Sociedades comerciales, socios, régimen de capitalización, cómputo de intereses, juicio ordinario, responsabilidad de la sociedad, aplicación de la ley
Materia: COMERCIAL-CIVIL-PROCESAL
Carátula: Interindumentaria SRL c/  s/ quiebra c/ fabregas, ernesto emilio y otros s/ ordinario
Jurisdicción: Nacional — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 2020-02-04

1 - La problemática que relaciona el fenómeno de la infracapitalización con el concepto del socio como "inversor" que, en las sociedades de cuotas o de capital, limita su responsabilidad trasladando el riesgo, solamente se plantea con relación a la "gran sociedad". Es en este último supuesto, en efecto, que racionalmente aparece la exigencia de mantener la responsabilidad limitada del socio "inversor" frente a una subcapitalización societaria -con traslación del riesgo de la insolvencia a los terceros- ya que, como regla, habría de prevalecer el criterio según el cual la función económica de la sociedad no se podría cumplir a no ser que, precisamente, se admita la responsabilidad limitada de los socios (conf. Ascarelli, T., "Principios y problemas de las sociedades anónimas", Imprenta Universitaria, México, 1951, p. 22). Acaso sólo podría admitir algún matiz la consideración de la situación de los acreedores involuntarios (extracontractuales) en comparación con los que, por el contrario, han entrado voluntariamente en relación con la sociedad informándose sobre la existencia de dicho fenómeno y, por ello, contratado con garantías o con precios que incluyen una prima de riesgo (en este sentido, véase: Vizcaíno Garrido, Pedro, "El interés social como fin de la actividad de los administradores de las sociedades en crisis: acreedores frente a socios", Thomson Reuters - Aranzadi, Pamplona, 2015, ps. 123/124; De Arriba Fernández, María L., "Derecho de grupos de sociedades", Civitas, Pamplona, 2009, p. 497, texto y nota n° 182; Pereira Duarte, Diogo, "Aspectos do levantamento da personalidade colectiva nas sociedades em relagao de dominio - contributo para a determinagao do regime da empresa plurissocietária", Almenida, Coimbra, 2007, p. 311 y ss., n° 32; Deya, F., "La infracapitalización societaria desde una perspectiva económica del derecho", RDCO 2002-813).

2 - Por el contrario, la problemática no se plantea con igual proyección cuando se trata de la "pequeña sociedad" o de la llamada "sociedad cerrada" en la que, a diferencia de las sociedades abiertas o grandes sociedades, los socios usualmente confunden su condición de tales con el ejercicio de cierta capacidad gestora, lo que lleva implicaciones que van más allá de la mera actitud pasiva típica del inversor. En este diferente escenario, en efecto, como lo ha destacado la doctrina (conf. Ramírez Bosco, L., "Responsabilidad por infracapitalización societaria", Buenos Aires, 2004, p. 109; Vizcaíno Garrido, Pedro, ob. cit., ps. 125/126), es posible excepcionalmente imputar al socio una responsabilidad ilimitada, pese a que por el tipo societario la tuviera como limitada, cuando del ejercicio de su capacidad gestora, sea por omisión o comisión, con dolo o culpa, se ha derivado una infracapitalización de la sociedad contraria al deber general de mantener una capitalización adecuada. 3 - Bien entendido que la mayor responsabilidad de que se trata tendría justificación en la implicación del socio en la gestión social (conf. Vizcaíno Garrido, Pedro, ob. cit., ps. 125/126) o por entenderse como la consecuencia del individual ejercicio que hizo de un poder de decisión sobre los asuntos sociales (conf. Manóvil, R., "Responsabilidad de los socios por insuficiencia de capital propio: el modelo alemán", en AA.VV., 'Derecho Empresario Actual - Homenaje a Raymundo L. Fernández', Cuadernos de la Universidad Austral, Buenos Aires, 1996, p. 627); responsabilidad que, en sustancia, conduce -como ya se dijo- a desestimar la persona jurídica societaria e imputar al socio el correspondiente deber de reparar a los acreedores insatisfechos por causa de la insolvencia.