Tribunal: CAMARA EN LO CIVIL, COMERCIAL, FAMILIA, CONTENC. ADM.
Jurisdicción: Local — Provincia: Córdoba
Fecha: 2012-09-03


SENTENCIA DEFINITIVA NUMERO: OCHENTA Y SEIS En la ciudad de Río Cuarto a los	tres días del mes de Septiembre	del año dos mil doce, se reúnen los Sres. Vocales de la Excma. Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, Familia y Contencioso Administrativo de Segunda Nominación de esta ciudad, ante mí, Secretaria autorizante, a efectos de dictar resolución en estos autos caratulados "LOSER, NORMA LEONOR Y OTROS C/ LOSER DE BRIDAROLLI, ELENA MATILDE Y OTROS - ORDINARIO" (Expte. 398453), venidos en apelación del Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial de Primera Nominación de esta ciudad, donde su titular, el Dr. José Antonio Peralta, con fecha veinticuatro de agosto de dos mil once, por Sentencia Definitiva número doscientos ocho, resolvía: "I) Rechazar la excepción de prescripción. II) Hacer lugar a la acción intentada y en consecuencia, condenar a los demandados, a que aporten el valor de lo que corresponde colacionar. III) Imponer las costas a la parte vencida. IV) Diferir la regulación de honorarios según el considerando respectivo".

El Tribunal se planteó las siguientes cuestiones a resolver:

1era.) ¿Cabe admitir el recurso interpuesto por los demandados respecto de la sentencia que recepciona la demanda incoada en su contra? 2do.) ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar? De conformidad al resultado del acuerdo, se dispuso que el orden de emisión de los votos sería el siguiente: señores vocales Daniel Gaspar Mola, José María Ordóñez y Horacio Taddei.

A LA PRIMERA CUESTION, el señor vocal Daniel Gaspar Mola dijo:

1. El caso.

1.1. Según surge de la documentación agregada en los autos caratulados: "Girardi, Etelvina Esther - Declaratoria de Herederos", que se tienen a la vista, esta señora, madre de cinco hijos (Elena Matilde Loser de Bridaroli, Juan Carlos Loser, Matilde Ester Loser, Norma Leonor Loser y Miguel Ángel Loser -en adelante identificados por sus respectivos nombres de pila-) y viuda del padre de éstos (José Loser), dispone, mediante sendas escrituras públicas labradas en el año 1998 (agregadas a fs. 18/20 y 21/23, de la citada declaratoria, que serán las citadas en lo sucesivo, sin perjuicio de las reiteradas copias que se agregan en estos autos.), la donación a dos de sus hijos (Elena y Juan Carlos), de dos bienes inmuebles bajo las siguientes condiciones, a saber:

- Derechos y acciones equivalentes al 70% indiviso sobre un predio rural ubicado en la Provincia de San Luís, haciéndolo en los siguientes términos (escritura de fs. 18/20):

".concurre por este acto a donar a sus nombrados hijos. en condominio y por partes iguales el total de las derechos indivisos consistentes en un setenta por ciento sobre un inmueble con todo lo edificado. pasa a poder de los donatarios por no poseer más derechos la donante. Que esta donación es la parte que sobre el total de su patrimonio la Ley le otorga para disponer de sus bienes, por lo que no se requiere en este acto la conformidad de sus restantes hijos; y además toma la parte de la legítima que les corresponde. .cuya posesión material ya le ha sido dada por tradición manifestada antes de este acto".

- Un inmueble urbano en la localidad de Sampacho, Provincia de Córdoba, en los siguientes términos (escritura de fs. 21/23):

"Que DONA a favor de sus hijos. en condominio e iguales partes un derecho y acción equivalente a un veinte por ciento o quinta parte, que debe aplicarse a su porción disponible sobre el siguiente inmueble. deja transferido a favor de sus hijos. el quinto disponible a que se ha referencia en la DONACION, como así también los derechos de propiedad, posesión y dominio que en la citada proporción y en el inmueble relacionado tenía y le correspondían,.".

1.2. Los hijos demandados rechazan la pretensión sobre la base de sostener que las donaciones efectuadas pertenecían al quinto disponible, sin que se violara la legítima, refiriendo luego a una secuencia de actos de disposición que habría realizado la madre de las aquí partes, que se tradujeron en la entrega de dinero a los actores y asunción de gastos por los demandados, que los conduce a oponer la excepción de "falta de acción".

1.3. Diligenciada la abundante prueba ofrecida por cada parte y llenados los restantes recaudos procesales pertinentes, el Magistrado de la anterior instancia se expide de la manera que surge de la parte resolutiva trascripta, siendo del caso señalar que sobre los antecedentes de lo allí actuado, la reseña efectuada en la sentencia apelada cumplimenta de manera suficiente los requerimientos legales (art. 329, CPCC), por lo que allí cabe remitir, restando solo referenciar a lo actuado ante esta instancia, lo que se hará de seguido.

