Tribunal: CAMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO COMERCIAL
Jurisdicción: Nacional — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 2009-08-04


2º Instancia. - Buenos Aires, 4 de agosto de 2009.

I. Agréguese y téngase por cumplido el requerimiento de fs. 5152.

II. Y vistos:

1. Viene apelado el auto de fs. 5109/5111 por medio del cual fue desestimado el pedido de autorización formulado por la concursada a fs. 5065/5067 para la obtención de un préstamo dirigido, según explicó, a superar dificultades financieras.

El crédito tendría las siguientes características: sería por una suma equivalente a U$S1.000.000, permitiría cancelar obligaciones laborales y comerciales, pagar préstamos transitorios, y atender necesidades futuras; la suma objeto del préstamo se reintegraría en 20 cuotas mensuales a la tasa del 18% anual sobre saldos; la garantía tendría que ser prendaria sobre 11 unidades (ómnibus). Al pedido, la concursada adjuntó las constancias dominiales de once ómnibus, pidiendo el levantamiento de las medidas cautelares trabadas sobre ellos al solo fin de inscribir las prendas. Ofreció como mecánica para la operatividad de la garantía afectar cada ómnibus en forma proporcional al monto de la deuda.

2. La juez de primera instancia de feria desestimó el pedido sobre la base de que la concursada no había demostrado que fuere conveniente para los acreedores, que aquélla debería contar con los fondos para llevar adelante su actividad, lo cual sería presupuesto del concurso preventivo como mecanismo destinado a evitar la quiebra, que las elevadas tasas del mercado le impedían determinar si el medio ofrecido era adecuado, y que se verían afectados los acreedores al trabarse las prendas sobre las unidades de la empresa, siendo muy difícil concretar el seguimiento de la aplicación de los fondos. Destacó, por último, que no podía afectarse la integridad patrimonial de la concursada.

Cabe aclarar que este concurso fue abierto en conjunto con el de "El Cóndor Empresa de Transporte S.A.", una empresa vinculada a la aquí concursada (v. auto de apertura, fs. 178).

3. La apelación provino de la concursada, que sostuvo su recurso mediante el memorial de fs. 5115/5117. La recurrente insistió en torno de la necesidad impostergable de obtener el préstamo, poniendo de resalto que la tasa de interés es inferior a la de mercado, que logró reposicionarse en plaza y que procura optimizar la rentabilidad y proteger la fuente de trabajo de casi ochocientos empleados.

Al contestar el traslado del memorial a fs. 5129/5130, el síndico pidió la revocación del auto apelado. Aconsejó que se proveyera sobre el pedido de la concursada teniendo en cuenta los antecedentes de este concurso, cuyo acuerdo fue homologado en 2003 y es cumplido por aquélla, la conformidad del comité de acreedores respecto del pedido de autorización y la disminución de la actividad económica general. El síndico consideró adecuada la tasa de interés. No obstante, condicionó su conformidad a que la concursada informara sobre ciertas observaciones y pedidos de aclaraciones que le había requerido a fs. 5104/5105.

4. Arribados los autos a esta Sala, y como ya obraba una respuesta de la concursada a los pedidos de explicaciones del síndico, se requirió a éste que se pronunciara sobre ellos, lo cual aconteció a fs. 5148/5149, manifestando el funcionario concursal que las respuestas eran satisfactorias y reiterando que el pedido de la concursada era admisible.

Como medida para mejor proveer, la Sala requirió a la concursada precisiones sobre algunas de las características del préstamo, medida cumplida a fs. 5158/5160.

5. a) En tales condiciones, la Sala cuenta con suficientes elementos de juicio para arribar a una definición sobre el pedido de autorización que contemple los antecedentes de este concurso y el estado que actualmente exhibe.

Según destacó el síndico, el acuerdo se halla homologado y viene siendo cumplido. Por tanto, el criterio de apreciación de un pedido como el que motivó el recurso a examen tiene que revestir la amplitud y flexibilidad que emana de la directiva del art. 59, 2do. párr., LCQ, norma que establece el levantamiento de la inhibición general de bienes con la conformidad de los acreedores, sin perjuicio de las facultades de que goce el comité que los representa.

Incluso el siguiente párrafo del art. 59 faculta al juez, a pedido del deudor y con vista a los controladores del acuerdo, a autorizar actos "que importen exceder las limitaciones impuestas por la inhibición general".

