1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 13 del 2-4-2003
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 145 ORDINANZA (Atto di promovimento) 16 gennaio 2003
Ordinanza emessa il 16 gennaio 2003 dal tribunale di Torino nel procedimento penale a carico di Mamadou Ndiaye Straniero - Espulsione amministrativa - Reato di trattenimento nel territorio dello Stato in violazione dell'ordine di allontanamento impartito dal questore - Arresto obbligatorio in flagranza - Irragionevole restrizione della liberta' personale - Lesione dei diritti inviolabili dell'uomo e della tutela della condizione giuridica dello straniero, regolata dalla legge in conformita' delle norme e dei trattati internazionali (in particolare artt. 5 e 6 della Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle liberta' fondamentali) - Violazione del principio del buon andamento della pubblica amministrazione. - D.lgs. 25 luglio 1998, n. 286, art. 14, comma 5-quinquies, aggiunto dalla legge 30 luglio 2002, n. 189. - Costituzione, artt. 2, 3, 10, 13 e 97. (003C0254) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.13 del 2-4-2003)

IL TRIBUNALE

Ha pronunciato la seguente ordinanza nel processo
sopraemarginato, a carico di straniero arrestato per il reato di cui
all'art. 14, comma 5-ter, d.lgs. n. 286/1998 come modificato dalla
legge n. 189/2002 e presentato a questo giudice, nei termini di
legge, per la convalida dell'arresto e la contestuale celebrazione di
giudizio direttissimo.
Sentite le parti avendo la difesa prospettato dubbi di
costituzionalità (p.m. si rimette);
Osta alla pronuncia di convalida, il dubbio di costituzionalità,
ad avviso di questo giudice non manifestamente infondato, che investe
la previsione dell'arresto obbligatorio in relazione al reato de quo,
consistente nel trattenersi, senza giustificato motivo, sul
territorio dello Stato, oltre il termine assegnato con provvedimento
adottato dal questore a sensi dell'art. 14, comma 5-bis, T.U. cit.
Sebbene non paia fondata la questione inerente la presunta
compressione del diritto di difesa prevedendo la stessa legge che lo
straniero - anche fisicamente espulso - possa previa autorizzazione
ad hoc fare rientro per partecipare al processo, gli altri aspetti
(ed ulteriori) sussistono.
Contrasto con gli artt. 3 e 13 Cost.
Trattasi di arresto obbligatorio in flagranza previsto in
relazione a figura contravvenzionale, sanzionata con la modesta pena
dell'arresto da sei mesi ad un anno, pena la cui entità non consente
l'emissione di misura cautelare.
La previsione della obbligatorietà dell'arresto appare
ingiustificatamente "eccentrica" rispetto all'ordinario sistema
processuale italiano, che vede la privazione della libertà, in via
obbligatoria, circoscritta a delitti la cui gravità si evince dalla
pena edittale stabilita nella reclusione non inferiore nel minimo a
cinque anni, in via facoltativa, legata alla necessità di
fronteggiare fattispecie, pur sempre delittuose, dunque connotate
dall'elemento psicologico del dolo, considerate di particolare
gravità per l'allarme sociale dalle medesime destato (artt. 380 e
381 c.p.p.). Sul punto merita rammentare che già in passato la
Corte, nella sentenza n. 39/70, pur decidendo in relazione a reato
punito con la sola ammenda (art. 220 Tulps), ha comunque statuito
osservando che l'obbligatorietà della misura coercitiva deve trovare
fondamento nella necessità di fronteggiare "reati e situazioni
(obiettive e subbiettive) di singolare gravita'", sì da risultare
ancorata a "ragionevoli motivi di prevenzione".
Questi requisiti devono essere presenti anche laddove
disposizioni speciali prevedano l'arresto per reati che, come quello
in questione, sono caratterizzati da modesta pena edittale e non
consentono l'emissione della misura cautelare.
Infatti, la stessa Corte, in altra decisione, la n. 305/1996,
ritenendo legittima la previsione del comma 6 dell'art. 189 C.d.s.,
che contempla l'arresto, peraltro facoltativo, del conducente, che,
causato incidente con danno alle persone, si dia alla fuga, ha
chiarito come tali particolari ragioni di prevenzione possano
sussistere anche in relazione a figure particolari di reato, la cui
pena sia inferiore a quelle di cui alle norme inerenti l'arresto
dettate dal codice di rito, facendo giustappunto riferimento ad una
ratio normativa improntata al "giudizio di disvalore nei confronti di
comportamenti contrari a quel minimo di solidarietà umana, che
impone di non abbandonare le vittime di incidenti stradali".
Non si può che concordare: si è, in relazione a tale
disposizione speciale inerente la possibilità di arresto per mera
contravvenzione, in presenza di previsione di privazione della
libertà, la cui ragionevolezza si trae dal fine dell'identificazione
di individui che hanno tenuto condotte lesive o pericolose per
l'incolumità della persona e che, fuggendo, tendono a sottrarsi alle
loro responsabilità.
Non si vede invece quale motivo di eccezionale necessità e
urgenza, tale dunque da giustificare una disparità di trattamento e
conferire ragionevolezza alla norma, possa sottendere alla previsione
