Serie Generale n. 56 del 9-3-1998
LEGGI, DECRETI E ORDINANZE PRESIDENZIALI
DIRETTIVA DEL PRESIDENTE DEL CONSIGLIO DEI MINISTRI 23 gennaio 1998
Adeguamento alla normativa comunitaria in materia di appalti pubblici della concessione alla societa' "Stretto di Messina". (GU Serie Generale n.56 del 09-03-1998)

IL PRESIDENTE DEL CONSIGLIO DEI MINISTRI
Vista la legge 23 agosto 1988, n. 400;
Vista la legge 17 dicembre 1971, n. 1158, il cui articolo 1 prevede
che alla realizzazione di un collegamento stabile viario e
ferroviario e di altri servizi pubblici fra la Sicilia e il
continente si provveda mediante affidamento dello studio, della
progettazione e della costruzione nonchè dell'esercizio del solo
collegamento viario, ad una società per azioni al cui capitale
partecipi direttamente o indirettamente l'IRI con almeno il 51 per
cento e, per il restante 49 per cento, le Ferrovie dello Stato,
l'ANAS, le regioni Sicilia e Calabria ed altre amministrazioni ed
enti pubblici;
Visto l'atto di costituzione della società, con atto in data 11
giugno 1981 a rogito del notaio Castellini, nel quale le percentuali
di partecipazione sociale sono aderenti a quanto previsto dalla
citata disposizione di legge;
Visto il decreto interministeriale dei Ministri dei lavori pubblici
e dei trasporti, di concerto con i Ministri del bilancio e della
programmazione economica, del tesoro, delle partecipazioni statali e
della marina mercantile, n. 3437, in data 27 dicembre 1985, che
affida in concessione alla società "Stretto di Messina S.p.a", con
sede in Roma, lo studio, la progettazione, la costruzione del
collegamento viario e ferroviario, nonchè l'esercizio del solo
collegamento viario tra la Sicilia e il continente;
Vista la convenzione relativa alla predetta concessione stipulata
in data 27 dicembre 1985;
Viste le direttive numeri 93/36/CEE, 93/37/CEE e 92/50/CEE;
Vista la legge 11 febbraio 1994, n. 109, e successive
modificazioni;
Visto il parere motivato emesso in data 24 ottobre 1997 dalla
Commissione dell'Unione europea;
Considerato che la legge 17 dicembre 1971, n. 1158, prevede che la
progettazione, la costruzione e la gestione siano affidati in
concessione alla predetta società senza dettare disposizioni
esplicite sulle modalità di effettuazione di tale compito da parte
della società stessa;
Considerato, altresì, che la legge n. 1158, all'art. 4, comma
terzo, prevede quale oggetto immediato e incondizionato della
concessione la sola progettazione di massima dell'opera, da
approvarsi, previo parere del CIPE e sentito il Consiglio superiore
dei lavori pubblici, con decreto dei Ministri dei lavori pubblici e
dei trasporti e dell'aviazione civile, di concerto con i Ministri del
tesoro, della marina mercantile e del bilancio e della programmazione
economica, e che tale progettazione ha formato in effetti oggetto
della richiamata convenzione del 27 dicembre 1985;
Considerato che la legge n. 1158 prevede altresì che il passaggio
alla progettazione esecutiva debba essere preceduto da una apposita
legge che stabilisca, com'è necessario a norma dell'art. 81 della
Costituzione, l'onere a carico dello Stato per il compimento
dell'opera e che solo dopo l'approvazione di questa seconda legge
potrà essere approvato il progetto esecutivo con decreto dei
Ministri dei lavori pubblici e dei trasporti e della navigazione, di
concerto con i Ministri del tesoro, del bilancio e della
programmazione economica e delle comunicazioni;
Considerato che, dopo l'affidamento del progetto di massima alla
