Tribunal: CAMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO CIVIL
Jurisdicción: Nacional — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 2007-11-19


"SCHELEGUEDA OMAR ALBERTO c/ GOBIERNO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES s/ DAÑOS Y PERJUICIOS".

LIBRE N° 491.298 En la Ciudad de Buenos Aires, Capital de la República Argentina, a los 19 días del mes de noviembre del año dos mil siete, reunidos en Acuerdo los Señores Jueces de la Sala "A" de la Excma. Cámara Nacional de Apelaciones en los autos caratulados: "SCHELEGUEDA OMAR ALBERTO c/ GOBIERNO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES s/ DAÑOS Y PERJUICIOS", respecto de la sentencia de fs.448/453, el Tribunal estableció la siguiente cuestión a resolver: ¿ES JUSTA LA SENTENCIA APELADA? Practicado el sorteo resultó que la votación debía realizarse en el siguiente orden: Señores Jueces de Cámara Doctores RICARDO LI ROSI - JORGE ESCUTI PIZARRO - HUGO MOLTENI.- A LA CUESTIÓN PROPUESTA EL DR. RICARDO LI ROSI, DIJO: I.- La sentencia de fs. 448/453 admitió la demanda entablada por Omar Alberto Schelegueda contra el "Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", a raíz de los daños padecidos como consecuencia de una caída ocurrida el día 9 de octubre de 2001, en la rampa para discapacitados emplazada en la esquina de las calles Acevedo y Camargo de esta Ciudad. En consecuencia, lo condenó a pagar, dentro del plazo de diez días, la suma de Pesos Treinta Mil Quinientos ($ 30.500.-), con más sus intereses y la totalidad de las costas del juicio.- Contra dicho pronunciamiento se alzan las quejas de ambas partes. El actor expresó agravios a fs. 486/487, mientras que la demandada hizo lo propio a fs. 490/495, mereciéndose recíprocas réplicas a fs. 496/497 y fs. 498/499.- II.- Reiteradamente se ha sostenido que las deficientes y peligrosas condiciones de las aceras que alteren su normal transitabilidad, compromete el deber que pesa sobre el Gobierno de la Ciudad de atender a la seguridad de los habitantes y controlar que la vía pública se mantenga apta para la circulación, siendo de aplicación al respecto la normativa del artículo 1113 del Código Civil, que contempla la responsabilidad del dueño o guardián jurídico de la cosa viciosa (conf. esta Sala en Libres n° 236.179 del 28/5/98 y n° 382.947 del 17/6/04, entre otros muchos).- En la especie, por lo pronto, es indudable que la bajada para discapacitados de las recordadas arterias fue construída con un material distinto al establecido en la normativa vigente en la materia (ver decisivas conclusiones del experto a fs. 375/382), tornándose en una fuente generadora de riesgos para los transeúntes que por allí se desplazan. De allí que resulten fútiles los agravios del Gobierno de la Ciudad que insisten en esta Alzada con que se declare la exclusiva responsabilidad del accionante, por cuanto estima que la rampa no fue diseñada para el tránsito de peatones, en tanto que la causa preponderante y decisiva del ilícito de que se trata debe buscarse en el deficiente material con que fue construida la bajada (plástico en vez de hormigón armado colado in situ con malla de acero de diámetro 4,2 mm cada 0,15 m o con la utilización de elementos de hormigón premoldeado -art. 2, inciso c) de la ordenanza municipal n° 39.892-) y no en el circunstancial descenso del actor por esa zona, ya que si bien es cierto que esa construcción fue ideada para facilitar la circulación de personas con movilidad reducida, es claro que ello no impide su utilización por otros peatones ni autoriza a emplear un material francamente peligroso que incremente los riesgos de un infortunio, como sucedió en el caso que aquí se debate. De cohonestarse la particular visión de la demandada, aquellos sujetos que sufren una discapacidad para deambular por sus propios medios se verían impedidos de contar con el auxilio de otros peatones que tendrían vedado el paso. No es ésta la inteligencia del emplazamiento de construcciones de este tenor ni su restricción de paso a otros vecinos de la ciudad, sino que su instalación fue concretada para que aquellas personas con distintos grados de discapacidad pudieran transitar sin ningún tipo de dificultad (arg. art. 1 de la citada norma). Es deber, pues, del ente comunal que toda persona, desde el más avezado atleta hasta la madre con el carro de su criatura, pueda transitar por esa zona sin dificultad alguna, omitiendo instalar bajadas de material con propensión a generar accidentes.

