Tribunal: CAMARA DE ACUSACION
Jurisdicción: Local — Provincia: Salta
Fecha: 2013-02-19


Salta, 19 de Febrero de 2013.-	AUTOS Y VISTA: Esta causa N° 25.232/08 de la Cámara de Acusación, Sala I, originaria del Juzgado de Instrucción Formal de 5ª Nominación s.c. "CAPELLO, Mónica Graciela por Defraudación", Expediente N° 30.150/07, y	CONSIDERANDO	El Dr. RAÚL ROMÁN, dijo:	I) Que corresponde a este Tribunal resolver sobre el recurso de apelación deducido a fs.465/71 por el Querellante conjunto, en razón de resultar formalmente admisible conforme lo dispuesto por los arts.460, 461 y cc del C.P.P..-	II) Mediante resolución agregada a fs.459/60, el Sr.Juez de Instrucción dicta el sobreseimiento de Mónica Graciela Capello respecto del presunto delito de Defraudación que prevé el art.173 inc.1º del C. Penal, ocurrido en ocasión de celebrarse un contrato de compra-venta de aparatología médica entre el denunciante Jorge Alberto Gudiño y la nombrada Capello durante el año 2005.-	El Juez A quo sostiene en esta ocasión que la prueba ofrecida por el Querellante es a todas luces impertinente e inútil por extemporánea, particularmente en lo referido a cualquier pericia o informe técnico acerca del funcionamiento de los aparatos aplicados a la ciencia médica objeto de los contratos, habida cuenta del tiempo transcurrido (fs.459).-	Más adelante dice el Resolvente que, como ya lo anticipara en su anterior pronunciamiento de fs.325/32, con excepción de la idoneidad de la vendedora como elemento esencial de la figura del fraude "todo el remanente acontecido en este proceso pertenece al ámbito de la equivalencia de las prestaciones en un escenario civil, lugar en el cual aun cuando el incumplimiento de los deberes de parte linde con el ánimo malicioso, ello no alcanza para situar la cuestión en el terreno penal..." (fs.459 vta.). Así es que adecua su decisión en el art.326 inc.3º del C.P.P..-	III) La resolución despachada es apelada por el Querellante Conjunto y denunciante, Dr. Jorge A. Gudiño, con el patrocinio letrado del Dr. Jorge Cristian Gudiño. Allí se argumenta que la decisión judicial es "absoluta y manifiestamente inválida como acto jurisdiccional, en virtud de carecer de la más mínima fundamentación, tanto por el dogmatismo y abstracción de los argumentos como por su contrariedad con los hechos acreditados en la causa y por la errónea aplicación del derecho, en lo que concierne a la imputación por el delito de Defraudación (art. 173 inc. 1, C.P.), llegando al extremo de que se ha dictado sin reserva alguna que tuviera el efecto de dejar fuera de su imperio el hecho calificado como Fraude Procesal por el que también se ha promovido acción penal y que, por lo tanto, también integra el objeto procesal, el cual lisa y llanamente no ha sido tomado en consideración".	Continúa el apelante diciendo: "Para poner primeramente la cuestión en perspectiva en función de motivar los enunciados agravios, cabe señalar que el Sr. Juez de Instrucción había resuelto el procesamiento de la imputada por la primera referida imputación, poniendo el énfasis en 'que se ha inducido a engaño al adquirente sobre la calidad personal del vendedor, quien a los fines de que se decidiera la contratación onerosa, habría elegido deliberadamente aparecer como un sujeto calificado y autorizado por un órgano público de control de productos médicos a realizar importación y venta de tales elementos, cuando carecía por completo de tales calificaciones, con consecuencias defectuosas en la entrega de la cosa (calidad simulada), pues siendo un material crítico no tienen el valor que aparenta sin esa certificación".-	"Apelada esta resolución por la defensa, la Sala I de la Cámara de Acusación revoca ese procesamiento despachado a fs. 325/332 y dicta en su reemplazo Auto de Falta de Mérito, bajo el sostenimiento de que 'el nudo de la cuestión, esto es, la calidad de la o las cosas entregadas, no ha sido debida y suficientemente investigada a punto que el mismo Juez A quo admite que esto 'deberá ser objeto de mayor ahondamiento en la etapa del juicio. Y no debe olvidarse que este juicio de probabilidad debe superar una simple posibilidad y estar en camino de una posible condena', mandando claramente a que se realice una labor probatoria encaminada a la colección de elementos que, en mayor abundancia, sirvan para superar la insuficiencia que aprecia el Ad-quem."	____"Confrontando los argumentos de tales disposiciones se puede verificar que el A quo tiene por acreditado que el hecho da comienzo con la intermediación y asesoramiento del médico Carlos Eduardo Bassani, acotando que el tipo no admite responsabilidad por culpa dado y que no se ha acreditado connivencia entre éste y la imputada, equivocándose al decir que mantenía un contrato de asociación con el suscripto (fs. 327); y a renglones seguidos, bajo la cita dogmática de que 'las discusiones sobre la calidad prometida y la adecuación con lo pagado permanecería en territorio civil...El territorio penal con base en una relación contractual...se presenta cuando el motivo de la decisión del comprador de concertar el contrato fuera el fraude desenvuelto por el autor, y el vicio de consentimiento (error) del que dispone patrimonialmente' (fs. 328 vta./329), desecha la discusión sobre la calidad de los elementos adquiridos, teniendo por comprobado el fraude en la persona del autor (calidad simulada), en razón de que la imputada se habría presentado diciendo y exhibiendo documentos conforme a los cuales la mercadería ofrecida se halla autorizada a ser vendida por el ANMAT a sabiendas que no la poseía, según lo afirma el damnificado y tener aquella sostiene en el descargo y también se asegura en escrito de defensa, además de presentar documentos que se agregan a fs. 257, 259 y 276, informando ese organismo que la Sra. Mónica que. Graciela Capello no consta inscripta como importadora de Productos Médicos, ni figura habilitada ante esa Administración la empresa E&S S.R.L. que le pertenece (fs. 311 y 312), ante lo cual, la documental incorporada en defensa, por ser desconocida por el mismo ente, a más que no abarca el período comprensivo del contrato cuestionado, adquiere en apariencia la calidad de documental fraguada, a lo que debe sumarse lo dicho en descargo a fs. 110 en el sentido de que a sabiendas de su inexistencia, y por lo tanto engañosamente, se deja presuponer la existencia de la documental necesaria en poder de la aduana, aduciéndose 'que llevaría un tiempo demasiado extenso requerirlas' e invocándose como motivo de no poseer las facturas de compra y demás documentación su sustracción, lo que dado el entorno interpretativo de referencia puede entenderse como una probable circunstancia construida (fs. 329/330).