2. El recurso.

2.1. Según presentación que se agrega a fs. 1038/1046, el apoderado en juicio de los demandados concreta sus agravios y luego de efectuar un "sumario de la causa" y de "la sentencia del inferior", levanta los siguientes agravios:

1er. agravio: Atribuye al fallo: Violación al principio de congruencia - Donación del quinto disponible, habiendo, dice, simplificado el a quo lo reclamado, yendo más allá de ello, citando la escritura de fs. 4 por la que se indica que se dispuso del quinto a favor de sus hijos (porción disponible), agregando que la causante fue sostenida y mantenida por su hija Elena (lo que fue argumentado al contestar la demanda), afirmando que el juez por una parte sostiene la validez del acto y por la otra los gastos deben ser discutidos en el sucesorio, haciendo lugar a la demanda, luego de rechazar la prescripción planteada; cita doctrina sobre la congruencia, aludiendo a la nulidad de los fallos que prescinden de los argumentos de hecho o derecho serios que sustentan la pretensión. El argumento de que la donación integra el quinto disponible no ha sido tratado, por lo que vuelve sobre el punto, habiendo afirmado la donante, ante distintos notarios, que se trata del quinto de su patrimonio lo que dona.

2do. agravio: Sobre el cómputo del plazo de prescripción, atribuye "error fundamental", reiterando que debe aplicarse el art. 4028, CC y se opera a los 4 años.

3er. agravio: Al entender que no se probó que se vulnerara la legítima acusa violación al principio de economía procesal, sostiene haber probado que en el mismo acto de la donación los actores recibieron dinero compensando lo que se donaba y, además, se han probado los gastos que realizaron los demandados en favor de la causante, por lo que no corresponde mandar a discutir esto en el sucesorio.

4to. agravio: Sobre la imposición de costas, al haberse rechazado gran parte de la demanda, no se ha atendido al principio que determina el art. 132, CPCC.

Hace reserva del Caso Federal y pide se revoque la sentencia, rechazando la demanda, con costas.

2.2. A fs. 1049/1052 obra el responde de los apoderados judiciales de los actores y por las razones que expresan y a las que cabe remitir, solicitan se confirme la sentencia, con costas.

2.3. Dictado el decreto de autos para definitiva (fs. 1053), firme y consentido el mismo y llenados los recaudos fiscales respecto de los letrados intervinientes, ha quedado la causa en condiciones de ser fallada.

3. Sobre la prescripción opuesta.

3.1. Por una cuestión de orden lógico, se impone principiar este pronunciamiento tratando lo atinente a la prescripción opuesta por los demandados, toda vez que la eventual admisión de esa defensa, influye sobre el fondo del asunto traído.

3.2. Este tribunal de grado ha tenido oportunidad de expedirse recientemente (in re: "Angelini de Cardinalli - Declaratoria de herederos. Incidente de colación deducido por Elsa Cardinalli de Mengoni y Osvaldo Cardinali - Recurso de Casación", Sent. 97 del 18.11.11), reiterando un criterio ya sentado, sobre el término de prescripción, indicando que, el reclamo entre legitimarios por medio de la condigna acción de colación como la aquí propuesta, se encuentra alcanzada por el plazo de prescripción que determina el art. 4023, CC, de diez años para su promoción (conf. Zannoni: "Ineficacia y nulidad de los actos jurídicos", págs. 408/409; Pérez Lasala: "Curso de derecho sucesorio", Depalma, pág. 366).

3.3. En consecuencia y si se observa que los actos atacados respectivamente datan de los meses de julio y agosto de 1998 y la acción que nos ocupa fue interpuesta el 30 de abril de 2004 (ver cargo de la demanda de fs. 9), está claro que, al tiempo de su interposición, el plazo indicado no se encontraba en absoluto cumplido y dada la naturaleza de la acción incoada y que los demandantes no han tenido intervención en dichos actos, la defensa no luce susceptible de ser acogida.

3.4. En tanto que si computamos como fecha de inicio del término, el fallecimiento de la madre de las aquí partes acaeció el 7 de septiembre de 2003 (acta de defunción de fs. 4, de la declaratoria respectiva), resulta indudable que el plazo de la prescripción comenzó a transcurrir desde esa fecha, por ser allí el momento en que se defiere la sucesión, con su apertura (art. 3282, CC -conf. Pérez Lasala: citado, pág. 81-) y, por tanto, desde allí corre el término para reclamar (conf. Borda: "Tratado de Derecho Civil - Sucesiones", Perrot, 6ta. edición actualizada, T. I, págs. 521) (conf. "Gómez c/ Gómez - Demanda colación", Sent. 90 del 01.10.10), por lo que, obviamente, también desde esta mira, la prescripción no se ha operado.

3.5. La resolución que desestima esta defensa debe confirmarse, siendo del caso agregar que, al respecto, en el agravio específico, no se han brindado razones que pudieran conducir a una solución distinta.

