Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2011-02-04


Autos Nº 80848 (C.C. Nº20305) caratulados: "OLIVERA Dora Julia C/ Pérez Angel - Daños y Perjuicios" PROTOCOLIZADO:L.S.- Año 2011- del Tº I -Fº01/08.- En la Ciudad de San Juan a 04 días del mes de febrero de 2011, reunida en Acuerdo la Sala Segunda de la Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minería, bajo la presidencia del Dr. Octavio Augusto Sánchez y los Sres. Vocales Dr. Oscar Roberto Otiñano y Roberto M. Pagés Lloveras, a fin de conocer el recurso concedido mediante decreto de fs. 285, contra la sentencia de fecha 15 de abril del año dos mil nueve, recaída en los presentes autos Nº80848 (C.C. Nº20305) caratulados: "OLIVERA DORA JULIA C/ PEREZ ANGEL - DAÑOS Y PERJUICIOS", dictada por la Sra. Juez titular del Noveno Juzgado Civil, obrante a fs. 270/281 vta..- EL DR. OCTAVIO AUGUSTO SÁNCHEZ DIJO:

En la sentencia de fecha 15 de abril de 2009 obrante a fs. 270/281 se resolvió: Hacer lugar a la demanda, condenando a pagar "in solidum" al Sr. Ángel Pérez y a Liderar Compañía General de Seguros S.A., dentro de los diez días de quedar firme o consentida la presente, la suma de Pesos Veintitrés mil novecientos cincuenta ($ 23.950), con más los intereses que se devenguen hasta su efectivo pago (ley 4119). Impuso las costas a la vencida.- El resolutorio transcripto tiene como antecedente fáctico el accidente de tránsito ocurrido el día 4 de octubre de 2003, alrededor de las 18 hs, y que la sentenciante luego de analizar la prueba rendida y de acuerdo a las reglas de la sana crítica, estima probado que se produjo en circunstancia en que la Sra. Dora Julia Olivera circulaba de sur a norte por calle Santa María de Oro, al mando de una moto Marca Yamaha dominio CAP-182 y que, cuando había pasado unos cien metros Avda. Libertador, fue embestida por la camioneta conducida por el Sr. Pérez que estaba en la vereda, intentando salir a la calle marcha atrás.

Contra lo resuelto se alza la citada en garantía "Liderar Compañía General de Seguros S.A.." a quien se le concede el recurso a fs. 285 y es fundado a fs. 300/304.- Los agravios de la apelante se centran en la admisión de los rubros por indemnización por incapacidad parcial y permanente y en concepto de daño moral, y en el caso de que no prospera su pretensión solicita la disminución de los montos de condena por considerarlos exorbitantes.- Incapacidad parcial y permanente: La sentenciante al tratar ese rubro ha considerado: que la actora como consecuencia del accidente: "sufrió fractura expuesta del hueso tibial de la pierna derecha grado II. Así del sumario penal surge a fs. 16 que la actora refiere dolor en hombro izquierdo, férula de muslo derecho mitad distal, pierna y pie derecho y según historia clínica fractura de tibia derecha expuesta". "Curará salvo complicación en ciento veinte días aproximadamente, por igual tiempo de incapacidad", dice el perito." "Si bien la actora no produjo prueba pericial médica, como hubiese correspondido, ya que ésta es la prueba idónea, estimo que la gravedad de las secuelas están probadas con el testimonio del Dr. Aguilera que es médico traumatólogo y médico tratante de la actora." "En efecto, a fs. 208, el testigo Félix Amado Aguilera declaró que conoció a la actora por haberla atendido y reconoce las fs. 16 y 16 vta. Dice que confirma la aparición de secuela de artrosis y varo que se ha provocado y que fue esa la razón por la cual se sostuvo en el certificado que la paciente sufriría indefectiblemente de una complicación de la artrosis por falta de alineamiento y conservación del eje de la tibia fracturada. Dijo también, "además, aclaro que esa falta de alineamiento de la tibia y esa falta de corrección sea quirúrgica, ha originado esta secuela que realmente deja una minusvalía y una incapacidad muy sufrida hasta el fin de sus días, dejando aclarado que la fractura original que se produjo perdió el alineamiento y perdió el tiempo de corregirla y evitar esta grave consecuencia que es la artrosis por genuvaro que provoca un pinzamiento y una sobrecarga unilateral del cóndilo interno que sobrecarga el platillo tibial interno y el eje de los cóndilos externos e internos se ha perdido la armonía del apoyo de los cóndilos femorales en los platillos tíbiales y origina una deformidad que destruye la superficie articular que no se repone por el resto de su vida sea cual fuere el tratamiento médico o tratamiento quirúrgico, dejando aclarado que toda la terapéutica sea médica o quirúrgica no restituyen la normalidad de la rodilla, lo cual dejó también aclarado que existen otros tipos de causales que provocan la artrosis de rodilla, pero en este caso, la enfermedad se ha originado por la fractura producto del accidente".