dell'obbligatorietà dell'arresto di soggetto espulso che si
trattenga sul territorio in violazione all'ordine di allontanarsene
(spesso, non si dimentichi, si tratta di persone clandestine, ma
completamente immuni da precedenti penali). Ciò, soprattutto, se si
pone mente al fatto che, a tutela dell'eventuale allarme sociale
determinato dalla permanenza sul territorio di soggetto espulso,
l'amministrazione può, anzi deve, procedere coattivamente
all'espulsione: nè un arresto, cui nel giro di poche ore, segue
ineluttabilmente - se non ad opera del p.m. ex art. 121, disp. att.
c.p.p., ad opera del giudice adito - la liberazione imposta
dall'impossibilità di applicazione di misura cautelare, può dirsi
in qualche modo funzionale alla effettività della stessa espulsione.
Non pare poi si possa legare l'obbligatorietà della privazione
della libertà alla previsione, per tali fattispecie, del rito
direttissimo. L'instaurazione di tale rito non presuppone, di per
sè, se non che sia evidente la prova, non anche che sia intervenuto
arresto. Il giudizio direttissimo è, ad esempio, previsto, senza
previo arresto, in relazione a reati che pongono in serio pericolo la
civile convivenza sociale (reati aggravati da finalità di
discriminazione razziale; art. 6 u.c.) ed è in generale, adottabile,
a sensi dell'art. 449 c.p.p., nei confronti di persona che abbia
confessato, a prescindere da una precedente privazione di libertà
della medesima.
L'arresto obbligatorio per la fattispecie di cui si tratta si
pone dunque quale infondata anticipazione di pena detentiva per reato
contravvenzionale e di natura tale da non suscitare allarme nella
coscienza sociale per la lesione di valori universali largamente
condivisi e costituzionalmente garantiti (quali il citato rispetto
della persona e dei principi di solidarietà umana).
Contrasto con gli artt. 2 e 10, comma 2, Cost.
L'obbligatoria privazione della libertà per reato bagatellare
non pare possa trovare giustificazione nemmeno nella condizione di
straniero.
Ove si voglia, infatti, superare il dettato dell'art. 3 Cost.
ancorando la "ragionevolezza" della previsione alla diversa
condizione personale del soggetto, resta il contrasto con altri
principi costituzionali.
Quello di solidarietà espresso all'art. 2 Cost., che garantisce
i valori inviolabili dell'uomo, indipendentemente dalla sua
nazionalità e quello di cui all'art. 10, comma 2, Cost. che prevede
che la legge, nel regolare la condizione giuridica dello straniero,
deve rispettare i principi dettati dai trattati. E l'Italia ha, con
legge 4 agosto 1955, n. 848, ratificato la Convenzione per la
salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle libertà fondamentali,
nella quale sono contenute norme che stabiliscono ampie garanzie in
materia di arresto (artt. 5 e 6).
Contrasto con l'art. 97 Cost.
Si è già accennato all'inutilità concreta dell'arresto in
vista dell'espulsione. Si deve aggiungere che da un arresto che non
può che protrarsi per poche ore, e che peraltro è obbligatorio
eseguire, deriva, per gli organi di Polizia e per quelli
dell'Amministrazione penitenziaria, un enorme - e, quel che più
conta, sostanzialmente gratuito - aggravio di lavoro (redazione
immediata di verbali, di informative al p.m. e al difensore,
conduzione in carcere; formalità di ingresso in carcere, traduzione
dell'arrestato, formalità per la liberazione, con conseguenti
ingiustificati costi per l'Erario, il che si pone in contrasto con il
principio del buon andamento della pubblica amministrazione sancito
nella norma de qua.
La questione è, oltre che non manifestamente infondata, rilevante.
Infatti, come già osservato dalla Corte nella decisione
n. 54/1993, si tratta di stabilire se la liberazione - che questo
giudice con il presente provvedimento altresì dispone, non potendo
la convalida in relazione alla quale sospende il procedimento, avere
luogo nei termini di legge - debba avvenire per intervenuta
inefficacia dell'arresto medesimo, ovvero per la "caducazione con
effetto retroattivo della disposizione in base alla quale gli arresti
furono eseguiti".

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 Cost., 23 e segg. legge 11 marzo 1953, n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 14, comma 5-quinquies, del
d.lgs. n. 286/1998 come modificato dalla legge n. 189/2002, nella
parte in cui prevede che in relazione al reato di cui all'art. 14,
comma 5-ter, sia obbligatorio l'arresto in flagranza, per contrasto
con gli artt. 3, 13, 2, 10 e 97 Cost.
Sospende di conseguenza il giudizio di convalida sino all'esito
del giudizio incidentale da parte della Corte costituzionale cui
dispone siano trasmessi gli atti.
Ordina l'immediata liberazione di Mamadou Ndyae alias (vedi
dattilo allegati), se non detenuto per altra causa, rilasciando nulla
osta alla sua espulsione mediante accompagnamento alla frontiera.
Manda alla cancelleria per la notifica dell'ordinanza al
Presidente del Consiglio dei ministri, nonchè per la comunicazione
ai Presidenti del Senato e della Camera.
Torino, addì 16 gennaio 2003
Il giudice: Pennello
03C0254