Tribunal: CAMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO CIVIL
Jurisdicción: Nacional — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 2008-02-22


2º Instancia. - Buenos Aires, febrero ,,,..................... de 2008.

¿Es ajustada a derecho la sentencia apelada? A la cuestión propuesta el doctor Miguel Angel Vilar, dijo:

I. La sentencia dictada en primera instancia obrante a fs. 402/ 411 admitió la demanda promovida por V. V. L.. En consecuencia condenó a Jorge Carlos Etchazarreta a abonar a la actora la suma de $ 105.000.-, con costas. Asimismo hizo extensiva la condena a "El Comercio Compañía de Seguros a Prima Fija SA", en su carácter de citada en garantía y en la medida del seguro.

Apelaron ambas partes expresando agravios la demandada a fs. 425 / 427, los que fueron contestados por la actora a fs. 441 (íd. fs. 443). La accionante planteó hecho nuevo y expuso sus críticas al fallo a fs. 429/ 435 vta., recibiendo respuesta de la contraria a fs. 448/ 450. La actora volvió a articular hechos nuevos a fs. 439/ / 440 y a fs. 443/ 446. Este Tribunal resolvió a fs. 455/ 455 vta.

a)La demandada criticó los montos indemnizatorios fijados en el fallo en concepto de los daños físico, estético y moral por considerarlos , en todos los casos, excesivos e injustificados.

b) La accionante impugnó también las sumas establecidas en el decisorio por daño físico, estético y moral pero por creerlas insuficientes. Indicó que fue errónea la estimación del juez de grado en punto al daño físico causado a la víctima y, en consecuencia, planteó hecho nuevo.

Por otra parte se agravió del rechazo del rubro daño psicológico y de la omisión del pronunciamiento sobre los accesorios de capital.

II. El caso.

Se trata de un accidente de tránsito acaecido el día 11 de enero de 1999 aproximadamente a las 14. 10 hs en circunstancias en que la actora era transportada en una motocicleta Kawasaki por un compañero de trabajo. La moto se desplazaba por la calle Colón en dirección a la Ruta 24 de la localidad de General Rodríguez y luego de haber traspasado la curva existente a la altura de la intersección con la calle Coronel Ramón Rodríguez colisionó con la camioneta Ford F 100, dominio RGR ... comandada en la emergencia por el demandado Etchazarreta.

La accionante denunció que a raíz del impacto acontecido entre los vehículos sufrió daños de gravedad, lo que motivó el inicio de estas actuaciones.

El sentenciante, por su lado, aplicó al caso la normativa que surge del artículo 1113, 2º parte, 2º supuesto del Código Civil. Y concluyó que la responsabilidad derivada del siniestro debía recaer sobre Jorge Carlos Etchazarreta quien aquel día conducía la camioneta Ford F 100, ya que no pudo acreditar la ruptura del nexo causal para demostrar la culpa de la víctima o la de un tercero por quien el accionado no debía responder.

Las partes consintieron la decisión recaída en materia de atribución de responsabilidad. Empero, discreparon con las estimaciones efectuadas por el sentenciante en punto a los rubros reclamados así como con los montos indemnizatorios fijados.

III.- Parciales Indemnizatorios.

En atención a lo resuelto por esta Sala en su actual composición, en los autos "Cabral, Eulalia Dionisia c/ Cabrera Luis Alberto y otros s/ daños y perjuicios", Exp. Nº 43.433/ 2000, Rec. Nº 476.074, del 10-08-07 y " Ennis González Ana María c/ Suarez Fernando Manuel y otros s/ daños y perjuicios", Exp. Nº 22105/ 2003, Rec. Nº 468.008 del 10-08-07 examinaré los agravios respetando la jerarquía de las normas vigentes y el principio de congruencia (arts. 34, inc. 4, 163, inc. 6 , 271, 277 y concs. del CPCC), atendiendo a los daños reclamados y probados, a su reparación, y sin incurrir en la "guerra de las autonomías", en las cuestiones llamadas menores.

A) Daño Físico. Daño Psicológico. Hechos Nuevos.

