Tribunal: CORTE DE JUSTICIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2010-04-08


Expte. Nº 4849 "c/MORA Marcelo Germán por estafa (art. 172 del C.P.) en perjuicio de Daniel Oscar Saleme y otros-Casación"	En la Ciudad de San Juan, a ocho (8) días del mes de abril del año dos mil diez, se reúnen en sesión secreta los Miembros de la Sala Segunda de la Corte de Justicia, según ha sido integrada para entender en la presente causa, doctores Juan Carlos Caballero Vidal, Ángel Humberto Medina Palá y Adolfo Caballero, a fin de redactar la sentencia, conforme lo disponen los arts. 475 y 476 primera parte, en lo pertinente, por remisión del artículo 585 del Código Procesal Penal. No habiendo hecho uso la recurrente de la facultad contemplada por el artículo 583 del C.P.P., el Tribunal - ante la inexistencia de cuestiones incidentales- se planteó como única cuestión a resolver la siguiente: ¿Es procedente el recurso de casación deducido en autos?. En su caso: ¿Qué resolución corresponde dictar?.------------------------- --- EL SEÑOR MINISTRO DR. JUAN CARLOS CABALLERO VIDAL, DIJO:--------------------------------------------------- --- Contra la sentencia de fecha cuatro de Mayo de dos mil nueve, dictada por la Sala I de la Cámara en lo Penal y Correccional, interpone recurso de casación la parte querellante constituida en autos.----------------- --- El auto impugnado resolvió revocar la resolución de fecha 18 de Abril de 2008 que decretaba el procesamiento de Marcelo Germán Mora y dispuso su sobreseimiento por los hechos calificados como "Estafa" (art. 172 del C.P.) en perjuicio de Daniel Oscar Saleme (arts. 397, 399 inc. 3° del C.P.P.) y "Estafa" (art. 172 del C.P.) en perjuicio de Carlos A. Ferreyra (arts. 397, 399 inciso 3° del C.P.P.).----------------------------------------- --- La parte recurrente aduce como motivos del recurso interpuesto la inobservancia de la ley penal sustantiva, toda vez que el tribunal ha tenido por no acreditado el tipo penal de la Estafa al no haberse configurado el ardid, y haber incurrido las víctimas en negligencia o excesiva credulidad a una burda mentira no constitutiva de delito. Sostiene además, que el fallo resulta arbitrario al haber incurrido en afirmaciones dogmáticas que no constituyen una derivación razonada con arreglo a las circunstancias de la causa, expresando que la apreciación de las cuestiones de hecho presenta desvíos notables y patentes de las leyes del raciocinio, que evidencia una contradicción entre las circunstancias de la causa y la sentencia al omitir valorar los elementos incriminantes hacia Mora, como sería por ejemplo el testimonio de Vanesa González.------------------------------- --- Concedido que fue el recurso interpuesto y radicados los autos en esta Sala, fueron notificadas las partes a los fines de los arts. 582 y 571 primera parte del C.P.P., dándose inicio al plazo de presentación de informes, en cuyo transcurso compareció la parte recurrente, presentando el escrito agregado a autos a fs. 393/403 vta., en el que reproduce los términos del de interposición del recurso, haciendo lo propio el señor Fiscal General de la Corte quien luego de efectuar diversas consideraciones sobre la calidad del ardid configurativo del delito de Estafa, peticiona la confirmación del fallo atacado, a mérito de las consideraciones que vierte en su dictamen.---------------------------------- --- Que precisados los agravios del recurrente y la posición del Ministerio Público, corresponde avocarse a su estudio, debiendo anticipar que, a mi criterio, aquéllos deben prosperar en base a las consideraciones que a continuación voy a desarrollar.---------------------------- --- Ante todo considero oportuno traer a colación que el querellante tiene la facultad de recurrir un pronunciamiento absolutorio dictado a favor del imputado, tal como lo ha expresado esta Sala en precedente anterior: "... no cabe sino concluir - al igual que lo ha hecho la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso nº 10.970 Velázquez Rodríguez del 29 de Julio de 1988 - que "cuando la violación de los derechos humanos sea el resultado de un hecho tipificado penalmente, la víctima tiene derecho de obtener del Estado una investigación judicial que se realice seriamente con los medios a su alcance ... a fin de identificar a los responsables y de imponerles las sanciones pertinentes", derechos éstos que derivan del derecho a la tutela judicial efectiva y se encuentran influidos por la idea de que "... el derecho penal debe ser un derecho protector que, si para algo sirve, es para prevenir daños y al suceder los daños, en devolverles a las personas el respeto requerido para ser sujetos morales plenos a través de un remedio institucional redignificante como es la condena penal lograda mediante la participación del ofendido en el proceso..." (ob. cit. p. 53).