Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE LA 1ra NOMINACION
Jurisdicción: Local — Provincia: Santiago del Estero
Fecha: 2009-11-19


Santiago del Estero, diecinueve de Noviembre de dos mil nueve.- á Y VISTOS: El recurso de apelación interpuesto a fs. 37 por el ejecutado en contra de la sentencia de fecha 09 de Febrero de 2009 que luce a fs. 34 a 36; Y CONSIDERANDO: I) Que a fs. 41/42 el recurrente expresa su disconformidad con el fallo en crisis efectuando la siguiente apreciación: se agravia en primer término del punto 2º de los considerandos que trata la Excepción de falta de Legitimación pasiva opuesta en cuanto expresa que "la acción puede ser dirigida contra el propietario y/o el usuarioá que por cualquier título residiese en el inmueble servido"á en base al art. 6 del Pliego de bases y condicionesá que establece que "serán responsables solidariosá por el pago de los servicios de agua potable o desagües cloacales los propietarios y/o usuarios por cualquier título de los inmuebles servidos"; señala que ni vive, ni se domicilia, ni usa, ni es propietario del inmueble deudor. Asimismo se agravia del punto 3º de los considerandos de la sentencia en cuanto expresa que en lo atinente a la excepción de inhabilidad de título se refiere a la falta de fulcro ejecutivo del documento por carecer de algún tipo de formalidad para su confección. Alega que el certificado de deuda agregado no es suficiente para condenar ejecutivamente a un usuario, porque del mismo se desprenden contradicciones en los montos lo que hace presumir una mala facturación. Se agravia también el demandado por cuanto el punto 7º de los considerandos de la sentencia expresa que en lo referente a los intereses, los mismos serán liquidados conforme lo establecido por los arts. 14.7.1 y 14.7.2 del Pliego de Bases y Condiciones de la Concesión de la Licitación confirmado por la Resolución del E.R.S.A.C. Nº 00204, menciona que esta resolución modificó el pliego en cuanto establecióá que los intereses a aplicarse serían no los del Banco Santiago del Estero sino los que percibe el Banco de la Nación Argentina. Alega que la vigencia de la ley 26.361 estableció que el límite establecido es el de la tasa pasiva para depósitos a treinta días del Banco de la Nación Argentina, correspondiendo al último día del mes anterior a la efectivización del pago. Por último se agravia de que la sentencia haya acogido la pretensión de la actora de que se apliquen los intereses sobre el monto demandado ya que éste monto incluye los intereses de cada uno de los períodos impagos, lo que llevaría a un anatocismo. Que corrido el traslado de Ley la contraria lo evacua a fs. 40/42. II) Que adentrándonos al análisis del tema materia de revisión cabe destacar que en el proceso ejecutivo, nuestro Código de rito establece en su art. 550 que las únicas excepciones admisiblesá son "2º Falta de personería en el ejecutante, en el ejecutado o en sus representantes, por carecer de capacidad civil para estar en juicio o de representación suficiente" áy solo puede estar vinculado a la capacidad de las partes para estar en juicio o a la carencia de mandato o insuficiencia de la documentación exhibida por losá representantes o apoderados. Debe repararse a su vez que no debe confundirse la capacidad procesalá con la calidad de obrar pues mientras la primera se refiereá a la capacidad para estar en juicio, la segunda versa sobre la legitimidad sustancial del derecho pretendido y no puede fundar la excepción de falta de personería (Alsina tratado, 2º de, v. V., p. 276, Nº 41). La falta de legitimación pasiva basado en la falta de derecho de fondo o en la falta de titularidad en la relación jurídica sustancial no es alegable en el juicio ejecutivo. Sin perjuicio de lo manifestado y atento a la documental adjunta por la actora surge que la titularidad del servicio corresponde al demandado no habiéndose probado lo contrario pese a lo manifestado en su defensa. Respecto al segundo agravio la defensa relativa a la aptitud del título es viable cuando se cuestiona su idoneidad jurídica, sea porque no figura entre los mencionados por la ley, porque no reúne los requisitos a que ésta condiciona su fuerza ejecutiva (obligación dineraria, líquida, exigible no sometida a condición o prestación), o porque el ejecutante o el ejecutado carecen de legitimación procesal en razón de no ser las personas que figuran en el título como acreedor o deudor. Observando la documentación base de la presente demanda, la misma consiste en un certificado Nº 504834/2007de deuda expedido por Aguas de Santiago S.A. Las excepciones en el juicio ejecutivo tienden a permitir al accionado limitadas defensas referidas siempre a las formas extrínsecas del título ejecutivo ya que la controversia sobre lo sustancial, sobre la ilegitimidad de la causa, queda reservada para un juicio ordinario en el cual se posibilite un amplio debate. En el caso de autos la excepción de inhabilidad de título se basa en una sobrefacturación ya que el monto que figura en el certificado no corresponde al uso que el representado da al servicio; no encuadra por lo tanto en lo preceptuado por el art. 550 inc. 4º "Mediante la excepción de inhabilidad de título solo cabe denunciar la falta o irregularidades en las formas extrínsecas de aquél, hallándose excluida del conocimiento judicial la causa de la obligación, como sucede, por ejemplo, cuando se discute la exactitud de la determinación del monto" C. Nac. Civil, Sala A, 1996/05/27- Obras Sanitarias c. Marino de Santero, Matilde B.