Tribunal: CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL Y MINERIA
Jurisdicción: Local — Provincia: San Juan
Fecha: 2009-03-20


AUTOS N° 91279 (3° Juz. Civil) (SALA III 9415) "BECERRA Gregorio Segundo - Sucesorio".- ///Juan, a 20 días del mes de Marzo de dos mil nueve.- - - - - - - - - - - - - - -VISTO: Para resolver sobre el recurso de apelación concedido a fs. 75 contra la resolución de fecha 20 de Mayo de 2008, obrante a fs. 73 y vta.- - - - - - - - - - - - - -Y CONSIDERANDO: Que la Sra. Juez Aquo resolvió: "Atento lo informado supra y sin perjuicio que de lo que se dispone en la partición efectuada a fs.64, es de los derechos y acciones posesorios que el causante tenía sobre el inmueble ubicado en calle Rawson 1134. Pocito, en virtud de la posesión veinteañal en trámite por ante el Segundo Juzgado de Familia, tal cesión en tanto lleva ínsita la futura adquisición de dominio por parte de los cesionarios y del derecho de usufructo por parte de la cedente, necesariamente debe hacerse por escritura pública en concordancia con la norma ya citada en el proveído que antecede. Al respecto la cesión de derechos hereditarios debe hacerse ineludiblemente por escritura pública, en tanto debe cumplirse con lo dispuesto por el art. 1184 inc.1° del C. Civil".- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Contra el proveído deduce apelación la heredera Gladys Becerra a fs. 74, expresando agravios a fs. 76/81.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La coheredera presentante, deduce reposición contra la providencia de fs. 68 que dispone en la última parte, no hacer lugar a la cesión de derechos y acciones denunciada por la cónyuge supérstite.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Afirma que el art. 1184 del C.Civil que requiere de escritura pública para la cesión, repudiación o renuncia de derechos hereditarios (inc. 6°) es exigido sólo ad probationem y puede ser sustituido por acta judicial librada en el mismo expediente sucesorio, ratificado por las partes y declarado autentico por el Juez. La cesión de derechos entre herederos capaces, con asistencia letrada, supervisada por el Juez, reúne los requisitos de instrumentalidad, seguridad y publicidad resultando innecesaria la escritura pública, que importaría la reiteración del mismo acto y desmedro de la economía procesal.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En las cesiones de derechos hereditarios, por tratarse de un requisito exigido sólo "ad probationem" y no "ad solemnitatem", no es necesaria la escritura pública, la que puede ser suplida por un acta labrada por el actuario del Juzgado ante el cual tramite el sucesorio, o escrito presentado por el cedente, ratificada la firma ante el mismo actuario. Entre cedente y cesionario el acto se perfecciona y es eficaz por el solo consentimiento contractual, y respecto de terceros la ley previó el acto público, que aunque no necesariamente es publicitado, le confiere fecha cierta. Cita jurisprudencia concordante en el sentido que el acta judicial labrada en el expediente es suficiente para probar el acto de la cesión, y argumenta sobre el particular.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -El Aquo al resolver, lo hace negando validez a la cesión de derechos en el expediente la que sólo puede hacerse por escritura pública.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Los agravios de la apelante pueden sintetizarse en los siguientes puntos: Que al desestimar la reposición el Aquo hace caso omiso al criterio jurisprudencial que acepta el acta judicial labrada en el Juzgado, o presentada al expediente, por los herederos capaces con el pleno consentimiento, y dicha acta celebrada entre coherederos adquiere validez como instrumento público, teniendo en cuenta que sólo se exige la escritura "ad probationem", más cuando el acto es celebrado entre partes y no con terceros. Cita jurisprudencia en concordancia con el criterio sustentando en su memorial solicitando se deje sin efecto el proveído y por presentada la cesión entre los herederos.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Entrando al tratamiento de la cuestión planteada, este Tribunal adhiere al criterio que: "La cesión de derechos hereditarios, debe ser efectuada por escritura pública.- De no ser así, no tendrá efectos frente a terceros, pero nada obsta a la conversión del acto en otra que satisfaga el interés de las partes, lo que surge del art.1185 en tanto prescribe que los contratos que debiendo ser satisfechos en escritura pública, fueron hechos por instrumento particular firmado por las partes, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura no se halle suscripta, pero quedarán concluidos como contrato en que las partes se han obligado a hacer escritura pública.