Tribunal: CAMARA NAC. APELAC. EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL
Jurisdicción: Federal — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 1999-05-04


En Buenos Aires, a los 4 días del mes de mayo de mil novecientos noventa y nueve, reunidos en Acuerdo los Señores Jueces de la Sala II de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, para conocer del recurso interpuesto en autos: "Basso Nicolás Juan c/ Dirección Gral. de Fabricaciones Militares.- s/ empleo público", respecto de la sentencia obrante a fs. 269/270 vta., el Tribunal estableció la siguiente cuestión a resolver:

La Dra. M. I. Garzón de Conte Grand dijo:

Se ajusta a derecho la sentencia apelada? I- A fs. 269/270 vta. La Sra. juez de la anterior instancia hizo lugar a la demanda promovida por el Sr. Basso y condenó a la Dirección General de Fabricaciones Militares a abonar, con retroactividad de cinco años contados deesde la interposición de la demanda, el 2,5% de las rentas regulares y permanentes por cada hora de jornada regular y permanente que excediera las 40 horas semanales del haber del actor que, durante ese período, se hubiere desempeñado efectivamente como personal mensualizado (conf. art. 45 del Estatuto de la demandada). Ordenó la actualización e intereses de las sumas devengadas hasta el 1/4/1.991 (conf. ley 22.328) y dispuso que a partir de esa fecha se adicionarán intereses según la opción de pago que formulara el actor (conf. ley 23.982).

II- Contra tal pronunciamiento apela la demandada a fs. 276, expresando sus agravios a fs. 288/291 vta., los que no son contestados por su contraria (confr. Fs. 295) A fs. 271 el letrado apoderado de la actora apela los honorarios regulados en su favor por bajos.

III- La recurrente sostiene que el plazo de prescripción aplicable al caso es de dos años pues el Estatuto no establece ninguno y el conflicto se refiere a cuestiones propias del derecho laboral por lo que corresponde atenerse a las normas de la Ley de Contrato de Trabajo. Considera que no corresponde aplicar por analogía una norma que regula la cuestión en materia civil.

Explica que el personal de la fábrica se divide en jornalizado y mensualizado y que el adicional Sólo es cobrado por éste último cuando el agente supera las 40 hs. de trabajo en forma regular permanente. Considera que en el caso no se probó el cumplimiento de los requisitos establecidos. Agrega que de la planilla adjuntada por el perito surge que el Sr. Basso pertenecía al personal jornalizado ya que su haber se liquidaba por hora de labor, conforme a la cantidad de horas trabajadas.

Sostiene que la renta mayor horario es el equivalente al 2,5% de la sumatoria de las rentas regulares y permanentes y no del salario, que incluye más rubros. Aclara que la sentenciante no explicó el procedimiento para el cálculo del adicional por lo que solicita que la alzada se expida al respecto.

IV- En lo atinente al plazo de prescripción, corresponde señalar que si bien es cierto que según El art. 256 de la L.C.T. prescriben a los dos años las acciones provenientes de las Relaciones individuales de trabajo sujetas a convenios colectivos, laudos y disposiciones legales y reglamentarias del derecho del trabajo, no lo es menos que el art. 2 del citado cuerpo legal excluye expresamente de su ámbito de aplicación a los empleados públicos, circunstancia que parece no haber advertido la demandada y que debe meritarse. Por otra parte, según reiterada doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, las Normas del Código Civil son aplicables supletoriamente en el ámbito regulado por el Derecho administrativo (Fallos: 107:134; 118:347; 205:200; 300:143, considerando 6).

En situaciones equiparables conceptualmente, cabe reconocer la función del derecho Civil como legislación subsidiaria del derecho administrativo, especialmente respecto. De instituciones que presentan carácter patrimonial evidente y encuentran en el Código Civil un régimen jurídico de ajustada aplicación (302:150).

Tratándose de personal cuya relación con el Estado se encuentra regulada por normas de Derecho público (Fuerzas Armadas, Policía, empleados del Poder Judicial, del Poder Legislativo, de la Administración) es doctrina reiterada de este fuero que en materia de Prescriipción corresponde la aplicación de las normas de derecho civil (esta Sala in re "Brizuela Angel Daniel y otros c/ D.G.F.M. s/ Personal Militar y Civil de las FFAA y de Seg." del 8 de abril de 1.997).

