Resolución   587 / 2008
ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS
Fecha de publicación: 2009-01-07

ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS  Resolución Nº 587/2008   Bs. As., 29/12/2008  VISTO el Expediente Nº 14274 del Registro del ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS, la Ley 24.076, su reglamentación por Decreto Nº 1738/92, los Decretos Nº 2255/92 y Nº 2457/92, y  CONSIDERANDO:  Que con fecha 23 de diciembre de 2008, la Licenciataria TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A. (TGN) presentó, ante la BOLSA DE COMERCIO DE BUENOS AIRES, una nota informando que se ha producido un deterioro en la ecuación económico-financiera que obedece —según la Licenciataria— al efecto de la depreciación del peso sobre tarifas domésticas que permanecen fijas, combinado con una caída en los ingresos por transporte de exportación y con un incremento generalizado de los costos en pesos y en dólares.  Que por ese motivo expresa TGN que se ve en la necesidad de administrar sus recursos con el propósito de: (i) mantener la prestación segura y confiable del servicio público de transporte de gas natural a su cargo, tal como exige la Ley 24.076 y el artículo 10º de la Ley 25.561; (ii) preservar el principio de empresa en marcha, y (iii) asegurar la igualdad de trato a todos sus acreedores financieros.  Que sigue expresando que en ese contexto TGN se ve en la necesidad de postergar el pago a su vencimiento de las cuotas de capital e intereses correspondientes a sus obligaciones negociables simples, no convertibles, Series A y B (con cotización, generales y especiales).  Que en esa línea, señala que TGN decidió iniciar la elaboración de un esquema de deuda sustentable para proponerlo a los acreedores con miras a lograr una reestructuración del pasivo financiero.  Que expresa además TGN que prevé para el 2009 realizar inversiones del orden de $ 109 millones.  Que en razón de la presentación por parte de TGN de la nota mencionada ante la CNV, referenciada como 'Hecho Relevante', los profesionales del Organismo han elaborado el informe GDYE Nº 219 de fecha 29 Diciembre de 2008.  Que desde la privatización hasta el final de la Convertibilidad (período 1993-2001), TGN realizó inversiones por un valor de alrededor de U$S 1.013 millones de manera tal que puede afirmarse que la deuda financiera contraída por TGN representaba, a fines de 2001, el 60% de su monto total invertido.  Que su gestión financiera se caracterizó por utilizar principalmente financiamiento de terceros para financiar una porción sustancial de las inversiones en activos fijos, tanto a través de préstamos bancarios en moneda extranjera (sólo marginalmente en moneda nacional), como mediante la emisión de Obligaciones Negociables en los mercados de capitales nacionales e internacionales.  Que a diciembre de 2001 TGN presentaba un nivel de endeudamiento elevado y dolarizado en comparación con el resto de las empresas del sector, su ratio Deuda Financiera/Recursos Totales alcanzaba el 48,5% mientras que el promedio ponderado de la totalidad de las empresas gasíferas era del 38,8%.  Que desde el inicio de sus operaciones, TGN incrementó sistemáticamente su endeudamiento financiero durante cada uno de los ejercicios económicos, comportamiento que durante el año 1999 motivó que el ENARGAS le advirtiera sobre los riesgos asumidos al implementar dicha política de financiamiento.  Que el nivel de endeudamiento alcanzado por TGN le permitía una reducción de su WACC efectivo originado en el mayor peso del endeudamiento financiero respecto del contemplado en el cálculo de! WACC.  Que la diferencia entre el financiamiento propio (capital) y el financiamiento de terceros (deuda financiera) radica en que los acreedores poseen derechos prioritarios sobre los beneficios de las empresas mientras que el capital propio sólo tiene derechos residuales. Por esta razón, el capital propio es considerado más riesgoso que el endeudamiento y, en consecuencia, requiere un mayor retorno.  Que al producirse el fin de la Convertibilidad TGN debió declarar por primera vez, el default de su deuda financiera.  Que en efecto, durante el año 2002 TGN debió postergar el pago de sus obligaciones, situación que logró sanear cuatro años después al concretar el canje de su deuda financiera a fines de setiembre del año 2006.  Que como consecuencia de la ausencia de restricciones expresas en el marco regulatorio de la industria de gas respecto del régimen de financiamiento de las compañías reguladas, la política de financiamiento adoptada por las distintas empresas del sector se ajustó únicamente a la Ley 19.550 de Sociedades Comerciales de Argentina y resultó decisión exclusiva de sus respectivos managements.  Que a principios de agosto del año 2006 TGN lanzó públicamente una oferta de canje de su deuda financiera en proceso de reestructuración.  