società, comunque avvenuto anteriormente all'entrata in vigore della
direttiva sui servizi, non è stato emanato il decreto di
approvazione della progettazione di massima, nè è stata emanata
l'ulteriore legge, nè è stato approvato il progetto esecutivo;
Considerato, peraltro, che la Commissione dell'Unione europea ha
emesso un parere motivato ai sensi dell'art. 169, primo comma, del
trattato istitutivo della CEE, ritenendo che lo Stato italiano abbia
violato gli articoli 52 e 59 del trattato CE col prevedere, mediante
l'adozione della legge 17 dicembre 1971, n. 1158, che la concessione
debba essere attribuita ad una società a partecipazione pubblica e
con l'averne poi disposto l'affidamento con il decreto n. 3437 del 27
dicembre 1985;
Ritenuto che la previsione della progressione della progettazione
fino al progetto esecutivo e, a maggior ragione, le successive fasi
della realizzazione e della gestione sono soggette alla condizione
che lo Stato italiano approvi una seconda legge e che a quest'ultima
seguano i provvedimenti ministeriali e convenzionali sopra
richiamati, sicchè la violazione del trattato, a tutto concedere,
non sarebbe comunque attuale;
Ritenuto che la società "Stretto di Messina" è soggetta agli
obblighi imposti dalle direttive comunitarie in materia di appalti
pubblici, sia in forza della legge italiana, sia in forza della
normativa comunitaria che d'altra parte prevale su quest'ultima nel
settore di propria competenza;
Ritenuto, infatti, che la società "Stretto di Messina" è soggetta
alla legge 11 febbraio 1994, n. 109, come modificata dalla legge 2
giugno 1995, n. 216, atteso che l'art. 2 della legge n. 109
assoggetta alle disposizioni della legge stessa:
le pubbliche amministrazioni e gli organismi di diritto pubblico
(lettera a);
i concessionari di lavori pubblici, i concessionari di esercizio di
infrastrutture destinate al pubblico servizio, le società con
capitale pubblico, anche non prevalente, che abbiano ad oggetto della
propria attività la produzione di beni e di servizi non destinati ad
essere collocati sul mercato in regime di libera concorrenza, i
concessionari di pubblici servizi rientranti nei cosiddetti settori
esclusi dalle direttive comunitarie (lettera b);
i soggetti privati per la realizzazione di lavori per i quali sia
previsto il contributo diretto e specifico di amministrazioni
pubbliche o di organismi di diritto pubblico, in conto interessi o in
conto capitale, che, attualizzato, superi il 50% dell'importo dei
lavori stessi (lettera c);
che la società "Stretto di Messina" rientra in più di una delle
predette categorie previste dalla legge n. 109;
Ritenuto, altresì, che a norma delle direttive comunitarie in
materia di lavori, servizi e forniture (direttive numeri 93/36,
93/37, 92/50 CEE) la società "Stretto di Messina" rientra nella
categoria degli organismi di diritto pubblico in quanto:
è istituita per soddisfare specificamente bisogni di interesse
generale, quali il collegamento stabile viario e ferroviario e la
prestazione di altri servizi pubblici fra la Sicilia e il continente
(art. 1 della legge n. 1158) e, quindi, obiettivi di continuità
territoriale all'interno dello Stato;
detti obiettivi non hanno carattere industriale o commerciale,
tant'è che la legge n. 1158 prevede il contributo dello Stato sia
per la realizzazione dell'opera da fissarsi con successiva legge e
come presuppostodella stessa realizzazione della progettazione
esecutiva, sia per realizzare l'equilibrio economico dell'opera (art.
