Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2017-05-31


EXPEDIENTE N° : "N. N. C/ N. N. S/ Alimentos- Visitas" PROT.: L. DE AUTOS - T°I - F° 147/154 - AÑO 2017.- San Juan, 31 de mayo del año dos mil diecisiete.-	VISTO: Para resolver en AUTOS N° (C.C. SALA IV Nº ), caratulados: "N. N. C/ N. N. S/ ALIMENTOS- VISITAS" el recurso de apelación interpuesto por la alimentada contra la sentencia obrante a fs. 211/212 dictada por el Sr. Juez del Primer Juzgado de Menores en fecha cuatro de mayo del año dos mil quince. El recurso fue concedido sin efecto suspensivo según decreto de fs. 228.- Y CONSIDERANDO: Por la resolución apelada el sentenciante fijó en concepto de cuota alimentaria provisoria a favor de la menor N. N. DNI N° a cargo del Sr. N. N., la suma de tres mil quinientos pesos ($) en los términos establecidos por el artículo 628 in fine del CPC, con costas a cargo del alimentante.- Para resolver de este modo el juez a quo expresó que evaluada la actual necesidad alimentaria de la menor, los antecedentes de autos, comparte los fundamentos dados por el Ministerio Tutelar, informe que obra a fs. 209.-	A fs. 226 obra recurso de apelación interpuesto por la alimentada, el que fuera concedido mediante providencia obrante a fs. 228 debidamente fundado a fs. 229/234 y vta. y replicado por el alimentante a fs. 248/250.-	Resumidamente diremos que el apelante solicita la revocación de la sentencia recurrida y se fijen alimentos definitivos en una suma no inferior a $, ello en función del proceso inflacionario existente en nuestro país desde diciembre de 2012 a la fecha del resolutorio apelado (más del 80% inflación real).-	Bajo el primer agravio el recurrente tacha de arbitraria la sentencia apelada en cuanto omite pronunciarse sobre cuestiones oportunamente planteadas. Alega falta de valoración de las probanzas arrimadas por las partes para la solución del pleito; indica que no se tuvo en cuenta la documental acompañada con la demanda (fs. 03) acreditando que el progenitor es monotributista -categoría G- por lo que factura mensualmente entre $ y $ promedio; alega omisión en la consideración de la prueba informativa obrante a fs. 86/91 que demuestra que el actor es titular de cuatro inmuebles.- Seguidamente expresa que la vivienda que habita con su hija fue provista por su parte -más precisamente por sus padres- ya que carece de medios para alquilar vivienda propia. Asimismo expresa que abona la obra social de su hija que asciende a un importe de $ mensuales, haciéndose cargo además de los gastos de salud no cubiertos. Por estos motivos considera que el progenitor estaría en condiciones de abonar una cuota superior, cuestionado que el fallo no haya considerado que el actor lleva una vida social activa, según constancias obrantes a fs. 44/50. Destaca que la sentencia prescinde del texto legal aplicable, por contener una fundamentación dogmática o solo aparente, expresando que todo el resolutorio hace referencia a alimentos provisorios cuando los tratados son de naturaleza definitiva.- En segundo lugar le agravia que la sentencia no haya tenido en cuenta las necesidades reales de la niña, tales como la falta de vivienda propia y de recursos económicos. Asimismo señala que el juez a quo no tuvo en cuenta que su hija padece problemas de salud (reflujo gastroesofágico, espasmos respiratorios recurrentes -laringitis crónica- e intolerancia a las proteínas de la vaca), conforme constancias obrantes a fs.70,77/79, situaciones que también fueran denunciadas en la audiencia celebrada en fecha 17 de junio del año 2013. Expresa que a consecuencia de estas enfermedades la niña debe asistir a controles mensuales con especialistas que no reciben la Obra Social y sometida a medicación permanente no cubierta, todo ello provisto por su parte. Concluye expresando que con el importe de $ mensuales no puede afrontar los gastos que demanda su hija (alimentación, vivienda, salud, impuestos y servicios, colegio privado, etc.).