1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 14 del 30-3-1994
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 172 ORDINANZA (Atto di promovimento) 24 gennaio 1994
N. 172 Ordinanza emessa il 24 gennaio 1994 dal tribunale di Venezia nel procedimento di riesame nei confronti di Burotti Alfonso Processo penale - Procedimenti in corso al momento dell'entrata in vigore del nuovo codice - Norme transitorie - Riesame di provvedimento di misura coercitiva - Applicabilita' della procedura prevista dall'art. 309 del c.p.p. 1988 (deposito e pubblicita' degli atti) - Omessa previsione - Irragionevole disparita' di trattamento con compressione del diritto di difesa - Eccesso di delega - Richiamo alla sentenza n. 68/1991). (D.lgs. 28 luglio 1989, n. 271, artt. 245 e 250). (Cost., artt. 3, 24, secondo comma, e 76; legge 16 novembre 1987, n. 81, art. 6). (094C0328) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.14 del 30-3-1994)

IL TRIBUNALE
Riunito in camera di consiglio ha pronunciato la seguente
ordinanza sull'istanza presentata il 18 gennaio 1994 da Burotti
Alfonso, nato a Nocera Inferiore il 10 aprile 1953, (imp. n. 4),
imputato:
5-6) sequestro e rapina in danno di Rossi Luigi, dicembre 1977;
8) sequestro in danno di Fagioli Giovanni, febbraio 1978;
10) sequestro in danno di Vaccari Lucio, giugno 1979;
15) associazione per delinquere, fino al settembre 1982;
16) associazione per delinquere di stampo mafioso, fino al
novembre 1986; (il reato n. 11 non è contestato: l'imputato viene
indicato per completezza) di riesame del mandato di cattura n.
1/1993, (n. 20/1987 r.g.), emesso dal giudice istruttore del
tribunale di Venezia, in data 23 dicembre 1993; atti pervenuti il 20
gennaio 1994;
Rilevato che il difensore ha chiesto di intervenire in camera di
consiglio ai sensi dell'art. 263-ter, sesto comma, del c.p.p.;
A scioglimento della riserva formulata nella predetta udienza del
24 gennaio 1994;
Ritenuto che la richiesta è ammissibile, perchè presentata nei
termini e con le forme previste dall'art. 263- bis del c.p.p.;
O S S E R V A
In via preliminare ad ogni altra questione, dev'essere esaminata
l'eccezione d'incostituzionalità degli artt. 245 e 250 delle
disposizioni di attuazione del vigente c.p.p., nella parte in cui non
prevedono l'applicabilità dell'art. 309 del c.p.p./1988 nei
procedimenti che proseguono con l'applicazione delle norme
anteriormente vigenti, com'è il caso del p.p. al quale il m.c. n.
1/93 si riferisce.
La questione è stata sollevata dalla difesa in relazione al
diniego di rilascio di copia degli atti in deposito, trasmessi dal
giudice istruttore a questo tribunale per la risoluzione dell'istanza
di riesame, diniego disposto dal presidente della sezione ai sensi
degli artt. 263- bis e 263- ter del c.p.p. previgente.
La difesa, nel riconoscere espressamente la correttezza formale di
tale diniego in relazione al sistema procedurale previgente, che non
ha mai preveduto il deposito degli atti processuali posti a
fondamento della motivazione del mandato di cattura, ha ritenuto di
censurare, sotto il profilo della ragionevolezza, la distinzione che
si viene a creare tra i procedimenti di riesame regolati dal codice
vigente nel pieno contraddittorio tra le parti sotto il profilo della
conoscibilità degli atti e quelli che proseguono con il rito
previgente, nei quali tale contraddittorio è radicalmente vietato
dalle preclusioni del sistema inquisitorio e della relativa
segretezza degli atti.
Il tribunale ritiene tale questione rilevante e non manifestamente
infondata, in relazione alla effettiva sussistenza di un simile
regime differenziato della procedura di riesame dei provvedimenti
restrittivi della libertà personale, riconosciuta formalmente anche
dalla giurisprudenza già formatasi sul punto da parte della Corte
regolatrice, secondo cui, nei procedimenti che proseguono ai sensi
dell'art. 241 d.lgs. 28 luglio 1989, n. 271, il codice di rito
abrogato è applicabile anche alla trattazione dei procedimenti
incidentali relativi ai provvedimenti inerenti la libertà personale
adottati in epoca successiva all'entrata in vigore del nuovo codice,
in quanto, ai sensi dell'art. 250 del medesimo decreto, le
disposizioni del nuovo codice ivi richiamate derogano alla precedente
disciplina esclusivamente per ciò che concerne i presupposti
"sostanziali" della custodia cautelare (cfr.: Cass., Sez. II, 25
gennaio 1990, Hernandez, in: "Cass. pen.", 1990, II, p. 98, n. 44):
in questo modo appare manifestamente come la tutela sostanziale del
diritto inalienabile alla libertà personale venga disciplinata con
forme radicalmente differenziate a seconda del rito adottato, laddove
nel nuovo i Difensori hanno diritto alla piena conoscenza di tutti
gli atti utilizzati dal p.m. per ottenere dal g.i.p. l'adozione della
misura, mentre nel previgente, ai fini della tutela sostanziale del
medesimo diritto, il diritto alla conoscenza degli atti posti alla
base della decisione del g.i. è radicalmente escluso, anzi vietato,
per non ledere i rigorosi limiti del segreto istruttorio (cfr. cass.,
sez. I, 28 febbraio 1983, Ferreri, sulla stessa inconoscibilità
delle memorie presentate dalle parti).
