Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL
Jurisdicción: Local — Provincia: Salta
Fecha: 2011-05-23


Salta, 23 de mayo de 2.011.

Y VISTOS: Estos autos: "LOPEZ CANESSA, Graciela Alicia vs. FIGUEROA, Roberto Antonio - Alimentos" Expte. N° 21.310/09 del Juzgado de 1ª Instancia en lo Civil de Personas y Familia del Distrito Judicial del Norte - Tartagal, Expte. CAM 320.734/10 de esta Sala Quinta de la Cámara de Apelaciones Civil y Comercial y ________________________C O N S I D E R A N D O 1) A fs. 75 se concede el recurso de apelación que en subsidio del de reposición interpusiera la parte actora en contra del decreto de fs. 67 que declaró desierto su recurso por no haber acompañado la copia de la sentencia recaída en autos en el término indicado en el decreto de fs. 56. A fs. 76/77 funda su recurso y considera que si bien el decreto de fs. 56 dispuso ordenar que se intime al apelante a acompañar copia de la sentencia recaída en autos, bajo apercibimiento de declarar desierto el recurso de apelación, dicha intimación nunca le fue notificada a su parte no obstante lo dispuesto en el art. 135 inc. 5. Señala también que la apelación interpuesta tiende a resguardar los derechos de un menor que padece de afecciones al sistema nervioso central, lo que justifica que se deje sin efecto la providencia recurrida. Señala que, por tal motivo, lo dispuesto en el art. 250 del CPCC resulta contrario al interés superior del menor, por tratarse de una cuestión meramente formal, debiéndose tener en cuenta que la omisión de presentar la copia, no ha dilatado la ejecución de la sentencia. Pide se haga lugar a su recurso.

Corrido traslado a la contraria, ésta a fs. 81 pide su rechazo y a fs. 90 la Señora Defensora de Incapaces, se pronuncia por la procedencia del recurso.

2) El art. 243 del CPCC en su primer párrafo, dispone que el recurso de apelación será concedido libremente o en relación y en uno u otro caso con efecto suspensivo o devolutivo, agregando en su tercer párrafo, que procederá siempre con efecto suspensivo a menos que la ley disponga que lo sea en el devolutivo." Este articulo, al sentar el principio de que todos los recurso se conceden con efecto suspensivo a menos que la ley disponga que lo sea en el devolutivo, indica que la excepción a dicha regla debe hallarse determinada en forma expresa (Conf. Roberto Loutayf Ranea "El Recurso ordinario de Apelación en el Proceso Civil" pag. 84 y siguientes).

Ahora bien, el art. 658 del CPCC dispone: "La sentencia que deniegue los alimentos será apelable en ambos efectos. Si los admitiera, el recurso se concederá con efecto devolutivo. En este último supuesto, una vez deducida la apelación se expedirá testimonio de la sentencia, el que se reservará en el juzgado para su ejecución, remitiéndose inmediatamente las actuaciones al tribunal de apelación".

3) Analizando al cuestión a resolver, se advierte que por resolución de fs. 56 se concedió el recurso interpuesto por la parte actora en relación y con efecto devolutivo en contra de la sentencia de fs. 50/52, que condenó al demandado a pasar a su hijo una cuota mensual del 25% del total de las remuneraciones que percibe en su carácter de empleado de la Municipalidad de General Mosconi.

Tal apelación, a criterio de esta sala, queda asimilada a la situación prevista en la primera parte del art. 658 del CPCC. Y teniendo en cuenta que el Tribunal de alzada está facultado para examinar la procedencia del recurso, así como las formas de concesión del mismo, si ha sido bien o mal concedido, si se encuentra fundado en término o no pues a su respecto no se encuentra ligado ni por la conformidad de las partes ni por la resolución del juez aunque se encuentre consentida, en el caso, el recurso fue mal concedido por no existir motivo para conceder el recurso con efecto devolutivo porque quien apeló fue la parte que resultó beneficiada (en parte) con la sentencia, asimilándose la situación, al supuesto establecido en la primera parte del art. 658 del CPCC citado. Ello, porque no se hizo lugar al total de sus pretensiones.