- Se estará así frente a una convención de cesión que legitima a las partes para exigir el otorgamiento de la forma prevista en la ley, y su posterior presentación en el sucesorio para su publicidad requerida.- (Prot.de Autos: TºI- Fº196/99 - 1994, entre otros).- PROT. DE AUTOS Tº II Fº 393/395 AÑO 2002).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En lo que se refiere a la exigencia de escritura pública, se ha resuelto: "El fallo plenario de la Cámara Nacional en lo Civil, de fecha 24 de febrero de 1986 (L.L. 1986-S), se resolvió que la escritura pública es la única forma idónea para instrumentar la cesión de derechos hereditarios. La cuestión a resolver era, si la cesión de derechos hereditarios tiene que ser necesariamente efectuada por escritura pública o si basta para ello un escrito presentado en el proceso sucesorio. Las razones dadas por mayoría fueron, que la escritura pública debe extenderse después de concluir el contrato de cesión de herencia (arg. art. 1185 Cód. Civil) dando las razones que se expondrán. El artículo 1184 inc. 6º exige la escritura pública para la cesión, repudiación o renuncia de derechos hereditarios. No obstante la letra clara legal, ha sostenido que en materia de cesión de herencia, la escritura pública es un requisito exigido sólo "ad probationen" y no "ad solemnitatem" (Confr. Borda, Tratado Derecho Civil, Suc. Tº I, p. 557, Spota, Instituciones de Derecho Civil, Contratos V. 1-III, p. 149). Dice el fallo, que la mayoría no coincide con este criterio y pone de resalto que la antigua doctrina que se limitaba a distinguir entre las forma "ad probationen" y "ad solemnitaten", ha sido superada al abrirse paso otra moderna clasificación (Gustavino, Elementos Sustanciales de los Contratos, En Boletín del Sem. 1953; Mosset Iturraspe, Teoría Gral. del Contrato pág. 277).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -"Existen por un lado los actos formales de solemnidad absoluta, en los cuales la omisión de las formas establecidas por la ley les priva de sus efectos propios. Por el otro, lo de solemnidad relativa, en los que, si se omite la forma del acto, se les asignan otros efectos, produciéndose la conversión que permitirá tenerlos por concluidos como tal, una vez cumplida la formalidad legal. En tercer lugar, los que, cualquiera sea la forma de su exteriorización, son eficaces, pero si se los contesta, sólo pueden ser probados en juicios exhibiendo determinada forma (arts. 1193, 2006 C. Civil). Partiendo de la clasificación expuesta, no cabe duda de que la cesión de herencia se encuentra abarcada dentro de la segunda categoría y comprensiva además de todos los supuestos a que se refiere el art. 1184 del C. Civil, en tanto no existen disposiciones específicas que dispongan lo contrario. Se ha sostenido, sin embargo, que es de aplicación analógica el art. 1455 del C. Civil, que se refiere a la cesión de derechos litigiosos, que pueden hacerse por acta judicial en el expediente, e incluso se ha admitido por vía jurisprudencial, la presentación de un escrito ratificado ante el actuario. Empero, esta norma hace excepción a la regla general, en materia de cesión, contiene el art. 1454, en cuanto se limita a exigir la forma escrita. En la excepción a una norma general, al igual que la del art. 1184 inc. 6º, por lo tanto queda bien definido el supuesto de hecho que prevé cada norma, la primera se aplica a las acciones litigiosas, y la segunda, entre otros casos, a los derechos hereditarios. Además en la sucesión bien no puede existir controversia y de hecho es un proceso voluntario. Queda descartadas de esta manera la aplicación extensiva del artículo 1455 relativo a la cesión de acciones litigiosas -que no es el caso de la cesión de derechos hereditarios, en cuanto tales-, o del art. 3346, que no se refiere, sino a la renuncia de los derechos adquiridos por la aceptación de la herencia, como acto bilateral (Confr. art. 3347). No se olvida que tanto la cesión como la renuncia a la herencia aparecen mencionadas conjuntamente en el art. 1184 inc. 6º y ante la falta de una previsión específica acerca de la posibilidad de efectuarla por instrumento privado, como sucede en el caso del art. 3346, o por acta judicial como lo prevé el art. 1455, la forma impuesta es imperativa consecuentemente con todo lo expuesto, para quedar concluida como tal la cesión de derechos hereditarios, debe ser efectuada por escritura pública. De