Por consiguiente, estimo que debiera mantenerse el criterio del Sr. Sentenciante de grado, en cuanto tuvo por comprometida la responsabilidad de la demandada en el ilícito que nos ocupa. III.- Ambas partes controvierten la suma de Pesos Quince Mil ($ 15.000.-) establecida para resarcir el daño físico.- El experto designado de oficio concluyó que el actor sufrió una fractura de tibia y peroné del miembro inferior derecho, con un acortamiento menor a 1 cm., sin angulación ni rotación del foco de fractura, que genera una incapacidad del 15 %, una alteración al trofismo de la masa muscular y que presenta una serie de cicatrices en la pierna derecha. (cfr. fs. 269/276). Ahora bien, aún cuando deba coincidirse con la demandada en cuanto a que las cicatrices no han repercutido en el patrimonio del actor sino que se traducen en perjuicios de carácter espiritual que deben analizarse en el renglón sobre "daño moral", de todos modos la suma acordada en la instancia de grado resulta algo reducida.- En efecto, creo conveniente apuntar que la indemnización por este rubro está dirigida a establecer la pérdida de potencialidades futuras, causadas por las secuelas permanentes y el resarcimiento necesario para la debida recuperación, teniendo fundamentalmente en cuenta las condiciones personales del damnificado, sin que resulte decisivo a ese fin el porcentaje que se atribuye a la incapacidad, sino que también debe evaluarse la disminución de beneficios, a través de la comparación de las posibilidades anteriores y ulteriores. A tal efecto, no pueden computarse las meras molestias, estorbos, temores, recelos, fobias, que casi siempre son secuelas propias de este tipo de accidentes (conf. esta Sala, mi voto en libre n° 465.124 y n° 465.126 del 12-3-07).- En cambio, debe repararse en el aspecto laboral, la edad, su rol familiar y social; es decir, la totalidad de los aspectos que afectan la personalidad (conf. Llambías, Jorge Joaquín, "Tratado de Derecho Civil", Obligaciones, Tº IV-A, pág. 129, núm. 2373; Trigo Represas en Cazeaux-Trigo Represas "Derecho de las Obligaciones", Tº III, pág. 122; Borda, Guillermo A. "Tratado de Derecho Civil-Obligaciones", Tº I, pág. 150, núm. 149; Mosset Iturraspe, Jorge "Responsabilidad por daños", Tº II-B, pág. 191, núm. 232; Kemelmajer de Carlucci, Aída en Belluscio-Zannoni "Código Civil Comentado, Anotado y Concordado", Tº V, pág. 219, núm. 13; Alterini-Ameal-López Cabana "Curso de Obligaciones", Tº I, pág. 292, núm. 652).- Es cierto que la edad de la víctima y sus expectativas de vida, así como los porcentajes de incapacidad, constituyen valiosos elementos referenciales, pero no es menos cierto sostener que el resarcimiento que pudiera establecerse, cualquiera sea su naturaleza y entidad, debe seguir un criterio flexible, apropiado a las circunstancias singulares de cada caso, y no ceñirse a cálculos basados en relaciones actuariales, fórmulas matemáticas o porcentajes rígidos, desde que el juzgador goza en esta materia de un margen de valoración amplio (conf. CNCiv. Sala "F", L-208.659, del 4/3/97, voto del Dr. Posse Saguier).- Bajo ese contexto, es indudable que el resarcimiento por el presente renglón no se reduce a la capacidad laborativa sino que cubre todas las erogaciones futuras atendiendo la índole de la actividad impedida, sea o no productiva, puesto que para evaluar su cuantía deben computarse las posibilidades genéricas de la vida y no sólo el déficit para el cumplimiento de una determinada labor, de modo que, como dije, cuadra también valorar las condiciones personales de la víctima, su edad, sexo, estado de familia, salud, disminución del porvenir económico e incluso no exclusivamente el aspecto laborativo sino también todas las consecuencias que afectan a la personalidad (conf. Llambías J.J., "Obligaciones", tº IV-A, p. 120, nº 2373; Kemelmajer de Carlucci en Belluscio-Zannoni, "Código Civil Comentado Anotado y Concordado", tº 5, p. 298, nº 13, entre otros). En tales condiciones, debemos considerar que el actor tenía 48 años de edad al momento del accidente, casado, con dos hijos, es contador público nacional y licenciado en administración (ver informe de fs. 194) y demás condiciones personales de la víctima que surgen de los testimonios de fs. 11/12 del beneficio de litigar sin gastos. En consecuencia, conforme al lapso de supervivencia, la índole de las dolencias padecidas y las pautas brindadas precedentemente, propondré a mis distinguidos colegas que se incremente prudencialmente el resarcimiento por esta partida a la suma de pesos veintidós mil ($ 22.000).- IV.- En cambio, deben desecharse las quejas del actor que procuran que se incremente aún más la suma de Pesos Cinco Mil ($ 5.000.-) establecida para resarcir la incapacidad psíquica.

