Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2010-02-15


AUTOS N 43.855 (Tercer Juzgado Civil) (SALA III N° 9795) "AGUILAR Juan Livorio Y Rios De Aguilar Irma - Sucesorio" ///Juan, a 15 días del mes de Febrero de dos mil diez.- - - - - - - - - - - -VISTO: Para resolver sobre el recurso de apelación concedido a fs. 69, contra el decreto de fecha 03 de julio de 2008 obrante a fs. 65 de estos autos.- - - - - - - - - - - -CONSIDERANDO:

La Sra. Juez a-quo resolvió: "Téngase presente el informe que antecede.

Proveyendo el escrito que se encontraba reservado: Siendo que el art. 1184 inc. 6° del Código Civil establece que las cesiones de derechos hereditarios deben ineludiblemente ser hechas por escritura pública, máxime si se trata de derechos sobre un inmueble determinado y en tanto en autos no se ha dado cumplimiento a tal recaudo, a la homologación solicitada, no ha lugar.- Al respecto: "El carácter consensual de la cesión de derechos hereditarios determina que la transmisión se opere, entre partes, con la sola escritura. En cambio, frente a terceros, es necesario un mecanismo de publicidad que reemplace a lo que en materia de cesión de créditos constituye la notificación al deudor cedido.

Esta publicidad se logra con la presentación del testimonio de escritura pública en el expediente sucesorio. 2- En materia de cesión de derechos hereditarios por no existir el "deudor cedido" a quien notificar, la notificación cumple con la presentación de la escritura en el juicio universal". (Autos: GAZZANIGA Carlos Alberto s/ suc. ab-intestato y URBIETA Josefina s/ SUCESION TESTAMENTARIA - N° Sent.. 154968 - Civil Sala A - Fecha: 27/09/1994).

En consecuencia denuncie escribanía a fin de formalizar la escritura referenciada".

Contra dicho pronunciamiento la heredera Sra. María Isabel Aguilar interpone y funda recurso de reposición con apelación en subsidio a fs. 66/67. Por resolución de fecha 31 de julio de 2008 (fs. 68/69) la Juez a-quo rechaza el recurso de reposición y concede el recurso de apelación interpuesto en subsidio en relación y con efecto suspensivo.

Según constancias de autos a fs. 06 y vta. la Sra. Irma Susana Aguilar y Juan José Aguilar promueven proceso sucesorio de sus padres, Sra. Irma Ríos de Aguilar y Sr. Juan Livorio Aguilar (acompañan las partidas pertinentes a fs. 02/05). Expresan que los causantes estuvieron unidos en legal matrimonio, naciendo de dicha unión: los promotores de la presente acción y la Sra. María Isabel Aguilar, quienes revisten el carácter de únicos y universales herederos.

A fs. 28 y vta. corre agregada la declaratoria de herederos de fecha 10 de febrero de 2002. A fs. 33 y vta. los accionantes denuncian el bien que compone el acervo hereditario (bien inmueble), ratificando dicha denuncia a fs. 35.

A fs. 63 la Sra. Irma Susana Aguilar y el Sr. Juan José Aguilar formulan presentación por la cual ceden y transfieren todos y cada uno de los derechos y acciones hereditarios que les pertenezcan sobre el inmueble correspondiente a la sucesión -sito en calle Del Carril N° 225 - Villa Paolini, inscripto bajo el N° 2603, F° 26, T° 26, año 1971, sup. 616 m2 , Dpto. Pocito, Prov. De San Juan-, a favor de la Sra. María Isabel Aguilar. Solicitan se preste judicial homologación a la cesión de derechos formulada. Los cedentes y la cesionaria firman dicha presentación.

El decreto recurrido le causa a la Sra. María Isabel Aguilar agravios que resumiremos de la siguiente manera:

La Inferior fundamenta el proveído en lo dispuesto por el art. 1184 inc. 6° del C.C. sin considerar que la jurisprudencia imperante sostiene que dicha norma se complementa con los arts. 3346, 3347 y 3349 del C.C.. El acto auténtico sólo se requeriría a los efectos de su oponibilidad a terceros.

