Tribunal: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA
Jurisdicción: Local — Provincia: Chubut
Fecha: 2013-03-12


RAWSON,12 de Marzo de 2013.- ------ VISTOS: ----------------------------------- ------ Estos autos caratulados: "G., J. O. c/ Provincia del Chubut s/ Demanda Contencioso Administrativa" (Expte. Nº 22.522-G-2011).----------------- ------ DE LOS QUE RESULTA: ----------- ------ 1.- Que a fs. 119/125, el Sr. J. O. G. promueve -en calidad de policía jubilado- demanda contencioso administrativa contra la Provincia del Chubut, persiguiendo el cobro de diferencias de haberes previsionales entre lo que percibe conforme el cargo de Comisario Inspector con 38 años de antigüedad y las que estima le corresponden por aplicación del art. 147 de la Ley XIX N° 8 -DJ. Ello, "con una retroactividad de 5 años contados desde el 05/05/11", a más de la regularización a futuro de dichos haberes e intereses, desde que cada suma es debida y hasta su efectivo pago.---------------------------- ------ 2.- Cumplido el traslado de rito, en la contestación de demanda, la accionada solicita su rechazo en todas sus partes, con costas -fs. 143/156.--- ///--- En el Apartado V.- desarrolla los fundamentos con los que pretende justificar su postura, señalando que la pretensión no puede prosperar porque la norma invocada por la contraria ha sido derogada. Menciona que el régimen dado por el Decreto Ley N° 1700/79 fijaba un esquema salarial para la Administración Pública que en su art. 69 derogaba toda otra norma que estableciera regímenes de remuneraciones. Interpreta ".cuando el artículo 47 expresa que el personal percibirá además los adicionales y suplementos de la Ley 1561. es porque renglón seguido en las disposiciones generales establece la derogación de toda otra norma que establezca otro régimen de remuneraciones. . Es decir... dos años más tarde de la norma que invoca el actor, se estableció un nuevo régimen de remuneraciones, que fija una nueva escala salarial. derogando los regímenes anteriores" (fs. 147).------------------ ------ Señala que el Decreto Ley en el que el actor asienta su reclamo, es del año 1977 por lo que no entiende como nunca ha existido ningún tipo de planteo económico o en torno a la supuesta ilegalidad del Estado Provincial para fijar su política salarial. --------------------------- ------ Sostiene la demandada haber liquidado los haberes conforme a derecho y a las leyes presupuestarias respectivas; según opina, su obrar encuentra amparo legal en la Ley N° 5415 (en DJ -se aclara- "caducidad por objeto cumplido").-------- ------ Que destacando la importancia que tiene el Presupuesto de Gastos y Recursos, señala que cada una de las leyes que han ///prevenido aumentos salariales fueron acompañadas de la fijación y asignación de los recursos correspondientes. Agrega que, conforme el art. 135 inc. 4) de la Carta Magna Local "la falta de asignación de recursos a un gasto se fulmina con su derogación si el mismo no ha tenido principio de ejecución" (fs. 149). Y que hasta la fecha, no ha existido en ninguna de las leyes de presupuesto desde el año 1977, mención alguna a una partida presupuestaria en función de los gastos que pudiere afrontar la norma invocada por el accionante por lo que -colige-, conforme la manda constitucional referida, el art. 147 del Decreto Ley N° 1561 ha quedado plenamente abrogado.------------------------------- ------ Cita jurisprudencia y asevera que nos encontramos frente a dos tipos de derogaciones. Una expresa del Dto. Ley N° 1561/77, toda vez -explica- que el N° 1700/79 deroga la norma legal que establezca regímenes de remuneraciones. Y, una tácita, porque -sostiene- la Constitución entiende derogada la ley que no ha tenido una asignación de recursos necesaria para afrontar su cumplimiento.--------- ------ Que rechaza la aplicación del precedente "Oriolo." (fallo de la CSJN) aludido por el actor y da razones.

------ 3.- A fs. 159 se abre la causa a prueba. A fs. 32 del Cuaderno de Prueba Actora, la demandada solicita se difiera la prueba pericial contable a practicarse para la etapa de ejecución de sentencia, ///prestando su conformidad el accionante a fs. 34. Seguidamente, pasan los presentes a resolver (fs. 35).---- ------ 4.- Que la Presidencia del Cuerpo advierte a fs. 165 que el actor pretende de la Provincia del Chubut "diferencias previsionales correspondientes a su haber jubilatorio", por lo que ordena dejar sin efecto el llamamiento de autos y dispone su pase al Sr. Procurador General a fin de que se expida sobre la legitimación pasiva en el proceso.---- ------ El Magistrado manifiesta que la relación jurídica sustancial -de naturaleza previsional, aclara- tiene por partes al accionante y al Instituto de Seguridad Social y Seguros, persona jurídica otorgante del beneficio y distinta del Estado Provincial demandado. Por lo que -opina- correspondería decretar de oficio la falta de legitimación pasiva de aquél en este proceso (fs. 166).

