Procedencia del recurso, nulidad de sentencia, remisión del expediente, fallos de la Corte Suprema, extradición, dictamen fiscal, ley vigente
Materia: PROCESAL
Carátula: Nechifor, Raluca Smaranda. c/  s/ recurso de casación.
Jurisdicción: Federal — Provincia: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Fecha: 2020-08-28

Corresponde hacer lugar al recurso de casación interpuesto por la defensa, anular la decisión recurrida- que había dispuesto no hacer lugar a la solicitud de expulsión de Raluca Smaranda Nechifor- y remitir las presentes actuaciones al tribunal de origen para su debida sustanciación. Ellos así, por cuanto al resolver el conflicto se omitió toda consideración a los planteos postulados por la defensa y que se encontraban sometidos a decisión jurisdiccional. En ese sentido y como reiteradamente tiene dicho la CSJN, la omisión de pronunciamiento respecto de una cuestión oportunamente propuesta y conducente para la solución del pleito destituye el fallo de fundamentos e impone su invalidación (Fallos: 235:113, 331:1784, 339:1493 340:1311, 341:898, entre otros). En efecto, el pedido efectuado por Raluca Smaranda Nechifor, de nacionalidad rumana, se ha fundado en que tiene un hijo de 13 años de edad que se encontraría en una situación de desamparo que podría justificar el apartamiento, por razones humanitarias y en acatamiento de normativa constitucional y convencional, de una estricta aplicación de los preceptos legales que regulan el extrañamiento. En ese mismo sentido se expidió, al momento de dictaminar, la representante del Ministerio Público Fiscal, al señalar que "de la documentación agregada al presente incidente, se desprende el estado de salud y de vulnerabilidad del niño A.V.S., como así también que su madre Nechifor Raluca Smaranda, sería la persona que podría hacerse cargo de su cuidado, toda vez que su abuela materna (madre de la condenada), fue diagnosticada con peritonitis por doble perforación ileal y oclusión intestinal, por lo que no puede hacerse cargo del niño.". Estos aspectos invocados por las partes, que podrían resultar conducentes para una correcta solución del caso y sobre los cuales no existe contradicción, no han sido objeto de un debido análisis en la decisión bajo estudio. Esta carencia se ve agravada por la falta de intervención en el caso de la Asesoría de Menores, en tanto es aquélla la institución que se encuentra en condiciones de alegar, objetivamente y de un modo no condicionado, sobre el punto y que puede entablar en defensa de éstos las acciones y recursos pertinentes. Desde otra perspectiva, tal como sostuve en "Montes Anarata", corresponde recordar que estas Reglas de las Naciones Unidas para el tratamiento de reclusas y medidas no privativas de la libertad para las mujeres encarceladas introducen ciertas pautas específicas de género al referir que en oportunidad de decidirse esta clase de cuestiones deberían tenerse en cuenta las presuntas victimizaciones previas de las mujeres y las responsabilidades de cuidado y de contexto del delito, dando preferencia a la reducción del uso de la prisión, prestando atención a las necesidades de la mujer encarcelada en ocasiones en las que se observen estas especiales circunstancias. Resultaba necesario entonces que, en el caso, ante los concretos requerimientos de la parte a los efectos de obtener, excepcionalmente y por esas razones, la pretendida expulsión anticipada y teniendo en consideración lo dictaminado por la representante del Ministerio Público Fiscal, mi colega de la instancia anterior precisara si, frente al rechazo de la petición por aplicación de la normativa nacional vigente, no se podría ver vulnerado el interés superior del niño y, luego, si con la medida adoptada, no se estaba llevando a cabo también una práctica punitiva discriminatoria hacia una mujer extranjera encarcelada frente a esa concreta situación. Las directrices rectoras antes expuestas, reconocidas constitucional y convencionalmente, lejos de erigirse en una habilitación para prescindir de toda norma jurídica superior, constituyen una pauta cierta que orienta y condiciona la decisión de los tribunales de todas las instancias. En esa dirección, el vínculo filial es irremplazable en el desarrollo de la vida familiar y en la educación de los niños y las niñas y, en estos casos, las decisiones que resuelven peticiones como las aquí formuladas deben tender a dar respuesta impostergable a su interés superior en los términos del art. 3.1 de la Convención de los Derechos del Niño, evidenciándose como parámetro esencial para su sustanciación. Desde esta perspectiva, debió ponderarse también que en el presente caso el arresto domiciliario, como alternativa de la privación de la libertad eficaz y tuitiva de los intereses de los menores y de la mujer en su calidad de madre, no resultaba una opción de ser aplicada, dada la particular situación de la imputada -carente de arraigo por su condición de extranjera- y de su familia -que reside en Rumania- y, en consecuencia, correspondía verificar la posibilidad de generar una solución alternativa que habilite procurar similares objetivos. Entonces, esa hermenéutica se imponía desde esas perspectivas, contemplando la situación global por la que Raluca Smaranda Nechifor atraviesa en cuanto a su situación particular y familiar, y determinar si aquellas normas que rigen el proceso vernáculo, puestas en confronte con las que emanan del derecho internacional a las que nuestro país se ha comprometido a cumplir, eran o no las adecuadas para decidir el caso, aún por fuera de los supuestos temporales previstos. En ese punto entiendo que la decisión a adoptar en este particular caso, debe evaluar, más allá de las definiciones normativas o de ponderar si la expulsión -anticipada o no- es para la extranjera un beneficio o un plus de pena, las consecuencias en la vida de las personas y la medida en que se podrían afectar sus derechos, ello con una mirada abarcativa de los instrumentos internacionales que se invocan y, especialmente, teniendo en consideración el interés superior de los niños y el carácter de mujer encarcelada en un país extranjero.