Tribunal: CAMARA DE APEL. EN LO CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y DE MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: Neuquén
Fecha: 2014-12-16


NEUQUEN, 16 de diciembre de 2014 Y VISTOS:

En acuerdo estos autos caratulados: "MENDEZ CECILIA VANESA C/ RUIZ CASTRO REYNALDO Y OTRO S/ D. Y P. X USO AUTOM. C/ LESION O MUERTE", (Expte. Nº 424761/2010), venidos en apelación del JUZGADO CIVIL 4 - NEUQUEN a esta Sala III integrada por los Dres. Marcelo Juan MEDORI y Fernando Marcelo GHISINI, con la presencia de la Secretaria actuante Dra. Audelina TORREZ y, de acuerdo al orden de votación sorteado, el Dr. Ghisini dijo:

I.- La sentencia definitiva de primera instancia obrante a fs. 231/239, hizo lugar a la demanda de daños y perjuicios entablada por la Sra. Cecilia Vanesa Méndez, contra los señores Reynaldo Ruiz Castro, Claure Rosmeri Zurita y contra la Perseverancia Seguros S.A., condenándolos -esta última en la medida del seguro- a pagarle a la primera dentro de diez días de quedar firme la presente, la suma de $17.270, con más sus intereses y costas.

A fs. 243 la parte actora interpone recurso de apelación contra la sentencia, expresando agravios a fs. 253/261.

A su turno, a fs. 244 apela la Perseverancia Seguros S.A. y a fs. 245 el Sr. Reynaldo Ruiz Castro. Ambos recursos, atento a su falta de fundamentación en legal tiempo y forma, son declarados desiertos en esta instancia a fs. 262.

II.- Se agravia la actora al considerar insuficiente el monto otorgado en concepto de privación de uso del automotor. Señala, que dicha privación le implicó enormes gastos, pues utiliza el vehículo para trabajar y para llevar a sus hijos al colegio, y a raíz del siniestro se vio obligada a utilizar otros medios de transporte a su costa.

Expone que, conforme surge del presupuesto acompañado a la demanda, los daños materiales del automotor fueron de extrema gravedad y de índole funcional, por lo que el plazo determinado en la sentencia resulta insuficiente para reparar adecuadamente el vehículo siniestrado.

Señala, que la jurisprudencia acepta la procedencia del reclamo incluso cuando la unidad no se encuentra afectada a una finalidad productiva.

En segundo lugar, sostiene que el criterio de la jueza de grado es desacertado respecto al rechazo del rubro daño físico, por entender que no hay coincidencia entre la historia clínica de Traumatología del Comahue y el informe pericial médico obrante en autos, respecto de las lesiones descriptas por la actora y por ende no existiría relación de causalidad.

Indica que, de la historia clínica surge que la actora fue asistida el día del accidente, puesto que en dicho informe se observa claramente que el 11/11/2009 a las 16:00 hs. se produjo el siniestro, continuando con su atención los días posteriores. De dicha historia clínica se desprende que la señora Méndez sufrió una importante "contractura cervical con limitación de movilidad".

Advierte que, la sentencia hace referencia a que la reclamante fue asistida el día anterior al hecho que motiva estos actuados, pero en atención a que la anotación en la historia clínica es posterior a la de la fecha del accidente, es evidente que se ha incurrido en un error material involuntario al colocar 10/11/2009 en una atención médica posterior al 11/11/2009, puesto que siguiendo el orden de fechas de atención médica, todas coinciden con el siniestro vial y las lesiones descriptas en la demanda.

Dice, que el informe médico coincide en su totalidad con las respuesta emitida por Traumatología del Comahue, son las mismas lesiones por el mismo hecho, ello se deduce de la simple lectura de la pericia que la actora presenta al examen médico y en la que se concluye que presenta cervicalgia en un 12% y pérdida moderada de coordinación y alteración leve del equilibrio en un 5% a consecuencia del siniestro objeto de autos.

Argumenta que, para dejar sin efecto una pericia, se debe hacerlo con argumentos sólidos y no simples deducciones ante un evidente error material.

Cita jurisprudencia en apoyo de su postura.

Dice que, la relación de causalidad entre el accidente y las lesiones se encuentra debidamente acreditadas, por lo que a su entender, resulta procedente el rubro en cuestión.

