Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2018-08-14


EXPEDIENTE N° (C.C. SALA IV Nº ): "N. N. s/ N. N. s/ Divorcio - Incidente de Atribución Hogar, Tenencia y Alimentos" San Juan, 14 de agosto de 2018	VISTO: Para resolver en autos N° (C.C. Sala IV N° ) caratulados "N. N. c/ N. N. s/ Divorcio - Incidente de Atribución Hogar, Tenencia y Alimentos", las apelaciones deducidas a fs. sub 128 y fs. sub 130 por actor y demandada respectivamente, contra la sentencia obrante a fs. sub 123/127 vta., dictada en fecha 02 de junio de 2017 por la titular del Primer Juzgado de Familia y su aclaratoria obrante a fs. sub 131 y vta., fechada 28 de junio de 2017. Ambos recursos fueron concedidos a fs. sub 132 con efecto suspensivo.-	Y CONSIDERANDO: Mediante el decisorio apelado, en lo que constituye objeto de apelación, la sentenciante fijó en favor del Sr. N. N. una renta compensatoria de $ , a cargo de la Sra. N. N., por el uso de la vivienda que fuera sede del hogar conyugal. (Punto V).-	Para resolver de este modo la juez a quo consideró que habiéndose atribuido en forma provisoria el hogar conyugal en favor de la Sra. N. N. y sus hijos, ésta debe compensar al Señor N. N. por su uso en virtud de lo previsto por el artículo 444 del Código Civil y Comercial de la Nación.-	Contra esa decisión el Sr. N. N. deduce a fs. sub 128 y vta, recurso de apelación, que fuera concedido con efecto suspensivo mediante el decreto de fs. sub 132, expresando agravios a fs. sub 141, replicados a fs. sub 143 y vta. por la Sra. N. N.-	A fs. sub 130 obra apelación deducida por la Sra. N. N., concedida con efecto suspensivo mediante la providencia de fs. sub 132, fundando su recurso a fs. sub 133/134 y replicado por la contraria a fs. sub 138 y vta..-	Consentida la integración del Tribunal y dictado el llamamiento de autos, a fs. sub 151 vta. el actuario certifica el pase de los autos a estudio.-	1. Recurso del Sr. N. N. (fs. sub 170)	Agravia al apelante que la resolución impugnada no fije la renta compensatoria en forma retroactiva, aún cuando a la sentenciante le consta que la contraria ocupa y explota el inmueble de su propiedad sin su consentimiento desde mediados de 2015, lo que importa un despojo para su parte y un favorecimiento para aquella. Asimismo expresa que tampoco se dan los fundamentos que brinden sustento a la cuantía de la compensación económica establecida, cuando está acreditada por las tasaciones en informes de dos idóneos, generándole otro agravio en lo patrimonial. Así considera que la renta fijada en autos es subjetiva y arbitraria. Luego expresa que la resolución apelada tampoco hace referencia a la explotación comercial que la contraria lleva a cabo en el bien de su propiedad. Finalmente afirma que no se le aplica ningún apercibimiento ante el incumplimiento, máxime cuando no paga los servicios municipales ni realiza ningún mantenimiento en el bien. Peticiona la revocación de la decisión y su adecuación a lo requerido en su presentación aclaratoria de fs. sub 128 y vta..-	A fs. sub 143 y vta. obra contestación de agravios por parte de la Sra. N. N., quien manifiesta que el apelante sólo destaca los perjuicios económicos que le provoca la atribución del hogar, sin tener en cuenta que ella es la guardadora de los hijos del matrimonio. Asimismo, al igual que lo expresa en su apelación, insiste con la evidente desproporción existente entre la suma fijada en concepto de cuota alimentaria ($ ) con la renta compensatoria establecida en función del valor de la casa ($ ), peticionando que la apelación sea rechazada y se deje sin efecto la compensación establecida en autos.-	2. Recurso de la Sra. N. N. (fs. sub 133/134).

