Víctima menor de edad, delito continuo, sentencia absolutoria, interés superior del niño, admisibilidad formal
Materia: PENAL-PROCESAL
Carátula: C.,H.O. s/ Recurso de Casación interpuesto por el Sr. Fiscal de Cámara Dr. Jorge Silva Molina en contra de sentencia Nº 35/09 recaída en causa Expte. Nº 20/08: C., H.O. - s.a. Abuwso Sexual, etc. - Capital - Catamarca
Jurisdicción: Local — Provincia: Catamarca
Fecha: 2011-07-14

La Cámara en lo Criminal, por mayoría de votos, absolvió al imputado por el delito de abuso sexual, sin acceso carnal, agravado por la convivencia preexistente con una menor de 18 años, en forma continuada.

Contra esa decisión, el Fiscal de Cámara interpone este recurso de casación.

La crítica se limita a la valoración de la prueba, específicamente, a los fundamentos del fallo vinculados con la declaración de la menor supuestamente damnificada de los hechos de que se trata.

En esa dirección, señala el recurrente que, aunque el Tribunal en pleno había eximido a la menor nombrada de concurrir a la audiencia de debate, luego absolvió (por mayoría de votos) al imputado, por considerar inexcusable la deposición personal del testigo en el plenario y que sería nula la sentencia condenatoria fundada en el valor decisivo de su declaración.

Sobre el tema, sabido es que en el marco del art. 392 del Código de Procedimientos Penales, el testimonio prestado durante la etapa preparatoria podría ser incorporado válidamente al Plenario si al celebrarse éste estuviera fallecido el testigo o concurriera alguna de los demás supuestos previstos en dicha norma.

Y no sólo podría ser incorporado sino que, en ese caso, la declaración debería ser valorada con el resto del plexo probatorio, en tanto es lo único que justifica su incorporación.

Por ende, los magistrados a cargo del juzgamiento no podrían excluir esa declaración del mérito probatorio sólo por no haberla sido recibida directamente y apreciar -como consecuencia de esa falta de inmediación- el lenguaje gestual del testigo, la forma de su vocabulario y toda otra circunstancia que denote su credibilidad o su falsedad.

Lo dicho es aplicable al caso, que cabe tener por comprendido en el inc. 3º última parte del mencionado precepto ritual: "Cuando el testigo (.) se halle por cualquier causa imposibilitado de declarar", en tanto la ausencia en el juicio de la supuesta damnificada, de 7 años de edad al tiempo del Debate, fue justificada debidamente con el objeto de preservar su salud mental.

Por ello, fundamentalmente en atención al interés superior del niño, de rango constitucional, no cabe admitir que sea soslayado de consideración el testimonio de la persona menor de edad, víctima o supuesta víctima de agresión sexual, que por motivos cuya razonabilidad no está en discusión, a pedido del Ministerio Público, Fiscal y Pupilar, fue eximida por el mismo Tribunal de concurrir al juicio, con la anuencia de la defensa.

En el caso, es lo que ha ocurrido, en tanto consta en el expediente principal que la defensa fue notificada tanto de la solicitud de examen psicológico a la menor, a fin de establecer si se encontraba en condiciones de declarar en el juicio; como del decreto que ordenó la medida; del informe técnico respectivo; y del Auto Interlocutorio Nº 38/2009, mediante el cual, por el resultado de la evaluación practicada, por haber sido desaconsejado el comparendo de la menor a la audiencia de debate, el Tribunal la dispensó de concurrir al Plenario y ordenó incorporar la declaración que ella había prestado en la etapa preparatoria.

Por lo expuesto, corresponde declarar admisible el recurso interpuesto.