____"Por el otro lado, la resolución de Alzada, relevando el agravio de la defensa solamente en que enfatiza 'que en autos se entregan máquinas que son probadas por el propio denunciante, asesores y testigos traídos al proceso por el propio Dr. Gudiño...no existe ningún delito de la Srta. Mónica Capello, en perjuicio del denunciante...tan solo se trata de una maniobra tendiente a dilatar el pago que efectivamente debe el Sr. Gudiño', acoge parcialmente el recurso, pese a la previa observación de mi parte de que los argumentos apelativos eran meras afirmaciones antojadizas que no tenían la mínima entidad para configurar agravios que habiliten su admisibilidad, y ello lo digo afirmado en la doctrina construida y repetida invariablemente en las resoluciones de todas las Salas de la Cámara de Acusación. Es así que, motu propio, el A-quem descalifica los argumentos del inferior que fincan el fraude, según su denominación , en la calidad de la vendedora, exponiendo motivos que no tienen ninguna pertinencia con la cuestión puesto que, al margen del nomen juris que el Sr. Juez de Instrucción le hubiera dado al hecho, lo cierto es que esa circunstancia verificada tiene directa incidencia con la calidad de las cosas vendidas, dado que, por su propia condición de producto médico y destino de uso, sin las autorizaciones de reacondicionamiento expedidas por ANMAT, se consideraban 'adulteradas y no aptas para ser usadas en el entorno médico' en los términos de la propia ley que rige en la materia".-___________________________________ ____"En otras palabras, la calidad de la imputada a la que se refería el Instructor aludiendo a que no estaba inscripta como importadora de productos médicos, ni ella ni su empresa, ni habilitada por la ANMAT, según informes recabados a ese Organismo, es prueba que refrenda que los productos médicos vendidos eran adulterados, circunstancia ésta que, por otra parte, ya estaba ampliamente acreditada en la causa, aún por los propios dichos de la encartada"._______________________ ____"A mí no se me ocurre -parafraseando la expresión del Tribunal en el 3er. párr. de fs. 378- qué valor de uso o de cambio puede tener una cosa que no puede ser utilizada para la finalidad que estaba destinada, por veda impuesta por un expreso e imperativo mandato legal; y cuanto menos tratándose de productos médicos que, huelga decirlo, sirven para la vida y la salud humana"._______________________________________ ____"Esta introducción viene al caso de los agravios que debo ahora formular, porque el escrito de fs. 396/405 que presenté después del Auto de Falta de Mérito, ofreciendo pruebas pertinentes y útiles al nudo de la cuestión demarcado en la resolución de la Sala I de la Cámara de Acusación, al que el A-quo califica de "extenso", así lo he hecho en verdad, en el afán de colaborar con la investigación aportando, con las especificaciones requeridas, todos los datos de mi conocimiento, relacionándolos además con los elementos probatorios producidos y a producirse".____________________ ____"En esa integralidad, he cuestionado el mérito efectuado en la Alzada de que 'si la imputada estaba o no autorizada por la Administración para importar y comercializar aparatos o dispositivos de uso médico, es una cuestión ajena al Derecho Penal como argumenta la Defensa; lo que no ocurre ni se identifica con quien comercializa sustancias medicinales sin autorización (art. 204 quater C.P.)', haciendo advertencia que esa conclusión se desvía del hecho que el A-quo ha inferido en pertinencia con el objeto procesal, puesto que la subyacente infracción aduanera por parte de Capello no es la hipótesis delictiva de la promoción fiscal de acción penal (fs. 2/3) ni puede ser perseguida penalmente en jurisdicción provincial. Por lo tanto, no se la ha investigado como tal, habiendo estado enderezada la información requerida a la ANMAT a establecer una circunstancia fáctica de directa relevancia al objeto procesal de estos autos en cuanto, a sus resultas, se podía determinar si la encartada estaba o no en condiciones de cumplir su obligación de entregar los equipos en las condiciones técnicas y con los requisitos impuestos por la ley".______________________________________________________ ____"Está claro, entonces, que a esta causa le incumbe la calidad de las cosas, no de la imputada, pero también es claro que, definiendo esta última, se puede inferir la primera".__________________________________________________ ____"Por eso, los informes de fs. 241/242 y 313/314 tienen la relevancia que, al confirmar que la firma E&S MED S.R.L y/o Capello, Mónica Graciela no se encuentra inscripta ante ANMAT, ni específicamente bajo el rubro de Importador y Exportador de Productos Médicos, no podía contar con el certificado de aprobación de comercialización de ese organismo de los productos vendidos. Y a su vez, no encontrándose estos equipos debidamente registrados ante el ANMAT y aprobados por la Dirección de Tecnología Médica para su uso con pacientes, son considerados fraudulentos y no pueden ser comercializados en el país".____________________ ____"Consecuentemente, el engaño de la imputada al ocultar esta irregularidad y presentar a su firma como legítima importadora de productos médicos, al igual que el engaño al aseverar que los vendidos se tratan de bienes reacondicionados en perfecto estado de conservación y uso aprovechándose que esa condición no era verificable sino complejas pruebas técnicas, configura el fraude -desplegado por esas vías- cualquiera de la dos eficientes por sí solas-, ha motivado la decisión del comprador de concertar el contrato y ha viciado su consentimiento para efectuar disposición patrimonial perjudicial por la imposibilidad, tanto legal como técnica, de utilización de los equipos vendidos y ser éstos sin valor; con lo cual, la relación contractual ha ingresado sin lugar a dudas al territorio penal".

