# 소득세법 제5조 등 위헌소원
(사건번호=2009헌바218, 종국일자=2010.07.29)
출처: 국가법령정보센터 헌재결정례

헌재결정례일련번호: 14055
종국일자: 20100729
사건번호: 2009헌바218
사건명: 소득세법 제5조 등 위헌소원
사건종류명: 헌바
사건종류코드: 430106
재판부구분: 전원재판부

판시사항:
가. 양도소 득세를 부과함에 있어 같은 과세기간에 이루어진 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산해 누진과세하는 것이 과잉금지원칙에 반하여 재산권을 침해하는지 여부(소극)나. 양도소 득세를 부과함에 있어 같은 과세기간에 이루어진 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산해 누진과세하는 것이 청구인의 자기결정권을 침해하거나 자기책임원리에 반하는지 여부(소극)다. 양도소 득세를 부과함에 있어 같은 과세기간에 이루어진 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산해 누진과세하는 것이 평등권을 침해하는지 여부(소극)

결정요지:
가. 양도소 득세를 부과함에 있어 같은 과세기간에 이루어진 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산해 누진과세하는 것을 배제하는 규정을 두지 않았다 하더라도, 그것이 현저하게 합리성을 결여하고 과잉금지원칙에 반해 청구인의 재산권을 침해한다고 볼 수 없다.나. 공공필요에 의한 재산권의 수용은 헌법 제23조 제3항에 의해 정당한 보상이 이루어지는 한도에서 정당화되는 것으로서, 공용수용에 있어서의 양도시기 결정과 관련한 제한 또한 헌법 제23조 제3항에서 근거를 찾을 수 있는 것이고, 청구인이 주장하는 내용의 조세경감 조치를 취하지 않았다고 하여 입법재 량을 벗어난 것이라고 할 수 없으며, 우리 헌법의 해석상 입법자에게 그러한 규정을 둘 입법의무가 있다고 보기 어렵다 할 것이므로, 양도소 득세를 부과함에 있어 같은 과세기간 내의 일반양도로 인한 양도소득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산하고 누진세율을 적용하여 과세하는 것이 청구인의 자기결정권을 침해하거나 자기책임원리에 반한다고 볼 수 없다.다. 양도 및 양도소 득의 개념, 양도소 득세의 본질과 특성 등에 비추어 보면, 양도시기를 스스로 결정하는 데 있어서의 일반양도와 공용수용의 차이는 양도소 득을 합산해 과세함에 있어 다르게 취급하여야 할 본질적인 요소라 할 수 없고, 이러한 경우 입법자는 양도소 득을 합산함에 있어 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 동일하게 취급할 것인지에 관해 상당한 입법재 량을 갖고 있다 할 것이므로, 양도소 득세를 부과함에 있어서 같은 과세기간 내의 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산해 누진세율을 적용하여 과세하는 것은 평등원칙에 반하지 않는다.