La jurisprudencia entiende que la forma exigida por el art. 1184 inc. 6° del C.C. es sólo "ad probationen" por lo tanto, podría hacerse válidamente en instrumento privado presentado al Juez de la sucesión y agregado al expediente con la ratificación de los intervinientes o directamente compareciendo las partes ante dicho Juez para instrumentar la cesión. La exigencia de la escritura pública es cuando la cesión se realiza entre un heredero y terceras personas pero no entre co-herederos entre sí.

Solicita se admita la cesión de derechos acompañada entre co-herederos por acta labrada en el expediente, prestándole la debida homologación judicial.- Entrando al estudio del recurso de apelación concedido, los agravios serán tratados conjuntamente atento los mismos se circunscriben al rechazo que efectúa la juez a-quo en relación al pedido de homologación judicial del escrito de cesión de derechos y acciones hereditarios efectuada a fs. 63.

La apelante expresa que la exigencia de la escritura pública es necesaria cuando la cesión se realiza entre un heredero y terceras personas pero no, entre co-herederos entre sí, como ocurre en el presente caso. Sostenemos al respecto que la escritura pública es la única forma idónea para instrumentar la cesión de derechos hereditarios de conformidad a lo dispuesto por el art. 1184 inc. 6° del Código Civil.

La transmisión de los derechos hereditarios se opera entre partes con la sola escritura y con respecto a terceros, es necesaria la publicidad que reemplace a lo que en materia de cesión de créditos constituye la notificación al deudor cedido.

Dicha publicidad se logra mediante la presentación del testimonio de escritura pública en el expediente sucesorio.

La forma aludida no se suple por el acta judicial, ni por instrumento privado, aún cuando el instrumento fuese reconocido por sus otorgantes, o se declara su autenticidad por resolución judicial. Reiteramos lo expresado precedentemente en el sentido que la cesión de derechos hereditarios debe formalizarse por escritura pública por la seguridad y certeza que se logra por medio de uno de los instrumentos públicos que la ley señala -escritura pública-.

Este Tribunal adhiere al criterio que a continuación nos referiremos: "La cesión de derechos hereditarios, debe ser efectuada por escritura pública.- De no ser así, no tendrá efectos frente a terceros, pero nada obsta a la conversión del acto en otra que satisfaga el interés de las partes, lo que surge del art.1185 del C.C. en tanto prescribe que los contratos que debiendo ser satisfechos en escritura pública, fueron hechos por instrumento particular firmado por las partes, no quedan concluídos como tales, mientras la escritura no se halle suscripta, pero quedarán concluídos como contrato en que las partes se han obligado a hacer escritura pública.- Se estará así frente a una convención de cesión que legitima a las partes para exigir el otorgamiento de la forma prevista en la ley, y su posterior presentación en el sucesorio para su publicidad requerida.- (Prot.de Autos: T I- F 196/99 1994, entre otros).- PROT. DE AUTOS T II F 393/395 AÑO 2002).

Con respecto a la exigencia de escritura pública, se ha resuelto: "El fallo plenario de la Cámara Nacional en lo Civil, de fecha 24 de febrero de 1986 (L.L. 1986-S), se resolvió que la escritura pública es la única forma idónea para instrumentar la cesión de derechos hereditarios. La cuestión a resolver era, si la cesión de derechos hereditarios tiene que ser necesariamente efectuada por escritura pública o si basta para ello un escrito presentado en el proceso sucesorio.

Las razones dadas por mayoría fueron, que la escritura pública debe extenderse después de concluir el contrato de cesión de herencia (arg. art. 1185 Cód. Civil) dando las razones que se expondrán. El artículo 1184 inc. 6 exige la escritura pública para la cesión, repudiación o renuncia de derechos hereditarios.

