質問: 抵当権が抹消されるということはあるのでしょうか? 友人へのお金を貸しており、その担保として彼の自宅に担保を設定しました。(司法書士事務所で正式に手続きをしました)ただし、彼の名義は7分の6で残りは彼の妻のものです。実は彼は離婚訴訟中であり、私はその7分の6のみに設定しました。(8月末)ところが、私は知らなかったのですが、彼は4月の段階で彼女と離婚調停が成立しており、その7分の6を譲渡する内容で調停書にサインしていました。実際私が設定したあとすぐにすべての名義は彼女のものになりました。つい先日彼女のほうから法的手段にでる、という内容の通知がありました。調べたところ、抵当権抹消登記の訴訟ができるようなことが書いてありました。 そこで、先生方に質問としては、 1.この様な場合、法的手続きとは上記のようなものでしょうか? 2.現実的に抵当権が抹消されるということはあるのでしょうか? 以上、よろしくお願いします。
回答: 元妻側からの請求の法的な組み立て(法律構成といいます)が、私が想定するものであったなら、元妻側が「ご相談者様が背信的悪意者であること」の証明に成功しなければ請求が通らないことになります。 ただ、現実の訴訟では、弁護士もあの手この手で法律構成を考えたりしますので、元妻側の言い分を聞いてからでないと確たることは言えません。 むしろ重要なのは、本件がどういう利益状況で、どっちを勝たせるのが公平か、という点です。 こちらの言い分としては、 調停で不動産の財産分与を受けた人は、普通は権利を確保するため速やかに登記するはずだ。登記を怠けて放置する人がいるなどとは想像できるはずがない。8月に登記を確認したときも、登記通り、友人が権利者だと信じた。 という点を強調することになるでしょう。 相手方としては、おそらく、 共有不動産を担保に取ろうとする人は、担保価値を正確に把握するために、共有持分権者である元妻にも権利関係や処分に関する意向(共有持分を買い取る気があるかなど)を事前に確認するはずだ。ご相談者様がそれをしていないのは不自然だ。ご相談者様はきっと友人が財産分与してしまったことを知っていたのだ。だから、元妻に問い合わせなかったのだ。 などと主張してきそうな気がします。 被担保債権であるご友人への貸金債権の存在、成立経緯や、その金額と担保不動産の価値とのバランスなども、不自然さがないか、問われそうな気がしますね。