- Refiere como tercer agravio la falta de consideración en la sentencia del transcurso del tiempo y el proceso inflacionario que atraviesa nuestro país, por lo que con el importe fijado en concepto de cuota alimentaria le resulta imposible satisfacer las necesidades de una niña de tres años.- Como cuarto agravio expresa que el resolutorio resulta violatorio del derecho del caso como la doctrina legal de aplicación en la especie. Considera que el fallo apelado no equilibra ni compensa los aportes de ambos progenitores sino que continua manteniendo en la persona de la madre todo el peso de la crianza de la niña, ya que limita la responsabilidad del progenitor a una mínima cuota alimentaria que no es suficiente para cubrir los gastos que demanda N. N. En función de ello considera que la resolución es violatoria de la Convención de los Derechos del Niño que comprende derechos tales como la protección y cuidado para su bienestar, derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud y servicios sanitarios, entre otros que cita.- Bajo el quinto agravio considera que la sentencia apelada posee graves y groseros vicios in procedendo ya que solo hace mención al dictamen de la Asesora de Menores que refiere a cuota alimentaria provisoria, reiterando que los alimentos provisorios fueron fijados en la sentencia de fs. 76 por lo que entiende no corresponde se resuelva sobre ello.- En función de todo lo expuesto solicita la revocación de la sentencia y en su lugar se fije una cuota alimentaria definitiva, a cargo del Sr. N. N. y a favor de su hija N. N., en una suma mensual no inferior a $. Formula reservas legales.-	A fs. 248/250 luce el conteste del memorial de agravios suscripto por la Dra. Teresa Sendra de Ruiz en carácter de gestora del Sr. N. N.-	A fs. 259 y vta. el Actuario certifica el pase a estudio de la presente causa.-	Expuestos sucintamente los antecedentes de la sentencia y los agravios de la recurrente, corresponde al Tribunal avocarse a su estudio a fin del dictado de la sentencia que corresponda.-	1.- Cuestión preliminar: Advertido el Tribunal que la contestación de la expresión de agravios no ha sido ratificada en tiempo y forma de ley, por el Sr. N. N., conforme lo establecido por el artículo 51 C.P.C., corresponde no considerar efectuada tal presentación en cuanto que: "La intervención del gestor en nuestro régimen procesal civil está reglada en el art. 51 que, como lo dijera esta Corte en fallo registrado en P.R.E., 1976, f°278/281, contiene una excepción condicionada sobre lo reglado acerca del valor y alcance del mandato en el Código Civil. En el citado pronunciamiento se dijo que tan excepcional es la interpretación que la ley ha dado al derecho concedido por el art. 51 del Código Procesal, que si no se cumplen las exigencias dentro del plazo fijado de sesenta días, "será nulo todo lo actuado por el gestor" y ello por estar en presencia de un plazo perentorio que no requiere declaración o informe previo." (Prot. de Sent., T°I-F°20/25-Año 2000). "La nulidad que consagra la norma del art. 51 del C.P.C., es una nulidad con características especiales perfectamente diferenciada del régimen general de nulidades procesales (arts. 175/180 del C.P.C.), cabe decir que el plazo que la norma otorga para ratificar la gestión o acreditar la personalidad invocada es perentorio, no correspondiendo intimación previa alguna. De manera que, vencido el plazo sin que la gestión fuera ratificada o los poderes presentados, es de aplicación la sanción prevista en la última parte del art. 51 de la ley adjetiva: La nulidad de oficio de todo lo actuado por el gestor (Prot. de Autos T°I-F°66-21-031989;T°I-F°45, 18-03-91) (Prot. de Sentencia T°II F°324/328-Año 2000 AUTOS N°10102 (1° JUZGADO FLÍA) (N°10099- SALA III) CARRIÓN ESTRELLA DOMINGA C/ PINOS ANTONIO S/ ALIMENTOS" (PROT. AUTOS t°IV F°652/654, 07/10/2010).