen Vorgaben kein Raum. Da [REF] an die nach [REF] bestimmten und nicht an die nach Maßgabe dieser Vorgaben zu bestimmenden Kosten anknüpft, kann insoweit nichts anderes gelten. Auch um die Kostenpositionen Anlagen im Bau und geleistete Anzahlungen musste die Beschlusskammer das Ausgangsniveau nicht nachträglich mit Blick auf zwischenzeitlich ergangene Entscheidungen des Bundesgerichtshofs korrigieren. Für den Effizienzvergleich und die zugrunde liegende Vergleichbarkeitsrechnung ergibt sich dies schon aus [REF] , für die Kapitalkosten als Grundlage des Investitionszuschlags aus [REF] .
Ebenso wenig ist es zu beanstanden, dass sie von den 0 % des Fremdkapitalzinssatzes 0 Prozentpunkte unverzinst gelassen hat. Gemäß den Vorgaben für die im Rahmen des [REF] vorzunehmende Vergleichbarkeitsrechnung bestimmt sich der zu verwendende Zinssatz als gewichteter Mittelwert aus Eigenkapital und Fremdkapitalzinssatz, wobei ersterer mit 0 % und letzerer mit 0 % zu gewichten ist . Von den 0 Prozent des Fremdkapitalzinssatzes entfallen gem. [REF] 0 Prozentpunkte auf unverzinsliches Fremdkapital. An diesen Vorgaben für die Ermittlung der standardisierten Kapitalkosten hat sich die Beschlusskammer orientiert.
Nicht zu beanstanden ist auch, dass die Beschlusskammer den PIZ in die jährlichen Erlösobergrenzen nur einfach mit 0 % der so ermittelten Kapitalkosten einbezogen hat. Der Einwand der Betroffenen, es müsse eine kumulierte Berücksichtigung erfolgen, geht fehl.
Schon der Wortlaut der Norm, die Verordnungshistorie und die Systematik der Regelung sprechen nur für eine einfache jährliche Berücksichtigung des PIZ. Gem. [REF] ist auf Verlangen des Netzbetreibers in die vor Beginn der Regulierungsperiode festzulegende Erlösobergrenze ein pauschalierter Investitionszuschlag nach Maßgabe der Absätze 0-0 einzubeziehen. Dieser darf nach Abs. 0 pro Kalenderjahr 0 % der Kapitalkosten nicht überschreiten. Mit dieser Regelung wollte der Verordnungsgeber den pauschalierten Investitionszuschlag im Kalenderjahr auf ein Prozent der nach [REF] bestimmten Kapitalkosten begrenzen , es handelt sich entgegen der Annahme der Betroffenen also um eine Obergrenze. Dementsprechend knüpft auch die Ausgleichsregelung des Abs. 0 daran an, ob die Kapitalkosten aus den tatsächlich erfolgten Investitionen in der Regulierungsperiode pro jeweiligem Kalenderjahr unter dem Wert nach Abs. 0 liegen. Damit ist für ein anderes Verständnis kein Raum . Eine Kumulation des pauschalierten Investitionszuschlags durch Addition der 0 % der Kapitalkosten in jedem Kalenderjahr würde dazu führen, dass die in [REF] festgesetzte Obergrenze ab dem zweiten Kalenderjahr überschritten würde.
Ohne Erfolg wendet sich die Betroffene auch dagegen, dass die Beschlusskammer die Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie den dauerhaft beeinflussbaren Kostenanteilen zugeordnet hat. Ob die gestiegenen Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie und andere nachträglich veränderte Faktoren eine Anpassung der Erlösobergrenze gemäß [REF] rechtfertigen, wird die Bundesnetzagentur erneut zu prüfen haben .
Bei den Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie handelt es sich wie der Senat schon mit Beschluss vom [DATE] in dem Beschwerdeverfahren der Betroffenen ) festgehalten hat nicht um dauerhaft nicht beeinflussbare Kosten i.S.d. [REF] , [REF] .
Der Verordnungsgeber hat in dem Katalog des [REF] festgeschrieben, welche Kosten als dauerhaft nicht beeinflussbare Kostenanteile gelten sollen. Insoweit hat er von der Ermächtigung des [REF] Gebrauch gemacht, nach der er in der Rechtsverordnung nach Satz 0 auch Regelungen dazu treffen kann, welche Kostenanteile dauerhaft oder vorübergehend als nicht beeinflussbare Kostenanteile gelten. Vorgaben dazu enthält § 0a Abs. 0 Satz 0, Satz 0 EnWG. In Satz 0 und Satz 0 hat der Gesetzgeber beispielhaft aufgezählt, welche Kosten zwingend zu den nicht beeinflussbaren Kosten zu zählen sind oder als solche zu gelten haben. Dabei handelt es sich um nicht zurechenbare strukturelle Unterschiede der Versorgungsgebiete, gesetzliche Abnahme und Vergütungspflichten, Konzessionsabgaben sowie Betriebssteuern, also exogene, durch tatsächliche Begebenheiten oder den Gesetzgeber vorgegebene Kosten, die der Netzbetreiber weder der Art noch der Höhe nach selbst beeinflussen kann. Diese hat der Verordnungsgeber in den Katalog des § 0 Abs. 0 Satz 0 mit Nr. 0, 0, 0 und 0 ARegV übernommen. Daneben hat er weitere Kosten als nicht beeinflussbar gelten lassen und so von der ihm eingeräumten Möglichkeit Gebrauch gemacht, sie als dauerhaft nicht beeinflussbar zu fingieren. Dies hat zur Folge, dass sie den Effizienzvorgaben entzogen sind und der Netzbetreiber die von der Regulierungsbehörde bestimmte Erlösobergrenze und auch seine Entgelte autonom bei einer Kostenänderung innerhalb der Regulierungsperiode entsprechend § 0 Abs. 0 Satz 0 Nr. 0, Satz 0, Satz 0 ARegV anpassen kann.
Die Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie werden von dem Katalog des § 0 Abs. 0 Satz 0 ARegV nicht erfasst, sie gelten daher nicht schon qua Verordnung als nicht beeinflussbar.
Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie sind grundsätzlich objektiv vom Netzbetreiber beeinflussbare Kosten, so dass sie auch nach der gesetzgeberischen Wertung des § 0a Abs. 0 Satz 0, 0 EnWG nicht den Effizienzvorgaben entzogen sind und von daher auch nicht einer Anpassung der Erlösobergrenze nach § 0 Abs. 0 Satz 0 Nr. 0, Satz 0 ARegV ab dem zweiten Jahr der Regulierungsperiode unterliegen können.
Nach § 0a Abs. 0 Satz 0, 0 EnWG dürfen sich die Effizienzvorgaben nicht auf den dauerhaft nicht beeinflussbaren Kostenanteil beziehen, weil es sich insoweit um Kosten der Netzbetreiber handelt, auf deren Höhe sie nicht einwirken können. Beeinflussbar sind damit all die Kosten, an deren Entstehung das Unternehmen in irgendeiner Weise beteiligt war und ist, d.h. solche, die durch Entscheidungen des Netzbetreibers beeinflusst werden. Dabei kommt es allein auf die abstrakte Möglichkeit der Beeinflussbarkeit an . In den Regelbeispielen des [REF] hat der Gesetzgeber beispielhaft aufgeführt, welche Kostenanteile er als tatsächlich nicht beeinflussbar ansieht. Dazu gehören wie bereits oben ausgeführt nicht zurechenbare strukturelle Unterschiede der Versorgungsgebiete, gesetzliche Abnahme und Vergütungspflichten, Konzessionsabgaben sowie Betriebssteuern, also exogene, durch tatsächliche Begebenheiten oder den Gesetzgeber vorgegebene Kosten, die der Netzbetreiber weder der Art noch der Höhe nach selbst beeinflussen kann.