Expresa que la resolución impugnada es arbitraria dado que los fundamentos que sustentan la compensación económica fijada en favor del Sr. N. N. corresponden a los argumentos invocados por éste en sus diversas presentaciones, sin que se le corriera traslado de las mismas a su parte. En función de tal circunstancia entiende que se ha violado su derecho de defensa en juicio y que los ingresos que la contraria le atribuye no fueron probados. Así en relación a los $ que el Sr. N. N. asegura que percibe por su relación laboral en una gráfica, sólo los testigos y ella misma dijeron que realizaba ese trabajo, percibiendo $ . Luego expresa que sus ingresos por el taller de vitrofusión son relativos y en función al número de alumnas que asistan, habiendo denunciado $ mensuales.-	Seguidamente afirma que se definió una renta de $ a su cargo sin que obren constancias verificables y certeras respecto de sus ingresos, sin haber tenido en cuenta que en esa vivienda reside con dos hijos del matrimonio, N. N. de 18 años, estudiante universitario y N. N. de 16 años, aclarando que su hija N. N. y su familia, se retiraron del hogar.-	Asimismo destaca, respecto de los alimentos provisorios fijados a cargo del Sr. N. N. ($ ), que el alimentante intentó justificar su cumplimiento con el pago de cuotas escolares y mercadería, advirtiendo conforme al criterio que él mismo sustentó, que la responsabilidad por el cuidado y manutención de los hijos debe ser compartida. Así concluye afirmando, que en virtud de la compensación económica establecida, su parte contribuiría con el triple de la suma que debería aportar el padre, por lo que la resolución impugnada exhibe una desproporción arbitraria que afecta directamente a sus hijos, quienes no reciben la cuota alimentaria en la forma establecida en autos N° , esto es, en dinero efectivo y que los escasos recursos que genera la apelante deberían ser afectados al pago de la renta compensatoria fijada por el uso de la vivienda, en la que residen los hijos del Sr. N. N., además de lo que aporta con el cuidado personal y el resto de las necesidades que no son cubiertas por el padre. En función de lo expuesto solicita la revocación de la resolución impugnada en el punto que hace lugar a la renta compensatoria por el uso de la vivienda.-	A fs. sub 138 obra conteste del memorial de agravios, quien en función de lo que allí expresa solicita su rechazo con costas.-	A fs. sub 153 obra certificación de adjudicación de autos a estudio.-	3. Antecedentes relevantes.

Previo a ingresar al tratamiento de las apelaciones deducidas en autos y a los fines de brindar una respuesta jurisdiccional adecuada sobre los recursos planteados, resulta pertinente hacer una breve referencia a los antecedentes obrantes en autos. En cumplimiento de tal cometido diremos que a fs. sub 14/15 obra presentación formalizada por la Sra. N. N., en fecha 10 de julio de 2.015 solicitando atribución del hogar conyugal, tenencia y alimentos provisorios.-	A fs. sub 73/74 obra informe ampliatorio del gabinete interdisciplinario sugiriendo no innovar sobre la situación de los hijos del matrimonio, fijando un amplio régimen de visitas en favor del padre.-	A fs. sub 78 obra acta de audiencia que da cuenta sobre la entrevista personal de la juez a quo con los niños, en virtud de lo dispuesto mediante providencia de fs. sub 77.-	A fs. sub 82 obra presentación formulada por el Dr. N. N. expresando, entre otras cuestiones, que aún no se ha establecido una renta compensatoria en su favor por la ocupación del hogar conyugal.