-	2. TRATAMIENTO DEL RECURSO- ANTECEDENTES-: Previo a ingresar al tratamiento de los agravios propuestos estimamos pertinente formular una breve reseña de los antecedentes que informan este proceso, en lo que constituye materia de recurso. A tal fin debemos señalar que a fs 01/04 obra presentación formulada por el Sr. N. N., en fecha 02 de noviembre del año 2.012 ofreciendo alimentos y solicitando un régimen de visitas en favor de su hija N. N., nacida el 10 de setiembre del año 2.012.-	A fs.13/14 obra contestación por parte de la progenitora de la niña, Sra. N. N., oponiéndose al monto de alimentos ofrecido por considerarlos insuficientes en razón de los problemas de salud que presenta la niña, solicitando en concepto de alimentos una suma no inferior al 40% de los ingresos del alimentante, a cuyo fin denuncia ingresos aproximados por la suma de $ mensuales.-	A fs.15 obra decreto de apertura de la causa a prueba.-	A fs. 25 el actor denuncia la existencia de carga de familia preexistente (N. N.) que contaba con doce años en aquel momento.-	A fs. 70 obra acta de audiencia de conciliación celebrada en fecha 16 de junio del año 2.013 no llegando las partes a un acuerdo sobre los alimentos.-	A fs. 74 obra dictum del Ministerio Tutelar que aconseja la fijación de alimentos provisorios en la suma de $.-	A fs. 76 obra resolución interlocutoria de fecha 10 de julio del año 2.013 que fija alimentos provisorios en la suma de $; el carácter de los mismos es determinado mediante la resolución aclaratoria de fs. 81.-	A fs. 79 obra presentación de la Sra. N. N. acreditando estudios médicos que certifican que la niña N. N. padece reflujo gastroesofágico.-	A fs. 87/91 obra informe expedido por el Registro Inmobiliario que da cuenta que el alimentante registra dos bienes inmuebles a su nombre (matricula N°03-08599; 03-08598) y el 50% proindiviso del inmueble matricula N°01-06536.-	A fs.102/104 obra presentación efectuada por la alimentada acreditando gastos médicos vinculados al problema de salud de su hija.-	A fs.172/173 el alimentante contesta traslado rechazando los gastos denunciados por la alimentada.-	A fs. 204 obra presentación formulada por la alimentada desistiendo de la prueba testimonial oportunamente ofrecida y requiere la fijación de alimentos definitivos.-	A fs. 208 obra dictum del Ministerio Tutelar aconsejando fijar alimentos provisorios en la suma de $.-	A fs. 210/0211 obra la resolución apelada.-	Habiendo efectuado una breve reseña de los antecedentes que informan la causa, habremos de tratar el primer agravio referente al pedido de nulidad de la sentencia por arbitrariedad. Al respecto cuadra aludir que esta Sala en ocasión de resolver en Autos N°18410/13-1 (C.C. SALA IV N°863), caratulados "ALOS NANCY CRISTINA c/ SÁNCHEZ GERARDO JOAQUÍN-ALIMENTOS-TENENCIA", se ha expedido al respecto cuyas conclusiones resultan plenamente aplicables al sublite. En efecto en el citado precedente se sostuvo: "Al respecto cabe señalar que el artículo 3° del Código Civil y Comercial de la Nación establece que: "El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión razonable y fundada".