Um objektiv nicht beeinflussbare Kosten handelt es sich bei den Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie indessen nicht . Bei der Beschaffung von Verlustenergie haben die Netzbetreiber zwar die Vorgaben einzuhalten, die sich aus [REF] , [REF] ergeben; die Kosten für die Beschaffung der Verlustenergie können aber selbst dann was die Betroffene selbst in ihrer Beschwerdebegründung eingeräumt hat in verschiedener Hinsicht noch beeinflusst werden. Von daher hat der Verordnungsgeber schon im Grundsatz davon abgesehen, die Beschaffungskosten für Verlustenergie entsprechend der Ermächtigung des [REF] in den Katalog der dauerhaft nicht beeinflussbaren Kostenanteile des [REF] aufzunehmen. Er hat der Regulierungsbehörde mit [REF] lediglich die Möglichkeit eingeräumt, diese Kosten dann als dauerhaft nicht beeinflussbar gelten zu lassen, wenn sie sich aus Maßnahmen des Netzbetreibers ergeben, die einer wirksamen Verfahrensregulierung unterliegen.
Die Beeinflussbarkeit stellt die Betroffene zwar mit ihrer Replik vom [DATE] in Abrede. Die von ihr herangezogenen Gutachten tragen dieses Ergebnis indessen nicht, auch danach verbleiben wie sie selbst in ihrer Beschwerdebegründung auch ausgeführt hatte jedenfalls geringfügige Spielräume der Einflussnahme, die es nach Auffassung der Gutachter nur sachgerecht erscheinen lassen, die Kosten als dauerhaft nicht beeinflussbar anzuerkennen.
Wie der Senat bereits mit Beschluss vom [DATE] in dem Verfahren VI-0 Kart festgehalten hat, steht dem schon entgegen, dass die Regulierungsbehörde weder die von ihr selbst erlassene so gen. Festlegung ‚Beschaffungsrahmen’ vom [DATE] BK0-0-0 noch die freiwillige Selbstverpflichtung der Betroffenen als wirksame Verfahrensregulierung nach [REF] festgelegt hat und die Betroffene auf eine solche Festlegung auch keinen Anspruch hätte.
In [REF] hat der Verordnungsgeber vorgesehen, dass auch solche Kosten als dauerhaft nicht beeinflussbar gelten können, die sich aus Maßnahmen des Netzbetreibers ergeben, die einer wirksamen Verfahrensregulierung nach der maßgeblichen nationalen oder europäischen Zugangsverordnung unterliegen. Zu diesen gehören gem. [REF] auch Kosten für die Beschaffung der Verlustenergie. In Satz 0 definiert der Verordnungsgeber die Voraussetzungen, die an eine wirksame Verfahrensregulierung zu stellen sind. Es muss eine umfassende Regulierung des betreffenden Bereichs entweder durch vollziehbare Entscheidungen der Regulierungsbehörden oder freiwillige Selbstverpflichtungen der Netzbetreiber erfolgt sein und die Regulierungsbehörde muss dies nach § 0 Abs. 0 Nr. 0 ARegV festlegen. Als umfassend reguliert kann die Regulierungsbehörde wie der Verordnungsbegründung zu entnehmen ist den betreffenden Bereich nicht nur dann ansehen, wenn der Netzbetreiber i.S.d. Vorgaben des [REF] keine Möglichkeit der eigenständigen Kostenbeeinflussung hat, sondern auch dann, wenn diese nur geringfügig sind . Damit ermächtigt der Verordnungsgeber die Regulierungsbehörde, nicht nur solche Kostenanteile der Netzbetriebsführung als nicht durch den Netzbetreiber beeinflussbar anzusehen, die auf objektiv von außen wirkenden Umständen beruhen, die seiner unternehmerischen Einflussnahme entzogen sind, sondern auch solche, die eine geringfügige Einflussnahme im Rahmen der Betriebsführung zulassen.
Das Verfahren zur Beschaffung von Verlustenergie hat die Bundesnetzagentur weder auf der Grundlage ihrer Festlegung ‚Beschaffungsrahmen’ vom [DATE] BK0-0-0 noch auf der Grundlage der von der Betroffenen abgegebenen freiwilligen Selbstverpflichtung als wirksam verfahrensreguliert festgelegt und damit die Kosten nicht als dauerhaft nicht beeinflussbar anerkannt. § 0 Abs. 0 Satz 0, 0 ARegV sieht als formelle Komponente einer wirksamen Verfahrensregulierung und damit der Anerkennung als dauerhaft nicht beeinflussbare Kosten die förmliche Festlegung vor. Diese hat vor Beginn der Regulierungsperiode für deren Dauer zu erfolgen. Mit ihr soll vermieden werden, dass im Verlauf der Regulierungsperiode Unklarheiten darüber entstehen, ob für bestimmte Bereiche eine wirksame Verfahrensregulierung anzunehmen ist . Eine solche förmliche Feststellung und damit Festlegung muss auch deshalb erfolgen, weil [REF] den Netzbetreiber ermächtigt, die von der Regulierungsbehörde bestimmte Erlösobergrenze nachträglich zum 0. Januar eines Kalenderjahres und damit gem. § 0 Abs. 0, 0 ARegV auch seine Entgelte eigenständig anzupassen, wenn sich solche als nicht beeinflussbar geltenden Kosten i.S.d. § 0 Abs. 0 Satz 0, 0 ARegV nachträglich ändern. Gem. [REF] bedarf es in solchen Fällen nicht der erneuten Festlegung der Erlösobergrenze durch die Regulierungsbehörde, die bloße Mitteilung nach [REF] reicht insoweit aus.
Schließlich kann die Betroffene auch nicht mit Erfolg einwenden, dass die Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie als dauerhaft nicht beeinflussbar zu gelten hätten.
Anspruch auf eine solche Anerkennung hat der Netzbetreiber nur dann, wenn die Verfahrensregulierung derart ausgestaltet ist, dass ihm keine Möglichkeit einer eigenständigen Kostenbeeinflussung mehr verbleibt. Dies ist unstreitig weder auf der Grundlage der Festlegung ‚Beschaffungsrahmen’ vom [DATE] BK0-0-0 noch auf der Grundlage des Verfahrens, das der freiwilligen Selbstverpflichtung der Betroffenen zugrundeliegt, der Fall.
Bei dem von ihr der Betroffenen vorgeschlagenen Verfahrensmodell können die Kosten für die Beschaffung der Verlustenergie worauf der Senat schon mit Beschluss vom [DATE] in dem Verfahren VI-0 Kart hingewiesen hat und was von der Betroffenen letztlich auch nicht bestritten wird in verschiedener Hinsicht noch beeinflusst werden. Objektiv möglich sind ihr Einflussnahmen etwa durch die Wahl von Ausschreibungszeitpunkten und zeiträumen, der Losgröße der Langfristkomponente, der Bildung von Ausschreibungsgemeinschaften, die Form der Beschaffung des langfristig prognostizierbaren Verlustenergiebedarfs und die Art und Weise der Prognose des zu beschaffenden Bedarfs sowie durch die fehlenden Vorgaben für die Beschaffung der Kurzfristkomponente.
Auch die in der Festlegung ‚Beschaffungsrahmen’ vom [DATE] BK0-0-0 von der Beschlusskammer getroffenen Vorgaben belassen wie sie in dieser Entscheidung zutreffend ausgeführt hat nach der erklärten Zielsetzung, aber auch materiell für Verteilnetzbetreiber noch Spielräume einer Kostenbeeinflussung, so dass die Beschaffungskosten objektiv beeinflussbar sind.
