Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL
Jurisdicción: Local — Provincia: Salta
Fecha: 2013-02-19


Salta, 19 de Febrero de 2013.-	Y VISTOS: Estos autos caratulados: "REYES, ANALIA DEL VALLE -VS.- TARITOLAY DELGADO, MARCELO ARIEL POR FILIACION" - Expte Nº 240.090/08 del Juzgado de 1ra. Instancia en lo Civil de Personas y Familia 6° Nominación (CAM 380055/12), y,	CONSIDERANDO:	La doctora Verónica Gómez Naar dijo:	I.- Vienen estos autos a la Alzada para conocer del recurso de apelación interpuesto en contra de la sentencia dictada el 02 de noviembre de 2011 que rola a fojas 96/98, la cual resolvió hacer lugar a la demanda promovida, declarar la filiación paterna del señor Marcelo Ariel Delgado Taritolay respecto del menor Gastón Agustín Reyes y, consiguientemente, emplazar al menor en el carácter de hijo del demandado.	La actora relata en su demanda que hace aproximadamente siete años inició una relación de pareja con el demandado. Afirma que al comienzo todo se desarrolló con normalidad, sin embargo, cuando el demandando se enteró de que estaba embarazada, reaccionó de un modo inesperado tratando de interrumpir por todos los medios el embarazo. A raíz de ello, decidió terminar la relación con el accionado y tener a su hijo sola, únicamente con la ayuda de sus padres. Manifiesta que después del nacimiento y a pesar de los reiterados reclamos que le hizo, nunca se acercó a reconocerlo por lo cual inició la presente acción.	Corrido traslado de la demanda, y a pesar de estar debidamente notificado (fojas 12/13), el demandado no compareció a estar a derecho, por lo que se le tuvo por decaído su derecho dejado de usar para contestarla y, en consecuencia se lo declaró rebelde (fojas 14). A fojas 29/30, el demandado se presentó a juicio, con patrocinio letrado, denunció su domicilio real y constituyó el procesal.	A fojas 76/77 se expidió la señora Asesora de Incapaces Nº 1 y a fojas 81 la señora Fiscal Civil, Comercial del Trabajo y Contencioso Administrativo Nº 2; en dictámenes concordantes en sentido favorable al acogimiento de la pretensión.	_____ Encontrándose debidamente notificado el demandado (ver nota de fojas 84 y vuelta), y no habiendo comparecido se tuvo por decaído su derecho dejado de usar para formular alegato (fojas 86). A fojas 95 y vuelta se agregó el de la parte actora.______________________________________________ _____ A fojas 96/98 vuelta se dictó sentencia que hizo lugar a la demanda, con costas. Para así decidir, el señor Juez de la anterior instancia consideró que encontrándose suficientemente acreditada la existencia de encuentros y citas entre las partes y, ante la negativa del demandado a someterse a la prueba biológica, hizo efectivo el apercibimiento contenido en el artículo 4º de la ley 23.511 -ante la ausencia de otros elementos de convicción que demuestren lo contrario- y tuvo por reconocida la filiación paterna reclamada.	A fojas 105 apela el demandado. Destaca en su memorial presentado a fojas 123/125 vuelta que el fallo apelado es arbitrario e infundado, que encierra un verdadero sofisma, que parte de una premisa básica falsa e inexistente, disponiendo equivocadamente la aplicación de la presunción contenida en el artículo 4º de la ley 23.511, lo que afecta su derecho de defensa. Sostiene que él nunca fue notificado de la audiencia fijada para el día 26 de abril. Que el informe policial sólo acredita que no hubo actividad obstruccionista, que no lo pudieron conducir debido a que se encontraba cumpliendo funciones laborales en la Comisaría de Rosario de la Frontera. Además, agrega que de haber concurrido, tampoco se hubiera podido llevar a cabo la extracción de la muestra pues no concurrieron la madre ni el menor.	Indica que el Juez infiere en forma subjetiva e infundada que los encuentros y citas reconocidos por su parte tuvieron carácter sexual, ignorando que el demandado negó categóricamente haber mantenido relación sentimental alguna con la actora.	