Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2012-11-15


AUTOS Nº 3085 (C.C. -SALA IV- Nº03), CARATULADOS "POVEDANO María Enriqueta, Gamba Ricardo Víctor y Povedano María Claudia C/ Fincas Río Negro S.A. - Cuestiones Societarias - Acción Meramente Declarativa - Medida Cautelar".- San Juan, a 15 días del mes de noviembre de dos mil doce. - - - - VISTO: Para resolver el recurso de apelación concedido al actor a fs 37, contra la sentencia de fecha:10 de Agosto de dos mil doce obrante a fs 34/35 de estos autos - - - -- - - Y CONSIDERANDO: En la sentencia apelada el Señor Juez titular del Juzgado Comercial Especial n° 1 resolvió: I) Rechazar " in limine" en los términos del artículo 299 del C.P.C. la acción meramente declarativa incoada por los letrados apoderados de los Sres. Povedano María Enriqueta, Gamboa Ricardo Víctor y Povedano María Claudia, por resultar tanto formal como sustancialmente improcedente de conformidad a los fundamentos expuestos en los considerandos de la sentencia. II) Rechazar la medida cautelar peticionada en tanto resulta accesoria de la principal, y en tanto no aparecen reunidos los recaudos que tornan procedentes el dictado de la misma.-	- - - - Contra dicha sentencia la actora interpuso recurso de apelación obrante a fs 35 vta, expresando agravios a fs 37/40 de autos. - - - - - - - - - - La sentencia apelada causa agravios al apelante de imposible reparación ulterior . 1) El agravio principal se circunscribe a la arbitrariedad de la sentencia por insuficiente fundamentación, aduciendo que su l núcleo argumental esta dado por el escueto párrafo que expresa:"... para conjurar el daño temido a las situaciones que puedan generarle algún inconveniente en el ejercicio de sus derechos.", considerando que tal afirmación resulta excesivamente amplia y genérica y por tanto impropia de toda sentencia. En el mismo orden de ideas expresa que la sentencia recurrida hace referencia a supuestas normas que se encontrarían en el ordenamiento societario, sin precisar cuales serían esas normas, hecho que le dificulta su adecuada impugnación recursiva, estimando que, en caso de duda, la alzada debería requerir al juez que subsane esa insuficiencia argumental, en obsequio a una correcta administración de justicia. 2) También agravia al apelante que el juez a-quo interprete que, con la acción incoada por los actores, se pretendería conjurar un daño o situaciones originantes de inconvenientes en el ejercicio de derechos, siendo que el objeto de la demanda reconoce como cuestión principal que el juzgador decida, en cuanto a la situación jurídica societaria, cual de las dos pretensas asambleas es existente y válida. 3) Asimismo le agravia la efectiva inexistencia de otra vía procesal idónea, pues si bien la sentencia no expresa cual sería la supuesta vía procesal omitida a la que debió ocurrir la actora, ésta supone que pudo considerarse que no se siguió la vía prevista en el artículo 251 de la LSC N° 19550, que tiene por objeto impugnar las decisiones asamblearias viciadas, señalando que con la presente acción no se impugna solamente una decisión asamblearia que se estima nula, sino que se solicita que el juez determine cual es la asamblea válida y existente entre dos actos que pretenden tener tal calidad. A su vez considera que el mero transcurso del tiempo no puede convalidar un acto llevado a cabo por quienes no tenían legitimación para realizarlo, ello en atención a que el plazo previsto por el artículo 251 no puede convalidar una pseudo asamblea, ni menos aún privar totalmente de efectos a una asamblea realizada válidamente en segunda convocatoria. Señala que sus mandantes no se encuentran, ni pueden encontrarse en alguna de las posiciones que prevé el artículo 251 del la LSC en tanto no pueden estar ausentes en un acto asambleario inexistente - se esperaba que transcurriera el tiempo para llevar a cabo la asamblea en segunda convocatoria - ni podrían haber votado o dejar de votar en un pseudo ámbito asambleario compuesto por personas sin facultades para participar. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Finalmente expresa que la medida cautelar solicitada depende de la admisibilidad de la acción, considerando que la vía procesal elegida es la adecuada, por lo que el Tribunal debe hacer lugar a la medida cautelar, dada la situación de hecho denunciada, peticionando en consecuencia que el tribunal deje sin efecto la sentencia apelada, ordenando al juez a-quo proseguir la causa según su estado. - - - - - - - - - - Expuestos los antecedentes de la sentencia y de los agravios, corresponde al tribunal su estudio, a fin de dictar la resolución que corresponda.