Die Anerkennung von solchen objektiv auch nur geringfügig beeinflussbaren Beschaffungskosten als dauerhaft nicht beeinflussbar kann der einzelne Netzbetreiber nicht beanspruchen. Die Entscheidung als solche steht wie der Senat schon mit Beschluss vom [DATE] zu dem Verfahren VI-0 Kart ausgeführt hat im Ermessen der Regulierungsbehörde, das nicht seinen Interessen dient, sondern seine wirtschaftlichen Interessen nur berührt. In der Sache hat die Regulierungsbehörde unter Abwägung der im Einzelfall zu berücksichtigenden Umstände, insbesondere der Kosten der betroffenen Netzbetreiber und der Interessen der mit den Kosten letztlich belasteten Netznutzer sowie der gesetzlich vorgesehenen Anpassungsmechanismen zu prüfen, ob und unter welchen Voraussetzungen die Anerkennung von objektiv nur geringfügig beeinflussbaren Kosten als dauerhaft nicht beeinflussbare Kosten sachgerecht und geboten ist. Dabei kann sie unter Berücksichtigung der existierenden Vorgaben und des zu betrachtenden Beschaffungsmarkts ein spezifisches Anreizmodell entwickeln. Bei einer umfassenden Wertung all dieser Gesichtspunkte handelt es sich daher letztlich um die Frage, ob und ggfs. wie unter Berücksichtigung aller zu berücksichtigenden Umstände das vom Gesetz und Verordnungsgeber legitimierte Abweichen von der gesetzgeberisch vorgegebenen Methode sachgerecht und geboten ist. Die Entscheidung dieser Frage und damit das der Regulierungsbehörde eingeräumte Ermessen dient nicht unmittelbar rechtlich geschützten Interessen des betroffenen Netzbetreibers, sondern vornehmlich den mit den Zielvorgaben des [REF] in den Blick genommenen Interessen. Rechtlich geschützt ist sein Interesse nur, soweit es um die deklaratorische Feststellung seiner Kosten als nicht beeinflussbar geht. Soll dies indessen im Wege der Fiktion festgestellt werden, wird nur sein wirtschaftliches Interesse an einer solchen Feststellung berührt.
Vorläufigen Erfolg hat die Beschwerde allerdings insoweit, als die Bundesnetzagentur erneut über den hilfsweise gestellten Antrag der Betroffenen zu entscheiden hat, ob die Erlösobergrenze u.a. angesichts der erheblichen Steigerung der Beschaffungskosten wie auch mit Blick auf die veränderte Versorgungsaufgabe gem. [REF] anzupassen ist.
Eine Anpassung der bestimmten Erlösobergrenze kann auf Antrag des Netzbetreibers nachträglich erfolgen, wenn ihre Beibehaltung durch den Eintritt eines unvorhersehbaren Ereignisses für ihn eine nicht zumutbare Härte bedeuten würde. Als Beispiel für ein solches unvorhersehbares Ereignis hat der Verordnungsgeber in der Verordnungsbegründung Naturkatastrophen und Terroranschläge angeführt . Ein solcher Antrag kann seiner Zielsetzung entsprechend jederzeit gestellt werden, die zeitlichen Vorgaben für den Fall des Abs. 0 Satz 0 Nr. 0 gelten hier nicht.
Nach Auffassung des Senats stellt die Härtefallregelung des [REF] eine Auffangregelung dar, die grundsätzlich dann eingreifen muss, wenn die übrigen vom Verordnungsgeber vorgesehenen Anpassungsmöglichkeiten nicht einschlägig oder ausreichend sind, und die Beibehaltung der festgesetzten Erlösobergrenze andernfalls zu einer unzumutbaren Härte führen würde , S. 0). In einem solchen Fall lässt [REF] die Anpassung der Erlösobergrenze aufgrund einer von der Regulierungsbehörde zu treffenden Ermessensentscheidung zu.
Härtefallregelungen stellen eine gesetzliche Ausprägung des verfassungsrechtlichen Grundsatzes der Verhältnismäßigkeit dar . Sie sollen gewährleisten, dass auch in Ausnahmefällen, die wegen ihrer atypischen Ausgestaltung nicht im Einzelnen vorhersehbar sind und sich deshalb nicht mit abstrakten Merkmalen erfassen lassen, ein Ergebnis erzielt wird, das dem Normergebnis in seiner grundsätzlichen Zielrichtung gleichwertig ist . Die Regelung des [REF] knüpft daher auch an ein unvorhersehbares Ereignis an. Da es entscheidend darauf ankommt, welche Perspektive man für maßgeblich erachtet, ist dieser Begriff allerdings mehrdeutig. Versteht man ihn wie die Bundesnetzagentur objektiv, so ist die Regelung restriktiv zu handhaben. Stellt man indessen auf die subjektiven Erkenntnismöglichkeiten der Regulierungsbehörde im Zeitpunkt ihrer Entscheidung ab, gelangt man zu einer weiten Auslegung der Regelung. In einem solchen Fall reichen auch solche zu Mehrkosten führenden Umstände aus, die in gewissem Sinne zwar vorhersehbar waren, von der Regulierungsbehörde indessen im maßgeblichen Entscheidungszeitpunkt nicht anerkannt wurden bzw. werden konnten .
Dafür, dass ihr ein solches Verständnis zukommen soll, spricht schon der allerdings in anderem Zusammenhang geäußerte Wille des Verordnungsgebers. Im Zuge des Erlasses der Verordnung zum Erlass von Regelungen über Messstelleneinrichtungen im Strom und Gasbereich hat er den Härtefallantrag nach [REF] als Anpassungsmöglichkeit für den Fall in Betracht gezogen, dass einem Netzbetreiber während einer Regulierungsperiode erhebliche Mehrkosten entstehen sollten, für die eine Verbuchung auf dem Regulierungskonto mit Ausgleich in der nächsten Regulierungsperiode entsprechend § 0 Abs. 0 S. 0 ARegV nicht hinreichend erschiene . Ähnlich hatte der Wirtschaftsausschuss eine entsprechende Ergänzung des [REF] um "wesentliche Änderungen der nicht beeinflussbaren Kosten nach § 0 Abs. 0 Satz 0 Nr. 0 sowie den Sätzen 0 und 0" angeregt, mit der er dem Umstand Rechnung tragen wollte, dass ein massiver Anstieg wirtschaftlich bedeutender Kosten u.U. zu Liquiditätsproblemen und damit zu einer nicht zumutbaren Härte führen könne . Ein solches Verständnis hatte im Übrigen auch die Bundesnetzagentur ihrem Arbeitsentwurf eines Eckpunktepapiers der Beschlusskammern 0 und 0 "zur Berücksichtigung von Kostensteigerungen bei den Verteilnetzbetreibern im Rahmen der ersten Regulierungsperiode der Anreizregulierung" vom [DATE] zugrunde gelegt.
Als Regulierungsmethode ist es der Anreizregulierung systemimmanent, dass sie bei der Bestimmung der Erlösobergrenzen von generalisierenden, typisierenden und pauschalisierenden Vorgaben ausgeht. Sie stellt eine komplexe Methode mit einer Reihe von Faktoren dar, die in die für den Netzbetreiber entscheidende Erlösobergrenze einfließen. Dass die Anreizregulierung den Verhältnismäßigkeitsgrundsatz, das sich aus [REF] ergebende Gebot angemessener Entgelte und daher auch die in [REF] gezogene Grenze der Erreich und Übertreffbarkeit achtet, soll durch verschiedene Anpassungs und Korrekturmechanismen sichergestellt werden.
Die Anpassungsmechanismen des [REF] beziehen sich indessen nur auf Veränderungen während der Regulierungsperiode. [REF] berücksichtigt Änderungen des Verbraucherpreisgesamtindexes nach § 0, von enumerativ aufgeführten nicht beeinflussbaren Kostenanteilen des [REF] und gemäß den Qualitätsvorgaben nach Maßgabe des [REF] . Die Erlösobergrenze kann gem. [REF] weiter angepasst werden im Falle einer nachhaltigen und somit langfristigen Veränderung der Versorgungsaufgabe während der Regulierungsperiode. Durch diesen Erweiterungsfaktor wird berücksichtigt, dass sich die tatsächlichen Umstände, welche die Versorgungsaufgabe prägen, im Laufe der Regulierungsperiode ändern können. Davon zu unterscheiden ist der Ausgleich kurzfristiger, prognosebedingter Mengenabweichungen, der durch das Regulierungskonto des [REF] erfasst wird.
