Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2014-10-31


AUTOS N° 119957 (4° JUZ. CIVIL) (SALA III 11302) "ESCUDERO Walter Fabián C/ Claro AMX Argentina S.A. - Ordinario" En la Ciudad de San Juan a 31 días del mes de octubre de 2014, reunida en Acuerdo la Sala Tercera de la Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minería, bajo la presidencia del Dr. Daniel Olivares Yapur y los Sres. Vocales Dr. Juan Carlos Pérez y Dr. Luis Alberto Recio, a fin de conocer el recurso de apelación interpuesto a fs. 187 contra la sentencia de fecha 4 de febrero de 2013 recaída en los presentes autos Nº 119957 (C.C. Sala 3° Nº 11.302) "ESCUDERO WALTER FABIAN C/ CLARO AMX ARGENTINA S.A. S/ Ordinario" dictada a fs. 182/185 y vta.

EL SR. JUEZ DE CAMARA DR. JUAN CARLOS PEREZ DIJO:

Que vienen los autos para resolver el recurso de apelación interpuesto por el apoderado de la demandada Dr. Marcelo Navas, contra la sentencia definitiva que resolvió: I) Hacer parcialmente lugar a la demanda y condenar a Claro AMX Argentina S.A. a abonar al Sr. Walter Fabián Escudero, las sumas dinerarias que resultan aceptadas en los considerandos de esta resolución con mas los intereses fijados en un plazo de diez días de quedar firme , bajo apercibimiento de ejecución. II) Costas a la vencida art. 66 ley 7942 modif. Ley 8037 . III)Regular los honorarios profesionales de los letrados intervinientes de la forma que se han expresados en los considerados de esta resolución.-	Conforme lo resuelto en el punto I), la condena es parcial debido a que el Juez hizo lugar a los siguientes rubros: Descuentos mal efectuados por la suma de un mil quinientos treinta y seis ($1.536), por su gestión como abogado para obtener el cobro de las sumas descontadas la suma de pesos Trescientos ($300), por gastos de Carta Documento, Setenta y nueve ($79), pesos cuatrocientos ($400) en honorarios de escribano y por Daño Moral la suma de pesos cinco mil ($5000). Todo ello con más los intereses calculados a la tasa activa que aplica el Bco. Nación Argentina- Suc. San Juan, ley 4119 para las operaciones de descuento, desde la fecha de la interposición de la demanda y hasta el momento del efectivo pago.

Se arriba a dicha sentencia, como resultado de la demanda interpuesta a fs. 22/29, por el Dr. Walter Fabián Escudero contra Claro AMX Argentina, reclamando la devolución de un descuento realizado por débito automático en su cuenta de caja de ahorro n° 5-196474-813 del Citibank, por la suma de un mil quinientos treinta y seis ($1.536), efectuado indebidamente. Además solicitó como daños y perjuicios, los rubros de daño emergente, daño moral, lucro cesante y gastos realizados para obtener el cobro de la suma reclamada.- El apoderado de Claro AMX ARGENTINA S.A. contesta demanda a fs. 45/53 rechazando los argumentos esgrimidos por el accionante y solicita que sea rechazada con costas.-	Entrando en el análisis del recurso traído a resolver, los agravios esgrimidos por la demandada se limitan a los rubros otorgados de daño moral, gastos de escribanía y los gastos por la gestión del actor como Abogado.

Con relación al daño moral, el apelante manifiesta que el Juez al fundamentar el daño moral ha citado jurisprudencia que no resulta aplicable y que para el caso como el presente el actor tendría que haber probado el daño sufrido. Que no son válidas a su entender las apreciaciones tenidas en cuenta para otorgar el rubro cuestionado.- Considera que en este caso, que se puede denominar como "anormal", excepcionalmente se produce dolor, sufrimiento, congoja, zozobra y por lo tanto el reclamante debe probar que se produjo el daño en sus sentimientos o psiquismo, aparte de probar el hecho generador del daño.

Al referirse al agravio de los gastos de escribanía, critica la decisión del Juez al otorgar procedencia al gasto, por la sola presunción que la actuación del Escribano se presume onerosa. Dice que para la procedencia debiera exigirse la presentación de la correspondiente factura por los gastos y honorarios que la actuación notarial hubiera demandado.

Respecto del último agravio, cuestiona el monto otorgado por escapar a la escala de la ley 2150 teniendo en cuenta el monto demandado.

Corrido traslado de los agravios al actor, contesta rebatiéndolos a fs. 195/200, y solicita que sean desestimados confirmando la sentencia recurrida. A su vez solicita que se rechace el recurso por insuficiencia en su fundamentación, debido a que no reúne los requisitos previstos por el art. 265 del Código Procesal.

En primer lugar me referiré a la solicitud efectuada por el actor respecto a tener por desierto el recurso por deficiencias en la fundamentación.