A fs. sub 84 obra providencia que abre la causa a prueba e integrada con la providencia de fs. sub 86.-	A fs. sub 111 obra presentación efectuada por el Dr. N. N. estimando el costo diario de la renta compensatoria en la suma de $ , retroactivos a la fecha que el requirente abandonó el inmueble.-	A fs. sub 112 obra providencia fechada 7 de marzo de 2.017 mediante la cual, la juez a quo dispuso la intervención del Ministerio Tutelar a fin de que se expida sobre la petición del Sr. N. N. en razón de existir menores de edad en el proceso.-	A fs. sub 113 el Asesor Oficial N°4 declina su intervención por no existir intereses de menores que deban ser tutelados.-	A fs. sub 115, mediante providencia fechada 03 de abril de 2.017, la Sra. juez de grado insiste con el pedido de dictamen del Ministerio Tutelar fundado en que la niña N. N. es menor de edad, requiriendo dictamen legal por parte de la Dra. Soledad Medina.-	A fs. sub 116 la Dra. Soledad Medina declina su intervención por considerar que debe dictaminar la Asesora de Menores que intervino en los autos principales, en virtud del principio de conexidad.-	A fs. sub 118 la juez llama autos a resolver.-	A fs. sub 123/127 vta. y fs. sub 181 obra la resolución interlocutoria y aclaratoria impugnada en autos.-	Tales son en apretada síntesis los antecedentes que sustentan la resolución impugnada.-	4. Recurso de apelación deducido por la Sra. N. N. (fs. sub 133/134)	Por razones de orden metodológico habremos de abordar en primer lugar el recurso de apelación deducido por la Sra. N. N. en cuanto que de su resultado dependerá el tratamiento de la apelación deducida por el Sr. N. N..-	Ingresando al análisis del recurso en estudio cabe señalar que la única cuestión controvertida por la apelante versa sobre la compensación económica impuesta en virtud de la atribución de la vivienda familiar, en cuanto que ambas partes han consentido la atribución establecida en favor de la apelante y sus hijos, con fundamento en lo dispuesto por el art. 443 del Código Civil y Comercial de la Nación, hasta tanto la niña N. N. adquiera la mayoría de edad {actualmente cuenta con 17 años de edad conforme acta de nacimiento obrante a fs. sub 13}; cuestión que tampoco ha sido cuestionada en autos.-	Ahora bien, habiéndose fijado la renta compensatoria cuestionada a consecuencia de el uso de la vivienda - sede del hogar conyugal - por parte de la Sra. N. N. y sus hijos, indudablemente su determinación se vincula con los fundamentos legales que sirven de sustento a tal decisión. Al respecto cabe señalar que el artículo 443 del Código Civil y Comercial de la Nación fija las condiciones bajo las cuales el juez puede atribuir el uso de la vivienda familiar. Así el inciso b) introduce la noción de vulnerabilidad en cuanto establece que su uso podrá concederse en favor de la persona que esta en situación económica mas desventajosa para proveerse de una vivienda por sus propios medios.-	La doctrina enseña que "la vivienda constituye un derecho humano que cuando involucra a la familia se entrecruza con otro derecho como lo es la protección integral de la familia.... Nos encontramos ante un derecho de uso temporal, además de ser un derecho personalísimo, que no puede enajenarse ni transmitirse por ningún título..... En principio no existe preferencia para ninguno de los cónyuges, solución que resulta coherente con el principio constitucional de igualdad de los cónyuges receptado explícitamente en el artículo 402 y con los criterios que surgen de la Ley 26.618 de matrimonio igualitario. De este modo, podría pensarse que el uso de la vivienda sería del cónyuge titular, sin embargo el legislador ha entendido que el no titular también tiene derecho a que se le reconozca un derecho sobre la vivienda que fue el hogar familiar por razones fundadas. Esto es así porque sobre la vivienda conyugal priman los intereses familiares". (Ricardo Luis Lorenzatti, C.C. y C. N. Comentado, Tomo II, p.771/772).