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -	El caso bajo examen versa sobre una convocatoria a Asamblea, dispuesta por el Directorio de la empresa Fincas de Río Negro S.A., con el objeto de llevar a cabo la elección de nuevos integrantes del órgano de administración prevista para el día 22 de Febrero del año 2.011; al respecto la actora solicita la determinación judicial del alcance jurídico de lo allí sucedido pues de ello ha de depender cual sea la conformación del nuevo directorio de la sociedad. Cabe destacar que los actores ejercen la representación legal de los accionistas minoritarios y es que en ese carácter ,denuncian una serie de irregularidades que habrían sucedido en la asamblea de fecha:22/2/11, tales como que los apoderados de los accionistas mayoritarios no acreditaron haber realizado la comunicación prevista por el artículo 238 de la LSC, ni haber acreditado representación mediante la exhibición del poder respectivo, por lo que la actora entiende que en ningún momento quedó constituida la asamblea y mucho menos su intervención, pues no la consintieron, procediendo a aguardar el plazo prudencial para que la asamblea sesionara válidamente en segunda convocatoria, esta última obviamente no fue plasmada en el libro de actas de la sociedad siendo que en ella se designó un directorio distinto al elegido por la mayoría de los accionistas. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Conforme la plataforma fáctica brevemente reseñada, la actora justifica la pertinencia del instituto procesal previsto por el artículo 286 del C.P.C., entendiendo que es la vía idónea a fin de hacer cesar el estado de incertidumbre sobre lo acontecido el día 22/2/11, habida cuenta que ante la existencia de una convocatoria con rigor formal no pueden existir dos asambleas con pretensiones de validez, haciendo hincapié en las irregularidades - ya reseñadas - incurridas por la mayoría accionaria de la sociedad; asimismo señala que las mayorías asamblearias no pueden juzgarse en abstracto, sino que debe considerarse la legitimación de los accionistas inmediatamente antes de la asamblea, concluyendo que una eventual inscripción registral del acta de asamblea ante el Registro Público de Comercio no tiene carácter saneatorio y por tanto su posterior inscripción no la transforma en válida. En acápite separado la actora solicita medida de no innovar - audiencia de conciliación y designación de veedor. - - - - - - - -	En relación al primer agravio, el Tribunal considera que no asiste razón al apelante, toda vez que el juez a-quo dispuso el " rechazo in limine" de la acción intentada en los términos del artículo 299 del C.P.C., porque la plataforma fáctica amerita tal solución. No obstante ello cabe señalar, que si el actor consideraba que la sentencia de fs 34/35 estaba insuficientemente fundada, debió haber planteado, ante el propio Magistrado actuante, el pertinente recurso de reposición previsto por la norma de mención, posibilitando de este modo que el juez interviniente se expidiese sobre tal insuficiencia argumental. En este orden de ideas el reproche atinente a que la sentencia es arbitraria por insuficiente fundamentación, debido a que no expresó la normativa aplicable al caso, no es argumento válido que habilite a su descalificación por arbitrariedad, pues se trata de una resolución interlocutoria que tiene por objeto admitir o no la vía intentada. En esta inteligencia son los hechos, antecedentes y objeto pretendido por el justiciable los fundamentos que determinan su procedencia, y no tanto los argumentos brindados por la resolución que admite o rechaza la acción. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Tampoco es procedente el agravio referido a que la acción impetrada no sólo tiene por objeto impugnar una decisión asamblearia que se estima nula, sino que también pide que el juez determine cual es la asamblea válida entre dos actos que pretenden tener tal calidad; en efecto tanto en la expresión de agravios como en la demanda, no se advierte la existencia de un estado de incertidumbre, susceptible de ser clarificado por el órgano jurisdiccional, sino mas bien, se presenta como una pretensión tendiente a invalidar el acta de asamblea celebrada por la mayoría accionaria, así lo resalta la actora bajo el título: " 3.6 Asamblea Invalida descripción falaz de los hechos" ( fs 10 vta.). - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - En atención a lo expuesto el juez a-quo en el segundo considerando de la sentencia recurrida expresa: " En efecto, toda la situación de hecho que esgrime y la situación procesal en que encuadra su petición, no resultan suficientes para intentar una declaración de certeza por esta vía..." ( fs 34). En este sentido entendemos que la acción meramente declarativa, es el medio de obtener la declaración