--------------------------------------- --- Es precisamente en este marco que corresponde analizar e interpretar las normas del código procesal "... de modo tal que armonicen con el restante ordenamiento jurídico y con los principios y garantías de la Constitución, evitando darles un sentido que pone en pugna sus disposiciones destruyendo las unas por las otras y adoptando como verdadero el que las concilie y deje a todas con valor y efecto..." (FALLOS, entre otros 297:142; 300:1080; 301:460). "... la acusación privada se encuentra garantizada por el derecho a la tutela del artículo 24 de la C.E., pues es un interés digno de protección el que el ofendido tiene en orden a solicitar la actuación del ius puniendi del Estado a fin de obtener la plena vigencia del principio sustantivo de legalidad..." (S.T.C, 40/1994, del 15 de Febrero, citado en Código Procesal Penal de la Nación, Amadeo Palazzi, p. 181). (P.R.E S.2ª.-2003-IV-656).----------------------- --- La acción típica constitutiva del tipo penal previsto en el artículo 172 del C.P. es "... defraudar, la que entraña un acto de desapoderamiento mediante la inducción a una disposición patrimonial ajena e injusta lograda con ardid o engaño... La estafa se caracteriza porque quien tiene el poder de disponer del bien objeto de la estafa, aunque en virtud del fraude, dispone voluntariamente de ese bien con arreglo a la intención del sujeto activo..." (Código Penal comentado y anotado Andrés José D'alessio Parte especial La Ley p. 452).----- --- De la lectura del auto de procesamiento se desprende que los hechos enrostrados al imputado Marcelo Germán Mora son el haber simulado la venta de un departamento ubicado en el barrio San Martín a Oscar Daniel Saleme con la excusa de que se iba a subastar y que pertenecía a un matrimonio que se separaba legalmente y deseaba venderlo en forma privada, abonando Saleme la suma de pesos Once mil seiscientos cuarenta con la que, a estar a los dichos de Mora, se cubría la subasta, extendiendo un recibo en concepto de honorarios extrajudiciales acordados, manifestándole que una vez acreditado el pago ante el juzgado interviniente le sería entregada la posesión del inmueble.------------------------------------ --- El segundo hecho imputado es el ofrecimiento en venta de un inmueble ubicado en el barrio Cedro Azul, por cuya operación inmobiliaria, Saleme fue haciendo entregas parciales hasta completar la suma de $ 20.369, recibiendo en todos los casos recibos en concepto de honorarios extrajudiciales. Que al no obtener la entrega de la posesión de los inmuebles, lo intimó mediante carta notarial no obteniendo satisfacción alguna a su requerimiento.------------------------------------------------- --- El tercer hecho consistió en tratar con Carlos Antonio Ferreyra la venta de un galpón sito en Av. de Circunvalación lateral norte 410 en la suma de Pesos Veinticinco mil, precio éste que resultaba muy barato y que - al decir de Mora - "Ferreyra era un seco y por eso prefería dejárselo a él"; que al entregarle la suma de dinero le extendió un recibo por la suma señalada y en concepto de honorarios extrajudiciales, diciéndole que en treinta días le haría entrega de las llaves, que tenía que esperar ya que eran remates que se iban a declarar fracasados y que Ferreyra figuraría como comprador.- --- Considera también el auto referido un segundo hecho en perjuicio de Ferreyra consistente en la posible adulteración de la firma del señor Héctor Ontiveros en recibos de pago y en la libreta de fondo de cese laboral.--- --- Esta Sala ha expresado respecto al tema en estudio que "La afirmación de un hecho incierto, no constituye por sí un elemento del tipo penal de la Estafa, y el incumplimiento de obligaciones contraídas tampoco lo constituye, si a la intención de no dar lo prometido no se une el ardid o la maquinación idónea de provocar el engaño a una persona diligente. La simple mentira no genera aisladamente la posible comisión del delito de Estafa, debiendo en todos los casos, valorarse en función del resto de los elementos de convicción obrantes en la causa...." (P.R.E. S.2ª.