1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 44 del 3-11-1999
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 615 ORDINANZA (Atto di promovimento) 23 giugno 1999
N. 615 Ordinanza emessa il 23 giugno 1999 dal tribunale amministrativo regionale del Lazio sul ricorso proposto da Costantino Claudio contro il Ministero di grazia e giustizia Impiego pubblico - Corpo degli agenti di polizia penitenziaria - Corso per la nomina in ruolo quale agente di polizia penitenziaria - Assenza dell'allievo per malattia per piu' di sessanta giorni - Dimissione dal corso - Conseguente automatica cessazione di ogni rapporto con l'amministrazione - Possibilita' di partecipare ad uno dei corsi successivi indetti dall'amministrazione come previsto, a seguito della sentenza della Corte costituzionale n. 212/1998, per gli agenti della Polizia di Stato - Esclusione - Disparita' di trattamento di situazioni omogenee - Incidenza sul diritto al lavoro, sul diritto alla salute e sui principi di imparzialita' e buon andamento della P.A. - D.Lgs. del 30 ottobre 1992, n. 443, art. 7, comma 1, lettera d); d.-l. del 13 settembre 1996, n. 479, art. 1, comma 7, convertito in legge 15 novembre 1996, n. 579. - Cost., artt. 3, 4, 34 (recte: art. 32) e 97. (099C1075) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.44 del 3-11-1999)

IL TRIBUNALE
Ha pronunciato la seguente ordinanza sul ricorso n. 7541/1999
proposto dal sig. Claudio Costantino rappresentato e difeso dall'avv.
Lorenzo Carini ed elettivamente domiciliato presso lo studio
dell'avv.to Antonio Funari in Roma, piazza Acilia n. 4, contro il
Ministero di grazia e giustizia, in persona del Ministro pro-tempore,
rappresentato e difeso dall'avvocatura generale dello Stato e presso
la stessa domiciliato in Roma, via dei Portoghesi, 12, per
l'annullamento:
del provvedimento del 24 marzo 1999 con il quale il ricorrente e
stato dimesso al corso di formazione per agente di polizia
penitenziaria;
degli atti connessi;
Visto l'atto di costituzione in giudizio del Ministero di grazia e
giustizia;
Visti gli atti tutti della causa;
Uditi alla pubblica udienza del 23 giugno 1999 - relatore il
consigliere Alberto Novarese - 1' avv. Lorenzo Carini e l'avv. dello
Stato Massimo Banchetti;
Fatto e diritto
1. - Il ricorrente, già ausiliario del corpo di polizia
penitenziaria, ed avviato - dopo la scadenza della rafferma - presso
la scuola di formazione ed aggiornamento di Cairo Montenotte per
frequentare il corso per l'immissione in ruolo, dopo aver effettuato
assenze saltuarie per complessivi 10 giorni, per i postumi di un
incidente stradale, si è dovuto assentare per ulteriori 30 giorni
per "frattura composta ..." come confermato dal sanitario della
scuola.
Con provvedimento del 24 marzo 1999 il direttore generale del
dipartimento per l'amministrazione penitenziaria ha dimesso il
ricorrente dal corso per il superamento del periodo massimo di
assenze previsto dall'art. 7, comma 1, lettera d) del d.lgs. 30
ottobre 1992, n. 443 come ridotto dall'art. 1 comma 7, del d.-l. 13
settembre 1996, n. 479, convertito dalla legge 15 novembre 1996, n.
579.
Con il presente gravame il ricorrente ha impugnato detto
provvedimento sulla base dei seguenti motivi:
a. - Violazione di legge: art. 7, comma l, d.lgs. n. 443 del 1996
con riferimento all'art. 7 del d.-l. 13 settembre 1996, n. 479;
b. - Violazione di legge; eccesso di potere sotto il profilo
della erroneità e del difetto dei presupposti;
c. - Eccezione di illegittimità costituzionale; violazione art.
3 della Costituzione.
Si è costituita l'amministrazione penitenziaria opponendosi
all'accoglimento del gravame;
2. - Osserva il collegio che ai fini dell'istanza cautelare è
principio giurisprudenziale consolidato che una pronuncia positiva
sull'istanza di sospensione avanzata dal ricorrente non debba
conseguire soltanto alla verifica del periculum in mora derivante
dall'esecuzione dell'atto del quale si chiede l'annullamento, ma
anche dalla sussistenza, ad una sommaria delibazione, di elementi di
fumus boni iuris che ne rendano probabile l'accoglimento.
