Tribunal: JUZGADO EN LO CRIMINAL Y CORRECCIONAL Nº 1 DE TRANSICION
Jurisdicción: Local — Provincia: Buenos Aires
Fecha: 2003-03-27


1º Instancia. -Mar del Plata, marzo 27 de 2003.

Considerando: I. Que D. H. B. con el patrocinio letrado de la mencionada defensa oficial, interpone formal acción de amparo a fs. 1/8, tendiente a obtener una autorización judicial a fin de que se le practique en el Hospital Especializado Materno Infantil una ligadura tubaria bilateral.

Puntualiza la peticionaria en la presentación inicial, que a sus casi 29 años, es madre de siete hijos B. 8 años, C. de 7 años, C. M. de 6 años, J. E. de 4 años, I. M. de 3 años, L. A. de 2 años, F. de 11 meses, con una gestación actual de 36 semanas que dará a luz en el Hospital Especializado Materno Infantil aproximadamente los primeros días del mes de abril. Que los anticonceptivos convencionales no le han dado resultado. Que el motivo primordial de esta solicitud es su preocupación por su salud debido a que la actual implica su octava gesta, teniendo problemas por su multiparidad y el debilitamiento del útero. Que además se ve agravada por padecer problemas bronquiales crónicos, los cuales le han demandado sumo cuidado del embarazo actual, llegando al punto de que durante una crisis asmática debió ser atendida médicamente de urgencia y se le colocó una medicación intravenosa broncodilatadora para evitar la internación.

Que todo ello se acredita mediante las amplias certificaciones médicas agregadas a fs. 12/14 y fs. 21.

Que en dicha presentación la amparista refiere las serias complicaciones médicas que para su salud generó su gestación, lo cual la ha obligado a permanecer en reposo; a lo que se suman los serios problemas económicos, debido a que su pareja se encuentra desempleado realiza trabajos esporádicamente pero es muy difícil la situación para ellos, debido al número de hijos, añade que los niños concurren al comedor de las escuelas públicas, ya que no es suficiente el ingreso para proveer lo necesario a una familia tan numerosa (ver informe socioambiental realizado por la licenciada A. B. fs. 11 vta.).

II. Considera la amparista, con invocación de precedentes de este juzgado, que la acción de amparo constituye la vía idónea a fin de obtener la tutela de su derecho constitucional a la vida, a la salud, a la integridad personal y la protección del interés familiar. Ello toda que señala como razón fundamental de la acción impetrada, la de preservar la salud tanto de la madre como del niño por nacer.

III. A fin de arribar a la solución justa para el caso concreto sometido a decisión judicial, corresponde evaluar de manera armónica todas las circunstancias relevantes de la causa. En tal sentido resulta oportuno recordar una vez más que la indicación terapéutica para la práctica de una ligadura tubaria bilateral en modo alguno se limita exclusivamente a la salud "Biológica" de la paciente sino que por el contrario debe ponderarse adecuadamente todo aquello que hace al concepto de salud integral, que comprende obviamente no sólo los aspectos físicos sino los emocionales y psicosociales, conforme a la ya clásica definición de la O.M.S.

Dicho concepto de salud "integral", ya asociado aquí al concepto de calidad de vida, no sólo para la propia peticionaria, madre ya de ocho hijos, sino también a lo que concierne a la salud integral, calidad de vida y bienestar de los hijos ya nacidos. Es aquí donde la acción de amparo "como técnica procesal principal de protección de la salud" ("amparo salutífero") en palabras de Augusto Morello (ver LLBA, Año 9, Nº 4, mayo, 2002-405), se presenta como instrumento particularmente valioso para la protección del derecho fundamental a la salud, inescindible de la idea de dignidad humana.