____"También relacioné elementos de la causa (ver fs. 403/404) que hacen plena comprobación de que la causante sabía que los equipos que vendía eran fraudulentos y no podían comercializados, además de ser inservibles por su propio estado y deficientes condiciones técnicas, habiéndome también engañado al hacerme creer que habían sido reacondicionados, como así también en la garantía que había dado por el funcionamiento y mantenimiento, que rehusó deber desde la primera indagatoria donde, además, reconoció que no realizó las visitas pactadas para verificar el buen funcionamiento del equipamiento y realizar un mantenimiento preventivo, como se comprometió en la cláusula tercera del contrato, cuando en verdad no había transcurrido el plazo, respecto de la mayoría de los elementos, contándoselo, como corresponde, a partir la fecha de la efectiva entrega".

"Así expuse, en la completitud exigida, estos relevantes hechos que configuran el núcleo del objeto procesal y los acredité elementos de prueba incontrastables, pero el Sr. Juez de Instrucción no les dispensó el menor tratamiento valorativo desde la perspectiva propuesta por mi parte que, en el planteo, se exhibe inobjetable, la que tampoco había tenido ninguna consideración por el Ad-quem por lo tanto, no había opinión superior a respetar. Es entonces que, no obstante su peso para la justa decisión, eludió pronunciarse excusándose en que la alzada ha desestimado la cuestión de la identidad de la vendedora como elemento esencial para la decisión negocial".________________________________________ ____"III- Del mismo modo actuó con respecto a otros de los errores que señalé en el referido escrito, pidiendo que se tome razón y se corrijan o rectifiquen en la próxima resolución"._______________________________________________ ____"Uno de ellos configurado por las afirmaciones volcadas en los considerandos (segundo y último párrafos de fs. 378) de que, según el contrato de fs. 6/7, 'el comprador admite haber recibido con anterioridad los bienes objeto del negocio 'en perfecto estado de conservación y uso'; y que el segundo contrato incluye otros bienes y refleja también su 'buen uso y conservación' entregados con anterioridad a la firma del convenio (fs. 84/6), lo cual supone que el adquirente ha revisado la cosa y ha consentido su calidad".

____"Mi parte puso de manifiesto que tales conclusiones pro-vienen de una interpretación inversa al significado de lo que taxativamente dice la letra de las cláusulas primera de los referidos contratos y es de práctica en los negocios de compraventa de bienes usados, en los que la aseveración del buen estado de conservación y uso de las cosas vendidas la realiza el vendedor, como es de pura lógica, porque refiere a cualidades de los objetos sobre los que recae su obligación y, por lo tanto, él es el que debe así cumplirla. En consonancia con este principio, la cláusula primera del contrato de fs. 6/7 reza: "LOS VENDEDORES (la firma E&S MED S.R.L. y en calidad de Socio Gerente la Srta. MONICA GRACIELA CAPELLO) venden los siguientes bienes, propiedad legítima de LOS VENDEDORES, tratándose de bienes reacondiciones en perfecto estado de conservación y uso". Y similar es el texto del contrato de fs. 84/86".________________________________ ____"A la sola lectura de estas cláusulas y por su adecuación a lo que corresponde a la naturaleza y titularidad de cada una de las obligaciones en este tipo de contrato y según la práctica comercial, se verifica la equivocación del concepto expresado en la resolución de Alzada y, consecuentemente, de su inferencia; los cuales debieron direccionarse en un sentido absolutamente inverso y aludir, como corresponde, a los vendedores, teniéndoselas como concluyente prueba documental referencial de su incumplimiento".______________ ____"Pero el Sr. Juez de Instrucción también eludió pronunciarse sobre este tópico, de fundamental incidencia para la justa resolución de la causa, únicamente manifestando que desautoriza 'otorgarle un significado distinto con el propósito de ver que es lo que le acomoda al denunciante, lo que resulta inaceptable', expresión ésta que escapa a mi entendimiento y es demostrativa de su negativa a otorgarle algún tratamiento jurisdiccional".________________________ ____"IV.- En fundamento de la Falta de Mérito dictada por la Alzada se sostuvo que la calidad de las cosas entregadas no ha sido debida y suficientemente investigada - refiriéndose, obviamente, a la calidad física -, no pudiéndose saber si el mal funcionamiento lo era al momento de la entrega o sobrevino con el uso"._____________________________________ ____"Así había determinado los dos aspectos fácticos sobre los que se debía ahondar la investigación".________________ ____"En lo concerniente al primero (precisar qué bienes no fueron de la calidad esperada), en el extenso escrito de mi parte aludido por el Instructor, he especificado y circunstanciado exhaustivamente los hechos de la denuncia, brindando todas las explicaciones que concernían a mi conocimiento, he indicado en detalle los equipos que efectivamente se recibieron, destacando que no son todos los que figuran en los contratos, acompañando un cuadro de detalle en el que se los individualiza, con un resumen de sus condiciones, destino y precio, indicándose también los equipos con los que fueron reemplazados y sus respectivos comprobantes de compra, esto último como circunstancias posteriores que tienen relevancia para acreditar el hecho del proceso (fs. 406 y 414/438), así como las que pudieron ser utilizados y sus respectivos valores, también he especificado el total abonado en pago del precio y sus oportunidades, determinando la magnitud del daño patrimonial emergente, he reseñado y correlacionado la prueba ya producida y he ofrecido la prueba específicamente pertinente y útil a la cuestión, con la debida motivación. Brevitatis causa me remito a todo lo expuesto en ese escrito de fs. 396/405 y en el de fs. 451/452, solicitando se los tenga como partes integrantes del presente".