Tribunal: CAMARA NAC. DE APELAC. EN LO CRIMINAL Y CORRECCIONAL FEDERAL
Jurisdicción: Federal — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 1999-12-07


Y VISTOS Y CONSIDERANDO:

I)Contra las resoluciones de fojas 237/241 y 277/282, en las que se dispone el procesamiento de Isabel Erica Nuncia Dago y Héctor Diego Buela, en orden al delito previsto en el artículo tercero, primer párrafo, de la ley 23.592, interpone recursos de apelación el abogado de confianza de ambos, doctor Miguel Kayat (fs. 270/273 y 286/287).

Concedidos los recursos (fs. 276 y 301) y radicado el expediente en esta Sala (fs. 73 de la incidencia), tuvo ocasión el recurrente de presentar el memorial de expresión de agravios, que fue agregado en las fojas 79/85).

Habiéndose dictado la providencia de pase al Acuerdo, quedó el presente caso en condiciones de ser resuelto.

II) a) Entiende este Tribunal que lo decidido en el auto recurrido debe ser confirmado.

Se hallan reunidos en autos los elementos de convicción suficientes como para considerar, de conformidad con lo requerido por el artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación, la existencia de un hecho delictuoso, que se adecuaría al tipo del artículo tercero, segundo párrafo de la ley 23.592 (aliento al odio contra una comunidad de personas por razón de su raza) y que Isabel Erica Nuncia Dago y Héctor Diego Buela resultarían coautores del mismo.

Al respecto, y con la salvedad del cambio de calificación legal del hecho que aquí se efectúa, por la figura del segundo párrafo del artículo 3° de la Ley 23.592, el señor Juez de la instrucción ha efectuado, cumpliendo con los mandatos de forma y contenido del artículo 308 del ordenamiento adjetivo, una correcta enunciación de los hechos atribuidos a los aludidos Dago y Buela, y evaluado en forma razonada y suficiente las pruebas que acreditan prima facie la responsabilidad de los nombrados.

b) Se han reunido en autos los elementos de prueba suficientes para el dictado de un acto cautelar como el impugnado, para considerar que los imputados Dago y Buela, desde fecha no determinada en forma precisa, se habrían dedicado a la comercialización de películas de distinta índole, entre las cuales se habrían hallado filmaciones, como la titulada "El eterno judío", con base en ideas sobre la superioridad de una raza y con expresos mensajes denigratorios hacia todos los pertenecientes a la comunidad judía.

La promoción y venta de dichas películas habrían sido los medios para alentar al odio contra tal comunidad, por razón de su raza.

El contenido de la película en cuestión no está conformado por una mera interpretación histórico-revisionista del pueblo judío, esto es, un relato crítico de hechos de toda índole relacionados con el mismo, como parece ser sugerido en los alegatos defensistas, sino, antes bien, constituye un documento de propaganda producido por el Estado alemán en tiempos del poder nacional socialista, con una clara misión alentadora del odio a tal comunidad por el solo hecho de la pertenencia a la misma.

Baste, como lo ha hecho el señor juez de la primera instancia, con el repaso de algunos de los tramos del video, para apreciar que la finalidad propagandística ínsita en el mismo era la de alentar el odio y la persecución: se identifica a los judíos con fuerzas malignas, como causantes de la decadencia humana, como inútiles para el trabajo, con la suciedad, con el vicio, con la vagancia, con la delincuencia organizada; se los compara con seres vivos culturalmente detestables para el ser humano, como los parásitos o las ratas; se utilizan también calificativos denigrantes para los rasgos fisonómicos que - según se considera en la película - poseen todos aquellos pertenecientes al pueblo judío. Se hacen proclamas, asimismo, con una particular óptica invocadora de leyes naturales y de la mantención de cierto tipo de puridad racial.

Tales relatos, por otra parte, van acompañados en el filme de imágenes que acompañan a los calificativos utilizados.

