Cheque, sujeto pasivo
Materia: PENAL
Carátula: GOMEZ DIOGENES FAUSTO Y RODRIGUEZ HENRY ALDO s/ EMISION DE CHEQUES SIN PROVISION DE FONDOS
Jurisdicción: Local — Provincia: Córdoba
Fecha: 1994-03-11

En el capítulo del Código Penal que contiene los delitos previstos y penados en el art. 302 C. Penal, el bien jurídico tutelado es la confianza en los instrumentos cambiarios con valor dinerario. Dicha protección es genérica y sobre el valor en sí mismo del cheque, con independencia de los daños concretamente causados en un caso determinado.

El sujeto pasivo es el titular del bien jurídico afectado y en este caso será el tercero perjudicado. Teniendo en cuenta que la conducta incriminada perjudica la fe pública ala alterar el uso correcto del cheque, no resulta fácil identificar a ese tercero perjudicado.

Pero, del texto del art. 301, inc. 1ro., C. Penal se infiere que el tenedor del valor cambiario puede ser cualquier persona que acredite la simple tenencia del valor cambiario, criterio amplio por la finalidad que persigue la ley penal.

Respecto a los cheques, como cosas muebles en cuanto reúnen condiciones de corporeidad y valor patrimonial, rige el art. 2412 del C. Civil, en el sentido de que la posesión de la cosa de buena fe crea en favor del poseedor la presunción de tener su propiedad, salvo que hubiesen sido robados o extraviados, donde el librador es quien tiene la carga de la prueba para destruir tal presunción (C.N.P.E., in re: "Gelblung, Elías", Sent. Nro. 125 del 30/5/91).

El requisito establecido por el art. 13 del t.o. decr. ley 4776/63 (modif. Ley 16613 y 23549) hace referencia a la seguridad de las transacciones y a la necesidad de conferir a los papeles la aceptación y confianza general necesarias para difundir su utilización en los negocios comerciales. De no cumplirse con lo prescripto por dicha norma el simple portador del valor cambiario está sancionado, en el sentido que su tenencia no lo habilita para ejercer las acciones cartulares respectivas por no tener legitimación activa, como consecuencia del rigorismo formalista del derecho cambiario.

Pero sí puede intentar las acciones extracambiarias reguladas en el decr. ley 5965/63 (arts. 61 y 62, causal y enriquecimiento sin causa, respectivamente). La modificación de la ley comercial en cuanto al cheque y su validez no implica una ley más benigna, no habiéndose desincriminado las conductas previstas y penadas por la norma respectiva, sino sólo modificado el carácter de instrumento al portador y la posibilidad del endoso y la transmisibilidad del documento pero no su protección penal, que en modo alguno ha desaparecido. Por otra parte, no puede afirmarse que la única pauta para la protección penal de la fe pública -en este tipo de ilícitos- haya sido la transmisibilidad por endoso o tradición del documento, porque la represión penal funcionaba aun antes de la vigencia de la Ley 23549, respecto de los cheques emitidos sin poder circulatorio como los no a la orden.

El simple tenedor, reúne la calidad necesaria para ser sujeto pasivo del art. 302 inc. 1ro. del C. Penal, siempre que el cheque devuelto por falta de fondos -origen de la cuestión- haya sido robado o extraviado, mediante la respectiva denuncia policial y comunicación bancaria. Entonces aquél es un legítimo tenedor para la ley penal.-