Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2010-05-10


AUTOS N° 31.821 (Tercer Juzgado Civil) (SALA III Nº 9833) "TOLEDANO Gustavo Daniel C/ Bacil Hugo Y Ozono Discoteque - Daños Y Perjuicios" ///En la ciudad de San Juan, a 10 días del mes de Mayo de dos mil diez, reunidos los Señores Miembros de la Sala Tercera de la Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minería, bajo la Presidencia del Dr. Moisés Moya y los Dres. Humberto Caballero y Catalina Celia Cúneo de García como vocales, para conocer sobre el recurso de apelación concedido en subsidio a la parte actora a fs. 272 vta. y, los concedidos al demandado a fs. 282 y al co-demandado a fs. 288, contra la sentencia de fecha 06 de febrero de 2008 obrante a fs. 262/266 de estos autos. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -CATALINA CELIA CÚNEO DE GARCIA dijo:

- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La Sra. Juez a-quo resolvió:

"1) Rechazar la excepción de falta de legitimación pasiva opuesta y la defensa de exceptio non adimpletis contractus planteada por la demandada;

2) Admitir la demanda de incumplimiento contractual y condenar al accionado Hugo Bacil para que en el plazo de diez días, pague al actor la suma de $2.875,90 con la actualización pertinente y los intereses en la forma señalada en los considerandos; 3) Rechazar el reclamo por daños por las razones expresadas en los considerandos; 4) Imponer las costas al demandado vencido, diferir la regulación de honorarios para la oportunidad prevista por la Ley 4072 y normas reglamentarias".- - - - -Contra dicho pronunciamiento el actor interpone recurso de aclaratoria con apelación en subsidio a fs. 268/270. Mediante pronunciamiento de fecha 22 de mayo de 2008 (fs. 272 y vta.) la Juez a-quo rechaza el primero de ellos y concede el de apelación interpuesto en subsidio. Expresa agravios a fs. 306/312 los que fueron respondidos por el demandado a fs. 317/318 y por el co-accionado a fs. 320/322 vta.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -A fs. 282, se alza el co-demandado Hugo Bacil, expresa agravios a fs.

303/304 vta., los que fueron contestados por el actor a fs. 325/327 vta. - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El co-demandado Rodolfo Daniel Vila interpone recurso de apelación a fs. 283, concediéndosele el mismo a fs 288. Expresa agravios a fs. 313/315, los que respondió el accionante a fs.

325/327 vta. Las partes hacen expresa reserva de los recursos de la Ley Nº 2275 y de la Ley Nº 48. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Sin perjuicio de la relación de la causa efectuada por la Sra. Juez a-quo diré que: El actor Gustavo Daniel Toledano, promueve demanda por cumplimiento de contrato contra el Sr. Hugo Bacil y Ozono Discoteque, a fin de que cumplan con el pago íntegro del precio de la publicidad, que se contrató mediante la agencia "86 Producciones". Reclama la suma de $2.875,00. Manifiesta que el día 10/04/96 celebró con el Sr. Bacil, el contrato N° 0070 mediante el cual se obligó a hacer la publicidad, del local bailable "Ozono" a través del canal de cable: "Rawson Cable". Bacil se obligó a abonar la suma de $1.300 en tres cuotas de $435, con vencimiento los días 10/05/96, 10/06/96 y 10/07/96. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Agrega que, en fecha 24/04/96 celebró con el accionado otro contrato de publicidad (N° 0071) con el mismo fin, obligándose el Sr. Bacil a pagar la suma de $1.750, en cinco (5) cuotas con vencimiento los días 17/06/96, 22/07/96, 19/08/96, 09/09/96 y 30/09/96.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Aduce que su parte cumplió con las obligaciones asumidas en la forma prevista en los contratos, no así el accionado. Tratándose de obligaciones a plazo cierto, la mora se produjo por el mero vencimiento de las mismas. No obstante ello, el 03/04/97 le cursó intimación al demandado por carta notarial, la que fue resistida por el mismo.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Demanda también los daños y perjuicios ocasionados por la inejecución maliciosa de las obligaciones, asumidas en los contratos de publicidad de fecha 10/04/1996 y 24/04/1996, cuyo monto asciende a la suma estimativa de $ 4.650. - - - - - -Los daños que reclama comprenden: a) Daño Material - Daño emergente: Reclama la suma de $2.875. Manifiesta el actor, que dicha suma que le adeuda, es la misma que le debe a "Rawson Cable" en razón de que la agencia "86 Producciones" de su propiedad, es un intermediario entre las personas que contratan una publicidad, en el presente caso Bacil, para promocionar la discoteque y Rawson Cable, que es la empresa que llevó a cabo las publicidades. b) Lucro Cesante: La actitud del accionado le ocasionó un grave perjuicio, al impedir que pudiera continuar trabajando en la empresa Rawson Cable ;

realizando el programa de deportes que conducía y producía, hasta tanto el demandado cancelara la deuda publicitaria que mantenía con dicha empresa.