Que a fines de agosto del mismo año, fecha de vencimiento de la oferta de canje, TGN obtuvo un nivel de aceptación del 99,94% sobre la deuda total sujeta a reestructuración. Posteriormente, a fines de setiembre, tras la firma de un Acuerdo Preventivo Extrajudicial (APE) con los acreedores aceptantes, TGN concretó el canje de su deuda financiera en forma privada sin requerir homologación judicial.  Que producido el canje, la conformación del capital social de TGN se transformó en: 40,80% de acciones clase A, 39,20% de acciones clase B y 20% de acciones clase C.  Que durante el período 1993-1997, TGN distribuyó dividendos por U$S 132 millones que representaron el 53% de sus utilidades acumuladas.  Que a partir de 1998, la escasa distribución de dividendos realizada por TGN no resultó consecuencia de un cambio de estrategia implementada por la dirección de la empresa, sino que obedeció a expresas restricciones impuestas por mercado financiero.  Que en efecto, los contratos de préstamos celebrados con sus acreedores establecieron para TGN la imposibilidad de declarar o pagar dividendos, distribuir acciones, rescatar o adquirir capital propio como así tampoco pagar Honorarios por Asistencia Técnica que superaran un monto de U$S 1 millón, si la relación de Pasivo Total sobre Patrimonio Neto era superior a 0,9. A diciembre de 1998 TGN había alcanzado dicha relación.  Que esta restricción establecida por los acreedores refleja un claro límite impuesto sobre TGN a la posibilidad de continuar incrementando el endeudamiento en relación a sus recursos propios.  Que durante el período 1993-2001, el criterio de gestión empresaria adoptado por algunas empresas entre las cuales se encuentra TGN, se caracterizó por implementar una política financiera que derivó en el default de la deuda financiera y posteriormente, a partir de la reestructuración de la deuda, en la dilución del 20% de la participación accionaria de sus accionistas.  Que nuevamente la Licenciataria anuncia ahora una cesación de pagos, respecto de la reestructuración de deuda financiera que había logrado hace dos años.  Que atento la presentación de default que realizara la empresa TGN ante la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, y habiendo sido notificada esta circunstancia al ENARGAS, surge la necesidad de iniciar un proceso de auditoría integral y adoptar medidas preventivas cautelares transitorias a los efectos de resguardar la regular prestación del servicio público de Transporte de Gas Natural por redes.  Que en este caso, como se verá más adelante, se encuentran reunidas las condiciones o presupuestos propios de las medidas cautelares, en especial, la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora, ya que se encuentra en juego la prestación de un servicio público.  Que la declaración de default es un reconocimiento unilateral de imposibilidad del cumplimiento de las obligaciones, por lo que la empresa misma reconoce su incapacidad para hacer frente al cumplimiento de sus obligaciones.  Que una declaración de default es mucho más peligrosa para la continuidad de la prestación del servicio público que un pedido de concurso preventivo.  Que el verdadero riesgo que debe evitar el ENARGAS con la medida cautelar, no es la protección del derecho de los acreedores comerciales o civiles de TGN, como los resguardaría un juez comercial o civil, sino la protección preventiva de los clientes del servicio de transporte de TGN, ya que el incumplimiento de las obligaciones puede llevarlo a no poder cumplir con la prestación del servicio público de transporte, lo que significaría una afectación gravísima de la seguridad pública, ya que hasta el sistema eléctrico estaría en riesgo por su dependencia con el sistema gasífero en lo casos de generación eléctrica con usinas de ciclo combinado.  Que el solo riesgo potencial de esta afectación obliga al ENARGAS a adoptar una rápida medida de prevención.  Que cabe recordar que en Septiembre último el PEN anunció un incremento transitorio del 20% para las tarifas de transporte de gas, aumento al que TGN aún no ha accedido por no acordar la renegociación de su contrato.  Que el art. 2º inciso a) de la Ley 24.076 establece como objetivo básico del Ente Regulador del Gas, 'proteger adecuadamente los derechos de los consumidores'.  Que en ese sentido, el Ente Nacional Regulador del Gas debe velar por una regular prestación del servicio público, debiendo actuar en forma inmediata, ante actitudes de las empresas Licenciatarias que puedan significar posibles afectaciones a los usuarios.  Que la empresa en cuestión es prestadora de un servicio público nacional, por lo que el tratamiento de la cuestión presenta excepcionalidad y especialidad.  Que el aseguramiento de la continuidad de un servicio público es un principio consagrado por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia.  Que la gravedad de la medida de cesación de pagos, tomada por la Licenciataria, justifica el inicio de oficio de un expediente que contemple un proceso de auditoría integral.  