Serie Generale n. 55 del 7-3-2007
DECRETI E DELIBERE DI ALTRE AUTORITA'
AUTORITA' PER LA VIGILANZA SUI CONTRATTI PUBBLICI DI LAVORI, SERVIZI E FORNITURE
AUTORITA' PER LA VIGILANZA SUI CONTRATTI PUBBLICI DI LAVORI, SERVIZI E FORNITURE
DETERMINAZIONE 16 novembre 2006
Comunicazioni all'Autorita' da parte delle societa' di ingegneria e professionali ai sensi dell'articolo 90, comma 1, lettere e) ed f), del decreto legislativo 12 aprile 2006, n. 163. (Determinazione n. 7/2006). (GU Serie Generale n.55 del 07-03-2007)

Considerato in fatto
Con precedenti pronunce, questa Autorità ha dettato disposizioni
generali relative alle modalità di invio da parte delle società di
ingegneria e delle società professionali delle informazioni previste
dagli articoli 53 e 54 del decreto del Presidente della Repubblica
21 dicembre 1999, n. 554.
Il 1° luglio 2006 è entrato in vigore il decreto legislativo
12 aprile 2006, n. 163, (recante «Codice dei contratti pubblici
relativi a lavori, servizi e forniture in attuazione delle direttive
n. 2004/17/CE e n. 2004/18/CE»), d'ora innanzi «Codice», che ha
ridisegnato l'intero quadro normativo degli appalti pubblici.
Si ritiene, quindi, necessario emanare un atto a carattere generale
al fine di coordinare gli avvisi precedentemente espressi
dall'Autorità con le disposizioni del Codice.
Ritenuto in diritto
I. Occorre, in primo luogo, esaminare il quadro normativo vigente.
L'articolo 90 del codice, per il profilo che qui interessa, non
apporta innovazioni sostanziali all'articolo 17 della legge n.
109/1994, riproponendo la medesima elencazione di soggetti prima
previsti. Il comma 1 delimita, innanzitutto, l'ambito oggettivo di
applicazione della norma che riguarda le prestazioni «relative alla
progettazione preliminare, definitiva ed esecutiva nonchè alla
direzione dei lavori ed agli incarichi di supporto tecnico
amministrativo alle attività del responsabile unico del procedimento
e del dirigente competente alla formazione del programma triennale»;
segue l'elencazione dei soggetti che possono espletare tali
attività.
Ai sensi dell'art. 90, comma 2, lettera a), le società di
professionisti sono quelle costituite:
a) esclusivamente tra professionisti iscritti negli appositi albi
previsti dai vigenti ordinamenti professionali i quali, ai fini
previdenziali, sono assimilati ai professionisti che svolgono la loro
attività in forma associata ai sensi dell'art. 1, legge n.
1815/1939;
b) nei tipi previsti dal libro quinto del codice civile, al
titolo quinto, capi II, III, IV, nonchè al titolo sesto, capo I.
Sono pertanto considerate società di professionisti quelle
costituite in forma di società semplice, in nome collettivo, in
accomandita semplice e di società cooperativa; hanno il vincolo di
essere costituite da soli professionisti iscritti nei relativi albi
professionali. Possono svolgere le stesse attività delle società di
ingegneria che sono, invece, società di capitali.
Esse si distinguono, quindi, dalle associazioni di liberi
professionisti, di cui all'art. 90, comma 1, lettera d) del codice.
Questi tipi di associazioni, infatti, sono disciplinate dalla legge
n. 1815/1939 e sono caratterizzate dal fatto che il rapporto che
intercorre tra i liberi professionisti non è di tipo societario: non
si ha mai esercizio in comune di un'attività libero professionale ma
semplice collegamento funzionale di attività che restano a tutti gli
effetti individuali.
Ai sensi dell'art. 90, comma 2, lettera b) del codice, per
«società d'ingegneria», si intendono «le società di capitali di cui
ai capi V, VI, VII del titolo V del libro quinto del codice civile,
ovvero nella forma di società cooperativa di cui al capo I del
titolo VI del libro V del codice civile, che eseguono studi di
fattibilità, ricerche, consulenze, progettazioni o direzioni dei
lavori, valutazioni di congruità tecnico-economica o studi di
impatto ambientale».
