Tribunal: CAMARA CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: Chubut
Fecha: 2007-09-25


Trelew, 25 de septiembre de 2.007.- VISTO:

El recurso de apelación interpuesto a fs. 171, contra la providencia de fs. 170 y el recurso de nulidad interpuesto contra la sentencia interlocutoria de fs. 162/163, concedido que fuera el primero de los recursos interpuestos a fs. 172, fundado mediante el memorial de agravios de fs. 175/177.

Y CONSIDERANDO:

I.- A fs. 162/163 la Sentenciante de Grado resolvió: "... I) Declarar que la Sra. M. C. L. , DNI n° **.***.***, es inhábil en los términos del art. 152 bis, inc. 2do. del C.C. II) Nombrar curadora definitivo de la causante, al Sr. Defensor Público Civil y de Familia en turno, quien deberá aceptar el cargo en legal forma por ante la Actuaria ...". Luego, a fs. 170 resolvió: "... Nombrar curadora definitiva de la Sra. M. C. L. , a la Dra. Andrea BUOSI, Defensora Civil y de Familia de la Oficina de la Defensa de Pobres y Ausentes, quien deberá aceptar el cargo en legal forma por ante la Actuaria ...".

II.- A fs. 171 la Dra. Andrea Buosi, Defensora Pública Civil y de Familia, por la intervención dada en autos, interpuso recurso de apelación contra la providencia notificada en fecha 22/03/07, que dispone su designación en el cargo de curadora definitiva de la Sra. M. C. L. , y recurso de nulidad contra la sentencia nro. 407/06, dictada en los presentes. - A fs. 172 la Sentenciante de Grado concedió el recurso de apelación interpuesto por la Dra. Buosi contra la providencia de fs. 170 y denegó el recurso de nulidad deducido contra la sentencia de fs. 162/163. A fs. 175/177 expresa agravios la apelante de fs. 171. Cuestiona dos aspectos de las resoluciones dictadas. El primero, el haber sido designada curadora definitiva, sin que se haya realizado evaluación alguna acerca de los parientes o personas allegadas a la Sra. M. C. L. para que ejerzan el cargo de curador. Invoca que la designación del Defensor en dicho cargo, deberá ser el último recurso a utilizar por un juez para dar representación al insano. El segundo, el hecho de que de las actuaciones posteriores a la realización de la junta médica, se siembra un manto de dudas sobre si el remedio de la inhabilitación escogido por la Juez resulta idóneo para el caso en cuestión, cuando lo que se revela es la imposibilidad de que la Sra. L. pueda expresar su voluntad y para ello resulta necesario un instrumento de representación y no de asistencia. - Con referencia al primero de los agravios señala que no se encuentra actualizado el estado civil de la declarada inhábil, siendo que el marido es quien insta la acción de la denunciada; que del informe del ETI de fs. 94 surge un párrafo entero acerca de los familiares de la Sra. L. , sin que ninguno de los nombrados fuera citado ni evaluado en su idoneidad y que en el curso del proceso se hace referencia a la presencia de un concubino de la denunciada, con quien tuvo un hijo, existiendo varios antecedentes jurisprudenciales acerca del nombramiento de concubinos en el cargo de curador del insano o inhábil. Cita jurisprudencia. Denuncia superposición de intereses. Solicita se revoque la designación efectuada y se ordene realizar un procedimiento de citación y evaluación de las personas que mantienen el vínculo familiar con la Sra. L. , y/o allegados que puedan ejercer el cargo, pudiendo actuar hasta tanto se resuelva sobre la idoneidad de los mismos el curador provisional designado en autos. --- Con referencia al segundo de los agravios introducido, puntualiza que en fecha posterior al dictamen de la junta médica sobreviene el embarazo y posterior nacimiento del hijo de la denunciada, lo que da origen a una serie de medidas, planteos e informes técnicos que dan cuenta de una M. C. L. calificada como de una discapacidad más severa, que la compromete en consecuencias de mucha gravedad, como podría llegar a ser la imposibilidad para continuar asistiendo a su hijo. Solicita se ordene la remisión de todas las causas que se encuentran en trámite en el Juzgado de Familia y que tienen relación con la Sra. M. C. L. y/o su hijo C. C. L. .

III.- Primer agravio. Designación como curadora definitiva.

Agravia en primer lugar a la apelante de fs. 171, su designación como curadora definitiva resuelta a fs. 170.

Una vez dictada la sentencia que declara el estado de demencia o inhabilitación, procede designar al curador definitivo, para cuyo desempeño el Código Civil establece un orden que, sin perjuicio de la curatela especial, comprende la legítima, la testamentaria o la dativa (Kielmanovich, Jorge L., "Procesos de Familia", Lexis Nº 2002/003179; con cita de CNCiv., Sala C, 10-XII-1991, J.A., 1992-IV-síntesis). La curatela legítima la fijan los arts. 476 a 478 CC. -- Conforme lo dispuesto por los arts. 476 y 478 del C.C., el marido es el curador legítimo y necesario de su mujer, declarada incapaz, y ésta es curadora de su marido y el padre o la madre son curadores de sus hijos solteros, divorciados o viudos que no tengan hijos mayores de edad, que puedan desempeñar la curatela.

