Tribunal: CAMARA EN LO CRIMINAL
Jurisdicción: Local — Provincia: Chubut
Fecha: 2007-07-06


En la ciudad de Comodoro Rivadavia, Provincia del Chubut, a los seis días del mes de julio de dos mil siete, se constituye en la Sala de Audiencias de la Excma. Cámara Primera en lo Criminal de la Circunscripción Judicial de Comodoro Rivadavia, el Tribunal integrado por los Dres. María Elena Nieva de PETTINARI, en su carácter de Presidente, Daniel Luis María PINTOS y Martín Roberto MONTENOVO, Jueces de Cámara, conjuntamente con la Secretaria de Cámara, Dra. Silvia ALTOMARE, a efectos de dictar sentencia en la causa n° 99/06, caratulada: "R., M. del V. s/ Lesiones leves agravadas por el vínculo en concurso real con aborto", (Originaria N° 5882/03 del Juzgado de Instrucción N° 3) en la que tuvieran debida intervención el Sr. Querellante Sr. P. G., con el Patrocinio Letrado de la Dra. S. K., la Sra. Fiscal de Cámara, Dra. Verónica ESCRIBANO de GUTIERREZ HAURI, el Sr. Defensor Público Dr. Sergio María ORIBONES y la Sra. Asesora Civil de Familia e Incapaces, Dra. María Isabel DÍAZ DE FAJARDO, en la que se requiriera el juzgamiento de M. D. V. R., argentina, nacida en San Pedro de Jujuy, Provincia de Jujuy el día ..... de .......................... de ...., DNI n° ................, hija de M. y de M. E. C., instruida, con último domicilio en calle ...................n° ......, empleada.

RESULTANDO:

A tenor de la requisitoria fiscal de elevación de la causa a juicio obrante a fs. 170/172vta. el Sr. Funcionario de la Fiscalía Dr. Julio Herrera, calificó la conducta de la imputada R. como Lesiones agravadas por el vínculo en concurso real con aborto (arts. 89, 92, 85 inc. 1°, 55 y 45 del CP), por el hecho ocurrido el día 21 de octubre de 2003, aproximadamente a las 11,30hs. en la costanera local la imputada golpea a su hija Y. provocándole lesiones. El día 27 del mismo mes y año, a las 22,00hs. en su domicilio de Dpto. "....." Edificio .... del Bo. ................ de esta ciudad, la imputada R. obligó a ingerir una pastilla para abortar a su hija Y. provocándole posteriormente pérdida de sangre por vía vaginal.

En la audiencia de debate La Letrada Patrocinante de la parte Querellante, Dra. S. K. en su alegato manifestó, esta parte considera según el desarrollo del debate y de acuerdo a las testimoniales, particularmente la de la Dra. V. y la de la víctima, que ha quedado comprobado el embarazo de la Srta. G. G., por otra parte con la declaración de la Sra. R. se pudo comprobar que tenía conocimiento del mismo y respecto al embarazo, también surge de la declaración de la Srta. G., quien manifestó que estaba embarazada y se le suministró una pastilla para interrumpir el embarazo. Luego tuvo perdidas, considera esta parte, que existió un aborto. Los dichos de la Srta. G. los corrobora, la Lic. P., refirió que logra hablar con ella y le manifiesta que la obliga su madre a tomar la pastilla y que tenía pérdidas. La declaración de la Sra. R.. Dijo que la víctima no se encontraba en la casa, si se encontraba corrobora lo manifestado la Lic P.. El Sr. Ll. manifieste lo mismo que tuvo conocimiento del embarazo, que lo obligaban a interrumpir el mismo. De la ingesta pastilla, según la Sra. G. existen medicamentos que se pueden comprar y pueden producir ese efecto también sabía del embarazo la Sra. C.. Por todo lo expuesto, corroboran la testimonial de la víctima. Califica la conducta de la Sra. R. dentro de las prescripciones del Art. 85 inc 1 CP. Considera que se ha comprobado la existencia del embarazo. Por testimoniales ingesta de una pastilla que produjo la interrupción del mismo. Finaliza que existen Elementos suficientes para comprobar el hecho ilícito, solicita se condene a la Sra. R. a la pena de 6 años de prisión, teniendo en cuenta la falta de antecedentes de la misma.

A su turno la Señora Fiscal Dra. Verónica Escribano de Gutiérrez Hauri en su alegato luego de analizar los hechos y probanzas colectadas, concluyó teniendo por suficientemente acreditado el segundo hecho que se le reprocha a la Sra. R., que califica de aborto y respecto del al primer hecho expresó, referido al 21 de octubre de 2003 en la Costanera, la Fiscalía no sostuvo los cargos. Señaló que si bien quedó claro, que existió un problema con la madre por la falta al Colegio de la menor, si bien genero alguna reacción en la madre, la misma menor dijo que no presentaba lesiones. Un hematoma no da cuenta de la data de la lesión no podemos decir que fue generada por la imputada. Si considera necesario referir, fue ese mismo día que la madre toma conocimiento del estado de embarazo, y a partir de la conducta no ir al Colegio y encontrarse con su novio quien la superaba en más de 10 años de edad. Puesto en conocimiento de la Justicia Penal. La aleja la Sra. del Sr. L.. Concurre L. poniendo en conocimiento de la preocupación de que su pareja se encontraba embaraza según evatest, y que la madre tenía intenciones de hacerla abortar. En todo momento le manifestó que no iba a tener ese chico. Con otras personas pidiendo ayuda, sabía lo que iba a ocurrir de su propia madre. Con respecto al estado de embarazo existen indicios suficientes e inequívocos que se encontraba embarazada concurrió a ver a la Dra. V. médica TocoGinecóloga con sus madre, un test de embarazo valor arrojo resultado compatible con un estado de embarazo. Señalo en esta audiencia la Médica de una manera un tanto extraño, era compatible con un quiste, una paciente de 16 años, estos valores serían compatibles no con un quiste sino con un carcinoma de estado avanzado. No pueden dar otro resultado que estado de gravidez. Refiere la menor que luego de esta negación a hablar con la madre, una noche, cuando el padre no se encontraba, la imputada la tomó de los brazos y sacudiéndola la obligó a ingerir a tomar una pastilla. Después de esta situación la menor se fue a reposar como relató y surge claro que va al cuarto y le abre la piernas para ver si estaba sangrando ¿cuál era su intención al darle la pastilla?. Comienza con sangrado después de 6 horas. La intervención quizás no tan oportuna de los Órganos del Poder Judicial. Concurrió la Lic. P. parecía correcto, se los cita, no concurren va el Sr. L., denuncia una situación de riesgo. Va la Lic. P. a la casa le dice que no estaba la menor , escucha la menor sale, una situación de violencia. Que le habían dado la pastilla le refiere la menor, que estaba con perdida no pudo la menor tener este ardid. Sostiene el Ministerio Público Fiscal que existió el embarazo y una maniobra. No podemos sostener que el feto se encontraba con vida. Y sostener que la pastilla haya sido el Oxoprostol, la única pastilla . Sin perjuicio de lo manifestado por la Dra. ante una simple consulta a los laboratorios Bagot por Internet y de un estudio del Hospital Argerich publicado se deduce que se venden estas pastillas en forma individual, ha trascendido la efectividad entre un 70 y 80 % provoca la ingesta un aborto completo. Impidió realizarse un análisis de sangre inmediato determinar que ingirió la menor, la causal de la muerte del feto o cualquier otro medicamento. Estas circunstancias si bien la Dra. V. dijo que no se le realizó tacto no es aconsejable realizarlo en las primeras semanas. Concluyó que no le caben dudas a la Fiscalía que la imputada en esta causa es autora penalmente responsable del delito previsto y penado por el Art. 85 inc 1º CP. Ese era su objeto, quizás por error excusable pudo haber provocado otro resultado. Al no haberse podido acreditar delito imposible, tentativa imposible. El disvalor de la acción y los medios empleados, no se ha podido acreditar el medio, tentativa inidónea, atento a la falta de antecedente solicito se aplique el mínimo de la pena para este tipo de delitos, es decir 3 años de prisión.