La relación del actor con la demandada se rige por el Estatuto para el Personal Civil de la Dirección General de Fabricaciones Militares (E.P.C.D.G.F.M.) que no prevé norma especial en punto a la prescripción por lo que resulta aplicable el plazo quinquenal dispuesto por el art. 4.027 del Código Civiil, por tratarse de obligaciones de carácter salarial que deben pagarse mensualmente, es decir, en plazos periódicos más cortos que un año, comprendidos en la previsión de aquél (doctrina análoga en las causas falladas por este Tribunal "Gómez Eduardo Ernesto" del 10/10/1.991, "Basaldúa, Manuel Cayetano" del 29/3/1.994, coincidente con la del plenario "Arbey Ballesteros" del 19/10/1.993).

V- En el sub examine, el actor reclamó las diferencias salariales que resultarían de la aplicación Del art. 45 del E.P.C.D.G.F.M., es decir el pago del 2,5% de las rentas regulares y Permanentes previstas en el art. 47 del Estatuto por cada hora permanente que excediera Las 40 hs. semanales de labor (confr. Demanda fs. 2/3 vta.).

Según el Estatuto para el Personal Civil de la Dirección General de Fabricaciones Militares, se entiende como jornada normal de trabajo la que no excede las 8 hs. diarias o de 48 hs. semanales en un ciclo de seis días consecutivos de labor (art. 284), considerando horas de trabajo diurno las comprendidas entre las 6:00 y las 21:00 hs (art. 385). La labor puede ser realizada en horarios discontinuos por la mañana y por la tarde (art. 46).

Respecto a la remuneración, el reglamento establece que el personal mensualizado cuyas horas de labor superen en forma regular y permanente las cuarenta (40) horas, tendrá derecho a la percepción de un dos con cincuenta por ciento (2,5%) de la sumatoria de las rentas regulares y permanentes previstas en el art. 47 de las Normas Reglamentarias del E.P.C.D.G.F.M. incluida "la renta horaria" prevista en el art. 46 de esa reglamentación (si el agente la percibiera por la modalidad horaria de trabajo establecida por éste) por cada hora que exceda de las cuarenta (40). En ningún caso el horario regular y permanente podrá superar las cuarenta y ocho horas semanales (art. 45).

VI- La apelante sostiene que el actor no probó que las condiciones requeridas para percibir el adicional se verificaban en su caso. Sin embargo, las constancias de la causa permiten concluir lo contrario.

En efecto, a fs. 45 la demandada admitió que el personal de la fábrica en la que prestaba servicios el Sr. Basso cumplía una jornada de 48 hs. semanales, hecho que corrobora el acta de fs. 66, firmada por el capataz de ECA.

Este reconocimiento -olvidado por la accionada-, muestra la falta de discrepancia sobre el punto. Conviene recordar que los hechos sobre los que debe recaer la actividad probatoria no sólo deben ser pertinentes y alegados por las partes (art. 364 del C.P.C.C.N.) sino que también deben hallarse controvertidos (art. 377), lo que no se cumple cuando uno de los hechos constitutivos invocado por el actor aparece reconocido por la otra parte.

Además, en el informe pericial (fs. 222/227 y 247/251) consta que el actor era personal mensualizado y la planilla confeccionada por el experto carece de elementos que permitan avalar las conjeturas del apelante, por lo que corresponde concluir -en concordancia con el a quo- que el actor pertenecía al personal mensualizado.

VII- En cuanto al mecanismo a seguir para calcular las diferencias devengadas y no percibidas con fundamento en el art. 45 del Estatuto, la normativa aplicable -reseñada en el considerando V- fija los parámetros a considerar. Sin embargo, es necesario efectuar algunas aclaraciones para lograr una correcta interpretación de la norma, en atención a las posibles derivaciones que pudieren tener errores de apreciación.

El Estatuto para el Personal Civil de la Dirección General de Fabricaciones Militares, determina que el adicional del art. 45 se obtiene multiplicando a la sumatoria de las rentas regulares y permanentes previstas en el art. 47 de las Normas Reglamentarias del E.P.C.D.G.F.M., incluida "la renta mayor horario" del art. 46 de la reglamentación por dos con cincuenta por ciento (2,5%) por cada hora que exceda de las cuarenta. De ello se colige que el monto máximo a percibir mensualmente por el trabajador en concepto de adicional del art. 45 del Estatuto, asciende al 20% (resultante de multiplicar el índice 2,5% por ocho horas, tope de la jornada laboral) sobre la sumatoria de las rentas regulares y permanentes previstas en el art. 47 (conf. esta Sala in re "Royo Antonio" del 6/11/97, "Delia Luis Ernesto" del 27/11/97, "Ztusnys de Mazeika" del 9/12/97, "Morozumi" del 16/12/1.997 y "Sánchez Gustavo Andrés" del 16/2/99 entre otros).