En tercer lugar, ataca por reducido el importe fijado en concepto de daño moral si se lo confronta con los padecimientos experimentados. Aduce que, la actora fue víctima de un tremendo accidente que le ocasionó graves lesiones y secuelas aún más profundas, padeciendo intensas dolencias y la angustia de encontrarse a sí misma disminuida en sus aptitudes.

Señala que, el accidente provocó un vuelco en la vida de la Sra. Cecilia Méndez, de gozar de un perfecto estado de salud pasó a convertirse en un ser enfermo, desgraciado y con ideas incluso de autoeliminación.

En cuarto lugar, se agravia por el rechazo de los gastos de farmacia, radiografías, asistencia médica, y gastos de traslado.

Indica que, no se hizo lugar este rubro porque la señora Mendez recibió prestaciones de la ART, sin que existan pruebas en la causa de que ésta haya sido atendida por dicha aseguradora. Alega que, exigir una prueba concluyente con respecto a las erogaciones que tuvo que realizar la accionante para cubrir los gastos mencionados, resulta irracional atento a la dificultosa obtención de esos medios probatorios.

Cuenta que, como consecuencia del accidente, tuvo que realizar un sinnúmero de gastos de farmacia, radiografías, etc.; como así consultas a médicos de confianza para determinar sobre su estado y tratamiento a seguir.

Argumenta que, aunque no haya prueba concreta sobre los gastos de farmacia, cabe igualmente hacer lugar al reclamo a los mismos, por cuanto existen circunstancias que tornan verosímil su producción. Cita jurisprudencia.

El quinto agravio se refiere a la omisión de tratar gastos futuros (tratamientos médico y psicológico), pues en ningún momento en la sentencia se hace referencia a éste rubro, que fuera reclamado en la demanda y que a través de la pericial médica ha quedado probado que la accionante necesitaba tratamiento de rehabilitación.

En relación al tratamiento psicológico futuro, afirma que se evidencia que las secuelas en el orden psíquico de la actora tienen plena relación causal con el siniestro, máxime, en virtud de lo expresado por la experta en cuanto a que la señora Mendez "manifiesta a través de su producción en los distintos test realizados diferentes miedos, y especialmente a transitar por la vía pública y a conducir vehículos...". Y por ello recomienda un tratamiento de 8 meses, de 4 sesiones al mes, a un costo de $100 cada una.

A fs. 265/269, la demandada contesta el traslado de los agravios, solicitando su rechazo con costas.

III.- Ingresando al tratamiento del recurso debo decir, en relación a la "Privación de uso del automotor" que, cuando se trata de un vehículo afectado al uso particular, la sola privación de su uso produce una pérdida susceptible de apreciación pecuniaria, pues el hecho de privar a otro de un rodado es ya un daño resarcible, sin que sea exigible una prueba adicional.

En ese sentido, la Jurisprudencia ha dicho: "La sola privación del uso del automotor, durante el tiempo que razonablemente pueden insumir los arreglos, comporta un daño resarcible porque afecta uno de los atributos del dominio. No es necesario que se lo destine a un uso comercial; en los casos en que así ocurre, a aquel daño se agrega el lucro cesante que, en esos supuestos, debe ser probado" (Autos: SEOANE ELSA MARTA c/ FORMICA LUIS ALBERTO Y OTRO s/ COBRO DE PESOS - Nº Sent.: 46113- Magistrados: CARDO BURNICHON - Civil - Sala G - Fecha: 07/06/1989).

"El solo hecho de verse ante la privación del vehículo importa un perjuicio indemnizable, pues cabe presumir que quien tiene un automotor es para usarlo, sea para su trabajo, comodidad o esparcimiento" (Autos: GIORGETTI JORGE A. Y OTRA c/ SOLIMO A. Y-U OTROS s/ SUMARIO - DAÑOS Y PERJUICIOS - Nº Sent.: 48421- Magistrados: VALDO MIRAS - Civil - Sala E - Fecha: 02/08/1989).

"El resarcimiento por privación de uso del automotor debe ser estimado prudencialmente teniendo en cuenta el tiempo razonablemente necesario para la reparación del vehículo dañado, sin que quepa agravar la responsabilidad del deudor por la demora incurrida por el damnificado para llevar a cabo esta tarea, aun cuando ella provenga de una supuesta falta de fondos, pues no existe al respecto una relación de causalidad adecuada" (L.D.T: Sumario N° 17025 de la Base de Datos de la Secretaría de Jurisprudencia de la Cámara Civil - Boletín N° 7/2006). Autos: BAINER Marcelo Benjamín c/ PAGANINI Elba Rosa s/ DAÑOS y PERJUICIOS. - Nº Sent. BL: Fallo completo publicado en: DiarioJudicial.com del 28/06/2006.- Magistrados: ZANNINI, GALMARINI, POSSE SAGUIER. - Sala F. - Fecha: 08/03/2006 - Nro. Exp.: L.440507).

