Impuestos, régimen penal tributario, IVA, locación
Materia: PENAL
Carátula: CLEMENTE LOCOCO S.A. s/ Régimen Penal Tributario Causa 42
Jurisdicción: Nacional — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 1993-03-24

1- Debe confirmarse la sentencia apelada que sobreseyó en la causa por considerar que si las partes han realizado actos jurídicos lícitos que por su naturaleza se encuentra exentos del pago del Impuesto al Valor Agregado (I.V.A.), contratos que técnicamente deben clasificarse como de sociedad accidental o en participación (Código de Comercio, Art. 361 y ss. según Ley 19550 de Sociedades Comerciales), al no haberse producido el "hecho imponible" (Del voto de los Dres. Landaburu y Sustaita).- 2- En el caso, surge de dichos contratos realizados por la firma imputada que conforme a las cláusulas correspondientes, el socio oculto aporta personal y el elemento lumínico, haciéndose responsable también de las pérdidas en la medida fijada, obteniendo asimismo por la no realización de funciones un resarcimiento; siendo costumbre comercial este tipo de contratos, deben hacerse valer a los efectos tributarios (Cf. Chiara Díaz, Carlos A., "La ley Penal Tributaria y Previsional N° 23771", Rubinzal-Culzoni, p. 170), en interpretación "a contrario sensu" (Del voto de los Dres. Landaburu y Sustaita).- 3- El contrato de locación, que sí genera el pago de aquel impuesto, exige un precio determinado (Código Civil, Art. 1493, y nota del codificador) (Del voto de los Dres. Landaburu y Sustaita).- 4- En todos los contratos agregados a la causa figura un "socio gestor", que sería el representante artístico o productor que actúa en nombre de los artistas y un "socio oculto" que es el propietario de la sala donde se va a llevar a cabo el espectáculo, cuya entrada no tributa I.V.A. (Ley 23349 y sus modif. Art. 6, inc. j) ap.10);

pero sí debe tributar dicho impuesto el dueño de la sala, ya que el hecho imponible lo establece la misma ley en su Art. 3, inc. e), precisando el ap.17) que alcanza el impuesto las locaciones "de inmuebles para conferencias, reuniones, fiestas y similares" y el ap.20) "las restantes locaciones ... siempre que se realicen sin relación de dependencia y a título oneroso, con prescindencia del encuadre jurídico que les resulte aplicable o que corresponda al contrato que las origina"; la firma imputada está en realidad locando el inmueble al socio gestor. No se trata entonces de un acto ilícito sino una simulación ilícita porque causa perjuicios a terceros (Del voto en disidencia del Dr. Oyuela).- 5- Si bien es cierto que la simulación de un acto jurídico, por ser tal, no es un acto ilícito (Código Civil, Art. 955, Art. 957 y concordantes), cuando tal simulación está enderezada a producir un efecto dañoso-en la especie, la elusión del pago de impuestos-el aparente acto lícito es despojado de tal carácter para dar lugar al principio de la realidad económica que rige en materia tributaria (Del voto en disidencia del Dr. Oyuela).- 6- Tratándose de actos a título oneroso y con notorio fin de lucro, recurrir al juego de palabras en el sentido que en la especie no hay "evasión" sino "elusión", es dar razón a la pretensión fiscal;

eludir, en este caso, importa simular, encubrir el carácter jurídico de un acto bajo la apariencia de otro y tal simulación queda aprehendida por el Art. 1 de la Ley Penal Tributaria n° 23771, pues resulta de aplicación la última parte del Art. 12 de la Ley 11683 (t.o.1978), que obliga a considerar el hecho imponible real prescindiendo de las formas y estructuras jurídicas inadecuadas, encuadrando estas en las que el derecho privado les aplicaría con independencia de las elegidas por los contribuyentes o la que autoriza a aplicar como las más adecuadas a la intensión real de los mismos (Del voto en disidencia del Dr. Oyuela).- 7- Con el principio de la realidad económica, cuando se atribuye a un acto una denominación que no corresponde a su esencia jurídica, es esta la que debe prevalecer para su encuadramiento fiscal (CSJN-FALLOS 287:79/91) (Del voto en disidencia del Dr. Oyuela).