-	En idéntico sentido dice la jurisprudencia que: "La protección de la vivienda en nuestra novel legislación de fondo es abordada, en términos generales, como una cuestión de derechos humanos, lo que implica traspasar los límites de la concepción tradicional de la vivienda como unidad económica perteneciente a un titular, para considerarla un espacio donde se asienta y desenvuelve la vida familiar. En consecuencia, el sistema protectorio enmarca en el entramado propio de los derechos afincados en la solidaridad familiar, el principio de realidad y la protección del más débil." DATOS DE LA CAUSA Sede: Ciudad de Córdoba. Dependencia: Juzgado de Familia de Sexta Nominación. Autos: "B., S. N. c/ C., J. A. Divorcio Vincular Contencioso"-Lex.-	"El inmueble en el que tiene lugar el devenir de la vida familiar encuentra dos frentes tuitivos, uno referido a las relaciones internas de los integrantes del grupo, y otro que tiene su proyección en el ámbito de las relaciones externas, esto es, entre los cónyuges y terceros. Cuando la cuestión enmarca en los efectos del divorcio, período de indivisión post comunitaria (arts. 443 y ss del CCC), la norma tiene como fin resguardar la situación del grupo familiar vulnerable ante el impacto de la ruptura así como garantizar un estándar de protección indispensable." DATOS DE LA CAUSA Sede: Ciudad de Córdoba. Dependencia: Juzgado de Familia de Sexta Nominación. Autos: "B., S. N. c/ C., J. A. Divorcio Vincular Contencioso". Resolución: Auto Interlocutorio n.º 599.Fecha: 19/09/2017. Jueza: Gabriela Lorena Eslava-Lex.-	A su vez el artículo 444 del Código Civil y Comercial de la Nación habilita al cónyuge excluido a peticionar una renta compensatoria por el uso del inmueble por parte del otro cónyuge. En relación al fundamento de la norma en comentario se ha sostenido que: "La tensión subyacente en este específico derecho -consecuencia del divorcio- es entre la afectación al derecho de propiedad del titular del inmueble que constituye la vivienda familiar y la finalidad tuitiva de la norma, en favor de aquel cónyuge que evidencia mayor vulnerabilidad, por aplicación del principio de solidaridad familiar o, más precisamente, por la responsabilidad que genera establecer vínculos familiares. Por ello, resulta indispensable que la norma especifique claramente cuáles son los efectos que dicha atribución provoca en los derechos del titular del inmueble; es decir cuál es el grado de afectación a su derecho de propiedad... En principio, queda claro que no implica la creación de un nuevo derecho real sobre el inmueble, ni modifica los derechos reales que pudieran titularizar uno de los cónyuges, ambos o, incluso, un tercero." (Kemelmajer de Carlucci-Herrera-Lloveras, Tratado de Derecho de Familia, Tomo I, p. 513).-	Como ya lo señaláramos al citar los antecedentes, el Señor N. N. requirió la fijación de una renta compensatoria por el uso del inmueble "de su propiedad" mediante la presentación obrante a fs. sub 82 y vta.; reiterando su pedido a fs. sub 90., provocando el dictado de la providencia de fs. sub 93 que requiere la estimación del monto pretendido en tal concepto y que fuera estimado en la suma de $ diarios, según surge del escrito de fs. sub 111; asimismo a fs. sub 117y vta. el Dr. N. N. denuncia los ingresos que a su entender percibe la contraria por su actividad laboral.-	Particular atención consita el texto de las providencias obrantes a fs. sub 112 y 115, dando cuenta que la juez a quo infructuosamente intentó darle intervención al Ministerio Pupilar, en razón de existir una niña menor de edad, sin que el funcionario correspondiente se expidiera al respecto; no obstante ello la juez a quo, mediante el decreto obrante a fs. sub 113, llamó autos a resolver.-	El análisis de los citados antecedentes nos permite adelantar que la apelación deducida por la Sra. N. N. debe prosperar.-	En efecto, de las constancias citadas, surge con evidencia la falta de intervención del Ministerio Pupilar, tal como lo ordenara la providencia obrante a fs. sub 112, reiterada mediante el decreto obrante a fs. sub 115. Es decir que el Ministerio Público no tomó intervención en el trámite de fijación de la renta compensatoria, a pesar de encontrarse involucrado los intereses de una niña menor de edad (cfr. partida de nacimiento de fs. sub 11), habida cuenta que el Asesor Oficial n° 4 erróneamente se excuso de intervenir (cfr. providencia de fs. sub 113) y la Dra. Soledad Medina se excusó de emitir opinión aduciendo que correspondía dar intervención a la Asesora Letrada de Menores que previno en los autos principales (cfr. fs. sub 116).