B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour V E-6627/2017 A r r ê t d u 1 3 f é v r i e r 2 0 1 8 Composition Emilia Antonioni Luftensteiner (présidente du collège), Yanick Felley, Andrea Berger-Fehr, juges, Antoine Cherubini, greffier. Parties A._______, né le (…), Afghanistan, représenté par Thao Pham, Centre Social Protestant (CSP), recourant, contre Secrétariat d'Etat aux migrations (SEM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Asile (sans exécution du renvoi) ; décision du SEM du 23 octobre 2017 / N (…). E-6627/2017 Page 2 Faits : A. Le 30 novembre 2015, A._______ a déposé une demande d’asile en Suisse. Entendu sur ses données personnelles, le 3 décembre 2015, et sur ses motifs d’asile, le 8 septembre 2016, il a déclaré être de nationalité afghane, d’ethnie hazara et de religion chiite. En substance, il a indiqué avoir rejoint l’Iran à l’âge de treize ans afin d’y travailler. Ne bénéficiant pas d’un permis de séjour, les autorités iraniennes l’auraient renvoyé en Afghanistan en 2010. Après son arrivée à B._______, il aurait pris place dans un bus afin de rejoindre C._______. Sur le trajet, un groupe de Talibans armés aurait intercepté ce véhicule et aurait enlevé les neuf occupants. Ces derniers auraient ensuite été emmenés dans une maison isolée, sise à la montagne. Au cours de leur sept mois de détention, le recourant et ses compagnons d’infortune auraient été battus et violés à réitérées reprises par différents hommes. Six d’entre eux seraient décédés durant cette période des suites de torture . Les geôliers les auraient également interrogés sur leur ethnie afin de savoir s’ils étaient Hazaras. Etant donné que l’intéressé était le plus jeune des détenus, il aurait été à ce titre la cible , la plupart du temps, des violences exercées par les Talibans. Après sa l ibération par les forces armées afghanes, il serait retourné vivre en Iran durant environ cinq ans, avant de rejoindre la Suisse. Le recourant a déclaré être complè tement anéanti et avoir fait deux tentatives de suicide. B. Par décision du 23 octobre 2017, notifiée le lendemain, le SEM a refusé de reconnaître la qualité de réfugié à l’intéressé, rejeté sa demande d'asile, prononcé son renvoi de Suisse et octroyé une admission provisoire pour cause d’inexigibilité de cette mesure. L’autorité inférieure a considéré que les allégations de A._______ n’étaient pas pertinentes en matière d’asile puisqu’il s’agissait d’infractions relevant du droit commun, à savoir une séquestration et des actes d’ordre sexuel sur un mineur, et résultant d’une présence fortuite à u n endroit et à un moment précis. Le SEM ne s’est ainsi pas prononcé sur la vraisemblance de ces allégations. E-6627/2017 Page 3 C. Par acte du 2 3 novembre 2017, transmis le jour même au Tribunal administratif fédéral (ci -après : le Tribunal) par télécopie et le lendemain par pli recommandé, l'intéressé a formé recours contre cette décision auprès du Tribunal. Il a conclu, en substance, à ce que la qualité de réfugié lui soit reconnue et l’asile octroyé. Il a également requis d’être mis au bénéfice de l’assistance judiciaire totale. A._______ se prévaut essentiellement du fait qu’on ne peut écarter une persécution selon la race et la nationalité, au sens de l’art. 3 LAsi, dès lors que les Talibans l’ont questionné pour savoir s’il était H azara. Quant à sa libération par les fo rces armées afghanes, elle ne peut être considéré e comme une protection émanant des autorités nationales. Son départ en Iran a donc été motivé par le sentiment d’insécurité, l’absence d’aide étatique en sa faveur , le désir de retrouver sa famille et le bes oin de se protéger des menaces proférées par la famille d’une personne tuée par son père. En outre, en tant qu’Hazara, il lui était difficile de rester dans son pays ou d’y trouver un refuge interne. Quant au renvoi de Suisse ordonné par le SEM, il l’estime illicite. D. Par décision incidente du 7 décembre 2017, le Tribunal a notamment admis la requête d’assistance judiciaire totale, désigné Thao Pham en qualité de mandataire d’office et renoncé à percevoir une avance sur les frais de procédure présumés. E. Invité à se déterminer sur le recours, le SEM en a préconisé le rejet dans sa réponse datée du 22 décembre 2017. Selon l’autorité inférieure, même si le recourant a été questionné au sujet de son ethnie, cela ne permet pas de prouver qu’il s’agit de la caus e de son enlèvement. A ce sujet, il est rappelé que parmi les personnes enlevées à ses côtés figuraient des hommes ouzbeks, et que l’intéressé avait expliqué avoir été victime de violences, non pas en raison de son ethnie, mais parce qu’il était le plus jeune du groupe. F. Dans sa réplique du 18 janvier 2018, le recourant a maintenu ses conclusions et son argumentation, à savoir que les mauvais traitements infligés l’ont été en raison de son appartenance ethnique. E-6627/2017 Page 4 G. Les autres faits et arguments de la cause s eront évoqués, si nécessaire, dans les considérants qui suivent. Droit : 1. 1.1 Le Tribunal, en vertu de l 'art. 31 LTAF, connaît des recours contre les décisions au sens de l 'art. 5 PA prises par les autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. 