Mit diesen erst auf Veränderungen während der Regulierungsperiode reagierenden Anpassungsmöglichkeiten können indessen nicht solche Kostensteigerungen und eine aus ihnen resultierende Härte kompensiert werden, die darauf beruhen, dass sich der Verordnungsgeber angesichts des engen Zeitfensters im Zusammenhang mit der Einführung der Anreizregulierung dafür entschieden hat, in generalisierender, typisierender und pauschalisierender Weise an eine bereits erfolgte Kostenprüfung anzuknüpfen. So wird das Ausgangsniveau zur Bestimmung der Erlösobergrenze gem. [REF] durch die letzte Entgeltgenehmigung nach [REF] bestimmt, die auf der Datengrundlage des Geschäftsjahrs [DATE] oder früher beruht. Sofern in dieser Entgeltgenehmigung nicht Plankosten des Jahres [DATE] Berücksichtigung gefunden haben, führt dies zu einem Zeitversatz von mindestens drei Jahren, nämlich zwischen dem Jahr, dem die der Kostenprüfung zugrunde liegenden Daten entstammen und [DATE] als dem ersten Jahr der Regulierungsperiode. Daraus resultiert auch deshalb eine Beeinträchtigung der Aktualität der Daten, weil nach der Vorgabe des [REF] für die erste Anreizregulierungsperiode anders als [REF] es für die zweite Regulierungsperiode vorsieht Planwerte keine Berücksichtigung finden können. In tatsächlicher Hinsicht kommt hier noch hinzu, dass die in der zweiten Entgeltgenehmigungsrunde erlassenen Bescheide der Regulierungsbehörden in materieller Hinsicht verschiedene Kostenpositionen nicht berücksichtigt haben, die nach den Grundsatzentscheidungen des Bundesgerichtshofs vom [DATE] hätten Berücksichtigung finden müssen.
Die Korrektur einzelner, in die Erlösobergrenze einfließender Faktoren ist weiter in § 0 und [REF] vorgesehen. Der Schutz des einzelnen Netzbetreibers vor einer Überforderung durch die Anreizregulierung wird ganz wesentlich durch [REF] geleistet. Danach muss jeder Netzbetreiber die individuelle Effizienzvorgabe unter Nutzung ihm möglicher und zumutbarer Maßnahmen erreichen und übertreffen können. Die Vereinbarkeit mit dieser Vorgabe sichert die allein auf die Effizienzvorgabe bezogene Härtefallregelung des [REF] , wonach die Regulierungsbehörde die Effizienzvorgabe abweichend festlegen kann, wenn der Netzbetreiber nachweist, dass er die für ihn festgelegte individuelle Effizienzvorgabe unter Nutzung aller ihm möglichen und zumutbaren Maßnahmen nicht erreichen und übertreffen kann. Eine weitere Anpassungsmöglichkeit enthält [REF] , wonach der Effizienzwert zu bereinigen ist, wenn der Netzbetreiber nachweist, dass strukturelle Besonderheiten seiner Versorgungsaufgabe durch den naturgemäß pauschalisierenden, typisierenden und generalisierenden Effizienzvergleich nicht hinreichend berücksichtigt worden sind.
Diese Anpassungsmöglichkeiten, insbesondere die des Härtefalls des [REF] versagen indessen dann, wenn wie hier der durchgeführte Effizienzvergleich eine 0%ige Effizienz für den Netzbetreiber ergibt. Ebenso wenig wie für ihn ein Aufschlag auf den Effizienzwert in Betracht kommt, können für ihn abzubauende Ineffizienzen ermittelt werden, so dass eine abweichende Bestimmung der individuellen Effizienzvorgabe ausscheidet .
Für den Netzbetreiber, dessen Erlösobergrenze ausgehend von einer 0 %igen Effizienz ermittelt worden ist, können daher Mehrkosten, welche die Regulierungsbehörde bei ihrer die Ausgangsbasis bildenden Entgeltentscheidung aus rechtlichen oder tatsächlichen Gründen nicht berücksichtigt hat, nur im Rahmen des [REF] zu einer Anpassung der Erlösobergrenze führen, soweit deren Beibehaltung andernfalls zu einer unzumutbaren Härte führen würde.
Vor diesem Hintergrund hätte die Beschlusskammer die von der Betroffenen angeführten Gesichtspunkte die gestiegenen Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie wie auch die geänderte Versorgungsaufgabe mit Blick auf ihre Amtsermittlungspflicht zum Anlass nehmen müssen, die Frage einer unzumutbaren Härte näher aufzuklären. Dies hat sie unterlassen, da sie den Anwendungsbereich schon in grundsätzlicher Hinsicht als nicht eröffnet angesehen und von daher nur noch ergänzend ausgeführt hat, dass allein die gestiegenen Beschaffungskosten eine unzumutbare Härte nicht begründen könnten.
Zutreffend hat die Beschlusskammer allerdings weiter ausgeführt, dass sich der Blick auf eine einzelne Kostenart und deren möglicherweise überproportionale Steigerung verbietet, so dass nur eine unzumutbare Veränderung der Gesamtkostensituation entscheidend sein kann. Andernfalls würde völlig unberücksichtigt bleiben, dass die Steigerung einer einzelnen Kostenart durch kostensenkende Effekte im Übrigen ausgeglichen oder relativiert werden kann. Erforderlich ist daher eine Gesamtbetrachtung der Kosten und Vermögenssituation des Netzbetreibers. . In diese sind zum einen alle Kostensteigerungen, zum anderen aber auch etwaige Kostensenkungen einzubeziehen. Die Frage der Zumutbarkeit hängt weiter davon ab, ob und ggfs. inwieweit eine Kostensteigerung dem Netzbetreiber zuzurechnen ist, sie also von ihm durch effizientes Handeln hätte vermieden oder aber jedenfalls begrenzt werden können. Der mit der Entgeltregulierung in § 0, [REF] aufgestellte Maßstab fordert gerade Anreize zu Effizienzsteigerungen und Wettbewerbsbezug, so dass das regulierte Unternehmen nicht den vollständigen Ersatz seiner entstehenden Kosten beanspruchen kann und ihm nur bei hinreichenden Bemühungen um einen effizienten Betrieb die Erlöse zukommen müssen, die den dauerhaften Erhalt seines Unternehmens ermöglichen.
Vor dem Hintergrund, dass die Bundesnetzagentur bei ihrer die Ausgangsbasis der Erlösobergrenze bildenden Entgeltentscheidung aus rechtlichen oder tatsächlichen Gründen Mehrkosten des Jahres [DATE] nicht berücksichtigt konnte, hätten die von der Betroffenen vorgetragenen Aspekte wie etwa die gestiegenen Kosten für die Beschaffung von Verlustenergie, aber auch die veränderte Versorgungsaufgabe ihr daher Anlass geben müssen, Ermittlungen dazu anzustellen, ob sich die Gesamtkostensituation der Betroffenen derart verändert hat, dass die Beibehaltung der Erlösobergrenze für sie eine unzumutbare Härte bedeutet. Gem. [REF] hat sie die insoweit erforderlichen Tatsachen zu ermitteln. Daneben besteht gem. [REF] allerdings eine Mitwirkungslast der Betroffenen, die im Rahmen dessen zu der Ermittlung des Sachverhalts insbesondere durch Angabe der notwendigen Tatsachen und Beweismittel beizutragen hat . Diese gebotene Aufklärung hat die Beschlusskammer unterlassen, so dass die Entscheidung über den Härtefallantrag aufzuheben und über diesen unter Beachtung der Rechtsauffassung des Senats neu zu entscheiden ist.
Das nicht nachgelassene Vorbringen der Betroffenen im Schriftsatz vom [DATE] rechtfertigt keine andere rechtliche Beurteilung. Soweit die Betroffene in diesem zur Gesamtkostensituation vorträgt und der "Kostenbasis gemäß Erlösobergrenzenfestlegung [DATE] " vergleichsweise die "vorläufigen Istkosten" gegenüberstellt, wird die Bundesnetzagentur diese insbesondere darauf zu überprüfen haben, ob und inwieweit eine sich daraus ergebende Kostensteigerung der Betroffenen zuzurechnen ist.