Por lo tanto, habiéndose probado que el vehículo de la actora, -en función de los daños descriptos en la prueba pericial de fs. 136/141- para su reparación insumiría aproximadamente 10 días y que los turnos por lo general, conforme lo indica la experiencia, para ésta clase de arreglos no se dan inmediatamente, sino que pueden rondar en una espera de al menos una semana, en función de las facultades conferidas por el art. 165 del Código Procesal, estimo prudente elevar el rubro en cuestión a la suma de $1.500, con más los intereses determinados en la sentencia de primera instancia.

Ahora bien, respecto a la procedencia del "daño físico", en primer lugar, diré que la prueba pericial médica, junto a la historia clínica y demás antecedentes médicos, resultan de fundamental importancia para demostrar la existencia de las lesiones provocadas por el accidente.

En relación a las consideraciones esgrimidas por la a quo sobre la fecha de la historia clínica laboral que luce a fs. 103/105, si bien, desde una primera apreciación, se podría inferir que la reclamante fue atendida en Traumatología del Comahue el 10/11/2009, vale decir, el día anterior al siniestro, ello resulta muy difícil que fuera así, pues como podría describir con lujo de detalles en esa oportunidad, aquello que le iba a ocurrir al día siguiente -11/11/09, tal como lo narra a fs. 103.

Es por ello, que resulta palmario el error al indicar la fecha del accidente en la referida historia clínica.

De allí entonces que, no se pueda sostener que con anterioridad al accidente haya existido un "motivo de atención médica" como se expresa en la sentencia, distinto y sin ninguna relación con el acontecimiento objeto de autos.

De la historia clínica incorporada a fs. 103/105, se desprende que la actora al ser atendida el 13/11/2009, dos días después del accidente, manifestó que: "...el día miércoles 11/11 yendo al trabajo en auto la chocan en el costado izquierdo sobre la puerta trasera. Sufre trauma facial de codo izquierdo parrilla costal izquierda (no llevaba cinturón), al examen importante contractura de los músculos del cuello cervicalgia limitación de la movilidad parestesisas en territorio radial de antebrazo y mano. Codo sp. En parrilla costal dolor intenso a la palpitación de las flotantes, indico rx sloa.

Contractura para vertebral lumbar dolor en muñeca izquierda en región de la tabaquera anatómica, indico rx sloa, indico cronocorteroid aines rel musc reposo, calor seco control el martes" (el remarcado me pertenece).

Conforme una primera aproximación, se puede afirmar que la composición médica descripta fue consecuencia del accidente padecido dos días antes de su examen por parte de facultativo, conforme surge de la historia clínica analizada.

Por otra parte, de la misma historia clínica surge que la actora ha ido en reiteradas oportunidades para controlar la evolución de los padecimientos físicos descriptos precedentemente, hasta el día 23/02/2010, que se le otorga la correspondiente alta médica, ello en función de que la paciente refiere recuperación casi completa, por lo que tampoco se programa visita médica.

A fs. 174/176 se encuentra agregada la pericia médica producida en la causa, en donde luego de describir los antecedentes médicos (Historia Clínica) obrantes en la causa, en función de examen personal realizado a la actora, el Dr. Eugenio Osvaldo Pereyra, afirmó: "...se palpa una contractura rígida y dolorosa en la musculatura de la cara posterior del cuello y en la nuca. Alineada.

Percusión de cuerpos vertebrales sin dolor. Columna cervical: movimientos limitados por dolor. Columna dorso lumbar: flexión, extensión, rotación e inclinación conservas y sin dolor. Palpación de masas musculares simétricas e indoloras. Lasegue negativo bilateral...".

De lo antes expuesto, se colige sin lugar a dudas que a raíz del infortunio la señora Mendez ha sufrido una serie de complicaciones -a nivel cervical- que dieron lugar a la "cervicalgia" que indica el perito en su informe; al expresar: "IV DIAGNOSTICO: Secuelas físicas de accidente de tránsito.

Politraumatismo con secuelas...".