Pertanto, alla luce della citata lettera b), si è in presenza di
una «società di ingegneria» se sussistono contemporaneamente alcuni
presupposti soggettivi ed oggettivi.
a) presupposto soggettivo: costituzione in forma di società di
capitali, di cui ai capi V (società per azioni), VI (società in
accomandita per azioni) e VII (società a responsabilità limitata)
del titolo V del codice civile ovvero nella forma di società
cooperative di cui al capo I del titolo VI del libro quinto del
codice civile che non abbiano i requisiti di cui alla lettera a), del
comma 2, dell'art. 90 in commento e che, quindi, non configurino
«società tra professionisti». Nelle società di ingegneria, i soci
possono anche essere soggetti (persone fisiche e/o giuridiche) del
tutto estranei o addirittura disinteressati all'ingegneria e
all'architettura, investitori di capitale di rischio animati
dall'intento di far propri i profitti assegnandosi un dividendo e
tenuti ad accollarsi le perdite nei limiti del capitale investito;
b) presupposto oggettivo: svolgere le attività professionali in
precedenza elencate che devono comunque essere adeguatamente
specificate nell'oggetto sociale delle società stesse. È poi
prevista anche la presenza obbligatoria di un direttore tecnico in
possesso dei requisiti previsti dall'art. 53 del decreto del
Presidente della Repubblica n. 554/1999.
A seconda delle attività svolte le società d'ingegneria possono
essere ricondotte a due principali tipologie:
a) imprese di consulting engineering, che prestano servizi
integrati di ingegneria pura, ovvero singole tipologie di servizi
sempre attinenti l'ingegneria e/o all'architettura.
b) imprese di engineering and contracting (o commercial
engineering) che oltre a progettare l'opera provvedono anche alla sua
realizzazione ed eventualmente al collaudo, alla manutenzione ed alla
gestione con la formula c.d. «chiavi in mano».
Con l'eliminazione del divieto di esercitare l'attività di
produzione di beni, per effetto della legge n. 216/1995, possono,
quindi, essere affidatarie di incarichi di progettazione non solo le
società di consulting engineering, che prestano i servizi integrati
di ingegneria pura, ma anche le società di engineering and
contracting così come sopra caratterizzate.
Il codice, nel prevedere le società d'ingegneria, quali soggetti
cui le amministrazioni appaltanti possono rivolgersi per la
progettazione di opere pubbliche, ha pertanto legislativamente
riconosciuto, come già la legge Merloni, l'esistenza di una realtà
imprenditoriale eterogenea e varia, di multiformi espressioni,
fondata sul risultato sinergico di una molteplicità di competenze,
non solo di natura squisitamente intellettuale, ma anche di
consulenza finanziaria, giuridico-amministrativa e gestionale. Ciò
è reso palese dalla formulazione ampia dell'oggetto sociale delle
società d'ingegneria, espressione sul piano legislativo della
complessità del servizio prestato, che anzi, per sua natura, sfugge
a tentativi di classificazioni tassative «cosicchè l'inquadrabilità
di una società in tale categoria non presuppone necessariamente una
letterale riproduzione nella previsione statutaria dell'oggetto
sociale risultante dal dato normativo dell'art. 17, ove viene
descritta l'attività propria di tali societa» (T.A.R. Napoli, Sez.
I, n. 431 del 9 ottobre 1996).
Inoltre, l'art. 90, comma 1, lettera h) del codice, conferma la
novità a suo tempo introdotta dalla legge 1° agosto 2002, n. 166 che
ha ammesso la possibilità di costituire consorzi stabili che abbiano
la finalità di imputare ad un'unica struttura autonoma gli interessi
operativi di un certo numero di società di ingegneria e di società
di professionisti.
I consorzi stabili sono quelli costituiti, anche in forma mista, da
società di professionisti e società di ingegneria, formati da
almeno tre società di ingegneria e/o di società di professionisti,
operative sul mercato da almeno cinque anni, che abbiano deciso, per
il futuro, di operare in forma congiunta per più di cinque anni
secondo le forme dell'art. 36, comma 1 del codice.
Il consorzio stabile, così come istituito nel settore dei servizi
di ingegneria e architettura, si differenzia strutturalmente dalla
associazione temporanea di progettisti, anch'essa prevista dallo
stesso art. 90, comma 1, lettera g). Nei raggruppamenti temporanei di
progettisti, infatti, non si crea un vero e proprio centro autonomo
di imputazione, dotato di soggettività giuridica, come avviene
invece per i consorzi stabili.
II. L'art. 253, comma 3 del codice prevede che «... Per i lavori
pubblici, fino all'entrata in vigore del regolamento di cui all'art.
5, continuano ad applicarsi il decreto del Presidente della
Repubblica 21 dicembre 1999, n. 554, il decreto del Presidente della
Repubblica 25 gennaio 2000, n. 34, e le altre disposizioni
regolamentari vigenti che, in base al presente codice, dovranno
essere contenute nel regolamento di cui all'art. 5, nei limiti di
compatibilità con il presente codice.»
