Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL
Jurisdicción: Local — Provincia: Salta
Fecha: 2013-06-28


Salta, 28 de junio de 2013.

Vistos: Estos autos "Moreno, Julia Helvecia c. Cari, Liliana Ester Ordinario Revocación de Donación por Incumplimiento del Cargo", Expte. Nº 263.713/09 del Juzgado de 1ª Instancia en lo Civil y Comercial de 1ª Nominación y Cam 400.585/10 de esta Sala Quinta de la Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial. Y, C O N S I D E R A N D O:

El Dr. Oscar Gustavo Koehle dijo:

_____I) La sentencia de fs. 349/353 hizo lugar a la demanda promovida por la Sra. Julia Helvecia Moreno en contra de la Sra. Liliana Ester Cari y revocó la donación realizada por la primera a favor de la segunda por incumplimiento del cargo impuesto a la donataria respecto del inmueble matrícula 93.080, parcela 19-b, manzana 57-b, Sección F, del Departamento Capital de esta Provincia de Salta. A fs. 356 el Dr. Cristian Reese Colodro en representación de la demandada, interpuso recurso de apelación que fundamentó en la expresión de agravios de fs. 368/396, los que fueron contestados a fs. 397/402, por la Dra. María Silvina Domínguez, Defensora Oficial nº 6 en representación de la actora, quien pidió el rechazo del recurso y la confirmación de la sentencia._______________________ _____El primer agravio se refiere a la a la interpelación previa que la sentencia da por cumplida en tres renglones sin advertir que la demanda no pormenoriza sobre la carta documento de fecha 31/03/09. Afirma con citas de precedentes judiciales, la necesidad de la constitución en mora y que la intimación contenida en ese instrumento no constituye interpelación porque no cumple con que los hechos estén especificados, indicados y narrados, por lo que no se dio cumplimiento con el artículo 1.849 del código civil. Sostiene asimismo que el apercibimiento de iniciar el proceso legal correspondiente no cumple con la interpelación porque no es el de iniciar el juicio de revocación sino el de cumplimiento de los cargos.___________________________ _____El segundo agravio se vincula con el anterior y versa sobre la mora establecida en el artículo 509 del código civil y sus consecuencias, por lo que se requiere para su constitución un acto de extremo formalismo, con especificación estricta y pormenorizada del objeto de la interpelación, que no ha ocurrido en autos a fs. 12. Trascribe más precedentes judiciales sobre los requisitos intrínsecos y extrínsecos del requerimiento y resalta que debe tener una sola e inequívoca interpretación lo que no se cumple con los verbos cuidar, atender y cumplir, sin llenar concretamente esos verbos.________________ _____Insiste en el tercer agravio en que no hubo interpelación porque se trata de una obligación sin plazo, afirmando que por lo tanto corresponde que lo haga el juez, no habiendo ninguna petición en tal sentido. Como cuarto agravio expresa que al no establecerse en el contrato el domicilio de pago, se entiende que es el domicilio del deudor, lo que significa que para que el deudor pueda quedar constituido en mora, se requiere la colaboración del acreedor con la concurrencia al domicilio del deudor a pedir el cumplimiento, lo que debe ser probado por el acreedor y que, en el caso, no ha hecho. El agravio quinto contiene la afirmación que la actora no tiene acción en virtud de lo expuesto en los agravios anteriores por lo que la falta de acción debió ser declarada de oficio según las citas que realiza sobre la falta de legitimación. En el sexto también sostiene que la interpelación no debía hacerse requiriendo el cumplimiento en 72 horas sino por 15 días por aplicación del artículo 1.204 que lo establece en ese plazo.