Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2009-11-17


AUTOS N° 54616 (9° Juz. Civil) (SALA III 9618) "MOLINA Juan Bautista y Otra C/ Nazara Gustavo Omar y Otra - Daños y Perjuicios - Sumario - II Cpo." En la Ciudad de San Juan, a 17 días del mes de Noviembre de dos mil nueve, reunidos los Señores Miembros de la Sala Tercera de la Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minería, bajo la Presidencia de la Dra. Catalina Celia Cúneo de García y los Dres. Moisés Moya y Humberto R. Caballero, como Vocales, para conocer sobre los recursos de apelación concedidos a fs. 238 y 241 contra la sentencia de fecha 21 de Noviembre de 2006, obrante a fs. 219/228.- - - -EL DR.

HUMBERTO CABALLERO, DIJO: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Que en la sentencia definitiva de primera instancia, la Sra. Juez Aquo resolvió: "I) Hacer lugar a la demanda, condenando al Sr. Gustavo Omar Názara y a la Provincia de San Juan a pagar "in sólidum" al actor la suma de $ 50.900 dentro de los diez días de consentida o firme la presente, con más los intereses que se devenguen hasta su efectivo pago.

Los intereses a cargo de la Provincia serán los previstos en la ley 6434.

Costas a los vencidos, difiriendo la regulación de honorarios para su oportunidad".- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En la aclaratoria de fs. 233 resuelve hacer lugar al pedido, aclarando que el rubro incapacidad prospera por la suma de $ 35.000, intégrese la presente con la resolución aclarada.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Contra el pronunciamiento apela la parte actora a fs. 235, y la codemandada Provincia de San Juan a fs.239, expresando agravios la primera a fs.

258/260 y la codemandada a fs. 262/266, siendo respondidos a fs. 268/270 los agravios de la actora y a fs. 272/273 los agravios de la demandada.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Sin perjuicio de la detallada relación de la causa efectuada por el Aquo, diré que por apoderado el Sr.

Juan Bautista Molina y María del Carmen Rodriguez, por su hijo menor Walter Jesús Molina promueven demanda por daños y perjuicios en contra del Sr. Gustavo Omar Názara y contra la Provincia de San Juan, por la suma de $ 150.000, o lo que en más o menos resulte de la prueba a rendir, intereses y costas.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Relatan que el día 12 de abril de 2000, siendo más o menos las 22,30 horas, en circunstancias que su hijo menor Walter Molina conducía su ciclomotor en compañía de tres amigos que circulaban en sus respectivos ciclomotores se detuvieron a cargar combustible en la estación de servicio de calle Av.