전문:
【당 사 자】청 구 인 조○기국선대리인 변호사 유주상당해사건 서울행정법원 2008구단13562 양도소득세부과처분취소【주 문】구 소득세법(2000. 12. 29. 법률 제6292호로 개정되고, 2009. 12. 31. 법률 제9897호로 개정되기 전의 것)제102조 제1항 제1호 및 구 소득세법(2004. 12. 31. 법률 제7319호로 개정되고, 2008. 12. 26. 법률 제9270호로 개정되기 전의 것) 제104조 제1항 제1호 중 ‘, ’ 부분은 헌법에 위반되지 아니한다.【이 유】1. 사건개요 와 심판대상가. 사건개요(1) 청구인은 2006. 5. 11. 그 소유의 서울 은평구진관외동 대지 109㎡ 중 9/190 지분(이하 ‘진관외동토지’라 한다)을 협의수용 (이하 필요한 경우 넓은 의미로 ‘공용수용 ’이라 한다)을 통해 에스에이치공사에 양도하였으나 이에 따른 양도소 득과세표준 신고는 하지 않았고, 같은 해 이와는 별도로 강원 인제군 인제읍상동리 토지(이하 ‘인제 토지’라 한다)를 양도하고 양도소득세 13,382,640 원을 신고 납부하였다.(2) 동작세무서장은 2007. 11. 1. 진관외동 토지의 양도소득금액을 8,187,336 원으로 산정하고 그 금액에 인제 토지의 것 74,239,256 원을 합산하여 2006년도 양도소득금액을 82,426,592 원, 그에 따른 결정세액을 신고불성실가산세 및 납부불성실가산세를 포함해 15,895,840원으로 산정한 다음, 이미 납부한 13,382,640 원을 공제한 나머지 2,513,200 원의 세액을 납부할 것을 고지하였다(이하 ‘이 사건 처분’이라 한다).(3) 이에 청구인은 2008. 9. 22. 동작세무서장을 상대로 이 사건 처분의 취소를 구하는 행정소 송을 제기하고(서울행정법원 2008구단13562), 그 소송 계속 중 이 사건 처분의 근거가 된다며 소득세법 제5조, 제88조, 제92조, 제94조, 제95조, 제102조 및 제104조에 대해 위헌법률심판 제청신청을 하였다가 기각되자, 위 조항들의 위헌확인을 구하는 이 사건 헌법소원심판을 청구하였다.나. 심판대상과 관련조항청구인은 소득세법 제5조, 제88조, 제92조, 제94조, 제95조, 제102조 및 제104조 전체에 대해 이 사건 심판청구를 하고 있으나, 청구인이 주장하는 기본권 제한의 주된 근거는 부동산의 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산해 누진과세를 하는 것이 청구인의 기본권을 침해한다는 것이므로, 이 사건 심판대상은 그 중 양도소 득의 구분계산 및 양도소 득세의 과세표준과 세율에 대한 부분으로 한정함이 상당하다.따라서 이 사건 심판대상은 이 사건 처분 당시 적용된 구 소득세법(2000. 12. 29. 법률 제6292호로 개정되고, 2009. 12. 31. 법률 제9897호로 개정되기 전의 것)제102조 제1항 제1호 및 구 소득세법(2004. 12. 31. 법률 제7319호로 개정되고, 2008. 12. 26. 법률 제9270호로 개정되기 전의 것) 제104조 제1항 제1호 중 ‘, ’ 부분이 헌법에 위반되는지 여부이고, 이 사건 심판대상조항 및 관련조항의 내용은 별지 기재와 같다.2. 청구인의 주장, 법원의 위헌제청신청 기각이유 및 이해관계인의 의견가. 