__________________________ _____En el séptimo agravio, cita un precedente de la Corte Suprema de Justicia según el cual el incumplimiento de los cargos es de interpretación restrictiva, por lo cual se entiende su exigencia de que el contenido de la deuda no sea genérico, sino concreto y determinado porque nadie puede cumplir lo indeterminado. El agravio octavo refiere a que la actora estaba en situación de mora, porque fue interpelada mediante las cartas documento que le enviara su parte ofreciéndole cualquier tipo de ayuda incondicional en su domicilio o con un llamado telefónico y también una contratación con el servicio de emergencias médicas Sumed SA y la atención médica del Dr. Thaer Hjeala. Invoca el artículo 510 del código civil en el sentido que el acreedor constituido en mora no puede hacer lo propio con el deudor de la obligación. Se queja que la sentencia tenga por no recibidas esas cartas documento, si está la certificación del correo argentino respecto de la primera que el domicilio estaba cerrado o ausente el destinatario. ________________________________ _____Por noveno agravio la recurrente expresa que la inconducta y falta de colaboración de la actora puede también ser visto en el contexto de coexistencia de obligaciones porque no todas son iguales y que, en el caso, todas las constancias del expediente indican que hay una conexidad, reciprocidad o interdependencia de obligaciones por lo que si no hay cumplimiento de la acreedora de hacer saber lo que necesita, la obligación de su parte no puede ser tenida por incumplida. Cita fallos en ese sentido y señala que la actora nunca le dijo qué necesita contestando las cartas documento que su parte le enviara. El último agravio versa sobre la valoración de la prueba porque no se ha tenido en cuenta el informe de la Asistente Social de fs. 68, ante quien la actora ha dicho que solo le interesa la casa y que no necesita para alimentarse. Dice al respecto que la actora nunca puede perder la casa porque es con cargo y tiene el usufructo vitalicio para ella y su hermana, y cita la doctrina Colalillo de la Corte Suprema de Justicia y otros precedentes sobre el exceso ritual manifiesto. Finalmente expresa respecto de la prueba testimonial que ningún testigo ha sido preguntado sobre incumplimiento después de la interpelación, por lo que no tiene nada de valor. De todo lo expuesto, concluye pidiendo la revocación de la sentencia y el rechazo de la demanda.___________________________ _____II) En este proceso, la pretensión de la actora, acogida por la sentencia apelada, ha tenido por objeto la revocación de la donación de un inmueble que realizara a favor de la demandada, con fundamento en que ésta no ha cumplido el cargo impuesto en el acto de la donación. La demandada, como se ha visto en la reseña hecha de su extensa expresión de agravios, considera que la actora le impidió cumplir con el cargo, que tampoco cumplió con sus obligaciones de dar contenido a las prestaciones del cargo y de colaborar para el cumplimiento del mismo. Asimismo sostiene que no se encuentra en mora, por haber ella constituido en mora a la demandante y que no se ha cumplido con la interpelación que exige el artículo 1.847 del código civil.______ _____Para una correcta solución del recurso resulta necesario comenzar por la determinación de la naturaleza de la obligación constituida como cargo, para poder establecer luego si hubo incumplimiento y mora de parte de la demanda. El texto de la escritura que instrumenta el contrato de donación con cargo dice textualmente: "Cargo: la donante realiza el presente acto con el cargo de que la donataria cuide de su persona y su hermana Lidia Moreno mientras ambas vivan sin desampararlas debiendo cuidar y velar por su salud, dándole a su final cristiana sepultura". Está claro y sobre ello no hay discrepancia entre las partes, que la prestación objeto del cargo consiste en la obligación de cuidado de las personas de la donante y de su hermana. La divergencia de la demandada radica en que, según su concepto, para poder concretar el cuidado que constituye su obligación, la actora le debe especificar qué es lo que necesita en cada momento, por lo que si no hay esa especificación y un pedido en ese sentido, no hay incumplimiento de su parte.___________ _____De acuerdo al artículo 495 del código civil, en nuestro derecho, "las obligaciones son: de dar, de hacer o de no hacer". En las primeras el objeto de la prestación es una cosa o un bien. En las demás, un comportamiento, una conducta, positiva o negativa. Llambías califica las obligaciones de hacer (o de no hacer) como una actividad (o inactividad) del deudor que debe ajustar su conducta a los términos de la obligación. Agrega que estas obligaciones "se caracterizan por el compromiso de una energía de trabajo, sea física o moral del deudor a favor del acreedor, y que según el artículo 625 del código civil se concreta en un hecho o servicio" (Tratado de Derecho Civil, Obligaciones, T. II, pág. 269).

