Tribunal: CAMARA CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: Chubut
Fecha: 2006-05-17


Esquel, 17 de mayo de 2006.- VISTO:-------------------------------------------------------------------------- ---- ------El recurso de apelación interpuesto a fs. 352 por la Sra. Asesora de Familia e Incapaces, Dra. María Cristina Lanfranconi, contra los puntos 2) y 3) de la Sentencia registrada bajo el N° 9 (T° I, F° 26/29, Año 2006)de fecha 31 de enero de 2006, obrante a fs. 344/347; y------------------------------------------------------------ ------CONSIDERANDO:------------------------------------------------------------- - ------Que por la referida resolución, el a quo dispone la suspensión del ejercicio de la tutela legal que detenta A. U. de su nieto O. A. Va. y hacer saber a la Sra. A. U. y a su hija V. V. que, durante el plazo de tres meses se disponen, las siguientes medidas de protección: a) que al ser dado de alta del hospital zonal el niño sea alojado por una familia solidaria provista por el Servicio de Protección de Derechos; b) Tratamiento psicológico para la joven Vanesa junto con su madre Albina Utrera; c) Seguimiento del caso por parte del Equipo Técnico Interdisciplinario, evaluando mensualmente la evolución de la situación y elaborar un informa el vencimiento del plazo.------------------------------ ------Asimismo, en el punto 3) se hace saber a las Sras. U. y V.que, de no cumplir con lo dispuesto, se considerará su actitud como omisión, pudiendo en consecuencia procederse a disponer la guarda con fines de adopción.------------ ------Que la apelante al fundar el recurso, a fs. 356/357, aduce que con la medida dispuesta se le causa gravamen al bebé O. V. a quien representa, considerando que la decisión adoptada por la Sra. Juez a quo resultó apresurada, puesto que si bien la madre del bebé es menor de edad, por esa sola circunstancia no se la puede descalificar para cumplir con el rol materno, sin antes disponer de otras acciones eficaces. Agrega que no ha quedado demostrado que V. no pueda hacerse cargo de su hijo, puesto que conforme surge de los informes agregados en estas actuaciones, la Sra. A. U. se ha apropiado del bebé, separando e inhabilitando a V. en su rol de madre.-------------------------------- ------Comparte lo expresado por la Sra. Juez de Familia en cuanto a que la Sra. A. U.no está en condiciones de hacerse cargo de su nieto, por ende del ejercicio de la tutela legal, pero con relación a la adolescente madre de O., considera que no se agotaron todas las acciones para otorgar efectividad al derecho del niño de vivir con sus progenitores, entre ellas haber dispuesto que el bebé quede con su madre en el Hogar de Adolescentes Mujeres "S. M.", donde V. se encuentra internada desde hace meses, con el acompañamiento y supervisión del personal de la institución.----------------------------------------------- ------Que en la audiencia celebrada, la joven V. manifestó que quiere hacerse cargo del niño, pero su madre obstaculiza la vinculación, expresando la intención de ir con su bebé a la localidad de Gobernador Costa donde reside su hermano J.A. V. y la familia de éste, quien le ofrece trabajo y ayuda para la crianza de O., acción ésta que no se ha intentado.----------------------------------- ------Cita el último párrafo de fs. 346, dictado por la a quo, recalcando que el mismo aparece como contradictorio e incongruente con lo dispuesto en los puntos 2) y 3) de la resolución que recurre, porque no se especifican en la misma qué acciones eficaces se realizaron, cuáles resultaron infructuosas para llegar a la alternativa inadecuada y extrema que dispuso de la separación del niño con su madre para ser alojado en una familia solidaria, ya que no hay constancias de que el niño estuviera en riesgo con su madre, incurriendo lo dispuesto en la práctica del "niño objeto", puesto que al especificar el plazo de tres meses no especifica a qué fines, qué es lo que se persigue y por qué un abordaje terapéutico, necesario para V., no logra revertir la situación de desamparo que ha vivido en ese lapso de tiempo tan corto.--------------------------------------------------------------------<#LINE > ------Informa asimismo que mientras el bebé O. estuvo internado en el hospital fue cuidado por la joven madre y que actualmente se encuentran ambos en el hogar "S. M.".