Tribunal: CAMARA DE APEL. CONT. ADM. Y TRIB. DE LA CIUDAD AUT. DE BS. AS.
Jurisdicción: Local — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 2006-08-30


EXPTE: EXP 5072 / 0 Buenos Aires, 30 de agosto de 2006. Y VISTOS: Estos autos para resolver el recurso de apelación interpuesto por la parte demandada a fs. 241 -fundado a fs. 320, cuyo traslado fue contestado por la actora a fs. 327/330-, contra la resolución de fs. 238, en cuanto señaló que, a los fines del cálculo del subsidio establecido a los agentes municipales que participaron en el conflicto bélico por la recuperación de las Islas Malvinas, debe incluirse las horas extras trabajadas por el accionante. I.- Sostiene la recurrente que existe cosa juzgada en cuanto a la forma de fijar el subsidio, toda vez que éste debe calcularse de acuerdo a la asignación total de la categoría de revista del agente y, a su entender, las horas extras no integran la asignación de la categoría, toda vez que se trata de un rubro aleatorio, circunstancial y transitorio. II.- Conforme surge de la sentencia de fondo (fs. 135/141), la ordenanza nº 45.690 modificó el subsidio dispuesto por la ordenanza 39.827, de manera tal que dicho subsidio pasó a consistir en el "100% (cien por ciento) de la asignación total de la categoría de revista del agente". Al analizar en la resolución de fs. 135/141 la norma modificada, se entendió que el fin de la reforma fue aumentar el subsidio, haciéndolo equivalente al monto total de la retribución del agente. Para de avalar la posición adoptada, se citó el dictamen de la Dirección de Asuntos Jurídicos del Concejo Deliberante obrante a fs. 26/28 del expediente adm inistrativo agregado a la causa, donde se puso de manifiesto que, para dicha instancia letrada, "cuando la Ordenanza 45.690/92 se refiere a 'asignación total de categoría de revista', se está haciendo alusión al sueldo o remuneración en el sentido expuesto, refiriendo a la totalidad de los haberes del destinatario de la misma, incluyendo sus respectivos adicionales" (fs. 28). Si bien se destacó que la redacción de la norma era imprecisa, se concluyó que la retribución total se conforma de la "asignación básica por nivel" más "los adicionales, suplementos y bonificaciones que correspondan a su situación de revista". Más aún, se señaló que el subsidio de autos responde a un régimen jurídico particular enmarcado en cláusulas constitucionales de la Nación (Disposición Transitoria Primera) y local (cláusula transitoria vigesimoprimera); además de la ordenanza nº 37.874. III.- Expuesto lo anterior, corresponde recordar que el art. 103 de la ley 20.744 (LCT) define al salario como "la contraprestación que debe recib ir el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo". Por su parte, la doctrina laboral ha sostenido al respecto que "el salario es la ventaja patrimonial (ganancial) que se recibe del empleador como contraprestación del trabajo subordinado aun cuando no se cumplen tareas si el dependiente pone su fuerza de trabajo a disposición de su principal" (cfr. Fernández Madrid, Juan Carlos: "Tratado Práctico de Derecho del Trabajo", Tomo II, La Ley, Buenos Aires, p. 1169). En sentido concordante, Marienhoff señala, al referirse específicamente al régimen de empleo público, que "un derecho de gran trascendencia para el agente público es el de percibir una suma de dinero como contraprestación por su trabajo en el desempeño de su función o empleo (...). Esa suma de dinero --que por regla general se paga por mes-- constituye el "sueldo" del funcionario o empleado. De manera que por sueldo debe entenderse la retribución en dinero que el Estado abona periódicamente al funcionario o al empleado por la tarea que se le ha encomendado". (cfr. Marienhoff, Miguel S.: "Tratado de Derecho Administrativo", Tomo III - B, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, p. 264/265). A su vez, a los fines de calcular, por ejemplo, el sueldo anual complementario, se señaló que debe tenerse en cuanta la mayor remuneración devengada por el