Libertador y Balcarce.-- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En esa estación de servicio fueron alcanzados por un automóvil Ford falcon, blanco, sin identificación, en que se trasladaban dos hombres, uno de ellos el agente de Policía Gustavo Názara. Este les manifestó: párense o les volamos la cabeza" ante esta sorpresiva amenaza, y sin identificación alguna que hiciera suponer que eran policías, los menores se dispersaron.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Uno de ellos de apellido Molina con el joven Walter Molina se detuvieron en calle Landa y Libertador, otro de apellido Ferres dobló por Landa hacia el Norte, y el otro menor apellidado Berrios continúo por Libertador, siendo seguido por el Falcon hasta cerrarle el paso. Este menor dobló en U para regresar por la misma arteria en sentido contrario, al Este.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Dice que al llegar a la intersección de Libertador y Landa, donde se encontraban detenidos los menores Molina, observó que el automóvil había girado y venía hacia ellos por lo que Walter Molina siguió el curso de Berrios por Landa al norte para alcanzar a Ferres.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En el intento de evadir al automóvil los menores continúan por calle Landa hasta llegar a 25 de Mayo, y el vehículo dobló hacia el Este a calle Colón. El vehículo policial dobló por Landa en dirección al Sur, al ver a Molina Walter que iba al norte intentó interrumpirle el paso, que ahí hizo el agente Názara un primer disparo de pistola reglamentaria, que le dió en la región glutea izquierda, con orificio de salida en la zona inguinal. Molina herido continuó por calle 25 de Mayo hacia el este y Názara ya de pie efectúo un segundo disparo que impactó en la región deltoidea derecha con salida en la región escapular derecha disparando al menos en tres ocasiones más.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Afirma que tal era el miedo de Molina que continúo la marcha y al llegar a calle Colón, por la gravedad de las lesiones cayó desplomado al piso. Cuando arribó el Falcon se retiró de inmediato y luego llegó la ambulancia.- - - - - - - - - - - - - - - - - - -Expresa que como consecuencia de la conducta de Názara, que hasta el momento desconocía que era policía, Molina tuvo que ser trasladado al Servicio de Urgencia del H. Rawson, donde fue intervenido quirúrgicamente, practicándosele un by pass en la arteria femoral, desgarrada a consecuencia de los disparos, que la víctima estuvo en franco peligro de muerte.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En relación a la responsabilidad de los demandados, la conducta negligente y antirreglamentaria de Názara agente de policía de la Provincia fue la causa de las lesiones producidas al menor Molina. Argumentan que el Estado como sus dependientes deben velar por la seguridad de los ciudadanos y proteger sus derechos, más el derecho a la integridad física y a la vida que tienen consagración constitucional. El Estado debe responder por los daños que causen las personas que la dirigen o administren en ejercicio de sus funciones, como también el daño que causen sus dependientes.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Názara circulaba en un automóvil sin identificación, en intento de detenerlo sin causa legal o presunta, en una persecución que no tenía razón alguna, abusando de sus funciones, efectuando cinco disparos que dieron en el cuerpo del menor, el que no opuso defensa ni resistencia, sufriendo lesiones graves. El agente incurrió en una omisión grave de su deber de funcionario público para evitar el daño sobreviniente.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Reclama los siguientes daños, gastos de farmacia y médicos, por la suma de $ 279,46, por un ecodopler color la suma de $ 150, gastos de consulta médica la suma de $30, por traslado, la suma de $ 279, estima el rubro en la suma de $ 5.000.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Por incapacidad sobreviniente reclama la suma de $ 45.000, estimando el daño en un 15% parcial y permanente laboral.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En concepto de daño moral reclama la suma de $ 100.000.- - - - - - - - - - - - - - - - -A fs. 62/66 comparece el demandado Sr. Názara, niega todos los hechos y responsabilidad endilgada, así como los daños y montos reclamados. Que al hacer el procedimiento se hizo conocer como policía, que al momento de interrogarlos se dispersaron, lo que obligó a perseguirlos no obstante que se habían dado a la fuga, ante la actitud del perseguido tuvo la presunción que empuñaba un arma, por lo que procedió a efectuar los disparos.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Con el mismo tenor contesta demanda la Provincia de San Juan, afirmando que la actuación de los agentes de policía se debió a la necesidad de ejercer las funciones inherentes a la policía de seguridad, teniendo en cuenta el aumento de la delincuencia.- Rechaza por altos los montos reclamados, ofrece prueba.- - - - - - - - - - -Se produce la prueba ofrecida por las partes, confesional de Názara a fs. 133; testimonial de Ariel Zeballos, Ricardo Yurdio, Claudia Llanos (fs. 144, 147/148, 153/154). Oficios contestados, pericial médica de fs. 161/164.- - - - - - - - - - - - - - - - - -El Aquo evalúa los hechos y prueba producida, así como la influencia de la sentencia penal en este juicio, por la que resultó condenado el demandado Názara por el delito de lesiones graves en perjuicio de Walter Molina, por ende responsable de los daños causados al menor en ese entonces por lo que se pronuncia sobre los daños y montos reclamados.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Gastos médicos y de farmacia, los estima en la suma de $ 550 a la fecha del accidente, más intereses, por gastos de traslado, la suma de $ 350 a la fecha del hecho ilícito.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Incapacidad, la declara procedente estimando la misma en la suma de $35.000 a la fecha del ilícito, más intereses.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Daño moral, lo declara procedente estimándolo en la suma de $ 15.000 a la fecha del accidente.

