Tribunal: TRIBUNAL FISCAL DE LA NACION
Jurisdicción: Nacional — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 2007-11-01


Buenos Aires, noviembre 1 de 2007.

El doctor Porta dijo:

I. Que a fs. 107/123 la actora interpone el recurso de retardo previsto en el art. 178 de la ley 11.683 t.o. en 1998, referido al IVA por los períodos fiscales correspondientes a febrero a diciembre de 1994, enero a julio de 1995, ingresado al Fisco por las respectivas posiciones mensuales, habiéndose interpuesto recurso de repetición ante la DGI y cumplido el plazo para resolverlo que estipula el art. 81 de la ley de rito. Funda su derecho en el carácter de sucesora de Bridas Austral S.A. conforme a los antecedentes que reseña.

Que a fs. 168/187 el Fisco Nacional contesta el recurso interpuesto, solicita su rechazo con costas. Destaca que no se pudo constatar la efectiva materialización de los pagos cuya repetición se procura en autos, manifestando que la falta de prueba del ingreso configura un defecto legal que basta para el rechazo de la acción intentada por la actora.

Que opone la excepción de falta de legitimación para obrar dado que la contraria funda su derecho para iniciar las actuaciones en la calidad de componente del que denomina consorcio "Yacimientos Area Cuenca Austral I - Tierra del Fuego", que es en realidad una sociedad de hecho.

Que agrega que el contrato social por el que se formaliza la relación entre YPF Sociedad del Estado y las componentes originarias de la unión empresaria mencionada informa que ellas fueron Deminex Deutsche Erdoevelversorgungsgesellschaft mbh, Total Exploration S.A., Bridas S.A.P.I.C. y Arfranco S.A., que legalmente pudieron ser reemplazadas.

Que continúa expresando que según el recurso Bridas S.A.P.I.C. fue sustituida sucesivamente por Ambas Sur S.R.L., por Bridas Austral S.A. y finalmente por la actora, circunstancia que no fue acreditada en autos, así como su incorporación por sustitución en "Yacimientos Cuenca Austral I - Tierra del Fuego" y sus actuales derechos en esa sociedad.

Que específica que la actora no ha aportado el contrato ni el nombre del consorcio que la recurrente manifiesta integrar, de conformidad con las normas que la ley 19.550, establece para las "uniones transitorias de empresas".

Que, sin perjuicio de lo expuesto señala que el criterio del Organismo en virtud del Dictamen 22/99 D.A.T. (Boletín Impositivo AFIP Nº 37) es que no resulta procedente la transferencia de los saldos a favor del gravamen de la UTE a los miembros que la componen.

Que finalmente alega que "Yacimientos Asea Cuenca Austral I - Tierra del Fuego" es una sociedad no constituida legalmente o de hecho, de conformidad con el art. 2 de la ley 19.550, con su propia personalidad y que respecto del Fisco tiene su propia CUIT, circunstancia que se pone de manifiesto en el expediente 18.5401-I, donde se presenta un apoderado con poder otorgado de Total Austral S.A.

II. Que con posterioridad a la contestación del recurso la actora agrega prueba documental a fs. 188/643 vta. y solicita traslado y denuncia hecho nuevo a fs. 672/673. A fs. 674 y 675 la representación fiscal se opone a la agregación de documentos con posterioridad a la interposición del recurso. A fs. 703 y 725/726 y 746 se resuelven las cuestiones relativas con la agregación de la documental de la actora luego de interpuesto el recurso y el pedido de acumulación que efectuara la actora, este último en función de lo resuelto en sentencia Plenaria de fs. 699/701. A fs. 722 se corre traslado al Fisco Nacional de los hechos nuevos enunciados por la actora, solicitando las partes a fs. 780 suspensión de los plazos procesales, lo que se dispone a fs. 780 y fs. 787. A fs. 803 se corre traslado a la actora de la excepción de falta de legitimación interpuesta por el Fisco, disponiéndose suspensión de los plazos procesales a fs. 838 hasta que a fs. 881 se produce su reanudación, obrando a fs. 885/1561 la presentación de la actora contestando el traslado de la excepción corrida.