No obstante la letra clara legal, ha sostenido que en materia de cesión de herencia, la escritura pública es un requisito exigido sólo "ad probationen" y no "ad solemnitatem" (Confr. Borda, Tratado Derecho Civil, Suc. T I, p. 557, Spota, Instituciones de Derecho Civil, Contratos V. 1-III, p. 149).

Dice el fallo, que la mayoría no coincide con este criterio y pone de resalto que la antigua doctrina que se limitaba a distinguir entre las forma "ad probationen" y "ad solemnitaten", ha sido superada al abrirse paso otra moderna clasificación (Gustavino, Elementos Sustanciales de los Contratos, En Boletín del Sem. 1953; Mosset Iturraspe, Teoría Gral. del Contrato pág. 277).

"Existen por un lado los actos formales de solemnidad absoluta, en los cuales la omisión de las formas establecidas por la ley les priva de sus efectos propios. Por el otro, lo de solemnidad relativa, en los que, si se omite la forma del acto, se les asignan otros efectos, produciéndose la conversión que permitirá tenerlos por concluídos como tales, una vez cumplida la formalidad legal.

En tercer lugar, los que, cualquiera sea la forma de su exteriorización, son eficaces, pero si se los contesta, sólo pueden ser probados en juicios exhibiendo determinada forma (arts. 1193, 2006 C. Civil).

Partiendo de la clasificación expuesta, no cabe duda de que la cesión de herencia se encuentra abarcada dentro de la segunda categoría y comprensiva además de todos los supuestos a que se refiere el art. 1184 del C. Civil, en tanto no existen disposiciones específicas que dispongan lo contrario.

Se ha sostenido, sin embargo, que es de aplicación analógica el art. 1455 del C. Civil, que se refiere a la cesión de derechos litigiosos, que pueden hacerse por acta judicial en el expediente, e incluso se ha admitido por vía jurisprudencial, la presentación de un escrito ratificado ante el actuario.

Empero, esta norma hace excepción a la regla general, en materia de cesión, contiene el art. 1454, en cuanto se limita a exigir la forma escrita. En la excepción a una norma general, al igual que la del art. 1184 inc. 6 , por lo tanto queda bien definido el supuesto de hecho que prevé cada norma, la primera se aplica a las acciones litigiosas, y la segunda, entre otros casos, a los derechos hereditarios. Además en la sucesión bien no puede existir controversia y de hecho es un proceso voluntario.

Queda descartadas de esta manera la aplicación extensiva del artículo 1455 relativo a la cesión de acciones litigiosas -que no es el caso de la cesión de derechos hereditarios, en cuanto tales-, o del art. 3346, que no se refiere, sino a la renuncia de los derechos adquiridos por la aceptación de la herencia, como acto bilateral (Confr. art. 3347).

No se olvida que tanto la cesión como la renuncia a la herencia aparecen mencionadas conjuntamente en el art. 1184 inc. 6 y ante la falta de una previsión específica acerca de la posibilidad de efectuarla por instrumento privado, como sucede en el caso del art. 3346, o por acta judicial como lo prevé el art. 1455, la forma impuesta es imperativa consecuentemente con todo lo expuesto, para quedar concluída como tal la cesión de derechos hereditarios, debe ser efectuada por escritura pública.

De no ser así no tendrá efectos frente a terceros, pero nada obsta a la conversión del acto en otro que satisfaga el interés de las partes, lo que surge del artículo 1185 en tanto prescribe que los contratos que debiendo ser hechos en escritura pública, fuesen hechos por instrumentos particulares firmados por las partes, o que fuesen hechos por instrumentos particulares en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pública, no quedan concluídos como tales, mientras la escritura pública no se halle firmada, pero quedarán concluídos como contrato en que las partes se han obligado a hacer escritura pública.