Ohne Erfolg führt die Betroffene in das Beschwerdeverfahren eine Verpflichtung der Bundesnetzagentur zur Anerkennung des Härtefalls für weitere Jahre der Regulierungsperiode ein. Der entsprechende Antrag ist bereits unzulässig, weil es insoweit an einer angreifbaren behördlichen Entscheidung i.S.d. § 0 Abs. 0 EnWG fehlt. Rechtsschutz im Wege der Verpflichtungsklage oder beschwerde soll erst dann und damit nur gewährt werden, wenn zuvor erfolglos ein Verwaltungsverfahren durchlaufen worden ist. Mit diesem Erfordernis soll der in [REF] verankerte Grundsatz der Gewaltenteilung verwirklicht werden, nach dem es zunächst Sache der Verwaltung ist, sich mit Ansprüchen zu befassen, die an sie gerichtet werden .
Keinen Erfolg hat die Beschwerde auch, soweit die Betroffene den Ansatz der Kosten für die erforderliche Inanspruchnahme vorgelagerter Netzebenen der Höhe nach rügt. Auch insoweit lässt sich nicht feststellen, dass die Beschlusskammer das Ausgangsniveau zu Lasten der Betroffenen fehlerhaft ermittelt hat.
Nach der Vorgabe des [REF] fließen in das Ausgangsniveau zur Bestimmung der Erlösobergrenze die Kosten für die erforderliche Inanspruchnahme vorgelagerter Netzebenen in der Höhe mit ein, wie sie im Kostenblock der letzten Entgeltgenehmigung vom für das Basisjahr [DATE] enthalten waren. Eine Anpassung dieser nach [REF] für ihn dauerhaft nicht beeinflussbaren Kosten an die Kostensituation des laufenden Jahres kann der Netzbetreiber nach der Wertung des Verordnungsgebers erstmals zum [DATE] vornehmen. [REF] stellt dies ausdrücklich klar. Dies hat zur Folge, dass selbst eine Anpassung des Netzentgelts wegen erhöhter Kostenwälzungssätze, die der Netzbetreiber nach [REF] vorgenommen hatte, aktuell nicht zu berücksichtigen wäre. Insoweit wäre der Netzbetreiber auf den nachträglichen Ausgleich der Differenz auf dem Regulierungskonto gem. [REF] verwiesen. Dieser sieht in Verb. mit [REF] vor, dass die Differenz zwischen den für das Kalenderjahr tatsächlich entstandenen Kosten nach [REF] und den in der Erlösobergrenze diesbezüglich enthaltenen Ansätzen jährlich auf dem Regulierungskonto verbucht wird und ein sich nach Abschluss der Regulierungsperiode insgesamt auf dem Regulierungskonto ergebender Saldo in der folgenden Regulierungsperiode durch gleichmäßig verteilte Zu oder Abschläge ausgeglichen wird.
Vor diesem Hintergrund hat die Beschlusskammer es ohne rechtliche Verpflichtung für sachgerecht gehalten, statt der Werte aus dem Basisjahr zugunsten der Netzbetreiber einen möglichst zeitnahen Wert anzusetzen, der sich aus der Absatzmenge des Jahres [DATE] und der Preisstellung des Jahres [DATE] ergibt und lediglich Abweichungen hiervon über die periodenübergreifende Saldierung bzw. das Regulierungskonto auszugleichen. Damit hat sie dem Charakter der dauerhaft nicht beeinflussbaren Kosten als durchlaufende und damit erlösneutrale Positionen Rechnung tragen wollen. Die Ist-Mengen des Jahres [DATE] waren wie die Bundesnetzagentur unwidersprochen ausgeführt hat erst im Verlaufe des Jahres [DATE] abrechenbar und stellen damit die aktuellsten Werte dar. Für die Preisstellung hat sie die [DATE] genehmigten Entgelte der Betreiber der vorgelagerten Netze zugrunde gelegt. Durch diese Verfahrensweise sind die betroffenen Netzbetreiber nicht beschwert.
Ohne Erfolg wendet sich die Betroffene auch dagegen, dass die Beschlusskammer bei der Ermittlung der Erlösobergrenzen entsprechend [REF] den sektoralen Produktivitätsfaktor berücksichtigt hat. Auch die Berechnung als solche ist nicht zu beanstanden.
Mit ihm will der Verordnungsgeber dem Umstand Rechnung tragen, dass die internationalen Erfahrungen mit Anreizregulierungssystemen gezeigt haben, dass in monopolistisch strukturierten Wirtschaftsbereichen wie den Strom oder Gasnetzen bei der Simulation von Wettbewerb durch Einführung einer Anreizregulierung höhere Produktivitätssteigerungen zu realisieren sind als in wettbewerblich organisierten Märkten. In letzteren zwingen die Marktkräfte die Marktteilnehmer dazu, Produktivitätsfortschritte zu realisieren und die daraus resultierenden Zugewinne in Form von niedrigeren Preisen an die Kunden weiterzugeben. Dort drückt die allgemeine Inflationsrate die Differenz zwischen der Wachstumsrate der Inputpreise und der Rate des generellen Produktivitätswachstums aus. Von daher hat der Verordnungsgeber es als notwendig angesehen, im Rahmen der Anreizregulierung bei der Bestimmung der Erlösobergrenze nicht nur zu berücksichtigen, wie ein Netzbetreiber seine individuelle Effizienz gegenüber anderen Netzbetreibern verbessern kann sondern auch, wie sich die Produktivität der gesamten Branche abweichend von der Gesamtwirtschaft entwickelt . Der sektorale Produktivitätsfaktor korrigiert damit den Verbraucherpreisgesamtindex des [REF] , um eine angemessene Geldwertentwicklung der spezifischen Branche zu erfassen . Durch den Verbraucherpreisgesamtindex wird nicht nur die allgemeine Geldwertentwicklung abgebildet, sondern auch die inflationsbereinigte gesamtwirtschaftliche Produktivitätsentwicklung berücksichtigt. Daher legt [REF] fest, dass der sektorale Produktivitätsfortschritt aus der Abweichung des netzwirtschaftlichen Produktivitätsfortschritts vom gesamtwirtschaftlichen Produktivitätsfortschritt und der gesamtwirtschaftlichen Einstandspreisentwicklung von der netzwirtschaftlichen Einstandspreisentwicklung zu ermitteln ist. In Absatz 0 hat der Verordnungsgeber diese prozentuale Abweichung für die erste Regulierungsperiode auf 0 % p.a. und für die zweite auf 0 % p.a. festgelegt. Ab der dritten Regulierungsperiode wird der Faktor nach Maßgabe des Absatz 0 durch die Regulierungsbehörde berechnet.
Die grundsätzliche Kritik der Betroffenen an der Implementierung dieses sektoralen Produktivitätsfortschritts in die Methodik der Anreizregulierung geht fehl. Dass der Verordnungsgeber damit die ihm in [REF] eingeräumte Verordnungsbefugnis überschritten hat und die Regelung des [REF] daher nichtig ist, ist weder ersichtlich noch dargetan.
Ohne Erfolg rügt die Betroffene, die Berücksichtigung des generellen sektoralen Produktivitätsfaktors in der Regulierungsformel verstoße gegen die gesetzgeberischen Vorgaben in [REF] und [REF] .
Der Verordnungsgeber übt ihm gesetzlich übertragene Rechtssetzungsbefugnis aus. Ihm steht schon von daher Gestaltungsfreiheit zu. Bei seiner verordnungsgeberischen Entscheidung handelt es sich um ein sachverständiges Urteil mit prognostischer Tendenz und Elementen des Wertens, Bewertens und Abwägens . Der Verordnungsgeber entscheidet grundsätzlich frei nicht nur über das ob und wann, sondern auch über den Inhalt der Verordnung. Seine Gestaltungsfreiheit ist in formeller Hinsicht nur durch die gesetzgeberischen Vorabentscheidungen eingegrenzt . In materieller Hinsicht darf er von der eingeräumten Gestaltungsfreiheit nur zweckentsprechend Gebrauch machen und muss sich in den Grenzen bewegen, die ihm durch das höherrangige Recht, insbesondere das Verfassungsrecht gezogen sind. Nur darauf kann sich auch die gerichtliche Kontrolle erstrecken, ihre Reichweite richtet sich nach Art und Umfang der verordnungsgeberischen Gestaltungsfreiheit.