III. Que en la presentación que efectúa la actora contestando el traslado de la excepción de falta de legitimación la apelante manifiesta que formula el reclamo a que se refiere su presentación en su carácter de sucesora de Bridas Austral S.A., la cual juntamente con las empresas Total Austral S.A. Deminex Argentina S.A., eran titulares de la concesión del área Cuenca Marina Austral, cuya explotación conjunta dio origen al "Consorcio Asea Cuenca Austral I - Tierra del Fuego". Agrega que Bridas Austral era titular de participaciones en Uniones Transitorias de Empresas para la explotación de las áreas Aguada Pichana y San Roque ubicadas en la Pcia. de Neuquén, resaltando que por esa circunstancia el recurso interpuesto tiende reparar la errónea situación por la que se asignó a los créditos fiscales de las explotaciones de las áreas neuquinas promovidas, a operaciones liberadas y recuperarlos para su utilización contra ventas no liberadas, así como el recupero de los saldos de libre disponibilidad que también debieron ser tratados como liberados.

Que luego pasa a relatar los antcedentes contractuales y societarios, manifestando que Bridas Austral S.A. era la titular originaria de una participación del 25% en la concesión de explotación del Area Cuenca Marina Austral, la cual fue conferida por medio del dec. 214/94, que aprobó el Acta Acuerdo de la Reconversión del Contrato 19.944, así como otras participaciones en uniones transitorias de empresas en el Area Aguada Pichana y Area San Roque. Destaca que Bridas modificó luego su razón social, convirtiéndose en una sociedad de responsabilidad limitada, lo cual se inscribió en el Registro Público de Comercio de Tierra del Fuego el 23 de octubre de 1997. Con fecha 13 de febrero de 1998 se inscribe en el mismo Registro un cambio de denominación de dicha sociedad, la que pasa a denominarse Ambas Sur S.R.L. Con posterioridad, por asamblea del 6 de marzo de 1998 se decide una escisión parcial del patrimonio de Ambas del Sur S.R.L. para la constitución de, entre otras, una nueva sociedad denominada Panamerican Continental S.R.L. La escisión se llevó a cabo bajo el régimen del art. 77 de la Ley de Impuesto a las Ganancias. Finalmente el 1 de mayo de 1998 Panamerican Continental S.R.L. transfirió su fondo de comercio a Panamerican Energy LLC, Sucursal Argentina en una reorganización comprendida en el art. 77 de la ley de Impuesto a las Ganancias; a raíz de esta transferencia, Pan American Energy LLC, Sucursal Argentina es titular de las participaciones en Aguada Pichana y San Roque.

IV. Que a fs. 1563 se declara admisible la excepción de falta de legitimación opuesta por la representación fiscal, elevándose los autos a sala y pasando a sentencia a ese respecto.

V. Que la cuestión a resolver en la presente controversia es la legitimación de la recurrente para ejercitar la acción de repetición que se intenta en autos.

Que sentado ello queda claro que el presente resolutorio debe circunscribirse a determinar si la recurrente, según las normas del derecho privado, se encuentra facultada a efectuar el reclamo de autos, como titular del derecho en que funda su recurso y que queda diferida para el fondo de la causa, la cuestión referida a su accionar en cuanto a su derecho a repetir el IVA proveniente de las operaciones de ventas de hidrocarburos, consideradas con la liberación del impuesto, que dieron origen a la no utilización de los créditos fiscales aplicados contra los débitos que las mismas originaron y tales créditos hubieran sido, de ese modo, susceptibles de ser empleados contra débitos fiscales no liberados, atribuibles a la explotación de áreas que gozan de esos beneficios impositivos.

Que sentado lo precedentemente expuesto, corresponde el análisis de los elementos arrimados a la causa para establecer si la actora resulta titular del derecho que reclama.

Que en este sentido la apelante funda su derecho en el carácter de sucesora de Bridas Austral S.A., que junto con otras empresas era titular del la concesión del área Cuenca Marina Austral I - Tierra del Fuego y por otro lado, Bridas Austral era titular de participaciones en Uniones Transitorias de Empresas para la explotación de las áreas Aguadapichana y San Roque.

Que así ello, a fs. 356/374 la actora agrega el Acta Acuerdo Reconversión del Contrato Nº 19.944, la cual aprobó la concesión sobre el área Cuenca Marina Austral, que fue conferida mediante el dec. 214/94, que también se agrega a autos a fs. 375/385; en virtud de dichos antecedentes YPF suscribió un contrato con Bridas Austral S.A., Total Austral S.A. y Deminex Argentina S.A. para la exploración y explotación de hidrocarburos en dicha área de la Cuenca Austral, ubicada en Tierra del Fuego.

Que respecto a la participación de Bridas Austral S.A. en la explotación de las áreas de Aguada Pichana y San Roque, la recurrente agrega a fs. 855/1358 los respectivos contratos de Unión Transitoria de Empresas suscriptos por las mismas partes, que en el supuesto anterior.