A su vez el Señor Defensor Jefe Dr. S. M. O. en su alegato manifestó, adhiero al pedido de absolución de Fiscalía de la parte que no acusó. No deja de sorprenderme la parte acusadora que se ha demostrado el otro hecho, todo a girado en base a los dichos de una sola persona que es Y.. Hay ausencia de pruebas que derriben la presunción de inocencia de la Sra. R., esto lo alcanzo a percibir del alegato de la Fiscalía, de los distintos vericuetos que realiza para sostener la acusación. Afirma esta Defensa que no se demostró el embarazo, el aborto y la tentativa inidónea, concretamente si uno observa el episodio de la Costanera. No vamos a discutir que la mamá se entera que la niña hace tiempo que no iba al Colegio y de un supuesto embarazo, dato que aporta la niña, no sabemos si existió. Se había producido la ingesta de la pastilla forzada, según la niña, el 28 de octubre y 29 la denuncia en la Fiscalía, no sabemos dos días después si existieron las perdidas. Tenemos un informe del médico de fs. 4, una ecografía, no se comprobó el saco embrionario, no tenemos ninguna prueba científica que acredite el embarazo. El testimonio de la Lic P., de la Sra. C., de Ll., todo gira en los dichos de Y.. La testigo V. aporta una hipótesis, distinto el análisis famoso del 24 de octubre se comprueba una cantidad de HG3, también se puede dar en circunstancias de quiste. Todo lo que dice haber padecido Y., también son compatibles con otros motivos. La experiencia común demuestra que con una pastilla no vas a perder el embarazo. Pretende atribuirle la conducta delictiva a mi representada. No es suficiente el plexo probatorio para destruir el estado de inocencia que goza la Sra. R.. No se pudo demostrar el embarazo las maniobras abortivas ni las consecuencias. Pide la absolución de M. del V. R..

Interrogada que fue la imputada a tenor del art. 352 últ. p. del CPP, la misma no hizo uso de su derecho de decir las últimas palabras en el juicio.

CONSIDERANDO:

Encontrándose la causa en estado de dictar sentencia, el Tribunal fija las siguientes cuestiones para resolver: 1) ¿Está probada la materialidad del hecho, autoría y responsabilidad del imputado?; 2) En su caso, ¿Qué calificación legal corresponde?; y 3) En su caso, ¿Qué sanción resulta aplicable y si procede la imposición de costas?.

Cumplido el proceso deliberativo de acuerdo a lo dispuesto por el art. 355 y concordantes del C.P.P., practicado que fuera el sorteo que prevé el art. 357, 2do. párrafo, de la Ley penal adjetiva, se estableció el siguiente orden de votación: en primer término la Dra. María Elena Nieva de Pettinari, en segundo lugar el Dr. Daniel Luis María Pintos, y finalmente, el Dr. Martín Roberto Montenovo.

El Tribunal resuelve las cuestiones planteadas de la siguiente manera:

A la PRIMERA cuestión la Dra. PETTINARI dijo:

Ha sido elevada la presente causa a juicio estableciendo la parte querellante como el Funcionario de Fiscalía Julio Herrera, que la imputada M. del V. R. el día 21 de Octubre de 2003 aproximadamente a las 11:30 hrs. en la costanera local golpea a su hija G. M. Y. G. , provocándole lesiones y seis días más tarde (27/10/03), aproximadamente a las 22:00 horas en su domicilio sito en el Barrio .................., Departamento "...", Edificio ... de esta ciudad, obligó a dicha joven a ingerir una pastilla para abortar, provocándole posteriormente pérdida de sangre por vía vaginal. Analizan y valoran la prueba colectada y califican la conducta desplegada por la incusa dentro de las prescripciones de los arts. 89, 92, 85 inc. 1º 55 y 45 del Código Penal como autora del delito de lesiones agravadas por el vínculo en concurso real con aborto.

Veamos entonces como se ha desarrollado el contradictorio.

Invitada que fuera a prestar declaración M. del V. R. ante la audiencia, entre otros conceptos expresó que ella se encontraba enferma (neumonía) y luego cuando ya le estaban por dar el alta fue al Colegio P. M. para ver si su hija asistía en forma normal, ya que todos los días salía para el establecimiento. Fue entonces que se anotició en el Colegio que Y. (nombre por la que llama a su hija) hacía que como unos veinte días que faltaba. Sale a buscarla y la encontró en la Costanera junto con el novio; al chico le dijo que se retirara y fueron para la casa, le dijo que estaba embarazada. Habló con la doctora V. y estaba embarazada, el padre no sabía nada; empezó con pérdidas, la doctora no la quiso atender, no quiso ir al hospital; no recuerda lo que pasó y se cortó. al novio lo conoció en la Iglesia. A preguntas puntuales efectuadas por la Señora Fiscal, la encartada respondió que con la hemorragia ya no tuvo más. la doctora personalmente le dijo que no la iba a atender. había muchos problemas en su casa. no había comunicación con ella (se refiere a Y.). el novio había desaparecido. No recuerda por qué fue a la Justicia, ni el personal a su casa. discutían, no pasó a mayores.

La testigo damnificada G. M. Y. G. a la sazón hija de la encartada (Certificado de Nacimiento de fs. 52 que ha sido incorporado por lectura, que así lo acredita), ante la audiencia expresó que estuvo embarazada, que se lo comunicó a su madre, no estuvo de acuerdo y fueron al ginecólogo; se entera porque un día fue al colegio; la madre la encontró, su novio fue a la Comisaría para dar cuenta que su madre le había pegado y agarrado de los pelos. le pegó porque no había ido al colegio. La llevaron al médico policial, le dijo que la había agarrado de los pelos y pegado unas cachetadas, pero de otros moretones no le contó. la relación con su madre no era muy buena, pero tampoco mal; se llevaba mejor con su hermana. Continúa diciendo la joven que nunca con su madre tuvo una charla seria, no se llevaba bien, tampoco mal. Con ninguno de los dos (padre y madre) tenía confianza, el "evatest" le dio positivo y se puso a llorar; no sabía que reacción iba a tener sus padres. El novio la tranquilizaba; vuelve a repetir que le dijo a su mamá y no estaba de acuerdo, no la dejaba que lo tuviera, su viejo tampoco sabía nada. no le hablaba, la primera vez con la Dra.V. le dijo la testigo que más o menos estaba de un mes y medio y su madre le decía "Callate, no hablés porque no vas a tener" (sic), estaba muy asustada. la doctora le dio nombres de doctores y le dijo que si se hiciera un aborto que luego fuera por cualquier eventualidad. le sacan sangre para análisis y nunca los fueron a buscar. la madre la trataba mal y ella lo quería tener. no fueron a ningún lado, no la dejaban hablar con el novio. Le mandó cartas por medio de una amiga suya que falleció y que estaba asustada; le decía que su mamá no quería que lo tuviera, el novio quiso ir a verla pero no la dejaban. la madre le dice "tomate la pastilla" (sic), tenía una pastilla en la mano y un vaso de agua, era blanquita, redondita, chiquitita; la amenazaba, no sabía de que se trataba, no la quería tragar, pero lo hizo y se fue a dormir y a la hora le abrió las piernas y la empezó a tocar con los dedos y ella no hacía nada. Los hermanos miraban tele, pensaban que estaban discutiendo; tampoco lo querían a su novio. se despertó a la madrugada, fue al baño por dolores más fuertes que los dolores menstruales y le salieron coágulos de sangre. se quería escapar. No le importó a la madre; al día siguiente sangraba mucho, sin embargo la madre le dijo que se levante porque tenía que limpiar. Estuvo sangrando casi un mes. Durante dos semanas más o menos con dolores y después de dos semanas y medio empezó a disminuir; su papá estaba de viaje. su papá le creía a ella (por su madre) y no a ella. Fue la Licenciada P. y su madre le pegó delante de la Licenciada. Llegó justo el padre y no entendía nada; su papá no le creía. sus padres se separaban y después volvían y así en varias oportunidades. la licenciada fue a buscar los análisis a L. E.. le dieron pastillas para el sangrado y una ecografía. no fue al ginecólogo y le salió un quiste de ovario, demasiado grande, la ecografía se la hizo en el 2005; cree que después se fue de la casa. A preguntas puntuales realizadas por la parte querellante, la testigo contestó que antes de las pastillas no tuvo ningún signo de pérdida de sangre. la licenciada P. llamó a la policía ella. Por último a preguntas efectuadas por la Defensa, la joven respondió que ella se "rateaba" para ir a ver a su novio, en lugar de ir al colegio se iba con él. ese día su mamá fue al colegio y se entera y fue cuando en ese momento le dijo a su madre que estaba embarazada. Finaliza su exposición diciéndole a la Sra. fiscal que después de que empezó a sangrar no fue al consultorio a ver a la Dra. V..