La reproducción, la promoción y la venta en video casete, sin algún aditamento interpretativo actual de su contenido, habría tenido la misma finalidad que aquella que condicionó su producción original, cual es, la de alentar el odio hacía todos los integrantes de la comunidad hebrea.

c) No se ha controvertido en autos el hecho de que los imputados Buela y Dago se encontraran al frente de "El Walhalla S.R.L." y que se dedicaran a la reedición y venta de películas; también ha quedado acreditado que dentro de la comercialización de dicha razón social, se hallaba el título "El eterno judío" y que todo ello se promocionaba por distintos medios, entre ellos por "Internet".

Los elementos de prueba que acreditan la materialidad del hecho han sido enumerados en forma suficiente en los autos de procesamiento dictados por el señor Juez de grado, por lo que, razones de brevedad, llevan a este Tribunal a remitirse a tal detalle.

La defensa, en su expresión de agravios, sostiene que el mencionado video ("El eterno judío") se trata de un documental original, realizado en la década del 30 y ninguna parte de la filmación ha sido alterada de modo alguno. Que es un documento histórico. Que el video se refiere solamente a los judíos de los ghetos polacos.

Parece cierto que tal película es la copia de un documental original y aparentemente también lo es - salvo el subtitulado - que ninguna de sus partes ha sido alterada.

Más justamente, la venta en tales condiciones, es decir, sin haber sido sometido a interpretaciones con pretensión de actualización o aclaraciones del editor acerca de su contenido, supone precisamente la renovación de la finalidad para la que ha sido creado, esto es, el aliento al odio a todos aquellos que pertenecen a la comunidad judía.

No se comercializaba, como se alega en la causa, un documento histórico-revisionista, sino que se lo hacía con un medio de promoción de la discriminación, ya que justamente, al omitirse cualquier aditamento interpretativo, quedaba a la venta una filmación de propaganda con expresa tendencia a la generación de odio racial.

De hecho, en el catálogo n° 3 (fs. 27/28), "El eterno judío", no se hallaba promocionado entre los rubros "pensamiento y política", ni como "documentación histórica y revisionismo" ni como "novela y relato político", sino que se la ubicaba en el reducido apartado de "videos sin portada".

No parece que pueda válidamente alegarse la relación de tal filmación con el revisionismo histórico y menos aún que tal fuera la meta de los imputados, cuando ellos mismos no han incluido el filme cuestionado dentro de aquellos rótulos.

Aunque con ello basta en este momento procesal, para tener por acreditada la faz intencional de los imputados, no puede soslayarse, porque conforman las expresiones del propio Buela (V. videocasete enviado por Canal 13, secuestrado en autos), la afirmación, en referencia a la película en cuestión y a otras, en el sentido de que no tienen carátula "porque son recontra-prohibidas".

Tampoco aparece como aceptable el argumento con el que se pretende enmarcar el contenido de la película en un lugar y un tiempo determinados, en la dirección de que la misma se referiría al conglomerado de judíos del gheto polaco, ya que basta con escuchar los comentarios de la locución que acompaña las imágenes para apreciar que se hace alusión al pueblo judío en general. Incluso, alternadas con aquellas vistas, aparecen ilustraciones sobre planisferios de supuestas migraciones mundiales e históricas del pueblo hebreo.

Mal entonces puede sostenerse la limitación del contenido de la película, como lo pretende el señor defensor.

Alega también la defensa que las afirmaciones del video no significan una imposición o combate de las ideas ajenas.

Sin embargo, la norma que subyace en el tipo penal en análisis supone la prohibición de que por cualquier medio se aliente o incite a la persecución o al odio contra una persona o un grupo de personas, a causa de su raza, religión, nacionalidad o ideas políticas, conductas estas diferentes a las referidas por la defensa, de imposición de las ideas propias o combate de las ajenas.

