Tribunal: CAMARA CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: Chubut
Fecha: 2005-08-26


Trelew, 26 de agosto de 2005.- Y VISTOS: El recurso de apelación interpuesto según constancias de fs. 6, contra la resolución copiada a fs. 4 y memorial de agravios de fs. 9/12., y CONSIDERANDO:

I.- En la resolución apelada se decidió intimar al recurrente Sr. H D G. para que en el término de cinco días deposite a la orden del Juzgado asignaciones familiares percibidas por su hija J M G. desde el 2/9/04.

En el capítulo II.2.- Nulidad del procedimiento, se agravió el apelante sosteniendo, en lo fundamental, que no se respetó el procedimiento establecido por la ley 4347 para llevar adelante la acción relativa a la asistencia alimentaria, como lo es el pago de las asignaciones alimentarias.

Expuso que partiendo del principio procesal según el cual las irregularidades que afectaren al procedimiento deben ser impugnados a través del incidente de nulidad, plantea que se decrete la nulidad de lo actuado en forma integrada al recurso de apelación.

Sostuvo que la Asesora de Menores carece de toda legitimidad activa para peticionar en nombre de una menor prestaciones alimentarias y mucho menos si en el presente proceso se encuentra vigente una medida de protección tal como la designación de guardador.

Alegó que si se invoca un artículo de la Ley Orgánica de la Defensa, hay que analizarla en el contexto del proceso vigente, ya que si su objeto es la designación de guardador no se puede pretender incluir un tema de asistencia alimentaria sin sustanciarlo.- Expresó que la resolución es arbitraria pues no hay un acto jurídico previo dictado en el marco de un procedimiento judicial.

II.- Como se viene de decir, la actora planteó la nulidad por entender que existieron errores en el procedimiento.

Toda vez que, tal como lo sostiene el mismo apelante, para atacar una nulidad de procedimiento por vicio de actividad anterior a la sentencia, como es en el caso, la vía es la promoción del incidente de nulidad - en la forma y plazos previstos - en la misma instancia en que se generó el defecto (confr.: Rodriguez, "Nulidades Procesales", ed. 1.983, pág. 101), se desestimará la nulidad interpuesta.

Esto es así en virtud que, por hallarse el recurso de nulidad referido a los defectos formales del fallo, quedan fuera de su campo todos los vicios "in procedendo" que hayan precedido a éste, los que han de ser argüidos indefectiblemente en la misma instancia en que acaecieron por la vía incidental y antes de quedar convalidados por el vencimiento del plazo previsto en el art. 170 C.P.C.C. (art. 172 C.P.C.C.; confr.: Morello y otros, "Códigos Procesales...", 2ª ed., II-C-317; Maurino, "Nulidades procesales", Astrea 1.982, pág. 211; Chiovenda, "Instituciones...", Ed. Rev. Der. Priv. 1.940, III-287;

esta Cámara, c. 9.826 S.D.C. 19/92, c. 11.466 S.D.C. 14/95, c. 11.571 S.D.C. 35/95, entre otras; L.L. 1.975-A-537, 1.978-A-307, 1.978-D-824).- La admisibilidad de la nulidad interpuesta contra una sentencia o resolución queda circunscripta a los vicios u omisiones en el procedimiento que puedan afectar a dichos actos decisorios considerados en sí mismos, o sea, cuando se han dictado sin guardar las formas y solemnidades prescriptas por la ley. - De allí que en el caso mal puede atacarse por la vía del recurso en trámite el supuesto vicio procesal consistente en la falta de cumplimiento de la bilateralidad requerida, desde que el eventual vicio quedó subsanado de conformidad con el art. 170 de la legislación adjetiva al no haberse interpuesto, según las constancias de autos, dentro del quinto día el respectivo incidente.

En cuanto a la falta de legitimación activa de la Asesora de Familia e Incapaces, también será desestimada en razón de que la situación encuadra en los términos y alcances del art. 21, inc. 2 de la ley 4.920 en consonancia con el art. 493 C. Civil.

En efecto, la referida norma establece los casos en que dicha Funcionaria puede actuar en forma autónoma, ejerciendo la representación directa de los menores e incapaces.

En tal sentido, el hecho de que haya transcurrido casi un año y el guardador designado no haya impulsado el cobro de esas asignaciones hace a la protección de los bienes de la menor y habilita a suplirlo en la representación tal como lo hizo la Asesora, ya no asistiendo o controlando, sino que actuando como su representante.

El alcance de las funciones de asistencia y control del Ministerio de Menores es cada vez más amplio y no se agota en la actuación dual y conjunta con el representante legal del incapaz, ya que en ciertas circunstancias, cuando éste es omiso en el ejercicio de su función y es necesario impedir la frustración de un derecho, el Asesor de Menores será representante directo (confr.: Higthon, "Funciones del Asesor de Menores...", L.L. 1978-B-904). - III.- Las costas de Segunda Instancia deberán ser soportadas por el apelante vencido (art. 69 C.P.C.C.).

Atento la importancia, calidad y eficacia de la labor desarrollada ante esta instancia, se regularán los honorarios del Dr. R E N, en la cantidad de pesos equivalente al 0,80 % del monto de las asignaciones familiares de las que da cuenta la resolución copiada a fs. 9 (arts. 6, 7, 9, 14, 33, 47 y concs. Dec.-ley 2.200),con más el I.V.A. correspondiente.- Por ello, la Sala "A" de la Cámara de Apelaciones de la Circunscripción Judicial del Noreste del Chubut; RESUELVE:

Confirmar la resolución copiada a fs. 9.- Imponer las costas de Alzada al apelante.

Regular los honorarios de Alzada del Dr. R E N, en la cantidad de pesos equivalente al 0,80 % del monto de las asignaciones familiares de las que da cuenta la resolución copiada a fs. 9, con más el I.V.A. correspondiente.- Regístrese, notifíquese y devuélvase.

l.

Fdo: CARLOS A. VELAZQUEZ - CARLOS DANTE FERRARI - JUAN HUMBERTO MANINO REGISTRADA BAJO EL N° 140 DE 2.005 - SIC.- CONSTE.-