A su turno la Licenciada P. P. del Servicio Social de la Asesoría Civil De Familia E Incapaces , quién tuviera intervención en el caso que nos ocupa, ante la audiencia la testigo refirió que tenía que entrevistarla por un presunto embarazo, profundizar en la situación por la posibilidad de que la chica pudiera abortar. Fue a la Escuela y los padres se la habían llevado y el novio molestado. Va a la casa, en el domicilio se entrevista con el padre, Y. y un hermano de nombre A.; el papá estaba enojado por el embarazo, tenía otros proyectos para con su hija; el padre se oponía a la relación con esta persona (por su novio), y cambiarían sus planes. Al otro día les dijo que a las 9 de la mañana fueran a la Asesoría y también que fuera la mamá. Al día siguiente ellos no concurren, supuestamente se presenta el novio de la chica preocupado por la nena y tenía miedo de hacerla abortar; aunque no las vio había unas cartitas la pastora de la iglesia, que también estaba al tanto; volvió a ir al domicilio, la Sra. R. tenía problemas de salud y le dijo que la nena estaba en la escuela, pero repentinamente aparece la nena y surgió una situación muy incómoda; la mamá le niega toda situación de embarazo, Y. se puso a llorar y contó que la mamá le había dado una pastilla para abortar y que la madre volvía a abrirle las piernas a cada rato; en un momento se levantó la madre y le pegó, se calmaron y por las pérdidas que tenía iban a ir al médico, que la madre la llevaría. Puso al tanto de la situación a la Asesora de menores y para que actúe la Policía Comunitaria; ella se quedó hasta que llegó la Policía Comunitaria. Llamó a L. E., la Dra. le confirmó que era real; la mamá tenía conocimiento le dijo la doctora. Conversó con la médica y la bioquímica que le confirmaron que el embarazo era positivo.

La testigo A. C. V. a la sazón médica especialista en tocoginecología a quién no le comprenden las generales de la ley, fue diciendo que la joven G. M. Y. G. no era su paciente y no recuerda haberla visto en más de una oportunidad, ídem respecto de la encartada. Subraya que ella nunca puede haberle dicho que no la iba a atender. Exhibida la documental que obra a fs. 15/16 y reconoce su firma impuesta en el pedido de análisis sanguíneo respecto de la menor. Explica también que los análisis de hormonas son efectivos para poder determinar embarazo (en el caso el resultado de Fracción Beta de Gonadotropina Corionica de fs. 15 fue positivo). Aclara también que la noplasia de hormonas o quiste de ovario pueden dar un evatest positivo; situaciones que pueden producir amenorrea y que un valor aislado no le dice nada. Que en el año 2003 no se hacía ecografía transvaginal; hoy en día hay aparatología de avanzada, en cambio en el 2003 hacía falta para ver una ecografía sin dudar una falta de ocho semanas. A preguntas que se le formularon respondió que una hemorragia puede tener relación con un quiste de ovario. Ante la audiencia se le exhibió varias radiografías que ella misma determinó que se tomaron el 14/11/03 a la menor G. y explicó que se trataba de una ecografía normal y que si tuviera un quiste ovárico se hubiera visto. Amén de ello los análisis que se le exhiben determinan que no hay infección y advierte una discreta anemia. Sobre la posibilidad abortiva de una sola pequeña pastilla estima que es más difícil de que este se produzca; en su experiencia subraya que se han colocado varias pastillas cada 12 horas y no se produjo el aborto. Dicho esto se explaya manifestando por ejemplo que una pastilla se divide en cuatro y se va colocando siempre vía vaginal y así comienzan las contracciones, variando siempre según las pacientes; en un aborto completo (sin necesidad de legrado posterior) comienza con dolor, pérdidas y contracciones en el útero, variando mucho la cantidad de sangrado; resulta distinto cuando es incompleto, determinando unos cinco o seis días de menstruación más el aborto. El riesgo de aborto incompleto es la infección que pudiera presentarse y por tanto puede hacerse el legrado. La testigo finaliza su deposición no aportando mayores datos sobre el hecho bajo examen, matizando con consultas que hacen normalmente las pacientes sobre las nuevas pastillas de las denominadas "la de dos días".

La testigo nueva M. C. B. de profesión farmacéutica, perteneciente al Colegio de Farmacéuticos Zonal, a preguntas puntuales efectuadas por la Sra. fiscal expresó que fue consultada sobre drogas por aborto remitiéndose a tal búsqueda de información al Centro de Información Sobre Medicamentos de Córdoba CIME, determinándose una droga: Misopostrol que se utiliza en el medicamento denominado Oxaprost que tiene dos variantes de cantidad: de 50 mg y de 75 mg. es un antiinflamatorio y recubre la mucosa gástrica, se vende bajo receta archivada y está contraindicado para pacientes embarazadas durante el primer trimestre, lo que puede ocasionar abortos incompletos; por tanto su uso es ilegal para ser utilizado por vía vaginal, dando lugar a un aborto que no es completo. Asimismo no tiene conocimiento de su producción por vía sublingual, aunque estima que una pastilla por dicha vía es más efectiva o más rápida que la ingesta vía oral ya que se pierde mucha dosis. Por último a preguntas realizadas por la parte querellante, respondió que no sabe como es la pastilla y que habría que hacer una investigación más profunda.

A su turno el testigo D. Ll. a la sazón Sargento Ayudante de Policía con prestación de servicios en el Comando de Operaciones y al tiempo del hecho bajo examen en la Comisaría Quinta, al serle preguntado por las generales de la ley respondió que conoce a la menor Y. por ser su vecina pero a la imputada no la "visualiza". En forma muy escueta expresó que sabe que fueron con el Oficial R. pero no se acuerda mucho; hablaron con la joven, primero salió el padre y después salió el hermano. hablamos dos o tres palabras. el Oficial R. que ahora no está hacía referencia que estaba embarazada y que le habían dado unas pastillas y que eran abortivas. no tuvo intervención, sólo con la Dra. P. (se refiere a la Licenciada Social) , pero ella ingresó, pero la policía no. Por último a preguntas formuladas por la parte querellante, el testigo dijo no recordar haber hablado con los padres.