------ Que a fs. 167 se llaman autos para resolver.------------------------------ ------ CONSIDERANDO: ------------------- ------ I.- Que la legitimación para obrar o procesal -ad caussam- es un requisito en cuya virtud debe mediar una coincidencia entre las personas que efectivamente actúan en el proceso y las personas a las cuales la ley habilita especialmente para pretender -legitimación activa- y para contradecir -legitimación pasiva- respecto de la materia ///sobre la cual el proceso versa (SD Nº 24 y 25/95; 1/SCA/96; 12, 13 y 14/SCA/97, 3 y 4/SCA/98 y 01 y 15/SCA/99, entre muchas, en concordancia con la doctrina sentada al respecto: DE SANTO, el Proceso Civil, Tº I, pág. 616/617; PALACIO, Derecho Procesal Civil, T I, pág. 405; R. DROMI, Grouz, 1986, Derecho Subjetivo y Responsabilidad Pública, pág. 41/42, entre otros).---------------------------- ------ Que aquélla ha sido definida por la doctrina como "la cualidad emanada de la ley que faculta a requerir una sentencia favorable respecto del objeto litigioso y que en la mayoría de los casos coincide con la relación jurídica sustancial" de tal modo que su falta, consiste en la ausencia de esa cualidad, sea porque no existe identidad entre la persona del actor y aquélla a quien está concedida, o entre la persona del demandado y aquélla contra la cual se concede.- O, en otros términos, cuando no media coincidencia entre las personas que efectivamente actúan en el proceso, y las personas a las cuales la ley habilita especialmente para pretender o contradecir respecto de la materia sobre la cual versa (DE SANTO, con cita de COLOMBO y PALACIO -Ibidem).- Coincidentemente, la jurisprudencia circunscribe la legitimación al "ámbito del vínculo entre las partes y la relación jurídica sustancial, a la posición jurídica que concierne a los sujetos con relación al objeto del juicio" (LL 1979-D-35, ED 84-583-STCH, SI Nº 59/SCA/04, 29 a 34/SCA/12, 43 a 45 y 61/SCA/12).----- ///--- Que esta Falta de Legitimación -tal como ha sido definida- se identifica, se ha dicho, con la tradicionalmente denominada de "falta de acción" (sine actione agit), a la cual se ha agregado, como requisito de admisibilidad para poder resolverse en carácter de artículo de previo y especial pronunciamiento, el consistente en que aparezca en forma manifiesta.- Ello equivale, "a que pueda resolverse con los elementos arrimados a la causa y su acreditación surja de ellos sin necesidad de producción de prueba" (KIELMANOVICH, citado por Eduardo SIRKIN en "Apuntes sobre la legitimación procesal y la excepción previa como manifiesta", publicado el 16/09/2010 en elDial.com - DC143B).------------------------ ------ II.- Que -debe recordarse- en el marco del Derecho Público, la relación jurídica está dada por "la actividad estatal, que se exterioriza de diferentes maneras (ley, reglamento, contrato, acto...), y genera consecuencias de tipo jurídico que instituyen recíprocamente derechos y deberes correlativos, los que se delimitan según la correspondencia entre las situaciones en que se encuentren cada uno de ellos respectivamente.- La relación jurídica se da así cuando la situación de poder (derecho) en la que se encuentra uno de ellos, se corresponde necesariamente con una situación de deber (obligación) del otro.- En este marco referencial que es la relación, la ubicación o disposición jurídica de un sujeto, es lo que caracteriza su situación jurídica.-" (DROMI -Derecho Subjetivo y Responsabilidad Pública-GROUZ 1986-págs. 41/42; SI Nº 59/SCA/04, 61/SCA/12).--------------- ///--- Esta situación jurídica subjetiva es entonces la que delimita la legitimación, y no es un mero requisito procesal de la demanda, sino de la pretensión. Tal como dijo el Tribunal -en SD N° 24/95, 6/SCA/97, 9/SCA/00 entre muchas: "toda discusión sobre el tópico puede ser dispendiosa y no deja de confundir al justiciable, a salvo los casos de evidente "falta de acción", cuando la insuficiencia del derecho invocado, o la improcedencia de la acción en cuanto al fondo por la falta de correspondencia absoluta de la situación en la relación jurídica controvertida, aparece manifiesta en la demanda, a tal extremo que permite su rechazo, sea "in límine" o en la etapa final del proceso..." (Conf. MAIRAL - Control Judicial de la Adm. Púb. T. I págs. 141/142).