-	Inicialmente advertimos que la irregularidad apuntada no resulta subsanable con el llamamiento de autos dispuesto mediante la providencia de fs. sub 118 en razón de que la intervención del Ministerio Tutelar es de carácter obligatorio por ser parte necesaria en el proceso, conforme lo establece el artículo 31 de la ley N° 633 - E - , toda vez que el asunto debatido compromete en forma directa el interés de los niños, debiendo primar por sobre el derecho de los adultos.-	Al respecto esta Cámara en forma reiterada ha sostenido: " En el sub lite, resulta oportuno recordar por su aplicación al caso, lo que dijésemos al momento de resolver en Autos N° 20.372 caratulados C.,O.F. y A.V.,M.A.- D.V.O.-Incidente de suspensión de régimen de visitas -Conexidad con exp. "La legislación vigente, de rango constitucional (art. 75 inc. 22) ha dado prioridad fundamental al interés de los menores (art. 3, ap.1 de la ley n°23.849) y otorga al juez amplias facultades para resolver las medidas que considere adecuadas para la protección de ellos. Resulta importante recordar que el art. 3° de la Convención de los Derechos del Niño dispone que en todas las medidas concernientes a los niños que adopten las instituciones administrativas o los órganos legislativos, deberá atenderse primordialmente al interés superior del niño. "Este principio es de contenido indeterminado, sujeto a la comprensión y extensión propios de cada sociedad y momento histórico, de modo tal que lo que hoy se estima que beneficia al niño, mañana se puede pensar que lo perjudica. Constituye un instrumento técnico que otorga poderes a los jueces, quienes deben apreciar tal "interés" en concreto, de acuerdo con las circunstancias del caos. El principio proporciona una pauta objetiva que permite resolver los conflictos del niño con los adultos que lo tienen bajo su cuidado. La decisión se define por lo que resulta de mayor beneficio para el menor. De esta manera, frente a un presunto interés del adulto se prioriza el del niño..." (Grosman, Cecilia: "Significado de la Convención de los derechos de Niño en las relaciones de familia", La Ley 1993-B-pag.1089). También en el mismo trabajo destaca esta autora, que el interés del niño debe ser armonizado con las necesidades de todo el grupo familiar. Y justamente, el art. 27 de la Convención sobre los Derechos del niño el que establece; 1) Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño a un nivel de vida adecuado para su desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social. 2) A los padres y otras personas responsables por el niño les incumbe la responsabilidad primordial de proporcionar, dentro de sus posibilidades u medios económicos, las condiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo del niño. 3) Los Estados Partes, de acuerdo con las condiciones nacionales y con arreglo a sus medios, adoptarán medidas apropiadas para ayudar a los padres y a otras personas responsables por el niño a dar efectividad a este derecho, y en caso necesario, proporcionarán asistencia material y programas de apoyo, particularmente con respecto a la nutrición el vestuario y la vivienda...." (L. de A. T° 171, F° 24/29). (Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minería de San Juan, Sala I AUTOS Nº 21.159 (30.418/09-1 - 2° JUZG. DE MENORES) "N. N. C/ N. N. - COPIAS PARA ELEVAR A CÁMARA").-	Asimismo cabe señalar que la pretensión instada por el Sr. N. N. no fue sustanciada con la contraria, por lo que sin lugar a dudas, la resolución dictada por la juez a quo, en el punto objetado, no respetó el derecho de defensa de la apelante, impidiendo controvertir las afirmaciones de su contraparte, como que tampoco y tal como se señalara en el apartado anterior, medió la intervención del Ministerio de Menores como parte necesaria en este proceso.-	No resulta un dato menor advertir la desproporción existente entre la renta compensatoria cuestionada en autos ($ ) en relación a los alimentos provisorios establecidos a cargo del Sr. N. N. ($ ), máxime si se tiene en cuenta que éste no los abonó en la forma establecida, tal como surge de las constancias obrantes en autos n° 43944 (C.C. Sala IV N° 1207) caratulados "N. N. c/ N. N. s/ Incidente de Alimentos (Conexidad con Exp. N° 42899)", que el Tribunal tiene a la vista para fallar.