No puede obviarse que la mencionada norma dispone que "con la conclusión del concurso (que acaece según lo expresa la ley con la homologación del acuerdo) "cesan respecto del deudor las limitaciones previstas en los arts. 15 y 16", con la excepción de lo dispuesto en el mismo art. 59 en cuanto al mantenimiento de la inhibición general de bienes y garantías.

Todas ellas son pautas que concurren a examinar con amplitud de criterio el pedido de autorización, no sin olvidar que la finalidad genérica del concurso preventivo, aquí y en el derecho comparado en general, consiste en evitar la quiebra. Esta última traería aparejadas en la especie consecuencias respecto de la prestación de un servicio público (transporte interjurisdiccional) y del mantenimiento de una fuente de trabajo para no pocas personas.

b) Las condiciones del préstamo que pretende concretar la concursada aparecen como razonables. Las necesidades financieras que intenta cubrir con él para cancelar deudas para con acreedores laborales y proveedores se muestran, a su vez, impostergables, toda vez que se vinculan con el giro de la actividad.

La tasa resulta algo menor a las usuales en plaza a la fecha de esta resolución: la tasa nominal anual vencida de referencia para préstamos a empresas de primera línea es 20,09%, según informa el diario La Nación, sección económica, del 8.7.09; igual tasa informa el diario Ámbito Financiero del mismo día para préstamos a 30 días a grandes empresas, en tanto que la tasa nominal anual del Banco de la Nación Argentina, según la misma fuente, asciende a 18,85%.

El comité de acreedores prestó su conformidad: Esso Petrolera Argentina S.R.L. a fs. 5079, G. J. B. fs. 5088 y Alenco S.A. a fs. 5101.

El síndico aconsejó la admisión del pedido.

En cuanto a la garantía prendaria que la concursada necesita ofrecer para obtener el crédito, la cantidad de unidades que serían asiento de ella (11) es inferior a la cantidad de unidades que integran la flota actual de Transporte Automotores La Estrella, y si se contabilizan las unidades de la empresa que presta el servicio de transporte en conjunción con aquélla ("El Cóndor"), la cantidad de unidades a afectar sería bastante menor a la totalidad de la flota en condiciones de prestar servicio, según surge del listado que acompañó la concursada al contestar uno de los requerimientos de esta Sala (v. planilla de fs. 5156/5157).

Ello disminuye el riesgo que la constitución de las prendas afecte los derechos de los acreedores con una intensidad tal que impida hacer lugar a un pedido de préstamo que procura la subsistencia de la fuente de financiamiento de las obligaciones concordatarias. Por lo demás, los acreedores expresaron su anuencia con el préstamo a través del comité. En cualquier caso, conservan el derecho a emplazar de quiebra a la concursada en el supuesto de que incumpla sus obligaciones. Tales son reservas últimas que, en caso de corresponder, operarían en detrimento de la concursada, pero que ahora abonan un temperamento favorable a la celebración del mutuo.

Considerando las características del préstamo a estudio a la luz de las condiciones del acuerdo, sus alcances no se alejan de lo que fue dispuesto en materia de actos de disposición de bienes de la concursada. Al proponer concordato para acreedores quirografarios, la concursada declaró que su activo estaba constituido en su mayor parte por ómnibus y que no serían dispuestos sin previa autorización judicial, a cuyo fin el tribunal sería informado de los motivos que fundamenten el pedido (v. homologación de sendas propuestas de acuerdo para acreedores quirografarios y privilegiados a fs. 2844/6). Cabe tener por explicados los motivos del pedido mediante el escrito de solicitud de autorización (fs. 5065/5067), los detalles de deudas de ambas empresas ("T. A. La Estrella" y "El Cóndor", fs. 5081/5084) y el de respuesta a los requerimientos del síndico (fs. 5107/5108). Además, al homologarse el acuerdo no se ordenó la constitución de garantías -con la salvedad de la subsistencia de la inhibición general de bienes-.

Por tanto, es posible disponer sobre las once unidades que la concursada requiere para ofrecer como garantía a los efectos de gravarlas con prenda a favor del mutuante. Las unidades son las individualizadas en las constancias registrales adjuntadas al pedido de autorización (v. fs. 4853/5064).

Cabe destacar que -salvo uno- los ómnibus no exhibían al tiempo de formularse la solicitud de autorización de préstamo gravámenes reales, como prendas o embargos. En todas las matrículas, no obstante, figuran anotaciones de inhibición general de bienes en la persona de Transporte Automotores La Estrella S.A. En el único caso de gravámenes, se trata de dos embargos.