Aún cuando esta Sala ha sostenido en forma reiterada que el daño psíquico debe analizarse juntamente con la incapacidad física, pues ambos perjuicios repercuten unitariamente en el patrimonio del damnificado, lo cierto es que no corresponde aumentar el resarcimiento acordado en la anterior instancia, en tanto que la ausencia de prueba sobre la realización de un tratamiento de esta índole y el lapso transcurrido desde el accidente se erigen como serios indicios que revelan que el daño ha sido remediado parcialmente.- Por consiguiente, en función de las secuelas padecidas -cuadro por transtorno por estrés post traumático grado II con un 10 % de incapacidad (v. fs. 274)- y ponderando las condiciones personales de la víctima, juzgo equitativo mantener la suma concedida en la instancia de grado.- V.- Ambas partes controvierten la suma de Pesos Diez Mil ($ 10.000.-) establecida para compensar el daño moral. Este perjuicio puede ser definido como la privación y disminución de aquellos bienes que tienen un valor precipuo en la vida del hombre, que son la paz, la tranquilidad de espíritu, la libertad individual, la integridad física, el honor y los más grandes afectos, a lo que se puede agregar que, ya sea que se caracterice como la lesión sufrida en los derechos extrapatrimoniales o como el que no menoscaba al patrimonio, pero hace sufrir a la persona en sus intereses morales tutelados por la ley o el que se infiere a los sentimientos, a la integridad física o intelectual, o a las afecciones legítimas, es decir que se causa a los bienes ideales de las personas, es condición esencial para esa indemnización que él exista o se haya producido (conf. Llambías, Jorge Joaquín ob. cit. t º I, pág. 271, núm. 243; Cazeaux en Cazeaux-Trigo Represas, ob. cit. t º I, pág. 215; Mayo en Belluscio-Zannoni ob. cit. Tº II, pág. 230; Zannoni, Eduardo "El daño en la responsabilidad civil", pág. 287, núm. 85; Bustamante Alsina, "Teoría General de la Responsabilidad Civil", pág. 179, núm. 556/7; Orgaz, Alfredo "El daño resarcible"., pág. 223, núm. 55).

Si bien pertenece al sagrado mundo subjetivo de los damnificados, para su reparación económica debe traducirse en una suma dineraria y no resulta sencillo determinar su quantum; para ello debe tenerse en consideración las circunstancias del hecho, la persona de la víctima y el daño sufrido en los valores mencionados. Corresponde, pues, concluir que el daño no puede medirse en razón de las secuelas que denuncia la víctima, pues debe tenerse en cuenta en qué medida los padecimientos ocasionados pudieron haber significado un grado de afectación y quebrantamiento espiritual (conf. esta Sala, mi voto en Libre n° 466.988 del 19-3-07). En la especie, debemos considerar que como consecuencia del accidente el actor fue trasladado al "Centro de Ortopedia y Traumatología Centenario S.A.", donde fue internado para un tratamiento definitivo. Luego de diez días en el centro asistencial y de varias toiletes quirúrgicas, el paciente fue dado de alta provisoria, retornado para consulta y para ser intervenido quirúrgicamente, debiendo portar un yeso funcional y realizar cuantiosos controles (v. fs. 216/217). Se constató, con estudios radiológicos, la presencia de un callo óseo en tercio medio tibial y dos clavos tipo Ender endomedulares como consecuencia quirúrgica de su fractura (cfr. fs. 274). Por consiguiente, atendiendo a las vicisitudes padecidas como consecuencia del accidente y la índole de las lesiones sufridas, estimo que debiera incrementarse a la suma de pesos quince mil ($ 15.000) la indemnización por este renglón, que juzgo equitativa y acorde con precedentes análogos de la Sala. VI.