Más adelante señala que la secuela que sufre la paciente es permanente, durante la marcha, sentada o en cama "que el grado de incapacidad que tiene la paciente es muy severo, total, definitivo dado que no puede realizar ninguna tarea por los dolores que sufre en los movimientos de su rodilla, ya sea caminando, limpiando pisos, o incluso sentada".

"Teniendo en cuenta la testimonial rendida que no ha sido impugnada y considerando que la desalineación de la pierna, además de las secuelas físicas, atenta contra el sentido estético general, y constituye un desmedro para quien lo sufre, especialmente una mujer (de 48 años al momento del accidente) en su vida de relación, desenvolvimiento de la actividad social, laboral, deportiva, será indemnizado la lesión estética, en forma global dentro de este rubro" "Ahora bien, la ausencia de pericial médica y de falta de prueba sobre las actividades laborales y no laborales que realizaba la actora obliga a obrar con suma cautela dado que no puede convertirse en una situación de beneficio para quien ha omitido cumplir con la carga de la prueba.

Por ello, teniendo en cuenta que el daño está acreditado, que la actora no ha producido, como era su cargo hacerlo, dictamen pericial que especifique grado de incapacidad, en virtud de la prueba rendida y de las facultades previstas en el art. 171 del C.P.C. fijo como justo valor indemnizatorio la suma de Pesos Quince mil ($ 15.000) a la fecha del accidente con más intereses desde el hecho ilícito." El primer agravio de la apelante es la admisión del resarcimiento por este rubro y en subsidio, para el caso de rechazo de su pretensión solicita se disminuya el monto determinado en la sentencia sobre este rubro.

Al criticar lo resuelto manifiesta que la sentenciante ha merituado que no se ha producido prueba pericial médica como tampoco se ha demostrado la actividad laboral que desarrollaba la actora pero que, sin embargo, ha otorgado en concepto de indemnización un monto excesivo, cuando es sabido que el menoscabo derivado de las lesiones provocadas por un hecho ilícito debe ser indemnizado según el conjunto total de actividades del sujeto y la proyección que la secuela del accidente tiene sobre su personalidad integral. Transcribe jurisprudencia destacando que a los efectos de determinar la entidad de la secuela discapacitante es de trascendental fuerza probatoria la pericia médica en conjunción de los restantes elementos vinculados a la lesión física. Señala que el certificado médico reconocido por el Dr. Aguilera fue expedido con más de un año posterior al siniestro, conllevando a sospechar la existencia de posibles concausas. En razón de las cuestiones que señala solicita que se desestime este rubro o se reduzca el monto conforme a las probanzas de autos.- Tratamiento del agravio: De la lectura tanto del fallo atacado, que en lo pertinente he transcripto, y de la lectura del escrito en el que expresa sus agravios el apelante, surge sin lugar a dudas la sin razón de la pretensión esgrimida respecto al rechazo del rubro.- Al respecto cabe recordar que la Corte Suprema de Justicia, en sentencia de fecha 21 de septiembre de 2004, dictada en la causa incoada por Isacio Aquino y en concordancia con diversos precedentes, ha establecido la siguiente Doctrina Legal:

"Que el art. 19 de la Constitución Nacional establece el "principio general" que "prohíbe a los hombres perjudicar los derechos de un tercero": "alterum non laedere", que se encuentra "entrañablemente vinculado a la idea de reparación". A ello se yuxtapone, que "la responsabilidad que fijan los arts. 1109 y 1113 del Código Civil sólo consagra el (citado) principio general", de manera que la reglamentación que hace dicho código en cuanto "a las personas y las responsabilidades consecuentes no las arraiga con carácter exclusivo y excluyente en el derecho privado, sino que expresa un principio general que regula cualquier disciplina jurídica... En este sentido, la jurisprudencia del Tribunal cuenta con numerosos antecedentes que han profundizado la razón de ser de los alcances reparadores integrales que establecen las mencionadas normas del Código Civil las cuales,..., expresan el también citado "principio general" enunciado en la Constitución.