4. La acción de colación.

4.1. Es doctrina recibida que la colación (y así lo ha expresado este tribunal -in re: "Gómez,.", citado), en cuanto acción que involucra a los herederos forzosos, busca mantener la igualdad de éstos, presumiendo que la voluntad del causante es atribuir lo que pudo haber donado a alguno de aquellos a la cuota hereditaria que en definitiva le corresponda (conf. Pérez Lasala: cit., págs. 362 y 362), procurando con ello, según entiendo, que no se altere el principio de igualdad entre los herederos, en la medida que el causante no haya querido "desigualar" (conf. Salas - Trigo Represas: "Código Civil y Leyes complementarias anotados", Depalma, T. 3, pág. 95, nro. 1; Trigo Represas - López Mesa: "Actualización", Depalma, T. 4-B, pág. 190, nro. 1; Zannoni: "Derecho Civil - Derecho de las Sucesiones", Astrea, T. I, pág. 724; Borda: cit., pág. 488), no siendo una institución llamada a proteger la legítima hereditaria de los herederos forzosos (para lo que está legislado la figura de la acción de reducción -conf. Borda: ibídem; Salas - Trigo Represas - López Mesa: cit., pág. 192, nro. 2bis.-), sino el trato equivalente de quienes ocupan, respecto del causante, una misma posición, admitiéndose, eso sí, la ventaja de tiempo que éste otorgó al beneficiario, quien recibe el bien antes del deferimiento de la sucesión, con el mentado anticipo de herencia (art. 3476 -conf. Zannoni: ibídem-).

4.2. En definitiva, la institución que nos ocupa y según la entiendo, mientras por una parte procura permitir al causante (en nuestro caso, como en muchos: uno de los padres -la supérstite-), beneficiar a alguno o algunos de sus hijos, mediante una anticipada disposición temporal de bienes que, en su momento, integrarán el haber hereditario, por la otra, determina que, llegado ese momento -de la efectiva y definitiva partición hereditaria-, ello no sea más que aquello (una ventaja temporal -en ciertos casos, para nada menor-), sin que se alteren con tal determinación las respectivas porciones que a cada uno corresponde, ello, claro está, sin perjuicio del destino que el causante pudiera dar a su porción disponible, sea en beneficio de uno o algunos de los legitimarios o de terceros.

4.3. Bajo tales parámetros, es que deberá analizarse el caso de autos, no presentándose en él lo que suele ser, en muchas de estas situaciones, una segunda cuestión, de no menor importancia, y que tiene que ver con lo atinente a la efectiva demostración de que las cosas han sucedido de una u otra manera, pues de ordinario acontece que, a diferencia de aquí y de ser los hechos como han sido propuestos, las donaciones efectuadas por la difunta madre a dos de sus cinco hijos no lo han sido franca y derechamente efectuadas sin recurrir, felizmente -para la vida familiar-, a figuras que por vía de la simulación pretenden mostrar una situación distinta a la real, ya que aquí no aparece ningún heredero (en definitiva beneficiario), adquiriendo bienes que, según los hermanos, no alcanzados por la situación, lo fueron no con fondos propios y venidos de su esfuerzo, sino con recursos derivados del progenitor o bien, pretendiendo adquirir a título oneroso bienes al padre o madre que, en realidad, encierran una donación que procura encubrirse bajo alguno -u otros- de estos supuestos.

4.4. Aquí las cosas se muestran lineales y concretas, las escrituras referenciadas (punto 1.1.) aluden a sendas donaciones, con la particularidad de que, y a despecho de lo que pretende leer el apoderado de los demandados, en uno de ellos se dona el quinto (porción disponible) y en el restante la totalidad de lo que sobre el bien le correspondía a la donante.

4.5. De otro costado y en lo que hace al proceso sucesorio, es del caso señalar que se ha solicitado la apertura del juicio sucesorio (fs. 58), dicha instancia se ha suspendido hasta tanto se dirima la cuestión suscitada en estos autos (certificado de fs. 68 de la causa sucesoria en función del decreto dictado en estos actuados a fs. 59).

4.6. Igualmente es del caso señalar que según surge de la prueba diligenciada, conforme a los sendos informes de los respectivos Registros de la Propiedad de las provincias de Córdoba y San Luis, no se advierte que existan más bienes en el patrimonio relicto, que los aquí involucrados.

5. Sobre los actos cuestionados.

5.1. Aquí se presentan dos actos de donación que ha efectuado la madre (siendo ya viuda), a dos de sus cinco hijos y en dichos actos se advierte, claramente que los términos de las respectivas liberalidades lucen distintas, pues, en una de ellas explícitamente dispone donar el quinto disponible de la casa de Sampacho, en tanto que respecto de los derechos y acciones que tuviera y le correspondían sobre el inmueble rural ubicado en San Luis, si bien señala que ello se encuentra dentro de lo que le corresponde de libre disponibilidad, concreta la donación, claramente, sobre el total de su pertenencia al respecto.

5.2. A este cuadro de situación los accionados responden aludiendo a que los actos fueron cumplidos dentro de lo que se denomina porción disponible y, de otro costado, aluden a beneficios que los actores habrían recibido de su madre. Las cuestiones, por su disímil naturaleza, demandan tratamiento separado.

6. Sobre la porción disponible. Las posibilidades del causante.

6.1. Es doctrina recibida que el padre tiene potestad para "mejorar" la situación de alguno o algunos de los herederos legitimarios que habrán de concurrir a su sucesión, quebrando con ello la igualdad que la colación protege.