Una película como la analizada, que contiene en forma expresa un importante sentimiento de odio hacia todo aquel perteneciente al pueblo judío, no parece haber sido creada con la finalidad seria de discutir ideas, sino, antes bien, la de transmitir y alentar tal odio. Luego, con la reproducción y comercialización en nuestros tiempos, los imputados habrían tenido la misma finalidad alentadora de odio hacia la comunidad judía.

d) En el elocuente escrito defensiva se introducen, asimismo, tópicos ajenos al hecho materia de discusión o, cuando menos, más cercanas al debate del juicio común (Libro III del C.P.P.N.).

Sin embargo, con lo dicho quedan contestados los agravios expresados por la defensa ante esta Cámara, relativos a la cuestión que de momento debe ser evaluada: si se encuentran reunidas las probanzas de mérito para estimar, tanto la existencia de un hecho delictuoso, cuanto la probable responsabilidad de Buela y Dago.

El dictado del auto de procesamiento no requiere certidumbre apodíctica acerca de la comisión de un hecho ilícito ni de la participación de los procesados en su producción. Por lo contrario y tal como lo sostiene la doctrina, a dicha medida le basta con un juicio de probabilidad sobre la existencia del hecho delictuoso y de la responsabilidad que como partícipe le corresponde al imputado.

De lo que se trata, pues, es de habilitar el avance del proceso hacia el juicio, que es la etapa en que se desenvolverán los debates y la confrontación con amplitud.

Lo contrario equivaldría a la asunción por parte de los instructores de una tarea que les es impropia, instaurándose el período contradictorio por anticipado, en el momento de la instrucción, privándose así al órgano que eventualmente debe resolver en forma definitiva, de la inmediación con la prueba producida, fundamental para la decisión.

La inteligencia del instructor radica, pues, en colocarse en el lugar que las normas procesales le asignan, posibilitando la apertura del gran debate, en base a la verificación de los elementos mínimos que sostengan la sospecha inicial.

Para el auto de mérito de que se trata, basta entonces con la mera convalidación de la sospecha, máxime cuando la elevación a juicio presupone una nueva reflexión del juez acerca del mérito de la instrucción.

En el sentido expuesto ya se ha pronunciado con anterioridad esta Cámara en reiteradas ocasiones (cfr. C. 28.208, "Cataldi, R.V. y otros, s/procesamiento", Reg. 1161 del 27/12/96, y sus citas doctrinarias y jurisprudenciales. V., asimismo, C. 28.945, "Cooper,...", Reg. 804 del 25/9/97 y sus citas).

Las consideraciones precedentes obedecen a limitar las respuestas de esta Sala respecto de los agravios expuestos por la asistencia letrada, que exceden el marco del presente estadio procesal.

Puede así afirmarse que, los elementos hasta ahora reunidos resultan suficientes para el dictado del interlocutorio recurrido, sin perjuicio de las medidas instructorias que puedan hallarse pendientes.

e) Respecto de la petición efectuada por el señor Defensor de los imputados en el primer párrafo de fojas 80 vuelta de esta incidencia, en razón de que ya ha sido formulada en la foja 272 del principal y tenida presente por el a quo (fs. 276), deberá el señor Juez interviniente proveer en tal punto lo que estime corresponder.

Por todo lo expuesto, corresponde la confirmación de los autos de fojas 237/241 y 277/282, en las que se dispone el procesamiento de Isabel Erica Nuncia Dago y Héctor Diego Buela, modificándose la calificación por la del delito previsto en el artículo tercero, segundo párrafo, de la ley 23.592.

En mérito del Acuerdo que antecede, el Tribunal, RESUELVE: CONFIRMAR los autos de fojas 237/241 y 277/282 del principal, por los que se dispone el procesamiento de Isabel Erica Nuncia Dago y Héctor Diego Buela, modificándose la calificación legal allí dispuesta por la del delito de aliento al odio contra una comunidad de personas por razón de su raza, previsto en el artículo 3°, 2° párrafo de la Ley 23.592 (arts. 306 y 310 del C.P.P.N.) Regístrese, notifíquese y devuélvase, sirviendo la presente de atenta nota de envío"