Reclama la suma de $4.050. c) Daño Moral: La suma de $600. Reclama el monto total de $7.525,00 o lo que en más o en menos resulte de la prueba a rendir, con más intereses legales hasta al fecha del efectivo pago, con costas.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El demandado Hugo Bacil comparece a fs. 29/33 vta., contesta la demanda y ofrece prueba. Niega todos y cada uno de los hechos expuestos por el actor en la demanda. No obstante, reconoce que suscribió los contratos de publicidad N° 70 y el N° 71, en virtud de una deuda que su parte tenía con el propietario de la discoteque "Ozono" y que convino cancelar con publicidad. Rechaza los rubros y montos reclamados por el accionante. Expresa que la forma de pago convenida fue de contado, quedando documentada la deuda en pagarés con los vencimientos allí indicados, los que fueron abonados en tiempo oportuno. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -A fs. 36 se ordena correr traslado de la documental acompañada por el demandado al actor, quien lo responde a fs.

40/42. Desconoce e impugna los pagarés ofrecidos por el accionado. En el pto. IV de su presentación solicita se le dé por decaído el derecho a "Ozono Discoteque" a responder la demanda y se la declare rebelde en los términos del art. 58 del C.P.C.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Por decreto de fs. 43 se declara la rebeldía de la co-demandada "Ozono Discoteque", dándosele por decaído el derecho a contestar la demanda, oponer excepciones y ofrecer prueba.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -A fs. 44 y vta. y fs. 49 y vta. el demandado peticiona se cite al propietario de la discoteque y se deje sin efecto la declaración de rebeldía.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -A fs. 51 el demandado denuncia el nombre y domicilio del propietario Rodolfo Daniel Vila del local bailable y solicita se le notifique la demanda. - - - - - - - - - - - - - - -Comparece al proceso Rodolfo Daniel Vila a fs. 61/66 vta. y solicita levantamiento de embargo sin tercería (art. 110 del C.P.C.). Expresa que no es parte en el proceso, tampoco que ha mantenido relación jurídica alguna con el actor, no ha participado en el negocio jurídico objeto de autos ni es sujeto de la relación jurídica sustancial. Agrega que no ha sido demandado ni tampoco notificado de demanda alguna y que el embargo no fue decretado en su contra. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Contra la sentencia dictada por la Sra. Juez a-quo se alzan tanto la parte actora, como los demandados.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Agravios del actor: Los que subsumiré de la siguiente forma: Se agravia de lo resuelto por la juez a-quo en la segunda parte del punto 2º y en el punto 3 íntegramente. La Inferior se ha apartado de las constancias del expediente. Ha valorado incorrectamente la prueba en los puntos 2º y 3º de la sentencia, cuya revocación solicita. En el pronunciamiento hay una notable incongruencia entre los fundamentos desarrollados en los considerandos y la conclusión a la que arriba en la parte resolutiva. Los que desarrolla en los siguientes puntos:- - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Primero y Segundo: La juez a-quo tiene por acreditada la existencia del contrato y por "aclarada" la legitimación pasiva; Bacil demandado y co-demandada Ozono Discoteque, en la persona de su propietario Rodolfo Daniel Vila a quien a fs. 263 se lo tiene por parte. Sin embargo existe contradicción entre el considerando de la sentencia y el punto 2º del resuelvo, porque en el considerando el Sr.