por el Poder Judicial de la existencia de un derecho del actor - acción positiva - o de la inexistencia de un derecho del demandado - acción declarativa negativa - (CNCiv. Sala F, 28/3/95, "Consorcio Lavalle 2156/8 c/I.R.Oneto S.A. Administración de Consorcios" J.A. 1999 -I,sint). La acción declarativa que supera al proceso de jactancia , tiene por fin, tal como se define, afirmar la existencia y certeza de un derecho ajeno, agotándose con esa declaración, que hace cesar una expectativa jurídica frente a la otra parte mediante una sentencia oponible , dada en autoridad de cosa juzgada (CNCiv. Sala F 30-5-95, "Federación Metropolitana de Voleibol c/ Confederación Argentina de Voleybol", J.A. 1999-I-sint). - - - - - - - - - - - - - Tal como lo señala Enrique M. Falcón, no todo conflicto es resoluble por el andarivel de la pretensión meramente declarativa, sino solo aquel en que la materia justiciable esta referida al fundamento, causa o título de la pretensión como concreta situación de hecho que requiere solo declaratividad, agotándose con ella y sin complementarse con atributo u orden alguna. Aunque de ordinario sea propicia para preparar un litigio, la acción meramente declarativa no supone " decisión de contienda" sino develamiento de extremos o presupuestos necesarios para la perfecta configuración de un derecho o de una situación de características críticas para el interés jurídico actual del peticionante, por lo que si la relación de los hechos demuestra la existencia de un conflicto jurídico entre las partes que reclama o bien un a pretensión declarativa especifica ( acción de simulación) o bien una pretensión de condena ( acción de cumplimiento de contrato), la vía elegida se muestra improcedente. Esto se debe al hecho de que no es admisible partir el proceso para obtener una acción declarativa y de prosperar solicitar una condena en otro proceso cuando la pretensión une a la declaratividad una condena, ambas cuestiones deben pedirse en forma conjunta y así se resuelven como muestra el artículo 163, inc. 6° del CPCCN. ( Enrique M . Falcón " TRATADO DE DERECHO PROCESAL CIVIL COMERCIAL" T° I , Pag. 800). Los antecedentes doctrinarios jurisprudenciales reseñados a los que el Tribunal adhiere descartan de plano el agravio propuesto por el recurrente. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -- - - - - -- - - - 3) Asimismo bajo el título "Efectiva inexistencia de otra vía procesal idónea" el actor considera que el artículo 251 de la LSC, es un remedio para impugnar las decisiones asamblearias viciadas, que no resulta aplicable al caso por entender, que por la presente vía no se impugna solamente una decisión asamblearia que se considera nula, sino que se solicita que el juez determine cual es la asamblea válida y existente entre dos actos que pretenden tener tal calidad.(fs 40vta) . No asiste razón al recurrente en cuanto, como ya se dijera, de los antecedentes reseñados surge en forma diáfana, la existencia de un conflicto entre socios, que eclosiona en la asamblea del 22/2/11, de la que deriva el desconocimiento, por parte de la actora, del contenido del acta labrada por la mayoría accionaria, aduciendo las irregularidades ya reseñadas y considerando que el acta labrada en minoría es la asamblea válida. A partir de esta plataforma fáctica es que el apelante pretende, que el órgano jurisdiccional dilucide el alcance jurídico de lo allí decidido, esto es, cual de las dos actas de asamblea ha cumplido con los recaudos legales que habiliten a considerarla como acto válido y eficaz. Sin lugar a dudas para dar una respuesta adecuada a tal planteo corresponde analizar cual es la naturaleza jurídica de las asambleas de directorio de las sociedades; así la asamblea es la reunión de accionistas convocada conforme a la ley y a los estatutos para resolver las cuestiones previstas por ellos o los asuntos indicados en la convocación. (Halperín, "Sociedades Anónimas", p. 557). - -- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El acta es un relato histórico de lo acontecido en la asamblea, redactado por el Presidente bajo el control de fidelidad de los socios firmantes o de las personas que los representan especialmente elegidos -arts. 73, 246, 3°) y 249 LS-. Para analizar sus consecuencias, debe tenerse presente que el bien jurídico protegido por las solemnidades del acta y la fidelidad de su texto como testimonio de la voluntad social, es la fidedigna relación de la sociedad con sus accionistas y con el mercado en caso de oferta pública. Las actas de asambleas son instrumentos esenciales de comunicación al mercado de capitales de la evolución de sus negocios. Expresa Verón en "Sociedades Comerciales", ( p. 881 ... "Concepto y naturaleza jurídica) . "La