Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL
Jurisdicción: Local — Provincia: Salta
Fecha: 2010-02-26


Salta, 26 de Febrero de 2010.

Y VISTOS: Estos autos caratulados: "ESCUDERO, MARCELO POR DILIGENCIAS PREPARATORIAS" - Expte Nº 259032/09 del Juzgado de 1ra. Instancia en lo Civil y Comercial 6º Nominación,z (Expte. N° CAM 290875/9 de Sala II), y, CONSIDERANDO:

A fojas 205 plantea el actor incidente, argumentando que el decreto de fojas 63 fue suscripto por el Secretario del Juzgado siendo un acto inexistente, que carece de los elementos mínimos para tener vida jurídica. El incidente es rechazado por extemporáneo conforme decreto de fojas 106, interponiendo a fojas 107 recurso de apelación, que es fundado a fojas 109.

Expresa que no es procedente el rechazo, ya que se planteó la inexistencia del acto, distinguiéndose ésta de la nulidad por sus características y consecuencias. De manera que al tratarse de un pedido de inexistencia, el mismo puede ser realizado por cualquier persona interesada, no siendo posible su confirmación, sin plazo alguno.

Conforme surge de las constancias de autos, a los fines de la realización de la prueba pericial, el perito designado solicita un anticipo de gastos, cuya intimación es decretada en el proveído que se ataca (fs. 63). Ante la falta de depósito y a pedido de la contraria, se tiene a la parte por desistida de la prueba pericial (fs. 85), rechazándose a fojas 106 el incidente promovido a fojas 205 que se interpone el 5/10/09, por extemporáneo, por haberse retirado el expediente el 8/6/09.

Así las cosas, debe dejarse aclarado previamente si se trata de un acto nulo o inexistente, porque según ello será o no extemporáneo el planteo .

Al respecto se ha distinguido la nulidad de la inexistencia, produciéndose esta última, cuando el elemento constitutivo esencial que le falta al acto es de tal entidad que no puede concebirse como tal. El mismo no puede ser convalidado ni confirmado. En cambio el acto nulo es el que por ausencia de algunos de los requisitos legales queda privado de sus efectos normales, pero que conserva su esencia, y puede convalidarse. (Morello Sosa Berizonce, "Cód. Comentado de la Nación", ed. 1986, TIIC, pág. 313) .

El proveído es atacado porque en él se intima al depósito de gastos del perito, no correspondiendo, dice el apelante, sea firmado por el Secretario porque carece de jurisdicción que le veda esa posibilidad .

El decreto en cuestión no puede ser considerado inexistente, como sería el caso de una sentencia dictada por quien no es Juez, toda vez que no se trata de un acto de ineficacia absoluta ni siquiera de un acto nulo. El Secretario suscribe el decreto, en el ejercicio de facultades ordenatorias del proceso otorgadas legalmente para el dictado de una providencia de trámite, tendiente en el caso, a producir la prueba ofrecida.

No se ejercieron facultades jurisdiccionales que no le competen. Los Secretarios tiene el deber de ordenar, instruir y dirigir el procedimiento, conforme la facultad del artículo 38 inciso 8 del C. Pr. Pueden dictar y firmar providencias simples que hagan al desarrollo normal del proceso, quedando excluídas aquellas que causan gravamen irreparable, las que deben ser firmadas por el Juez y por ende deben ser fundadas (Sala IV, T. X. Fs. 146, 1988).

De manera que la firma de tal providencia, en este supuesto, no excede la esfera de competencia que la ley procesal confiere al Secretario, ya que la intimación en ella contenida está incluída entre las facultades ordenatorias que el mismo tiene . Cabe hacer notar además que todo ello se encuentra convalidado con el desistimiento de la prueba dispuesto por la Sra. Juez a fojas 85, quedando así precluída toda discusión al respecto. Por ello, al ser el planteo que realiza un incidente de nulidad, el mismo resulta extemporáneo al haberse notificado el actor con el retiro del expediente el 8/6/09, conforme consta a fojas 63 vta., por lo que transcurrió en exceso el plazo del artículo 150 C.Pr..

En consecuencia, se rechaza el incidente de fojas 205, y por ello se confirma el proveído de fojas 63. Sin costas por no haberse sustanciado.

REGÍSTRSE, notifíquese y baje.