Se ne trae il convincimento che, in tema di tutela sostanziale del
diritto alla libertà personale, parte essenziale dell'esplicazione
del diritto alla difesa, sussista una profonda ed irragionevole
differenza di trattamento, in relazione all'impossibilità di
instaurare una efficace pienezza del contraddittorio nel riesame
regolato dal rito previgente, sulla base della sola accidentale
occasione d'inserimento di una misura restrittiva nell'ambito di un
p.p. procedente in istruttoria col "vecchio" rito, per di più in
regime di prorogatio asseritamente eccezionale, ma di fatto soggetta
a reiterate proroghe, l'ultima delle quali con scadenza al 31
dicembre 1994.
Al cospetto, infatti, del principio contenuto nell'art. 24,
secondo comma della Costituzione, l'effettività del diritto alla
difesa è certamente indice della sua sussistenza, cosicchè la
riduzione del medesimo entro confini di pura forma, già oggetto di
critiche nell'ambito del previgente sistema processuale, peraltro
omogeneo, diventa intollerabile laddove tale limitazione coesista in
parallelo con un diverso sistema di piena e sostanziale tutela del
contraddittorio nell'ambito del nuovo vigente: per il che sussistono
evidenti rilievi d'incostituzionalità anche sotto il profilo della
norma di cui all'art. 3 della Costituzione.
In particolare, appare irragionevole e discriminatorio, al di là
della sussistenza di una specifica richiesta di ottenere visione
degli atti, che non siano applicabili al procedimento di riesame de
quo le previsioni di cui ai commi 8 (diritto di conoscenza degli atti
depositati in cancelleria) e 9 (diritto di difendersi confutando ciò
che si conosce e provando il contrario di ciò che si conosce) del
vigente art. 309 del c.p.p.
Inoltre, la conservazione della disciplina procedurale del riesame
siccome regolata dal codice previgente appare manifestamente
incostituzionale anche in relazione all'art. 76 della Costituzione,
laddove la norma di cui all'art. 6 della legge 16 febbraio 1987, n.
81 non stabilisce principi e criteri direttivi particolari per
l'emanazione delle norme transitorie: come ha insegnato, infatti, la
stessa Corte costituzionale con la sentenza 8 febbraio 1991, n. 68,
"il completo silenzio dell'art. 6 della legge-delega quanto a
principi e criteri direttivi non può intendersi .. alla stregua di
un'indiscriminata rimessione al legislatore delegato
dell'apprezzamento del se e del come raccordare" gli istituti già
esistenti alle norme del nuovo codice "tale silenzio - prosegue la
Corte costituzionale - va, invece, inteso come tacito rinvio ai
principi ed ai criteri di cui all'art. 2, della legge-delega, nel
senso che le norme di coordinamento non debbono mai porsi in
contrasto con tali principi e criteri, proprio perchè l'esercizio di
una delega volta a coordinare il codice con le altre leggi dello
Stato non può spingersi fino al punto di aggirare uno dei principi e
criteri su cui il codice è stato costruito. La finalità dell'art.
6, nella parte concernente le norme di coordinamento ivi contemplate,
sta proprio nel non escludere possibili sopravvivenze normative,
purchè coerenti con gli artt. 2 e 3 della stessa legge".
Nel caso di specie, invece, le norme transitorie lasciano
sopravvivere un procedimento incidentale regolato da principi
incompatibili con la tutela sostanziale del diritto alla difesa,
così come regolato dal codice vigente.
L'esame di ogni altra questione, coinvolgendo il diritto delle
parti ricorrenti all'esame degli atti depositati, richiede
necessariamente la risoluzione della prospettata questione.

P. Q. M.
Visti l'art. 134 della Costituzione e l'art. 23 della legge 11
marzo 1953, n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale degli artt. 245 e 250 del d.lgs. 28
luglio 1989, n. 271, in relazione agli artt. 3, 24, secondo comma, e
76 della Costituzione, nella parte in cui non prevedono
l'applicabilità dell'art. 309 del vigente c.p.p. nei procedimenti
che proseguono con l'applicazione delle norme anteriormente vigenti;
Ordina la rimessione degli atti alla Corte costituzionale;
Dispone la sospensione del procedimento di riesame fino alla
definizione del giudizio incidentale di costituzionalità;
Manda la cancelleria per la notificazione della presente ordinanza
al Presidente del Consiglio dei Ministri, al procuratore della
Repubblica presso il tribunale di Venezia, alla parte ricorrente ed
ai suoi difensori, nonchè per la comunicazione della stessa al
Presidente della Camera dei deputati ed al Senato della Repubblica.
Venezia, addì 24 gennaio 1994
Il presidente: SALVARANI
Il giudice relatore: MARINI
94C0328