- La Ley 1996 E 156. En la especie, el título base de la acción, certificado de deuda (fs. 10) reúne todos los requisitosá necesarios para su validez, y el agravio del ejecutado se desvanece totalmente, desde que, toda impugnación que no se refiere al título mismo, excede el marco cognoscitivo del juicio ejecutivo. Respecto al segundo agravio asiste razón al recurrente en cuanto la resolución Nº 0024/2004 dictada por la E.R.S.A.C. sustituye la entidad bancaria del Banco de la Provincia de Santiago del Estero por la del Banco de la Nación Argentina sin embargo no modifica la tasa aplicable (activa), Cabe decir asimismo que, la disposicióná del art. 31, párrafo 8º de la Ley Nº 24.240/1993, de defensa al consumidor, actualizada por la Ley 26.361/2008, que reza: "La tasa de interés por mora en facturas de servicios públicos no podrá exceder en más del CINCUENTA POR CIENTO (50%) la tasa pasiva para depósitos a TREINTA (30) días del Banco de la Nación Argentina, correspondiente al último día del mes anterior a la efectivización del pago", es aplicable a la tasa de interés por mora, en cualquier caso en que ésta exista. Si bien no es acertada la ubicación de dicha disposición (art. 31) dentro del texto legal, no puede considerarse que dicha norma es sólo para las facturaciones erróneas. Conforme sostuvo la Excma. Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 2º Nominación en los autos: "Aguas de Santiago S.A. c/ Yagüe de Bonacina, Laura y/u otros s / Cobro de Pesos", una correcta interpretación de la norma de mención, conciliable con el espíritu tuitivo de la parte más débil en la relación del consumo - esto es, el consumidor o usuario -, no puede ser otra que la de poner un tope en los intereses por mora que deban afrontar los "usuarios de servicios públicos domiciliarios", tal como reza el nombre del capítulo VI del cuerpo legal de marras, y como tal, la disposicióná tiene un alcance general, por lo que no puede acotársela al uso de facturaciones erróneas, limitación ésta que no se compadece ni con el espíritu ni con la letra de la disposición legal en estudio. El tercer párrafo de la Ley Nº 24.240/1993, de defensa del consumidor, reformada por la Ley Nº 26.361/2008, dice: "Las relaciones de consumo se rigen por el régimen establecido en ésta ley y sus reglamentaciones sin perjuicio de que el proveedor, por la actividad que desarrolle, esté alcanzado por otra normativa específica". La actora considera que la Ley Nº 26.361, no es aplicable a la cuestión analizada. Como explican Vázquez Ferreyra y Damián Avallo ("Reforma a la ley de Defensa a los consumidores y usuarios", pub. en la Ley 2008-D, 1063), en el punto 10: "Servicios públicos domiciliarios (artículo 25). La ley 26.361 introduce una importante reforma en lo inherente a la legislación aplicable a la contratación de servicios públicos domiciliarios. En efecto, el anterior art. 25 establecía que los servicios públicos domiciliarios con legislación específica serían regidos por dichas normas, aplicándose la ley 24.240 solo en forma supletoria. Conforme la actual redacción, y en coherencia con el nuevo art. 3, en estos casos se aplicarán tanto las normas específicas que regulen la actividad como la ley de defensa del consumidor, con el agregado final de que en caso de duda sobre la normativa aplicable deberá darse preeminencia a la que resulte más favorable para el consumidor: "los servicios públicos domiciliarios con legislación específica y cuya actuacióná sea controlada por los organismos que ella contempla serán regidos por esas normas y por la presente ley. En caso de duda sobre la normativa aplicable, resultaráá la más favorable para el consumidor". No obstante la tasa de interés por mora antedicha, debe ser aplicada desde la vigencia de la Ley Nº 26.361/08, esto es, 07/04/2008. Antes de dicha fecha, el interés por mora a aplicar, debe ser el previsto por la ley Nº 24.240 para estas obligaciones, antes de la mencionada reforma, esto es que la tasa por mora a aplicar desde el vencimiento de cada obligación hasta el 07/04/2008, no podrá exceder en más de un cincuenta por ciento (50%) la tasa activa para descuento de documentos comerciales a treinta días del Banco de la Nación Argentina del último día del mes anterior a la efectivización del pago (art. 31 de la ley 24.240, antes de su reforma por la Ley 26.361).á En relación al tercer agravio el accionado considera que ya se han incluido en el título ejecutivo los intereses debiendo solo condenarse por el capital para no incurrir en anatocismo. Aclaramos que atento al criterio adoptado por la Excma. Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 2º Nominación en la resolución arriba citada, con respecto a los intereses, la acción resulta procedente por el valor histórico de cada período reclamado, con más los intereses desde el vencimiento de cada obligacióná hasta el efectivo pago. Intereses éstos que deberán ser aplicados conforme a lo dicho ut-supra. Por ello el Tribunal RESUELVE: 1) Hacer lugar parcialmente al recurso de apelación interpuesto por el demandado, en consecuencia: revocar parcialmente la sentencia obrante a fs. 31/32á de fecha 15/12/08, en lo que respecta a los intereses que deben adicionarse al capital condenado los que deberá liquidarse conforme a la tasa activa para descuento de documentos comerciales a treinta días del Banco de la Nación Argentina del último día del mes anterior a la efectivizacióná del pago con más un 50% a partir del vencimiento de cada obligacióná hasta el 07/04/08 y desde esta fecha hasta el efectivo pago la tasa pasiva para depósitos a 30 días del BNA, correspondiente al último día del mes anterior a la efectivización del pago con más el 50%. Asimismo la acción resulta procedente por el valor histórico de cada período reclamado, con más los intereses desde el vencimiento de cada obligación hasta el efectivo pago. 2) Costas por su orden. Notifíquese y agréguese copia de la presente, la que se reservará por Secretaría.- Fdo. Dres. Pablo Santiago Sirena, María Pía De La Rúa y Raúl Lima.- Ante mí: Dra. Rosa Cecilia Ausar de Pena, Secretaria. Es copia fiel del original. Doy fe.- á