Por último la testigo S. I. C. expastora de la Iglesia de Dios dijo conocer tanto a los padres de la menor como a Y. sólo por verla en el templo unas pocas veces cuando concurrían. Refiere la testigo que le mandó una nota pidiendo ayuda porque estaba embarazada y la iban hacer abortar; le llegó por una señora; fue a la casa de ellos a verla; cree que la atendió el papá y no la vio, la intención era hablar con ella, pero se retiraban. Al tiempo se enteran que la había hecho abortar por dichos de conocidos; le dijeron que fue la madre pero no sabe. no tuvieron mucho contacto. A preguntas realizadas por la parte querellante dijo que la notita era muy chiquita, que estaba embarazada de tres meses y que nunca más recibió otra nota aparte de la referida.

A poco que se recorra la prueba documental colectada en la presente causa, la NOTA NRO 1370/2003 que envía la Dra. F. Asesora Civil de Familia e Incapaces el 24/10/03 solicitando la intervención del Servicio Social Para La Defensa sintetiza la preocupación del joven C. R. L. que concurrió ante tal Ministerio para poner en conocimiento "sin radicar denuncia, que su novia Y. G. G. de 16 años. sería maltratada por sus padres M. y E. G.. Que dicha adolescente podría estar embarazada pues según el novio el test habría dado positivo no así la ecografía que se le realizara, afirmando ella que estaba embarazada, temiendo que los padres la golpeen." (fs. 1/vta.) es evidentemente el inicio de pretender el ex novio de la joven la intervención inmediata de la justicia ya que evidentemente soslayó el episodio de la costanera en que la madre de la menor los sorprendió tres días antes y a quién despachó en forma inmediata de su lado, interviniendo las autoridades de la Seccional Primera de Policía ya que el joven fue a dar cuenta del trato de la progenitora con la menor, que determinó sea examinada por el médico policial, Dr. C. P. C. dando origen a la causa por lesiones y que en tal oportunidad, el galeno certificara: "siendo las 13:00 hs. me presenté en el Centro Catamarqueño donde reconocí a Y. G. de 16 años de edad, quien al examen externo presentaba HEMATOMA EN Región Occipital. Refiere Atraso Menstrual NO constatándose Embarazo con ecografía. producidas por Golpe con elemento contundente.tiempo de curación 7 días.21/10/2003". Así las cosas, el extenso informe que presenta la licenciada P. a la Sra. Asesora Civil de Familia e Incapaces de fecha 28/10/03 (fs. 9/11 incorporado por su lectura) relata el periplo caminado en busca de la joven Y. para terminar en su domicilio y anoticiarse que el día anterior en horas de la noche, su madre le había obligado a tomar una pastilla para abortar, estando en ese momento con pérdidas de sangre, oyendo tales revelaciones su madre optó por pegarle y llamarla mentirosa. No obstante la Licenciada P. se comunicó con la Dra. V. quién le confirma tal situación debido a los resultados de laboratorio, y que se los había comunicado a la Sra. R.. La progenitora le había negado haberse interiorizado de los mismos. Otra entrevista con C. L. le imponía su preocupación por el contenido de las cartas de su novia, las cuales obraban en poder de su abogada y que su único interés es que ayuden a Y.. La presencia policial en el domicilio de la joven Y. a su vez quedó reflejada en el informe suscripto por D. A. R. (28/10/03) a las 14:10 hs. en el cual el padre de la menor P. G. niega la solicitud de que hablen con Y., pero a pesar de tal negativa se hace presente la madre juntamente con la menor y les manifiesta: "Estoy embarazada de un mes y medio, tengo fuertes dolores desde que ella (señalando a su madre) me dio una pastilla..." interrumpiendo su diálogo su padre como así otros sujetos de sexo masculino que resultarían ser hermanos de la menor aduciendo que eran mentiras y que solo tenía dolores menstruales. (fs. 27 incorporada por su lectura). Significativa resulta el Acta Nro. 10220/2003 ante la Asesora Civil de Familia e Incapaces suscripta tanto por la menor como por su padre hoy parte querellante que trasluce dejar de lado cualquier afirmación sobre el embarazo y el arreglo para que en la casa no la golpeen , exculpando a la Sra. R. en su desesperación de ver a su hija con el novio a quién evidentemente no aceptaban y que en futuras conversaciones acordaría el progenitor su reanudación sentimental, además de concurrir al médico, como entrevistarse con la Licenciada M. D. del Equipo Técnico Interdisciplinario (fs. 18/19 incorporada por su lectura).

Muy distinta la realidad de la Nota N° 274/03, del 2 de noviembre de igual año, donde la Psicóloga M. D., puntualmente entrevistó a la adolescente Y. G. M. G., a su padre E. G. y a su novio C. L., en forma individual, y conjunta "se infiere que la familia G. pasa por una crisis desencadenada por la relación de la hija adolescente con un adulto. Este noviazgo había sido prohibido por los padres quienes días atrás tomaron conocimiento de que Y. mantenía el vínculo y que para ver a su novio había faltado reiteradamente a la escuela. La atención familiar se incrementó, no encontrando recursos apropiados para la resolución del conflicto. En este período se profundizó el enfrentamiento dando lugar a la intervención de distintas instancias (Juzgados, Asesoría). Al momento de las entrevistas, habían logrado un principio de resolución: el padre accedió a autorizar la relación en el contexto de límites precisos, lo que fue aceptado por la adolescente y el novio, retomándose el diálogo entre padre e hija, aunque aun persiste el distanciamiento y enojo materno. Puede concluirse que el descubrimiento de la relación amorosa entre Y. y el Sr. L., sumado a las mentiras, inasistencia escolar, la diferencia no sólo de edad sino de etapas evolutivas, las características personales del novio, su inestabilidad laboral y de proyecto de vida, provocaron un fuerte impacto entre los padres, que reaccionaron con enojo y desesperación, temiendo por el futuro de su hija. Esto los llevó a adoptar actitudes inadecuadas para superar el conflicto ... " (fs. 28/vta. incorporada por lectura).

El informe social N° 005/04, de fecha 12 de enero de igual año, realizado por el Licenciado Fernando Pablo Palindra, del Cuerpo de Delegados de esta Cámara Primera en lo Criminal, realizando tres entrevistas, una de ellas con Y. a solas, expresa "Y. comienza relatando que la relación con su madre siempre ha sido muy mala, y que si bien cuando sus padres se separaron por primera vez ella y su hermana J. se fueron a vivir con su madre, ella quiso regresar enseguida con su padre porque no se sentía cómoda con su madre, sumado esto al hecho que con su padre siempre tuvo una excelente relación. Respecto de sus padres manifiesta que siempre existieron bastantes problemas entre ellos, con muchas discusiones y agresiones verbales entre ambos. En lo que hace a su embarazo y posterior aborto sostiene que ella siempre quiso tener al bebé y que su madre la obligó a abortar, aclarando que el padre del bebé estaba dispuesto a darle su apellido y a hacerse cargo materialmente de la crianza, aunque aclara que hace aproximadamente un mes que no mantiene relación con él. Agrega también que durante las tres semanas posteriores a su aborto necesitó atención médica y nadie la acompañó, aclarando que luego su padre sí lo hizo ... " (fs. 36/37).

Los alegatos de las partes han dado una impronta muy diferente a los cargos por los que la encartada debiera responder en las respectivas peticiones de elevación a juicio. Así, la parte querellante excluyó mencionar las lesiones agravadas por el vínculo que se tuviera como iniciadoras del primer hecho, para concursar realmente con el aborto. En forma muy sucinta, la Doctora K. se ha basado en los dichos de la víctima, en los testimonios de la Licenciada P., en la corroboración de lo atestiguado por el Sargento Ayudante L., estableciendo por tanto que existió embarazo y que la menor fue obligada a la ingesta de una pastilla que le provocó el aborto; cita también a la testigo Doctora V., argumentando que las pastillas abortivas se pueden comprar y tienen tal fin; por último también trae a colación el testimonio de la Señora C., a quien le llegara la notita que daba cuenta del estado de embarazo de la menor y la solicitud de ayuda. Por todo ello califica la conducta de la encartada en las prescripciones del artículo 85 inciso 1° del Código Penal, solicitando la pena de seis años de prisión teniendo en cuenta que no tiene antecedentes, según resaltara.