En cuanto a la pregunta de la actora, si los padecimientos descriptos como secuelas del evento, son consecuencias del mismo, el experto indicó: "...Las lesiones presentadas son compatibles con las dolencias seculares del evento, es decir, son consecuencia del mismo. Explicación: A) Existe relación cronológica de las dolencias del actor con el accidente. (informe de Traumatología del Comahue). B) existe relación en cuanto al mecanismo del trauma (fuerza del impacto y localización del impacto) y topografía de la lesión presentada. C) exclusión de otras causas en la paciente. D) lesión objetivada con los signos clínicos y estudios realizados..." (el destacado me pertenece).

Los elementos constatados permiten vincular en forma directa el daño incapacitante con el contacto que informa la mecánica del accidente que involucrara a la víctima.

No obstante lo cual, la afección descripta como cervicalgia, que el perito médico vincula al siniestro y como causante de disminución de la capacidad física de la actora en la proporción del 12% (fs. 175); al respecto la accionada limitó su impugnación de fs. 206 a que "los baremos por él nombrados y de acuerdo a lo descripto en la pericia como examen físico y estudios complementarios, se trata de Cervicalgia, sin irradiación, que ambos baremos otorgan hasta 8% de incapacidad".

Conforme lo señalado, la controversia quedó acotada a la exactitud del porcentaje fijado y fuera de discusión lo relacionado con su etiología o nexo causal, en el caso, con el accidente de tránsito.

Al respecto, tampoco fue cuestionado el resultado de la radiografía cervical requerida por el perito, que aún concretada el 03 de octubre de 2012 informa "Rectificación de la lordosis fisiológica, probablemente antálgica, a correlacionar con antecedente traumático", hallazgo que, aún posterior al examen físico del 02 de marzo de 2012, no se evidencia inconexo con el resto del dictamen, ni por ello invalidado.

Luego, en al Baremo General para el Fuero Civil Altube Rinaldi que cita el experto, la cervicalgia aparece descripta como "Contractura muscular dolorosa persistente, perdida de la lordosis en las radiografías y reducción del rango de movilidad de la columna" y tiene asignado un porcentual del 4% al 8%.

A su vez, el porcentaje para dicha afección sin irradiación braquial en el Baremo AACS 2006 Versión 1.0 oscila entre el 1% y 5%.

De tal forma que, no resultando del informe que el dolor se irradie a los miembros superiores, y descripta en el examen radiológico como probable "antálgica", es decir, como consecuencia de una postura adoptada para superar el dolor, se estima ajustado establecer en el 7% la incapacidad de la actora.

Se ha admitido que la Cervicalgia significa simplemente "dolor proveniente de las cervicales", por lo que no es un diagnóstico o nombre de ninguna patología en concreto, sino más bien un término descriptivo para referirse a dolor de cuello. Normalmente ese dolor proviene de problemas mecánicos de las articulaciones y músculos de las vértebras cervicales y no es debido a la artrosis (desgaste) de las articulaciones cervicales como se venía pensando.

Los estudios científicos muestran que no existe relación entre la artrosis de columna y el dolor de columna, y la artrosis tiene la misma incidencia en personas con dolor que sin dolor.

Malas posturas, traumatismos, estrés y tensión nerviosa, esfuerzos, etc, pueden dañar e inflamar las articulaciones, músculos, ligamentos y nervios del cuello dando lugar a dolor, contracturas, pérdidas de movilidad, dolores de cabeza, mareos, vértigos, dolor referido a los brazos y hormigueos en las manos entre otros síntomas.

Debido a que el dolor de cuello (cervicalgia) puede producirse por diversos tipos de lesiones distintas, que producen síntomas parecidos, es preciso identificar la causa en concreto de cada paciente para poder aplicar un tratamiento adecuado para el origen del problema y no sólo tratar los síntomas que produce, para evitar que la lesión empeore y se cronifique.

La lordosis cervical es la curva que presentan las vértebras cervicales, cuando son vistas de perfil (plano sagital) y la pérdida de esa curvatura se denomina rectificación, y es el resultado de la forma de cuña que tienen los discos intervertebrales cervicales. La altura anterior de los discos cervicales es aproximadamente un 40% más que la altura de los discos en la parte posterior.