- En definitiva, de compartirse mi criterio, debería confirmarse la sentencia apelada en todo cuanto decide y lo demás que fue objeto de agravios, con excepción de las partidas por "daño físico" y "daño moral", que debieran incrementarse a las sumas de pesos veintidós mil ($ 22.000) y de pesos quince mil ($15.000), respectivamente. Las costas de Alzada deberían ser soportadas en el 90 % a cargo de la demandada y en el 10 % restante a cargo del actor, atento al éxito obtenido y la importancia económica de las pretensiones (conf. arts. 68 y 71 del rito).- Los Dres. Jorge Escuti Pizarro y Hugo Molteni, votaron en el mismo sentido por razones análogas a las expresadas en su voto por el Dr. Ricardo Li Rosi. Con lo que terminó el acto.- Es copia fiel de su original obrante a fs. del libro de Acuerdo de la Sala "A" de la Excma. Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil.- Buenos Aires, noviembre de 2007.- Y VISTOS: Por lo que resulta del acuerdo que informa el acta que antecede, se confirma la sentencia apelada en todo cuanto decide y lo demás que fue objeto de agravios, con excepción de las partidas por "daño físico" y "daño moral", que se incrementan a las sumas de Pesos Veintidós Mil ($22.000) y de Pesos Quince Mil ($15.000) , respectivamente. Con costas de Alzada en el 90 % a cargo de la demandada y en el 10 % restante a cargo del actor (conf. arts. 68 y 71 del rito).- Atento el modo como se decidiera precedentemente, corresponde adecuar las regulaciones de honorarios practicadas a fs.453, a tenor de lo preceptuado por el artículo 279 del Código Procesal.- Ello así, valorando la extensión e importancia de los trabajos realizados dentro de las tres etapas en las que se dividen los juicios ordinarios, monto por el cual prosperó la acción incluídos los intereses conforme el actual criterio de la Sala (conf.LH.468.747 del 22/5/07), lo dispuesto por el decreto ley 7887/55, lo establecido por los arts.1, 6,7,19, 37 y 38 de la ley 21.839 y concordantes de la ley 24.432, como así lo resuelto por este Tribunal en forma reiterada con relación a la forma de retribuir los trabajos de los peritos médicos y psicólogos quienes carecen de arancel propio (conf. H.473.038 del 5/2/07 y sus citas, entre muchas otras), fíjanse los honorarios de los letrados apoderado y patrocinante de la parte actora ,Dres. Diego Di Fiori y Laura V. Volpini, en conjunto, en DIEZ MIL QUINIENTOS PESOS ($10.500); los de los letrados patrocinante y apoderado de la parte demandada, Dres. Alberto Savoca Truzzo y Norberto O. Josovich, en conjunto, en SEIS MIL SETECIENTOS PESOS ($6.700); los del perito médico, Dr. Eduardo A. Scarlato, en MIL SETECIENTOS CINCUENTA PESOS ($1.750); los del perito ingeniero, Carlos G. Borgialli, en MIL CUATROCIENTOS PESOS ($1.400); los de la perito consultora psicóloga, Lic. Matilde De La Iglesia, en OCHOCIENTOS PESOS ($800) y los del consultor técnico Ramiro Gonzalez Oliva, en SETECIENTOS PESOS ($700).- Por su labor en la Alzada que diera lugar al presente fallo, regúlanse los honorarios de los letrados apoderado y patrocinante del actor, Dres. Laura V. Volpini y Diego Di Fiori, en conjunto, en TRES MIL CIENTO CINCUENTA PESOS ($3.150) y los del letrado apoderado de la parte demandada, Dr. Alberto Savoca Truzzo, en MIL SEISCIENTOS PESOS ($1.600) (arts.l,6,7, y 14 de la ley 21.839 y concordantes de la ley 24.432), importes éstos que deberán ser abonados en la forma establecida en la sentencia y en el plazo de diez días.- Notifíquese y devuélvase.- RICARDO LI ROSI JORGE ESCUTI PIZARRO HUGO MOLTENI