Pertanto gli articoli 53 e 54 del decreto del Presidente della
Repubblica n. 554/1999 devono ritenersi tuttora vigenti, in quanto
compatibili con la disciplina del codice sopra descritta.
Gli articoli 53 e 54 del decreto del Presidente della Repubblica n.
554/1999 disciplinano, rispettivamente, i requisiti organizzativi
delle società di ingegneria e delle società professionali, nonchè
gli obblighi di informazione cui le stesse sono tenute nei confronti
dell'Autorità.
Per quanto riguarda i requisiti organizzativi delle società di
ingegneria, l'art. 53 del decreto del Presidente della Repubblica n.
554/1999, in attuazione di quanto previsto dall'art. 17, comma 7,
della legge n. 109/1994 prevede che le società di ingegneria sono
tenute a disporre di almeno un direttore tecnico:
- con laurea in ingegneria o architettura o nella disciplina
tecnica attinente all'attività prevalente della società ed iscritti
all'albo da almeno dieci anni;
- incaricato di collaborare alla definizione degli obiettivi
strategici della società, di collaborare e controllare le
prestazioni svolte dai tecnici incaricati della progettazione,
controfirmando gli elaborati.
Al direttore tecnico o ad altro ingegnere o architetto da lui
dipendente abilitato all'esercizio della professione, ed iscritto al
relativo albo professionale, la società delega il compito di
approvare e controfirmare gli elaborati tecnici inerenti alle
prestazioni oggetto dell'affidamento; l'approvazione e la firma degli
elaborati comportano la solidale responsabilità civile del direttore
tecnico o del delegato con la società di ingegneria nei confronti
della stazione appaltante.
Inoltre, il direttore tecnico è consultato, in modo formale,
dall'organo di amministrazione della società ogni volta che:
- si definiscono gli indirizzi relativi all'attività di
progettazione;
- si decide la partecipazione ad una gara;
- si trattano in generale questioni relative allo svolgimento di
studi di fattibilità, ricerche, consulenze, progettazioni, direzioni
dei lavori, valutazioni di congruità tecnico-economica e studi di
impatto ambientale.
La disposizione regolamentare (art. 54) sui requisiti organizzativi
delle società professionali si pone sulla falsariga della
disposizione legislativa dell'art. 17, comma 6, lettera a), della
legge n. 109/1994, di cui costituisce norma di dettaglio e si limita
a richiedere che le società di professionisti «predispongono e
aggiornano l'organigramma dei soci, dei dipendenti, o dei
collaboratori coordinati e continuativi impiegati... con
l'indicazione delle specifiche competenze e responsabilita» così da
riprodurre in sostanza testualmente il comma 3 del precedente art.
53. È utile sottolineare l'omessa previsione della figura del
direttore tecnico, in linea strettamente consequenziale con la
struttura del modello societario prescelto e l'ulteriore previsione
che, in analogia con quanto previsto per le società di ingegneria,
obbliga anche le società professionali alle comunicazioni verso
l'Autorità.
Per quanto riguarda gli obblighi di informazione, gli articoli 53,
comma 3 e 54 del decreto del Presidente della Repubblica n. 554/1999,
prevedono a carico delle società di ingegneria, ivi comprese quelle
ricadenti nel disposto dell'art. 13 della legge 4 agosto 2006, n.
248, e delle società professionali l'obbligo di comunicazione
all'Autorità dei dati relativi all'organigramma dei soci, dei
dipendenti o dei collaboratori coordinati e continuativi direttamente
impiegati nello svolgimento delle funzioni professionali, tecniche e
di controllo della qualità nonchè dei relativi costi da evidenziare
in apposito allegato al conto economico. Il suddetto obbligo di
comunicazione riguarda anche l'espletamento di attività ulteriori
rispetto a quelle appartenenti ai servizi di natura tecnica di cui
all'art. 50 del medesimo decreto del Presidente della Repubblica n.
554/1999. Tuttavia, ai fini della verifica dell'obbligo alla
trasmissione degli elementi informativi previsti dalla norma, appare
decisiva la circostanza che le prestazioni svolte dalla società
rientrino nei servizi di ingegneria e architettura così come
dettagliati nella classificazione delle attività operata
dall'Autorità e rinvenibile nella sezione - Società d'ingegneria e
professionali - sul sito istituzionale. Tuttavia, le società di
ingegneria possono legittimamente svolgere anche altre attività.