En tal sentido advierto, como lo ya lo ha sostenido esta Sala III, que si existiera en la expresión de agravios una orfandad de fundamentos de crítica precisa y objetiva respecto de los posibles errores in judicando pudiere haber cometido el sentenciante, y, en tal sentido la expresión de agravios no reúne los requisitos formales que determina con claridad el nuevo ordenamiento ritual en su artículo 253 ("La expresión de agravios deberá contener la crítica concreta y razonada de las partes del fallo que el apelante considere equivocadas") el tribunal de alzada se encuentra privado ahora de disponer en forma directa la declaración de deserción del recurso que preveía el antiguo artículo 265 de la ley 3738; aquella grave sanción ha sido excluida en el nuevo ordenamiento.

Siendo así, y tratándose de una sanción procesal que equivale a la inexistencia del exordio de agravios y por ello obsta su tratamiento, el apelante queda en total estado de indefensión en forma posterior a que se le haya otorgado la concesión y sustanciación del recurso, encontrándose sin dudas involucrado aquí el derecho de defensa en juicio ( cfr. Art. 33 de la Const. Prov.) encuentro entonces necesario dejar sentado en forma incólume que, si bien, el Código ha eliminado la sanción de deserción del recurso por falta de fundamentación y cumplimiento en los requisitos formales y sustanciales de la expresión de agravios, la Instancia de Apelación no resulta una instancia de replanteo y revisión ordinaria, ( y este es el error conceptual y consuetudinario que advierto). En efecto, el artículo 262 ibid, determina con suma claridad el ámbito de incumbencia propio de la competencia en Cámara; prescribe la norma.El Tribunal examinará y resolverá las cuestiones de hecho y derecho sometidas a la decisión del Juez de primera instancia que hubieren sido materia de agravios.

Por tal razón, concluyo que, si la expresión de agravios que el Código determina en forma expresa en cuanto a sus recaudos formales no ha sido debidamente cumplida por el apelante, quien sólo se ha limitado a solicitar una nueva revisión del tema resuelto por el Juzgado a quo, o a ha dejado planteada tan sólo una mera disconformidad con lo resuelto, tal incumplimiento traerá aparejado indefectiblemente la desestimación total o parcial del recurso en tratamiento conforme resulte el caso. O dicho de modo positivo el Tribunal podrá admitir parcialmente el recurso o resolver su total rechazo.

Aclarado este punto corresponde referirme a los agravios expresados por la demandada apelante, y en primer lugar el referido al daño moral, entendiendo este como "una minoración en la subjetividad de la persona, derivada de la lesión a un interés espiritual" (Pizarro); una alteración disvaliosa del espíritu" (Zavala de González). Debo agregar que podemos hablar de daño moral siempre y cuando esa alteración disvaliosa no sea de carácter permanente o patológica,.- En relación a la prueba del daño moral, "la victima debe arrimar elementos que convenzan al juez de la existencia del daño moral, de la alteración disvaliosa del espíritu; del dolor, sinsabores o sufrimientos; amarguras o desazones" (Código Civil Explicado -Rubinzal Culzoni Editores- 2011-Tomo III art. 1078, pág. 625).

El caso traído a resolver posee aristas especiales y entiendo que el Juez al otorgar la procedencia del rubro de daño moral tuvo en cuenta las circunstancias de desazón y una continua sucesión de hechos que produjeron en el actor desilusión ante un accionar incorrecto de la empresa demandada.

Los hechos relatados por el actor y comprobados por las actuaciones extrajudiciales (fs. 1/21) reflejan y prueban fehacientemente las molestias, omisiones y chicanas sufridas que lo llevaron a demandar a la empresa Claro AMX. El acto generador del descuento erróneo se origina en octubre de 2009 y la demanda se interpone en junio de 2010 después de una serie de sin sabores soportados por el actor. Llámese reclamos documentados, audiencias de conciliación, promesas incumplidas, negaciones posteriores a dichas promesas, dilatándose la solución de un conflicto que pudo haberse solucionado a tiempo si la demandada hubiera actuado de buena fe. La tolerancia del actor fue sobrepasada por el tiempo transcurrido y esa sola circunstancia considero que resulta suficiente para rechazar el agravio de la demandada.

Tampoco resulta convincente el hecho que el actor sea abogado con dilatada trayectoria y por ello pueda soportar "zozobra" sin generarse un daño moral. La valoración de los sentimientos de las personas no puede ser apreciada por profesiones, mas allá de que el abogado esté acostumbrado a conflictos ajenos. El dolor o sufrimiento en este caso está configurado por el accionar esquivo y hasta engañoso en que ha incurrido la demandada que superó la tolerancia normal del actor, aún siendo abogado de profesión.

