ENR - Droits dus sur les actes relatifs à la vie des sociétés - Fusions de sociétés - Accomplissement des formalités d'enregistrement et de publicité foncière
Référence : BOI-ENR-AVS-20-60-40 (en vigueur depuis le 2015-09-02)

1
Les règles exposées ci-après, relatives aux opérations de fusion, sont également applicables aux
opérations assimilées, c'est-à-dire les scissions et les apports partiels d'actif. Le cas échéant, les particularités relatives à ces deux dernières catégories d'opérations seront précisées aux
BOI-ENR-AVS-20-70 et BOI-ENR-AVS-20-80.
10
Sont examinées successivement les formalités à accomplir :

- pour les actes préparatoires à la fusion notamment les projets de fusion ;


- pour les actes constatant la réalisation définitive de la fusion.

I. Actes préparatoires à la fusion : projet de fusion
20
Les actes préparatoires à la fusion, et notamment le projet (ou traité) de fusion, ont le
caractère d'actes imparfaits et sont soumis, en cas de présentation volontaire à la formalité ou de rédaction en la forme notariée, au droit fixe prévu pour les actes innommés
(code général des impôts [CGI], art. 680).
A. Nature juridique des projets de fusion de sociétés
1. Le projet de fusion est un acte imparfait
30
Les actes préparatoires à la fusion, et notamment le projet de fusion, ont le caractère d'actes
imparfaits.
L'acte imparfait est celui qui n'est pas encore formé, à défaut du consentement de toutes les
parties, ou auquel manquent quelques-unes des formalités exigées par la loi pour sa perfection.
L'acte imparfait ne fournit, même en apparence, aucun titre de l'opération juridique et ne
peut, en conséquence, être assujetti au droit prévu pour celle-ci. Il donne, en cas de présentation volontaire à la formalité ou de rédaction en la forme notariée, ouverture au droit fixe des actes
innommés prévu par l'article 680 du CGI.
2. Le projet de fusion n'entre pas dans le champ d'application de la publicité foncière
a. Le projet de fusion n'est pas un acte de transfert de droits réels immobiliers
40
En application du a) du 1° de
l'article
28 du décret n° 55-22 du 4 janvier 1955, sont obligatoirement publiés au service chargé de la publicité foncière de la situation des immeubles tous actes, même assortis d'une condition suspensive,
et toutes décisions judiciaires portant ou constatant entre vifs mutation ou constitution de droits réels immobiliers.
Le projet de fusion ne relève pas de ces dispositions.
1° Le projet de fusion n'est pas translatif ou constitutif de droits réels immobiliers
50
Le projet de fusion, acte imparfait, n'est pas en lui-même un acte de mutation ou de
constitution de droits réels immobiliers au profit de la société absorbante ou d'une société à créer.
En effet, la société absorbante, bénéficiaire des apports, ne devient propriétaire des biens
apportés qu'à compter de la réalisation définitive de la fusion, c'est-à-dire, en application de l'article L. 236-4 du code de commerce
(C. com.), après approbation du projet de fusion par les délibérations concordantes des assemblées générales de toutes les sociétés concernées approuvant l'opération, sauf disposition contraire du
contrat fixant une autre date. Lorsque la fusion entraîne la constitution d'une société nouvelle, elle n'a d'effet qu'à la date d'immatriculation de cette société nouvelle au registre du commerce et
des sociétés.
2° Le projet de fusion n'est pas un acte sous condition suspensive
60
Le projet de fusion ne constitue pas une obligation entre les parties lors de son
établissement.
En effet, la réalisation de la fusion relève de la seule volonté des parties représentées par
les associés et actionnaires réunis en assemblées générales.
En cas de convention entre les sociétés concernées sur une clause de rétroactivité du
contrat, celle-ci n'a d'effet qu'entre les parties. Elle ne concerne pas les tiers qui ne peuvent pas s'en prévaloir et qui doivent s'en tenir à la date de réalisation définitive de l'opération de
fusion (Cass. com., arrêt du 23 mars 1999,
pourvoi n° 96-20555).
L'approbation du projet de fusion par les assemblées générales des sociétés ne peut donc se
définir comme la réalisation d'une condition suspensive qui transformerait une obligation conditionnelle en obligation pure et simple rétroactivement à la date de l'acte et rendrait parfait le projet
de fusion dès la date de sa conclusion.
b. Le projet de fusion ne relève d'aucune autre disposition du décret du 4 janvier 1955
70
Le projet de fusion n'est pas davantage soumis à publicité foncière en application des autres
dispositions de
l'article
28 du décret n° 55-22 du 4 janvier 1955, ou encore de
l'article
35 du décret n° 55-22 du 4 janvier 1955, de
l'article
36 du décret n° 55-22 du 4 janvier 1955 ou de
l'article
37 du décret n° 55-22 du 4 janvier 1955.
Ces articles soumettent, obligatoirement ou facultativement, à la formalité de publicité
foncière certains actes non visés au a) du 1° de l'article 28 du décret n° 55-22 du 4 janvier 1955 (baux de plus de 12 ans, attestations notariées après décès, changement de nom de personne physique
ou de désignation de personne morale, commandement de saisie, ordonnance d'expropriation, procès-verbaux de remembrement, règlement de copropriété, procès-verbaux établis par le cadastre, promesse
unilatérale de vente, notamment).
Le projet de fusion ne figure pas au nombre des actes, documents, conventions ou déclarations
énumérés dans ces articles.
B. Conséquences sur les modalités d'enregistrement des projets de fusion de sociétés
80
Le projet de fusion rédigé en la forme notariée ne constitue pas un acte relevant de la
formalité fusionnée.
1. Le projet de fusion concernant des meubles et des immeubles n'est pas un acte mixte
90
L'article 647 du CGI
précise que les formalités de l'enregistrement et de la publicité foncière sont fusionnées pour les actes publiés au fichier immobilier en application de
l'article
28 du décret n° 55-22 du 4 janvier 1955, de
l'article
35 du décret n° 55-22 du 4 janvier 1955, de
l'article
36 du décret n° 55-22 du 4 janvier 1955 et de
l'article
37 du décret n° 55-22 du 4 janvier 1955.
Le champ d'application de la formalité fusionnée a été étendu aux actes mixtes, c'est-à-dire
aux actes qui comportent à la fois des dispositions soumises à publicité foncière et d'autres qui ne le sont pas. Il s'agit des actes de vente, d'échange, de partage et de société portant à la fois
sur des biens meubles et immeubles.
En ce sens, le projet de fusion concernant des meubles et des immeubles n'est pas un acte
mixte, puisque les dispositions qu'il contient concernant les immeubles ne sont pas soumises à publicité foncière (cf. I-A-1 § 30).
Par suite, le projet de fusion n'entre pas dans le champ d'application de la formalité
fusionnée prévue par l'article 647 du CGI.
2. Le projet de fusion concernant des meubles et des immeubles doit être présenté à la seule formalité de l'enregistrement