Hier hat der Gesetzgeber die Bundesregierung in [REF] ermächtigt, die nähere Ausgestaltung der Methode einer Anreizregulierung nach den Absätzen 0 bis 0 und ihrer Durchführung durch Rechtsverordnung zu regeln. Schon die Natur der zu regelnden Materie, die Entwicklung einer Regulierungsmethode, bringt es mit sich, dass dem Verordnungsgeber ein weiter Gestaltungsfreiraum eingeräumt ist. Daher gibt [REF] auch nur die inhaltlichen Grundlagen für die Anreizregulierung vor. Sie bilden lediglich die wesentlichen Eckpfeiler des Anreizregulierungskonzepts ab, sind aber zugleich methodenoffen, da die Regulierungsbehörde das Anreizregulierungs-modell entwickeln soll . In [REF] hat der Gesetzgeber die Bundesnetzagentur dementsprechend verpflichtet, unter Beteiligung der Länder, der Wissenschaft sowie der betroffenen Wirtschaftskreise einen "Bericht zur Einführung der Anreizregulierung" vorzulegen, der den Verordnungsgeber erst in die Lage versetzen sollte, die Methodik der Anreizregulierung durch Rechtsverordnung näher zu bestimmen. Entsprechend sieht [REF] lediglich vor, dass die Regulierungsbehörde zu Beginn der Regulierungsperiode Vorgaben für die festzulegenden Obergrenzen setzen soll, konkret nennt der Gesetzgeber nur dabei zu berücksichtigende Effizienz und Qualitätsvorgaben. [REF] legt weiter fest, dass die Vorgaben für die Entwicklung oder Festlegung der Obergrenze innerhalb einer Regulierungsperiode den Ausgleich der allgemeinen Geldentwertung vorsehen müssen. Die Verordnungsermächtigung führt daher auch konkret an, dass die Verordnung insbesondere Regelungen zum Verfahren bei der Berücksichtigung der Inflationsrate treffen kann . Zu den individuellen Effizienzvorgaben gibt [REF] lediglich vor, dass diese durch die Bestimmung unternehmensindividueller oder gruppenspezifischer Effizienzziele auf Grundlage eines Effizienzvergleichs unter Berücksichtigung insbesondere der bestehenden Effizienz des jeweiligen Netzbetriebs, objektiver struktureller Unterschiede, der inflationsbereinigten gesamtwirtschaftlichen Produktivitätsentwicklung, der Versorgungsqualität und auf dieser bezogener Qualitätsvorgaben sowie gesetzlicher Regelungen bestimmt werden sollen. [REF] bestimmt weiter, dass die individuellen Effizienzvorgaben nur auf den beeinflussbaren Kostenanteil zu beziehen sind, weil sie nach [REF] mit möglichen und zumutbaren Maßnahmen erreichbar und übertreffbar sein müssen.
Mit der konkreten Berücksichtigung des generellen sektoralen Produktivitätsfaktors hat der Verordnungsgeber den ihm eingeräumten Gestaltungsspielraum nicht überschritten. [REF] räumt ihm ausdrücklich die Ermächtigung ein, die Methode der Anreizregulierung und damit auch Art und Weise der Berücksichtigung der gesamtwirtschaftlichen Produktivitätsentwicklung näher auszugestalten. [REF] sieht zwingend vor, dass die Vorgaben für die Entwicklung oder Festlegung der Obergrenze den Ausgleich der allgemeinen Geldentwertung vorsehen müssen. Regelungen zum Verfahren der Berücksichtigung der Inflationsrate sind daher im Katalog des [REF] ausdrücklich aufgeführt .
Von dieser Ermächtigung hat der Verordnungsgeber sachgerecht Gebrauch gemacht. Regelungen zum generellen sektoralen oder gesamtwirtschaftlichen Produktivitätsfortschritt sind letztlich solche der allgemeinen Geldwertentwicklung . Mit der allgemeinen sektoralen Produktivitätssteigerungsrate hat der Verordnungsgeber lediglich die im Verbraucherpreisindex abgebildete gesamtwirtschaftliche Produktivitätsentwicklung korrigiert und auf diese Weise den Ausgleich der allgemeinen Geldentwertung sachgerecht ausgestaltet. Diese Korrektur war aus seiner Sicht notwendig, um der durch nationale und internationale Analysen und Erfahrungen belegten Produktivitätsentwicklung auf monopolistischen Märkten nach Einführung eines Anreizregulierungssystems Rechnung zu tragen .
Ein Verstoß gegen [REF] , nach dem die individuellen Effizienzvorgaben nur auf den beeinflussbaren Kostenanteil zu beziehen sind, oder gegen § 0a Abs. 0 Satz 0, der die Bestimmung der individuellen Effizienzvorgabe näher regelt, lässt sich damit nicht feststellen. Der Verbraucherpreisindex, mit dem die allgemeine Geldentwertung auszugleichen ist, ist mit [REF] als zu berücksichtigender Parameter im Rahmen der Vorgaben für die Erlösobergrenze vorgesehen. Da der allgemeine sektorale Produktivitätsfaktor diesen nur korrigiert, ist auch er zulässiger Bestandteil der Vorgaben für die Erlösobergrenzen und nicht Teil der individuellen Effizienzvorgabe. Die Vorgaben des § 0a Abs. 0 Satz 0 und [REF] finden auf ihn schon deshalb keine Anwendung , zitiert nach juris, Rn 0, 0 ff.).
Letztlich kommt dies auch in der Regulierungsformel zum Ausdruck, mit der die Erlösobergrenze ermittelt wird. Die ermittelten Gesamtkosten des Netzbetreibers werden auf die drei verschiedenen Kostenanteile dauerhaft nicht beinflussbare, vorübergehend nicht beeinflussbare und beeinflussbare verteilt und sodann unterschiedlichen Einflussfaktoren ausgesetzt, von denen es abhängt, in welcher Höhe sie in die Erlösobergrenze eingehen. Die dauerhaft nicht beeinflussbaren Kostenanteile unterliegen keinen weiteren Senkungsvorgaben oder Beeinflussungen, sondern werden in ihrer Höhe übernommen. Die verbleibenden Kosten werden durch den individuell ermittelten Effizienzwert auf beeinflussbare und vorübergehend nicht beeinflussbare Kostenanteile aufgeteilt. Letztere werden ermittelt, indem die nach Abzug der dauerhaft nicht beeinflussbaren Kostenanteile verbliebenen Kosten mit dem bereinigten Effizienzwert multipliziert werden . Die verbleibenden Kosten stellen die beeinflussbaren Kostenanteile dar . Nur sie unterliegen entsprechend der Vorgabe des [REF] der individuellen Effizienzvorgabe und werden mit dem Verteilungsfaktor für die Ineffizienzen multipliziert, da sie innerhalb der Regulierungsperioden abgebaut werden sollen . Weitere Faktoren beziehen sich sowohl auf die beeinflussbaren als auch auf die vorübergehend nicht beeinflussbaren Kostenanteile. Sie werden zunächst mit dem Ergebnis der Division des Verbraucherpreisindex des jeweiligen Jahres durch den Verbraucherpreisindex des Basisjahres abzüglich des generellen sektoralen Produktivitätsfortschritts multipliziert . Des weiteren können sie mit dem Erweiterungsfaktor multipliziert werden und Zu oder Abschläge zur Gewährleistung der Netzzuverlässigkeit und leistungsfähigkeit vorgenommen werden .