Ambas partes se quejaron de la cuantía reparatoria fijada en concepto de daño físico. La actora, tal como reseñé al comienzo, articuló hechos nuevos a fs. 429, 439/ 440 y a fs. 443/ 446, los que fueron admitidos por esta Sala a fs. 455/ 455 vta. En tal sentido el Tribunal dispuso que se efectuara una nueva peritación médica a fin de que el médico designado informara si se habían realizado nuevas intervenciones quirúrgicas a la reclamante y, en su caso, indicara qué incidencia tuvo o pudo tener en su capacidad laborativa y vida de relación y cualquier otro dato de interés que pudiera aportar a los efectos de la dilucidación de las cuestiones ventiladas en autos... (fs. 455 vta.). Por otro lado, la accionante solicitó la reparación del daño psíquico padecido a consecuencia del accidente.

1.-a) La actora fue trasladada al hospital local instantes después del hecho. Allí se le diagnosticó fractura expuesta de tibia y peroné de pierna izquierda y fractura supracondilea de fémur izquierdo. Además, fractura de 1/ 3 proximal de radio más trazo intrarticular de muñeca izquierda (fs. 6 c. p.; íd. Fs. 87).

b) El perito médico se expidió a fs. 312/ 315 (abril de 2003).

Describió las lesiones sufridas por la damnificada y las secuelas en relación causal con el accidente. Destacó que el tipo de fractura que soportaba la víctima era de las de "mal pronóstico funcional" por cuanto indicó eran fracturas intraarticulares que traían secuelas de rigidez.

Señaló que las secuelas le provocaban incapacidad para realizar sus tareas habituales. Calculó la incapacidad permanente en el 45% de la total.

La pericia fue consentida por todas las partes.

2.- a) A fs. 429 obra el certificado médico emitido por el médico cirujano que asistió a la actora. El especialista refirió 1) que del tratamiento inicial se obtuvo consolidación fracturaria y control del cuadro infeccioso; 2) que la evolución fue desfavorable, y que 3) como secuela del accidente presenta: anquilosis de rodilla en flexión de 25º; patelectomía parcial y pérdida del aparto extensor. Refirió que se encuentra en estado de invalidez permanente (incapacidad total y permanente del 83,19%). Asimismo que fue evaluada en Ateneo de Servicio del Hospital Universitario Austral y que "será" operada el día 11 de abril de 2006.

b) A fs. 440, con posterioridad a la intervención quirúrgica, el médico informó que la intervención fue realizada con variadas opciones terapéuticas. Explicó las pérdidas, deformidades y defectos hallados en la cirugía; el plan a seguir y el tiempo estimado para realizar la segunda cirugía: "4 a 6 semanas dependiendo de la evolución de la herida".

c) El perito designado de ofició amplió la pericia a fs. 471/ 474. La actora alegó a fs. 488/ 490.

El experto describió los antecedentes "mas dignos" de consignar en el reagravamiento del estado de la accionante a la fecha de realizar la ampliación de pericia. Reseño los informes del médico cirujano (ya mencionados ) y los dictámenes de la comisión médica de la ART.

Se expidió acerca de las lesiones y secuelas en miembro inferior izquierdo y en muñeca izquierda. Calculó la merma de capacidad derivada de la fractura de fémur, tibia y peroné expuestas en un 45%; la de muñeca izquierda en un 8, 25%; el daño estético en el 7, 01% y el daño psíquico - sobre el que me expediré luego - en el 3, 97%. Estimó un 64,23% de discapacidad total, parcial y permanente.

Por último, consideró que la víctima no superaría un examen preocupacional "dadas sus condiciones físicas y psíquicas".(Fs. 472 vta., "inserción laboral).

d) Ahora bien: para apreciar la incapacidad sobreviniente se debe partir del concepto de daño material configurado por los perjuicios producidos en los valores patrimoniales ya existentes como también los que afectan las facultades o aptitudes de las personas, consideradas como fuente de futuras ventajas económicas (vida, salud, integridad física, belleza corporal, etc.), Orgaz, Alfredo en el "Daño resarcible, ed. 1952, pg. 43).

Tal minusvalía es indudablemente resarcible porque apunta a las consecuencias o efectos que ella produce. Se ha sostenido la necesidad de calificar la certeza del daño desde el plano causal y constatar la naturaleza y entidad del interés lesionado (Zannoni, Eduardo, "El daño en la responsabilidad civil", pg. 100).