_____Esa distinción permite afirmar que la obligación objeto del cargo de la donación, es una obligación de hacer y no una obligación de dar. Cuidar o velar por una persona es un comportamiento continuo y permanente que implica estar en contacto con ella, observar, advertir sus necesidades de cualquier orden y satisfacerlas. No se trata de diversas y múltiples obligaciones independientes e instantáneas de dar, como ejemplifica la recurrente, "cien kilos de arroz, un kilo, 20 pastillas, una pastilla, una docena de prendas de vestir, una prenda y así hasta el infinito". La entrega de un alimento o medicación determinados, en un momento de necesidad concreto, indudablemente que se encuentra comprendida en el cargo; pero no como una obligación autónoma, sino dentro de la obligación principal de cuidar y velar por la beneficiaria.___________ _____El artículo 625 del código civil dispone que "El obligado a hacer, o a prestar un servicio, debe ejecutar el hecho en un tiempo propio y del modo que fue la intención de las partes que el hecho se ejecute". En cuanto al tiempo propio, el mismo debe surgir del contrato, en forma expresa, cuando los contratantes estipulan de común acuerdo el momento en que la obligación debe cumplirse, que puede ser de inmediato, o sujeta a un plazo cierto o incierto. O en forma tácita, cuando nada dicen, pero surge de la naturaleza de la obligación establecida. En el presente caso, en la escritura no se ha fijado ningún momento posterior a la celebración del contrato para que comience la obligación impuesta como cargo. Así no se dicho que la prestación de cuidar y velar por la persona de la donante y su hermana empiece en fecha determinada o cuando ocurra algún hecho establecido, como por ejemplo llegar a una edad determinada o sufrir alguna enfermedad. Por el contrario, en el párrafo donde se establece la imposición del cargo que se ha trascrito precedentemente, se ubica el momento de cumplimiento ".mientras ambas vivan" en referencia directa a la donante y su hermana. Lo cual indica que la obligación asumida era exigible desde el momento mismo del perfeccionamiento del contrato, sin estar sujeto a plazo alguno.___________________________ _____La precedente conclusión es la que ha tenido la misma recurrente desde que ha dicho en la contestación de la demanda, además de indicar hechos concretos, que "velaba continua y diariamente por el bienestar de las dos personas llevándoles comida cada día por medio, la acompañaba cada vez que la Señora Julia quería salir a la calle." etcétera. Lo cual quiere decir que no había subordinación a plazo alguno cuya fijación deba solicitarse judicialmente. De modo que podría afirmarse que se trata de un supuesto de mora "ex re", derivada de la naturaleza y circunstancias de la obligación en la que el tiempo de cumplimiento es determinante en la constitución de la obligación, previsto en el artículo 509 inciso 2 del código civil, para el que no se requiere interpelación._________________ _____La otra exigencia del artículo 625 del código civil citado es que la obligación se cumpla "del modo en que fue la intención de las partes que el hecho se ejecutara". El autor precedentemente citado dice que "En las obligaciones de hacer el modo de la ejecución reviste importancia capital" y que "Para establecer cuál es el modo de ejecución del hecho debido, el criterio del código se remite a la intención de las partes, con lo cual apunta a la voluntad real de los contratantes, en su intimidad psíquica". (Llambías, Jorge Joaquín, op. Cit., T II, pág. 275).______________________ _____Para el caso, el modo de cumplimiento del cargo era el comportamiento permanente de detectar las necesidades de la actora y su hermana y luego satisfacerlas, como relata la propia demanda según se trascribe en el párrafo anteúltimo._________________________ _____III) Determinado que el cargo impuesto es una obligación de hacer, de cumplimiento inmediato al perfeccionamiento del contrato, continuo y que debía hacerse de la manera recién expuesta, se tiene que la demandada ha incurrido en incumplimiento al menos de acuerdo a su relato desde julio del año 2.005, momento en que la actora habría impedido a la accionada a cumplir con sus obligaciones derivadas del cargo. Lo cual lleva de inmediato al análisis y valoración de la prueba._________ _____Al tiempo de contestar la demanda, la recurrente afirmó que en cumplimiento del cargo realizó a su cargo, un muro medianero y pagó $300 al vecino Sr. Sebastián Eduardo Schirado, por una parte que él ya había construido. También sostuvo haber querido instalar luz eléctrica en el domicilio de la actora, pero que ella se negó y que pagó todos los impuestos hasta Julio de 2.005. En punto a la obligación principal establecida como cargo, expresó que velaba continua y diariamente por el bienestar de las dos personas llevándoles comida cada día por medio, la acompañaba a la calle cada vez que la actora necesitaba salir a la calle, hasta julio de 2.005 en que ya no le permitieron cumplir esa obligación.________ _____Examinada la prueba producida, se tiene que la donataria acreditó haber realizado una pared divisoria entre el inmueble de la actora y un vecino. Ello está reconocido en la absolución de posiciones de la actora al responder las posiciones 4ª y 5ª de fs. 210 y vta. También el pago realizado al Sr. Sebastián Eduardo Schirado, por haberlo este reconocido.

