Sociedades por acciones, sociedad anónima, exclusión de socio, inconstitucionalidad, sociedad anónima de familia
Materia: COMERCIAL
Carátula: MICROOMNIBUS  CIUDAD DE BUENOS AIRES SATCI c/ MARTINEZ, DANIEL s/ ORDINARIO.
Jurisdicción: Nacional — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 2011-02-03

La concepción del legislador para las sociedades por acciones -pensadas principalmente como colectoras de capitales y para el destino circulatorio de las participaciones accionarías, con el correlato de mutabilidad y anonimato de los inversores- explican suficientemente los motivos de su ausencia dentro del elenco del artículo 91 LSC. Ahora bien, su falta de mención no debe ser equiparada a una prohibición (arg. artículo 19 CN) sino interpretada como demostrativa de la cosmovisión del legislador del año '72, que no consideró necesaria la aplicación de dicha posibilidad resolutoria del contrato social a las sociedades anónimas -en la concepción y funcionalidad del tipo que in abstracto delinearon los artículos 163 y 299 LSC-. Claro que ello será en el marcado contexto del vacío legal señalado y por ende, con los contornos que al respecto y de forma ulterior se aportarán al análisis. Vinculado con esto, podría llegar a afirmarse sin titubear que la realidad fue más allá de aquella estricta concepción clásica, y la pensada preponderancia del capital en tales estructuras tipológicas fue cediendo su preeminencia -en las categorías llamadas "cerradas" o "de familia"- en favor de los sujetos subyacentes a la acción (cartular), lo que ha provocado que las relaciones internas sean terreno propicio para generar innúmeras posibilidades fácticas de conflictos intersubjetivos, y que en razón de ello, justificarían un tratamiento diferenciado (cfr. disidencia Dres. Barra y Moliné O'Connor en Fallos, 316:1917). Estudios empíricos han demostrado que en la Argentina, como en otros países latinoamericanos, las empresas cerradas y familiares representan más del 90% de las sociedades anónimas constituídas, aportan una parte sustancial del PBI, que llega a más del 50%, y emplean -en conjunto- la mayor cantidad de trabajadores hasta absorber casi el 70% del empleo útil (cfr. Vítolo, Daniel R., "Necesaria flexibilización del régimen legal de sociedades anónimas en el caso de sociedades de familia" en Conflictos en sociedades cerradas y de familia. Ed. Ad Hoc., Bs. As., 2004, pág. 9). Por tal razón, y sin que quepa abundar sobre la diferenciación que doctrinariamente se ha efectuado al efecto pues excede el marco del presente análisis, se las ha caracterizado como sociedades técnicamente de capital, pero ónticamente personales. Al margen de ello, se ha afirmado que del estado de socio en la sociedad anónima -que con el régimen de nominatividad impuesto por la Ley 22903 ha vigorizado el accionar de éstos en forma directa- se derivan infinidad de obligaciones cuyo incumplimiento genera incompatibilidad con tal posición, relativizándose el agotamiento de su obligación en el cumplimiento en la integración del aporte. Se destacan así los siguientes deberes: (i) no puede actuar con dolo o culpa produciendo daños a la sociedad -artículo 54 LSC-; (ii) no puede incautar fondos sociales en interés personal -artículo 54 inciso 2° párr LSC-; (iii) no puede escudarse detrás de la sociedad con fines extrasocietarios -artículos 54  y 19 LSC-; (iv) no puede votar con interés personal contra el interés social -art. 248 LSC-; (v) no puede actuar utilizando en forma indebida el derecho de voto -artículo 254 LSC- (cfr. Ariza, Fernando C., "Sociedad anónima: exclusión de socio mediando justa causa" Práctica Societaria, Errepar, Septiembre 1988, p. 546). Con lo cual, a la inicial prédica sobre la ajenidad de la figura de la exclusión de socios en torno de ciertas sociedades anónimas según la literalidad del artículo 91 LSC (cfr. CNCom. Sala C, 22.5.87, "Kuckiewicz, Irene c/ Establecimientos Metalúrgicos Cavanna SA y otr.", LL 1988-A, 65-DJ 1988-1, 737; íd. Sala D, 22.12.03, "Ferro Ariel D. c/ Feltrín Alberto J. s/ sumario" www.societario.com Ref. n° 3410) se han ido abriendo paso concepciones más amplias y permisivas tanto en doctrina (cfr. Dres. Favier Dubois (h)-Lucía Spagnolo, La exclusión de socio en la sociedad anónima personalísima por vía de la desestimación del tipo social; Nissen, Ricardo A., Algunas cuestiones sobre la exclusión de socios, ambas ponencias en La actuación societaria, ed. Ad Hoc, pgs. 155/64; Parducci, Diego M. ¿Puede ser excluido un accionista en las sociedades anónimas?, DSyC, t. XVII, n° 216, Nov. 2005, pág. 1384) como en diversos precedentes de este Tribunal (cfr. CNCom. Sala C, 31.10.95, "Transportes de Tejar SA c/ Perez, Manuel V. y otros"; íd. Sala A, 18.12.2007, "Centro Proveedor Agropecuario SA y otro c/ Sanchez Petrona s/ ordinario").