La Señora Fiscal General, en su alegato, con relación al primer hecho, manifiesta no sostener los cargos solicitando la absolución de la encartada por este suceso; para ello, subraya que en razón de la falta de asistencia al colegio, por parte de su hija, la mamá de la menor fue a su encuentro ofuscada y entiende que en esta situación, a pesar de tironearle de los pelos, no le ha producido lesiones, ni aún teniendo en cuenta el certificado médico que no determina ni da cuenta de la data de la lesión. Sí considera que el día 21/10/03 es cuando la encartada toma conocimiento del embarazo de la menor y la encuentra con su novio, se produce entonces una situación que el hecho fuera puesto en la justicia penal. La aleja del Señor L. y éste es el que comunica y pone en conocimiento que su pareja se encontraba embarazada, las notas que reunió y el significado de que la madre la iba a hacer abortar, que en todo momento la incusa le dijo que no iba a tener el hijo y que Y. terminó pidiendo ayuda. Establece la titular de la acción que efectivamente hay elementos unívocos, como ser el test de embarazo positivo, que fue a la Doctora V. junto con su madre; que los valores obtenidos en el análisis de sangre arroja valores compatibles con el embarazo, aunque estos también pudieran ser compatibles con un quiste de ovario; la lógica le indica que los mismos, efectuados veinte días después, denotan estado de gravidez; que el día 27/10/03, cuando el padre de la menor no estaba, la imputada obliga a la joven Y. a tomar una pastilla y para la Fiscalía evidentemente no hay ningún otro elemento que la haga retroceder a la madre de tal decisión, por cuanto fue al cuarto a ver si la menor sangraba y unas cuatroseis horas después comienza con dolores y sangrado. Por otra parte, L. también pone en conocimiento de la Asesoría de que hay un grave riesgo ante este embarazo; va la Licenciada P. a la casa de la menor; traduciendo entonces un fuerte indicio de culpabilidad ya que la menor sale y le cuenta todo. Considera que no ha existido un ardid por parte de la jovencita, sino que existió embarazo y una maniobra abortiva. Le ha obligado a tomar una pastilla con ese fin, y explica que el medicamento ilegal se puede comprar en forma individual, aunque establece que la causal si fue la ingesta de la droga también pudiera ser cualquier otro medicamento que le dio. Arriba entonces a la conclusión de que su objeto, la llevaría a un error excusable porque el resultado no se produjo o se produjo y no se ha comprobado; por tanto considera que la conducta de la encartada R., caería dentro de las prescripciones del artículo 85 inciso 1° y 44 del Código Penal, pero como tentativa inidónea del delito de Aborto o delito imposible, ya que el disvalor de la acción no se ha podido acreditar si fue el medio empleado. Y por esta razón, solicita el mínimo de la norma penal citada.

Por su parte el alegato defensista, comparte la absolución articulada por la Señora Fiscal respecto del primer hecho y a su vez pone énfasis al decir que todo ha girado en torno a los dichos de Y.; que hay una ausencia absoluta de prueba científica que acredite el estado de gravidez, como así también la maniobra abortiva, subrayando que la titular de la acción, al solicitar la tentativa inidónea o delito imposible de aborto (artículo 85 inciso 1° y 44 del C.P.), se ha referido a un tema exclusivo de la dogmática penal; establece también que la testigo V. manifiesta que los valores de HCG podrían ser compatibles con la existencia de un quiste y que con una sola pastilla no va a terminar un embarazo. Todo ello, lo lleva a afirmar que no hay una prueba científica que acredite el embarazo y menos aun las maniobras abortivas de la imputada, solicitando por tanto la absolución de su asistida.

Analizada y valorada la prueba a la luz de la sana crítica racional, no cabe ninguna duda a esta sufragante de que la encartada haya desconocido al ejercer su derecho de defensa que su hija estaba embarazada, ya que habló con la Doctora V.; lo confirma también dicha facultativa porque para asegurarse de tal estado, solicitó al laboratorio el análisis correspondiente de sangre: FRACCION BETA DE GONADOTROFINA CORIONICA, cuyo resultado: 37.702 habla a las claras que resulta específico a tales efectos, si bien dicha cantidad podría deberse a la presencia de un quiste ovárico no permite descartar aquella primera conclusión, que fue la que le transmitió como cierta a la Señora R., sumamos entonces los otros indicios unívocos y concatenados que fueran en forma inmediata comunicados por L. ante la Asesoría Civil de Familia e Incapaces, los propios dichos de la menor Y. tanto en la audiencia como lo ha transmitido a las testigos Licenciada P., informe del Oficial R., testimonial de la Señora C.; informe del Licenciado Palindra, que me permiten concluir que efectivamente la joven G. M. Y. G., había tenido relaciones sexuales consentidas libremente (informe de fs. 95 incorporado por su lectura) con su novio L. y que el "evatest" primigenio que se había realizado, le había dado positivo. A fin de reforzar lo dicho, he de traer a colación lo sostenido por el T.S.J. Córdoba, 1/12/75, "B."; Mittermayer, lug. cit. "La declaración de certeza sobre la participación del imputado puede basarse no solo en pruebas directas, sino también en elementos de convicción indirectos, entre los que se destacan los indicios. Pero para que la prueba indiciaria críticamente examinada conduzca a una conclusión cierta de participación, debe permitir al juzgador, partiendo de la suma de indicios introducidos al debate, superar las meras presunciones que en ellos puedan fundarse y arribar a un juicio de certeza legitimado por el método de examen crítico seguido" (T.S.J. Córdoba. 21/6/76, "M.", "JA.", 1976III, p. 650).

Se ha clasificado los indicios de diversos modos. A título ilustrativo, es conveniente reproducir algunos. Se los distingue en "indicios del delito en potencia", entre los cuales cuenta la capacidad para delinquir (vgr. condenas anteriores), el móvil (vgr. venganza, codicia) y la oportunidad (vgr. condición de empleado de la víctima del abuso de confianza), e "indicios del delito en acto", señalando como tales las huellas materiales (vgr. existencia de residuos de pólvora en las manos del imputado de agresión armada) y las manifestaciones anteriores al delito (vgr. anuncio de venganza) o posteriores a él (vgr. intento de soborno a testigo, fuga inmotivada, etc.). Cfr: Pietro Elliero, De la certidumbre en los juicios criminales, Madrid, 1953, ps. 93 y ss. citado por José I. Cafferata Nores en "La Prueba en el proceso Penal, con especial referencia a la Ley 23.984", 2° edición, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1994.

Ahora bien: se presenta una encrucijada y la misma ha de ser resuelta a favor de la encartada en autos, porque existe un abismo difícil de superar o de sortear, por lo afirmado repetidas veces por la menor Y. G. que su madre sólo le ha dado una sola pastilla, la que ha ingerido con un vaso de agua y que la misma le produjera en forma rápida la pérdida de su embarazo. Evidentemente no puedo dejar de resaltar el informe forense de fs. 106 donde el Doctor C. G., textualmente, expresa "Si por ingesta se entiende la vía gástrica es imposible que una sola pastilla provoque efectos abortivos en el término de 5 horas" (incorporado por su lectura). Amén de ello, es la propia Doctora la que también le llama la atención considerándolo como muy difícil de producir y trae a colación la tocoginecóloga de cómo deben ser puestas varias pastillas colocadas, su frecuencia, y hablando siempre por vía vaginal y no oral, relatando incluso que ni siquiera en algunas pacientes se ha logrado tal resultado. Y claro está que la propia farmacéutica M. C. B., puntualmente contesta no saber de que pastilla se trata y si se refiriera a la denominada "Oxaprox", a pesar de ser un antinflamatorio, tampoco se aventuraría a hablar sobre aborto completo y debería hacerse una investigación más profunda.