Die konkrete Höhe des sektoralen Produktivitätsfortschritts ist ebenso wenig zu beanstanden. Die Einschätzung des Verordnungsgebers, inwieweit in Strom oder Gasnetzen als monopolistisch strukturierten Wirtschaftsbereichen bei der Simulation von Wettbewerb durch Einführung einer Anreizregulierung höhere Produktivitätssteigerungen zu realisieren sind als in wettbewerblich organisierten Märkten, ist auch angesichts ihres prognostischen Charakters gerichtlich nur eingeschränkt überprüfbar. Dass der Verordnungsgeber unsachgemäße Erwägungen angestellt hat, ist nicht ersichtlich. Die Bundesnetzagentur hat im Rahmen des von ihr erstellten Berichts nach [REF] zur Einführung einer Anreizregulierung nach [REF] die Verwendung des so gen. Törnquist-Index als wissenschaftlich anerkannten methodischen Ansatz für die erstmalige Ermittlung des Xgen-Faktors vorgeschlagen. Der ebenfalls wissenschaftlich anerkannte so gen. Malmquist-Index liefere zwar genauere Ergebnisse, sei jedoch sehr datenintensiv und daher für die erstmalige Ermittlung nicht empfehlenswert . Vor dem Hintergrund, dass der von ihr auf diese Weise ermittelte Wert von 0 % p.a. mit Unsicherheitsfaktoren etwa durch fehlende sektorspezifische Daten, angesichts der untersuchten Zeitintervalle einschließlich deren Gewichtung behaftet ist, andererseits aber nationale und internationale Studien belegen, dass regelmäßig von einem positiven allgemeinen X-Wert im Energiebereich auszugehen ist und in anderen europäischen Staaten überdies Faktoren in einer Größenordnung von 0 % und 0 % festgesetzt worden sind, hat der Verordnungsgeber einen Sicherheitsabschlag vorgenommen und den Produktivitätsfortschritt für die erste Regulierungsperiode auf 0 % und für die zweite auf 0 % p.a. festgesetzt. Der Einwand, das aus § 0a Abs. 0 Satz 0 abgeleitete Erfordernis der Methodenrobustheit sei bei der Festlegung der in [REF] normierten Werte nicht eingehalten worden, geht schon deshalb ins Leere, weil auch Satz 0 sich nach seiner systematischen Stellung ausschließlich auf Effizienzvorgaben bezieht .
Im Übrigen ist durch die Anpassungs und Korrekturmöglichkeiten der ARegV sichergestellt, dass der Netzbetreiber nur Vorgaben erhält, die er unter Nutzung ihm möglicher und zumutbarer Maßnahmen auch erreichen und übertreffen kann. Für die Betroffene als 0% effizienter Netzbetreiber wird dies durch die weit zu verstehende Härtefallregelung des [REF] entsprechend §§ 0 Abs. 0, 0, 0a Abs. 0, Abs. 0 Satz 0, Abs. 0 Satz 0 Nr. 0 EnWG garantiert . Damit ist dem verfassungsrechtlich zu beachtenden Grundsatz der Verhältnismäßigkeit Rechnung getragen.
Zu Recht hat die Beschlusskammer den generellen sektoralen Produktivitätsfaktor als Korrekturterm der gesamtwirtschaftlichen Produktivitätsentwicklung auch schon für das erste Jahr der Regulierungsperiode und die PFt-Werte der einzelnen Jahre der Regulierungsperiode durch Multiplikation berücksichtigt. Gem. [REF] beträgt der generelle sektorale Produktivitätsfaktor in der ersten Regulierungsperiode jährlich 0 %. Er ist folglich als Wachstumsrate für jedes einzelne Jahr im Verhältnis zum vorangegangenen Zeitraum und damit auch für das erste Jahr der Regulierungsperiode anzusetzen. Anlage 0 zu [REF] sieht weiter vor, dass er "in Analogie zu dem Term VPIt/VPIo ….dabei durch Multiplikation der einzelnen Jahreswerte einer Regulierungsperiode zu bilden" und von dem kumulierten Effekt der Inflationsrate abzuziehen ist.
Die konkrete Berechnungsweise der Beschlusskammer steht im Einklang mit diesen Vorgaben. Der Verordnungsgeber hat sich wie dem nachträglich insoweit noch aufgenommenen Zusatz zu entnehmen ist bewusst für eine Multiplikation der einzelnen Jahreswerte entschieden. Er hat dabei klargestellt, dass der PFt nicht durch bloße Addition der einzelnen Jahreswerte, sondern durch ihre Multiplikation zu bilden ist, weil dieser Wert in unmittelbarer Korrespondenz zu dem Term VPIt/VPI0 steht. Der kumulierte Effekt der Inflation, der als Inflationsrate die Erlösobergrenze erhöht, muss durch den ebenfalls kumulierten Effekt des generellen sektoralen Inflationsfaktors korrigiert werden. Letzterer bewirkt also keine Absenkung, sondern nur einen schwächeren Anstieg der allgemeinen Geldwertentwicklung. Für das Jahr [DATE] wäre daher nach dem in der Verordnungsbegründung angeführten Beispiel als Produktivitätsfaktor rd. 0 % [ 0 = 0 %] anzusetzen . Mit diesen Berechnungsvorgaben stimmt die von der Beschlusskammer vorgenommene Berechnung überein. Da der Berechnung des generellen Produktivitätsfaktors eine positive und nicht eine negative Wachstumsrate zugrundeliegt, ist der angewandte Algorithmus t nicht unzutreffend. Der generelle sektorale Produktivitätsfaktor wirkt nur insoweit erlösmindernd, als er die allgemeine Geldwertentwicklung korrigiert. Nach alledem bestand kein Anlass, das von der Betroffenen angebotene Sachverständigengutachten einzuholen.
Zu Recht hat die Beschlusskammer auch die von der Betroffenen unter dem [DATE] beantragte Berücksichtigung eines Erweiterungsfaktors für das Jahr [DATE] abgelehnt, die diese darauf gestützt hat, dass sich ihre Versorgungsaufgabe gegenüber dem Basisjahr [DATE] nachhaltig verändert habe. Ihrem Vorbringen zufolge erwartet sie, dass die Jahreshöchstlast in ihrem Versorgungsgebiet und damit der Vergleichsparameter nach [REF] im Jahr [DATE] gegenüber dem Jahr [DATE] in der HS/MS um insgesamt MW und in der MS/NS um insgesamt MW ansteigt, was allerdings nur eine Erhöhung der nach § 0 Abs. 0 Nr. 0 und 0 ermittelten Kosten um 0 % zur Folge haben soll.
Dieser Umstand kann nicht zu einem Erweiterungsfaktor bei der Berechnung der Erlösobergrenze des ersten Jahrs der Anreizregulierungsperiode nach [REF] führen.
Gem. [REF] kann durch einen Erweiterungsfaktor bei der Bestimmung der Erlösobergrenze berücksichtigt werden, dass sich die Versorgungsaufgabe des Netzbetreibers während der Regulierungsperiode nachhaltig ändert. Unter welchen Voraussetzungen eine solche nachhaltige Änderung anzunehmen ist, hat der Verordnungsgeber in § 0 Abs. 0 näher konkretisiert. Mit Blick darauf, dass Betreiber von Übertragungs und Fernleitungsnetzen Investitionsbudgets beantragen können, finden die Absätze 0-0 des [REF] auf sie keine Anwendung, so dass allein Verteilernetzbetreiber den Erweiterungsfaktor beanspruchen können.
Einen Antrag auf Anpassung der Erlösobergrenze nach Maßgabe des [REF] kann der Netzbetreiber § 0 Abs. 0 Satz 0 Nr. 0, Satz 0 ARegV einmal jährlich zum 0. Juni des Jahres stellen. Eine solche Anpassung erfolgt dann zum 0. Januar des Folgejahres und berechtigt den Netzbetreiber zur Anpassung seiner Netzentgelte .
Vor diesem Hintergrund kommt eine Berücksichtigung des Erweiterungsfaktors für das Jahr [DATE] als erstes Jahr der Anreizregulierungsperiode nicht in Betracht. Wortlaut, Systematik sowie Sinn und Zweck der Regelung lassen ein solches Verständnis nicht zu.