A questo riguardo l'unico profilo che possa alimentare il fumus
boni iuris e consentire la sospensione dell'esecuzione del
provvedimento si correla alla eccezione di illegittimità
costituzionale sollevata dal ricorrente nei confronti dell'art. 7,
comma 1, lett. d) del decreto legislativo n. 443 del 1992 per
contrasto con l'art. 3 della Costituzione e che il collegio ritiene
di dover estendere d'ufficio all'art. 1, comma 7, del d.-l. 13
settembre 1996, n 497 e al contrasto con gli artt. 4, 32 e 97 della
Costituzione.
In merito all'ammissibilità della proposizione della questione di
legittimità in sede cautelare è ormai insegnamento pacifico della
stessa Corte che tale questione può ricevere ingresso, ove il
giudice remittente abbia disposto la sospensione dell'atto impugnato
solo in via provvisoria e temporanea fino alla ripresa del giudizio
cautelare dopo l'incidente di costituzionalità.
Nella specie questa sezione con separata ordinanza del 23 giugno
1999, ritenuta la rilevanza e la non manifesta infondatezza della
questione di costituzionalità, ha disposto la sospensione del
provvedimento impugnato in via interinale, rinviando ad una ulteriore
camera di consiglio, da fissarsi successivamente alla definizione da
parte della Corte costituzionale della questione stessa, il prosieguo
dell'esame della domanda di sospensione, in tal modo non esaurendo
l'esercizio dello specifico potere (t.a.r Lazio I 435 del 22 marzo
1996).
La rilevanza della questione appare certa in quanto il
provvedimento impugnato è stato adottato in applicazione della norma
sospetta di illegittimità costituzionale.
La questione appare altresì non manifestamente infondata.
Preliminarmente deve farsi riferimento alla recente pronuncia della
Corte n. 212 del 19 giugno 1998 con la quale è stata dichiarata la
illegittimità costituzionale dell'art. 4, punto 1, lett. d) e punto
5 del d.-l. 4 agosto 1987, n. 325 relativo ai corsi di accesso ai
ruoli di polizia di Stato, disposizione che ha un contenuto e un fine
identico a quello della norma sospettata di incostituzionalità,
differenziandosene solo per i destinatari (allievi di polizia
ausiliari, anzichè allievi agenti del Corpo di polizia
penitenziaria).
Con tale decisione la Corte ha giustificato la dichiarazione di
incostituzionalità della norma, nella parte in cui non consente
all'amministrazione di ammettere ad altro corso successivo gli agenti
di polizia ausiliari che siano stati assenti per più di quaranta
giorni durante il corso ed abbiano nel frattempo recuperato
l'idoneità, rilevando l'irragionevolezza dell'automatismo insito nel
provvedimento di dimissioni per assenza dal corso che impedirebbe
all'amministrazione di verificare l'eziologia e le conseguenze
dell'infermità, in contraddizione alla discrezionalità alla stessa
riconosciuta quando entri in gioco un interesse generale, come quello
di privarsi della professionalità utile all'apparato statale
presumibilmente già acquisita dall'agente nel suo precedente
servizio.
Nella specie si rinvengono gli stessi presupposti di fatto e di
diritto che hanno condotto alla declaratoria di incostituzionalità.
Gli artt. 5 e 6 del d.lgs 443 del 1992 prevedono, a regime, due
modalità di nomina degli agenti del corpo di polizia penitenziaria,
o mediante assunzione per concorso pubblico e frequenza di un corso
della durata di 12 mesi, diviso in due semestri (termini ora
modificati dal d.-l. 479 del 1996) o mediante immissione in ruolo
previa frequenza di un corso semestrale (art. 6, comma 2) degli
agenti ausiliari, personale questo reclutato tra le unità di leva da
collocare in congedo, che sia stato trattenuto per un biennio ed
abbia in tale periodo prestato lodevole servizio.
L'art. 7, comma 1, lett. d) prevede che gli allievi e gli agenti
che siano stati per qualsiasi motivo assenti dal corso per più di
sessanta giorni, anche se non consecutivi siano dimessi dal corso e
che la dimissione comporta la cessazione di ogni rapporto con
l'amministrazione.
L'art. 1, comma 7 del d.-l. n. 479 del 1996 si è limitato a
disporre la riduzione dei periodi di tempo previsti dall'art. 7 del
d.lgs.