Tenemos entonces que arribar que no estamos ante el caso planteado por la Señora Fiscal que las maniobras abortivas serían consideradas como tentativa inidónea, o delito imposible, y menos aún luego de desmenuzar el caso bajo examen por el que considero acreditado el estado de gravidez de la menor y que, evidentemente, con una ingesta de una sola pastilla de la que nada se supo de que medicamento se trataba, solo referencias de que era chiquitita y blanquita ; traigo a colación los dichos de la testigo farmacéutica "la mayoría de las pastillas son chiquititas y blanquitas" y por tanto se haya pretendido enrostrar a la encartada como un aserto lógico que no admite otra conclusión. Sólo existe más oscuridad que luz en el caso que nos ha convocado a este debate y en tal entendimiento, la regla del dubión ha de jugar a su favor como ya lo he dicho, correspondiendo en consecuencia su absolución de los hechos por los que fuera requerida (art. 4º CPP). Así voto.

A la PRIMERA cuestión el Dr. PINTOS dijo:

I. 1) Tanto la joven G. M. Y. G., testigo en la audiencia de debate, como su madre la encartada M. del V. R., en sus declaraciones ante el Tribunal han coincidido en que en el mes de octubre del año 2003 la primera de las nombradas quien tenía 16 años de edad (cfme. certificado de nacimiento obrante a fs. 52 y vta.) se hallaba embarazada; inclusive, ambas refirieron en sus respectivas versiones, que la adolescente fue atendida por una médica tocoginecóloga en el Sanatorio de la A. E. se trata de la Dra. A. C. V., también testigo en el juicio oral y público, quien no ha desmentido aquellos dichos, si bien no recuerda específicamente el caso.

En apoyo de lo expuesto, en el sentido de tener por acreditado en el caso el estado de gravidez de la joven, tengo en cuenta además los siguientes elementos de prueba:

a) la nota n° 1370/2003, suscripta por la Sra. Asesora Civil de Familia e Incapaces de esta circunscripción judicial, Dra. María Isabel Díaz de Fajardo, quien dio cuenta al Servicio social de la Defensa Pública, de la presentación ante el Ministerio Pupilar del Sr. C. R. L., por entonces novio de Y., quien la puso en conocimiento que "dicha adolescente podría estar embarazada pues según su novio el test habría dado positivo no así la ecografía que se le realizara, afirmando ella que estaba embarazada" (prueba incorporada por lectura) la realización del examen denominado comúnmente "Evatest", fue confirmado por la joven G. en su deposición en el debate, como también el apoyo y contención que recibió en todo momento de L.;

b) el informe remitido a la Asesoría por la testigo en el debate Lic. P. P. del Servicio Social de la Defensa Pública, de fs. 9/11, quien con fecha 28 de octubre de 2003 hubo de dar cuenta al Ministerio Pupilar de haberse constituido en el domicilio de la familia G., manteniendo entrevista con el querellante E. P. G., quien le "manifestó su enojo por el noviazgo de su hija con el Sr. C. L. y la situación que esta viviendo la familia a raíz del embarazo de su hija" (el destacado no pertenece al original). También se dejó constancia en este informe, y lo ratificó la profesional en su declaración en la audiencia de debate, que habiéndose retirado momentáneamente del domicilio se comunicó telefónicamente con la Dra. V. "...quien había atendido a la joven quien me confirma el embarazo de la misma, debido a que le solicitó exámenes de laboratorio. Asimismo me informa la doctora que un joven se presentó a verla para saber los resultados, a lo cual ella no accedió, como así que ya se los había comunicado en forma personal a la Sra. R...." (el destacado ha sido agregado al original);

c) el parte informativo cursado por el Oficial Ayudante D. A. R., con prestación de servicios en la Comisaría Seccional Quinta de esta ciudad, con igual fecha que el informe de la Lic. P. P. (fs. 26/27vta.), confirmando que al constituirse en el domicilio de la familia G., a la puerta del mismo se acercó la joven Y. "quien agarrándose del vientre nos manifiesta: 'Estoy embarazada de un mes y medio, tengo fuertes dolores desde que ella (señalando a su madre) me dio una pastilla'...";

d) el informe bioquímico suscripto con fecha 24 de octubre de 2003, por la Dra. A. M. D. de M., protocolo n° 2301, correspondiente a un análisis de: "Fracción Beta de Gonadotrofina Coriónica" que arroja un resultado de "37702 mUI/ml", corresponde a un embarazo en curso, fs. 14/16 aquí también obra agregado el pedido de los análisis por V. reconocido por ésta en la audiencia de debate cuando se le exhibió; y e) la nota n° 3997/05 suscripta por el Delegado Regional del Instituto de Seguridad Social y Seguros de la provincia del Chubut R. S., confirmando las prestaciones de dicha obra social emitidas durante los meses de octubre y noviembre de 2003, a nombre de la joven G., entre las que se encuentran las citadas ut supra.

2) No puede desconocerse, en sentido contrario a todo cuanto se viene exponiendo, el contenido del informe técnicomédico n° 2310 de fs. 4, suscripto por el Sr. Médico policial Dr. C. P. C., con fecha 21 de octubre de 2003, del que se desprende que la joven Y. le ha referido al profesional un atraso menstrual, pero que sin embargo el mismo no ha constatado embarazo "con ecografía" sin que se haya agregado el correspondiente informe de este estudio al proceso. También en el acta n° 10.220/2003, de fs. 18/19, labrada en la Asesoría Civil de Familia e Incapaces, con fecha 29 de octubre del año 2003, la joven G. ha manifestado "que creía que estaba embarazada, que le hicieron una ecografía, se la hizo el Dr. P. C. en el Centro Catamarqueño quien le informó que no estaba embarazada ...".

Sin embargo, pocos meses después, en enero del año 2004, se lee en el informe social n° 005/04, efectuado en el domicilio de la familia G., suscripto por el Lic. Fernando Pablo Palindra, fs. 36/37, que este profesional "...Realizó tres entrevistas, una de ellas con Y. a solas, otra con Y. y su padre y una tercera solo con su padre. Y. comienza relatando que la relación con su madre siempre ha sido muy mala, que si bien cuando sus padres se separaron ... ella y su hermana ... se fueron a vivir con su madre, ella quiso regresar enseguida con su padre ....Respecto de sus padres manifiesta que siempre existieron bastantes problemas entre ellos, con muchas discusiones y agresiones verbales entre ambos. En lo que hace a su embarazo y posterior aborto sostiene que ella siempre quiso tener al bebé y que su madre la obligó a abortar... Agrega también que durante las tres semanas posteriores a su aborto necesitó atención médica y nadie la acompañó ..." (el destacado ha sido agregado al original).

Como vemos, con la salvedad de las aisladas manifestaciones de G. M. Y. G. en el acta n° 10.220/2003, en que se desdijo de su anterior versión, la joven ha revelado desde el comienzo su estado, y ratificado siempre de allí en adelante la existencia del embarazo; y prescindiendo del informe técnico de P. C., por falta de prueba corroborante que lo avale no obra en la causa el informe del estudio ginecológico referido, además que según el testimonio de V. también es posible que por la altura de la gestación, a la fecha del hecho, una ecografía no haya arrojado un resultado coincidente con lo que indicaban los estudios de laboratorio (textualmente declaró V., en orden a la interpretación de estos resultados que eran claramente indicativos de un embarazo en curso, hasta que no se demuestre lo contrario, v.g. que obedecen a otra patología alternativa, lo cual no ocurrió en el caso). Por todo ello, he de adherir al voto precedente en cuanto a tener por acreditado en el caso que, durante el curso del año 2003, la testigo G. estuvo embarazada.