En este orden de cosas, sin daño no hay indemnización y como elemento integrante de la responsabilidad civil, debe acreditarse su existencia. Constituye un principio básico en esta materia que, quien alega el perjuicio tiene a su cargo la prueba de la existencia. El fundamento de la carga probatoria radica en que el damnificado no debe enriquecerse a expensas del responsable y la reparación debe limitarse a restablecer el equilibrio patrimonial sin que represente fuente de lucro para la víctima.

Teniendo en cuenta que la actora tenía 22 años a la data del accidente, madre de dos hijas menores (fs. 23/ 24 del beneficio de litigar sin gastos), operaria (ver informe de Wal Mart. Argentina SA, fs. 125) y merituando, asimismo que sufrió lesiones de gravedad que le produjeron las secuelas que hemos visto y condicionaron su capacidad mermando su desarrolló laboral y social, me inclino por aceptar parcialmente los agravios de la accionante y elevar esta partida indemnizatoria a la suma total de $ 100.000.- B) Daño estético.

La demandada cuestionó el monto establecido para resarcir este aspecto del daño por creerlo exorbitante. La accionante pidió su incremento en virtud de las "futuras cicatrices" que surgirán de la nueva intervención quirúrgica a la que debe someterse la actora.

a) El perito médico indicó que la accionante era portadora de múltiples cicatrices que deformaban y retraían la zona de la rodilla, una desde la mitad de la cara interna de muslo izquierdo pasando por rodilla hasta tercio superior de la pierna, lineal, de tipo queloide de 60 cms de largo por 2 cms, de ancho; otra en cara externa en forma de S itálica también de tipo queloide, de aproximadamente 30 cms de largo que terminaba sobre la zona de patela; dos cicatrices transversales de 3 cms cada una, en muslo. Asimismo observó otras cicatrices aisladas sobre pierna y muslo (zona de colocación de los tutores). Aclaró que en todas se observaba falta de masa muscular y ósea (rótula) Que a la palpación se hallaba tono y trofismo disminuido, al igual que la fuerza muscular, y que las cicatrices presentaban hipoestesia periférica e hiperestesia central. (fs. 312vta. in fine y fs. 313.) b) Concluyó que la víctima padecía secuela estética relacionada con el accidente pero que no era pasible de cirugía reparadora debido a las características de la cicatrización (tipo queloide). Manifestó, incluso, que las cicatrices de agravarían si se las intentase corregir.

c) A fs. 472 vta. el perito amplió el dictamen. Se expidió sobre el reagravamiento del estado de la actora sobreviniente a su primer informe. Analizó las constancias de atención e intervención quirúrgica efectuada en el mes de abril de 2006 y resaltó la evolución desfavorable. (fs. 471/ 472). Concluyó en la existencia de daño estético (cicatrices viciosas- queloide) y estimó la merma de la capacidad, por su incidencia, en 7, 01%.

d) Las fotografías acompañadas en sobre a fs. 7, 8, 9 (en copia a fs. 4) dan cuenta, también, de la lesión estética que padece la víctima.

Por todo ello, en base a las apreciaciones periciales que no fueron impugnadas ni objetadas y en atención a las particularidades de la causa, propongo que se desestimen las quejas de ambas partes sobre el particular y se confirme por ser justo y razonable el monto fijado en primera instancia para resarcir el daño estético sufrido por la accionante. ($ 10.000) C) Daño Psíquico.

La actora se quejó del rechazo del reclamo incoado por este concepto.

a) El sentenciante desestimó el rubro en razón de que el perito no se había pronunciado acerca de la aludida dolencia.

b) Empero, a fs. 472 / 472 vta. el perito amplió el dictamen y tuvo en cuenta la incidencia del daño psíquico diagnosticado a la víctima - 3% derivada de la reacción vivencial, grado II- en la estimación final del porcentaje de incapacidad.

c) En punto al daño psíquico cabe señalar que el artículo 1068 del código civil al establecer que habrá daño siempre que se causare a otro algún perjuicio susceptible de apreciación pecuniaria indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o a sus facultades, permite emplazar allí todo detrimento económico a la salud del ser humano, comprensivo de sus aptitudes físicas y psíquicas que le permiten desarrollarse como tal, y sin perjuicio de la reparación el agravio moral legislado en el artículo 1078 del mismo Código Civil.