----------------------------------- ------ En SD N°1/SCA/96 y 4/SCA/98, SI Nº 29 a 34/SCA/12, 43 a 45 y 61/SCA/12 se citaba a RIVERO YSERN cuando caracteriza la relación jurídico administrativa (en El Derecho Administrativo y las relaciones entre particulares - Univ. Sevilla -1969-pág.114) y entendía que "aquélla está estructurada en base a un elemento subjetivo, uno objetivo, un contenido y una normativa. El elemento subjetivo lo componen la Administración, en cualquiera de sus esferas, y el administrado; el objetivo está dado por el interés regulado y tutelado; el contenido lo integran los derechos y deberes de ambas partes: el Estado representa una persona jurídica y así los derechos públicos subjetivos reciben un destinatario y un obligado; la normativa, de ///orden jurídico administrativo es el marco en que la relación se desenvuelve, sea específica, o, en general el orden jurídico obligacional e institucional".- Y estos elementos son esenciales para discernir la legitimación sustancial.------------------------ ------ III.- En SI Nº 59/SCA/04; 29 a 34, 43 a 45 y 61/SCA/12, se mencionaba la opinión de ARAZI, quien afirma que el carácter manifiesto de la ausencia de legitimación queda sujeto en primer lugar a la apreciación del demandado, quien por no considerarla así puede alegarla al contestar la demanda; y, en segundo lugar a criterio del juez que, a pesar de haberse articulado como excepción previa puede postergar su tratamiento para el momento de la sentencia definitiva, o a la inversa, puede tratarla como previa no obstante su alegación como defensa de fondo.- En estos precedentes se atendió a sus enseñanzas: "es aconsejable que las cuestiones referidas a los requisitos de la acción sean resueltas con carácter previo, eliminando del proceso toda cuestión que no permita un pronunciamiento sobre el fondo.- El juez debe examinar, primero, si no existen elementos para regular la constitución del proceso; en segundo lugar, si se han cumplido las condiciones para dar curso a la acción, y en tercer lugar, si la pretensión es fundada.- Las dos primeras cuestiones debe decidirlas antes de entrar al fondo del asunto" (En "La Legitimación" - Homenaje al Prof. Dr. Lino Enrique PALACIO - Abeledo Perrot - Roland ARAZI y otros- pág. 30/33, con cita de CHIOVENDA y FAIRÉN GUILLÉN).---------------------------------------- ///--- Se ha dicho en los fallos últimos citados, aplicable su doctrina al caso: ".además, cabe la posibilidad del análisis oficioso del juez, por cuanto la conformación regular de la traba de la litis, que se vincula con la estructuración adecuada de la relación jurídica procesal, es uno de los presupuestos básicos del proceso, que debe ser controlado oficiosamente por el iudicante.- De ello ha de deducirse, que aún cuando fuere opuesta como defensa de fondo -o no fuere concretamente opuesta- si el juzgador advierte una falta de legitimación manifiesta, así debe declararlo, por cuanto el permitir la tramitación del proceso en todas sus etapas importaría favorecer el dispendio de energía jurisdiccional violentando el principio de ahorro procesal (conf. SI Nº 15/SCA/99)".------- ------ IV.- Que, como se ha establecido, por los presentes el actor - reclama -de manera equívoca- de la Provincia del Chubut el pago de diferencias de haberes previsionales- que dice surgirían de lo percibido actualmente y lo que le correspondería por aplicación del art. 147 de la Ley XIX N° 8 -DJ, que regula sobre salarios para el personal en actividad.-- ------ El derecho al salario que está preceptuando la norma invocada, es diferente del derecho al haber jubilatorio.- Su misma causa es distinta: si aquél la encuentra en trabajo efectivamente realizado (ver FIORINI -Derecho Administrativo Tº 1, pág.830/831), éste la halla ///en ser consecuencia de la remuneración que percibía el activo, una vez cesada esa actividad y como débito de la comunidad por dicho servicio (Conc. CS Fallos 293-235).- También son distintos los sujetos obligados al pago: el salario es debido a los dependientes por el empleador (para el caso de la Policía, la Provincia del Chubut); en tanto el haber jubilatorio, es debido -una vez obtenida la condición de beneficiario del sistema previsional- por el organismo que administre el régimen de de jubilaciones y pensiones.