Daños y perjuicios, ejecución de sentencia, recurso de casación, prueba, constituto posesorio
Materia: CIVIL-PROCESAL
Carátula: Dr. Romero, Oscar Eduardo s/ Autos Corte Nº 20/12: Dr. Romero, Oscar Eduardo en autos Expte. Nº 013/05: Dr. Guaitimalt, Jorge Esteban, en autos Expte. Nº 423/04: Leiva, Amelia Sesto de c/ Editorial Capayán s/ Daños y Perjuicios s/ Incidente de Nulidad de Remate - RECURSO DE CASACION
Jurisdicción: Local — Provincia: Catamarca
Fecha: 2013-03-18

El apoderado de la parte ejecutante interpone recurso de casación en contra de la sentencia interlocutoria emitida por la Cámara de Apelación.

Comienza el relato de los hechos informando que en razón de haber ganado la demanda de daños y perjuicios inicia el trámite de ejecución de sentencia en el que solicita mandamiento de citación de venta del inmueble de titularidad del ejecutado -B.- el que fuera previamente embargado.

Luego de designada la martillera, y de requeridos los informes pertinentes, se presenta el Sr. A. solicitando la correspondiente participación en los presentes autos. Relata que una vez publicados los edictos y habiéndose cumplido con los demás trámites se remata el inmueble el día 23/11/2006. Posteriormente el día 15/12/2006 el apoderado del Sr. A. promueve incidente de nulidad del remate y tercería de dominio en subsidio, aduciendo que la nulidad de la subasta se debe a que el inmueble rematado no era del ejecutado sino del Sr. A. quien lo adquirió conforme boleto de compraventa en un anterior remate judicial, oportunidad en que depositó la suma $ 27.090 en concepto de saldo del precio y que en el año 2002 otorgó en comodato la casa adquirida al Sr. B. Adujo también que por razones de salud, no pudo inscribir el inmueble a su nombre.

Advierto que el núcleo central del cuestionamiento gira en torno a la interpretación que realizan los jueces de los distintos elementos de prueba que obran en la causa, y de los que infieren el perfeccionamiento de la primera subasta.

El recurrente tacha de arbitrario el razonamiento realizado, y afirma que el discurso argumental se quiebra cuando se reconoce en la sentencia, que en la causa no existen constancias que den cuenta de la aprobación de la subasta y de la entrega de la posesión al comprador, y sin perjuicio de ello, presumen que ello ha sucedido en base a puras conjeturas.

Como el recurrente insiste en que la tradición no se concretó porque B. aparece ocupando el inmueble, se me ocurre pensar en carácter de "obiter dicta", que el caso configura el constituto posesorio previsto en el art. 2462 inc.3, que nuestro codificador admitió como excepción al principio de los arts. 577 y 3265.

Dado que, en un extremo se encuentra reconocido y ha sido probado el remate judicial del bien y en el otro, la ocupación del mismo por el ejecutado.

De modo que, el antiguo propietario que era B. se constituyó en poseedor a nombre del adquirente -A.- ya que el constituto posessorio se configura cuando el propietario vende su inmueble a un tercero, pero permanece en aquél en calidad de locatario o comodatario.

Esta figura que se acepta con cierta estrictez exige la concurrencia de actos reales, serios, distintos, independientes y de fecha cierta. Y a estos fines interesa destacar, la adquisición de la propiedad por parte de A. en el remate judicial de noviembre de 2001, y el contrato de comodato que justifica la retención "alieno domine" de la cosa por quien antes era su dueño. (Bueres, Alberto J- Highton Elena I. "Código Civil y normas complementarias Análisis Doctrinario y jurisprudencial" págs. 244/247).

A los fines de corroborar lo expresado, resulta esclarecedor examinar el acta de constatación del inmueble de la que no surge que B. se presente como propietario o poseedor del inmueble.

Antes bien, resulta importante aclarar que el Oficial de Justicia menciona, "que el inmueble se encuentra habitado por el Sr. B. y su esposa.". No obsta entonces, a la posesión del actor -comprador- el hecho que el -vendedor B.- conservase la detentación material de la cosa, pues nuestro derecho admite el constituto posesorio.