Las cervicales han sido diseñadas para aguantar la carga del cráneo, mantener su centro de gravedad en equilibrio sobre los hombros, y ayudar a amortiguar esa carga. De manera que si rectifica esa curva podemos esperar que el centro de gravedad de la cabeza se desplace hacia delante con lo que la carga "efectiva" que tiene que soportar la musculatura y demás estructuras cervicales aumentará un 100% por cada 2.5 cm. de desplazamiento anterior Esto produce una sobrecarga muscular y articular que contribuye a la causa de problemas mecánicos cervicales (e incluso dorsales) tales como los dolores de cabeza de origen cervical, en cuyos sufridores se ha podido constatar estadísticamente una disminución media de la lordosis cervical.

También contribuye al desgaste prematuro de las articulaciones cervicales por el efecto de microtraumatismos a lo largo del tiempo, por el alterado reparto de pesos y la pérdida de eficacia en la capacidad de las cervicales para amortiguar esa carga. Así pues, es común encontrar artrosis prematura especialmente en los discos cervicales inferiores en los individuos con rectificación de su lordosis cervical. De hecho, se ha podido encontrar una mayor incidencia de osteofitos ("picos de loro") como consecuencia del desgaste articular (artrosis) en las cervicales de aquellos individuos que presentan una disminución de la lordosis cervical. Por ello, es muy importante detectar e intentar corregir esa rectificación en la manera de lo posible, antes de que derive en problemas mayores y permanentes.

La causa de la rectificación suele ser de origen multifactorial, entre los que se encuentran con mayor frecuencia, los esguinces cervicales y malos hábitos posturales. Aunque también puede ser causada por enfermedades reumáticas, escoliosis, malformaciones congénitas como fusión de vértebras congénitas, cirugía cervical, etc. (Conf. El Libro de la Espalda-Glosario- Doctores Silva http://www.ellibrodelaespalda.com, con cita de bibliografía especializada).

Distinta será la conclusión relacionada con la incapacidad física descripta por el perito como "pérdida moderada de coordinación y alteración leve del equilibrio", (fs. 175) que si bien al demandar se reclama como las "dificultades en el equilibrio ambulatorio" (fs. 10), lo cierto es que a fs. 206 la accionada impugnó expresamente su procedencia, asistiéndole razón a esta última respecto a que no se corresponde con hallazgos de síntomas o signos reconocidos en el examen físico, como tampoco el experto la coteja asociada a los antecedentes informados a fs. 103/105 por la prestadora de servicios médicos, particularmente luego de la reapertura del siniestro entre los días 11 de enero y 23 de febrero de 2010, ni con otras atenciones y tratamientos recibidos con posterioridad.

Finalmente, y si bien el perito no ha aportado el baremo de la Dirección de Reconocimientos Médicos de la Provincia de Buenos Aires, en el supuesto de tratarse el identificado como "Pautas Objetivas para la Evaluación de Incapacidades Psicofísicas", cabe advertir que su contenido refiere tablas desarrolladas para ser utilizadas especialmente en la valoración de incapacidades de los agentes de la administración pública de dicha provincia cuando solicitan el beneficio de la jubilación por invalidez; es decir, no persigue otra finalidad que la previsional; de allí que la mayoría de los capítulos valora secuelas de enfermedades comunes, no traumáticas.

Acerca de la limitación de la capacidad física -tal la constatada en la actora (7%)- se ha considerando que la incapacidad sobreviniente consiste en la disminución de las aptitudes físicas y/o psíquicas que afectan a la víctima y se traduce en un menoscabo de su plenitud, su reparación debe atender tanto a la capacidad laboral como a la proyección que su limitación genera en todas las esferas de su personalidad (Jorge Joaquín Llambías Tratado de Derecho Civil-Obligaciones, Tº IV-A, Edit Perrot, Buenos Aires, 1982, pág. 120, Nº 2373, Aida Kemelmajer de Carlucci, Augusto C. Belluscio, Director, Eduardo A. Zannoni, Coordinador, Código Civil y leyes complementarias, comentado, anotado y concordado, Ed. Astrea, Buenos Aires 1984, Tº 5, pág. 219, Nº 13).

Luego, a los fines de cuantificar la equivalencia económica la incapacidad determinada, esta Sala III ha sostenido que resulta absolutamente limitante basarse solo en una fórmula matemática para determinar el resarcimiento de los daños y perjuicios sufridos por un ser humano, ella debe ser pauta orientadora al basarse en datos objetivos, más de ninguna manera la resolución formal de la indemnización, debiendo contemplarse otras pautas como por ejemplo la vida más allá de lo laboral y la posibilidad de mejora económica, en vistas a una reparación integral de acuerdo a las circunstancias particulares invocadas y acreditadas ("MELO MONICA BEATRIZ C/ PROVINCIA DEL NEUQUEN S/ D. Y PRESPONSABILIDAD CONT. ESTADO" (Expte. EXP. Nº 381265/8 Sentencia del 06 de agosto de 2013).