trabajador que "...comprende tanto el salario en dinero como el salario en especie, las remuneraciones fijas, las variables, los adicionales remuneratorios y las horas extras". (cfr. Fernández Madrid, Juan Carlos: Tratado Práctico..., T. II, La Ley, Buenos Aires, p. 1292). Por su parte, en lo que se refiere al régimen general de jubilaciones, el art. 2º de la ley 22.955 se remite a las disposiciones de la ley 18.037. El art. 10 de esta última norma define a la remuneración como "todo ingreso que percibiera el afiliado en dinero, en retribución o compensación o con motivo de su actividad personal, en concepto de sueldo, y toda otra retribución, cualesquiera fuera la denominación que se le asigne, percibida por servicios ordinarios o "extraordinarios" prestados en relación de dependencia". Más aún, "Si el trabajador laboró habitualmente horas extras, los haberes percibidos por aquellas integran su remuneración, debiendo en consecuencia computarse su incidencia en la base salarial para el pago de los salarios correspondientes al plazo de suspensión preventiva" (SCJPBA, 20/08/1991, "Guerra, Juan C. c. Di Palma Hnos. y otros", DT 1992-A, 452). Asimismo "Los haberes por las horas extras trabajadas con habitualidad en el período anterior al de inicio de la licencia por enfermedad deben computarse a los fines de la determinación de los salarios por enfermedad, habida cuenta que a pesar de su carácter variable formaron parte integrante de la remuneración (art. 208 de la ley de contrato de trabajo -Adla, XXXIV-D, 3207 ; XXXVI-B, 1175-)" (SCJPBA, 03/07/1990, "Castilli, Rolando A. c. Micro Omnibus Sur S. A"). IV.- De la reseña de la jurisprudencia y la doctrina transcripta ut supra, aparece como indiscutible que el pago de las horas e xtras integra la remuneración, es decir, "la asignación total", que, como se dejó aclarado en la sentencia de fondo se compone de la asignación básica de nivel, más los adicionales, suplementos y bonificaciones que percibe el trabajador. Más aún, la jurisprudencia laboral considera que las horas extras o, también llamadas, suplementarias, deben ser consideradas una bonificación, supuesto expresamente incluido a los fines del cálculo de la asignación total en el caso del subsidio cuyo reclamo dio origen a esta causa. En efecto, la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, señaló que "El acta convenio 370/71 en sus arts. 9° y 12, que establecen las indemnizaciones que se abonarán en caso de despido del personal embarcado, se refiere y remite al 'sueldo establecido en la respectiva convención colectiva de trabajo' que no sólo comprende el salario básico sino el integral mencionado en el art. 22 de dicha convención, comprensivo del básico y demás bonificaciones que menciona, entre las que se incluyen las hora e xtras o suplementarias" (CNAT, Sala I, 25/02/88, "Dalpra Angel C. c. Ultraocean, S. A., DT 1988-B, 1948). V.- La postura asumida respecto de las horas extras es la que mejor se condice, también, con la observancia del principio in dubio pro operario que -como se asentara en la resolución de fondo- resulta aplicable tanto en materia de empleo público como en las relaciones regidas por el derecho laboral. Más allá de que no existe duda sobre la inclusión de las horas extras dentro de la asignación total que le cabe percibir al agente; que, a su vez, es la base de cálculo del subsidio por la participación del actor en el conflicto bélico llevado a cabo para la recuperación de las Islas Malvinas, cabe destacar que, ante una hipotética situación dudosa sobre la materia debatida, se llegaría a una solución idéntica a la aquí adoptada mediante la aplicación del principio aludido. VI.- Conforme lo expuesto, surge claramente que las horas extras forman parte de la asignación total del agente. Por ello, sólo cabe recha zar el recurso de apelación intentado y confirmar la sentencia apelada en cuanto dispone que las horas extras debe incluirse en la liquidación total de la deuda reclamada. VII.