Sociedad anónima, derechos del socio, derecho de preferencia (comercial), mora
Materia: COMERCIAL
Carátula: DUPERRE RICARDO c/ C.M.  SOCIOLOGIA DE EMPRESAS  S.A. s/ SUMARIO
Jurisdicción: Nacional — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 1985-04-29

La preferencia es un derecho patrimonial del accionista que tiende al mantenimiento de sus derechos de participación societaria en la misma proporción existente al tiempo en que se decide una nueva emisión de acciones.- A través de la conservación del porcentual que cada accionista tiene en el capital social, éstos encuentran una doble tutela. Por una parte, y desde un punto de vista patrimonial, impide el aguamiento de la participación, especialmente en lo referente a reservas sociales, autoatribución, a un grupo de accionistas o a terceros. Por otra parte, proyectándose acentuadamente a los derechos de consecución, evita que por la incidencia de las nuevas acciones emitidas se opere una disminución de su influencia en la sociedad, siquiera sea para el ejercicio de los derechos de la minoría.

Protege este derecho un preciso interés del accionista, que solamente cede ante el interés social, consistente en conservar inalterada su cuota de participación en el capital social y con ello, su interés a que el aumento del capital no altere la medida de su participación proporcional en el voto y en las utilidades.

El derecho de preferencia no deriva directamente de la acción sino que está íntimamente conexo a la persona de los accionistas que han contribuido a constituir la situación económica de la sociedad y que deben beneficiarse con las relativas ventajas.

Violado el derecho de preferencia por la sociedad, debe repararse por vía de la nulidad que conduzca a la cancelación de las suscripciones efectuadas con inobservancia de la preferencia y a la atribución de esas acciones al accionista preferente que las suscribirá.

En tanto la sociedad emisora -al contestar la demanda ofreció al demandante la posibilidad de suscribir las acciones que proporcionalmente le correspondían en ejercicio del derecho de preferencia, resulta improponible la acción subsidiaria de daños y perjuicios que solamente queda abierta en el supuesto de que la opción a favor del accionista se frustre por haberse entregado ya las acciones.

El ejercicio del derecho en cuestión no se pone en obra con una petición sino con una declaración de voluntad.

Es requisito para configurar la interpelación a los efectos de la mora una manifestación positiva de voluntad enderezada a exigir categórica e indudablemente el cumplimiento de una prestación.

La solución establecida por el art. 195, primer párrafo, no solamente supone la mora sino lisa y llanamente el incumplimiento, puesto que el supuesto de hecho reglado tiene como punto de partida una privación del derecho de preferencia que resulta imputable a la sociedad. Es precisamente frente a tal incumplimiento que la ley otorga una acción de nulidad tendiente a invalidar las suscripciones que correspondían preferentemente al accionista.

El accionista puede demandar la indemnización de los perjuicios derivados del cumplimiento tardío, en tanto se trate de daños padecidos específicamente en su calidad de accionista y no de otros de diversa índole.