3) En apoyo de lo expuesto recordemos que: "...hoy en día ya no se discute que los indicios tengan aptitud probatoria, con la condición de que sean unívocos y no anfibológicos... También se ha dicho que la valoración de los indicios exige una consideración conjunta y no un examen separado o fragmentario..., puesto que la meritación independiente de cada indicio, desnaturaliza la esencia que es inherente a este tipo de prueba" (TSJ Córdoba, sala penal, sentencia n° 91/04, causa "A., E. M. .... Recurso de casación", publicada en el sitio elDial.com edición Córdoba, suplemento penal).

También nos enseña la doctrina que: "...la convicción del tribunal puede estar fundada en una prueba indiciaria, esto es, en virtud de hechos que permiten llegar a una conclusión sobre la base de circunstancias directamente graves. Una prueba indiciaria, en particular una prueba con medios probatorios materiales, en ciertas circunstancias puede, incluso, proporcionar una prueba más segura que las declaraciones de los testigos del hecho..." (cfme. Roxin, Claus: "Derecho procesal penal", editorial del Puerto, Buenos Aires, año 2000, traducción de Gabriela E. Córdoba y Daniel R. Pastor, págs. 102 y sgts., el destacado no pertenece al original).

En el lenguaje utilizado por Ferrajoli, quien llama "prueba" al hecho probatorio experimentado en el presente del que se infiere el delito u otro hecho del pasado, e "indicio" al hecho probado del pasado del que se infiere el delito u otro hecho del pasado que a su vez tenga el valor de un indicio, se destaca que en los casos en que son necesarias varias inferencias "porque concurren varias pruebas o varios indicios independientes entre si", cuando éstas "varias pruebas y/o varios indicios concordantes se refuerzan entre ellos" aumenta su probabilidad a diferencia de lo que ocurre cuando dichas pruebas y/o indicios son discordantes, caso en el que "se debilitan recíprocamente reduciendo o incluso anulando cada uno la probabilidad del otro" (cfme. autor citado: "Derecho y razón ...", pág. 130).

Por último, digamos que de la sentencia del Tribunal Supremo (Español) del 9 de mayo de 1996, se desprende que: "a) El recurrente analiza separadamente los indicios en los que la Audiencia apoyó sus conclusiones ...b) Los recurrentes no cuestionan las bases probatorias de estos indicios, sino su efecto indiciario mismo. El criterio en el que se basa el recurrente, sin embargo, es equivocado. En efecto, es claro que una exigencia básica de la prueba de indicios es la necesidad de que los indicadores sean plurales. Tal requisito se explica precisamente porque individualmente considerado cada indicio no es una prueba acabada e irrebatible. Por el contrario, la acumulación de indicios en un mismo sentido es lo que permite formar la convicción del tribunal..." (citada por Manuel Jaén Vallejo, en: "La prueba en el proceso penal", págs. 107 y ss.).

II. 1) No puede arribarse a la misma conclusión, en cambio, de acuerdo al resultado del juicio oral y público, respecto a la maniobra abortiva atribuida por la joven G. a su madre, toda vez que si bien la testigo declaró en la audiencia que R. le hizo abrir la boca por la fuerza, para que tome "una pastilla blanca, redondita, chiquita", con un vaso de agua que G. aseguró no saber lo que era, ni qué efecto producía, aunque sí confirma que "no la quería tomar"; como así también depuso que, a continuación de ello, tuvo pérdidas importantes y por bastante tiempo "casi un mes sangrando y con dolores, prácticamente no se podía levantar". Todo ello carece de suficiente respaldo probatorio, como para arribar a una estado de certeza en el caso.

Adviértase, en este sentido, que del informe de P. de fs. 9/11 ya citado en el apartado I, se desprende que al momento de practicarse la visita domiciliaria, "ella (G.) estaba con pérdidas de sangre", lo que motivó que la profesional sugiriera a la madre de la joven "hacer ver a su hija por un médico debido a la descompostura" pero sin que exista constancia ninguna de que se procedió en tal sentido (recordemos que R. en su defensa material, pretende que llevó a su hija a una consulta con V., quien no la habría atendido, extremo negado por la médica en su deposición).

En el mismo entendimiento, del parte informativo de R. también citado ut supra, también surge que al tiempo de constituirse el funcionario policial en el domicilio de la familia G., la joven ha hecho referencia a los "fuertes dolores" que padecía, y a la "pastilla" que le dio su madre y, al igual que en el caso de la intervención de P., sin ninguna actividad posterior que pudiera corroborar el cuadro descripto, por medio de elementos de convicción útiles para el proceso.

2) Por su parte, requerido que fue el Cuerpo Médico Forense respecto a la posibilidad en abstracto de que una pastilla (sola) ingerida por vía gástrica, pueda provocar "efectos abortivos en el término de 5 horas", informó el Dr. C. G. que ello resulta "imposible".

Consultada, en igual sentido, la Dra. V. durante el juicio oral y público, declaró que estimaba poco habitual que una única pastilla (por ejemplo de la droga "Misoprostol", "oxaprost" en el mercado) pudiera desencadenar un aborto y menos todavía que éste fuera completo, es decir que no requiriera de un posterior legrado.

De manera entonces que, siguiendo el temperamento del perito oficial, tenemos que concluir que la versión de la joven es inverosímil; y si estamos a la opinión de la testigo experta, que existe alguna posibilidad de que el relato sea cierto, siempre y cuando se complemente ello con otra hipótesis tampoco probada por medios materiales, cual es que se haya tratado de un aborto incompleto.

En tales circunstancias, ha de prevalecer el principio favor rei (art. 4 CPP) en la valoración de la prueba, por falta de acreditación adecuada de la existencia de una acción típica en cabeza de la acusada R., propia de un autor (art. 45 CPP), que pueda remitirse a su vez a un resultado final punible y encuadrable en la figura del Aborto (art. 85 CP).

3) Fundo dogmáticamente las consideraciones expuestas hasta aquí, en la doctrina que enseña que: "...En los delitos de acción ... la teoría de la imputación objetiva exige: a) la creación de un riesgo jurídicamente desaprobado, b) que se realice en el resultado. En los delitos que exigen la producción de un resultado separado, ... no toda causa del resultado supone la creación de un riesgo cuantitativa y cualitativamente suficiente que se realice en el resultado. Los dos aspectos de la fórmula citada (creación de un determinado riesgo y realización del mismo en el resultado) tienen distinto significado dogmático. Mientras que el primero afecta a la imputación de la conducta a la parte objetiva del tipo, sólo el segundo se refiere estrictamente a la imputación del resultado. La creación del riesgo ha de verse, pues, como presupuesto del desvalor intersubjetivo de la conducta (a decidir ex ante), mientras que la realización en el resultado, al igual que la relación de causalidad, condicionan el desvalor del resultado (a decidir ex post) ... De ahí que cuando falte el primer elemento no sólo no se imputará el resultado, sino que tampoco existirá conducta alguna calificable de tentativa, mientras que sí la habrá cuando concurra la creación del riesgo dolosa y sólo falte su realización en el resultado como ocurre cuando en un hecho doloso (sólo) falta la relación de causalidad" (cfme. Mir Puig: "Derecho Penal. Parte general", 7ª edición, págs. 254 y ss., el destacado me pertenece). En nuestro caso, in dubio pro reo, ni siquiera existe prueba objetiva suficiente acerca de la "creación del riesgo" de aborto, por parte de R. sólo contamos con un testimonio que alude a "una pastilla", sin otras precisiones ni empíricas, ni científicas; y menos todavía, contamos con prueba idónea de la efectiva existencia de un aborto punible.