"Se regula la obligación de decidir, dirigida a los jueces, conforme con la tradición de nuestro Código Civil. Se agrega que la decisión debe ser razonablemente fundada, expresión que se ajusta a lo que surge de la doctrina de la arbitrariedad de sentencias. Esta disposición se aplica extensivamente a todos los que deben decidir casos con obligación de fundarlos, como ocurre, por ejemplo con los árbitros." ("CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN COMENTADO", Ricardo Luis Lorenzetti; T°I pág.40; Ed. Rubinzal Culzoni).- Tal disposición de fondo guarda relación con la manda contenida por los artículos 34 y 35 del C.P.C. que considera al deber de fallar como una consecuencia del sistema procesal moderno que no admite un Non Liqued romano (Sibi non liquere, la cosa no está clara). Razón por la cual y siendo deber de la judicatura resolver las causas sometidas a su jurisdicción, corresponde que el magistrado se expida adecuadamente sobre la pretensión de las partes. Debemos concebir al deber de impartir justicia como la obligación que la ley impone al juez de fundar adecuadamente su decisión, expresando las razones de hecho y de derecho que sirven de antecedente lógico a un juicio. La imposición del fundamento está relacionada con la lógica de la decisión y el control de la misma, cumpliendo con el principio de congruencia consistente en la relación inmediata y necesaria entre la pretensión y lo decidido en el fallo.- En función de lo expresado advertimos que la resolución de fs. sub 23 y vta. no cumple con las exigencias contenidas por el inciso 6° del artículo 164 del C.P.C. que rige para todas las sentencias, ya sean definitivas o interlocutorias, en cuanto requiere que contengan la decisión expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas según por ley, declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo, en todo o en parte, de la demanda y reconvención, en su caso. La sentencia deberá ponderar todos los argumentos conducentes de las partes y podrá hacer mérito de los hechos constitutivos, modificativos o extintivos, producidos durante la sustanciación del juicio y debidamente probados, aunque no hubiesen sido invocadas oportunamente como hechos nuevos.".- La Excma. Corte de Justicia de San Juan ha sostenido que: "La garantía de la defensa en juicio no solo resulta violada cuando a las partes no se le da la oportunidad de hacerse oír y ejercer sus derechos, sino también cuando al justiciable se le niega la obtención de un pronunciamiento que defina su posición, esto es cuando no atiende en la resolución, cuestiones y argumentaciones expuestas, máxime cuando ellas son de entidad suficiente para influir en el decisorio. (CSJ de San Juan, Sala 1°, PRE., 1990-163; 2003-II-351, reiterando jurisprudencia de antigua data)," ("Código Procesal Civil, Comercial y Minería San Juan, comentado y concordado con el Cód. Proc. Civil y Comercial de la Nación y otras Provincias, Tomo 1-B pág 742). ( SALA IV; PROT.: L. DE AUTOS - T°03- F° 78/81- AÑO 2016).- En el caso de autos el juez de grado fijó alimentos provisorios cuando correspondía determinarlos con carácter definitivo toda vez que los provisorios ya habían sido determinados por resolución de fs. 76 y 81, no siendo solo un error de carácter semántico, habida cuenta que la sentencia está fundada en doctrina y jurisprudencia referida a alimentos provisorios cuando tal decisión debió versar sobre alimentos definitivos. Además, a nuestro juicio, con suma gravedad la sentencia no cita ni evalúa ninguna de las pruebas producidas en autos, haciendo referencia únicamente al dictamen del Ministerio Tutelar que aconseja fijar alimentos provisorios en la suma de $. Cabe señalar que el funcionario tutelar, cuyos argumentos hace suyos el a quo, no efectúa análisis alguno sobre la prueba producida en autos limitándose a invocar el interés superior del niño. Cabe señalar que ello no constituye un reproche hacia el funcionario tutelar en cuanto la misión de evaluar la prueba rendida en autos corresponde al juez.- En función de los argumentos expuestos corresponde revocar la resolución de fs. 210/211 en cuanto no ha resuelto fundadamente la cuestión propuesta (fijación a alimentos definitivos). Asimismo y a tenor de lo establecido por el artículo 263 del C.P.C, corresponde que este Tribunal falle sobre los puntos omitidos por la sentencia de 1° instancia en cuanto los mismos han sido motivo de agravios.