Vila es parte, es accionado, es demandado "con las consecuencias jurídicas que ello implica" y en la parte dispositiva, sólo condena al accionado Hugo Bacil, omitiendo deliberadamente condenar al co-accionado Rodolfo Vila. La Inferior no da justificativo jurídico alguno, dejando de lado el fallo dictado a fs. 93/101 vta., confirmado en la Alzada a fs. 131/133, donde es cosa juzgada que el Sr. Vila es parte del presente proceso, se encuentra acreditada la existencia del contrato y el incumplimiento del accionado. Inexplicablemente no lo condena cuando a fs. 264 expresa la Inferior, que el Sr. Bacil firma los contratos de publicidad en los que figura como anunciante Ozono, con idéntico domicilio al que denuncia el Sr. Vila -propietario de la discoteque-, de donde surge que es sujeto pasivo de la relación contractual.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El apelante cita los arts. 2288, 2289 y 2304 del Código Civil, en virtud de lo expresado por la juez a-quo en el sentido de ".en el supuesto de que "Ozono Discoteque", haya sido de propiedad de una persona física distinta al co-demandado Bacil, éste ha actuado como gestor de negocios para su publicidad frente al accionante". Para el hipotético caso que el Sr. Bacil haya actuado como gestor de negocios para contratar la publicidad de Ozono Discoteque, Rodolfo Vila dueño del negocio queda igualmente obligado al pago del precio de la publicidad y por ende, se lo debe considerar condenado en la presente causa, lo que no hizo la juez a-quo. No tuvo en cuenta que Vila, sabía perfectamente de la publicidad contratada, lo que surge de la respuesta a la primera posición que rindió a fs. 183. Hace referencia el apelante a lo previsto por los arts. 1874, 1935 y 1946 del C.C. - - - - - - - - - - - - - - - - - -Ha quedado acreditado que tanto el Sr. Bacil como el Sr. Vila, deben ser condenados solidariamente por ser los responsables de la Discoteque Ozono. Debe tenerse en cuenta el oficio y el informe remitido por AADI-CAPIF A.C.R. (fs. 201), donde consta que dicha entidad inició un proceso de cobro de pesos por falta de pago de los aranceles comprendidos entre abril de 1996 a diciembre de 1998.- - - - - - - -Tercero: Le agravia que la Inferior considere que no se dan los requisitos que tornan viable el rubro lucro cesante, sosteniendo la juez a-quo que el reclamo que formula no corresponde a ganancias dejadas de percibir, sino a daños emergentes que se encuentran cubiertos con el monto de la condena. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Manifiesta el apelante que la juez a-quo no tuvo en cuenta que el rubro "lucro cesante", es el grave perjuicio que le ocasionó el hecho de no poder seguir trabajando y percibir mensualmente alrededor de $450 que era producto de las publicidades realizadas a distintos comercios. Dicho extremo surge de las testimoniales (fs. 190, 193 y 195), informe recibido de "Pastas Ginestar" (fs. 198), "Ruiz Olalde -Rawson- Construcciones" (fs. 203), como de la documental que obra a fs. 206, 207 (contratos de publicidad con la firma "Ruiz Olalde -Rawson", fs. 209, 211 y 212 (facturas emitidas por Rawson Cable S.A.). No consideró la Juez a-quo que el ítem lucro cesante quedó acreditado por tres medios de prueba: testimonial, informativa y documental y no sólo por testigos como lo refiere a fs. 265 vta. in fine.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Solicita en definitiva se modifique el punto 2º y se revoque el punto 3º, condenando solidariamente a Bacil y Vila al pago de los daños emergentes, lucro cesante y daño moral reclamados frente al incumplimiento contractual, con costas.- - - - -Agravios del demandado Sr. Bacil: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -I) Están referidos al apartamiento de la Inferior, al momento de dictar la sentencia recurrida, de los antecedentes existentes en la causa, de los reconocimientos expresos del actor y de las normas que corresponde aplicar al caso concreto. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La sentencia contiene un error material ya que rechaza la excepción de falta de legitimación "pasiva", que se opuso al contestar la demanda, en virtud de que el actor no es sujeto de la relación jurídica sustancial.

Omitió considerar la juez a-quo, que el actor expresamente reconoció en la demanda que actuaba "como intermediario" entre el Sr. Bacil y Rawson Cable, por lo cual, no se encontraba habilitado por la ley para promover la demanda. La Inferior por su parte sostiene que no existe prueba alguna de dicha aseveración, omitiendo tener en cuenta las propias constancias de autos tales como el escrito de demanda, la respuesta dada a la octava posición por el actor. No resulta un hecho controvertido, que el accionante revistiera calidad de intermediario en los contratos de publicidad entre Rawson Cable y Bacil. Solicita se admita la excepción de falta de legitimación activa opuesta, desestimándose la demanda en todas sus partes.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -II) Sin que importe reconocimiento alguno de derecho a favor del actor, se agravia porque se lo condena al pago de la suma de $2.875,90 "con la actualización pertinente", cuando la Ley 23.928 prohíbe cualquier pretensión de ajuste por actualización monetaria por precios, variación de costos o repotenciación de deudas, aún cuando medie mora en el cumplimiento de la obligación, con posterioridad al 1 de abril de 1991.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -III) Referido a la imposición de costas a su cargo.