En autos promueve el presente juicio de insania el Sr. H. N. G. , quien se presenta en el carácter de cónyuge de la denunciada, circunstancia que acredita con la fotocopia certificada de la libreta de matrimonio glosada a fs. 3, de quien luego se desconoce su paradero.

Asimismo, surge del informe social nro. 186/04, de fs. 78/79, que la denunciada convive con el Sr. M. C. , a quien se lo califica como una compañía inadecuada, su padre falleció y su madre es discapacitada, están enemistadas y vive en la ciudad de Rawson. Por su parte, del informe evacuado por el Equipo Técnico Interdisciplinario a fs. 94, surge que la declarada inhábil cuenta con un hermano unilateral paterno de nombre M. , dos hermanas unilaterales maternas, C. y C. S. , y una hermana de crianza, S. .

Sin duda, la protección de los intereses personales de la persona inhabilitada, que debe cumplirse mediante la curatela, resulta conveniente lograrla a través de un familiar idóneo, que tenga inmediatez con el inhabilitado. En la materia, es el interés del pupilo el que debe prevalecer y hacia cuya preservación deben orientarse las decisiones del órgano jurisdiccional (esta Sala, SIC 94/07).

El juez puede, atendiendo a las circunstancias del caso, alterar el orden previsto por el Código Civil para la designación de curador definitivo del insano (CCiv. y Com. Rosario, Sala II, 1978/06/06, Juris, 57-65, laleyonline), o incluso debe designar otra persona siguiendo un criterio amplio, sin otra exigencia que la idoneidad, ya que faltando parientes con derecho a la legítima, parece prudente dar preferencia a otros parientes cercanos, en la inteligencia de que nadie mejor puede velar por su persona y bienes (C. Nac. Civ., sala C, 10/12/1991, A. , M. C., Lexis Nº 2/10027 , JA 1992-IV, síntesis). -- Lo que no puede eludir es analizar la idoneidad de quienes conforman el grupo familiar para hacerse cargo de la curatela de la insana (esta Sala, SIC 94/07). En un supuesto análogo, la Sala A de la C.A.S., mediante SIC N° 200/06, señaló que si bien el juicio de las condiciones de idoneidad se encuentra sujeto al arbitrio del juez, el mismo debe evaluar las mismas con prudencia y atendiendo al interés del incapaz, que ya sea por cuestiones de conocimiento, cercanía, afecto, se encontraría mejor amparado por la designación de un pariente cercano y no por un tercero ajeno. En dicha oportunidad puntualizó que el artículo 76 de la ley 4347 dispone que los Defensores Oficiales actuarán en calidad de curadores, pero dicha norma no puede modificar la legislación de fondo ni servir de fundamento para apartar a hermanos de sus obligaciones familiares. Es que, sostuvo, a la familia le corresponden, entre otras, funciones biológicas, formativas, protectoras y asistenciales. Las últimas se imponen a todos y a cada uno de los integrantes de la familia, conforme resulta de las normas del Cod.Civ. referidas a la curatela y tutela. Dichas normas establecen prioridades y órdenes de preferencia en miras de aquella persona (el incapaz) a la que la ley considera necesitada de una protección especial. Para ello utiliza pautas objetivas: el grado de parentesco, conocimiento de las condiciones de salud del insano, circunstancias que rodean el caso, etc., las que deben ser analizadas con prudencia y en interés del incapaz.-- Tal criterio fue compartido por esta Sala mediante SIC N° 94/07. - Ello así, siendo que en el presente trámite no se realizó examen de idoneidad alguno a fin de determinar la persona a designar como curadora definitiva con referencia a los parientes que fueran individualizados por el E.T.I. a fs. 94, en especial respecto de la madre o de las mencionadas hermanas unilaterales y de crianza, siendo que incluso la denunciada refirió afinidad con la Sra. C. S. , no se presentan aún en autos fundamentos de peso que justifiquen designar a un tercero en tal función, aún cuando se trate del defensor oficial.

Por lo expuesto, ha de revocarse la providencia de fs.170 para ordenar que en la instancia de grado y con la debida intervención del Asesor Civil de Familia e Incapaces, se ponga en conocimiento fehaciente del grupo familiar de la Sra. M. C. L. del presente trámite y se evalúe la idoneidad de los mismos para desempeñar el cargo de curador definitivo.