Más adelante, profundizando respecto a "La imputación objetiva de la conducta", enseña el autor citado que: "Para que la conducta causante de un resultado típico pueda considerarse realizadora de la parte objetiva del tipo es necesario que ex ante apareciese como creadora de un riesgo típicamente relevante" (el destacado me pertenece), lo cual no sucede en los casos de: disminución del riesgo, ausencia de un grado de riesgo suficiente, y riesgo socialmente adecuado; en particular, respecto al segundo supuesto, leemos: "Casos de ausencia de un determinado grado de riesgo. Deben incluirse aquí los supuestos en que ex ante no existe un riesgo cuantitativamente suficiente... El criterio para decidir la existencia de suficiente riesgo ha de ser el mismo utilizado por la teoría de la adecuación ...: punto de vista de una persona prudente en el momento de la acción (ex ante), con los conocimientos que habría tenido si hubiera vivido lo que vivió el autor ..." (el destacado pertenece al original) .

Finalmente, Mir Puig añade respecto al ámbito de la "teoría de la imputación objetiva", que la misma "debe extender su alcance más allá del problema del nexo que debe concurrir entre la conducta y el resultado en los delitos de resultado. La imputación objetiva debe entenderse como el juicio que permite imputar jurídicamente la realización de la parte objetiva del tipo a su ejecución material. En los delitos de resultado su realización material es la causación del resultado por una determinada conducta y, como se ha visto, no basta para la imputación objetiva. ¿Qué significa esto? Significa que la causación material del resultado por una conducta no es suficiente para que pueda considerarse objetivamente típica dicha conducta. Si no toda conducta causal permite la imputación objetiva, es porque no toda conducta causal puede reputarse típica, y precisamente por ello la imputación objetiva depende de la finalidad de la norma correspondiente al tipo de que se trate. Si el resultado se puede imputar objetivamente a una conducta es, entonces, porque ésta realiza la parte objetiva del tipo. Ahora bien, para que una conducta realice la parte objetiva del tipo en los tipos de autoría (los que realiza el autor, a diferencia de los que realizan los inductores o cooperadores) ..., es preciso algo más de lo dicho hasta aquí. ... la autoría se distingue de la inducción o la cooperación por requerir algo más que la creación del riesgo típico realizada en el resultado, puesto que también esto debe concurrir en la inducción y en la cooperación. El tipo de autoría requiere, además, que el hecho pueda imputarse al sujeto como suyo. Esta pertenencia del hecho se basa en factores objetivos, aunque éstos también requieren un reflejo subjetivo. La base objetiva de la pertenencia del hecho a título de autor será necesaria para la completa imputación objetiva del tipo de autoría. La completa realización de la parte objetiva del tipo de autoría en los delitos que exigen la producción de un resultado supone, según esto tres elementos: 1) la relación de causalidad; 2) una determinada relación de riesgo; 3) la relación de autoría (el destacado pertenece al original)". Recordemos que en el presente caso, según la versión de G., su madre le metió la pastilla en la boca por la fuerza, de allí que la consideremos en el análisis teórico como una "autora", y no sólo mera instigadora o inductora; por ello, también los requisitos de tipificación han de ser mayores y más exigentes.

4) No concuerdo por último, con el criterio de la Sra. Fiscal general en cuanto a que se pueda encuadrar el caso en una tentativa de delito imposible, ello con basamento en la siguiente opinión doctrinaria: "...El art. 19 constitucional impone como condición elemental para la habilitación del ejercicio del poder punitivo, que ex ante el medio haya sido idóneo, y por ende, haya existido peligro y verdadero comienzo de ejecución. Partiendo de estos requisitos constitucionales, sin los cuales no puede haber conflicto y, en consecuencia, tampoco tipicidad, debe concluirse que el último párrafo del art. 44 trata de casos en los cuales, pese a que ex ante el medio haya sido idóneo para el bien jurídico lo que se niega en el caso traído a juicio, por falta de prueba, el delito haya sido imposible, o sea, la consumación o perfeccionamiento del delito haya sido imposible. Se deduce de ello que el último párrafo del art. 44 impone una distinción ex post, referida al grado de probabilidad de lesión al bien jurídico, en consonancia con la extensión del daño y del peligro causados a que se refiere en el art. 41..." (cfme. Zaffaroni, Alagia y Slokar, "Manual", pág. 654).

Con la interpretación que sigo en este sufragio, procuro observar la recomendación de prestigiosa doctrina que enseña: "...Está fuera de duda que es necesario combatir con medios jurídicopenales de nuevas características los peligros 'que amenazan ... la vida humana y la salud humana en la sociedad actual, altamente tecnificada, orientada a la producción y consumo masivos, de los que también depende'. Sería sin embargo una conclusión equivocada, pensar que eso se podría lograr sin un ilícito objetivo: se puede renunciar al 'resultado' en la forma de una lesión del bien jurídico o incluso de la de una puesta en peligro concreto; pero no se puede erigir a la tentativa inidónea en prototipo de hecho punible, y desde luego que no, según la medida de la representación del autor sobre la situación supuestamente contraria al cuidado. Los requisitos objetivos del ilícito son, en otras palabras, imprescindibles,..." (cfme. Günter Stratenwerth: "Disvalor de acción y disvalor de resultado en el Derecho penal", pág. 88). III. Por todo lo expuesto, adhiero fundadamente al voto negativo a la presente cuestión, que me precede en el orden de sorteo. En igual sentido, me pronuncio acerca del delito de Lesiones leves agravadas por el vínculo, por falta de acusación fiscal sobre el punto. A la PRIMERA cuestión el Dr. MONTENOVO dijo:

Existiendo mayoría hago uso de la facultad del artículo 7 de la ley N° 4.550 que modifica el art. 357 del CPP.

En este estado deben regularse los Honorarios Profesionales de la Sra. Patrocinante legal del querellante Dra. S. K., por su labor en la presente desde sus inicios, por lo que se estima justo fijarlo en la suma de pesos dos mil ($ 2.000), (ley 2200, t.o. 4335).

Corresponde asimismo, regular los Honorarios Profesionales de los integrantes de la Defensa Pública, por su labor en la presente causa a partir del 17/05/02 (dec. 1303/02), habiendo asistido correctamente a su defendida, por lo que se estima justo fijarlo en la suma de pesos tres mil ($ 3.000), (ley 2200, t.o. 4335).

Agotado el proceso deliberativo, esta CAMARA PRIMERA EN LO CRIMINAL, por unanimidad;

FALLA:

1°) ABSOLVIENDO de culpa y cargo a M. D. V. R., debidamente individualizada en la presente, del delito de Lesiones agravadas por el vínculo en concurso real con Aborto (arts. 89, 92, 85 inc. 1°, 55 y 45 del CP), por los hechos ocurridos en esta ciudad los días 21 y 27 de octubre de 2003, en perjuicio de la joven G. M. Y. G. (art. 4 CPP).

2°) REGULANDO los honorarios profesionales de la Sra. Patrocinante Legal Dra. S. K., por su labor en la suma de pesos dos mil ($2.000), (ley 2.200, t.o. 4335).

3°) REGULANDO los honorarios profesionales de los integrantes de la Defensa Pública (ley 4920, decreto 1303, BO.24/10/02) por su labor en la suma de pesos tres mil ($3.000), (ley 2.200, t.o. 4335).

4°) COPIESE, protocolícese, cúmplase con las prescripciones del artículo 359 del CPP, efectúense las comunicaciones de rigor, y oportunamente archívese.

Protocolo n° 30/07 de fecha 6/7/07 Fdo. Dres. María E.N. de Pettinari. Daniel L.M. Pintos. Martín R. Montenovo. Ante mí: Silvia Altomare.