__________________________ ____"Consecuentemente, el argumento del A-quo de que las pruebas ofrecidas en esos escritos son a todas luces impertinentes e inútiles por ser extemporáneas, resulta total y absolutamente arbitrario, amén de contraponerse con la disposición de la Alzada, que justamente ha dictado la Falta de Mérito para que el Instructor cumplimente la labor probatoria que le incumbe".________________________________ ____"Sabido es que la pertinencia y utilidad de la prueba no se relaciona con la temporalidad de su producción, pues, tomando la definición de Jauchen (La Prueba en Materia Penal, págs. 22/25), "prueba pertinente es aquella que de alguna manera hace referencia al hecho que constituye el objeto del proceso, como corroborante de su existencia, inexistencia o modalidades, o bien a la participación que en él tuvo el imputado"; en tanto, "la utilidad de la prueba está directamente relacionada con la relevancia que el elemento tenga con relación al objeto que debe probarse. Esto es, su importancia, idoneidad y eficacia para verificar el mismo". Las pruebas ofrecidas por mi parte tienen a todas luces estas cualidades. Por otro lado, su producción siempre será temporánea mientras esté abierto el proceso y continúe vigente la acción penal".__________________________________ ____"Por otro lado, por el principio de investigación integral, el órgano jurisdiccional puede y debe investigar la verdad material, aún a pesar de que las partes no ofrezcan pruebas o no controviertan un hecho, y aun cuando el imputado confiese, pues no sólo es una facultad, sino fundamentalmente un deber funcional. Este principio es directa consecuencia de la naturaleza de los bienes en juego en todo el proceso penal de acción pública que, como tal, comprometen el orden público, convirtiendo en indisponible el objeto del mismo".

____"Al decir de Velez Mariconde, bajo el aspecto constitucional, el proceso penal, además de ser un instrumento de justicia que tiene por finalidad inmediata o específica el descubrimiento de la verdad, también constituye una garantía individual que alcanza incluso al interés de la víctima y al querellante, siendo la función jurisdiccional indeclinable o irrenunciable, por lo que el Juez penal tiene el deber de investigar la verdad real, objetiva, sustancial de los hechos sometidos a enjuiciamiento para dar base cierta a la justicia".-___________________________________________ ____"Todos estos principios resultan vulnerados con la negativa del Instructor a realizar la labor probatoria debida y, además, mandada por un superior, resultando a todas luces inválido, por falta total de contenido y fundamento, el Sobreseimiento dictado con basamento en una motivación que no atañe al objeto procesal, además de construirse con erróneo dogmatismo"._______________________________________________ ____"V- La segunda circunstancia que mandó dilucidar el Ad-quem está fincada en establecer si el mal funcionamiento de los aparatos lo era al momento de la entrega o sobrevino con el uso".___________________________________________________ ____"Al respecto, he advertido en el escrito al que ya me he remitido que esta cuestión se ha enraizado en una premisa equivocada, puesto que se da por hecho que los equipos fueron entregados al comprador más de dos años antes de la fecha del informe del Bío Ingeniero Britto (26 de Julio de 2.007) y esta afirmación solo vale respecto de un respirador, cuatro monitores, el ecógrafo y un marcapaso, que se consignan en el primer párrafo de la cláusula primera del contrato de fs. 6/7 (adviértase la constancia de que el cardiodesfibrilador será recambiado y que sólo se entregó un marcapaso y no dos como ahí se consigna)"._________________________________________ ____"Estos fueron los únicos equipos entregados el día de la firma del primer contrato, en el que la vendedora compromete una futura entrega de otros equipos; los que tampoco se entregaron en la fecha del segundo contrato agregado a fs. 84/86 como ahí se consigna, estando acreditado por diversos elementos probatorios ya producidos que, en realidad, los restantes equipos recibidos se fueron entregando después de la firma del Convenio de fecha 22/11/06 presentado en el juicio ejecutivo y cuando yo todavía creía que los primeros estaban en condiciones aptas de buen funcionamiento y que así también estarían los que faltaban entregar"._______________ ____"También puse de relieve que, a la lectura de los dos contratos se puede constatar que en el segundo se consignan los mismos equipos que son el objeto del primero más otros que en este se dicen entregados y otros que se comprometen entregar a futuro y, fuera de estipular precios y pagos realizados y pactados, repite las mismas cláusulas del anterior. Es que, en realidad, el segundo se hizo a requerimiento de la vendedora para dejar determinado el total del equipamiento que se adquiría y comprometerse a mantener la oferta de pro-visión de los mismos y su precio, exigiendo una garantía que se materializó en un pagaré que suscribí por U$S 144.600 en función de una estimación del precio total, al cual ejecutó sin haber cumplido previamente su obligación de dar y sin descontar los pagos parciales ni la cantidad correspondiente a los valores de los equipos que no había dado ni iba a dar".________________________________________ ____"Es por eso que, en la comparación de los bienes vendidos en el referido contrato con los de la lista de los equipos recibidos -detalle no controvertido por la causante-, se puede verificar que dice que se entregaron cuatro camas eléctricas y en realidad fueron tres, dos marcapasos y en realidad fue uno, nunca se entregó el electrocardiógrafo ni la impresora del ecógrafo y tampoco todos los otros comprometidos a excepción de la máquina de anestesia".