Solicita se admitan los agravios expuestos y en consecuencia, las costas se impongan al actor. - - - - - - - - - - - -Agravios del co-demandado Rodolfo D. Vila:- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Contra la sentencia en cuanto se aparta de los antecedentes de la causa y de la solución normativa aplicable al caso, conculcando derechos constitucionales como el de propiedad, igualdad, debido proceso y defensa en juicio.- - - - - - - - - - - - - - - - - - -Le agravia la sentencia recurrida en cuanto expresa que : "sea cual fuere el propietario de Ozono Discoteque, es sujeto pasivo de la relación contractual de publicidad contratada con el actor en calidad de "anunciante" o lo que es igual, de beneficiario con la publicidad materializada.por lo tanto, en el mejor de los supuestos que Ozono Discoteque haya sido de propiedad de una persona física distinta del co-demandado Sr. Bacil, éste ha actuado como gestor de negocios para su publicidad frente al accionante.". El apelante sostiene que tanto la resolución de fs. 93/101 vta. como la sentencia de Cámara que la confirmó, no se expidieron sobre la vinculación jurídica sustancial de Vila con el accionante.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Se encuentra acreditado en autos, con los propios dichos del actor al absolver posiciones a fs. 81 (respuestas a la 2ª, 3ª, 4ª y 5ª posición y a fs. 243 respuestas a la primera ampliación) y con las constancias documentales de fs. 59/60 de la Municipalidad de Rawson, que Ozono, a la fecha de celebración de los contratos acompañados con la demanda, era de su propiedad y que, los contratos aludidos fueron celebrados entre el actor , en la calidad que invoca al interponer la demanda; intermediario de Rawson Cable y Bacil. No están probadas las suposiciones mencionadas por el actor en la demanda, para vincularlo con la celebración de contrato alguno con el accionante. Tampoco, como sujeto de la relación jurídica sustancial, atribuyendo injustificadamente a Ozono Discoteque el carácter de sujeto pasivo de la relación contractual de publicidad contratada con el actor como "anunciante" o, beneficiado con la publicidad materializada o lo que es peor, invocando una gestión de negocios.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -- - - - - - - - - - - - - - - -El demandado en ningún momento invoca ni acredita, representación alguna de Ozono o de su parte. La carta notarial del actor al demandado agregada a fs. 05 está dirigida al accionado en forma personal y no, como representante o propietario de Ozono; no se ha comprobado la existencia de mandato alguno. Debe considerarse que al contestar la demanda Bacil señala que con la publicidad pagaba una deuda que mantenía con su parte, es decir, señala que la deuda es propia de él. - - - - - - - - - - - -No es posible admitir la referencia que hace la Inferior a una supuesta gestión de negocios de Bacil para responsabilizarlo, porque falta un requisito esencial como la ratificación (art. 2305 del Código Civil). - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Tanto el demandado Bacil , como Vila solicitan la revocatoria del fallo.- - - - - - - - - -En cuanto a los agravios propuestos por las partes, trataré en forma conjunta los agravios de la parte actora y los demandados referidos a la procedencia de la acción y alcance de la condena.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En consecuencia analizaré la naturaleza del contrato base de esta acción, partes intervinientes y sus responsabilidades.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El contrato de publicidad es aquel en que una de las partes se compromete a hacer anuncios publicitarios (comitente), a cambio de una retribución en dinero.- Es decir, que se trata de un contrato de locación de obra, criterio aceptado en su mayoría tanto por la doctrina como por la jurisprudencia.- El empresario de publicidad es el locador de la obra y el anunciante el locatario. - - - - - - - - - - - - - - - - - -El agente publicitario, locador, realiza una tarea de intermediacion de espacios publicitarios entre el anunciante, locatario, y el medio emisor y también, ejecuta una obra intelectual de creación del mensaje publicitario. La naturaleza básica del contrato consiste en una locacion de obra material e intelectual.- - - - - - - - - - - - - - - - - -Según usos y costumbres generalizados, la tarea de intermediación y elaboración es remunerada a través de la "comisión de agencia", cuyo monto se establece en un porcentaje calculado sobre el precio del espacio comprado al medio publicitario. La facturación al cliente se compone de la suma de ambos rubros (comisión de agencia y costo del espacio), cuyo total paga el anunciante al agente.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Al respecto se ha dicho que: "El contrato de publicidad constituye una locación de obra material e intelectual, donde intervienen como parte el anunciante (o comitente de la obra), es decir, quien está interesado en el anuncio de un producto, y el avisador o locador de obra, que asume una obligación de resultado material e intelectual, consistente en una obra que implica todo anuncio publicitario, y ello a su riesgo económico y técnico, mediante el precio que ha de satisfacer el anunciante o locatario de la obra (cfr.

