Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2009-12-10


AUTOS 12085/08 (C.C.Nº20223) DEL Primer Juzgado Letrado De Menores, CARATULADOS: "P. R. A. c/ G. G. C. - REINTEGRO DE HIJO - ACTUACIONES PARA LA EXCMA. CAMARA".- PROTOCOLIZADO:L. de Autos -Año 2009- del Tº IV- Fº7/9.- San Juan, 10 de diciembre de 2009.- VISTO: Estos autos Nº 20.223, caratulados "P. R. A. c/ G. G. C. - Reintegro de Hijo - Actuaciones para la Excma. Cámara", para resolver el recurso de apelación concedido a fs. sub 9 contra la providencia de fs. sub 6.

Y CONSIDERANDO:

Atento los antecedentes de la presente causa en la cual se dirime, en esta instancia recursiva, el cuestionamiento del padre, señor G. G. C., contra la decisión del a quo de conceder el reintegro de hijos a la tenencia de la madre, señora R. A. P..

Sin lugar a hesitación, en este caso como en cualquier otro en que está en juego el destino de menores, que es de aplicación el principio constitucional que consagra el "Interés Superior de los Niños". Esta principio directriz que informa al derecho nacional impone que la solución que deba darse tiene que estar inspirada por el máximo beneficio para los menores con independencia de los intereses de sus padres.

En ese sentido, se debe prestar especial atención a la opinión de la Asesora de Menores e Incapacidad N°1, Dra. Samira de Berbari, quién recalcó que "Reitera la suscripta el apresuramiento en cuanto al otorgamiento de la cautelar, conforme resolución de fs. 5". Ello viene a colación porque es deber de la magistratura ejercer la virtud de la prudencia en su máxima expresión cuando se trata de dirimir el destino (en este caso la tenencia) de personas menores de edad, niños. En el caso, e a quo no ha tomado los recaudos mínimos e imprescindibles para informarse de las razones que inspiraron el actuar del progenitor antes de adoptar una decisión adecuada.

Ello, conduce que este Tribunal de Alzada deba adoptar la solución del caso con otra realidad, con hechos consumados por la Primera Instancia que han modificado la situación de hecho original, lo cual conducirá a una solución que tiene otra base fáctica real distinta a la existente antes del pedido realizado por la madre.

El punto se agrava, por cuanto, el trámite dado a la causa no ha permitido desarrollar un mínimo probatorio que permite adoptar una solución no instintiva o arbitraria, sino razonada en la cual se mida con certeza lo mas conveniente para los menores.

En este estado del proceso se enfrenta la necesidad de tratar a los menores como sujeto, como personas protegidas especialmente y no como objetos del interés de los padres, que impone la necesidad de evitar cambios permanentes del hogar de referencia para que los niños tengan estabilidad emocional y social. Por una parte. Y por la otra, la situación médica de la madre que es el eje por el cual el padre pide ser mantenido en la tenencia de los hijos.

En ese sentido, el señor Juez de Primera Instancia, no ha merituado adecuadamente la gravedad del cuadro médico padecido por la madre, señora R. A. P. para evaluar si realmente se encuentra en condiciones psicofísicas, NO SOLO PARA CONDUCIR SU PROPIA PERSONA SINO PARA CONDUCIR LA PERSONA DE SUS HIJOS POR SI SOLA.

La mínima investigación que se haga sobre las causas y consecuencias de la enfermedad del alcoholismo pone el alerta sobre la gravedad del cuadro clínico que padeció la madre que hicieron crisis en los años 2007 y 2008 que llevaron a la necesidad de ser internada reiteradamente en procura de remediar su enfermedad que no solo tiene connotaciones psicofísicas sino sociales.

Es por ello, que el interés superior del niño exige que cuando un progenitor por razones de adicciones pierde el control de su persona y con ello, el de sus hijos, se le debe exigir no solo que ha se ha recuperado de la misma y que esa recuperación le permite conducir su propio destino sino que es mas importante que demuestre que ha recuperado su capacidad para conducir el destino de otra persona que en este caso son sus propios hijos. Va de suyo que no se ha acreditado esta situación en autos, solo y por decisión de este tribunal de Alzada se ha requerido el informe de una psicóloga del Gabinete Técnico que ratifica el criterio de este juzgado.

En efecto, en la parte in fine de su dictamen concretamente considera la lic. Bacigalupo que "la señora P. esta en condiciones de ocuparse del cuidado de sus hijos, supervisada por sus padres...".

Ello implica que:

a) La señora P. no se encuentra en condiciones por si sola de ocuparse del cuidado de sus hijos.

b) Que es necesario el concurso de otras personas para asegurar que la misma cumpla con esa tarea. Es decir, no es lo aconsejable u óptimo para los menores dado que se compromete la actuación de otros sujetos de la familia de la madre que no han sido ni siquiera citados al proceso y sobre los cuales el padre denuncia que de igual modo tienen problemas.

Además de ello, el problema se expande a otros sujetos que no son parte del matrimonio. En este punto se debe tener en claro que supervisar no significa sustituir, razón por la cual los abuelos de los menores no deben suplir el rol de la madre sino controlarlo.

c) Se debe tener presente que supervisar significa "ejercer la inspección superior en trabajos realizados por otros", lo cual implica una tarea de control de los padres de la madres en su tarea de madre de los hijos. Es decir, existe una implícita contradicción en el informe.

d) Como se colige el informe marca que la madre, realmente no está actualmente en condiciones de asumir ese rol por si sola como es deseable.

Por otra parte, se debe tener en cuenta que el mismo informe no dice que la señora este en esas condiciones óptimas requeridas, sino por el contrario marca que aún "se encuentra en tratamiento psicológico y debe continuarlo".

El único punto que juega en favor, en la realidad actual de la causa, en favor de mantener los menores en la tenencia de su madre, es la decisión apresurada del a quo que cambio la situación de los mismos sin realizar una prolija investigación de los hechos que, sin duda hubiera llevado a otra decisión. El otro es la edad de los menores.

En función de ello propongo al tribunal que se desestime el recurso del señor padre y se mantenga en la tenencia a la madre con la condición de que sus padres asuman judicialmente el compromiso de supervisar las actividades de su hija como madre. Además, el tribunal deberá disponer la realización dentro de los próximos seis meses de un peritaje médico psiquiátrico neutral en el cual se dictaminará la situación de la madre con relación a su adicción al alcohol y las secuelas que padece, precisando si se encuentra en condiciones de asumir por si sola su rol de madre.

Por lo expuesto, SE RESUELVE:

Desestimar el recurso del señor padre y mantener provisoriamente en la tenencia a la madre con la condición de que sus padres asuman judicialmente el compromiso de supervisar las actividades de su hija como madre. Además, el juez ante el que radica la causa deberá disponer la realización dentro de los próximos seis meses de un peritaje médico psiquiátrico neutral en el cual se dictaminará la situación de la madre con relación a su adicción al alcohol y las secuelas que padece, precisando si se encuentra en condiciones de asumir por si sola su rol de madre.

Imponer las costas por su orden.

Protocolícese, hágase saber y bajen previa reposición de sellado si correspondiere.

MAGISTRADOS: DR. ALEJANDRO LARGACHA QUIROGA;

DR. OCTAVIO AUGUSTO SANCHEZ;

DR. PASCUAL E. ALFERILLO;

SECRETARIA: DRA. ANA ESTELA VENTURA.