Que a los efectos de llevar a cabo dicho proceso de auditoría integral resulta necesario establecer medidas preventivas que aseguren el control de la documentación societaria y eviten nuevas medidas de parte de la Licenciataria que puedan afectar el servicio público.  Que esta Autoridad Regulatoria se encuentra facultada por el art. 67 de la Ley Nacional 24.076 para adoptar medidas preventivas en caso en que considere que ha existido violación de la normativa y posible afectación del servicio público.  Que en ese sentido el art. 67 de la mencionada Ley expresa que 'cuando, como consecuencia de procedimientos iniciados de oficio o por denuncia, el Ente considerase que cualquier acto de un sujeto de la industria es violatorio de la presente Ley, de las reglamentaciones dictadas por el Ente o de los términos de una habilitación, el Ente notificará de ello a todas las partes interesadas y convocará a una Audiencia Pública, estando facultado para, previo a resolver sobre la existencia de dicha violación, disponer, según el acto de que se trate, todas aquellas medidas de índole preventiva que fueran necesarias'.  Que de acuerdo a las constancias de autos surge que resulta necesaria una medida preventiva de intervención a los efectos de impedir decisiones de la empresa que puedan afectar la regular prestación del servicio público.  Que la adopción de esta medida permitirá asimismo, asegurar la continuidad del proceso de auditoría integral que aquí se inicia.  Que esta medida cautelar debe ser provisoria y transitoria, y constituye una medida excepcional motivada en la grave situación planteada por las decisiones de la Licenciataria de Transporte.  Que de este modo, y en tanto se lleva a cabo el proceso de auditoría integral, se designará al funcionario que ejercerá la COADMINISTRACION societaria por el término de CIENTO VEINTE (120) DIAS.  Que la Autoridad Regulatoria posee las facultades de inspección y fiscalización del art. 78 de la Ley 17319, de acuerdo a lo dispuesto en el inciso t) del art. 52 de la Ley 24.076.  Que se ha expedido el Servicio Jurídico Permanente del Organismo en cumplimiento del artículo 7 inciso d) de la Ley de Procedimiento Administrativo, a través del informe jurídico Nº 1378/08.  Que la presente se dicta en función de los informes producidos en estos autos, y de las facultades de la Intervención derivadas de los Decretos Nº 571/07, 1646/07, 953/08 y 2138/08.  Que el ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS es competente para dictar la presente en virtud de los arts. 2º inc. a); 52 incs. d), m), t) y x) y 67 de la Ley 24.076.  Por ello,  EL INTERVENTOR DEL ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS,  RESUELVE:  ARTICULO 1º — DISPONGASE LA INTERVENCION por el término de CIENTO VEINTE (120) días, de la Licenciataria TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A., a partir de la notificación de la presente.  (Nota Infoleg: por art. 1° de la Resolución N° 3591/2015 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 7/3/2015 se dispone la conclusión, con fecha 15 de diciembre de 2015, de la Intervención de TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A. establecida mediante la presente Resolución.)   (Nota Infoleg: por art. 1° de la Resolución N° 3492/2015 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 23/09/2015 se prorroga, desde el vencimiento del plazo estipulado por la Resolución N° 3330/2015 del Ente Nacional Regulador del Gas la Intervención de TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A., dictada mediante la presente Resolución, por un plazo de CIENTO VEINTE (120) días corridos. Prórrogas anteriores: Resolución N° 3330/2015 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 28/05/2015, Resolución N° 3188/2015 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 27/1/2015, Resolución N° 3056/2014 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 30/9/2014; Resolución N° 2921/2014 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 3/6/2014; Resolución N° 2788/2014 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 31/01/2014; Resolución N° 2677/2013 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 03/10/2013; Resolución N° 2588/2013 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 05/06/2013; Resolución N° 2447/2013 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 6/2/2013; Resolución N° 2346/2012 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 11/10/2012; Resolución N° 2201/2012 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 12/6/2012; Resolución N° 2041/2012 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 14/02/2012; Resolución Nº 1893/2011 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 19/10/2011;  Resolución N° 1763/2011 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 22/6/2011; Resolución N° 1611/2011 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 