Impone las costas a la demandada.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Agravios de la actora, son los siguientes: Primero: se agravia de los montos fijados en concepto de incapacidad, estimados en la suma de $ 35.000, estima que debe ser elevada en razón de la incapacidad parcial y permanente, debiendo fijarse en la suma de $ 70.000, esto lo fundamenta en el principio de la reparación integral.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Segundo: Se agravia del valor daño moral justipreciado en la suma de $ 15.000 que lo considera bajo y no acorde con los padecimiento sufridos por el menor en ese entonces, y debido a las serias lesiones que sufrió a consecuencia de los disparos efectuados por el demandado, teniendo en cuenta el daño irreversible causado, cita jurisprudencia y formula las reservas del caso federal.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Agravios de la demandada Provincia de San Juan. Primero: Respecto a la atribución de responsabilidad al Estado Provincial por el hecho de sus agentes, el uso del arma reglamentaria, y el elevado monto indemnizatorio resuelto en el fallo.- - Segundo: Se agravia por el monto excesivo de la indemnización fijada por gastos médicos y farmacia, así como el monto de la incapacidad sobreviniente, y monto por daño moral.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Tercero: Se agravia de la imposición de costas.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En cuanto a la responsabilidad que se endilga al Estado, expresa que el día 12/05/00 se recibe una denuncia en la Seccional 5ta.

de Policía, en horas de la noche, por la denuncia de la sustracción de una motocicleta. La oficial que recibe la denuncia ordena a los agentes de la dependencia que se dirigieran a la zona, a investigar el ilícito, para ello se movilizaron en un automóvil afectado a la dependencia, un falcon blanco identificado como móvil AF-68.- - - - - - - - - - - - - - - - -Los agentes afectados a la tarea Názara entre ellos, avistaron a cuatro personas sospechosas que conducían ciclomotores por Av. Libertador de este a oeste, por lo que decidieron alcanzarlos. Ante el pedido de detención efectuado por los agentes, sólo se detuvieron dos de los ciclomotores.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Los agentes se identificaron con placa en mano, continuando la persecución a los demás, uno se detuvo, más el otro continúo con la fuga, hasta que fue alcanzado, no obstante tampoco se detuvo, viendo el agente que empuñaba un arma.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La sentencia penal resolvió que la conducta de Názara fue la causa adecuada de la lesión a Molina, tipificando una conducta delictiva, pero en sede civil puede pronunciarse acerca de otras cuestiones que no han sido propias de la decisión penal.

No se ha tenido en cuenta que fue a consecuencia de una denuncia el accionar de los agentes, que se inició la persecución con la firme sospecha de ser los conductores de los ciclomotores los autores del hecho, y también la desobediencia a la autoridad policial, entonces aparece la conducta de la víctima como concausa, por la evasión planeada por el mismo, esta cuestión debe ser analizada.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Además la presencia policial donde ocurrió el evento se debió a la necesidad de ejercer la función al cargo de policía de Názara, procurando la seguridad pública, que salió a cumplir una orden, detener a quienes por las condiciones que presentaban hacían pensar fácilmente que eran los sospechosos.- - - - - - - - - - - - - - - - -En cuanto a la utilización del arma reglamentaria por el agente policial, los sujetos se mostraban evasivos, y el agente disparó dos veces al aire y no al cuerpo, y la segunda tanda de disparos los hace a modo de defensiva y entonces no hay abuso del arma y no como equivocadamente el Aquo sostiene, que el accidente no se habría producido de no haberse dado el arma a Názara. La portación permanente del arma es reglamentario, que regula la materia, y debe usarse en un procedimiento policial de persecución. Argumenta sobre el particular.- - - - - - - - - - - -Se agravia del monto excesivo de la indemnización, en relación a los gastos médicos y de farmacia, así como la incapacidad sobreviniente y el monto fijado como daño moral, que considera excesivo. Se agravia de la imposición de costas.- - - - -Entrando al tratamiento de los agravios, por razones de método se considerarán en primer término los agravios de la demandada Provincia de San Juan. Se agravia respecto a la atribución de responsabilidad por el hecho del agente Názara, sobre el tema se ha resuelto: La responsabilidad atribuída al agente del estado provincial se sustenta en la autoría de daños producidos a la persona del demandado con un arma de la repartición policial del citado Estado. Cc0102 Lp 208918 Rsd-174-91 S Fecha:

24/09/1991).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El uso del arma imputable al servicio constituye de por sí una cosa riesgosa, que en manos del agente policial conforme el art. 14 inc.