청구인의 주장요지동일한 과세기간에 둘 이상의 부동산을 양도하는 경우, 자유의사에 의한 일반양도 와 공용수용에 의한 양도는 양도시기를 스스로 결정할 권리가 있는지에 관해 본질적인 차이가 있음에도 이를 구분하지 아니한 채양도소 득을 합산하고 누진세율을 적용해 양도소 득세를 부과하는 것은 조세평등주의에 반하고, 더욱이 청구인의 의사와는 무관하게 어쩔 수없이 공용수용에 응한 경우까지 합산하여 고율의 누진세율을 적용하는 것은 과잉금지원칙에 반해 청구인의 재산권을 침해할 뿐만 아니라 청구인의 자기결정권 또한 침해한다.나. 법원의 위헌제청신청 기각이유 요지조세법률에 있어 과세요건과 대상을 규정하는 것은 그 내용이 현저히 불합리하지 않는 한 입법자의 입법재량에 속하는 것으로서, 당해 연도의 양도소 득금액을 합산함에 있어 공용수용에 의한 것을 포함시 킨다 하더라도 현저히 불합리하다 할 수 없으므로, 조세평등주의에 반하거나 청구인의 재산권 등을 침해하지 아니한다.다. 기획재정부장관 및 국세청장의 의견요지조세법률주의에 있어 과세의 대상과 요건을 규정하는 것은 그 내용이 현저히 불합리하지 아니하는 한 입법자의 재량에 속하는 것이다.양도소 득세는 양도차익을 과세대상으로 하는 것으로서, 그 차익이 양도에서 발생한 이상 어떠한 동기에서 양도되었는지는 문제되지 않고, 세법상 이를 구분하여 취급할 이유도 없다.또한 공용수용은 국가의 정당한 법집행에 의해 이루어지고 이에 대해 정당한 보상이 이루어지는 만큼, 이에 대해서만 과세상의 특혜를 부여하는 것은 오히려 납세자간 조세부담의 불평등을 초래한다.따라서 청구인이 들고 있는 심판대상조항이 재산권을 과도하게 침해해 자기결정권을 제한하거나 조세평등권 및 조세법률주의에 반하는 것으로 볼 수 없어, 헌법에 위반되지 아니한다.3. 판 단가. 소득세법상의 양도소 득 합산과세 개관(1) 구 소득세법(2006. 12. 30. 법률 제8144호로 일부 개정되기 전의 것, 이하 ‘구 소득세법’이라고 한다)은 거주자의 소득을 종합소 득(부동산임대소 득ㆍ사업소득ㆍ근로소 득ㆍ일시재산소 득ㆍ연금소 득ㆍ기타소 득), 퇴직소득, 양도소 득 및 산림소득으로 구분하고 (제4조 제1항), 1월 1일부터 12월 31일까지의 1년분의 소득금액에 대해 소득세를 과세한다 (기간과세의 원칙, 제5조 제1항).(2) 또한 양도소 득세에 있어서의 양도는 자산에 대한 등기 또는 등록에 관계없이 매도, 교환, 법인에 대한 현물출자 등으로 인하여 그 자산이 유상으로 사실상 이전되는 것을 말하므로(제88조), 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득은 구별되지않는다.(3) 양도소 득은 당해 연도에 ① 토지 또는 건물, ② 부동산에 관한 권리, ③ 주식 또는 출자지분, ④ 영업권, 이용권ㆍ회원권, 과점주주 등의 주식을 포함한 기타 자산의 양도로 인하여 발생하는 소득을 말하며(제94조 제1항 제1 내지 4호), 그 중 ①, ②, ④는 자산별손익을 모두 묶어 순소득을 계산하고, ③만은 따로 계산한다 (제102조 제1, 2항).나. 재산권 침해 여부(1) 청구인은 자신의 의사와는 무관하게 어쩔 수 없이 공용수용에 응한 경우에 까지 일반양도로 인한 양도소득과 합산해 높은 누진세율을 적용하는 것은 과잉금지원칙에 반해 청구인의 재산권을 침해한다고 주장한다.(2) 구 소득세법상 양도에 공용수용으로 인한 것도 포함됨은 앞서 본 바와 같고(제88조), 구 소득세법은 양도소 득의 범위를 열거하면서도 자산의 종류에 따라 분류해 합산할 것을 규정하고 있을 뿐, 양도소 득이 어떠한 계기로 이루어졌는지, 즉 일반양도로 인한 것인지, 아니면 공용수용으로 인한 것인지에 따라 구분하고 있지 않다(제94조 제1항, 제102조제1항).