Que respecto de los antecedentes en virtud de los cuales la actora invoca ser sucesora de la empresa Bridas Austral S.A., agrega la documentación que a continuación se detalla:

Que a fs. 1361/1372 obra la escritura que acredita la transformación de Bridas S.A. en Bridas S.R.L., que lleva fecha 3 de octubre de 1997, obrando a fs. 1360 la inscripción del cambio del tipo societario en el Registro Público de Comercio de Tierra del Fuego, el 23 de octubre de 1997.

Que a fs. 1376/1382 obra copia del acta de asamblea del 12 de diciembre de 1997 por la que Bridas Austral S.R.L. cambia su denominación a Ambas del Sur S.R.L., la que se inscribe en el Registro Público de Comercio de Tierra del Fuego con fecha 13 de febrero de 1998, según constancias de fs. 1374/1375.

Que a fs. 1384/1447 obra copia de la escritura de escisión parcial de Ambas del Sur S.R.L. de fecha 7 de abril de 1998, decidida por la asamblea de socios, creándose al propio tiempo, con otra sociedad existente, Ambas del Sur S.R.I., una nueva sociedad denominada Pan American Continental S.R.L. y otra denominada Pan American Sur S.R.L., obrando también a fs. 1437/1447 el balance especial de escisión, del que surgen las participaciones de Panamerican Continental S.R.L. en Aguada Pichana y San Roque.

Que a fs. 1449/1468 obra el contrato de transferencia de fondo de comercio que Panamerican Continental S.R.L. realiza a favor de la actora -Panamerican Energy LLC, Sucursal Argentina, inscripta en la Inspección General de Justicia de la Ciudad de Buenos Aires el 4 de diciembre de 1998. También se agregan los estados contables de la actora al 31 de diciembre de 1998 y 31 de diciembre de 1999 a fs. 1470/1539.

Que a fs. 1541/1548 la recurrente agrega copia de la comunicación al Fisco, en los términos de la Res. general 2245, de la escisión parcial de Ambas del Sur S.R.L., efectuada conforme lo que se establece en el art. 77 de la Ley de Impuesto a las Ganancias y a fs. 1550/1556 hay copia de la comunicación al Fisco, también en los términos de la Res. general 2245, de la transferencia del fondo de comercio de Pan American Continental S.R.L. a Panamerican Energy LLC, Sucursal Argentina, la actora, bajo la normativa del art. 77 de la Ley de Impuesto a las Ganancias.

Que de la reseña precedentemente transcripta surge el carácter de sucesora, en lo términos del derecho privado de la recurrente, con relación a la empresa Bridas S.A., circunstancia que la faculta a realizar el reclamo de autos.

Que en cuanto a lo manifestado por la representación fiscal, que en el expte. 19550-I, Yacimientos Area Cuenca Austral I - Tierra del Fuego, se presenta un apoderado con poder otorgado por Total Austral S.A., no resulta de aplicación para la resolución de la presente, sin perjuicio de señalar que, si la actora en dicho expediente es una sociedad no constituida regularmente, de conformidad con la Sección IV de la Ley de Sociedades, el art. 24 de ese cuerpo legal, estipula que cualquiera de los socios representa a la sociedad.

Que sin perjuicio de ello, cabe hacer notar que el Fisco Nacional lleva una conducta contradictoria toda vez que, por un lado articula la excepción que opone en autos, negándole a la recurrente el carácter de sucesora de Bridas S.A. y por el otro, las constancias de autos ponen de manifiesto que ha recibido por parte de la actora comunicaciones que le informan de la escisión parcial y de la transferencia de fondo de comercio precedentemente referenciadas, sin perjuicio de destacar, respecto de las anteriores modificaciones societarias, los efectos de la inscripción en los respectivos Registros Públicos de Comercio, de los que también se da cuenta en el expediente.

Que por lo expuesto corresponde rechazar la excepción de falta de legitimación opuesta por el Fisco Nacional.

Que en cuanto a las costas deben ser impuestas en el orden causado, toda vez que la vaguedad de las afirmaciones de la actora hicieron procedente que el Fisco excepcionara.

Los doctores Castro y Torres dijeron:

Que adhieren al Voto del doctor Porta.

En mérito a la votación que antecede, se resuelve: Rechazar la excepción de falta de legitimación opuesta por el Fisco Nacional, con costas en el orden causado. - Carlos A. Porta. - Juan P. Castro. - Agustín Torres.