1º acápite "b" de la ley 9550, provista por la institución (art. 15 inc. g misma ley), tiene como finalidad el cumplimiento de su deber cual es el de defender la vida, la propiedad y la libertad de las personas (art. 114 ley 9550) pues es misión de la Policía de la Provincia de Buenos Aires resguardar la vida, los bienes y los derechos de la población (art. 3º inc. b ley 9551) estando obligada a intervenir en jurisdicción de aquella al sólo efecto de prevenir los delitos (art. 5º ley 9551) -cuando no reprimirlos.- Referencia Normativa: Dleb 9550-80 Art. 14 Inc. 1 ; Dleb 9550-80 Art. 15 Inc. G ; Dleb 9550-80 Art. 114 ; Dleb 9551-80 Art. 3 Inc.

B ; Dleb 9551-80 Art. 5 Cc0102 Lp 208918 Rsd-174-91 S Fecha: 24/09/1991).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El obrar policial -aún justificado- que origina daños a terceros no exculpa respecto del resarcimiento de éstos, pues el servicio público debe ejercerse en defensa de la sociedad pero sin privilegio respecto de los daños que se causen (arts. 1067, 1068, 1083, C.C.).- Referencia Normativa:

Cci Art. 1067 ; Cci Art. 1068 ; Cci Art. 1083 Cc0102 Lp 209611 Rsd-196-91 S Fecha: 24/10/1991).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El estado policial es la situación jurídica que resulta del conjunto de deberes y derechos establecidos por las leyes y reglamentos para el personal que ocupa un lugar en las escalas jerárquicas de los agrupamientos de Comando y Servicios, que integran sus cuadros permanentes o que proviniendo de los mismos, se encuentran en situación de retiro (art. 3 ley 9550) y como poseedores de tal, son parte de sus deberes, el de portar el arma reglamentaria (art. 14 inc. 1 acápite b, ley 9550) y de sus derechos, la atribución de portar arma provista por la institución (art. 15 inc. g de la misma ley).- Cc0102 Lp 215051 Rsd-122-93 S Fecha:

23/09/1993).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La tenencia de un arma de fuego exige la mayor seriedad y responsabilidad en su manejo y, si bien es cierto que por necesidades funcionales podría considerarse razonable que un agente policial lleve consigo el arma cuando se encuentra fuera de servicio, los riesgos que ello importa determinan como necesario extremar la prudencia en estos casos.- Indudablemente, la mera alegación de que en el marco de una discusión se produjo un disparo accidental no puede excusar la inobservancia de esa regla de prudencia.- Cc0203 Lp 90464 Rsd-151-99 S Fecha: 06/07/1999).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En lo que se refiere a la influencia de la sentencia penal en sede civil: De conformidad con lo prescripto por el art. 1103 del Código Civil, la absolución en sede penal del acusado únicamente veda al magistrado civil investigar la existencia del hecho principal sobre el que hubiera recaído la absolución, pero aún negada por el juez penal la culpabilidad del imputado, tal circunstancia no hace cosa juzgada para aquél, ante quien se puede alegar y demostrar dicha culpabilidad en lo relativo a su responsabilidad por los daños y perjuicios que hubiera irrogado. (Sumario N°16364 de la Base de Datos de la Secretaría de Jurisprudencia de la Cámara Civil - Boletín N°8/2005).- Sala G. - Fecha: 24/02/2005 - Nro. Exp.: L.414915).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En lo relacionado a la función del servicio: Frente a una organización policial, que tiene el fin primordial de mantener el orden y la seguridad con el consiguiente respeto de los derechos de los particulares, que arma a sus integrantes y les da elementos para cumplir con eficacia sus actividades, es conveniente -o más aún, necesario- no sólo el acierto en la elección sino también la preparación posterior y el debido contralor para evitar los excesos. Si tales previsiones no funcionan y un conjunto de hombres de la policía se transforma en un grupo de delincuentes, con el aprovechamiento de una situación ante los demás avalada en su apariencia exterior por el uso de uniformes y el vehículo de una seccional, no quedan dudas acerca de la responsabilidad que concierne a la provincia.- Cc0100 Sn 900842 Rsd-42-90 S Fecha: 15/03/1990).-- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En la sentencia dictada en sede penal, se ha atribuido la responsabilidad penal por el ilícito cometido por el agente Názara, estando plenamente probado que disparó sobre el cuerpo del menor Molina, (autos que se tienen a la vista n° 437/01 c/ Názara Gustavo - tentativa de homicidio en perjuicio de Walter Molina, Sala I, Cám. Penal), sin justificación alguna, sin previa provocación o amenaza de uso de armas y sin indicios de sospecha, excediendo el accionar de su condición de agente de Policía de San Juan, resultado en consecuencia responsable por su acto ilícito y por ende la Provincia por las secuelas derivadas de las lesiones provocadas al hijo de los actores. El agravio se rechaza.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Se tratarán en forma conjunta el primer agravio de la actora y segundo de la demandada, en relación a la procedencia y montos fijados en concepto de incapacidad sobreviniente y daño moral, así como gastos médicos.- - - - - - - - - - - - - - -La actora se agravia del monto fijado por incapacidad y daño moral que lo considera bajo, no guardando relación con los daños sufridos en el cuerpo y salud del menor. La sentencia determina la incapacidad en la suma de $ 35.000 a la fecha del accidente (12/04/2000).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Según Belluscio (Código Civil y Leyes Complementarias. Comentado, Anotado y Concordado Tº V, pág. 219 y siguientes): "Se entiende por incapacidad cualquier disminución de las aptitudes físicas, o psíquicas, que afectan la capacidad productiva, o que se traducen en un menoscabo en su plenitud, provocando la imposibilidad o dificultad en las actividades, productivas o no, que el sujeto solía realizar con debida amplitud y libertad".- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Agrega el autor citado que: "Aunque no esté expresamente mencionada en el art. 1086, jurisprudencia y doctrina coinciden en que la incapacidad derivada de un hecho ilícito debe ser reparada por aplicación del art.1068.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Por la extensión de la perturbación sufrida, puede ser total o parcial. Por el tiempo de duración temporal o permanente... Sin es transitoria e impide las tareas laborales o productivas, normalmente se indemnizará como lucro cesante, pero es indemnizable la incapacidad temporal en sí misma, aun que no existan lucros frustrados."- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Para un criterio doctrinal, solo las incapacidades que disminuyan la aptitud productiva son indemnizables como daño material, mientras que las otras incapacidades quedan incluidas en el daño moral...".- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Salas (Código Civil Tº 1 pag. 552) en su comentario al art.1086 expresa que: ".. al igual que la vida humana .., la integridad corporal constituye otro bien equiparable , por lo que su desmedro es igualmente resarcible, aunque la víctima no realizara actividad alguna...