4, commi quinto e seguenti della legge n. 1158);
è dotata di personalità giuridica;
svolge attività finanziata in modo maggioritario dallo Stato,
direttamente o indirettamente, e dagli enti pubblici territoriali o
da altri organismi di diritto pubblico e, comunque, è amministrata
da un consiglio di amministrazione composto da undici membri, dei
quali il presidente è nominato dal Presidente del Consiglio dei
Ministri, un componente è nominato dalle Ferrovie dello Stato, uno
dal Ministro dei lavori pubblici, uno dalla regione Sicilia e uno
dalla regione Calabria ed i restanti dai soci, essendo ulteriormente
prevista una maggioranza di otto membri su undici per le
deliberazioni più significative, realizzandosi così un controllo
degli organismi di diritto pubblico sulle deliberazioni stesse
(articoli 20 e seguenti dello statuto sociale);
Ritenuto, comunque, che la situazione segnalata dalla Commissione
debba essere oggetto di interventi a livello normativo,
provvedimentale e convenzionale, atti ad eliminare qualsiasi
situazione di incertezza giuridica sul rispetto delle norme
comunitarie;
Ritenuto, a tale fine, che la formulazione della legge n. 1158
consente fin d'ora e a prescindere da interventi legislativi, pure
opportuni, di adeguare anche formalmente la situazione della società
"Stretto di Messina" al diritto comunitario, atteso che detta legge
non impone l'attribuzione alla concessionaria dei compiti di diretta
progettazione, esecuzione e gestione, limitandosi a prevedere uno
strumento concessorio, che ben può essere strutturato in concreto
come trasferimento di meri poteri pubblici di organizzazione delle
diverse fasi di realizzazione dell'opera, con obbligo per il
concessionario di affidare a terzi appaltatori l'esecuzione di
lavori, forniture e servizi;
Ritenuto, quindi, che debba essere immediatamente realizzata la
modificazione della concessione e della relativa convenzione nel
senso di prevedere che la società non realizzerà, comunque, i
compiti in via diretta, bensì con la stipulazione di appalti, sia
per quanto attiene ai compiti già affidatili sia per quanto attiene
a quelli che le saranno eventualmente affidati;
Ritenuto, infine, che le predette modificazioni attengono alla
citata esigenza di assicurare la conformità, anche formale, alle
norme comunitarie, comprese quelle sopravvenute, della concessione e
della relativa convenzione, nell'ambito delle facoltà attribuite
dalla legge n. 1158 quanto alla concreta determinazione del contenuto
della concessioneconvenzione, nonchè la trasparenza e la chiarezza
del quadro normativo interno, ferma restando, naturalmente, la
necessità che ogni determinazione sulle scelte inerenti alla
realizzazione dell'opera siano mantenute alle competenti sedi
previste dalla stessa legge n. 1158 del 1971;
Ritenuto, per la realizzazione delle finalità sopra menzionate, di
emanare una direttiva ai Ministri del tesoro, del bilancio e della
programmazione economica, dei lavori pubblici, dei trasporti e della
navigazione perchè ognuno nella rispettiva competenza vi si adegui
nell'adozione dei rispettivi atti, con riserva di assumere le
opportune iniziative di modificazione della legge n. 1158;
Emana
la seguente direttiva:
1. La società "Stretto di Messina" è organismo di diritto
pubblico ai sensi e per gli effetti di cui alle richiamate direttive
di aggiudicazione degli appalti pubblici numeri 93/36/CEE, 93/37/CEE
e 92/50/CEE; la stessa società è, pertanto, sottoposta al rispetto
delle procedure previste dalle direttive stesse per l'aggiudicazione
degli appalti necessari alla realizzazione dell'opera di cui alle
premesse.
2. Tutte le attività tecniche e commerciali inerenti alla
costruzione e all'esercizio dell'opera, ove deliberate con le
procedure e nelle forme previste dalla legge 17 dicembre 1971, n.
1158, devono essere eseguite dalla società "Stretto di Messina" non
direttamente, bensì con affidamento delle stesse a norma del comma
1.