En este estado de cosas, auspiciaré que se admita el agravio de la peticionante y se establezca este parcial indemnizatorio en la suma de $ 5.000.- D) Daño moral.- Ambas partes cuestionaron el monto fijado por este parcial.

a) En derredor de esta partida del daño, la Sala que integro participa del criterio que aprehende con amplitud el daño moral, al considerar que este perjuicio no queda reducido al clásico "pretium doloris" (sufrimiento, dolor, desesperanza, aflicción, etc.), sino que a más de ello, apunta a toda lesión a intereses (jurídicos) del espíritu cuyo trasunto sean unas alteraciones desfavorables en las capacidades del individuo de sentir -"lato sensu"-, de querer y de entender.

b) En ese orden de ideas y a partir del carácter resarcitorio que le asiste al daño moral -criterio netamente dominante hoy en día-, pues desempeña la función de satisfacer perjuicios que no sean mensurables con exactitud (conf. Bustamante Alsina, Jorge, "Teoría Gral. de la Responsabilidad Civil", Bs. As., 1989, pg. 179 y ss.; Cazeaux Pedro N. Y Trigo Represas, F.A., "Derecho de Obligaciones", La Plata, 1969, T. I., pg. 251 y ss.), y en vista de la gravedad objetiva del perjuicio traducida en el grado de sufrimiento físico e inquietud espiritual padecidos, teniendo especialmente en cuenta que la accionante fue sometida a diversas intervenciones quirúrgicas (ver historia clínica a fs. 129/ 229 en sobre), que deambuló con dificultad durante la evolución de las lesiones (cfr. pericia médica fs. 312 vta.), que padeció los sufrimientos y angustias propias del accidente y las dificultades para su recuperación, estimo que resulta justo elevar la suma establecida en la instancia de grado para enjugar este daño a $ 40.000.- Por tanto, propiciaré admitir la queja de la accionante y elevar la partida a la suma señalada.

E) Intereses. Omisión de fijar accesorios al capital.

La peticionante se agravió de que el sentenciante no hubiese fijado los intereses correspondientes al capital de condena. Estimó que se trató de una excesiva aplicación del principio de congruencia aunque admitió que tal pretensión no había integrado la litis.

Empero, no le asiste razón. Este Tribunal ha sostenido reiteradamente que si en la demanda -en el caso de daños y perjuicios- se omitió reclamar el rubro intereses, no corresponde por aplicación del principio de congruencia incluirlos en la liquidación cuando ya ha mediado sentencia firme (CNCiv., esta Sala, 29/10/2001, "Aiello de Vigo, Nélida B. c/ Mayo S. A. de Transporte Automotor", LA LEY, 2001-F, 563 - DJ 2001-3, 826).

En consecuencia, propondré que se confirme el fallo en lo atinente a este aspecto.

V. Conclusión Por todas las consideraciones que dejo expuestas y si mi opinión es compartida propongo al acuerdo: 1) elevar la partida fijada en concepto de daño físico a $ 100.000.-; 2) aumentar la indemnización establecida para enjugar el daño moral a $ 40.000.-; 3) revocar el pronunciamiento y fijar el parcial "daño psíquico" en la cantidad de $ 5.000; 4) confirmar el fallo en todo lo demás que ha sido materia de agravios. Con costas de Alzada de cargo de los demandados vencidos (arg. Art. 68 del Código Procesal).

Así lo voto.

Los señores jueces de Cámara doctores Brilla de Serrat y Sánchez, por análogas razones a las aducidas por el señor juez de cámara doctor Miguel Angel Vilar, votaron en el mismo sentido a la cuestión propuesta.

Por lo que resulta de la votación que instruye el Acuerdo que antecede: 1) Se eleva la partida fijada en concepto de daño físico a $ 100.000.-; 2) Se aumenta la indemnización establecida para enjugar el daño moral a $ 40.000.-; 3) Se revoca el pronunciamiento y se fija el parcial "daño psíquico" en la cantidad de $ 5.000; 4) Se confirma el fallo en todo lo demás que ha sido materia de agravios. Con costas de Alzada de cargo de los demandados vencidos (arg. Art. 68 del Código Procesal). Regulados que sean los honorarios de la primera instancia se fijarán los correspondientes a la alzada. Notifíquese y devuélvase. . -Miguel Angel Vilar. -Ana María Brilla de Serrat. -Diego C. Sánchez.