다만, 우리의 세법은 공용수용이 양도인의 의사와 무관하게 이루어지는 점 등을 고려하여 소득세법, 소득세법 시행령과 조세특례제한법에 양도소 득세의 비과세ㆍ감면에 관한 특별규정을 두고(구 소득세법 제89조, 2006. 12. 30. 법률 제8146호로 개정되기 전의 구 조세특례제한법 제77조 제1항 제1호, 제3호, 구 소득세법시행령 제154조 제1항 단서, 제2호 가목), 조세부담의 경감을 위한 양도가액의 계산에 관한 특칙을 마련하여(구 소득세법 제96조 제4항) 공용수용으로 불이익을 입을지 모를 납세의무자를 배려하고 있다.(3) 이렇듯 특정한 경우에 조세를 부과하지 않거나 경감시 키는 법률조항은 국민의 권리를 제한하거나 새로운 의무를 부과하는 것과는 달리 입법자에게 보다 광범위한 입법형성의 자유가 인정되 므로, 입법자는 그 입법의 목적, 수혜자의 상황, 국가예산 등 제반사항을 고려하여 그에 합당하다고 스스로 판단하는 내용의 입법을 할 권한이 있고, 그렇게 제정된 법률은 그 내용이 현저하게 합리성이 결여되어 있는 것이 아닌 한 헌법에 위반된다고 할 수 없다(헌재 2007. 4. 26. 2006헌바71, 판례집 19-1, 502, 512 ; 헌재 1999. 7. 22. 98헌바14, 판례집 11-2, 205, 219 참조).양도소 득 중 공용수용으로 인한 양도소 득을 일반양도로 인한 양도소 득과 합산하여 누진과세를 하여서는 아니 된다는 청구인의 주장은 일반양도로 인한 양도소득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 구분하지 않고 합산해 과세하도록 한 소득세법 체계 내에서 공용수용으로 인한 양도소 득에 대해 양도소 득세를 경감시 키는 법률조항을 마련하지 않은 것은 부당하다는 취지로 볼수 있으나, 이는 국민의 권리를 제한하거나 새로운 의무를 부과하는 법률과는 달리 입법자에게 보다 광범위한 입법형성의 자유가 인정되는 영역이라 할 것이므로, 입법자에게는 일반양도로 인한 조세채무자와 공용수용으로 인한 조세채무자간의 공평과세, 공용수용에 응하는 측에 대한 배려, 국가예산 등 제반사항을 고려하여 그에 합당하다고 스스로 판단하는 내용의 입법을 할 입법재 량이 맡겨져 있다 할 것이다.앞서 본 바와 같은 공용수용에 따른 비과세 등의 특칙이 공용수용에 응한 납세의무자를 충분히 배려하는 것인지는 별론으로 하더라도, 공용수용에 따른 양도소득과 관련해 일정한 정도로 양도소 득세의 부담을 경감시켜주는 등의 내용을 넘어, 청구인이 주장하는 바와 같은 경감조치를 취하지 않았다고 하여 입법자가 입법재량의 범위를 벗어났다고 할 수 없고, 우리 헌법의 해석으로도 입법자에게 청구인이 주장하는 바와 같은 규정을 둘 입법의무가 있다고 보기도 어렵다.(4) 그러므로 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산해 누진과세 하는 것을 배제하는 규정을 두지 않았다 하더라도, 그것이 현저하게 합리성을 결여하고 과잉금지원칙에 반해 청구인의 재산권을 침해한다고 볼 수 없다.다. 자기책임원리 침해 여부(1) 청구인은 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산하고 누진세율을 적용하여 과세하는 것은 양도시기 등을 정함에 있어 자기의사에 반하는 공용수용에 관해 불리한 취급을 하는 것으로서, 자기결정원리에 반한다는 취지로 주장한다.(2) 자기책임의 원리는 자기결정권의 한계논리로서 책임부담의 근거로 기능하는 동시에 자기가 결정하지 않은 것이나 결정할 수 없는 것에 대하여는 책임을 지지 않는다는 것으로서 (헌재 2004. 6. 24. 