- ___ ____"Así también, de los remitos presentados por la imputada surge que recién en fecha 26/12/06 entregó: 3 bombas de infusión y transformadores, vaporizadores de máquina de anestesia, un oxímetro de pulso Nellcor, juegos de cableados de camas eléctricas, las celdas de 02 de oxicapnógrafos (fs. 89 y 90), figurando los tres últimos como entregados "con anterioridad" en el contrato de fecha 04/10/05".___________ ____"Estos elementos bastan para demostrar que la obligación de la vendedora no se cumplió ni en la forma ni respecto a todos los objetos que se han consignado en los contratos, además que ella misma reconoce en su indagatoria que "la venta se realiza en Febrero de 2.005, entregándose parte del equipamiento" (fs. 82). Y lo mismo, el Dr. Bassani, quien textualmente dice "que se entregó primeramente un grupo de equipamientos, el resto había que entregarlo acto seguido, como su apertura demoró y no se cumplió con el plazo de pago, el resto de los equipamientos no se entregó" (fs. 198 vta, al principio)"._______________________________________________ ____"Por otra parte, queda descartada toda posibilidad que las fallas de los equipos constatadas en el informe técnico se haya producido por el uso en el Hospital, si no se pierde de vista todos testimonios antes reseñados, de los que surge que este se inauguró el 08/05/07 y los equipos comenzaron a instalarse unos días antes, oportunidad en que ya fueron comprobadas sus fallas, habiendo declarado el Dr. Bassani que estaban guardados en una habitación prueba bajo llaves que únicamente él tenía y no permitía la entrada de nadie por seguridad".________________________________________________ ____"Esto también es expresamente reconocido por la imputada cuando, respondiendo a la pregunta sobre la vigencia de la garantía dice "la misma fue de un año a partir de la entrega de los equipos aun cuando los mismos no hayan sido usados porque la clínica permanecía cerrada" ((fs. 82 vta. in fine) y a la pregunta de si realizó las visitas pactadas, dice "que no se realizaron en aparatos que no estaban en funcionamiento".___________________________________________ ____"De todo este material surge que la mayor parte del equipamiento se fue recibiendo desde poco tiempo antes (no más de cinco meses) de la inauguración del Hospital, producida el día 08/05/07, y se comenzaron a instalar por el Bio Ingeniero Britto unos quince días antes de esta fecha, datando la denuncia que encabeza los autos el día 31 del mismo mes y año, de lo que surge que se radicó enseguida que el mencionado profesional y los médicos que se iban a hacer cargo de los servicios le informaron a mi hijo las fallas de funcionamiento que se iban constatando en la mayoría de los equipos y que evidenciaban que no habían sido reacondicionados ni contaban con las respectivas fichas y certificaciones de la ANMAT. Previamente, le requerí a la vendedora el inmediato reemplazo de esos equipos por otros en las debidas condiciones y con la correspondiente documentación o, en su defecto, la rescisión de los contratos, negándose rotundamente a recibirlos en la devolución que pretendí efectuar, como así también a extender la documentación debida y a cumplir con la garantía estipulada en la cláusula tercera, amparándose en las fechas de entrega que figuran en los contratos, no obstante que en lo que respecta a la mayoría de los aparatos ésta no se correspondía con la realidad y a pesar que, por la propia letra de esos documentos y su compromiso personal, el término de un año debía contarse desde la efectiva puesta en funcionamiento que, bien sabía, estaba supeditada a la apertura del Hospital, habiendo también prometido ir desplazando, hasta la fecha que ésta se produzca, el plazo de gracia para el pago del saldo que, en el segundo contrato, ya se había trasladado al 10/01/06, lo que tampoco cumplió"._ ____"Todas estas circunstancias fueron puestas de manifiesto por mi parte, pese a lo cual, el Sr. Juez de Instrucción, las ignora completamente y sigue diciendo absurdamente que no se puede determinar que las fallas existían al momento de la compra porque desde que los equipos fueron adquiridos en el 2.005 hasta la actualidad transcurrieron casi siete años en que estuvieron en poder del denunciante, obviando que las fechas de la efectiva entrega estaban acreditadas con los elementos obrantes en la causa, de los que surge asertivamente que la mayoría de los productos fueron recibidos a partir del 22/11/06, poco tiempo antes de la inauguración del Hospital producida en mayo de 2007, y que, desde entonces, ya se habían verificado sus fallas, conforme los múltiples testimonios producidos, que podían haber sido ampliados si así lo hubiera considerado necesario, lo que también podía acreditarse con las pruebas testimoniales, periciales e informativas ofrecidas".______________________ ____"Del mismo modo, al decir que el plazo de la garantía otorgada por el vendedor ya había transcurrido, por lo cual no ve qué puede reprochársele a la acusada habida cuenta que el mal funcionamiento que se denuncia recién fue advertido después de más de dos años, pone en evidencia que no ha reparado en la realidad de los hechos, no obstante haber sido expuestos por mi parte con pruebas que los avalan, señalando que, al momento en que la imputada presta indagatoria negando su obligación de garantía, todavía no había transcurrido el año estipulado respecto a la mayoría de los equipos, contándoselo, como corresponde, desde la fecha de la efectiva entrega".__________________________________________________ ____"VI.- En todo el contexto antes relevado, queda exhibido por sí mismo el dogmatismo del argumento de que, excepto la cuestión de la identidad de la vendedora, todo el remanente pertenece al escenario civil, aun cuando el incumplimiento de los deberes de parte linde con el ánimo malicioso.