6.2. Empero, según dispone el art. 3484, CC, ese acto (la mejora, dispensa mediante) debe ser realizado mediante testamento ("La dispensa de la colación sólo puede ser acordada por el testamento del donante, y en los límites de su porción disponible"), exigencia que, explica la doctrina, esta enderezada a permitir al causante que, eventualmente, modifique su voluntad en esa última expresión de ella (conf. Zannoni: "Sucesiones.", citado, T. I, pág. 768), ahora bien, a la luz de lo normado por el art. 1805 del mismo ordenamiento ("El padre y la madre, o ambos juntos, pueden hacer donaciones a sus hijos de cualquier edad que éstos sean. Cuando no se expresare a qué cuenta debe imputarse la donación, entiéndese que es hecho como un adelanto de la legítima") y según la interpretación que de dichos dispositivos se ha efectuado en la búsqueda de lograr su compatibilidad, según aconsejan las correctas reglas de hermenéutica jurídica ante posibles contradicciones (conf. "Código Civil y Leyes Complementarias Comentado, Anotado y Concordado", Director Belluscio, Coordinador Zannoni, Astrea; sobre el tema: Belluscio - Lagomarsino, T. 9, pág. 40 y sig.), se advierte que del último dispositivo pareciera surgir la posibilidad de una interpretación más flexible a la que surge de la rígida norma del capítulo específico de las sucesiones (Pérez Lasala: citado, pág. 381).

6.3. En consecuencia, a la luz del marco normativo citado y procurando dar contenido a cada una de las disposiciones involucradas, parece razonable interpretar que el padre donante puede, a contrario sensu de lo dispuesto por el art. 1805, en el mismo acto de donación imputarla a la porción disponible y, por tanto, esa disposición, en la medida que no sea modificada en un testamento posterior, habrá de tener plena vigencia, siempre, claro que la misma se haya efectuado en los términos que la disponibilidad permite, situación que, en el caso de autos y según se verá, hará necesario distinguir entre uno y otro acto celebrado por la madre de las aquí partes.

6.4. En consecuencia, no surgiendo de autos que la causante haya concretado expresión alguna de última voluntad que pudiera haber modificado aquellas determinaciones, en cuanto las dejara explicitadas al concertar las donaciones que nos ocupan, cabe colegir que se mantiene incólume la voluntad allí expresada, en el sentido de mejorar, con su porción disponible y por las razones que expresa, la situación de los hijos beneficiarios de esos actos, aún cuando, como se verá luego, con las particularidades de cada caso y en función del contenido de los respectivos instrumentos otorgados.

6.5. En consecuencia corresponde, aceptando la posibilidad de establecer la mejora o dispensa en el propio acto que instrumenta la liberalidad, en cuanto a manifestación de la voluntad de la causante, en orden a lo que constituye la porción disponible de su haber hereditario, evaluar si dichas expresiones han sido concretadas, precisamente, dentro de los márgenes que la ley, estrictamente, determina en orden a la situación de los herederos forzosos, y en tal rumbo, según ha quedado visto, cabe distinguir, pues se advierte que las sendas escrituras muestran contenidos instrumentales que no son equivalentes; pues, habrá que ver entonces, lo expresado en una y otra liberalidad, en función de su contenido y alcance.

7. Sobre la donación del inmueble urbano.

7.1. El acto que nos ocupa fue otorgado por ante la Escribana Alejandra Bardaro de Tuler, Reg. 71 de esta provincia, quien con fecha 22 de agosto de 1998, labra la escritura pública número 135 (agregada a fs. 411/415 -entre otras copias que obran en autos y que se corresponde con las citadas de fs. 18/20 de la declaratoria-) y allí según se ha trascripto y es del caso reiterarlo, la donante manifiesta "Que DONA a favor de sus hijos. en condominio e iguales partes un derecho y acción equivalente a un veinte por ciento o quinta parte, que debe aplicarse a su porción disponible sobre el siguiente inmueble. deja transferido a favor de sus hijos. el quinto disponible a que se ha hecho referencia en la DONACION, como así también los derechos de propiedad, posesión y dominio que en la citada proporción y en el inmueble relacionado tenía y le correspondían,.".

7.2. Es decir, lo que aquí se advierte es que, en este acto de disposición, entre vivos y a título gratuito, la donante expresamente da destino a la porción de libre disponibilidad con que cuenta en función de los herederos que tendrá (art. 3593: "La porción legítima de los hijos es cuatro quintos de todos los bienes existentes a la muerte del testador y de los que éste hubiera donado, observándose en su distribución lo dispuesto en el artículo 3570", CC), con lo cual, al momento de la adjudicación de este inmueble la partición habrá de concretarse sobre la base de que una quinta parte la recibirán los dos hijos beneficiados con la mejora y la cuatro quintas partes restantes se distribuirán a los cinco hijos quedados.

7.3. Ya he expresado mi pensamiento en cuanto a la posibilidad de efectuar este tipo de disposiciones en el mismo acto de donación, con lo cual, y siguiendo ese punto de vista, no se advierte que exista observación alguna que pueda realizarse a la determinación de la causante de "mejorar", haciendo uso de su porción disponible, la situación de dos de sus herederos.

7.4. La profesional interviniente en este acto ha declarado en la causa (audiencia de fs. 401/402) y allí explica que, a instancias de su comitente -la donante- practicó el acto de la donación "de la porción disponible" y certificó las firmas en un convenio privado que se tratará en su lugar; aludiendo a una reunión de herederos que se celebró en su escribanía y sobre cuyos detalles me ocuparé más adelante, en la medida de su pertinencia.

