Control de constitucionalidad de oficio, inconstitucionalidad, declaración de oficio
Materia: COMERCIAL
Carátula: Cruzada  Cívica  P/ la Def. de Us. y Cons. de Serv. Pub. c/ BancoSantander Río SA s/ Ordinario.
Jurisdicción: Nacional — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 2011-06-14

Desde antaño la Corte Suprema ha dicho que, si "no tenemos disposición constitucional ni ley que confiera el poder cuestionado, es ya doctrina fuera de discusión la de los poderes implícitos, necesarios para el ejercicio de los que han expresamente conferidos; y sin los cuales, sino imposible, sería sumamente difícil y embarazosa la marcha del gobierno constitucional en sus diferentes ramas" (véase: CSJN, 21.08.1977, in re: "D. Lino de la Torre s/ recurso de habeas corpus", Fallos, 19:231). Así el Supremo Tribunal se ha atribuido expresamente poderes implícitos, con fundamento en el ineludible deber de actuar en ejercicio de esos poderes que le son connaturales e irrenunciables en orden a salvaguardar la eficiencia de la administración de justicia (Fallos, 300:1286), mas también se ha reconocido entre nosotros el llamado "control de constitucionalidad difuso" o desconcentrado que consiste en que no existe un tribunal específicamente encargado de realizar esa tarea, sino que la misma está a cargo de todos los jueces, sin perjuicio de su ejercicio final por parte de la Corte Suprema. Estas ideas encuentran fundamento en la esencia de nuestro Poder Judicial, cual es verificar la validez de las normas que serán aplicadas, pues ello es lo que le confiere su carácter de Poder del Estado, lo que significa, en cierto modo, que la magistratura tiene poder creador de derecho, sin llegar al extremo del gobierno de los jueces (véase: Bianchi, A., "Control de Constitucionalidad", Ed. Ábaco de Rodolfo Desalma SRL, Buenos Aires, 1992, t° 1, pág. 219). Dicho esto, sin embargo, ha de determinarse el modo de ejercer esas facultades basales dentro de nuestro ordenamiento legal y es aquí cuando adquiere importancia la actitud de los jueces ante la interpretación constitucional. Aparecen aquí dos actitudes diferentes y hasta opuestas: el self restraint (autorrestricción), como una suerte de cohibición de los jueces vs. el llamado "activismo judicial", que supone lo contrario; es decir una actitud proactiva tendiente a cambiar por la vía judicial aquello que en la legislación parece estar errado, en función de los contenidos que se le atribuyen a la Constitución (véase: Bianchi, A, ob. cit. pág. 229). La doctrina de la autorrestricción de los jueces fue sostenida en los Estados Unidos por Thayer, quien indicaba que los jueces no podían declarar la inconstitucionalidad de las leyes ante un mero error en que la legislatura hubiera incurrido, sino que resultaba preciso que hubiera un "error claro o manifiesto" (clear mistake). Esta teoría tuvo enorme influencia posterior en Holmes, quien también la propulsó y en nuestro país, Oyhanarte también reflexionó seriamente en torno a la autorrestrición judicial (véase: Oyhanarte, J., "Poder político y cambio estructural en la Argentina", Paidós, Buenos Aires, 1969, p. 77; véase también mismo autor, "El caso Bonfante La autolimitación de los jueces, ED, t° 57, p. 805). En este mismo orden de ideas, nuestra Suprema Corte tiene dicho que es necesario tener presente que para que una ley sancionada y promulgada sea declarada ineficaz por razón de inconstitucionalidad, se requiere que sus disposiciones sean absolutamente incompatibles con la Carta Magna, que haya entre ellas una evidente oposición, pues así lo exige el respeto que se debe a los altos poderes que concurren en la formación de las leyes (Fallos, 14:432). Máxime, si se pretende que esa declaración de inconstitucionalidad se realice de oficio. En efecto, los jueces solamente deben formular declaraciones de inconstitucionalidad cuando la ley es claramente violatoria de la Constitución y deben abstenerse de hacerlo, en cambio, si solamente aquélla es contraria a la idea personal que se pueda tener sobre la Constitución (véase: Bianchi, A, ob. cit. pág. 203).