Se estará así frente a una convención de cesión que legitima a las partes para exigir el otorgamiento de la forma prevista en la ley. Es por eso, que la escritura pública es la única forma idónea para instrumentar la cesión de derechos hereditarios." "En el mismo plenario, el Dr. Alterini, quién se adhiere a la tesis propiciada, pero agrega, y en esto coincidimos, en que el art. 1183 C. Civil, establece que: "Cuando la forma instrumental fuere exclusivamente decretada en una determinada especie de instrumento, el contrato no valdrá si se hiciese en otra forma".

Esto es, que el contrato que debiendo ser hecho en escritura pública (determinada especie de instrumento), no valdrá si se hiciese en otra forma (será nulo como tal), pero hay más, el art. 976 dice, que en los casos en que la forma del instrumento público fuese exclusivamente ordenada, la falta de ella no pueden ser suplida por alguna otra parte, y también el acto será nulo." "Es decir, que no se ha ordenado "exclusivamente" la forma del instrumento público (escritura pública), su falta provocará que el acto sea nulo". "Resulta interesante destacar, que las Primeras Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil (octubre de 1982) tuvo despacho favorable, relativo al tema del Contrato de Cesión de Derechos Hereditarios, que la cesión debe ser concluída en escritura pública (art. 1184 inc. 6 C. Civil)." "Esta forma no se suple por el acta judicial, ni por instrumento privado, aún cuando el instrumento fuese reconocido por sus otorgantes, o se declara su autenticidad por resolución judicial".

"Estamos de acuerdo en la forma de la cesión de derechos hereditarios, en que deba formalizarse por escritura pública, adoptamos esta postura no sólo por su consagración doctrinaria y a través de la jurisprudencia, sino por los valores de seguridad y certeza que se logran acabadamente, a nuestro juicio, por medio de uno de los instrumentos públicos que la ley señala, esto es la escritura pública".

"En consecuencia el instrumento formal del que se refiere la ley, es la escritura pública, sin que se distinga si la cesión fue hecha entre herederos o a favor de terceros, ya que se trata de una universalidad jurídica o bienes en particular, objeto del acto de disposición.-" (VER PROT. DE AUTOS T III F 406/409- 1996; PROT. DE AUTOS T I- F 196/199- 1994; PROT. DE AUTOS T I- F 172/176- 1993).".- "BASTIDA MARCIAL - SUCESORIO" (PROT. DE AUTOS T III F 434/437 AÑO 2007).

"No se desconoce que a la cesión de derechos hereditarios deben aplicarse los mismos principios que la renuncia, ya que el Código ha tratado los dos problemas conjuntamente, y así el art. 1184 inc. 6° C. Civil se refiere a la renuncia y a la cesión, y además los arts. 3346, 3347 y 3349 C. Civil aluden sin duda también a la cesión hereditaria, desde que hablan de la renuncia, y no se puede aceptar otra renuncia que la cesión de derechos hereditarios (Sala II de esta Cámara en lo Civil C. Y M., L. de Autos T° III F° 67/68, 2006). Prot. de Autos T° I-F° 125/127-2009.

Este Tribunal entiende que, específicamente la ley impone una forma instrumental para la cesión de derechos, que no es otra que la escritura pública, por lo que los agravios se rechazan.

Por ello, normas legales citadas, SE RESUELVE: Rechazar el recurso de apelación concedido a fs. 69, contra el decreto de fecha 03 de julio de 2008 obrante a fs. 65 de estos autos, el que se confirma por los fundamentos expuestos en los considerandos de la presente.

Las costas en la Alzada se imponen a cargo de la apelante vencida (art. 74 del C.P.C.).

Protocolícese, hágase saber, déjase copia autorizada bajen los autos previa reposición de sellado si correspondiere. FDO: DRA. CATALINA CELIA CUNEO DE GARCIA, DR. MOISES MOYA, HUMBERTO CABALLERO. ANTE MI DRA. ALICIA B. SOLIMEI- SECRETARIA PROT. DE AUTOS T° I-F° 6/10 -2010