importancia del acta del órgano de gobierno es indiscutible, no sólo para la sociedad, a la que le permitirá exhibir su evolución a través de las constancias en el libro respectivo, sino también para los accionistas, presentes como ausentes, pues el acta constituye el único modo con que cuentan estos últimos para enterarse de lo tratado en la asamblea, a los efectos que pudieran corresponder, de conformidad a la naturaleza de la decisión adoptada". - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - El acta de asamblea cumple la función de un instrumento exigido por la ley para que haga fe de las resoluciones adoptadas, en tanto y en cuanto no se pruebe su inexactitud o falsedad, pues la fuerza probatoria del acta puede destruirse con otra prueba en contrario opuesta por el accionista, directores o terceros, a tal punto que los acuerdos sociales pueden resultar válidos aunque no se levante acta de asamblea o ella resulte incompleta". "Si bien el acta no es requisito de existencia de la asamblea, es el medio de prueba idóneo de la deliberación, votación y decisiones adoptadas. Incoada la acción de impugnación, el acta queda sujeta a confrontación con otros elementos (actas notariales, constatación del delegado del organismo de control, grabaciones, minutas, recibos, inscripciones, publicaciones, etc.) que pueden ajustar judicialmente la verdadera declaración de voluntad del órgano colegial al margen de lo incluido en el acta". El acta de asamblea de sociedad anónima es un instrumento solemne en el sentido del art. 973 del Cód. Civil. Requiere la forma escrita, la presencia de testigos y dispone de un plazo para su ejecución. Es anulable en orden a lo dispuesto por el art. 1044 del Cód. Civil. Es pasible de una nulidad autónoma, como afirman Verón y Borda en los párrafos transcriptos, toda vez que el acta no es "el acto de asamblea sino la prueba de su existencia". ( Voces: SOCIEDAD ANONIMA ~ SOCIEDAD COMERCIAL ~ ACTA DE ASAMBLEA ~ FIRMA ~ ASAMBLEA ORDINARIA ~ ACCIONISTA ~ NULIDAD - Título: Las firmas de actas de Asamblea Autor: Zuánich, Pedro H. Publicado en: DJ2004-2, 867 - IMP2004-B, 2788). - - - - - - - Evidentemente la vía procesal para cuestionar la validez de un acta de asamblea es la acción de nulidad contemplada por el artículo 251 de la ley 19.550 ."La acción que se orienta a la resolución o sentencia meramente declarativa supone tan sólo develamiento de un extremo o presupuesto necesario para la perfecta configuración de un derecho o de una situación de características críticas para el interés jurídico del peticionante, por lo que si la relación de los hechos demuestra la existencia de un conflicto jurídico entre las partes que reclama una pretensión de condena (v. Gr.: Acción de cumplimiento o de resolución de contrato), la vía aquí elegida se muestra improcedente (CCiv. Mendoza, sala cuarta, "ginanneschi olimpio y ot. S/ caride, humberto s/ acc. Dec.", 28-10-99)(Autos: VAZQUEZ HILDA SELVA Y OTRO C/ PROVINCIA SEGUROS SA Y OTRO S/ ORDINARIO. - Ref. Norm.: Código Procesal: 322. - Nº Sent.: Causa nº: 14226/06. - Cámara Comercial: B. - Mag.: Piaggi - Ballerini. - Fecha: 18/05/2011).- - - - - - - - - - - En relación al plazo establecido por el artículo 251 de la LSC para impugnar las decisiones asamblearias, la recurrente expresa que el mero transcurso del tiempo no puede convalidar un acto llevado a cabo por quienes carecen de legitimación a tal efecto. Al respecto se señala que dicho agravio no integra la cuestión debatida, la que esta circunscripta a la procedencia o no del instituto procesal previsto por el artículo 286 del C.P.C., por lo que no corresponde su análisis y tratamiento.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -	Finalmente y en relación al pedido de aplicación de la medida cautelar indicada en el pto. 3.3. de la expresión de agravios obrante a fs 38/40, se impone su rechazo en atención a los fundamentos ya reseñados con motivo de tratar los restantes agravios.- - - - - - - - - - - - - - - El presente fallo se expide con dos firmas conforme lo dispuesto por el art. 257 del C.P.C.--------------------------------------------------------------- - - - Por todo ello, SE RESUELVE: Rechazar el recurso de apelación interpuesto contra la sentencia de fecha: 10 de Agosto de dos mil doce obrante a fs 34/35, la que es confirmada en todas sus partes por los fundamentos expresados en los considerandos precedentes.- - - - - - - - - - - Protocolícese, agréguese copia autorizada a los autos, notifíquese y oportunamente bajen al juzgado de origen, previa reposición de sellado si correspondiere.- PROTOCOLIZADO: FS. 6/11 del Libro de Autos T°I - Año 2012.- FDO. DRES. VOCALES: ESTELA ZORRILLA y JUAN JESUS ROMERO.- SECRETARIO. OSCAR ROLANDO CABRERA.-