100
Lorsqu'il est rédigé en la forme notariée, le projet de fusion doit être obligatoirement
présenté à la formalité de l'enregistrement au service des impôts dans le ressort de laquelle réside le rédacteur de l'acte, dans le délai d'un mois à compter de sa date.
Lorsque le projet de fusion est établi par acte sous seing privé, il peut être volontairement
présenté à l'enregistrement auprès du service des impôts compétent défini à l'article 652 du CGI.
110
Bien entendu, les actes qui constatent le dépôt au rang des minutes d'un notaire des
procès-verbaux de délibérations des assemblées générales des associés validant la réalisation définitive de la fusion emportent la transmission universelle du patrimoine aux sociétés bénéficiaires.

Ils doivent donc être présentés, selon le cas, soit à la formalité de l'enregistrement dans le
délai d'un mois, s'ils ne portent que sur des biens mobiliers, soit à la formalité fusionnée dans le délai d'un mois, porté à deux mois en cas d'adjudication
(CGI, art. 647, III), lorsqu'ils concernent des apports mixtes ou exclusivement immobiliers.
3. Perceptions
120
Les projets de fusion de sociétés présentés à la formalité de l'enregistrement sont soumis au
droit fixe des actes innommés prévu par l'article 680 du CGI, qu'ils soient obligatoirement présentés à la formalité lorsqu'ils
sont rédigés en la forme notariée ou facultativement lorsqu'ils sont établis sous seing privé.
Par ailleurs, il est rappelé que les droits dus à l'occasion de la fusion de sociétés sont
perçus lors de l'accomplissement des formalités auxquelles sont soumis les actes qui constatent la réalisation définitive de la fusion.
II. Actes constatant la réalisation définitive d'une fusion
130
Du fait qu'ils aboutissent, soit à la dissolution d'une société, soit à l'augmentation du
capital d'une société ancienne, les actes passés en France, constatant la réalisation définitive d'une fusion ou d'une opération assimilée doivent être présentés selon le cas, soit à la formalité de
l'enregistrement dans le délai d'un mois (CGI, art. 635, 1-5°), soit à la formalité fusionnée dans le délai d'un mois à compter
de l'acte, porté à deux mois en cas d'adjudication (CGI, art. 647).
140
À cet égard, on rappelle qu'en ce qui concerne les sociétés commerciales, nonobstant
l'acquisition ultérieure de la personnalité morale par l'immatriculation au registre du commerce et des sociétés, les sociétés par actions sont néanmoins définitivement constituées vis-à-vis des
actionnaires (BOI-ENR-AVS-20-60-30-10) :

- au cas où la société nouvelle fait offre au public, à l'issue de l'assemblée générale
constitutive unique (C. com., art. L. 225-7) ;


- au cas où la société nouvelle ne fait pas offre au public, au jour de la signature des
statuts (C. com., art. L. 225-15).

150
La circonstance que l'acte constatant la fusion ou opération assimilée est passé hors de
France ne constitue pas une clause de dispense de la formalité de l'enregistrement ou de la formalité fusionnée (CGI, art. 638
A).
A. Formalité fusionnée
160
Les actes constatant des apports exclusivement immobiliers sont soumis à la formalité
fusionnée.
Les actes constatant des apports mixtes (mobiliers et immobiliers) sont également soumis à la
formalité fusionnée.
Pour les actes qui constatent le dépôt au rang des minutes d'un notaire des procès-verbaux de
délibérations des assemblées générales des associés validant la réalisation définitive de la fusion : cf. I-B-2 § 110.
170
La formalité est accomplie au service chargé de la publicité foncière du lieu de situation des
biens.
B. Formalité de l'enregistrement
180
Les apports exclusivement mobiliers sont soumis à la formalité de l'enregistrement.
Pour les actes qui constatent le dépôt au rang des minutes d'un notaire des procès-verbaux de
délibérations des assemblées générales des associés validant la réalisation définitive de la fusion : cf. I-B-2 § 110.
190
Les parties peuvent requérir l'exécution de la formalité de l'enregistrement au service des
impôts dans le ressort duquel est situé soit le siège de l'une ou l'autre des sociétés parties à l'opération (CGI, art. 652),
soit éventuellement le principal établissement de l'entreprise apporteuse (CGI, ann. III, art. 250 A).
Lorsqu'elle a lieu, la publication au fichier immobilier doit être opérée au service chargé de
la publicité foncière du lieu de situation des biens.