En consecuencia y sin entrar a analizar los fundamentos del recurso, la sala deja sin efecto el decreto de fs. 59 por el cual se declara desierto el recurso y atento a que se encuentran agregados los memoriales de agravios y sus contestaciones, pasa a considerar el mismo. 4) La apelante, a fs. 57/58 se agravia porque considera que la sentencia de fs. 50/52 le ocasiona un agravio irreparable al menor al haber fijado un porcentaje del 25 por ciento de los haberes del demandado y no el pretendido por ella. Señala que el demandado no contestó la demanda ni su ampliación y tampoco ofreció pruebas ni acreditó la existencia de otras personas a su cargo. Que el juez consideró que con el informe de fs. 44/45, se encontraba probada la existencia de otras personas a su cargo. Dice que tal informe es un recibo de sueldo del demandado que es ineficaz para tener por acreditadas las cargas de familia ya que el mismo fue incorporado al expediente para acreditar los ingresos. Que el juez, en desmedro del derecho de defensa y de la igualdad de las partes, falló de manera parcial y antojadiza. Que el porcentaje fijado resulta insuficiente para satisfacer las necesidades del menor ya que el mismo padece desde los 3 meses de epilepsia. Pide se haga lugar al recurso interpuesto y se eleve el porcentaje fijado.Corrido traslado a la contraria, ésta a fs. 66 pide el rechazo del recurso.

5) Esta Sala ha sostenido en anteriores precedentes que no existen normas acerca del modo en que deben fijarse los alimentos, aunque es indudable, que el punto de partida fundamental que debe ser considerado para su determinación, son las posibilidades económicas de quién está obligado a satisfacerlas y las necesidades del alimentado (Año 1997, fs.453; Id. fs.2627; Año 1998, fs.985).

En el caso, a los fines de la fijación de la cuota alimentaria, la Señora Juez consideró que el porcentaje pretendido por la actora era excesivo en razón que el demandado tiene a su cargo esposa y otro hijo, conforme se prueba con el certificado, cuya copia se agrega a fs. 44.

La pretensión de la actora en el sentido que tal certificado solo pruebe sus afirmaciones pero no las del demandado, carece de consistencia jurídica. En efecto, en virtud del principio de adquisición procesal, los resultados de la actividad probatoria son adquiridos por el proceso de manera definitiva, sin importar a cual de las partes beneficia o perjudica. Es decir que según este principio, no interesa quien probó o que se trata de probar, sino desde el momento en que un elemento de convicción se incorpora al pleito, su destinatario es el juez quien debe merituarlo al momento de valorar la prueba (Conf. Sala III año 1994, fs. 238).

Cabe señalar que si bien el demandado no contestó la demanda, sí se presentó a la audiencia realizada a fs. 41 y en ella ofrece pagar el 15% de sus ingresos, poniendo en conocimiento del juez que tiene otras cargas de familia.

La circunstancia que el recibo agregado a fs. 44 haya sido incorporado al juicio en virtud del pedido formulado por la actora (ver fs. 3 vta. punto e), no le quita valor probatorio al mismo.

En consecuencia, corresponde desestimar los agravios formulados al respecto y considerando la sala que el porcentaje establecido es correcto, debe desestimarse su recurso._________ 6) Atento al resultado al que se arriba, las costas de esta instancia se imponen por su orden. Por ello:

LA SALA QUINTA DE LA CAMARA DE APELACIONES C Y C Hace lugar al recurso concedido a fs. 75 y en su mérito Revoca el punto III del decreto de fs. 67.

No Hace lugar al recurso de apelación interpuesto a fs. 55 y en su mérito CONFIRMA la sentencia de fs. 50/52.

IMPONE las costas de esta instancia por el orden causado._____________ REGISTRESE, Notifíquese y baje.