no ser así no tendrá efectos frente a terceros, pero nada obsta a la conversión del acto en otro que satisfaga el interés de las partes, lo que surge del artículo 1185 en tanto prescribe que los contratos que debiendo ser hechos en escritura pública, fuesen hechos por instrumentos particulares firmados por las partes, o que fuesen hechos por instrumentos particulares en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pública, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pública no se halle firmada, pero quedarán concluidos como contrato en que las partes se han obligado a hacer escritura pública. Se estará así frente a una convención de cesión que legitima a las partes para exigir el otorgamiento de la forma prevista en la ley. Es por eso, que la escritura pública es la única forma idónea para instrumentar la cesión de derechos hereditarios."- - - - - -"En el mismo plenario, el Dr. Alterini, quién se adhiere a la tesis propiciada, pero agrega, y en esto coincidimos, en que el art. 1183 C. Civil, establece que: "Cuando la forma instrumental fuere exclusivamente decretada en una determinada especie de instrumento, el contrato no valdrá si se hiciese en otra forma".- Esto es, que el contrato que debiendo ser hecho en escritura pública (determinada especie de instrumento), no valdrá si se hiciese en otra forma (será nulo como tal), pero hay más, el art. 976 dice, que en los casos en que la forma del instrumento público fuese exclusivamente ordenada, la falta de ella no pueden ser suplida por alguna otra parte, y también el acto será nulo."- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -"Es decir, que no se ha ordenado "exclusivamente" la forma del instrumento público (escritura pública), su falta provocará que el acto sea nulo". "Resulta interesante destacar, que las Primeras Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil (octubre de 1982) tuvo despacho favorable, relativo al tema del Contrato de Cesión de Derechos Hereditarios, que la cesión debe ser concluida en escritura pública (art. 1184 inc. 6º C. Civil)."- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -"Esta forma no se suple por el acta judicial, ni por instrumento privado, aún cuando el instrumento fuese reconocido por sus otorgantes, o se declara su autenticidad por resolución judicial".- - - - - - - - - - - - -"Estamos de acuerdo en la forma de la cesión de derechos hereditarios, en que deba formalizarse por escritura pública, adoptamos esta postura no sólo por su consagración doctrinaria y a través de la jurisprudencia, sino por los valores de seguridad y certeza que se logran acabadamente, a nuestro juicio, por medio de uno de los instrumentos públicos que la ley señala, esto es la escritura pública"- - - - - - - - - - -"En consecuencia el instrumento formal del que se refiere la ley, es la escritura pública, sin que se distinga si la cesión fue hecha entre herederos o a favor de terceros, ya que se trata de una universalidad jurídica o bienes en particular, objeto del acto de disposición.-" (VER PROT. DE AUTOS Tº III- Fº 406/409- 1996; PROT. DE AUTOS Tº I- Fº 196/199- 1994; PROT. DE AUTOS Tº I- Fº 172/176- 1993).".- "BASTIDA MARCIAL - SUCESORIO" (PROT. DE AUTOS Tº III Fº 434/437 AÑO 2007).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - -No se desconoce que a la cesión de derechos hereditarios deben aplicarse los mismos principios que la renuncia, ya que el Código ha tratado los dos problemas conjuntamente, y así el art. 1184 inc. 6° C. Civil se refiere a la renuncia y a la cesión, y además los arts. 3346, 3347 y 3349 C. Civil aluden sin duda también a la cesión hereditaria, desde que hablan de la renuncia, y no se puede aceptar otra renuncia que la cesión de derechos hereditarios (Sala II de esta Cámara en lo Civil C. Y M., L. de Autos T° III F° 67/68, 20006).- - - - -Pero no obstante entendemos que específicamente la ley impone una forma instrumental para la cesión de derechos, que no es otra que la escritura pública, por lo que los agravios se rechazan.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Por ello, normas legales citadas, SE RESUELVE: Rechazar el recurso de apelación concedido a fs. 75 contra la resolución de fecha 20 de Mayo de 2008, obrante a fs. 73 y vta., conforme considerandos precedentes.- - - - - - - - - - - - - - - - - - -Protocolícese, hágase saber, déjase copia autorizada bajen los autos previa reposición de sellado si correspondiere.-FDO: DR. DRA. CATALINA CELIA CUNEO DE GARCIA, DR. MOISES MOYA, HUMBERTO CABALLERO. ANTE MI DRA. ALICIA B. SOLIMEI- SECRETARIA- PROT. DE AUTOS T° I-F° 125/127 -2009-