22/2/2011; Resolución N° 1546/2010 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 22/12/2010; Resolución N° 1480/2010 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 10/11/2010; Resolución N° 1382/2010 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 16/9/2010; Resolución N° 1281/2010 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 2/8/2010; Resolución N° 1246/2010 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 16/6/2010; Resolución N° 1151/2010 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 3/5/2010; Resolución Nº 1085/2010 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 15/03/2010; Resolución N° 1000/2009 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 17/12/2009; Resolución N° 873/2009 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 7/10/2009; Resolución N° 811/2009 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 11/9/2009; Resolución N° 732/2009 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 12/5/2009)  ARTICULO 2º — Desígnase como interventor, en cumplimiento de lo dispuesto en el art. 1º de la presente al Sr. ROBERTO DARIO PONS (DNI 4.514.246).   (Nota Infoleg: por art. 1° de la Resolución N° 3591/2015 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 7/3/2015 se dispone con fecha 15 de diciembre de 2015, el cese de la actuación del Lic. ROBERTO DARÍO PONS, D.N.I. N° 4.514.246, como Interventor de TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A.)   (Nota Infoleg: por art. 2° de la Resolución N° 3492/2015 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 23/09/2015 se prorroga, desde el vencimiento del plazo estipulado por la Resolución N° 3330/2015 del Ente Nacional Regulador del Gas la designación del actual Interventor de TRANSPORTADORA GAS DEL NORTE S.A. Lic. Roberto Darío PONS (M.I. N° 4.514.246), por un plazo de CIENTO VEINTE (120) días corridos. Prórrogas anteriores: Resolución N° 3330/2015 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 28/05/2015, Resolución N° 3188/2015 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 27/1/2015, Resolución N° 3056/2014 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 30/9/2014; Resolución N° 2921/2014 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 3/6/2014;  Resolución N° 2788/2014 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 31/01/2014; Resolución N° 2677/2013 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 03/10/2013; Resolución N° 2588/2013 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 05/06/2013;  Resolución N° 2447/2013 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 6/2/2013; Resolución N° 2346/2012 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 11/10/2012; Resolución N° 2201/2012 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 12/6/2012; Resolución N° 2041/2012 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 14/02/2012; Resolución Nº 1893/2011 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 19/10/2011; Resolución N° 1763/2011 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 22/6/2011; Resolución N° 1611/2011 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 22/2/2011; Resolución N° 1546/2010 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 22/12/2010; Resolución N° 1480/2010 del Ente Nacional Regulador del Gas B.O. 10/11/2010).  ARTICULO 3º — La intervención cumplirá las funciones: de coadministración societaria y tendrá a su cargo la fiscalización y control de todos los actos de administración habitual y de disposición que puedan afectar la normal prestación del servicio público de transporte de gas, que integra el objeto de la licencia.  ARTICULO 4º — Ordénese la realización de una auditoría integral en el ámbito de la Licenciataria TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A.  ARTICULO 5º — Procédase en el marco de la auditoría ordenada en el art. 4º del presente a determinar los bienes con la correspondiente valuación, que forman parte de los activos transferidos por el Poder Ejecutivo mediante Decreto 2457/92 y los que han sido agregados con posterioridad;  ARTICULO 6º — Ordénese a TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A. la notificación de la presente, a todos aquellos sujetos que tengan vinculación contractual con la Licenciataria, en especial, comuníquese la presente medida a la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA, a la BOLSA DE COMERCIO DE BUENOS AIRES, a la COMISION NACIONAL DE VALORES, a la COMISION NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA y a la SECRETARIA DE COMERCIO INTERIOR.  ARTICULO 7º — Notifíquese a TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A. en los términos del artículo 41 de la Ley de Procedimientos Administrativos.  ARTICULO 8º — Comuníquese, publíquese, dése a la DIRECCION NACIONAL DEL REGISTRO OFICIAL, y archívese. — Ing. ANTONIO LUIS PRONSATO, Interventor, Ente Nacional Regulador del Gas.  e. 07/01/2009 Nº 28570/08 v. 07/01/2009