Tali norme si pongono in contrasto, a parere del collegio, con i
parametri costituzionali e di cui agli artt. 3, 4, 32 e 97, primo
comma, della Costituzione, nella parte in cui prevedono la cessazione
da ogni rapporto con l'amministrazione anche per gli agenti ausiliari
del corpo di polizia penitenziaria che per motivi di malattia si
assentano dal corso semestrale per più di sessanta giorni e in via
transitoria per un periodo ridotto, impedendo pertanto ai medesimi di
partecipare ad uno dei successivi corsi indetti dall'amministrazione.
In particolare contrastano:
a) con l'art. 3 della Costituzione, sotto il profilo
dell'irragionevolezza, consistente nella gravità delle conseguenze
connesse al superamento, anche di un solo giorno del periodo massimo
di assenza consentito e nell'aver altrettanto illogicamente
equiparato, quanto meno nell'effetto della cessazione del rapporto,
fattispecie del tutto diverse tra loro, quali quelle previste
dall'art. 7 riconducibili o al previo accertamento dell'inidoneità
del soggetto (mancato superamento del primo ciclo, inidoneità al
servizio, mancato superamento del secondo semestre del corso dopo
l'esito negativo degli esami teorico pratici di fine corso) o ad una
espressa manifestazione di volontà dell'allievo (rinuncia al corso);
b) con gli artt. 4 e 32 della Costituzione che tutelano il
diritto al lavoro e il diritto alla salute, entrambi diritti
fondamentali del cittadino, in quanto o l'agente che si ammala
provvede a curarsi e perde di conseguenza il posto di lavoro o
trascura di curarsi con nocumento alla salute;
c) con l'art. 97 della Costituzione e con i principi di
efficienza e di buon andamento della pubblica amministrazione, in
quanto imponendo la cessazione automatica del rapporto allo scadere
di un termine prefissato, in caso di evento morboso dipendente dalla
volontà dell'interessato, non consentono all'amministrazione alcuna
verifica in ordine all'eventuale recupero dell'idoneità fisica e la
costringono a privarsi, senza alcun plausibile motivo, di soggetti
già dotati di non irrilevante esperienza lavorativa biennale, quali
agenti ausiliari e nei confronti dei quali la stessa amministrazione,
per almeno un biennio, ha investito risorse sia materiali che umane.
Il dubbio è ulteriormente giustificato quando l'assenza dal corso
come nella specie, debba farsi risalire almeno in parte alla volontà
della stessa amministrazione che impone al soggetto di subire
accertamenti medici, senza poi essere messa in grado di valutare gli
effetti dell'esecuzione di un suo ordine sulla impossibilità di
frequentare il corso.
L'incongruenza e l'irragionevolezza della disposizione ne vengono
ulteriormente rafforzati.

P. Q. M.
Ritenuta la rilevanza, ai fini della fase incidentale cautelare, e
la non manifesta infondatezza della questione di legittimità
costituzionale dell'art. 7, comma 1, lett. d) del d.lgs. 30 ottobre
1992 n. 443 e dell'art. 1, comma 7 del d.-l. 13 settembre 1996, n.
479 nella parte in cui prevedono la cessazione da ogni rapporto con
l'amministrazione per gli agenti ausiliari del corpo di polizia
penitenziaria che per motivi di malattia si assentano dal corso
semestrale per più di sessanta giorni, o per il termine
temporaneamente ridotto, impedendo pertanto ai medesimi di
partecipare ad uno dei successivi corsi indetti dall'amministrazione
in relazione agli artt. 3, 4, 34 e 97, primo comma, della
Costituzione;
Visti gli artt. 134 della Costituzione, 1 della legge della
costituzionale 9 febbraio 1948, 1 e 23 della legge 11 marzo 1953, n.
87;
Sospeso con separata ordinanza il provvedimento impugnato sino alla
comunicazione dell'esito del giudizio di costituzionalità;
Ordina l'immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale e la notifica della presente ordinanza alla Presidenza
del Consiglio dei Ministri, nonchè la sua comunicazione ai
Presidenti del Senato e della Camera dei deputati;
Sospende per l'effetto il giudizio in corso.
Così deciso in Roma nella camera di consiglio del 23 giugno 1999.
Il presidente: Schinaia
L'estensore: Novarese
99C1075