IV. Si bien la ligadura tubaria no se encuentra contemplada, en principio, en las previsiones de la ley nacional 25.673 (B.O. 22/XI/02) sobre "salud sexual" y procreación responsable, en situaciones particulares como las aquí planteadas, resulta aplicables por analogía los criterios orientadores que informan dicho ordenamiento, en cuanto a la necesidad de dar respuestas eficaces sobre salud sexual y procreación responsable, y en lo atinente al respeto del principio de autonomía personal y a la regla bioética y jurídica del consentimiento informado (arts. 4º y 6º, ley citada). La tutela real y efectiva de los derechos fundamentales (art. 15, Constitución de la Provincia de Buenos Aires, ver Augusto M. Morello, "Tutela real y efectiva" en "Estudios de Derecho Procesal", t. II, Cap. 45, Ed. Platense, La Plata, 1998, obliga al Estado a garantizar en concreto el derecho a la salud, con una nueva dimensión que apunta a su faz preventiva, relacionada con el derecho a la "calidad y dignidad de vida", en su contexto de respeto al ámbito de la autonomía personal y las conductas autorreferentes (ver CCiv. y Comercial, San Isidro, sala I, 7/5/2002, autos "Duran de Costa, Mabel c. Municipalidad de Vicente López", en JA, 2002-III-fascículo 9, p. 19, voto de la doctora Graciela Medina, con nota aprobatoria de Marcelo I. Basterra).

Es en razón de ello que el no brindar en el caso planteado una respuesta jurisdiccional oportuna, haría incurrir al juez o tribunal requerido en una omisión inconstitucional (ver Eduardo A. Tinant, "El derecho a la salud y la omisión inconstitucional" y José María Tau, "Gineco amparo judicial y esterilización terapéutica" en "Quirón", Revista de Medicina y Bioética (La Plata), vol. 31, -Nº 2, 2000- notas a fallos de este juzgado, Carlos Ghersi -Elsa Benítez, "Los médicos, el Estado y los Derechos personalísimos", en JA, 1997-IV-985/990.

V. A los fundamentos precedentes, y no en menor medida corresponde así mismo señalar, que se está aquí frente a conductas "autorreferentes", que hacen al ámbito de la privacidad e intimidad de las personas, decisiones que por ende se hallan amparadas por el art. 19 de la Constitución Nacional. Coincidimos aquí con las siempre profundas reflexiones de Germán J. Bidart Campos, cuando reivindica con fuerza en este tema el respeto a la autonomía personal, la decisión en conciencia de las personas involucradas y la protección de la relación fiduciaria paciente-médico (ver "La tutela médica del Estado providente y la privacidad matrimonial" -nota a Fallo, en ED, 145-440).

Por razones de economía procesal me remito en lo demás a lo resuelto por este juzgado con fecha 25/08/97 en los autos "S. de S. s/ Amparo", publicado en La Ley Buenos Aires, Año 5, Nº 3 abril de 1998 y fundamentos concordantes de Eduardo Luis Tinant en la nota a dicho fallo titulado "Bioamparo Terapia Límite y Dialógica", OP. cit. ps. 337/42".

VI. Asimismo, en lo que atañe a nuestro ámbito de competencia ver acordada 2844 de la Suprema Corte de Justicia de la provincia de Buenos Aires de fecha 20/10/98.

Por todo ello, citas constitucionales, legales, jurisprudenciales efectuadas, los antecedentes del caso, y de conformidad con lo normado por los arts. 1º, 4º, 5º y concs., de la ley 7166 t.o. 7261, arts. 20 inc. 18, 19 inc. 3 de la ley 17.132 y arts. 19 y 33 de la Constitución Nacional resuelvo: Hacer lugar a la acción de amparo interpuesta por D. H. B. con el patrocinio letrado de la Defensoría Nº 5 Dptal., confiriéndole en consecuencia la autorización solicitada por la amparada a fin de que se le practique en el Hospital Especializado Materno Infantil, una "impermeabilización tubaria" u otra acción terapéutica que resultare indicada para el caso, conforme los conocimientos especiales del profesional médico interviniente, según las reglas del arte de curar. - Pedro F. Hooft.