No obstante lo resuelto, la Sra. Defensora Pública Civil y de Familia, Dra. Andrea Buosi, deberá continuar interviniendo como curadora definitiva hasta tanto se acepte el cargo por parte de quien, eventualmente, de ser considerado idóneo resulte designado. - Segundo agravio. Discapacidad más severa. --- La firmeza de la providencia de fs. 172, por sí sola, obsta al tratamiento del segundo de los agravios vertidos. Es que, sólo fue concedido el recurso interpuesto contra la providencia simple de fs. 170, mientras que fue denegado el recurso de nulidad deducido contra la sentencia interlocutoria de fs. 162/163, siendo éste último pronunciamiento el que declara inhábil a la Sra. M. C. L. . A más de ello, el art. 144 del C.C. establece que pueden pedir la declaración de demencia: 1) el esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente; 2) los parientes del demente; 3) el Ministerio de Menores; 4) el respectivo cónsul, si el demente fuere extranjero; y 5) cualquier persona del pueblo, cuando el demente sea furioso, o incomode a sus vecinos. --- La gravedad de las consecuencias que eventualmente acarreare la denuncia, al afectar gravemente la capacidad de obrar del presunto insano y, también, el menoscabo que su sola promoción pueda producirle, explican que la ley haya limitado el número de personas que pueden poner en movimiento el proceso. La interpretación restrictiva que es dable usar en una materia que se vincula con la capacidad de las personas, explica también la afirmación doctrinaria acerca del carácter taxativo de la enumeración (José W. Tobías, "La inhabilitación en el derecho civil", Ed. Astrea, Buenos Aires, 1.992, pág. 144). Se coincide, por ello, en que no puede pedir la declaración de demencia el curador oficial de alienados, sin perjuicio de que cualquiera de ellos o un extraño formule la presentación correspondiente ante el ministerio público para que éste obre en consecuencia (Alberto J. Bueres, Elena I. Highton, "Código Civil ...", Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1.995, t. 1, pág. 710; en igual sentido, José W. Tobías, Op. Cit., pág. 144).- El curador del inhabilitado, por la naturaleza asistencial de sus funciones, no está ni expresa ni implícitamente legitimado para practicar la denuncia de la insania de su curado, salvo que una a esa condición la de cónyuge o pariente (Santos Cifuentes, Andrés Rivas Molina, Bartolomé Tiscornia, "Juicio de insania. Dementes, sordomudos e inhabilitados", Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1.997, pág. 326; en igual sentido, Beatriz Roxana Martorello, "Proceso de Declaración de Incapacidad e Inhabilitación. Teoría y Práctica", LexisNexis Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 2.004, pág. 46). --- Las funciones del curador son las de asistir al inhabilitado y no las de representación, aunque las funciones normales de asistencia del curador no están limitadas a la preservación de los bienes materiales, sino que deben comprender la vigilancia de todos los actos de su curado que puedan irrogarle daños a su persona o patrimonio (Beatriz Roxana Martorello, Op. Cit., pág. 151). - Y, la particular situación que se presenta en el supuesto bajo estudio da cuenta de que notificado el asesor de la inhabilitación resuelta, al no recurrirla, consintió la misma. Tampoco apeló la sentencia de fs. 162/163 la curadora provisional, ni la denunciada; y, de conformidad con lo dispuesto por el art. 633 del rito "... la sentencia será apelable dentro del quinto día por el denunciante, el presunto demente o inhabilitado, el curador provisional y del defensor de menores e incapaces". -- Ello así, no sólo fue denegado el recurso interpuesto contra la sentencia de fs. 162/163, lo que inhabilita al tratamiento del segundo de los agravios vertido, sino que carecía la presentante de fs. 175/177 de legitimación para recurrir en el sentido en que lo hace en su segundo agravio, ya que si no puede pedir la declaración de demencia por no incluirla en su enumeración el art. 144 del C.C., tampoco puede hacerlo por medio de la deducción de un recurso. Por otra parte, tampoco se encuentra facultada para apelar por el art. 633, párr. 4, del C.P.C.C., ni posee representación respecto de la denunciada. --- En su mérito, la Sala "B" de la Cámara de Apelaciones de la Circunscripción Judicial del Noreste del Chubut RESUELVE:

I.- REVOCAR la providencia de fs. 170 para ordenar que en la instancia de grado y con la debida intervención del Asesor Civil de Familia e Incapaces, se ponga en conocimiento fehaciente del grupo familiar de la Sra. M. C. L. del presente trámite y se evalúe la idoneidad de los mismos para desempeñar el cargo de curador definitivo.

II.- DISPONER que la Sra. Defensora Pública Civil y de Familia, Dra. Andra Buosi, continuará interviniendo como curadora definitiva hasta tanto acepte el cargo quien eventualmente, de ser considerado idóneo, resulte designado.

Regístrese, notifíquese y devuélvase. -- Fdo: SERGIO RUBEN LUCERO - RAUL ADRIAN VERGARA - ALDO LUIS DE CUNTO REGISTRADA BAJO EL Nº 113 DE 2007 - SIC.- CONSTE.- CECILIA INES CORNEO SECRETARIA DE CAMARA