"Se advierte que, conforme a la cita doctrinaria contenida en el anterior auto de Procesamiento a la que se remite, amén de señalar la complejidad probatoria que significa acreditar la calidad de las cosas cuando son usadas, deja puntualizado que el territorio penal con base en una relación contractual se presenta cuando, desde su génesis, está presente el fraude. Y esto es precisamente lo que desde ya está suficientemente acreditado con los elementos de cargo obrantes en autos, bien analizados que sean".______________________________________ ____"Ello conduce a cuestionar también el encuadre elegido en el art.326 inc.3º puesto que los dos hechos por los que se ha promovido acción penal, encuentran tipificación en una figura penal, siendo función de la Instrucción establecer si se han cometido y si lo han sido por la imputada, por lo que, cuando se haya completado la investigación, el pronunciamiento debe recaer sobre estos extremos".______________________________ ____"VII.- En lo que concierne al delito de Estafa Procesal por el Sr. Agente Fiscal promovió acción penal a fs. 154, la falta de fundamentación es absoluta puesto que ésta no existe ni siquiera en apariencia, pese a toda la prueba que acredita su consumación por la imputada, al demandar en juicio ejecutivo, en junio de 2.006 el pago de la suma total del pagaré por U$S 144.600 que me requirió en garantía cuando pacté comprarle todo el equipamiento que iba a necesitar el Hospital y como condición para la provisión de equipos, mantenimiento de precio y diferimiento del pago".__________ ____"Está demostrado que los únicos equipos que recibí con anterioridad a que inicie el juicio ejecutivo en mi contra y también a que con anterioridad a que suscriba el Convenio, único elemento en que finca su defensa y que está empecinada en hacer valer para llevar su delito a ulteriores consecuencias, han sido: el ecógrafo (sin la impresora), un respirador, cuatro monitores y un marcapaso (no dos), por un precio total de U$S 54.280 (adviértase que el cardiodesfibrilador se lo llevó para su recambio) y se había hecho un pago parcial de U$S 23.500, por lo que adeudaba U$S 30.780 (de haber sido que esos equipos estaban "reacondicionados en perfecta estado de conservación y uso" como reza la cláusula primera, lo que no ha sido así, puesto que TODOS eran inservibles desde el momento que se recibieron)".______________________________________________ ____"Por otro lado y, aun tomando el precio total, sumando el de todos los otros equipos que después ha entregado, que ascendía U$S 97.000 y descontando el pago parcial, el saldo era de U$S 73.500."._______________________________________ ____"Consecuentemente, cualquiera sea la premisa que se tome, el juicio ejecutivo por la suma de U$S 144.600, a sabiendas que no era la debida, configura el delito de Estafa Procesal por el que también se ha promovido acción penal.

"Este hecho está expresamente admitido por la imputada en su indagatorias, en cuanto acepta que recibió pagos parciales antes de la ejecución civil y que la empresa tiene en su poder equipos que "figuraban en contrato (y) no fueron entregados porque no hubo un arreglo de pago" (fs. 255 vta.); siendo manifiestamente inadmisible su justificación de que inició la ejecución por el importe total del pagaré porque "es la única documentación que poseía para que le efectuaran el pago", pues debió descontar los importes pagados a cuenta y también los que correspondían al precio de los productos que no había entregado y, con buena fe procesal, reclamar el pago sólo del saldo"._______________________________________ ____"Más aún, este delito posterior es también prueba que corrobora el anterior, puesto que, habiendo podido la imputada rescindir la operación de compraventa por todos los productos que todavía no había entregado -lo que habría sido la conducta lógica -, optó por el cobro del precio total, sin haber cumplido ella antes su obligación, y valiéndose de un título abstracto de fuerza ejecutiva dando en garantía, por el que reclamó una suma muy superior en juicio ejecutivo, donde yo no podía hacer valer mis derechos contractuales".