En ese entendimiento y con relación al daño en tratamiento hemos dicho que: "La incapacidad por la que se pretende el resarcimiento se configura cuando el hecho ilícito deja una secuela irreversible que se traduce en una disminución de la salud y la integridad física -total o parcial- pero permanente y tiende al mantenimiento incólume de una determinada calidad de vida, cuya alteración, disminución o frustración constituye en sí un daño resarcible pero, que como todo daño, debe ser probado." (L.S. 2002- Tº II- Fº 37/42; L.S. 2004-III- 15/24; L.S.- 2002- Tº I Fº 169/183; L.S.-2005-I-176/179 ; L.A.-2010- I-160/165).- En el caso de autos, si bien, tal como lo señala la Aseguradora, no existe una prueba pericial médica producida en autos que nos lleve a la certeza del grado de imposibilidad física que sufre la víctima, no dificultad dicha falencia para llegar a la conclusión a la que ha llegado la Sra. Juez Aquo al tener por probado el daño ocasionado por el accidente de marras como así también la incapacidad que en forma definitiva sufre la víctima como consecuencia del mismo.- Así es. La historia clínica de la actora agregada a fs.8/14 da cuenta de los daños sufridos en el accidente (quebradura expuesta de tibia- pierna derecha) y el certificado extendido por el Dr. Aguilera (fs. 16 y vta.)que fuera ratificado en su contenido y firma a fs. 208 y vta. y explica las causas de las secuelas derivadas del accidente que en forma textual ha transcripto la sentenciante , ut supra reproducido, nos lleva a concluir que la actora, como consecuencia directa del accidente, ha sufrido daños que tienen la calidad de incapacitante en forma permanente y deben ser resarcidos.- Ahora bien la determinación monetaria de los daños a la persona entraña un problema de extrema y especial dificultad, que justifica la gran cantidad de estudios publicados sobre el tema, tanto en el derecho nacional, como extranjero, especialmente alarmados por la anarquía que rige en esta materia.

También señalé que la Corte Federal, con especial referencia a las indemnizaciones por incapacidades y por muerte ha dicho, que "para fijar la indemnización por valor vida no han de aplicarse fórmulas matemáticas, sino considerar y relacionar las diversas variables relevantes de cada caso en particular, tanto en relación con la víctima (edad, grado de parentesco, condición económica y social, profesión, expectativa de vida, etc.), como con los damnificados (grado de parentesco, edad de los hijos, educación, etc."; que "sin perjuicio de la idoneidad de la fórmula matemática que la C.N.Trab. utiliza como método para establecer el quantum de la indemnización debida por el accidente de trabajo cuya reparación se persigue por vía civil, resulta indispensable precisar la entidad del daño producido (disminución de ganancias) a fin de justificar la proporción entre el mismo y la referida indemnización (lesiones)" (ver, entre muchos, CSJN 13/12/78 "Fuentes de Garcia c. Nación Argentina" Fallos 300-1256; CSJN 20/10/92 "Coria A. y otros c/ Empresa Ferrocarriles Argentinos" DJ, 1994-1-521; CSJN 18/8/87 "Puddu c. Sequenza", DT, 1987-B-2144; CSJN 6/5/86 "Badiali c. Gob. Nacional" LA LEY, 1987-A, 93; según lo referido en Expte. 56811 "Sbriglio Ernesto Lucio..." Mendoza 15/8/95 LS 258 fs.301).

Habida cuenta la edad de la víctima al momento del accidente (48 años), el perjuicio sufrido, que no se ha probado ni intentando demostrar la actividad que realizaba, ya sea laboral, social, familiar o deportiva y los antecedentes de esta Sala en casos similares (L.S.-2003-I-43/47; L.S.-2003-I-67/70; 20005-I-170/175; 2005-I-176/179;2008-II- 50/60; III-91/96), considero que el monto de condena establecido por la Sra. Juez Aquo es alto. En virtud de ello y guiado por el principio de la equidad propongo modificarlo disminuyéndolo a la cantidad de Pesos Diez Mil ( $10.000). Así voto.- Daño moral: La sentenciante, previo a cuantificar este rubro, consideró que ".atento al tiempo transcurrido entre el informe de la psicóloga y la demanda, estimo que no está probado que al momento de deducir su pretensión, existía el daño psicológico pretendido. Aún cuando el informe habla de un estrés crónico tal diagnóstico no ha sido corroborado por un experto, totalmente ajeno a la causa y a las partes intervinientes. Tal prueba la debió acreditar a través de pericial psicológica, lo que no fue producida." Y a posteriori agrega que: "... además de la incapacidad sobreviniente ya considerada, la actora portará una minusvalía grave que hace procedente una razonable compensación del perjuicio en los aspectos espirituales que involucran la imágen de sí misma, irreversiblemente dañada. Sin duda, ha sufrido dolores, temores, angustia por los padecimientos durante la internación, convalecencia y por las secuelas sufridas, que afectan su calidad de vida y especialmente una fuerte conmoción espiritual por el accidente en sí, sufrimientos todos que tuvieron su origen en el hecho ilícito." "Por ello, teniendo en cuenta todas estas circunstancias, estimo como justo valor indemnizatorio la suma de Pesos Ocho mil ($ 8.000) calculada a la fecha del accidente con más los intereses que se devenguen hasta su efectivo pago." Frente a lo resuelto se agravia la Aseguradora, y si bien, al comienzo de su crítica pareciera que contesta un agravio de su contraria- que en el caso no apeló- de la lectura total del escrito se infiere que se queja, en primer lugar, por la admisión del rubro y subsidiariamente por el monto otorgado al que califica de excesivo.- Dice en concreto, citando y transcribiendo fallos de esta Sala sobre el tema que la sentenciante se ha basado para determinar este daño en circunstancias que ha tenido por probadas y que la interesada no probó.- Esta Sala ha sostenido reiteradamente, postura que mantengo, que este concepto tiene por objeto indemnizar el quebranto que supone la privación o disminución de aquellos bienes que tienen un valor esencial en la vida del hombre y que son la paz, la tranquilidad de espíritu, la libertad individual, la integridad física, el honor y los más caros afectos (SCJBA Ac.40790), que su resarcimiento depende -en principio- del arbitrio judicial, para lo cual basta la certeza de que ha existido, sin que sea necesario otra precisión (SCJBA Ac.48490), sin perjuicio de ponderar la personalidad de la víctima y su receptividad particular en función de sexo, edad, profesión, etc. (Cf. Pizarro Ramón Daniel "Daño Moral" Edit. Hammurabi, 1996, p.340 y ss.; Zavala De González, Matilde "Resarcimiento de Daños", t. 2ª, p.369; esta sala RSD 08/02).