-------------------------------------------------------------------- ------Que como inicio del estudio de la cuestión, sometida a conocimiento de este Tribunal, es importante destacar que la medida recurrida o mejor dicho la sentencia apelada que resuelve la cuestión es provisoria, y además que tiene un lapso de tres meses, el que también podrá modificarse conforme se cumplan las condiciones y demás recaudos dispuestos oportunamente por la Sra. Juez de Familia.------------------------------------------------------------------------ ------------------- ------Aquí cabe aclarar que, sobre el carácter provisorio de la medida, este Cuerpo en la causa que tramitara por expediente número 218/02 CANO, S.I.C. Nº 03/03, sostuvo: "... las resoluciones que tomen los jueces siempre tienen carácter provisorio. Esto significa que si cambia la situación fáctica que les dio origen puede también modificarse lo resuelto en ellas. Por eso se ha dicho que todo lo referente a cuestiones en que se encuentre involucrada la situación de menores de edad, es de resolución provisoria, toda vez que lo decidido hoy puede no resultar conveniente mañana y, de invocarse razones de entidad suficiente que incidan sobre el interés del menor, dé lugar a transformaciones sustanciales." ("Aspectos procesales de la tenencia y del régimen de visitas" - Derecho Procesal de Familia - II Revista de Derecho Procesal, Ed. Rubinzal Culzoni, pág. 134).------------------ Que para así resolver esta difícil cuestión la Sra. Juez a quo ha valorado en su totalidad los informes y pericias llevados a cabo por los cuerpos técnicos especializados, los que vale resaltar resultan en general coincidentes en cuanto dan cuenta de la situación particular por la que atraviesa la joven madre y que por ello necesita tratamiento psicoterapéutico a fin de solucionar el grave problema familiar que la aqueja.------------------------------------------------------------------------- - Pero, debe también precisarse que el concepto de interés superior del niño se encuentra dentro de lo que se denomina definiciones marco, de lo que resulta que no sea sencillo establecer su alcance, el que indudablemente deberá ser merituado conforme las circunstancias particulares de cada caso. Así, el que nos ocupa, las ofrece en magnitud y con características que le son propias, las cuales han podido ser apreciadas en la audiencia llevada a cabo en cumplimiento de lo dispuesto por el art. 130 de la ley 4.347.---------------------------------------------------- ------En efecto, el informe obrante a fs. 377/379 emitido por la Psicóloga Lic. V. M., Coordinadora del Programa de Becas del Servicio de Protección de Derechos, es claro cuando sostiene: "Nuestras acciones presentes en este caso es de seguimiento permanente de la joven en: la escuela, el hogar de adolescentes, su espacio de capacitación laboral y frecuente contacto con su terapeuta la Lic. V.P. desde el Serv. de Adolescencia, para seguir de cerca su evolución, que en el corto tiempo que ha comenzado su terapia se registraron cambios muy positivos en la joven y que perderíamos si ésta no viviera en Esquel". Concluyendo, expresa: "Estamos convencidos los profesionales que abordamos el caso que V.tiene un buen pronóstico, con mucho potencial, si se sostiene en el tiempo el trabajo que estamos realizando y ella logra modificar aspectos negativos para construir un proyecto de vida, donde se pueda pensar a sí misma y su hijo, con posibilidades de una vida mejor, que incluya educación, salud, capacitación, bienestar".--------------------------------------- ------A este informe, debe agregarse lo expresado por la Lic. V. P., terapeuta de V. (a quien entrevista una vez por semana), cuando a fs. 380 dice: " ... se encuentra trabajando y elaborando la temática acerca de la maternidad, preguntas y miedos, dificultades, mostrando un gran interés por mejorar y modificar posiciones que hasta el momento no podía resolver de otro modo. El vínculo con O. considero que hasta el momento del tratamiento es positivo y responsable, se muestra preocupada por el niño, se ocupa de que no le falte nada ... El tratamiento continúa".