La doctrina reflexiona al respecto: "El uso de una fórmula matemática se presenta como una buena aproximación a esta tarea, pero nunca como suficiente e inflexible (fórmula estereotipada). Las matemáticas son un instrumento valioso en tanto posibilitan el uso de un lenguaje expresado racionalmente, que a la vez de cumplir los recaudos técnicos procesales y sustanciales, sirve de control a las partes. Nada obsta que en el método de cálculo se realicen reajustes y/o correcciones a la fórmula propiciada como de uso general, si ello es impuesto por el caso concreto." (Voces: DAÑOS Y PERJUICIOS ~ VALUACION DEL DAÑO ~ CALCULO DE LA INDEMNIZACION ~ INDEMNIZACION ~ PRUEBA ~ APRECIACION DE LA PRUEBA ~ INCAPACIDAD SOBREVINIENTE ~ DAÑO MORAL ~ CONDICIONES PERSONALES DE LA VICTIMA ~ TASA PASIVA ~ DEFENSA DEL CONSUMIDOR ~ MULTA ~ DAÑO PUNITIVO, Título: Monto de la indemnización civil ¿resarcimiento o dádiva simbólica? Autor: Betancourt, Rodrigo Darío, Publicado en: LLGran Cuyo2010 (diciembre), 1061, Cita Online: AR/DOC/7754/2010).

La jurisprudencia de la Corte de la Provincia de Bs. As. sostiene:

"...Para la determinación y tasación de las indemnizaciones a conceder por pérdida del valor vida o por incapacidad sobreviniente, he sido -y lo sigo siendo- un ferviente impulsor de la recurrencia, por parte de la magistratura, a fórmulas de matemática financiera o actuarial como las contenidas en las tablas de amortizaciones vencidas a interés compuesto y de uso habitual en los Tribunales de Trabajo. Desde ya que, con claro sentido de que tales fórmulas han de jugar como un elemento más al lado de un haz de pautas fundamentales ajenas al mundo de las matemáticas y con todas las cuales el juzgador ha de trabajar para aquella determinación. Su empleo (o al menos el conocimiento del resultado que ellas arrojan para cada caso concreto en aquellos magistrados que se rehúsan a estamparlos en sus sentencias por el temor al reproche de que ellas serían el fruto más de la matemática que del derecho) es útil para no fugarse -ni por demasía ni por escasez- del área de la realidad y para brindar, cuanto menos, un piso de marcha apisonado por la razonabilidad y objetividad que pueden extraerse de esos cálculos y sobre el cual caminar con todo el haz de pautas restantes hasta la tarifación buscada.."(Dr. Roncoroni en "Domínguez c/ Sanatorio Modelo de Quilmes S.A.".

Desarrolladas e impuesto como orientadoras para cuantificar en el tiempo las consecuencias del daño provocado a las víctimas las conocidas fórmulas "Vuotto" y "Méndez", provenientes de los fallos "Vuotto c/ AEG Telefunken Argentina (CNAT, Sala III Sentencia Nº 36010) y "Méndez Alejandro Daniel c/ MYLBA S.A. y otro s/ Accidente" (CNAT, Sala III, Sentencia Nº 89.654), se ha criticado a la primera su insuficiencia por no incluir en ella la pérdida de la chance, tal como lo advirtiera la C.S.J.N. en el fallo "Arostegui, Pablo Martín c/ Omega Aseguradora de Riesgos del Trabajo S.A. y Pametal Peluso y Compañía S.R.L. s/ RECURSO DE HECHO" (A. 436. XL Sent. 08 de abril de 2008) en el que se destaca como valor indemnizable los daños provocados a la víctima en sus relaciones sociales, deportivas, artísticas, entre otras, y fundamentalmente, la afección de verse privada de la posibilidad futura de ascenso en su carrera.

De ello que en la forma de cálculo propiciada en "Méndez" (Sent. 28 de abril de 2008) se mantiene el esquema de una fórmula financiera, modificando variables de manera de satisfacer las exigencias de integridad y actualidad de la reparación pecuniaria, de tal forma de mejorar y eliminar las falencias de la fórmula "Vuoto", elevando la vida productiva de los trabajadores a 75 años de edad -antes de 65 años-, y reduciéndose la tasa de interés al 4%, para mantener el poder adquisitivo original.