- Las costas de la Alzada se imponen en el orden causado en virtud de la particular situación planteada en autos, esto es, el alcance que cabe asignar a la decisión de esta Alzada (art. 62, CCAyT). DISIDENCIA DEL DR. ESTEBAN CENTANARO: I.- Adhiero al considerando I del voto que antecede. II.- Este Tribunal (en el voto mayoritario), al analizar la cuestión de fondo, puso de resalto que "una interpretación armónica, coherente y finalista de las normas de aplicación, conduce a postular que, a efectos de calcular el monto del subsidio corresponde considerar que la 'asignación total de la categoría de revista' está conformada por el salario básico de acuerdo a su situación escalafonaria del agente, más los restantes adicionales que tiene derecho a percibir, según sus cualidades y situación particular. Ello así porque, si no se incluyese en l a base de cálculo los referidos suplementos o adicionales, no se estaría teniendo en cuenta la 'asignación total' que corresponde al agente, situación que sin lugar a dudas desnaturaliza el sentido que el legislador quiso asignar al artículo 2º de la Ordenanza nº 39.827, luego de las modificaciones introducidas por la ordenanza Nª 45.690" (cf. fs. 137). Más aún, la sentencia aludida señaló que el Capítulo IV -Régimen de Retribuciones- de la Ordenanza nº 33.651 -vigente en el ámbito local al momento del dictado de la ordenanza nº 39.827- que establecía el Régimen Escalafonario Municipal, expresamente, disponía que "Además de la asignación que cada agente tiene según la posición escalafonaria, existen complementariamente otros suplementos y bonificaciones que el agente puede percibir de acuerdo a la función de conducción que le fuere asignada, a su antigüedad, a los títulos o certificados habilitantes adquiridos, a las condiciones de riesgo o insalubridad al ejecutar sus tareas y a las especiales característica s de su función" (fs. 136 vta.). III.- Ahora bien, surge de las normas transcriptas que las horas extras no fueron concebidas como parte de la "asignación total de la categoría de revista". En efecto, además del sueldo básico, la norma alude a los suplementos por función jerárquica o por conducción, por antigüedad, por título, por actividad riesgosa o insalubre, además, de aquél que se fijara teniendo en cuenta las características especiales de la función. Obsérvese, además, que todos los adicionales enunciados, tienen como común denominador, el hecho de su habitualidad, circunstancia que no se verifica en el caso de las horas extras. Por ello, es dable concluir que las horas extras quedan excluidas de la "asignación total de la categoría de revista" IV.- A lo expuesto, debe añadirse que, en la demanda, el actor -a los fines de fijar el alcance de la aludida asignación total- recurre al decreto nº 275-HCD-90 modificado por el decreto nº 576-P-96 -referidos al régimen escalafonario- que en su artículo 9ª deter mina que "La retribución del agente se compone de la asignación básica de nivel, adicionales por antigüedad, edad, título, tarea riesgosa y tarea insalubre". Es decir, el propio accionante no se refirió a las mentadas horas extras. V.- En consecuencia, cabe hacer lugar al recurso de apelación, debiendo distribuirse las costas en el orden causado atento la situación particular planteada en autos respecto del alcance de la decisión de esta Alzada (art. 62, CCAyT) Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: 1) Rechazar el recurso de apelación interpuesto y, en consecuencia, confirmar la sentencia recurrida en cuanto dispone qie las horas extras debe incluirse en la liquidación total de la deuda reclamada. 2) Las costas de la Alzada se imponen en el orden causado en virtud de la particular situación planteada en autos, esto es, el alcance que cabe asignar a la decisión de esta Alzada (art. 62, CCAyT). Regístrese, devuélvase. Encomiéndase el cumplimiento de las notificaciones pertinentes al juzgado de grado, conjuntame nte con la providencia que haga saber la devolución de los autos. Carlos F. Balbín Horacio G. A. Corti Esteban Centanaro (en disidencia)