Señala que el fallo recurrido importa una seria violación al derecho de defensa y al debido proceso legal, pues pretende adjudicarle las consecuencias de un comportamiento jamás desplegado por el demandado.	____A fojas 132/133 vuelta contesta memorial de agravios la actora, solicitando se rechace el recurso planteado por carecer de una crítica concreta y razonada de las partes del fallo que considera equivocadas, como también por falta de sustento fáctico y jurídico de lo formulado. Indica que el apelante no puede argumentar la falta de notificación, atento a que tuvo su oportunidad para interponer la nulidad de notificación y/o de alguno de los actos procesales y no lo hizo. (ver las notificaciones legales de fojas 61 y vuelta, 82 y vuelta, 84 y vuelta y 93 vuelta).	______ Corrida en vista la Asesora de Incapaces Nº 1 y la Señora Fiscal de Cámara Civil, Comercial y Laboral comparecen a fojas 135 y vuelta y a fojas 137/138 vuelta respectivamente y, consideran que el recurso de apelación incoado debe ser rechazado por los motivos allí expuestos.	______ A fojas 139 se llaman autos para sentencia, providencia que se encuentra firme.________________________________________________	II.- En primer lugar, atento el planteo realizado por el apelado, es necesario destacar que, si bien es cierto que la expresión de agravios debe contener una crítica concreta y fundada del fallo apelado que no se traduzca en meras discrepancias con el razonamiento del Juez de 1ª Instancia, debe seguirse un criterio amplio en lo que respecta a su admisibilidad, ya que es el que mejor armoniza con el respeto a la doble instancia y al principio constitucional de defensa en juicio, tal como ha sido el criterio sustentado por este Tribunal en reiterados precedentes (v.g. esta Sala en "Murillo y Otros c/ Hospital de Vespucio S.A. por Medida Cautelar", expte. CV-6614/93, t. 2006 2ª Parte, fs. 300/301,; Sala III, t. 2002, fs. 267/70; id, t. 2003, fs. 232/234; Sala IV, t. XXI, año 1999, fs. 576 ) en consonancia con la doctrina de la Corte (v. CJS in re "Rondoni vs. Ekhardt", Libro 44, fº 1109/1113).Es así que "En caso de duda sobre los méritos exigidos para la expresión de agravios, debe estarse a favor de su idoneidad; y aunque el escrito adolezca de defectos, si contiene una somera crítica de lo resuelto por el juez, suficiente para mantener la apelación, no corresponde declarar desierto el recurso (Sala III, "Rueda vs. Ayón", tomo 2007, fl. 1258).	En esa inteligencia, se advierte que el escrito de expresión de agravios de fs. 123/125 cumple con las exigencias prescriptas por el artículo 255 del C.P.C. y C., por lo que corresponde entrar en el estudio del recurso.	III.- La cuestión a examinar se relaciona con un derecho humano de especial relevancia, ya que se trata de establecer la identidad de la persona, su origen biológico. La trascendencia única e irremplazable del nexo biológico se debe a que en él reside la esencia de la filiación pero siendo imposible demostrar directamente la generación, el objeto de la prueba se desplaza a extremos que permitan inferirla (Méndez Costa, Ma. Josefa, "La filiación", pág. 262, Rubinzal- Culzoni ed., Sta. Fe, 1986).	De tal manera, la prueba debe tender a formar un conjunto de presunciones e indicios que lleven a la íntima convicción del juez de que el reclamante es hijo o no de una determinada persona; y para establecer esta verdad rige la mayor amplitud probatoria (cfr. art. 253 Cód. Civ.) puesto que no sólo están en juego intereses privados de las partes sino un interés público como lo es el estado de las personas.	Es por ello que se ha puesto de resalto que en las acciones de reclamación de estado los litigantes deben prestar efectiva colaboración para la determinación de la realidad biológica, y en tal sentido no basta la mera negativa sino que deben arrimar todas las pruebas que desbaraten el reclamo filial, de así sostenerlo (Bueres, Alberto J.