2002헌바27, 판례집 16-1, 706, 715 ; 헌재 2007. 11. 29. 2005헌가10, 판례집 19-2, 520, 527 ; 헌재 2008. 12. 26. 2006헌바115, 판례집 20-2하, 636, 646), 법치국가의 원리에 내재하는 기본원칙인 동시에 인간의 존엄과 가치및 자유로운 행동을 보장하는 헌법 제10조에서 도출되는 것이다.(3) 그런데 구 ‘공익사업을 위한 토지 등의 취득 및 보상에 관한 법률’(2007. 10. 17. 법률 제8665호로 일부 개정되기 전의 것)에 의하면, 공용수용의 절차는 보통 ① 사업의 준비, ② 사업의 인정, ③ 토지ㆍ물건의 조서작성, ④ 협의ㆍ재결ㆍ화해의 단계로 이루어지는데(제22 내지 34조), 사업인정의 고시가 있은 후 사업시행자는 그 토지 등에 관하여 권리를 취득하거나 소멸시키기 위하여 토지소유자 및 관계인과 의무적으로 협의해 야 하고(제26조 제1항), 협의기간은 특별한 사유가 없는 한 30일 이상으로 하여야 하며(시행령 제8조 제3항), 협의가 성립되지 않거나 협의를 할 수 없는때에는 사업시행자는 사업인정고시가 있은 날부터 1년 이내에 대통령령이 정하는 바에 따라 관할 토지수용위원회에 재결을 신청할 수 있다(제28조).위와 같은 공용수용 절차에 의하면 공용수용을 당하는 자는 사업인정 고시가 있으면 이후의 양도시기를 포함해 공용수용의 구체적인 절차의 진행에 대해 어느정도 예상할 수 있고, 공용수용에 응할 것인지에 관해 결정권을 가짐으로써 일정한 범위 안에서 양도시기를 선택할 수도 있으며, 사업인정이 고시될 무렵에서는 다른 일반양도 행위를 자제하거나, 일반양도가 불가피하거나 공용수용 이전에 다른 일반 양도가 이루어진 경우라면 제한적이나마 위와 같은 양도시기 선택의 여지를 활용함으로 써공용수용으로 인한 양도소 득을 일반양도로 인한 양도소득과 다른 과세기간에 귀속시킬 수 있는 선택권을 부분적으로나마 가질 수 있다 할 것이다.(4) 그러나 이와 같이 공용수용에 응하는 자에게 자산의 양도시기를 정하는 데 어느 정도의 재량이 부여되어 있다 하더라도, 당사자로서 자산의 양도시기를 마음대로 결정할 수 없다는 점은 여전히 남게 된다.그런데 공공필요에 의한 재산권의 수용은 헌법 제23조 제3항에 의해 정당한 보상이 이루어지는 한도에서 정당화되는 것으로서, 공용수용에 있어서의 양도시기 결정과 관련한 위와 같은 제한 또한 헌법 제23조 제3항에서 근거를 찾을 수 있는 것이고, 앞서 본 바와 같이 청구인이 주장하는 내용의 조세경감 조치를 취하지 않았다고 하여 입법재 량을 벗어난 것이라고 할 수 없으며, 우리 헌법의 해석상 입법자에게 그러한 규정을 둘 입법의무가 있다고 보기 어렵다 할 것이므로, 양도소득세를 부과함에 있어 같은 과세기간 내의 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산하고 누진세율을 적용하여 과세하는 것이 청구인의 자기결정권을 침해하거나 자기책임원리에 반한다고 볼수 없다.라. 평등원칙 위반 여부(1) 청구인은 일반양도 와 공용수용이 양도시기를 스스로 결정할 수 있는지에 관해 본질적인 차이가 있음 에도, 이를 동일하게 취급해 양도소 득을 합산하고 누진세율을 적용해 과세하는 것은 조세평등주의에 반한다고 주장한다.(2) 평등원칙은 입법자에게 본질적으로 같은 것을 자의적으로 다르게, 본질적으로 다른 것을 자의적으로 같게 취급하는 것을 금하는 것이다.