Esa situación patrimonial permite entender que las prendas que tendrían que recaer sobre aquellas unidades no afectarían en demasía el activo de la concursada, cuanto menos no en una medida que impida la posibilidad de contraer la obligación en estas circunstancias.

Se hará, pues, una declaración en este acto tendiente a ordenar el levantamiento de la inhibición general de bienes que pesa sobre la concursada, bien entendido que: a) no se levantarán las otras medidas cautelares que, en los casos respectivos, fueron trabadas sobre los ómnibus, y b) el levantamiento de la inhibición de bienes se acotará a las once unidades que fueron individualizadas por la concursada al solicitar la autorización.

No se oculta que, conforme aclaró la concursada ante el requerimiento de esta Sala, la entidad prestamista sería Alenco S.A., uno de sus acreedores de mayor participación porcentual en el pasivo concursal, con créditos respaldados con prenda, que, además, es miembro del comité de acreedores de este concurso. Ello no aparece como obstativo de la concesión de autorización, en primer lugar, porque no hay impedimento normativo que así lo establezca, y, en segundo lugar, para el caso de suponerse objeciones a esa circunstancia, fundados en una eventual incompatibilidad por conflicto de intereses, la conformidad prestada por el resto de los integrantes del comité y el síndico despeja dudas al respecto. En última instancia, no se observan reparos al préstamo por el hecho de provenir el desembolso del acreedor Alenco.

En efecto, si bien, aun en estado de cumplimiento del acuerdo, la concursada no puede alterar la situación de los créditos concursales al margen de aquél (v. Fassi, Santiago - Gebhardt, Marcelo: "Concursos y quiebras", Astrea, Bs. As., 2001, p. 186), la entrega del dinero por parte de Alenco no puede entenderse como un pago a este último de su crédito, ni como la asignación de privilegio a un crédito quirografario, que serían los actos prohibidos (v. autores cit.).

c) Ahora bien, por gentileza de la Secretaría del Juzgado del concurso, ha sido informado a esta Sala que en el marco del proceso concursal se ha iniciado un incidente para la administración de fondos (expediente caratulado "Transportes Automotores La Estrella s/concurso s/incidente de manejo de fondos", nro. 084402). Dicho trámite es propicio para canalizar por su conducto el flujo de los fondos que tendrá que desembolsar la entidad mutuante una vez celebrado el préstamo. A su turno, la concursada podrá retirar de la cuenta de ese incidente las sumas que requiera para aplicar a sus necesidades de gasto.

En suma, se autorizará la celebración del mutuo pero por vía del incidente de manejo de fondos referido.

6. Por ello, se resuelve: hacer lugar al recurso de apelación y revocar el auto de fs. 5109/5111. En consecuencia, a) se autoriza a la concursada a celebrar con Alenco S.A. el contrato de préstamo de dinero en las condiciones expuestas en su escrito de solicitud de autorización, constituyendo sobre cada uno de los once ómnibus indicados en el escrito de fs. 5065/5067 derecho real de prenda con registro por un monto proporcional al prorrateo del monto total de la deuda, y debiendo Alenco S.A. depositar el dinero constitutivo del mutuo en la cuenta judicial abierta en el expediente "Transportes Automotores La Estrella s/concurso s/incidente de manejo de fondos", de donde la concursada realizará las extracciones que fueren necesarias hasta el total depositado a título del préstamo que por este acto se autoriza, b) el Sr. juez de primera instancia deberá adoptar las providencias del caso a fin de ordenar el levantamiento de las medidas de inhibición general de bienes que pesa sobre la concursada respecto de los once ómnibus indicados en el escrito de pedido de autorización al solo efecto de asentar sobre ellos la garantía de prenda, manteniéndose en todo lo demás las medidas cautelares, librando los despachos del caso y reinscribiéndose la inhibición tras la celebración del mutuo; y c) ordenar al juez de primera instancia que disponga lo pertinente para que la concursada informe con la periodicidad que él estime razonable el cumplimiento de las obligaciones derivadas del mutuo y dar vista de ello al comité de acreedores y a la sindicatura.

Notifíquese por Ujiería a la concursada, al síndico y al comité de acreedores.

Hecho, devuélvase.

El doctor Juan Manuel Ojea Quintana actúa conforme lo dispuesto en la Resolución Nº 542/06 del Consejo de la Magistratura y Acuerdo del 15/11/06 de esta Cámara de Apelaciones. - José Luis Monti . - Bindo B. Caviglione Fraga . - Juan Manuel Ojea Quintana .