8. Sobre la donación que involucra al predio rural.

8.1. En este caso también he trascripto la expresión que contiene el acto de donación, formalizada por ante la escribana Moreno de Assum, Reg. 45, de la Provincia de San Luis, quien con fecha 16 de julio de 1998, labra la escritura pública número cuarenta y dos (fs. 21/23, ya citada) y, como lo hiciera en el punto precedente, en homenaje a la claridad y precisión, amerito justificada su reiteración, allí se dice: ".concurre por este acto a donar a sus nombrados hijos. en condominio y por partes iguales el total de las derechos indivisos consistentes en un setenta por ciento sobre el inmueble con todo lo edificado. pasa a poder de los donatarios por no poseer más derechos la donante. Que esta donación es la parte que sobre el total de su patrimonio la Ley le otorga para disponer de sus bienes, por lo que no se requiere en este acto la conformidad de sus restantes hijos; y además toma la parte de la legítima que les corresponde. .cuya posesión material ya le ha sido dada por tradición manifestada antes de este acto".

8.2. Aquí se advierte que la técnica seguida es distinta, en función de la que parece ser la diferente voluntad de la causante pues, contrariamente a lo concretado respecto del inmueble urbano, en el caso que nos ocupa se asigna el total de los derechos y acciones que tiene y le corresponde a los mismos dos hijos ("con nota de la presente donación, pasa a poder de los donatarios por no poseer más derechos la donante", según se consigna en el acto respectivo) y expresa, sin que del instrumento surjan detalles al respecto, que esa liberalidad que también involucra la porción disponible debido a que se trata de la "la parte de la legítima que les corresponde", es decir, se sostiene aquí que no habría existido mejora alguna respecto de los beneficiarios, sino que, por el contrario, se trata de la porción que les corresponde, a título de legítima.

8.3. En su declaración testimonial (fs. 507/509), la notaria alude a las consultas que le realizara la causante, indicando que, en su criterio: "su estado de comprensión. era perfecto. actuaba con plena voluntad en sus actos." y ya ingresando a la que fuera su actuación, refiere que ésta le presentó -a su pedido- un listado con el nombre de sus hijos, bienes que integraban su patrimonio y las deudas que tres de ellos -los aquí actores- mantenían para con ella por préstamos que les hiciera, luego de lo cual desarrolla, es de suponer que con el auxilio de algún tipo de anotaciones o ayuda memoria, que no se menciona en la audiencia, una serie de detalles sobre cifras, montos y movimientos económicos que habría realizado la familia y que fueron tratados en la reunión celebrada en la escribanía Tuler, aclarando que "todos estos cálculos por una cuestión de técnica notarial no se pueden volcar en una escritura, por cuando cada escritura tiene su forma y debe ser respetada legalmente, pero tuve la certeza de que estaba otorgando un acto sin perjudicar a ningún heredero y así lo consigne en la referida escritura de donación".

8.4. Sin ingresar al análisis de lo manifestado por la profesional interviniente en cuanto a la posibilidad o no de que la escritura detallara las circunstancias económicas que ella relata en su declaración, lo que aquí surge claro es que, en dicho instrumento simplemente se consigna que la donación que allí se efectúa está dentro de la porción disponible de la donante, acto celebrado sobre la base de la aparente convicción a que habría arribado la notaria en cuanto a que no se perjudicaba a ningún heredero. Independientemente de la sinceridad que podamos reconocer a esa declaración, que así la amerito, desde que no existe elemento alguno que permita dudar de la buena fe de la declarante, está claro que las severas normas que regulan los derechos de los herederos forzosos, particularmente en lo que concierne a la protección de la porción legítima, no pueden ser soslayadas con simplemente decir que radica en la íntima convicción de la escribana convocada para formalizar la donación bajo lupa, la certeza de que los derechos de aquellos que no resultaron beneficiarios en el acto por ella autorizado, estaban resguardados, aún cuando lo hace con la contundencia que expresa en su testimonial cuando dice: "tuve la certeza de que se estaba otorgando el acto sin perjudicar a ningún heredero y así lo consigne en la referida escritura de donación".

8.5. Lo que en autos tenemos es una escritura donde la causante manifiesta (aparentemente en base al asesoramiento que la escribana Assum dice haberle prestado), que esa liberalidad no afecta los derechos de sus restantes hijos, por cuentas anteriores que allí no se expresan y mediante un acto en el que éstos no participan.

8.6. En consecuencia, surgiendo claramente del propio texto de la escritura de donación que la madre ha dispuesto de la totalidad de los derechos y acciones que le corresponden sobre un determinado bien, claramente se afecta la porción legítima de los restantes, ante el reclamo de estos y desde que no tuvieron intervención ninguna en aquel acto, ni consintieron esa afirmación, por el alcance de la liberalidad concretada (disposición total de los derechos sobre un bien), es a cargo de los demandados acreditar que existen otros bienes o hubieron otros actos, que dejaron a salvo la porción legítima de los no beneficiarios de éste.