그런데 서로 비교될 수 있는 사실관계가 모든 관점에서 완전히 동일한 것이 아니라 단지 일정 요소에 있어서만 동일한 경우, 비교되는 두 사실관계를 법적으로 동일한 것으로 볼 것인지 아니면 다른 것으로 볼것인지를 판단하기 위해서는 어떠한 요소가 결정적인 기준이 되는가가 문제되고, 두 개의 사실관계가 본질적으로 동일한가의 판단은 일반적으로 당해 법률조항의 의미와 목적에 달려있는 것이다 (헌재 1996. 12. 26. 96헌가18, 판례집 8-2, 680, 701 ; 헌재 2001. 11. 29. 99헌마494, 판례집 13-2, 714, 727 참조).(3) 우리 재판소는 2007. 4. 26. 2006헌바71 소득세법 제88조 제1항 위헌소원 사건에서 ‘협의수용은 소득세법 제88조 제1항이 정하고 있는 양도에 해당하 므로, 이를 양도로 보고 양도소 득세를 과세하는 것과 환지처분을 양도로 보지 않아 양도소 득세를 과세하지 않는 것은, 본질적으로 다른 것을 다르게 취급하는 것으로서 이로 인해 차별이 존재한다고 볼 수 없다.’는 이유로 소득세법 제88조 제1항이 헌법에 위반되지 않는다고 결정한 바 있다(판례집 19-1, 502, 511 참조).양도소 득세는 양도차익을 과세대상으로 하는 것이어서 양도소 득세 부과에 있어 서의 주요 논점은 납세자가 양도소 득세의 과세대상이 되는 양도를 하였는지 하는 것인데, 위 선례에서 본 바와 같이 공용수용으로인한 양도가 구 소득세법 제88조에 정한 양도에 포함되어 이에 대해 양도소 득세를 부과하는 것이 헌법에 위반되지 않는다고 보는 이상, 양도시기를 스스로 결정할 수 있는지에 관해 차이가 있다하 더라고, 그것만으로 양도소 득세 부과에 있어 자의에 의한 일반양도와 자의에 의하지 않은 공용수용을 달리 취급해 야 할 논리적인 이유가 있다 할 수 없고, 공용수용이 국가의 정당한 법집행에 의해 이루어지고 이에 대해 정당한 보상이 주어지는 것을 전제로 한다면, 오히려 공용수용에 대해서만 청구인이 주장하는 과세상의 특혜를 부여하는 것이 납세자 간 조세부담의 불평등을 초래할여지도 있다.양도 및 양도소 득의 개념, 양도소 득세의 본질과 특성 등에 비추어 보면, 양도시기를 스스로 결정하는 데있어서의 일반양도 와 공용수용의 차이는 양도소 득을 합산해 과세함에 있어 다르게 취급하여 야 할 본질적인요소라 할 수 없고, 이러한 경우 입법자는 양도소 득을 합산함에 있어 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 동일하게 취급할 것인지에 관해 상당한 입법재 량을 갖고 있다 할 것이다.결국, 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 차별하지 않고 같게 취급하는 것은 본질적으로 같은 것을 같게 취급하는 것으로서, 여기에는 차별취급의 문제가 발생하지 않는다.그러므로 양도소 득세를 부과함에 있어서 같은 과세기간 내의 일반양도로 인한 양도소 득과 공용수용으로 인한 양도소 득을 합산해 누진세율을 적용하여 과세하는 것은 평등원칙에 반하지 않는다.4. 결 론그렇다면 이 사건 심판대상조항은 헌법에 위반되지 않으므로, 관여 재판관 전원의 일치된 의견으로 주문과 같이 결정한다.[별지] 심판대상조항구 소득세법(2000. 12. 29. 법률 제6292호로 개정되고, 2009. 12. 31. 법률 제9897호로 개정되기 전의 것)제102조(양도소득금액의 구분계산 등) ① 양도소득금액은 다음 각 호의 소득별로 구분하여 계산한다. 이 경우 소득금액을 계산함에 있어서 발생하는 결손금은 이를 다른 호의 소득금액과 통산하지 아니한다.1. 제94조 제1항 제1호·제2호 및 제4호의 규정에 의한 소득구 소득세법(2004. 