"De todo ello se puede fácilmente colegir que suscribí el Convenio presentado en ese proceso -abusivo en los intereses e imposición de las costas a mi exclusivo cargo- obligado por la necesidad de reducir el monto de la ejecución al saldo real, como así también, que el pago que en esa oportunidad efectué me fue exigido por la causante como condición para hacer ese reconocimiento pues, de lo contrario, iba a proseguir por ese trámite el cobro del importe total del pagaré, lo que seguramente lograría antes que progresara la acción civil ordinaria que se le podría contraponer y que, de todos modos, sería en los hechos ineficaz por su insolvencia para responder; además de que ya me había embargado un inmueble valioso. No obstante lo cual, accedí porque todavía no sabía que los equipos entregados estaban en malas condiciones de funcionamiento ni sospechaba que los que iba a entregarme después también así lo estarían pues, de haberlo sabido, en esa misma oportunidad y sin efectuar ese importante desembolso, habría radicado la denuncia penal, trayendo el caso a esta jurisdicción, como después lo hice en cuanto lo supe, por su finalidad de "impedir que los delitos cometidos sean llevados a consecuencias ulteriores"._______ ____"Consecuentemente, ninguna suspicacia puede suscitar esta conducta de mi parte, pues me regía por la letra del contrato, a pesar del disgusto que me provocó el proceder de la vendedora al incumplir -en lo que hasta ahí sabía- su palabra de que diferiría los cobros hasta que se inaugure el Hospital y de que anticiparía la entrega de todos los equipos, así como utilizar el pagaré para presionarme, pretextando que la apertura se demoraba demasiado. Del mismo modo que no hubo ninguna negligencia de mi parte para verificar los equipos, pues requerí el asesoramiento del Dr. Bassani y, como él mismo lo declaró, me informó que estaban en excelentes condiciones y que los había hecho probar, siéndole así funcional al designio delictual con el que la imputada me efectuó la venta y consiguió los pagos, pues aquel tenía la aptitud y condiciones profesionales necesarias para el encargo y, entonces, la confianza que le dispensé no se puede atribuir a negligencia o ingenua credulidad de mi lado"._____________________________________________________ ____VIII- Esta es la estricta verdad y el Tribunal puede reconstruirla utilizando simplemente las reglas de la lógica, la psicología y la experiencia pues, basta considerar que, de haber radicado la denuncia antes, sin efectuar el Convenio, los efectos habrían sido los mismos y me habría evitado el importante desembolso que he realizado, incrementando el perjuicio patrimonial sufrido. Sobre esta base se puede colegir que, si no lo hice, únicamente fue porque todavía estaba engañado de que Capello me iba a proveer de excelentes productos"._________________________________________________ _____"Sirva todo lo antes dicho también como réplica a las expresiones contenidas en los actos jurisdiccionales que me aluden afectándome en lo personal y como profesional del derecho y auxiliar de la justicia en la función de parte querellante que ejerzo a estos autos, las que, a estas alturas, y en atención al curso que se le ha dado al proceso, cobran una significación que me resulta moralmente agraviante. Específicamente me refiero a lo expresado por el A quo a fs. 330 vta. 'resulta llamativo que previo a conceptualizar la acción delictiva, el damnificado firma un nuevo acuerdo con la vendedora, no obstante que no tenía encaje lógico en el contexto de todo el cargo que bien había determinado".______________________________________________ ____"Asimismo, la expresión de fs. 378, "no se nos ocurre cómo pudo haber sido engañado el denunciante", la que se asienta en premisa equivocada".____________________________ ____"En contrapartida, no se ha conceptualizado y ni siquiera tomado en cuenta el desatino defensivo con su estrategia de introducir confusión, sobre la base de una grosera subestimación de las otras partes, mediante la presentación de documentación fraguada o que no corresponde a los equipos vendidos pretendiendo hacerla valer como tal y sus antojadizas inferencias de las propias de pruebas cargo a contrario, incluso, de las confesiones calificadas contenidas en las indagatorias, la desfachatez en atribuirse la provisión de aparatología de última generación de la clínica que muestra el artículo periodístico, aun cuando nada tienen que ver los equipos por ella vendidos, los que habrían significado una ínfima parte, y computar el plazo de garantía desde la fecha del contrato después de reconocer que no entregó muchos de los equipos sino después de la firma del Convenio, la osadía en negar la comisión del delito por la falta de dolo, alegando a través de la doctrina citada, que no lo configuran las pequeñas mentiras ni las exageraciones del que ofrece su mercadería, la irrespetuosidad con que efectúa la tacha de testigos que han declarado, varios de ellos médicos de reconocida trayectoria y honorabilidad en el medio y otras personas también de honor, a los que tilda falsamente de 'empleados del denunciante' insinuando una connivencia con el suscrito, la misma irrespetuosidad con la que califica la querella como una maniobra para dilatar el pago e, igualmente, la temeridad con la que afronta el proceso y la posibilidad de ser condenada en el único afán de agotar el delito propuesto obteniendo el pago que ha demandado, esta vez, por vía de manipulación judicial... Y así podría seguir y llenaría páginas"._____________________ ____"Todas estas observaciones ponen de manifiesto las infracciones a las reglas de la sana crítica que se deben aplicar para la cabal reconstrucción de los hechos históricos traídos a conocimiento".___________________________________ ____Con estos argumentos pide, por tanto, se revoque el auto apelado haciendo reserva de recurrir en casación en caso de resolución contraria a esa pretensión, por los tres motivos previstos en el art. 466 del C.P.P.; como así también, del Recurso Extraordinario Federal, en virtud de los principios y garantías constitucionales comprometidos cuya vulneración configura la causa federal que lo habilita, conforme todo lo antes expuesto.____________________________________________ ____IV) Al contestar la vista conferida al efecto, la Defensa técnica ejercida por el Dr. Jorge A. Zenteno Goytia, en escrito glosado a fs.483/92 al cual me remito y doy por reproducido íntegramente, pide el rechazo del recurso planteado.