Aus § 0 ARegV lässt sich eine Verpflichtung der Regulierungsbehörde zur Berücksichtigung eines Erweiterungsfaktors im Rahmen der erstmaligen Bestimmung der Erlösobergrenzen nicht herleiten. Mit dieser Regelung hat der Verordnungsgeber der Vorgabe des [REF] Rechnung getragen. Danach bleiben die zu Beginn der Anreizregulierungsperiode bestimmten Erlösobergrenzen grundsätzlich unverändert, sofern nicht Änderungen staatlich veranlasster Mehrbelastungen auf Grund von Abgaben oder der Abnahme oder Vergütungspflichten nach dem EEG oder dem KWKG oder anderer, nicht vom Netzbetreiber zu vertretender Umstände eintreten. [REF] sieht dementsprechend ausdrücklich vor, dass in der Rechtsverordnung der Anreizregulierungsverordnung Regelungen getroffen werden können, unter welchen Voraussetzungen die Obergrenze innerhalb einer Regulierungsperiode auf Antrag des betroffenen Netzbetreibers von der Regulierungsbehörde abweichend vom Entwicklungspfad angepasst werden kann. [REF] ermächtigt weiter zu Regelungen, die eine Begünstigung von Investitionen vorsehen, die unter Berücksichtigung der Ziele des § 0 zur Verbesserung der Versorgungssicherheit dienen. § 0 ARegV soll dabei nach dem Willen des Verordnungsgebers sicherstellen, dass Kosten für Erweiterungsinvestitionen, die sich bei einer nachhaltigen Änderung der Versorgungsaufgabe des Netzbetreibers im Laufe der Regulierungsperiode ergeben, bei der Bestimmung der Erlösobergrenze berücksichtigt werden. In einem solchen Fall kann der Netzbetreiber einen Antrag auf Anpassung nach [REF] stellen . Dass es sich insoweit nur um eine nachträgliche Anpassung handeln kann, folgt auch aus [REF] , der zunächst festlegt, dass die Erlösobergrenze für jedes Jahr der Regulierungsperiode zu bestimmen ist und sodann klar stellt, dass eine Änderung dieser ausschließlich während der Regulierungsperiode, also frühestens zum [DATE] , nach Maßgabe der Abs. 0 0 erfolgt . In Abs. 0 ist die Anpassung durch den Netzbetreiber bei einer Änderung des Verbraucherpreisindex oder von nicht beeinflussbaren Kostenanteilen geregelt. Da diese Anpassung ohne erneute Festlegung durch die Regulierungsbehörde erfolgt, hat der Verordnungsgeber nachträglich Anlass für die mit Satz 0 vorgenommene Klarstellung gesehen, dass eine solche Änderung nicht im ersten Jahr der jeweiligen Regulierungsperiode erfolgt. Die ursprüngliche Formulierung ließ nach seinem Verständnis auch die Auslegung zu, dass Netzbetreiber bereits zum [DATE] eine Anpassung der Erlösobergrenze nach [REF] vornehmen können vom [DATE] , S. 0). Der Verordnungsgeber hat in diesem Zusammenhang noch einmal deutlich hervorgehoben, dass eine Anpassung der Erlösobergrenze nach [REF] nur während der Regulierungsperiode, also frühestens zum [DATE] erfolgen kann vom [DATE] , S. 0; a.A. Hummel in: Danner/Theobald, EnWG, 0. Erglieferg. [DATE] , Rn 0 zu § 0; Weyer, RdE [DATE] , 0, 0 f.; Missling, IR [DATE] , 0, 0; Streb/Müller/Ketterer, et [DATE] , 0, 0; Scharf IR [DATE] , 0, 0). Für die in Abs. 0 vorgesehene auf Antrag vorzunehmende Anpassung bedurfte es einer solchen Klarstellung nicht. Hier ergibt sich schon aus der zeitlichen Vorgabe des [REF] , nach der ein solcher Antrag nur einmal jährlich zum 0. Juni des Kalenderjahres mit Wirkung zum 0. Januar des Folgejahres gestellt werden kann, dass eine Anpassung erstmals zum [DATE] erfolgen kann. Auch mit dieser Regelung wollte der Verordnungsgeber ganz offensichtlich den Verwaltungsaufwand für Netzbetreiber und Regulierungsbehörde beschränken. Aus dem Umstand, dass § 0 ARegV auf erhebliche Veränderungen im Übergangszeitraum keine Anwendung findet, folgt entgegen der Auffassung der Betroffenen nicht, dass sie überhaupt nicht berücksichtigungsfähig wären. Ihnen kann im Zusammenwirken mit anderen Faktoren im Rahmen eines Antrags auf Anpassung der Erlösobergrenze wegen unzumutbarer Härte gem. [REF] Rechnung getragen werden .
Der von der Betroffenen geforderten verfassungskonformen Auslegung der Einzelvorgaben für die Bestimmung der Erlösobergrenzen bedarf es nicht. Wie unter 0. ausgeführt ist im Wege einer weiten Auslegung der Härtefallregelung des [REF] sicherzustellen, dass die Erlösobergrenze nachträglich angepasst werden kann, wenn der 0 % effiziente Netzbetreiber nachweisen kann, dass es ihm nicht möglich ist, seine aktuellen Kosten mit zumutbaren Maßnahmen unter die Erlösobergrenze abzusenken.
Über den nur "äußerst hilfsweise" gestellten Feststellungsantrag hat der Senat nicht mehr zu entscheiden, weil die Betroffene die Feststellung nur für den Fall begehrt, dass "der Senat keine Korrektur des angefochtenen Beschlusses" anordnet, ihre Beschwerde also mit den übrigen Anträgen keinen Erfolg hat. Da sie jedoch im oben angeführten Umfang teilweise vorläufig Erfolg hat, bedarf es der Feststellung nicht.
Die Kostenentscheidung beruht auf [REF] . Da die Beschwerde nur in einem geringen Umfang und insoweit auch nur vorläufig Erfolg hat, entspricht es der Billigkeit, dass die Betroffene die Gerichtskosten zu tragen und der gegnerischen Bundesnetzagentur die entstandenen notwendigen Auslagen zu erstatten hat.
Die Festsetzung des Gegenstandswerts für das Beschwerdeverfahren beruht auf § 0 Abs. 0 Nr. 0 GKG, [REF] . Das mit der Beschwerde verbundene Interesse der Betroffenen an einer höheren Festsetzung der Erlösobergrenzen für die erste Regulierungsperiode bemisst der Senat ihren Angaben entsprechend auf €.
Der Senat hat die Rechtsbeschwerde an den Bundesgerichtshof gegen diese Entscheidung zugelassen, weil die streitgegenständlichen Fragen grundsätzliche B
deutung i.S.d. [REF] haben und die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Bundesgerichtshofs entsprechend § 0 Abs. 0 Nr. 0 EnWG erfordert.
Die Rechtsbeschwerde kann nur darauf gestützt werden, dass die Entscheidung auf einer Verletzung des Rechts beruht . Sie ist binnen einer Frist von einem Monat schriftlich bei dem Oberlandesgericht Düsseldorf, Cecilienallee 0, 0 Düsseldorf, einzulegen. Die Frist beginnt mit der Zustellung dieser Beschwerdeentscheidung. Die Rechtsbeschwerde ist durch einen bei dem Beschwerdegericht oder Rechtsbeschwerdegericht einzureichenden Schriftsatz binnen eines Monats zu begründen. Die Frist beginnt mit der Einlegung der Beschwerde und kann auf Antrag von dem oder der Vorsitzenden des Rechtsbeschwerdegerichts verlängert werden. Die Begründung der Rechtsbeschwerde muss die Erklärung enthalten, inwieweit die Entscheidung angefochten und ihre Abänderung oder Aufhebung beantragt wird. Rechtsbeschwerdeschrift und begründung müssen durch einen bei einem deutschen Gericht zugelassenen Rechtsanwalt unterzeichnet sein. Für die Regulierungsbehörde besteht kein Anwaltszwang; sie kann sich im Rechtsbeschwerdeverfahren durch ein Mitglied der Behörde vertreten lassen .