VIII- Respecto del recurso deducido a fs. 271, teniendo en cuenta la naturaleza del asunto, el mérito, calidad y eficacia de los trabajos desarrollados durante las tres etapas del pleito por el Dr. Rubén Alfonso Ferola, en el carácter de letrado patrocinante de la actora, corresponde confirmar el porcentaje establecido en su favor, desde que únicamente fue apelado por bajo (arts. 6,7,19,22,37 y 38 de la ley 21.839, modificada por la ley 24.432).

Por los fundamentos expuestos en la causa "Scotti Norberto Carlos y otros c/Estado Nacional s/Empleo Público" del 29-VI-93 -entre otras-, el importe del impuesto al valor agregado integra las costas del juicio y deberá adicionar a los honorarios, salvo que se tratase de deuda consolidada (art. 3º de la ley 24.475), cuando el profesional acreedor revista la calidad de responsable inscripto en dicho tributo (conf. "Beccar Varela Emilio-Lobos Rafael Marcelo c/Colegio Publ. de Abog." del 16 de julio de 1996).

Para el caso de que el profesional no haya denunciado la calidad que inviste frente al IVA, el plazo para el pago del tributo sobre el honorario regulado, correrá a partir de la fecha en que lo haga.

Por las razones expuestas, oído el Sr. Procurador Fiscal de Cámara, corresponde:

1) confirmar la sentencia apelada y declarar el derecho del actor a percibir la renta mayor horario del art. 45 de las Normas Reglamentarias del Estatuto e la Dirección General de Fabricaciones Militares por el período comprendido entre el 12/10/1.990 y el 31/3/1.993, momento del cese de la relación laboral -confr. Fs. 2-, en atención a lo dispuesto por el dispuesto por el art. 4027 del Código Civil y a la fecha de interposición de la demanda (12/10/1.995. confr. Fs. 3vta.), calculada de conformidad con las pautas fijadas en el Considerando VII;

2) adecuar el pronunciamiento al derecho vigente y disponer que: a) las diferencias devengadas hasta el 31/3/1.991 incluirán hasta esa fecha los intereses previstos en la ley 22.328; b) existe deuda consolidada por las diferencias devengadas hasta el 31 de marzo de 1.991 (ley 23.982) a la que corresponde adicionar desde el 1/4/1.991 los intereses previstos en la ley de consolidación y su reglamentación; c) el cobro de la deuda no consolidada (diferencias devengadas a partir del 1/4/1.991) se rige por el art. 22 de la ley 23.982 y los intereses deben liquidarse hasta su efectivo pago o puesta a disposición debidamente notificada, a la tasa de interés pasiva promedio del Banco Central, capitalizable mensualmente; Imponer las costas de la alzada a la demandada, vencida (art. 68 del Código Procesal);

3) Confirmar los honorarios regulados a favor del letrado patrocinante de la actora.

ASI VOTO.

Los Dres. Herrera y Damarco adhieren al voto precedente. En virtud del resultado que instruye el acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE:

1) Confirmar la sentencia apelada y declarar el derecho del actor a percibir la renta mayor Horario del art. 45 de las Normas Reglamentarias del Estatuto de la Dirección General de Fabricaciones Militares por el período comprendido entre el 12/10/1.990 y el 31/3/1.993, momento del cese de la relación laboral -confr. Fs. 2-, en atención a lo dispuesto por el art. 4027 del Código Civil y a la fecha de interposición de la demanda (12/10/1.995) 2) adecuar el pronunciamiento al derecho vigente y disponer que: a) las diferencias devengadas hasta el 31/3/1.991 incluirán hasta esa fecha los intereses previstos en la ley 22.328; b) existe deuda consolidada por las diferencias devengadas hasta el 31 de marzo de 1.991 (ley 23.982) a la que corresponde adicionar desde el 1/4/1.991) los intereses previstos en la ley de consolidación y su reglamentación; c) el cobro de la deuda no consolidada (diferencias devengadas a partir del 1/4/1.991) se rige por el art. 22 de la ley 23.982 y los intereses deben liquidarse hasta su efectivo pago o puesta a disposición debidamente notificada, a la tasa de interés pasiva promedio del Banco Central, capitalizable mensualmente; 3) Imponer las costas de la alzada a la demandada, vencida (art. 68 del Código Procesal); 4) confirmar los honorarios regulados a favor del letrado patrocinante de la actora.

Regístrese, notifíquese y devuélvase.

M.I. GARZON DE CONTE GRAND JORGE HECTOR DAMARCO MARTA HERRERA