- 2003-III-507).---------------- --- Teniendo en cuenta que, para el dictado de un auto de procesamiento, se requiere la existencia de elementos de convicción suficientes para estimar que se ha cometido un hecho delictuoso, que el indagado es su autor y que, en el caso, habrían elementos que podrían justificar a título de semiplena prueba la comisión del delito de Estafa, considero que el sobreseimiento decretado por el tribunal de alzada es prematuro, pese a la afirmación efectuada en el fallo atacado, que la instrucción de la causa se encuentra agotada.----------------------------- --- La resolución de sobreseimiento dictada por el a quo sostiene que la conducta desplegada por Marcelo Mora no es constitutiva del delito de Estafa toda vez que se encuentra ausente uno de los elementos típicos de la figura cual es el ardid, considerando que, en el mejor de los casos, las versiones de los querellantes dan cuenta de una burda maniobra, una mentira, que si se hubiera efectuado un análisis lógico, debía conducir al rechazo de las propuestas de Mora.------------------------------ --- Tanto el ardid como el engaño suponen un esfuerzo persuasivo con orientación final hacia el error de su destinatario, quien forma la convicción por la fuerza de aquel despliegue, siendo a veces muy difícil establecer en la práctica la línea diferencial entre ambas.-------- --- "... La impostura del agente, manifestada en forma simple (engaño) o con una maniobra hábil y mañosamente presentada (ardid), estando, como lo está, por su naturaleza misma, orientada a presentar como verdadera una situación de hecho distinta de la real, si logra que la víctima crea estar ante lo inexistente y que en su virtud realice el acto dispositivo patrimonialmente perjudicial, que constituía la meta del malhechor, cumple la hipótesis configurativa de la estafa..." (sent. 23/12/ 70, n° 64, en Doctrina Penal del STJ de Córdoba, vol. P. 78), citado por TSJ de Neuquén, 01/02/94, "P.J. N Encubrimiento en concurso real con estafa" I, 1994, TS 70, RSD-4-94 S, JUBA).-------------------------------------- --- Considero que, en la presente causa y tal como lo anticipara, el dictado del sobreseimiento aparecería como prematuro e incompleto, toda vez que no se habrían valorado elementos de prueba (vgr. el testimonio de Vanesa González) que podría dar una visión distinta del accionar de Mora y que resulta conteste con la versión de los damnificados.------------------------------------ --- Para arribar a una decisión de sobreseimiento, es necesario llegar a una situación de certeza negativa absoluta, situación que estimo no se da en el presente, al menos mientras no se valoren en debida forma todos los elementos probatorios que puedan tener una influencia decisiva en la causa.----------------------------------- --- Las consideraciones efectuadas me inclinan a proponer la admisión del recurso interpuesto por la querellante y la anulación del sobreseimiento decretado por la Sala I de la Cámara Penal, debiendo la causa bajar al Tribunal de origen a los fines de la continuación del proceso, como así que se complete la investigación recabando los informes de los procesos abiertos que registra el imputado en su planilla prontuarial. Tal es mi voto.----------------------------------------------------- --- LOS SEÑORES MINISTROS DRES. ÁNGEL HUMBERTO MEDINA PALÁ Y ADOLFO CABALLERO, DIJERON:----------------------- --- Por sus fundamentos, nos adherimos al voto emitido precedentemente.---------------------------------------- --- En mérito al resultado de la votación que antecede, el Tribunal RESUELVE: Admitir el recurso de casación interpuesto por la querellante y anular el sobreseimiento decretado por la Sala I de la Cámara Penal. Bajar la causa al mencionado Tribunal a los fines de su remisión al Juzgado de origen para la continuación del proceso, completando la investigación, tal como se dispone en los considerandos. Protocolícese, notifíquese y oportunamente bajen. Fdo. Dres. Juan Carlos Caballero Vidal, Ángel Humberto Medina Palá y Adolfo Caballero. Ante mí: María Graciela Aguilar de Fornés-Secretaria Letrada.

NIL Cp-4849 P.R.E. S.2ª. 2010-I-160