8.7.1. Resta analizar si ese acto, despejado en el proceso sucesorio el grado de afectación de la porción legítima de los herederos no beneficiarios, resulta colacionable íntegramente o entraña una mejora para los donatarios, pues la redacción del instrumento en este aspecto no luce dotado de suficiente claridad, no obstante la expresión "Que esta donación es la parte que sobre el total de su patrimonio la Ley le otorga para disponer de sus bienes., por lo que no se requiere en este acto la conformidad de sus restantes hijos; y además toman la parte de la legítima que le corresponde",conduce a colegir que se trasluce una intención de mejora en favor de los beneficiarios, según lo expresa en su declaración testimonial la notaria interviniente, en cuanto declara que la causante le "manifiesta que desea beneficiar a su hija ELENA LOSER DE BRIDAROLI Y JUAN CARLOS BRIDAROLI, con el 20% que la ley autoriza a disponer en cuanto eran las personas que la cuidaban y que la tenían a su cargo" (fs. 508 -siendo del caso señalar que la persona de Juan Carlos Bridarolli no se identifica en el proceso, siendo posible interpretar que se consignó el apellido del cónyuge de uno de los beneficiarios con el nombre de pila del otro -Juan Carlos- [el esposo de la Sra. Elena se llama Eloy Adrián Bridaroli, según el encabezamiento de la mentada escritura, fs. 21]-), no obstante ello, deja con suficiente certeza que ha sido la intención de la causante mejorar, al igual que lo hiciera en la otra donación, a los donatarios haciendo uso de la porción disponible que la ley le otorga, surgiendo de la testimonial rendida por la Sra. Barcia de Benitez (pliego de fs. 426 y audiencia de fs. 427/428), que habría sido Elena la hija que más se ocupaba de su madre.

8.7.2. Con lo que queda, en la que habría sido la voluntad de la causante, virtualmente respondido el planteo vinculado a los gastos en que pudieron haber incurrido estos hijos (particularmente Elena) para la atención de su madre, sin perjuicio del reclamo que pudiera concretarse en el proceso sucesorio, sin mengua de la economía procesal, sino atendiendo a las reglas del proceso.

8.8. En definitiva, de la complexión que surge del instrumento de donación y las manifestaciones de la profesional que lo confeccionó surge que ha sido la voluntad de la causante mejorar la posición sucesoria de los hijos beneficiarios de esa liberalidad, haciendo también en este caso, uso, como luego lo hiciera respecto del anteriormente analizado, de la porción disponible.

9. Sobre las donaciones que habrían recibido los actores.

9.1. Sostienen los demandados, sin perjuicio de lo anterior y haciendo abstracción de la cierta contradicción que pudiera advertirse entre lo señalado precedentemente y lo que ahora se trata, que los actores recibieron, en su momento y como consecuencia de operaciones de compraventa que realizara la madre de ellos, valores en efectivo suficientes para dejar compensadas las sendas situaciones de cada uno con relación a la mentada igualdad de los herederos forzosos.

9.2.1. Al respecto se acompaña un "acuerdo" (fs. 60/67 -también agregado a fs. 403/410-, que fuera suscripto por la causante y por Norma y Matilde -actoras- y Juan Carlos -demandados-, quedando sin intervenir el también actor Miguel Ángel y refiriendo ese instrumento a la actuación de Elena -demandada- como apoderada de su madre), a que aluden en su responde y, particularmente, hacen hincapié en la declaración de las citadas Escribanas Assum (fs. 507/509) y Tuller (fs. 401/402), donde particularmente la primera de ellas y según se ha visto, brinda una detallada reseña de las sumas de dinero que cada heredero habría recibido, suministrando cifras y condiciones que, cabe suponer, aunque en la audiencia no se señala, habrán de haber surgido de anotaciones con que contara la notaria, pues cuesta imaginar que pudiera recordar con esa especificidad tales circunstancias a más de ocho años de concretada esa situación.

9.2.2. Explica esta fedataria, que tuviera a su cargo la confección del citado instrumento, cuyas firmas ha certificado, reconociendo no haberlo protocolizado, que, por normas propias de su especialidad, quiere "dejar aclarado que todos estos cálculos por una cuestión de técnica notarial no se pueden volcar en una escritura, por cuanto cada escritura tiene su forma y debe ser respetada legalmente" (respuesta de fs. 509), omitiendo indicar a qué normas se refiere y limitando, por tanto, la información de que se dispone a la indicada referencia.

9.3. Lo primero que cuadra decir es que estas circunstancias, que en el fondo parecieran denotar la existencia de actos realizados por la causante en beneficio de los hijos actores que, también, podrían ser motivo de colación, no se han introducido a la causa por esa vía, limitando la actividad procesal al respecto a la indicación que se ha realizado en la contestación de demanda, corroborada luego por la testimonial referenciada.

9.4. La eventual existencia de actos de disposición realizados en beneficio de quienes aquí demandan colacionar (que, vale también aclarar, no surge del mentado acuerdo con el detalle que la notaria suministra), no es óbice para la procedencia de ninguna de las acciones, empero, es menester que cada una de esas situaciones sean planteadas por la vía idónea que, con salvaguarda del derecho de defensa y respeto a las reglas del debido proceso, permitan a su respecto el contradictorio suficiente e idóneo como para que sean base de un pronunciamiento judicial que declare derechos sobre el punto.