Indudablemente, al momento de utilizar una fórmula matemática que colabore con la ardua misión de determinar el resarcimiento de la incapacidad o la vida de una persona, puede ser de gran utilidad esta nueva receta, dado que introduce mayores variables de la realidad del caso.

Por lo expuesto, en función de las pautas orientadoras reseñadas, el porcentaje de incapacidad fijado (7%) y adoptando como ingreso mensual la suma de $2.300, conforme el Salario Mínimo Vital y Móvil vigente al momento del accidente -conf. Resolución Consejo Nac. Del Empleo, la Productividad y del S.M.V.Ym. Nº 2/2011-, y en orden a las facultades que el art. 165 del CPCyC asigna al suscripto, estimo en $ 75.000 la indemnización del rubro reclamado como daño físico -incapacidad sobreviniente- importe a la que se adicionarán los intereses fijados en la instancia de grado, desde la fecha del hecho hasta su efectivo pago.

En cuanto al monto establecido en concepto de daño moral, debo decir que, si bien comparto los fundamentos brindados en la sentencia de origen en lo referente a su procedencia, observo que en este caso en particular, el importe debe ser elevado en mérito a las constancias de la causa, a saber: edad de la actora, pericia médica (fs. 174/176) y pericia psicológica (fs. 182/187 vta.), practicadas en autos.

Advierto que las consideraciones vertidas al analizar el daño moral en la sentencia, se caracterizan por resaltar la significación del mismo, siendo compartidas por el suscripto, pero luego al momento de cuantificarlo se arriba a un monto, a mi criterio bajo.

En consecuencia, encuentro mérito para modificar el monto de condena por este rubro, tal como se solicita en el escrito recursivo, para ello tengo en cuenta las lesiones sufridas en el cuerpo por una persona que al momento del accidente contaba con 33 años de edad, como también los padecimientos experimentados como consecuencia de los tratamientos posteriores, lo que me lleva al convencimiento que la suma establecida en primera instancia deberá ser elevada.

Es sabido que la fijación del importe por daño moral no es de fácil determinación, que se encuentra sujeto a una prudente ponderación sobre la lesión a las afecciones íntimas del perjudicado, a los padecimientos que se experimentan a raíz de las lesiones sufridas y a la incertidumbre sobre un futuro incierto, es decir, que los agravios se configuran en el ámbito espiritual de quien los padece y no siempre se exteriorizan.

Se deben analizar las particularidades de cada caso, teniendo presente que su reparación no puede ser fuente de un beneficio inesperado o un enriquecimiento injusto, pero que debe satisfacer en la medida de lo posible, el demérito sufrido por el hecho, compensando y mitigando las afecciones espirituales que éste causa.

Por ello, en función de lo expuesto, el importe en concepto de daño moral deberá ser elevado a la suma $18.000, con más los intereses que fueran determinados en la instancia de grado.

En relación a los agravios relativos al rechazo de los gastos médicos, de farmacia y de traslado, diré que tales rubros resultan procedentes si como consecuencia de un accidente la actora ha acreditado, por medio de la pericial médica, las lesiones físicas padecidas a raíz del mismo.

En ese orden, la Jurisprudencia ha dicho:

"Los gastos médicos y de farmacia no exigen necesariamente la prueba acabada de su existencia si luego de las pericias técnicas se evidencia su ocurrencia a través de la naturaleza de las lesiones experimentadas y del tratamiento al que fuera sometido la víctima y la circunstancia de haber sido atendida en centros asistenciales públicos no es óbice a la procedencia del rubro toda vez que no se desvanece aún la atribución de elegir otro servicio médico que se considera con más condiciones para atender una posible interconsulta" (Autos: SEYGAS NORMA I c/ TRONCOSO SERGIO s/ DAÑOS Y PERJUICIOS - Nº Sent.: 33877 - Civil - Sala K - Fecha: 17/12/1993).