Spota, Alberto, "Instituciones de Derecho Civil-Contratos", vol. Vi, Bs.

As. 1984, P. 389). Se trata pues, de un contrato consensual, bilateral, oneroso, no formal, conmutativo, generalmente de naturaleza comercial (pues usualmente al menos una de las partes es comerciante) e intuitu personae respecto al avisador o publicista (cfr. Lorenzetti, Ricardo, "Tratado de los Contratos", t. III, ed. Rubinzal Culzoni, Bs. As., 2000, P. 118/119).- - - - -También se ha resuelto según alguna doctrina y jurisprudencia que: "El contrato de publicidad no es más que una locación de obra especificada por el peculiar opus prometido por el empresario, esto es, la publicación de un aviso en el medio de que se trate. Desde tal enfoque, el empresario de publicidad es el locador de tan especial obra, y el anunciante-locatario tiene el derecho que le confiere el cciv 1638:

desistir de la obra, bien que indemnizando al empresario-locador sus gastos, trabajos y utilidades esperadas (C.A.Com.Sala"D"-"Giella Juan c/ Estímulo S.A.-Ordinario"13/11/87).- - - - - - - - - - - - - - - - - - -"Caracterizado el contrato de publicidad como locacion de obra, no cabe duda alguna de que participa de uno de los elementos fundamentales de la convención: la obligación de resultado. En efecto, el locador de obra se obliga a alcanzar un resultado material o inmaterial; la obligación es pues de resultado y no de medios; si surge el resultado, nace el derecho del locador de obra a obtener el precio. Si no alcanza el resultado, no debe el locatario de la obra ese precio (C.N.A.Com.Sala "E", 28/8/07, "Albrech y Asociados S.R.L.c/ Investigaciones y Noticias S.A. y otro s/ Ordinario.". - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En este caso, el vínculo contractual se ha constituído entre el agente publicitario: el actor y Bacil: co-demandado (cliente), quienes acordaron una prestación en beneficio de un tercero, "Ozono Discoteca" (art.504 del Código Civil). Como acertadamente lo señala Belluscio y colaboradores, intervienen tres sujetos: estipulante o promisario, el promitente y el beneficiario, que es un tercero ajeno a la relación contractual.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Al respecto Llambías ha dicho que: "El art. 504 del Código Civil, expresamente prevé en materia contractual la estipulación de una ventaja a favor de terceros. Se trata de un convenio en virtud del cual uno de los intervinientes se compromete con el otro a satisfacer una prestación a favor de un tercero. Es así que se denomina "promitente" a quien queda obligado al pago de lo prometido, "estipulante o promisorio" a quien conviene con aquel la promesa y "beneficiario", al tercero a cuyo favor el primero queda obligado. Ese beneficiario es el acreedor de la obligación respectiva, pese a no ser parte en el contrato que constituye la causa de su crédito contra el deudor o promitente ("Código civil Anotado" T°II-A-63/70).- - - - - - - - - - - - -Entre el estipulante, co-demandado Bacil, y el promitente, actor, existe una relación de naturaleza contractual que se califica, al ser un contrato de publicidad, de locación de obra, como se dijo precedentemente.- Por consiguiente, las partes tienen las acciones comunes que emanan de todo contrato, y también pueden reclamar daños y perjuicios cuando correspondieren (autores citados.