9.5. En el caso, frente a los actos de donación que han motivado la demanda, sucede que no se ha opuesto acción alguna que coloque a los reclamantes en una situación equivalente a la que atribuyen a sus hermanos, con lo que, sin perjuicio de las acciones que pudieran intentarse y con prescindencia de su eventual procedencia -formal y sustancial- sobre la que no corresponde en absoluto que el tribunal se expida, por lo que en este proceso no cabe más que pronunciarse sobre los actos cuestionados, únicos ingresados idóneamente al mismo.

10. Conclusión.

10.1. Consecuencia de lo precedentemente analizado surge que la situación existente en cada uno de los actos cuestionados se muestra diferenciable y así mientras la liberalidad que involucra el inmueble urbano ubicado en la localidad de Sampacho, solo alcanza al 20% del mismo porcentual que representa la porción disponible del causante cuando lo heredan sus hijos, por lo que el mismo no se encuentra alcanzado por obligación alguna de colacionar desde que la mejora efectuada en beneficio de los hijos donatarios lo ha sido bajo las formas admitidas para ese proceder; distintamente a ello el inmueble rural ubicado en la provincia de San Luis fue donado íntegramente a los mismos hijos en lo que hace a los derechos y acciones que sobre el 70% del predio correspondía a la causante y ese acto no obstante la manifestación allí efectuada por ella en cuanto a la protección de los derechos de sus restantes hijos desde que ese extremo no surge del citado instrumento, ni se ha demostrado con fehaciencia que así haya sucedido, se encuentra alcanzado por la acción incoada debiendo por tanto colacionarse su valor en la sucesión de la madre de los aquí partes, sin perjuicio de la mejora allí practicada.

10.2. Los pretendidos actos que eventualmente pudieran compensar los valores recibidos por los demandados no solo no han sido objeto de acreditación suficiente sino que además y aquí lo medular del asunto tampoco han sido introducidos como actos susceptibles de colación con lo que los mismos en las actuales condiciones no pueden ser considerados.

11. Sobre el valor colacionable.

11.1. Según ha indicado este tribunal en fecha relativamente reciente, en un caso ya citado ("Incidente de Nulidad. en autos 'Angelini.), la consulta a los distintos autores que se ocupan de esta cuestión, vinculada con el valor que debe integrar el beneficiario de la liberalidad sujeta a colación, coinciden en indicar que la solución legislativa respecto al momento en que se debe computar ese valor, deben tenerse en consideración circunstancias que hacen que en "países en que no se han hecho sentir intensamente los efectos de la inestabilidad económica, el asunto quizá no revista gravedad", al punto que se expresa que el Código Civil, en su redacción originaria (de mediados del siglo XIX), no contenía un precepto expreso sobre el momento al que se debía referir el valor de la donación objeto de colación, solución lógica en una economía estable (Pérez Lasala: cit., pág. 369), acudiéndose a la doctrina de las llamadas "deudas de valor" para corregir las asimetrías extrínsecas que sobre el valor de los bienes en cuestión pudieran presentarse, cuando éstas están vinculadas con las fluctuaciones del poder adquisitivo de la moneda (conf. Salas - Trigo Represas: "Código Civil y Leyes complementarias anotados", Depalma, T. 3, pág. 98, nro. 5), situación que, es sabido, ha afectado a nuestro país en numerosos y dilatados períodos.

11.2. Ya ingresando a la redacción dada al art. 3477, CC por la ley 17.711, el autor a quien vengo sustancialmente siguiendo en su derrotero (Zannoni: "Derecho Civil - Derecho de las Sucesiones", Astrea, T. II, pág. 734), comentando ese dispositivo sostiene este prestigioso tratadista que: "En cambio, la obligación de colacionar, como integra la partición al imputarse el valor donado en la hijuela del herederos forzoso donatario, forma parte de las relaciones internas de comunidad. Parecería lógico, entonces, que tanto los bienes constitutivos del caudal relicto como los valores colacionables, destinados a integrar una sola cuenta particionaria, se calculen, como corresponde, al tiempo de la partición" (apoyando su postura con cita de Belluscio -el destacado me pertenece-), empero se ocupa de aclarar que según el texto legal, la donaciones colacionables se valúan al tiempo de la apertura de la sucesión y los bienes del caudal relicto al momento de la partición, reconociéndose que el factor inflacionario modificó aquella situación.

11.3. En similar rumbo se ha agregado que "la doctrina está de acuerdo en que cuando media un lapso considerable entre la muerte y la partición ese valor se actualiza al tiempo de esta última operación", pudiendo "el valor de lo colacionable, computado a la apertura de la sucesión, ser actualizado al tiempo de la partición, excluyendo las variaciones extrínsecas del valor posteriores a la muerte del causante, pero teniendo en cuenta las oscilaciones del valor de la moneda" ("Código Civil Comentado. Doctrina - Jurisprudencia - Bibliografía", Directores: Ferrer -Medina, Rubinzal-Culzoni, sobre el tema: Azpiri, T. I, pág. 586 11.4. Sobre esta base conceptual y teniendo en consideración que más allá del grado de acierto que la reforma de la ley 17.711 produjo en el art. 3477, CC lo cierto es que lo que el reformador ha procurado, ante una realidad económica distinta a la existente al tiempo de la redacción originaria efectuada por Vélez, a mediados del siglo XIX y la acaecida cien años después, donde el flagelo inflacionario ya había comenzado a impactar severamente en la economía nacional.