- - - - - -- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Siguiendo en el tratamiento del tema a Jorge Mario Galdós, en su trabajo "Daños a las personas en la Provincia de Buenos Aires" (Revista de Derecho de Daños - 2004 -3 - Determinación judicial del daño-I; pág. 31 y siguiente) diré que "El daño a la persona configura un ámbito lesivo de honda significación y trascendencia en el que pueden generarse perjuicios morales y patrimoniales.....".- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El "daño material" aquél abarca todo lo que deteriora materialmente a la víctima siendo por ello comprensivo del daño físico, de la incapacidad sobreviniente, del daño psíquico, de todo tipo de gastos, del lucro cesante y en definitiva de todo deterioro material; el "daño moral" se refiere a la compensación monetaria del sufrimiento, al "pretio doloris".- Prot. de Sentencia Tº II Fº 314/329 Año 2006).- - - - - - - - - - - - - - -Respecto a la valoración se ha resuelto: La determinación de la incapacidad sobreviniente, corresponde establecer de qué manera incide ésta en la frustración de obtener beneficio económico, o actividades laborales, pero tal encuadre no resulta excluyente, pues también cabe valorar además la forma en que la lesión gravita en los otros aspectos de la personalidad de la víctima, (domésticos, deportivos, culturales, estéticos, sociales etc.) que, en la medida que afecten para el desarrollo pleno de la vida de la víctima son susceptibles de ser tenidos en cuenta al margen de lo que se otorgue en concepto de daño moral (Mosset de Espanés, Acc. de Automotores, Tº II , pág. 53). No existe superposición de rubros indemnizatorios, si se concede indemnización por la incapacidad sobreviniente, en razón de la disminución de la integridad física humana, y al fijarse el resarcimiento por daño moral, en que se tienen en cuenta los padecimientos sufridos, pues la incapacidad compensa el daño patrimonial indirecto que ocasiona la merma de aptitudes psíquicas y físicas, y el daño moral, el cúmulo de padecimientos físicos y espirituales derivados del hecho (Prot. Sent. Tº II Fº 329/334, 1997) de esta Sala.- PROT. DE AUTOS Tº III Fº 386/395 AÑO 2002).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En el caso de autos, teniendo en consideración la pericia médica de fs. 161/164, que da cuenta de las lesiones sufridas por el menor Molina, a saber: herida de arma de fuego que afectaron hombro derecho, región inguinal izquierda, produciendo lesión arterial (arteria femoral) con hemorragia, fue tratado quirúrgicamente, con By pass, con vena safena invertida. El perito informa que teniendo en cuenta las cicatrices, la presencia de by pass en vena safena, con alteración neurológica, tanto motriz como sensitiva en la pierna y pie izquierdo, considera que presenta una incapacidad parcial y permanente del Cuarenta por ciento.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Entiendo que el monto fijado por incapacidad es justo y razonable, ($ 35.000) por lo que debe confirmarse el monto determinado por incapacidad en la sentencia apelada a la fecha del accidente, con más intereses, tasa pasiva a cargo de la Provincia de San Juan calculados a igual fecha hasta su efectivo pago.- Se rechaza el agravio de la actora y demandada respecto al monto por incapacidad.- - - - - - - - - - -Ambos apelantes se agravian del monto fijado por daño moral, la actora por bajo y la demandada por alto.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Se ha resuelto en cuanto al daño moral que: El daño moral procede cuando se han comprobado lesiones, por más que hayan curado y no dejen secuelas incapacitantes.- El daño moral y la incapacidad sobreviniente son ítems independientes, y conceptualmente distintos, por lo que corresponde la reparación de los sufrimientos de la víctima. Más cuando la existencia del daño moral no necesita ser probada, pues se tiene por acreditado por el solo hecho de la acción antijurídica y la t titularidad del accionante, estando la fijación del monto indemnizatorio librado al prudente arbitrio judicial (Prot. Sent. Tº I Fº 41/44, 2002 de esta Sala).- PROT. DE SENT. Tº II Fº 268/279 AÑO 2002).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -"...desde el momento que hubo lesiones, lo que supone dolor, angustia, haber pasado momentos de peligro y, aun cuando las lesiones sean leves, corresponde el resarcimiento por los padecimientos que ellas comportan."(Prot. de Sent. Tº I, Fº 117/121, Año 1998).- PROT. DE SENT. Tº I Fº 197/201 AÑO 2008).- - - - - - -En relación a la procedencia: "El daño moral no necesita ser probado, la existencia del mismo se tiene por acreditada por el solo hecho de la acción antijurídica y la titularidad de los accionantes. A falta de elementos indicativos respecto a su monto, queda librado al prudente arbitrio judicial." (Prot. de Sent. Tº I, Fº 182/187, Año 1989 y otros). "...desde el momento que hubo lesiones, lo que supone dolor, angustia, haber pasado momentos de peligro y, aun cuando las lesiones sean leves, corresponde el resarcimiento por los padecimientos que ellas comportan."(Prot. de Sent.