--------------------------------------- ------ No pueden reclamársele en consecuencia haberes de previsión a la Provincia, porque conforme ha expuesto esta Sala "la administración del régimen previsional . ha sido legalmente asignado al Instituto de Seguridad Social y Seguros de conformidad a lo prescripto en el art. 18 de la Ley N° 3923, por tanto siendo el órgano previsional un ente autárquico con propia personalidad y personería (art. 2 del mismo cuerpo normativo) se constituye en contradictor necesario en la pretensión de incremento de haberes jubilatorios... . El Estatuto del Empleado Administrativo, sólo es aplicable al personal en actividad, que mantiene relación de subordinación o dependencia, la que concluye indefectiblemente con el cese; a partir del acogimiento dispuesto al régimen de pasividad, adquiere "status" de jubilado en el marco del sistema previsional imperante ..." (in re "H...", S.I N° 15/99).- ------ El sustento normativo de la pretensión instaurada, con una retroactividad a 5 años, considerando que se trata de un jubilado ///desde antes de 2006, induce a todo evento a recordar, que la movilidad, definida en S.D. N° 1/SCA/02 (in re "A." y otros casos) como "la adecuación del haber al nivel general de las remuneraciones de la clase activa en función de las variaciones que en ese nivel se producen", determina la aplicación del art. 86 de la Ley XVIII Nº 32, e impone al Instituto su actualización, luego de "haber ingresado los aportes correspondientes al primer mes de aplicación de la norma que haya dispuesto las modificaciones de los sueldos del personal en actividad" y ".en la misma proporción en que se aumente la remuneración del activo, considerándose la escala salarial que en cada caso corresponda". "Frente a la clara letra de la ley, no puede admitirse hermenéutica desnaturalizante: los cálculos los debe hacer primero el empleador para el salario de los activos, luego el ISSyS calculará y pagará proporcionalmente, el que pudiere corresponder como haber previsional" (S.I N° 61/SCA/12).---------------- ------ En tanto el legítimo contradictor de la pretensión del actor, el obligado al pago requerido según lo explicado no es la Provincia del Chubut, no es aquélla contra quien procede la acción impetrada en este proceso, y así debe declararse poniendo fin al mismo (art. 350 inc. 3º Ley XIII Nº 5). Con costas por su orden, en la medida en que la resolución se adopta de oficio (art. 69 - 2º párrafo de Ley XIII Nº 5).----- ///--- V.- Que procede valorar los trabajos de los letrados apoderados del actor -R. A. S., R. J. M. C. y L. G. G.- en forma conjunta, por la primera etapa del proceso más la mitad de la segunda, de conformidad con las pautas arancelarias, considerando como monto del juicio el reclamado en la demanda que será calculado en la etapa de ejecución de sentencia, a los que se sumarán intereses a Tasa Activa del Banco del Chubut S.A. para préstamos personales -que es la que viene aplicando el Tribunal para casos en que se debaten prestaciones derivadas de este tipo de relaciones- desde su interposición y hasta la fecha en que este pronunciamiento quede firme, de conformidad con los arts. 6, 7, 37 y 46 de Ley XIII Nº 4. Atenta la imposición de costas, no corresponde regulación a los representantes procesales de la accionada por imperio del art. 2 de la misma Ley.

------ Por ello la Sala Civil, Comercial, Laboral, Contencioso Administrativa, de Familia y Minería del Superior Tribunal de Justicia; ---- --------------------------------- R E S U E L V E: -------------------------------------- ------ 1º) DECLARAR la Falta de Legitimación de la accionada PROVINCIA DEL CHUBUT en estos autos.----------------------------------- ///--- 2º) COSTAS por su orden (art. 69 - 2º párrafo de Ley XIII Nº 5).------------ ------ 3º) REGULAR los honorarios profesionales de los letrados apoderados del actor -R. A. S., R. J. M. C. y L. G. G.- en forma conjunta, por la primera etapa del proceso, más la mitad de la segunda, en el 3,5% (50% del 7%) del monto calculado en la forma establecida en el último considerando (arts. 6, 7, 37 y 46 de Ley XIII Nº 4).- Todo con más IVA si correspondiere.----------------------------------- ------ 4º) REGÍSTRESE y notifíquese.---- Fdo. Dres. Fernando S.L. Royer, Daniel L. Caneo y José L. Pasutti.

Recibida y registrada en Secretaría el 14/03/013 bajo el N° 15/SCA/2013.