"Código Civil Com.t°2°, pág.577).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -De acuerdo a lo manifestado, y conforme a los contratos de publicidad, obrante a fs.1/4, ha quedada acreditado el vínculo jurídico existente entre el actor (locador, intermediario), y co-demandado Bacil (cliente).Por lo que la excepción de falta de legitimación activa articulada era improcedente.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Respecto del agravio del actor sobre la extensión de la condena a Vila, es preciso destacar que el accionante demandó a Hugo Bacil y a "Ozono Discoteque" (fs.10). Esta última, es nombre de fantasía de un local bailable, como surge del escrito de fs.44 y conforme lo admite su propietario Rodolfo Daniel Vila. Adjuntó documentación que acredita sus dichos (certificado y solicitud de inscripción de negocio de la Municipalidad de Rawson fs.59/60).- Por lo que se entiende que se ha demandado al responsable del negocio, su propietario, quien ha sido tenido como parte en la causa (fs.67).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Al respecto se ha resuelto que: "Cuando ha sido objetada la posibilidad de accionar contra el nombre de fantasía comercial por no resultar persona hábil por la ley para discutir sobre el objeto que versa el litigio, pero se ha determinado con claridad el sujeto demandado en personas físicas, indicando en el primer caso nombre y apellido, y en el resto la calidad que deben revestir de titulares o responsables del comercio, corresponde rechazar el defecto legal pretendido. Y ello es así, dado que no se ha demandado al negocio sino a sus propietarios, condóminos y/o responsables(Cc0203 Lp 102183 Rsi-133-4 I-15/06/2004-"Cingolani, Analía Y Otros C/ Chiusaroli, Jorge Luis Y Otros S/ Daños Y Perjuicios").

- - - - - - - - -Además: "Aún cuando el demandado fuera un nombre de fantasía, si se encuentra individualizada su persona, como propietario de la firma comercial multada, aún en el necesario formalismo de las ejecuciones, se encuentran cumplidos los requisitos para hacer viables primigeniamente el proceso especial(Cc0001 Nq, Ca 766 Rsi-191-96 I-28/05/1996-"Provincia Del Neuquen C/ Reyente, Alberto Raul S/ Apremio").- - - - - - - - - -Como lo he manifestado precedentemente los sujetos de la relación contractual son: El actor (agente publicitario), el co-demandado Hugo Bacil (cliente) y el tercero beneficiado por la prestación acordada ("Ozono Discoteque") conforme surge de los Contratos Publicitarios, obrantes a fs.1/4.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El derecho del tercero no es independiente del contrato originario, de suerte que tiene acción directa contra el promitente para que cumpla con su obligación, por lo tanto éste tiene también, derecho a reclamarle el pago debido de la prestación acordada.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Por otra parte, en virtud del principio de relatividad de los contratos, que consagra el art.1199 del Código Civil, los mismos no pueden oponerse a terceros, ni ser invocados por ellos.- En la práctica y por razones diversas esta regla supone importantes excepciones. La repercusión que los contratos puedan tener respecto de terceros es muy variada.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Al respecto este Tribunal ha resuelto que: "A los fines de analizar el efecto de los contratos frente a terceros, deberá analizarse el tipo de tercero de que se trate, pues así como hay personas que frente a los contratantes no desempeñan papel alguno, otros se ubican respecto a lo concertado en una posición que cualquiera sea el resultado obtenido, ven afectados sus intereses.".... el contrato beneficia y perjudica materialmente a terceros y para ese efecto indirecto, material, no habrá de regir la regla de la relatividad de los contratos sino el principio exactamente inverso: el contrato es oponible a todos, invocable por todos, bien entendido en cuanto haya un interés, pues aquí también el interés es la medida de las acciones en justicia.- - - -Asimismo, cuando se dice "res inter alios acta allis neque nocere neque prodesse potest", utilizando un axioma casi santificado por su formulación latina, del que se echa mano con frecuencia, sin examinar la distinción entre los efectos directos y los efectos indirectos del contrato, se producen errores de graves consecuencias. Es decir que, además del efecto directo que producen los contratos entre los titulares de esa relación jurídica también produce efectos indirectos, "en virtud de los cuales todos los sujetos de derecho, sin excepción, están obligados a respetarlos y a obrar en consecuencia, y todos pueden invocarlo como existente (Prot.de Sent.T°I-F°13/18-05).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -También hemos dicho que: "El art. 1199 del Código Civil, consagra el principio del efecto relativo de los contratos, es decir, que sólo se producen entre quienes lo celebraron y sus sucesores, como únicas personas autorizadas para invocar derechos o exigir el cumplimiento de obligaciones que por aquellos se hayan creado.