La jurisprudencia tiene dicho respecto de la necesidad de probar el daño moral en situaciones similares que. " La responsabilidad por omisiones-molestias que exceden la normal tolerancia entre vecinos- existe aunque provengan de actividades lícitas ejecutadas sin culpa y con autorización administrativa. Mediando culpa e ilicitud rigen los principios generales de la responsabilidad civil (C. Civil arts. 1066, y 1109, etc.). Si no concurren estas condiciones, pero la molestia es excesiva, irrazonable, anormal, superior a las incomodidades ordinarias que los vecinos están obligados a tolerar en homenaje a la convivencia, el perjudicado tiene a su alcance una acción para hacerla cesar o para reclamar la reparación del daño. Esta acción es la que prevé el art. 2618 del C. Civil y funciona, sin consideración a la ilicitud del acto o a la culpa del autor del daño. Todo esto es causa innegable de daño moral porque eso es lo que acostumbra suceder según el curso ordinario de las cosas, de modo que no hace falta una prueba para demostrarlo. Las pruebas serían necesarias para acreditar lo contrario, esto es, que alguien puede soportar todas estas molestias sin ninguna mortificación espiritual.- (Lex Doctor 9.1 -. del fallo: 94161238 - Fecha: 25/10/1994 - Tribunal: CAMARA APELACIONES CIVIL Y COMERCIAL - Fuero: CIVIL Y COMERCIAL - Tipo de proceso: Sentencia - Carátula: CASSASOLA ANTONIO C/ BEAULIEU LAURA Y OTRO S/ DAÑOS Y PERJUICIOS- Firmantes: BRIZUELA - GAVIER TAGLE - FONTAINE ).

En un caso de los denominados anormales referido a un error cometido por la demandada se dijo que "El error en que incurriera al inhabilitar a la actora para operar en cuentas corrientes y el consecuente estado de angustia y desazón por ella padecido - fuera debidamente probado por testigos-, hacen viable el resarcimiento del daño moral invocado, sin necesidad de producir algún otro tipo de prueba, por ejemplo, una pericia médica psiquiátrica, dado que las crisis de angustia no necesariamente dejan secuelas permanentes (CNCivil, Sala E, 24/9/96; Parcio, Eva Liliana c. Banco de Boston s. Daños y perjuicios. Rev. ED, 26/8/97, p.31).

A continuación paso a tratar el segundo agravio referido al rubro de los gastos de escribanía, que al decir del apelante el Juez lo otorgó por la sola presunta onerosidad de la actuación del notario, sin que se haya documentado dicho gasto.

En principio parecería convincente dicho argumento, desde el punto de vista de no avalar un gasto realizado sin las condiciones fiscales exigidas. Pero, a pesar de la expresión del Juez de no tener por acreditado el gasto, realizando una compulsa de las actuaciones surge que a fs. 20 se agrega copia de una Factura C N° 00001278, emitida por la Escribanía Martín Registro N° 68, en concepto de Honorarios Acta de Constatación en Claro de fecha 16/12/09, por la suma de $ 400.- Dicha documentación no ha sido impugnada por la demandada oportunamente por lo que con ella se acredita el gasto efectuado y que fuera solicitado y otorgado por la sentencia de fs. 182/185.- Atento ello propongo rechazar el agravio de la procedencia del rubro "gastos de escribanía".

A su vez, al contestar la demanda a fs. 45/53, la empresa accionada no se opuso al rubro ahora cuestionado, por lo que entiendo que su procedencia, como gasto realizado, fue consentida al trabarse la litis, no pudiéndose tomar como agravio en el presente recurso.

Para culminar, trataré el tercer agravio referido a la procedencia del rubro de la gestión del actor como abogado para obtener el cobro de las sumas descontadas la suma de pesos Trescientos ($300).

En este caso, opino que tampoco resultan convincentes los argumentos esgrimidos por la demandada, debido a que en dicho rubro están subsumidos los gastos presuntivos además de los honorarios extrajudiciales por la gestiones realizadas por el actor, conforme lo dispusiera el juez a fs. 184 vta.. De ello se desprende que no resulta excesivo el monto acordado por el Juez, teniendo en cuenta una interpretación sistemática de las arts. 187, 188, 189 y 217 inc. 9 de la ley 2150.- Por ello propongo el rechazo de este agravio.

Conforme lo hasta aquí considerado, propongo rechazar el recurso de apelación interpuesto por la demandada a fs. 190/193 y por lo tanto confirmar la sentencia definitiva dictada a fs. 182/185, con costas a cargo de la demandada en ambas instancias. Así lo voto.

EL SR. JUEZ DE CAMARA DR. DANIEL OLIVARES YAPUR DIJO: Por sus fundamentos, adhiero al voto del Dr. Juan Carlos Pérez.

Por ello y lo acordado precedentemente,	SE RESUELVE:

I) Rechazar el recurso de apelación interpuesto por la demandada Claro AMX Argentina, en consecuencia confirmar en todas sus partes la sentencia dictada a fs. 182/185.

II) Imponer las costas de ambas instancias a la demandada vencida.

III) Regular los honorarios del Dr. Gustavo Nicolás Díaz, en el carácter de patrocinante, por su labor cumplida en la alzada en el 30% de lo que le correspondiere en primera instancia; y al Dr. Marcelo Navas en doble carácter, por su labor cumplida en la alzada en el 30% de lo que le correspondiere en primera instancia.

Protocolícese, hágase saber y bajen previa reposición de sellado si correspondiere. Déjase constancia que el presente fallo se expide con dos (2) firmas en virtud de lo dispuesto en el art. 257 del C.P.C.FDO: DR. DANIEL OLIVARES YAPUR; DR. JUAN CARLOS PEREZ. ANTE MI DRA. MARIA PATRICIA AUBONE- SECRETARIA- PROT. SENT T° II F° 307/311 AÑO 2014