Las precedente consideraciones tienen especial aplicación respecto al "Informe Psicológico" presentado por la actora y que obra a fs. 7 de autos, del cual pretendió en su demanda que incidiera en la evaluación del daño moral. Ello, porque la misma ha sido realizada sobre la base de una sola entrevista y reconoce como único material de análisis los propios dichos del actor.

Además, el especialista, especialmente cuando se trata de incapacidades psíquicas, debe consignar con toda claridad el método utilizado, en qué consiste y cómo verificó las afecciones; como afectan al damnificado y en función de qué parámetros determinó la incapacidad resultante o sea la merma de las facultades preexistentes.

En el caso de autos, fuera de la mera entrevista, no existe constancia alguna de que la accionante hubiera sido tratada o atendida psicológicamente por causa del accidente, ni que tal lesión se hubiera exteriorizado concretamente en alguna forma.

Consecuentemente no encuentro en tal informe la debida fundamentación científica que, en concordancia con otras pruebas (que tampoco se produjeron), y de acuerdo a las reglas de la sana crítica, permitan tener por acreditada la lesión psíquica cuyo resarcimiento como secuela del accidente se pretende. Consecuentemente desestimo absolutamente este elemento de prueba para los efectos pretendidos.

Por tal motivo, atendiendo y valorando las lesiones padecidas y sus secuelas, el tratamiento al que fue sometida, el periodo de convalecencia, el natural padecimiento que le traerá aparejado en lo personal e interpersonal y los casos similares en accidentes con idénticas secuelas en los que hemos fallado estimo justo, admitir la queja de la Aseguradora y reducir el importe dado en la Primera Instancia, otorgándole por este concepto la suma de Cinco mil pesos ($ 5.000) (art. 1078 C. Civil y 165, CPC). Así voto.- EL DR. OSCAR ROBERTO OTIÑANO, DIJO:

Por sus fundamentos adhiero al voto precedente el que doy por reproducido.-	EL DR. ROBERTO M. PAGES LLOVERAS, DIJO:	Por razones análogas a las aducidas por el Dr. Octavio Augusto Sánchez, voto en el mismo sentido.- Por el mérito que resulta de la votación de que instruye el acuerdo que antecede SE RESUELVE:

1) Admitir el recurso de apelación interpuesto por la Aseguradora a fs.284 contra la sentencia de fs. 270/281 la que se modifica reduciendo el monto indemnizatorio en concepto de Incapacidad parcial y permanente a la cantidad de Pesos Diez Mil ($10.000) y el resarcimiento por el Daño Moral causado a la cantidad de Pesos Cinco Mil ($ 5.000).- 2) Imponer las costas a la apelada vencida. Diferir la pertinente regulación de honorarios para su oportunidad.- Protocolícese, hágase saber y bajen previa reposición de sellado si correspondiere.

MAGISTRADOS: DR. OCTAVIO AUGUSTO SANCHEZ;

DR. OSCAR ROBERTO OTIÑANO;

DR. ROBERTO PAGES LLOVERAS;

PROSECRETARIO AUXILIAR: DR. AGUSTIN RUGNA.