Sin perjuicio de la regla señalada, debe distinguirse entre los efectos directos y los efectos indirectos del contrato. Respecto de los primeros, sí juega el principio de la relatividad de los contratos, pues son los efectos que surgen entre los titulares de la relación jurídica. En cuanto a los segundos, no rige la regla de la relatividad señalada y en virtud de ellos, todos los sujetos de derecho, sin excepción están obligados a respetar los contratos que se celebren y a obrar en consecuencia y todos pueden invocarlos como existente (Prot.de Autos:T°III-F°467/472-07, entre otros).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Si bien, los contratos fueron suscriptos por el actor y Hugo Bacil, tienen como objeto inmediato la publicidad televisiva de "Ozono Discoteque".- En consecuencia, dichos convenios producen un efecto inmediato sobre la misma, tercera beneficiada, resultando responsable solidaria por el incumplimiento de la prestación a cargo del "cliente" Hugo Bacil. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La Corte Suprema de Justicia ha dicho que: "En los supuestos de contratos con terceros, la solidaridad se produce cuando se trata de una actividad normal y específica, entendiéndose por tal aquélla que se encuentra dentro de los límites del objeto de la actividad empresarial de que se trate, representando una unidad técnica de ejecución y siendo inherente al proceso de producción o comercialización, fuera de lo cual debe aplicarse el principio del efecto relativo de los contratos y no hay responsabilidad alguna. (F:331-266-26/02/08).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Por lo que corresponde admitir el agravio del actor en tal sentido y rechazar los de los demandados. Se hacen extensivos así los efectos de la condena, en forma solidaria contra el demandado Bacil y el codemandado Vila.- - - - - - - - - - - - - - - - - - -Agravios del actor: Sobre el rechazo de su reclamo de indemnización de lucro cesante y daño moral.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El lucro cesante es la ganancia o utilidad de que se vio privado el acreedor lo cual implica una falta de ganancia o de acrecentamiento patrimonial que el acreedor razonablemente hubiere podido obtener de no haberse producido el evento, de modo que el reclamo debe hacerse sobre una base real y cierta y no sobre una pérdida probable o hipotética. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La Corte Suprema de Justicia ha resuelto que: "Para admitir la procedencia de la indemnización del lucro cesante, debe examinarse previamente si concurren sus requisitos ineludibles, esto es, que se tratara de la imposibilidad de explotar económicamente el bien y de tal modo se privara al acreedor de ventajas económicas esperadas de acuerdo a probabilidades objetivas, debida y estrictamente comprobadas (F:312-649).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -"Si bien el lucro cesante no se presume, siendo a cargo del interesado la acreditación de su existencia fundada en pautas objetivas, no se requiere para ello la absoluta certeza de que el lucro esperado se hubiera obtenido, bastando a los fines de su resarcimiento "una probabilidad suficiente de beneficio económico. (F:318-2228).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Al respecto este Tribunal, siguiendo a Belluscio, ha dicho que: "La simple posibilidad de haber obtenido una ganancia es insuficiente para caracterizar el lucro cesante, es menester una probanza objetiva en el caso concreto.- La indemnización corresponde que sea fijada prudencialmente, y no comprende íntegramente el lucro cesante, ya que ello implica un enriquecimiento sin causa.- Se trata de un cálculo de probabilidades basado sobre elementos extraños al hecho dañoso, de carácter prevalentemente aproximativo (Prot.de Sent.T°II-F°322/331-07).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La actora en tal sentido expresa que dejó de trabajar en Rawson Cable, por la falta de pago de la publicidad en cuestión; hecho que no ha sido acreditado fehacientemente.- Los testimonios de: Julián Ocaña (3° amp.

fs.190 vta.); Américo Aguilera (resp.9°-fs.193); y Gerardo Alamino Peña (resp.10°-fs.195 vta.), no resultan suficientes.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En cuanto a la indemnización por daño moral, por incumplimiento de las obligaciones contractuales en los casos en que es admisible, requiere la clara demostración de la existencia de una lesión de sentimientos, de afecciones o de tranquilidad anímica, que no pueden ni deben confundirse con las inquietudes propias y corrientes del mundo de los pleitos o de los negocios. - - - - - - - - - - - - - - - - -Este Tribunal ha resuelto que:

"El derecho no resarce cualquier dolor, humillación, aflicción o padecimiento, sino aquellos donde se agravian verdaderos intereses extrapatrimoniales como la salud, la integridad física, el honor, etc...El resarcimiento del daño moral por incumplimiento contractual debe fundarse en la existencia de un desmedro extrapatrimonial reconocible y no en la mera denuncia de incomodidades, desasosiegos o reclamos extrajudiciales (Prot. De Sentencias .TºI Fº 123/127-año 2007).- - - - - - - - - - - - -Tanto la doctrina como la jurisprudencia mayoritaria entienden que: "El daño moral cuando no tiene origen en daños físicos o psíquicos, sino en daños materiales debe justificarse acabadamente su existencia.- Debido a su carácter resarcitorio, cuando los daños se han producido sobre bienes materiales y no sobre la persona del damnificado, hay que demostrar de qué manera se ha podido afectar la moral del reclamante y de qué manera puede tratarse de un perjuicio resarcible.- No teniendo su origen en daños físicos, cuya existencia se produce in re ipsa, sino que se encuentra sostenido en los daños materiales padecidos cuya reparación se persigue por otros rubros, debe demostrarse acabadamente la existencia y la relación causal con el hecho, conforme lo dispuesto por el art. 1078 del C. Civil Prot. de Sent. T° I F° 61/69- Año 2008).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -"El mero incumplimiento contractual por parte de la accionada, que no va en principio más allá del contratiempo y el disgusto que a cualquier acreedor le produce que su deudor no le pague, se encuentra lejos de estar aprehendido en la norma del art. 522 del Código Civil, para producir una alteración espiritual para reconocer el reclamo por daño moral (Prot.de Sent. T° II -F° 300/304- año 2009).- - - - - - - - - - - - - - -En consecuencia debe desestimarse el agravio del actor sobre los rubros analizados. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Agravios del demandado Bacil referidos a la actualización del monto de la condena.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La ley n° 23.928 de la Convertibilidad del Austral, que invoca el apelante; ha sido sancionada en marzo de 1991 y es de aplicación para el reacomodo de la prestaciones contenidas en obligaciones anteriores a esa fecha, por lo que no resulta de aplicación al caso. Los Contratos de Publicidad N°070 y N° 071 (fs.1/4), han sido suscriptos por las partes con posterioridad, en el año 1996.- Por consiguiente, debe acogerse este agravio, dejando sin efecto la actualización monetaria dispuesta en la sentencia apelada. A la suma que se manda pagar ($2.875,90) deberán adicionársele los intereses de la tasa activa, desde el vencimiento de cada obligación y hasta el efectivo pago.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -- - - - - - - - - - - - - -Respecto a la imposición de costas, en ambas instancias se imponen en forma solidaria a los demandados vencidos (arts. 74, 75 y conc. del C.P.C.) por el monto que prospera la demanda. Aún cuando se desestima el rubro actualización monetaria.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Al respecto este Tribunal ha dicho que: "Aún cuando no prosperaron todos los rubros reclamados, en razón de que los actores se han visto obligados a ocurrir a la vía judicial para que se les reconozca su derecho subjetivo otorgado por Ley, la noción de vencido (la cual indica que debe soportar las costas), ha de ser fijada con una visión sincrética del juicio, y no por los análisis aritméticos de las pretensiones y resultados. Con tal base es notorio que las costas deben ser impuestas íntegramente a la parte que se opuso negando la procedencia de la pretensión, pués, aunque el pedido fuera exagerado (caso de autos) cuantitativamente, la litis resultó igualmente necesaria al no haber la demandada pagado aquello procedente.

Por lo tanto el fundamento aludido del hecho objetivo de la derrota no sufre menoscabo por la sola circunstancia de que el reclamo inicial no prospere en su totalidad (Prot.de Sent.:T°I-F°81/82-2004 y otros).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -LOS DOCTORES MOISES MOYA Y HUMBERTO CABALLERO, pos sus fundamentos adhieren al voto que antecede.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Por todo ello, normas legales y jurisprudencia citadas, SE RESUELVE: Rechazar el recurso de apelación concedido al codemandado Rodolfo Daniel Vila a fs.283..Admitir parcialmente el recurso concedido al actor a fs.272 y al demandado Bacil a fs.288, contra la sentencia de fecha 6 de febrero de 2008, obrante a fs.

262/266, la que se modifica parcialmente. En su lugar: "Condenar en forma solidaria a los accionados Hugo Bacil y Rodolfo Daniel Vila, para que en el término de diez días paguen al actor la suma de pesos Dos mil ochocientos setenta y cinco con noventa Ctvs. ($ 2.875,90), con más los intereses de la tasa activa, desde que cada cuota se hizo exigible y hasta el efectivo pago, según lo expuesto en los considerandos precedentes. Las costas en ambas instancias se imponen también en forma solidaria a los demandados vencidos, por el monto que prospera la demanda (arts.74 , 75 y conc. del C.P.C.).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Protocolícese, hágase saber, dése copia autorizada, bajen los autos previa reposición de sellado si correspondiere.-FDO:DR.

MOISES MOYA, HUMBERTO CABALLERO, DRA. CATALINA CELIA CUNEO DE GARCIA .

ANTE MI DRA. ALICIA B. SOLIMEI- SECRETARIA- PROT. DE SENT. T° II-F° 225/235 -2010-