- Es por ello y a los fines de determinar los alimentos definitivos que corresponde fijar en autos resulta ineludible señalar que del texto de los arts. 646 y 658 del Código Civil y Comercial de la Nación surge claramente que las responsabilidades parentales son compartidas entre los progenitores en cuanto a la obligación alimentaria que pesa sobre sus hijos, ello con los efectos y alcances determinados en el art. 659 del citado cuerpo legal.-	Recientemente esta Sala ha sostenido: "Así diremos que nuestro sistema legal sigue el criterio establecido de antaño por el cual el monto alimentario se fija en función de una ecuación existente entre los recursos económicos del demandado y las necesidades del alimentado, teniendo en cuenta las especiales circunstancias del caso. De igual modo cuadra aludir que la labor pretoriana de los jueces ha determinado ciertos criterios rectores a tales fines. Como explica Bossert: "la jurisprudencia ha ido construyendo un sistema de pautas que aún sin ser vinculantes permiten ofrecer un panorama armónico en cuanto a las bases de cálculo de la cuota alimentaria. (Bossert Gustavo "Régimen Jurídico de los Alimentos"- 2°Ed. Astrea- pág. 456) (Autos N°17924/13 (C.C. SALA IV N°750) caratulados: "CORREA GONZÁLEZ MARIA SILVINA c/ MONTAÑO AGUILAR ÁNGEL RAÚL- ALIMENTOS- TENENCIA- RÉGIMEN DE VISITAS", Prot. Autos T°1, 08/05/2017, F°101/104).-	En cuanto a los caracteres de los procesos de alimentos esta Sala ha dicho: "El Código, a diferencia de su par anterior, introduce dos consideraciones generales en esta disposición referidas al contenido de la obligación alimentaria derivada de la responsabilidad parental. La primera explicita un principio ya consolidado en la doctrina y la jurisprudencia nacional, que la obligación alimentaria se materializa teniéndose en cuenta dos elementos sustanciales, las necesidades de los alimentados -los hijos- y la capacidad económica del alimentante -los padres-, es decir lo es en concreto y en contexto.- Todo régimen alimentario es esencialmente variable. La configuración de esta dinámica es una de las características de la obligación alimentaria que nace y se renueva constantemente, a medida que nuevas necesidades se van presentando.- Aunque al momento de su determinación la pretensión sea de cierta permanencia, la cuota alimentaria nunca es inmutable, pese a que se la califique como definitiva, para distinguirla de la cuota provisoria.- Dado que el quantum de la cuota depende de los ingresos y las necesidades, ninguna sentencia en materia de alimentos tiene carácter definitivo. Todo depende de las circunstancias, y si estas varían, también debe modificarse la obligación, que puede aumentar, disminuir o cesar.- El derecho alimentario está sujeto al principio rebus sic estantibus, por el cual los alimentos fijados se mantienen mientras el estado de cosas existentes en el momento de su fijación no sufra modificaciones esenciales. Cuando cambian las circunstancias es necesario restablecer el equilibrio que existía al momento de fijarse la cuota originaria. ( SALA IV N°693) caratulados: "HID ZULEMA ELIZABETH c/ PACHECO DUILIO RAMÓN- INC. DE AUMENTO DE CUOTA ALIMENTARIA", PROT.: L. DE AUTOS - T°II- F°136/139-AÑO 2016.).-	Con estricto apego a dichas pautas habremos de pronunciarnos sobre los restantes agravios propuestos por la apelante en lo referente al quantum alimentario que corresponde determinar.-	Liminarmente debemos reiterar que esta acción de alimentos es iniciada por el Sr. N. N. (fs.4) ofreciendo una cuota alimentaria de $ y que fuera rechazada por la alimentada (fs.13/14) quien solicitara alimentos en el orden de los $ mensuales (suma representativa del 40% de los presuntos ingresos del alimentante). A consecuencia de ello el juez a quo fijó alimentos provisorios en la suma de $ (cfr. resolución de fs. 76 y su aclaratoria de fs. 81).-	Ahora bien a los fines de establecer adecuadamente el quantum de los alimentos definitivos corresponde tener presente la situación socio económica de los progenitores. En relación a ello destacamos que de las pruebas producidas en autos surge que el alimentante registra bienes inmuebles inscriptos a su nombre (cfr. informe fs. 87), como así también que posee cargas de familia existentes con anterioridad al nacimiento de N. N. (fs. 25); en cuanto a los ingresos que registraría el Sr. N. N. en carácter de monotributista, la demandada no ha producido prueba alguna al respecto, ya que no puede inferirse con la mera constancia de inscripción del actor ante A.F.I.P., que éste posea los ingresos denunciados por la alimentada. A su vez y en relación a las