----------------------------------------------------- ------Ello, es decir lo transcripto, demuestra que la joven V. posee capacidad para ejercer funciones parentales, habiendo demostrado interés en modificar posiciones tendientes a lograr un mejor vínculo con su hijo, por lo que la medida que se adopte debe tender sin lugar a dudas a lograr la protección no sólo de V., sino del interés superior del niño, concepto que, cabe recordar, se encuadra dentro de lo que se denomina "definiciones marco", ya que no resulta sencillo establecer su alcance, pues se trata de una idea en permanente evolución y transformación, que necesariamente varía entre los distintos Estados ratificantes según sus pautas culturales y sociales. "Por lo expuesto, resulta que el término en análisis es flexible, toda vez que permite y exige a su vez, en cada caso puntual, calificarlo y redefinirlo, atendiendo a las particularidades de la situación. Así, el interés superior del niño dependerá de circunstancias específicas" ( Convención de los Derechos del Niño, Inés Weinberg -Directora-, Ed. Rubinzal Culzoni, pag. 101).--------------------------------------------------------------------------- -- ------Debe advertirse que el interés superior de los menores y la protección y defensa de sus derechos relegan a veces, en una medida razonable, los de los mayores, y la preservación de tal interés, es decir el de los niños, excluye toda consideración dogmática, para atender exclusivamente a las circunstancias particulares que presenta cada caso.--------------------------------------------------------- ------Surge de las actuaciones que la joven V. cuenta con 15 años de edad (fs. 52) y que su bebé tiene aproximadamente 10 meses (no obra en autos certificado de nacimiento). Asimismo que sus padres A. U. y O. V. (separados de hecho), durante todo el tiempo que ha transcurrido desde el inicio de las actuaciones allá por el año 1999, no han cumplido de manera íntegra con el rol de padres (crianza, desarrollo, protección, cuidado, etc.) respecto de su hija V., por lo que fue necesaria la intervención judicial debido a los estados de riesgo a los que se ha visto sometida V., conculcándose sus derechos.--------- ------Asimismo se desprende de autos que el Sr. V. ha sido un padre ausente y que la Sra. U. no es un adulto responsable, padeciendo problemas psicológicos, lo que se halla corroborado con los informes adunados a lo largo de la causa y más recientemente con el informe de fs. 330/332 y 341, que dan cuenta de reiteradas internaciones en Salud Mental debido a "brotes psicóticos".---------- ------Nuestra legislación interna reputa como menores de edad a quienes no hayan cumplido 21 años (art. 126 del Código Civil) y distingue dos categorías de menores, adultos e impúberes, según si han cumplido o no los 14 años. "En cuanto a su condición jurídica, la ley los califica como 'incapaces de hecho', en el sentido de carecer de aptitud para actuar por sí mismos en la vida civil, lo cual se traduce en la falta de aptitud para ejercer por sí mismos los derechos o para ser titulares de una determinada relación jurídica" (Llambías, Jorge J., Tratado de derecho civil. Parte general, T. I, Perrot, Buenos Aires, 1980, pág. 391 y sgtes.).--- ------"Dada su condición jurídica, los 'menores de edad' se encuentran adscriptos a relaciones jurídicas de autoridad con respecto a sus padres, las cuales se encuentran reguladas por la ley e integradas en la institución 'patria potestad', entendida -según versa el art. 264 del Código Civil- como el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de sus hijos, para su protección y formación integral" (Zannoni, Eduardo, Derecho de Familia, T. 2, 3ª ed., Astrea, Buenos Aires, 1998, pág. 642).---------------------------- ------Como bien lo ha explicitado Silvina Mariana Basso en "Derecho de Familia", revista interdisciplinaria de doctrina y jurisprudencia, N° 17, Ed. Abeledo Perrot, año 2000, pág. 100: "La institución patria potestad permite suplir la incapacidad de hecho de los menores a través de: a) la representación adecuada y b) el sistema de asistencia. Para nuestra legislación, los menores en general, no emancipados, son representados por sus padres o tutores (art. 57 inc. 2º del Código Civil), en su carácter de 'representantes necesarios', extendiéndose dicha representación a todos los actos de la vida civil que no fueran exceptuados en el código (art. 62 del citado código). También cuentan con la representación 'promiscua' de los defensores de menores; para cuando esa representación no es ejercida".---------------------------------------------------------------------- ------------------- ------Conforme el derecho vigente se admite la intervención jurisdiccional en los conflictos suscitados entre padres con relación a sus hijos sujetos a su autoridad, ya que "el 'interés superior' del menor se emparenta con la de su bienestar en la más amplia acepción del vocablo y son sus necesidades las que definen su interés en cada momento de la historia y de la vida". (C. 1º C.Comercial de San Isidro, sala I, 8-7-2002, L.L. 2003 - F-77).