質問: 出向者の時間外手当の給与計算について 出向元「甲」から出向先「乙」への出向に関して、給与規定に関して甲の規定に従うと規定しています。 36協定に関しては、乙で結ぶものだと考えているのですが、この場合に実際の残業代の計算にについては、甲の給与規定に基づいて計算を行っても問題はないでしょうか?
回答: . ■ 「 出向 」 とは出向元と出向先の両方で二重の労働関係が成立するものであるとされています。労働者にとっては、「 出向元との間の労働契約 」 と 「 出向先との間の労働契約 」 の二重の労働契約が成立することになります。もちろん、三者関係ですから、出向元と出向先の間に何らかの出向協定 ( 出向契約 ) が結ばれることが前提になります。この出向協定、出向元・出向先との労働契約に基づいて、出向労働者の労働条件や業務内容などの大枠が決まることになります。「 出向先 」 が労働者を指揮命令して労働させる使用者であると同時に、労働契約上の当事者として雇用関係が存在することになります。 ■ つまり、出向では従来の直接雇用と同様に、「 雇用関係 」 と 「 使用関係 」 は分離されていません。出向とは出向元における従業員としての地位を保ちつつ、出向先との間において新たな労働契約関係を成立させ、出向先の従業員として勤務するという 「 二重の労働契約関係 」 に立つものであり、このため出向先は単なる指揮命令権のみでなく人事権も有することになります。ただし、出向先の出向労働者に対する人事権は、就業規則の適用、日常的就業上の労働条件の変更などに限られ、解雇・退職・賃金等の労働契約の根幹に係るような事項の人事権は出向元に留保されているもの考えられます。 ■ 少し長くなりましたが、以上の三者関係を理解すれば、正解は、「 甲が乙に支払う残業代は、甲・乙間の出向契約に基づくが、《 甲が出向者に支払う残業代は、甲の給与規定に基づいて計算を行わなければならない 》 」 ということになります。通常は、甲が乙に支払う残業代も、甲の規定に基づく取り決めが多いと思いますが,出向元の負担力によっては、異なる場合もあり得ることになる訳です。