-	Desde esta perspectiva resulta contradictorio que la juez a quo haya atribuido el hogar conyugal en favor de la Sra. N. N., quien esta a cargo del cuidado personal de los hijos del matrimonio, por ser la parte mas vulnerable; y a su vez le imponga una compensación económica, sin siquiera ordenar un traslado a la eventual obligada a su pago y sin haber requerido previamente la acreditación de la propiedad del inmueble, objeto de la renta, habida cuenta que la situación dominial del inmueble habrá de determinar con precisión cual de las hipótesis previstas por el artículo 444 correspondería aplicar, y en función de ello imponer eventualmente una compensación por su uso.-	Reiteradamente hemos sostenido que en virtud del artículo 3° del Código Civil y Comercial de la Nación el juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión razonable y fundada.-	"Se regula la obligación de decidir, dirigida a los jueces, conforme con la tradición de nuestro Código Civil. Se agrega que la decisión debe ser razonablemente fundada, expresión que se ajusta a lo que surge de la doctrina de la arbitrariedad de sentencias. Esta disposición se aplica extensivamente a todos los que deben decidir casos con obligación de fundarlos, como ocurre, por ejemplo con los árbitros." ("CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN COMENTADO", Ricardo Luis Lorenzetti; T°I pág.40; Ed. Rubinzal Culzoni).-	Tal disposición de fondo guarda relación con la manda contenida por los artículos 34 y 35 del C.P.C. que considera al deber de fallar como una consecuencia del sistema procesal moderno que no admite un Non Liqued romano (Sibi non liquere, la cosa no está clara). Razón por la cual y siendo deber de la judicatura resolver las causas sometidas a su jurisdicción, corresponde que el magistrado se expida adecuadamente sobre la pretensión de las partes. Debemos concebir al deber de impartir justicia como la obligación que la ley impone al juez de fundar adecuadamente su decisión, expresando las razones de hecho y de derecho que sirven de antecedente lógico a un juicio. La imposición del fundamento está relacionada con la lógica de la decisión y el control de la misma, cumpliendo con el principio de congruencia consistente en la relación inmediata y necesaria entre la pretensión y lo decidido en el fallo. (cfr. AUTOS N° 18410/13-1 (C.C. - SALA IV - N° 863) DEL 1° JUZGADO DE MENORES, CARATULADOS "N. N. c/ N. N. - COPIAS DE APELACIÓN".-PROT.: L. DE AUTOS - T°03 - F° 78/81 - AÑO 2016).-	Por los motivos expuestos se hace hacer lugar al recurso de apelación deducido por la Sra. N. N. contra el punto V) de la sentencia de fs. sub 123/127 vta., el que se revoca en lo que ha sido motivo de apelación, por los motivos expuestos en los considerandos.

5. Apelación del Sr. N. N. (fs. sub 170)	En atención a la forma en que ha sido resuelta la apelación deducida por la Sra. N. N. su tratamiento ha devenido en abstracto.-	6. COSTAS Y HONORARIOS.

Atento que la cuestión ha sido resuelta, en parte por argumentos propios del Tribunal, las costas se imponen en el orden causado (cfr. arts. 66 y 67 del C.P.C.), no correspondiendo regular honorarios en favor del Dr. N. N. por actuar en propio interés, ni tampoco en favor de la Dra. Casanovas a tenor de lo dispuesto por el artículo 37 de la ley n° 633 - E -.-	La presente resolución se emite con dos firmas en virtud de lo establecido en el art. 257 del C.P.C..- Por todo ello, normas legales y jurisprudencia citadas, SE RESUELVE: I) Hacer lugar al recurso de apelación deducido por la Sra. N. N. contra del punto V) de la sentencia de fecha 02 de junio de 2017, el que se revoca en lo que ha sido materia de apelación y por los fundamentos dados en los considerandos de la presente. II) Imponer las costas el orden causado (cfr. arts 66 y 67 del C.P.C.); III) Conforme lo resuelto en el punto I) de la presente, deviene en abstracto el tratamiento de la apelación deducida por el Sr. N. N.-	Protocolícese, notifíquese en debida forma y oportunamente bajen los autos al Juzgado de origen.-