- Elena I. Highton, "Código Civil", tº I, pág. 1128 y cita nº 3, ed. Hammurabi, Bs. As., 1995).	Dentro del conjunto de fuentes de prueba, en el juicio de filiación cobra especial relevancia las pruebas biológicas dado el alto grado de seguridad diagnóstica que ofrecen. Máxime en situaciones como la presente, donde el hijo sería fruto de relaciones no estables, frente a las cuales es dificultoso arrimar elementos de juicio, y existe negativa o reticencia a someterse al examen hematológico.	Ante este supuesto, existen dos corrientes doctrinarias. La que comparto, entiende que frente a la negativa para someterse a la pericia ordenada, corresponde acoger la demanda de filiación, sin perjuicio de que el demandado pueda demostrar la falta de nexo biológico. Es decir, se produciría en el caso una inversión en la carga de la prueba. Se asimilaría esta hipótesis a una confesión ficta que constituye plena prueba en ausencia de otros elementos que la contradigan (Bueres, Alberto J.- Elena I. Highton, "Código Civil", tº I, pág. 1136, ed. Hammurabi, Bs. As., 1995). En este supuesto, la parte demandada debe haber gozado de las garantías de defensa en juicio y debido proceso, en especial, la oportunidad de ofrecer y producir la prueba que haga a su defensa y controlar la de su adversario.	En este caso, la prueba pericial biológica ha sido ofrecida por la parte actora. Pero no obstante ello, los exámenes no pudieron llevarse a cabo como consecuencia de la renuente conducta procesal desplegada por el accionado. En efecto, el Juzgado fijó dos fechas de audiencia para la toma de muestras del accionado y del menor, las cuales fueron debidamente notificadas en el domicilio real por él denunciado. A la primera (fijada para el 22/02/11), no concurrió y sí lo hicieron la madre y el menor de edad, y a la segunda (el 26/04/11), el apelante no sólo no concurrió, sino que no se presentó a justificar su inasistencia ni solicitó la fijación de una nueva audiencia, por lo que se debe valorar como un elemento probatorio las actitudes procesales de las partes.	A ello debe sumarse que el señor Taritolay no contestó la demanda, no produjo pruebas, no presentó alegatos, ni cuestionó oportunamente el acto notificado.	Esa conducta remisa deliberada, que se desentiende de la posibilidad de que un menor obtenga el conocimiento de sus orígenes, lo que en definitiva hace a su identidad personal, familiar y social, genera, por previsión legal expresa (art. 4 de la ley 23.511), un indicio contrario al renuente, que se aduna a la prueba confesional rendida a fojas 44, donde el demandado se muestra impreciso en sus respuestas pese a la carga de claridad que le era impuesta, no hay una negativa rotunda a la posibilidad de la paternidad sino que la respuesta a la posición Nº 4 permite inferir lo contrario, mientras que en forma expresa admite la existencia de citas y encuentros con la actora.	Desde esa óptica cabe concluir que los elementos de juicio traídos son coincidentes y favorables a la pretensión de la accionante por su hijo menor, por lo que en atención a la presunción legal de paternidad, citada y los dictámenes del Ministerio Público en ambas instancias y Pupilar en igual sentido, voto porque se confirme la sentencia apelada e imponer las costas del recurso al demandado, por aplicación del principio objetivo de la derrota consagrado en el artículo 67 del Código Procesal.	La doctora María Cristina Montalbetti dijo:	Por compartir sus fundamentos, me adhiero al voto que antecede.	Por ello,	LA SALA SEGUNDA DE LA CÁMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL,	I.- RECHAZA el recurso de apelación interpuesto a fs. 105 y CONFIRMA la sentencia dictada a fojas 96/98. Con costas.	II.- ORDENA se registre, notifique y baje.