3. I Ministri del tesoro, del bilancio e della programmazione
economica, dei lavori pubblici, dei trasporti e della navigazione
adotteranno, ognuno nella rispettiva competenza, anche nell'esercizio
dei poteri dell'azionista delle società partecipate dallo Stato e da
altri enti pubblici, gli atti necessari per adeguare la concessione
alla società "Stretto di Messina" e la relativa convenzione agli
obiettivi della presente direttiva ed alle prescrizioni
dell'ordinamento comunitario. In particolare l'art. 1 della
concessione di cui al decreto interministeriale n. 3437 del 27
dicembre 1985, citato nelle premesse, dovrà essere così modificato:
"Per la realizzazione del collegamento stabile viario e ferroviario e
di altri servizi pubblici tra la Sicilia e il continente, quale opera
di prevalente interesse nazionale, è assentita in concessione alla
società ''Stretto di Messina S.p.a.'', organismo di diritto pubblico
ai sensi delle direttive di aggiudicazione degli appalti pubblici
numeri 93/36 / CEE, 93/37/CEE e 92/50/CEE, l'attività di competenza
delle pubbliche amministrazioni volta allo studio, alla
progettazione, alla costruzione, nonchè all'esercizio, quest'ultimo
per il solo collegamento viario, di detta opera".
4. Dovranno essere, altresì, conseguentemente apportate alla
convenzione n. 18494 di repertorio ANAS in data 27 dicembre 1985,
oltre alle variazioni rese necessarie dalla nuova formulazione della
concessione, in particolare le seguenti modificazioni:
all'art. 2, il primo paragrafo sarà sostituito dal seguente: "Per
la realizzazione del collegamento stabile viario e ferroviario e di
altri servizi pubblici tra la Sicilia e il continente, ai sensi
dell'art. 1 della legge 17 dicembre 1971, n. 1158, l'ANAS e le
Ferrovie dello Stato S.p.a., si obbligano a disciplinare con la
società ''Stretto di Messina S.p.a.'', organismo di diritto pubblico
ai sensi delle direttive di aggiudicazione degli appalti pubblici
numeri 93/36/CEE, 93/37/CEE e 92/50/CEE, le modalità di svolgimento
dell'attività di competenza delle pubbliche amministrazioni volta
allo studio, alla progettazione, alla costruzione, nonchè
all'esercizio, quest'ultimo per il solo collegamento viario, di detta
opera";
all'art. 3, il primo paragrafo sarà così sostituito: "La
concessionaria assume l'obbligo di far effettuare, reperendo a
propria cura i necessari mezzi finanziari, studi e ricerche per la
fattibilità del collegamento stabile viario e ferroviario e di altri
servizi pubblici oggetto della concessione, nonchè tutte le indagini
e gli approfondimenti necessari per pervenire alla scelta tipologica
dell'opera, tenendo anche presenti i risultati del concorso di idee
effettuato dall'ANAS - in collaborazione con le Ferrovie dello Stato
- in adempimento della legge 28 marzo 1968, n. 384. La
concessionaria, in quanto organismo di diritto pubblico ai sensi
delle direttive di aggiudicazione degli appalti pubblici numeri
93/36/CEE, 93/37/CEE e 92/50/CEE, realizza le finalità e i compiti
di cui all'art. 2 affidandoli a soggetti terzi, con appalti
aggiudicati a norma delle citate direttive numeri 93/36/CEE,
93/37/CEE e 92/50/CEE";
all'art. 4, al paragrafo 2, sarà aggiunto il seguente periodo: "A
tale fine la concessionaria provvede con le modalità e nel rispetto
delle disposizioni di cui all'art. 3, primo paragrafo".
5. Sarà notificata alla Commissione dell'Unione europea
l'iscrizione della società "Stretto di Messina S.p.a." nell'elenco
degli organismi e delle categorie di organismi di diritto pubblico di
cui alle direttive sull'aggiudicazione degli appalti pubblici
indicate in premessa.
6. La presente direttiva e il decreto interministeriale di
approvazione delle modificazioni alla concessione e alla relativa
convenzione saranno pubblicati nella Gazzetta Ufficiale della
Repubblica italiana e comunicati alla Commissione dell'Unione
europea.
Roma, 23 gennaio 1998
Il Presidente: Prodi
Registrata alla Corte dei conti il 26 febbraio 1998
Registro n. 1 Presidenza, foglio n. 106