---------------------------------------------------------- ------Las normas legales que regulan esta delicada cuestión familiar son perfectibles en su aspecto formal y también en su eficacia, dependiendo esto último, en definitiva, de la actuación de los sujetos involucrados en su aplicación: Juez, Ministerio Pupilar, cuerpos técnicos auxiliares, padres, niño.-------------------- ------En consecuencia, constituyéndose el Juez de Familia en "gestor social" de cambio, se toma conciencia de que el juez sólo es útil si se instala con su imperio en medio de la familia en crisis y la apoya, le pone límites, la acompaña y la entrena en el proceso de organización o reorganización en que se encuentra. En otros términos, como lo expresa Bidart Campos: "... por el rango constitucional e internacional de los derechos del niño, los operadores gubernamentales y muy especialmente los jueces han de dar aplicación directa y automática a las normas provenientes de los dos niveles superiores citados, ya sea cuando en el plano infraconstitucional haya leyes o no las haya, como en el caso de que haya leyes opuestas; en este mismo supuesto, no será sentencia 'contra ley' la que emita un juez que deje de aplicar una ley cuando esa ley resulte incompatible con el sistema axiológico constitucional que prevalece en beneficio del menor" (citado por MÉNDEZ COSTA, María Josefa, Los principio jurídicos en las relaciones de familia, p. 31, Rubinzal - Culzoni, Santa Fe, 2006).--------------------------------------------------- ------Por lo tanto, asumiendo el papel activo que la Convención sobre los Derechos del Niño nos exige a los jueces, esta Alzada considera oportuno instar a la Sra. Juez de Familia y a la Sra. Asesora de Menores que, dada la incapacidad de los menores V. Y. V. y de su hijo O. A. V., y en atención a la carencia en los hechos de una representación legal eficaz, arbitren los medios conducentes para dar solución a tal situación (arts. 3 y 5 de la Convención sobre los Derechos del Niño; arts. 1, 2, 3 y cdtes. de la Ley N° 26.061; arts. 57, inc. 2, 59, 62, 307, 309, 310 -texto según Ley N° 26.061-, 491/494 y cdtes. del Código Civil).--------------------------------------------------------- ------Que, consecuentemente y conforme a lo expuesto, corresponde revocar los puntos 2) y 3) de la sentencia apelada, manteniendo a V. Y. V. en el ejercicio de la patria potestad sobre su hijo O. A.V., con los alcances previstos en el art. 264 y ccdtes. del Código Civil, obviamente, con los límites propios de su minoridad (art. 55, Código Civil).--------------------------------- ------Por ello, la Excma. Cámara de Apelaciones del Noroeste del Chubut,--------- -------------------------------R E S U E L V E ------------------------------------ ------1º) REVOCAR los puntos 2) y 3) de la sentencia apelada, registrada bajo el N° 9 (T° I, F° 26/29, Año 2006), de fecha 31 de enero de 2006 (fs. 344/347), disponiendo que, hasta tanto el Servicio de Protección de Derechos consiga una familia solidaria o núcleo familiar alternativo que se haga cargo conjuntamente de la menor V. Y. V. y de su hijo O.A. V., los referidos menores permanezcan en el Hogar de Mujeres "S. M.", continuando la madre con su tratamiento psicológico bajo la supervisión del Equipo Técnico Interdisciplinario (art. 59, incs. "e", "g" y "h" de la Ley N° 4.347).------------------- ------2º) INSTAR a la Sra. Juez de Familia y a la Sra. Asesora de Familia e Incapaces que, dada la incapacidad de la menor V. Y. V. y de su hijo O. A.V., y en atención a la carencia en los hechos de una representación legal eficaz, arbitren los medios conducentes para dar solución a tal situación (arts. 3 y 5 de la Convención sobre los Derechos del Niño; arts. 1, 2, 3 y cdtes. de la Ley N° 26.061; arts. 57, inc. 2, 59, 62, 307, 309, 310 -texto según Ley N° 26.061-, 491/494 y cdtes. del Código Civil).------------------------------------ ------3°) REGÍSTRESE, notifíquese y devuélvase.--------------------------------------- ------La presente resolución es dictada por el Tribunal integrado con el Sr. Juez de Ejecución, Dr. Omar H. Magallanes, por encontrarse excusado el Sr. Juez Civil, Comercial y Laboral, vacantes dos vocalías y haberse alcanzado la mayoría (arts. 8 y 9 de la Ley Nº 1.130, texto según Ley Nº 4.550; Acordadas STJ Nros. 3.223/00 y 3.303/03 ).-------------------------------------------------------------------------<#LIN E> BENJAMÍN MOISÁ OMAR H. MAGALLANES REGISTRADA BAJO EL NRO. 54 /06 CANO. Conste.-