"Para la concesión de los rubros, gastos de farmacia, kinésicos, de traslado y propina procede estimar una suma indemnizatoria prudente por estos conceptos aunque no se hayan acreditado, cuando se trata de las lesiones sufridas por la víctima (conf., C. N. Civ., Sala F, L. 67.070 del 21/12/90; íd., L. 61.092 del 22/2/91; íd. , L. 107.799 del 12/11/92), no siendo obstáculo para ello la circunstancia que aquella contara con asistencia gratuita de un hospital público, por cuanto, sabido es, que siempre exceden los que suministran en dichos nosocomios a través de la asistencia médica que prestan" (Autos: PAEZ IRAMENDY Carlos Alberto c/MARTINO Mario Rafael s/ DAÑOS Y PERJUICIOS - Nº Sent.: 14069 - Civil - Sala F - Fecha: 12/04/1994).

"La procedencia del resarcimiento de gastos de asistencia medica, honorarios, medicamentos, etc., ocasionados como consecuencia de un accidente de tránsito, no requiere necesariamente la presentación de recibos ni facturas; lo que si es menester es que los gastos invocados guarden relación con las lesiones sufridas por la víctima y encuentre apoyatura en informes médicos, quedando sus montos librados al prudente arbitrio judicial" (En igual sentido: sala E, 10.9.03, "Duran, Rodolfo Fidel c/ Interpar SA s/ sumario") (Autos: ANGRIMAN DE GARCIA TORRES ADELINA C/ PERALTA JOSE S/ SUM. - Sala: E - Mag.: RAMIREZ - GUERRERO - ARECHA - Fecha: 27/05/1991).

Además, dentro del concepto de gastos, se incluyen los necesarios para que el afectado pueda trasladarse a los centros asistenciales y farmacia, todas estas circunstancias justifican que el monto global estimado -conforme las facultades que confiere el art. 165 del Ordenamiento procesal- se fije en la suma de $2.500.

A distinta conclusión se llegará respecto al tratamiento médico que describe el perito a fs. 175, atento a que más allá que la propia actora consintió sucesivamente el alta médica otorgada por la Administradora de Riesgos de Trabajo, primero en fecha 23/02/2009 (fs. 104), y luego de la reapertura, el 23/02/2010 (fs. 105), la parte del dictamen en que se funda el agravio carece de fundamento científico cuando responde que aquella "Puede ser sometida a rehabilitación física por dolencia crónica a nivel cervical." y que "No garantiza la recuperación del paciente", extremos que no justifican la prescripción, desde que la responsabilidad civil, como bien sostiene la juez de grado, encuentra su límite en la relación de causalidad adecuada, e incluye las consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles.

De ello también que por ausencia de crítica en los términos del art. 265 del CPCyC se habrá de confirmar el rechazo del reclamo indemnizatorio por incapacidad psicológica y su tratamiento, atento a que el apelante recurre a expresiones genéricas y apreciaciones subjetivas, insuficientes para rebatir los argumentos dados en la sentencia que recepta el análisis y las conclusiones de la especialista acerca de la existencia de una patología de base y rasgos de la personalidad de la actora que aparecen ajenos al accidente, y que no fueron impugnadas por la última.

IV.- Por lo expuesto y disposiciones legales citadas, propongo al Acuerdo que se revoque parcialmente la sentencia apelada, y en consecuencia, de conformidad con lo analizado precedentemente, se eleve la condena a la suma de $97.000, con más los intereses fijados en la sentencia de grado, con costas de Alzada a cargo de los demandados vencidos, debiendo regular los honorarios de los letrados intervinientes en esta Alzada, en el 30% de lo que oportunamente se fije en la instancia de grado a los que actuaron en igual carácter (art. 15 L.A.).

Tal mi voto.

El Dr. Medori, dijo:

Por compartir los fundamentos expuestos en el voto que antecede adhiero al mismo, expidiéndome de igual modo.

Por ello, esta Sala III RESUELVE:

1.- Modificar parcialmente la sentencia de fs. 231/239, elevando el monto de condena a la suma de PESOS NOVENTA Y SIETE MIL ($97.000), con más los intereses fijados en la instancia de grado, de conformidad a lo explicitado en los Considerandos respectivos que integran este pronunciamiento.

2.- Imponer las costas de Alzada a las accionadas vencidas (art. 68 C.P.C.C.).

3.- Regular los honorarios de los letrados intervinientes en esta Alzada, en el 30% de lo que oportunamente se fije en la instancia de grado a los que actuaron en igual carácter (art. 15 L.A.).

4.- Regístrese, notifíquese electrónicamente y, oportunamente vuelvan los autos al Juzgado de origen.

Dr. Fernando Marcelo Ghisini - Dr. Marcelo Juan Medori Dra. Audelina Torrez - SECRETARIA.