circunstancias de la demandada, debemos señalar que la Sra. N. N. se encuentra a cargo de los cuidados personales de su hija (cfr. resolución de fs 117) como que también está probado que la niña presenta problemas de salud que requieren atención y medicación especial y permanente, conforme surge de la documental obrante a fs 79; fs 95/104. Asimismo se encuentra acreditado que la progenitora abona la obra social de N. N. (cfr. fs 105/108), debiendo señalarse que si bien tales extremos fueron cuestionados por el alimentante, ello fue al solo efecto de denunciar que tal petición obedecía a que la alimentada había perdido su empleo y por ende aumentaba su nivel de reclamos, pero en ningún momento el actor controvierte el estado de salud de su hija y que la madre asume el pago de la obra social, conforme surge de la presentación obrante a fs.172/173.-	En función de los antecedentes citados, teniendo en cuenta que N. N. actualmente cuenta con cuatro años de edad (cfr. partida de nacimiento de fs. 01), y lo pretendido por la alimentada a fs.13/14 de autos, consideramos prudente fijar una cuota alimentaria definitiva de $ con los efectos y alcances establecidos por el artículo 628 del C.P.C..-	En relación al agravio referente a que los alimentos fijados por el a quo no han tenido en cuenta el proceso inflacionario y que en función de ello debieron fijarse en una suma no inferior a $, debemos destacar que la apelante, al momento de requerir alimentos (fs.13/14) solicitó una suma fija ($), que si bien es representativa de un porcentaje de los ingresos denunciados ($), la apelante no demostró la existencia de los mismos. En consecuencia tal orfandad probatoria no puede ser suplida con la pretensión de requerir ahora su ajuste por inflación. Tal pretensión ha de rechazarse por dos motivos: en primer lugar debido a que dicho pedido no fue instado oportunamente ante el juez de grado y por ende no puede constituir materia de agravios (cfr. art. 262 del C.P.C.) y en segundo lugar, teniendo en consideración la forma en que son concedidos los alimentos (cfr. art. 628 del C.P.C.), es decir retroactivos al momento en que fueron solicitados, la aplicación del mentado índice importaría un enriquecimiento sin causa en favor de la alimentada.-	Sin perjuicio de lo expuesto en el párrafo anterior advertimos que el derecho alimentario está sujeto al principio rebus sic estantibus, en cuanto permite plantear, ante el cambio de circunstancias, el restablecimiento del equilibrio que existía al momento de fijarse la cuota originaria.-	En mérito de los argumentos expuestos corresponde hacer lugar al recurso de apelación deducido por la Sra. N. N. disponiendo la revocación de la sentencia obrante a fs. 210, fijando en concepto de cuota alimentaria definitiva en favor de la niña N. N. y a cargo del progenitor, Sr. N. N., la suma de $ con los efectos y alcances establecidos por el artículo 628 del C.P.C., conforme los argumentos y prueba analizada en esta Alzada.-	3. Costas y honorarios. Teniendo en consideración la forma en que ha sido resuelto este recurso y la naturaleza jurídica de pretensión alimentaria debatida en autos, las costas se imponen a cargo del alimentante vencido (arts. 66 y 67 del C.P.C). Asimismo y conforme lo establecido por el artículo 21 y 47 la Ley N°56 -O- corresponde regular los honorarios profesionales del letrado patrocinante de la apelante por su labor en esta instancia, en el 30% de los honorarios que oportunamente les sean fijados por su intervención ante la primera instancia. No corresponde regular honorarios a favor de la letrada del actor por no registrar actividad profesional en esta instancia, conforme ya se resaltara.-	La presente resolución se emite con dos firmas en virtud de lo estipulado por el art. 257 del C.P.C..-	Por ello; SE RESUELVE:

I) Hacer lugar al recurso de apelación interpuesto contra la sentencia obrante a fs. 211/212, disponiendo su revocación por los motivos expuestos en los considerandos.-	II) Fijar alimentos definitivos en favor de la niña N. N. y a cargo del progenitor, Sr. N. N., en la suma de PESOS CUATRO MIL ($) con los efectos y alcances establecidos por el artículo 628 del C.P.C.-	III) Imponer las costas en ambas instancias a cargo del alimentante.-	IV) Regular los honorarios del letrado patrocinante de la apelante por su labor en esta instancia, en el 30% de los honorarios que oportunamente le sean fijados por su labor ante la primera instancia.-	Protocolícese, notifíquese y bajen previa reposición de sellado si correspondiere.-