12. 31. 법률 제7319호로 개정되고, 2008. 12. 26. 법률 제9270호로 개정되기 전의 것)제104조(양도소득세의 세율) ① 거주자의 양도소득세는 당해연도의 양도소득과세표준에 다음 각 호의 세율을 적용하여 계산한 금액(이하 "양도소득산출세액"이라 한다)을 그 세액으로 한다. 이 경우 하나의 자산이 다음 각 호의 규정에 의한 세율 중 2 이상의 세율에 해당하는 때에는 그 중 가장 높은 것을 적용한다.1. 제94조 제1항 제1호·제2호 및 제4호의 규정에 의한 자산                           1천만 원 이하 : 과세표준의 100분의 91천만 원 초과 4천만 원 이하 : 90만원 ＋ 1천만 원을 초과하는 금액의 100분의 184천만 원 초과 8천만 원 이하 : 630만 원 ＋ 4천만 원을 초과하는 금액의                                         100분의 278천만 원 초과 : 1천710만 원 ＋ 8천만 원을 초과하는 금액의 100분의 36[관련조항]구 소득세법(2006. 12. 30. 법률 제8144호로 일부 개정되기 전의 것)제5조(과세기간) ① 소득세는 1월 1일부터 12월 31일까지의 1년분의 소득금액에 대하여 과세한다.② 거주자가 사망한 경우에는 1월 1일부터 사망한 날까지의 소득금액에 대하여 소득세를 과세한다.③ 거주자가 주소 또는 거소의 국외이전(이하 "출국"이라 한다)으로 인하여 비거주자가 되는 경우에는 1월 1일부터 출국한 날까지의 소득금액에 대하여 소득세를 과세한다.제88조(양도의 정의) ① 제4조 제1항 제3호 및 이 장에서 "양도"라 함은 자산에 대한 등기 또는 등록에 관계없이 매도, 교환, 법인에 대한 현물출자 등으로 인하여 그 자산이 유상으로 사실상 이전되는 것을 말한다. 이 경우 부담부증여(「상속세 및 증여세법」제47조 제3항 본문에 해당하는 경우를 제외한다)에 있어서 증여자의 채무를 수증자가 인수하는 경우에는 증여가액 중 그 채무액에 상당하는 부분은 그 자산이 유상으로 사실상 이전되는 것으로 본다.제92조(양도소득과세표준의 계산) ① 거주자의 양도소득에 대한 과세표준(이하 "양도소득과세표준"이라 한다)은 종합소득·퇴직소득 및 산림소득에 대한 과세표준과 구분하여 계산한다.② 양도소득과세표준은 제94조 내지 제102조와 제118조의 규정에 의하여 계산한 양도소득금액에서 제103조의 규정에 의한 양도소득기본공제를 한 금액으로 한다.제94조(양도소득의 범위) ① 양도소득은 당해 연도에 발생한 다음 각 호의 소득으로 한다.1. 토지(지적법에 의하여 지적공부에 등록하여야 할 지목에 해당하는 것을 말한다) 또는 건물(건물에 부속된 시설물과 구축물을 포함한다)의 양도로 인하여 발생하는 소득2. 다음 각 목의 1에 해당하는 부동산에 관한 권리의 양도로 인하여 발생하는 소득가. 부동산을 취득할 수 있는 권리(건물이 완성되는 때에 그 건물과 이에 부수되는 토지를 취득할 수 있는 권리를 포함한다)나. 지상권다. 전세권과 등기된 부동산임차권3. 다음 각 목의 1에 해당하는 주식 또는 출자지분(신주인수권을 포함한다. 이하 이 장에서 "주식 등"이라 한다)의 양도로 인하여 발생하는 소득가. 증권거래법에 의한 주권상장법인(이하 "주권상장법인"이라 한다)의 주식 등으로서 소유주식의 비율·시가총액 등을 감안하여 대통령령이 정하는 대주주(이하 이 장에서 "대주주"라 한다)가 양도하는 것과 동법에 의한 유가증권시장(이하 "유가증권시장"이라 한다)에서의 거래에 의하지 아니하고 양도하는 것나. 