Asimismo el pago de tasas e impuesto inmobiliario correspondientes al inmueble del que era donataria. Con lo cual acreditó cuidar la cosa._________________________________ _____Pero no ha acreditado el cuidado y asistencia personal que afirmó al contestar la demanda ni el impedimento u oposición de la misma actora para ese cumplimiento. Ninguno de los testigos ofrecidos por su parte avaló la existencia de tales hechos. Así, el testigo Sr. Raúl García que declara a fs. 221 expresa que la accionada lo contrató para construir la pared y le pagó por ello, pero preguntado "si sabe quién se ocupaba de cuidar y atender a las señoras Julia Helvecia Moreno y Lidia Moreno" contestó no saber (fs. 221, preg. 5ª). A su vez, el Sr. Sebastián Eduardo Schirado, que prestó declaración testimonial a fs. 222, a la misma pregunta respondió en referencia a la recurrente y a su esposo que "...los veía a ellos por el asunto de la tapia, ahora si ellos las cuidaban realmente no sé, yo los veía por el asunto de la tapia, no sé qué trato tenían ellos con las señoras."__________________ _____Por el contrario, todos los testigos ofrecidos por la accionante, que son vecinos y dan suficiente razón de sus dichos, son contestes en que la actora y su hermana viven solas, carecen de visión, no tienen quien las cuide y piden y reciben ayuda de los mismos vecinos. Además, casi todos declararon que no conocen a la demandada. Así, la Sra. Azucena Valdivieso, vecina de la actora, dijo al contestar la pregunta tercera y quinta de fs. 187, no conocer a la demandada. También que la actora pide ayuda al Sr. Juan Carlos Avalos y otros vecinos (resp. 8ª y 10ª). La Sra. Liliana del Valle Cruz tampoco conoce a la accionada y dijo que la demandante y su hermana siempre se manejaron solas, y no tienen quien las ayude (fs. 190). A fs. 191 la Sra. Rosa Isabel Avalos también declaró que están muy solas y no tienen ayuda de nadie, no hay una persona que las atienda (resp. 5ª y 8ª). En el mismo sentido testimoniaron el Sr. Juan Carlos Avalos a fs. 192 y vta., quien tampoco conoce a la demandada, al igual que la Sra. María Victoria Rosso, que lo hace a fs. 198; la Sra. Olga Beatriz Gonza de fs. 199 y Cristina Alejandra Olmos, quien lo hace a fs. 201.___________ _____Por otra parte, los informes ambientales obrantes en autos son concordantes que las Sras. Julia Helvecia y Lidia Moreno son personas que se encuentran en situación de riesgo y necesitan protección y asistencia. En ese sentido el informe de fs. 67/70 invocado en la expresión de agravios y el de fs. 268 y vta.___ _____Lo mismo ocurre en la causa penal donde se encuentra el informe social de fs. 82 y vta., que da cuenta de la situación en que viven (la actora y su hermana) de extrema pobreza, al que debe agregarse el testimonio del letrado Dr. Matías Sanz Navamuel valorado en la sentencia recurrida, que no fue objetado en la expresión de agravios.______ _____Siendo así, el modo de querer cumplir con las obligaciones del cargo no queda demostrado con las Cartas Documento que invoca la demandada, las que además, de acuerdo a la propia documentación presentada no han sido entregadas a la actora. En efecto, a fs. 42, 43 y 44 de la documentación presentada por la demandada a la vista, obran copias sin constancias de recepción. Y a fs. 44 vta. obran tres constancias que prueban que efectivamente las mismas no han sido entregadas a su destinataria dando las causas de la falta de entrega._________________________ _____Por consiguiente, no hay elementos de prueba que permitan afirmar que la recurrente hubiera acreditado haber cumplido con el cargo o su imposibilidad por hechos de la donante. Lo cual lleva al rechazo de los agravios y en definitiva del recurso.____________ _____IV) En cuanto a las costas de esta instancia, dado el resultado del recurso interpuesto, la demandada ha resultado vencida, por lo que de acuerdo al artículo 67 del código procesal, corresponde imponerlas a su cargo.__ El Dr. Mario Ricardo D'Jallad dijo: que por sus fundamentos y conclusiones, se adhiere al voto que antecede. Por ello, LA SALA V DE LA CÁMARA DE APELACIONES CIVIL Y COMERCIAL, _____No Hace Lugar al recurso de apelación interpuesto a fs. 356 en contra de la sentencia de fs. 349/353. Con costas.________________ _____Dispone se registre, notifique, y baje.