Tº I, Fº 117/121, Año 1998).- PROT. DE SENT. Tº II Fº 269/280 AÑO 2003).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El monto fijado, teniendo en cuenta los padecimientos sufridos a consecuencia de las lesiones, e incapacidad resultante lo considero justo y razonable, por lo que debe confirmarse la suma de $ 15.000 a la fecha del accidente más intereses conforme lo determina la sentencia apelada.- Se rechaza el agravio de actora y demandada.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La demandada se agravia del monto fijado por gastos médicos y de farmacia, así como traslado, entiendo que la suma de $ 550 por gastos médicos y la suma de $ 350 por traslado es un monto justo y razonable, por lo que debe confirmarse, más cuando se ha resuelto: Los gastos de asistencia médica y farmacia resultan razonables teniendo en cuenta la naturaleza de las lesiones sufridas por la víctima y el tiempo que duró su curación, aún en ausencia de prueba.

Para determinar los gastos de farmacia y asistencia médica causados por un accidente de tránsito, no es indispensable la presentación de recibos y facturas, pero bien guardar relación con el daño sufrido.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Aunque los gastos médicos y de farmacia no estén acreditados, debe admitirse los reclamados si así resulta de la naturaleza de las lesiones sufridas y la prolongada asistencia médica citada. La verosimilitud de la necesidad de inversión de gastos por asistencia médica y de farmacia, en ausencia de toda documentación, debe quedar librada a apreciación judicial (art. 165 Cód. Procesal) en juicio de accidentes de automotores.- PROT. DE SENT. Tº II Fº 365/373 AÑO 2005).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Como lo establece la jurisprudencia, la mera suposición de ser necesarios tratamientos cuya descripción o enunciación concreta no se efectúa, es insuficiente para considerar que el daño es cierto y no meramente hipotético, máxime cuando consta expresamente en la pericia que no se ha indicado en la actualidad ningún tratamiento. Con relación al reclamo por tratamientos futuros, no se ha acreditado la necesidad de realizarlos, por lo que corresponde desestimar sin más el rubro (ver Derecho de Daños en Acc. de tránsito, Daray Hernán, pág.

138/139, ed. 2001).- (PROT. DE SENT. Tº II Fº 218/226 AÑO 2003).- - - - -El agravio se rechaza.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En cuanto al agravio por imposición de costas, no resulta atendible, por aplicación del principio objetivo de la derrota consagrado por el art. 74 del C.P.C. y además: "El art. 74 del C.P.C. (art. 68 C.P.N.) consagra el principio objetivo de la derrota como fundamento de la imposición de costas.- Las mismas son un corolario del vencimiento y tienden a resarcir los gastos del vencedor en que debió incurrir para obtener ante el órgano jurisdiccional, la satisfacción de su derecho.- Estas deben ser reembolsadas por el vencido, con prescindencia de su buena o mala fe, o mayor o menor razón para litigar, y de todo concepto de culpa, imprudencia o negligencia de su contrario.- No constituye un castigo, o una pena al perdedor, sino que se aplican a título de reparación patrimonial de las expensas del juicio a favor de quien ha debido iniciar una acción judicial para lograr el reconocimiento de su derecho, o defensa de sus derechos frente a una demanda injusta.- Con tal base es notorio, que las costas deben ser impuestas a quien se opuso negando la procedencia de la pretensión".- (Prot. de Autos, Sala 3º, Tº III Fº 584/585 Año 2001).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Aún cuando no prosperaron todos los rubros reclamados, en razón de que los actores se han visto obligados a ocurrir a la vía judicial para que se les reconozca su derecho subjetivo otorgado por Ley.- (PROT. DE AUTOS Tº I Fº 61/63 AÑO 2006).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Por ello, normas legales citadas, voto por rechazar los recursos de apelación concedidos a fs. 238 y 241 contra la sentencia de fecha 21 de Noviembre de 2006, obrante a fs. 219/228.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En consecuencia, se confirman los montos por incapacidad sobreviniente y daño moral fijados en la sentencia apelada.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Costas en la Alzada, a la demandada vencida (art. 74 C.P.C.) difiriendo la regulación de honorarios para su oportunidad.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -LOS DRES. CATALINA CELIA CUNEO DE GARCIA Y MOISES MOYA, por sus fundamentos, adhieren al voto que antecede.- - - - - - - - - - - - - - - -Por ello, normas legales citadas, resultado del acuerdo que antecede SE RESUELVE: Rechazar los recursos de apelación concedidos a fs. 238 y 241 contra la sentencia de fecha 21 de noviembre de 2006, obrante a fs.

219/228.- Costas en la Alzada a la demandada vencida, (art. 74 C.P.C.) difiriendo la regulación de honorarios para su oportunidad, conforme considerandos precedentes.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Protocolícese, hágase saber, déjase copia autorizada bajen los autos previa reposición de sellado si correspondiere.-FDO: DRA. CATALINA CELIA CUNEO DE GARCIA, DR.

MOISES MOYA, HUMBERTO CABALLERO. ANTE MI DRA. ALICIA B. SOLIMEI- SECRETARIA- PROT. DE SENT. T° IV-F° 706/713 -2009-