11.5. A ello cabe agregar, como es sabido por ser de público y notorio, que luego de la crisis de fines del año 2001 y como consecuencia de modificaciones habidas en los términos del intercambio del comercio internacional, particularmente referido a los productos agrarios, se ha traducido en un notable incremento en el valor de los inmuebles rurales, por lo que la determinación del valor del bien que se declarará sujeto a colación sea practicado a la fecha de la partición sin duda que supone la solución más adecuada a la situación habida.

11.6. Desde otro ángulo y tenida a la vista la causa sucesoria, ya citada, que refiere a la madre de las aquí partes ("Girardi, Etelvina Esther - Declaratoria de Herederos"), es posible advertir que en dicho proceso, si bien se ha solicitado la apertura del juicio sucesorio (escrito presentado por el apoderado de los aquí demandados a fs. 63), dicha etapa no se ha concretado más que en esa presentación y el decreto respectivo (fs. 64), luego de ello se ha dispuesto la paralización del proceso (certificado de fs. 68, que da cuenta del decreto dictado a fs. 59 de estos autos).

11.7. En consecuencia, dado el estado de ese proceso, no resulta aún posible conocer, con certeza, la composición del acervo hereditario (más allá de lo que surge de estos actuados), dato que, a la luz de lo expresado, si se tiene en consideración que la acción de colación intentada lo que procura es el mantenimiento de la igualdad de los herederos forzosos, según se ha indicado, no parece oportuno, ni necesario, adelantar opinión sobre el valor al que deberá tomarse el bien a colacionar, determinación que podrá asumirse, con los elementos de juicio a la mano, una que vez que se disponga de la íntegra composición de la masa partible (conf. Zannoni: ibídem).

Así voto.

A LA PRIMERA CUESTION, los Sres. Vocales José María Ordóñez y Horacio Taddei, dijeron:

Que adherían al voto precedente.

A LA SEGUNDA CUESTION, el Sr. Vocal Daniel Gaspar Mola, dijo:

En función de lo acordado en la cuestión precedente, debe fallarse la causa en los siguientes términos:

1. Admitir parcialmente el recurso de apelación interpuesto por los demandados, revocando la resolución recurrida en todo cuanto decide y en su lugar fallar: declarando alcanzado por la acción de colación el acto de donación celebrado mediante escritura número 42 de fecha 16 de julio de 1998, labrada por la Esc. Moreno de Assum, de la Ciudad de Mercedes, Pcia. de San Luis, sin perjuicio de considerarse la voluntad de la causante en cuanto a la mejora allí manifestada y rechazando la acción en lo que hace a la donación efectuada mediante escritura número 135, de fecha 22 de agosto de 1998, labrada por la Esc. Barbaro de Tuler, de la ciudad de Sampacho, Pcia. de Córdoba.

2. En cuanto a las costas generadas en ambas instancias, la naturaleza de las cuestiones debatidas, las respectivas posturas por cada parte asumida en función de lo que es objeto de resolución y fundamentalmente el vínculo de familia que existe entre las partes conducen a hacer uso de la facultad que por vía de excepción otorga el artículo 130 segunda parte de CPCC y en consecuencia distribuirlas por el orden causado difiriendo la regulación de los honorarios de los profesionales intervinientes Dres. Esteban Mario Isoardi, Norberto Agustín Nazario y María Fernanda Yrazola por la parte actora y Ángel Horacio Medina por la demandada, en primera instancia y a los dos primeros mencionados por los apelados y al nombrado Dr. Medina, por los apelantes, respecto de lo actuado en esta instancia, para cuando exista base para ello y así sea solicitado (arg. art. 25, ley 8226 aplicable en función de los dispuesto por el art. 125 de la ley 9459 en cuanto a la vigencia temporal de uno y otro ordenamiento dada la fecha de interposición de la demanda -Octubre de 2004- y la de entrada en vigencia de la Ley -Enero de 2008-).

A LA SEGUNDA CUESTION, los Sres. Vocales José María Ordóñez y Horacio Taddei, dijeron:

Que adherían a la propuesta de resolución precedente.

Conforme las razones expuestas, SE RESUELVE:

I. Admitir parcialmente el recurso de apelación interpuesto por los demandados, revocando la resolución recurrida en todo cuanto decide y en su lugar fallar: declarando alcanzado por la acción de colación el acto de donación celebrado mediante escritura número 42 de fecha 16 de julio de 1998, labrada por la Esc. Moreno de Assum, de la Ciudad de Mercedes, Pcia. de San Luis, sin perjuicio de considerarse la voluntad de la causante en cuanto a la mejora allí manifestada y rechazando la acción en lo que hace a la donación efectuada mediante escritura número 135, de fecha 22 de agosto de 1998, labrada por la Esc. Barbaro de Tuler, de la ciudad de Sampacho, Pcia. de Córdoba.

II. Costas por su orden, en ambas instancias.

Protocolícese y bajen.