「증권거래법」에 의한 코스닥상장법인(이하 "코스닥상장법인"이라 한다)의 주식 등으로서 당해 법인의 대주주가 양도하는 것과 동법에 의한 코스닥시장(이하 "코스닥시장"이라 한다)에서의 거래에 의하지 아니하고 양도하는 것다. 주권상장법인 또는 코스닥상장법인이 아닌 법인의 주식 등4. 다음 각 목의 1에 해당하는 자산(이하 이 장에서 "기타자산"이라 한다)의 양도로 인하여 발생하는 소득가. 사업용 고정자산(제1호 및 제2호의 자산을 말한다)과 함께 양도하는 영업권(영업권을 별도로 평가하지 아니하였으나 사회통념상 영업권이 포함되어 양도된 것으로 인정되는 것과 행정관청으로부터 인가·허가·면허 등을 받음으로써 얻는 경제적 이익을 포함한다)나. 이용권·회원권 그 밖에 그 명칭에 관계없이 시설물을 배타적으로 이용하거나 일반이용자에 비하여 유리한 조건으로 이용할 수 있도록 약정한 단체의 일원이 된 자에게 부여되는 시설물이용권(법인의 주식 등을 소유하는 것만으로 시설물을 배타적으로 이용하거나 일반이용자에 비하여 유리한 조건으로 시설물이용권을 부여받게 되는 경우 당해 주식 등을 포함한다)다. 주식 등의 주권 또는 출자증권을 발행한 법인의 주주의 구성, 부동산의 보유현황 또는 사업의 종류 등을 감안하여 대통령령이 정하는 자산② 제1항 제3호 및 제4호의 규정에 모두 해당되는 경우에는 제4호의 규정을 적용한다.제95조(양도소득금액) ① 양도소득금액은 제94조의 규정에 의한 양도소득의 총수입금액(이하 "양도가액"이라 한다)에서 제97조의 규정에 의한 필요경비를 공제하고, 그 금액(이하 "양도차익"이라 한다)에서 장기보유특별공제액을 공제한 금액으로 한다.②항 이하 생략제102조(양도소득금액의 구분계산 등) ① 양도소득금액은 다음 각 호의 소득별로 구분하여 계산한다. 이 경우 소득금액을 계산함에 있어서 발생하는 결손금은 이를 다른 호의 소득금액과 통산하지 아니한다.1. 생략2. 제94조 제1항 제3호의 규정에 의한 소득② 제1항의 규정에 의하여 양도소득금액을 계산함에 있어서 양도차손이 발생한 자산이 있는 경우에는 제1항 각 호별로 당해 자산외의 다른 자산에서 발생한 양도소득금액에서 그 양도차손을 공제한다. 이 경우 공제방법은 양도소득금액의 세율 등을 감안하여 대통령령으로 정한다.

참조조문:
헌법 제10조, 제11조 제1항, 제23조 제1항, 제3항소득세법 제5조, 제88조, 제92조, 제94조, 제95조, 제102조, 제104조

참조판례:
가. 헌재 1999. 7. 22. 98헌바14, 판례집 11-2, 205, 219헌재 2007. 4. 26. 2006헌바71, 판례집 19-1, 502, 512나. 헌재 2004. 6. 24. 2002헌바27, 판례집 16-1, 706, 715헌재 2007. 11. 29. 2005헌가10, 판례집 19-2, 520, 527헌재 2008. 12. 26. 2006헌바115, 판례집 20-2하, 636, 646다. 헌재 1996. 12. 26. 96헌가18, 판례집 8-2, 680, 701헌재 2001. 11. 29. 99헌마494, 판례집 13-2, 714, 727헌재 2007. 4. 26. 2006헌바71, 판례집 19-1, 502, 511

심판대상조문:
구 소득세법(2000. 12. 29. 법률 제6292호로 개정되고, 2009. 12. 31. 법률 제9897호로 개정되기 전의 것) 제102조 제1항 제1호구 소득세법(2004. 12. 31. 법률 제7319호로 개정되고, 2008. 12. 26. 법률 제9270호로 개정되기 전의 것) 제104조 제1항 제1호 중 ‘, ’ 부분