-______ ____V) Me he permitido transcribir casi por entero la Memoria de Agravios a fin de ilustrar al intérprete sobre la materia apelada y a la vez evitar acortamientos que puedan considerarse arbitrarios.-	Es cierto que en nuestro anterior pronunciamiento (21/3/2011; fs.377/9) nos inclinamos por la insuficiencia de mérito de la prueba reunida (art.298 CPP) para decidir en sentido incriminador o su opuesto, haciendo notar que no se había comprobado que el comprador -Gudiño- hubiese sido engañado en la calidad de los aparatos adquiridos a la firma "E & MED S.R.L." representada por la imputada Capello. Como nota distintiva destacamos entonces que aparecía extraña la figura del fraude en la entrega de cosas de distinta o menor calidad cuando el comprador asentaba en el contrato que recibía los bienes "en perfecto estado de conservación y uso" (fs.378).-	Pues bien, con ello estábamos anticipando sin hesitación alguna que el hecho que el Sr. Fiscal de la causa primero (fs.2/3) y el Juez de Instrucción después (fs.325/32) atribuían a Mónica Capello, no podía configurar el delito señalado (Defraudación en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas entregadas, art.173 inc.1º C.P.) puesto que para ello es necesario que el agente entregue cosas distintas en calidad, cantidad o sustancia a las debidas. Esto presupone una obligación preexistente por contrato o cualquier otro título, mediante el cual el sujeto activo promete un producto que satisface al comprador (constituye una obligación de dar), pero luego entrega otra diferente o de menor valor o en menor cantidad que la debida.-	En nuestro caso es claro que se pone en duda la calidad de los aparatos médicos (quedan fuera de discusión los otros supuestos de la figura) que, se supone, fueron ofertados por la vendedora exhibiendo folletos o catálogos descriptivos. Conforme el Dr. R. Núñez, la calidad es "el modo de ser mejor o peor de las cosas de igual sustancia y determina sus distintos tipos y valores. Transforman la calidad los vicios o defectos que alteran las virtudes o valores esenciales propios de la especie normal..." (Trat. de Der. Penal, Ed. Lerner, 1989, T.IV, pag.330). No hay en autos evidencia alguna que ese equipamiento fuese distinto en calidad al ofrecido en venta y que, valga recordar, se trataba de instrumental usado y reacondicionado que, como dijimos ya, entrañaba un riesgo en su funcionamiento o calidad de la prestación.-	Pero es entonces donde adquiere relevancia la declaración efectuada en el contrato por el vendedor acerca del buen funcionamiento, conservación y uso de las cosas y la aquiescencia del comprador con su firma.-	Aquí debo detenerme un momento puesto que el Querellante cuestiona la interpretación que hiciéramos al respecto: el contrato glosado a fs.6/8 (copia) no lleva la firma del comprador cosa que sí lo hace, en apariencia, el de fs.84/6. Esto no habilita afirmar que la declaración del buen uso y conservación de los bienes sea sólo del vendedor. Se consigna al final de los contratos que se firman dos ejemplares de un mismo tenor lo cual supone que la copia o el otro ejemplar del contrato está suscripto por el comprador (art.1013 C.Civil) que, con su firma, presta conformidad con el contenido de todo el documento (art.1017).-	Es a partir de esta premisa en que no puede haber delito (el comprador recibió la misma cosa en calidad que aquella que tenía en expectativa) sin perjuicio de las garantías debidas por ley (24.240) y por contrato durante un año posterior a la compra-venta por los vicios que pudiesen tener los bienes enajenados.-	A fs.469 vta. el apelante insiste en que los aparatos "todos eran inservibles desde el momento que se recibieron", enfatizando en el término "todos". La afirmación no sólo choca con la declaración bilateral efectuada en el contrato sino con el informe del Ing. Britto glosado a fs.51/4 según el cual los equipos se encuentran de regular a buen estado de conservación, aunque muchos de ellos obsoletos, condición o cualidad que no puede sorprender a un comprador medianamente informado del software de apoyo.-	Podrá decirse que el comprador no era especialista en las ciencias médicas; pero entonces surge decisiva la figura del Dr. Carlos Eduardo Bassani, médico responsable de la formación profesional del hospital y, supuestamente, conocedor de la aparatología necesaria. A fin de descalificar su testimonio el Querellante insiste una y otra vez en asociarlo criminalmente a la imputada Capello sin fundamento alguno.-	Dicho esto es de toda evidencia que la prueba que pretende producir la Querella no atiende al núcleo de la figura en análisis (único que interesa a este fuero) sino a aspectos propios de la responsabilidad civil del vendedor por supuestas fallas de funcionamiento o baja calidad y que podrían dar lugar a acciones ante ese fuero.	Coincido pues plenamente con el Juez A quo en que el hecho denunciado no constituye delito (art.326 inc.3º C.P.P.). Es mi voto.-	Por último, en orden a otro aspecto abordado por el Querellante en su crítica en torno del presunto Fraude procesal, referido ya a la acción ejecutiva iniciada por Capello en su contra, entiendo que, al respecto, este Tribunal no puede expedirse en tanto y en cuanto el punto no ha sido tratado por el Juez A quo. Es de toda evidencia que ante una supuesta omisión en el pronunciamiento jurisdiccional, las partes debieron acudir al Juez de la causa exigiendo la declaración del caso (art.118 CPP), es decir, una expresa decisión sobre ese aspecto de la imputación. Si bien la figura en cuestión guarda relación con este proceso pues la deuda en ejecución nació de esta compra-venta, el presunto delito aparece autonomizado, independiente del pretendido fraude en la venta y entrega de aquellos aparatos médicos, razón por la cual no veo obstáculo procesal para confirmar este pronunciamiento más allá de lo que pueda decidirse respecto de lo otro, si correspondiere decidir.-_	VI) Y el Dr.ADOLFO FIGUEROA, dijo:	Adhiero al voto que antecede por sus fundamentos y conclusiones.-	En razón del acuerdo que antecede, la SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL DE IMPUGNACIÓN,	R E S U E L V E:

I) NO HACER LUGAR al recurso de apelación deducido a fs.465/71 por el Querellante, CONFIRMANDO el auto de sobreseimiento despachado a fs.459/60 en cuanto fuera materia de impugnación.-	II) PROTOCOLÍCESE, NOTIFÍQUESE, REGÍSTRESE Y BAJEN oportunamente los autos al Tribunal de origen.-