L'organigramma e le informazioni di cui sopra, nonchè ogni
successiva variazione, devono essere comunicate all'Autorità entro
trenta giorni, secondo le modalità indicate nel successivo punto
III.
Si deve, poi, sottolineare che l'art. 53 del regolamento precisa
che i requisiti organizzativi delle società di ingegneria e gli
obblighi informativi cui le stesse sono tenute devono essere
soddisfatti «... Ai fini dell'affidamento dei servizi disciplinati
dal presente titolo». Essi rilevano, dunque, solo ai fini
dell'affidamento di un incarico di progettazione da parte di una
stazione appaltante, escludendo conseguentemente dal relativo
assoggettamento tutte quelle società operanti esclusivamente nel
settore privato.
III. In ottemperanza alle citate disposizioni regolamentari,
l'Autorità ha provveduto nell'anno 2000, alla costituzione di un
apposito casellario informatizzato delle società di ingegneria e
professionali.
Tale casellario, implementato sulla scorta dei dati conoscitivi
autodichiarati dalle società di ingegneria e di professionisti,
costituisce una banca dati alla quale deve essere riconosciuta
efficacia di pubblicità notizia, rappresentando tra l'altro, un
utile strumento di consultazione per gli operatori del mercato.
Le società di ingegneria e professionali che accedono al sistema
informativo dell'Autorità - «sezione Società d'Ingegneria e
Professionali» - dopo aver ricevuto i codici identificativi di
accesso, sono tenute ad effettuare le suddette comunicazioni
riguardanti:
l'organigramma della società;
le attività svolte attinenti l'architettura e l'ingegneria (art.
50 del decreto del Presidente della Repubblica n. 554/1999) e le
eventuali attività diverse (art. 53 del decreto del Presidente della
Repubblica n. 554/1999);
la capacità economica e finanziaria (costo della struttura per
la progettazione e fatturato delle attività relative ai servizi di
cui all'art. 50 del decreto del Presidente della Repubblica n.
554/1999).
Le modalità di trasmissione dei dati, il contenuto della scheda
informativa e le indicazioni operative per la compilazione della
stessa sono pubblicate sul sito internet dell'Autorità all'indirizzo
web http://www.autoritalavoripubblici.it, sezione «Società di
ingegneria e professionali». Al medesimo indirizzo sono presenti le
pagine per la richiesta di accreditamento e per la trasmissione on
line dei dati.
In base a quanto sopra considerato;
Il Consiglio
Dispone quanto segue:
1) le società di ingegneria, ivi comprese quelle ricadenti nel
disposto dell'art. 13 della legge 4 agosto 2006, n. 248, e le
società professionali nonchè i consorzi stabili di società
d'ingegneria e professionali di cui all'art. 90, comma 1,
lettere e), f) ed h) del codice, in possesso dei requisiti di cui
agli articoli 53 e 54 del decreto del Presidente della Repubblica n.
554/1999, che operano nel settore pubblico, debbono comunicare i
propri dati all'Autorità;
2) i soggetti di cui al precedente punto 1) di nuova costituzione
che intendono operare nel settore pubblico sono tenuti agli obblighi
di comunicazione di cui agli articoli 53 e 54 del decreto del
Presidente della Repubblica n. 554/1999 entro trenta giorni dalla
loro costituzione;
3) le società di ingegneria e professionali nonchè i consorzi
stabili di società d'ingegneria e professionali di cui all'art. 90,
comma 1, lettere e), f) ed h) del codice, già operanti nel settore
privato ed in possesso dei requisiti di cui agli articoli 53 e 54 del
decreto del Presidente della Repubblica n. 554/1999, che intendano
partecipare a gare per l'affidamento dei servizi di ingegneria e
architettura di cui all'art. 50 del decreto del Presidente della
Repubblica n. 554/1999, sono tenute agli obblighi di comunicazione di
cui al precedente punto 1) entro trenta giorni dalla prima
partecipazione ad una procedura di affidamento dei predetti servizi;
4) non sono tenuti all'obbligo di comunicazione all'Autorità le
associazioni tra professionisti, gli studi associati, nonchè gli
studi professionali;
5) restano confermate per i soggetti richiamati ai punti
precedenti le modalità di trasmissione dei dati, il contenuto della
scheda informativa e le indicazioni operative per la compilazione
della stessa già pubblicate sul sito internet dell'Autorità
all'indirizzo web http://www.autoritalavoripubblici.it, nella sezione
«Società di ingegneria e professionali».

Roma, 16 novembre 2006

Il presidente: Rossi Brigante

Il consigliere relatore: Moutier