1.2 En particulier, les décisions rendue s par l e SE M concernant l 'asile peuvent être contestées, par renvoi de l'art. 105 LAsi (RS 142.31), devant le Tribunal, lequel statue alors définit ivement, sauf demande d 'extradition déposée par l'Etat dont le requérant cherche à se pro téger (art. 83 let. d ch. 1 LTF), exception non réalisée en l’espèce. 1.3 Le recourant a qualité pour recourir. Présenté dans la forme et dans les délais prescrits par la loi, le recours est recevable (art. 48 et 52 PA ainsi qu’art. 108 al. 1 et 5 LAsi). 2. 2.1 Sont des réfugiés les personnes qui, dans leur Etat d 'origine ou dans le pays de leur dernière résidence, sont exposées à de sérieux préjudices ou craignent à juste titre de l'être en raison de leur race, de leur religion, de leur nationalité, de leur appartenance à un groupe social déterminé ou de leurs opinions politiques. Sont notamment considérées comme de sérieux préjudices la mise en danger de la vie, de l 'intégrité corporelle ou de la liberté, de même que les mesures qui entraînent une pression psychique insupportable. Il y lieu de tenir compte des motifs de fuite spécifiques aux femmes (art. 3 al. 1 et 2 LAsi ; cf. également ATAF 2007/31 consid. 5.2- 5.6). 2.2 Conformément à la jurisprudence, l’asile n’est pas accordé en guise de compensation à des préjudices subis, mais sur la base d’un besoin avéré de protection. La reconnaissance de la qualité de réfugié au sens de l’art. 3 LAsi implique, par conséquent, l’existence d’un besoin de protection E-6627/2017 Page 5 actuel, sur la base de la situation prévalant au moment de la décision (ou, sur recours, au moment du prononcé de l’arrêt). 2.2.1 En l’occurrence, le recourant a affirmé avoir été détenu durant sept mois par des Talibans, lesquels lui ont infligé des sévices physiques et sexuels. Sur la base de ces déclarations , indépendamment de leur vraisemblance, il ne peut être établi que l’origine hazara de A._______ ait été le motif ayant conduit ses ravisseurs à agir de la sorte. En effet, deux Ouzbeks, qui se seraient trouvés aux côtés du recourant dans le bus puis dans la maison, ont également été frappés et violés. Sur la base de cette assertion, il appert que l’appartenance à une ethnie ou une nationalité en particulier n’était pas un facteur déterminant pour être sujet aux exactions commises par le groupe de Talibans. Sans minimiser la gravité des maltraitances auxquelles le recourant affirme avoir été soumis, le Tribunal ne peut que retenir, à l’instar du SEM, que les agissements à son encontre ne sont pas pertinents en matière d’asile. 2.2.2 En raison de l’allégation selon laquelle l’intéressé aurait été plus souvent violé que les autres du fait qu’il était le plus jeune ainsi que de la pratique du « bacha bazi » ayant cours en Afghanistan, il sied d’examiner s’il en a été victime, cas échéant si cela vaut appartenance à un groupe social déterminé au sens de l’art. 3 LAsi. Le terme « bacha bazi » signifie « jouer avec les garçons » et désigne de jeunes garçons, prépubères et adolescents, obligés de danser travestis en femmes et convoités pour le prestige et/ou à des fins sexuelles (SEM, Note Afghanistan – Bacha bazi, 8 mars 2017, p. 5, < https://www.sem.admin.ch/dam/data/ sem/internationales/herkunftslaender/asien-nahost/afg/AFG-bacha-bazi- f.pdf >, consulté le 23.01.2018 ; MARTIN REICHERT, Die für die Krieger tanzen, in : Das Magazin der Heinrich -Boll Stiftung, Ausgabe 1, Berlin, 2011, p. 10, < https://www.boell.de/sites/default/files/BoellThema_1-11.pdf >, consulté le 23.01.2018 ; Human Terrain Team (HTT) AF -6 Research Update a nd Findings, Pashtun sexuality, unclassified , 2009, p. 10, < https://info.publicintelligence.net/HTT-PashtunSexuality.pdf > consulté le 23.01.2018 ; Digital Journal, Boys in Afghanistan Sold Into Prostitution, Sexual Slavery, 20.11.2007, < http://www.digitaljournal.com/article/246409 >, consulté le 23.01.2018 ; Haut Commissariat des Nations Unies pour les réfugiés (HCR), Principes directeurs du HCR relatifs à l’éligibilité dans le cadre de l’évaluation des besoins de protection internationale des demandeurs d’asile afghans, 19 avril 2016, HCR/EG/AFG/16/02, p. 83, < http://www.refworld.org/cgi-bin/texis/vtx/rwmain/opendocpdf.pdf?reldoc= E-6627/2017 Page 6 y&docid=5975c0304 >, consulté le 24.01.2018). Force est d’admettre qu’ en l’absence de toute assertion relative à un travestissement en femme ou une obligation de danser devant une audience qui aurai ent été imposé s au recourant , le Tribunal ne peut conclure qu’il a été victime de « bacha bazi ». 2.2.3 Au vu de ce qui précède, il ne ressort pas des déclarations de l’intéressé, l’existence d’un faisceau d’indices objectifs et concrets d’une persécution subie dans son pays d’origine pour un des motifs énoncés à l’art. 3 LAsi. 3. 3.1 Pour les personnes n’ayant pas subi de persécution avant le départ de leur pays, ou s’étant vu opposer une rupture du lien de causalité, il importe de vérifier encore l’existence, en cas de retour dans leur pays, d’une crainte fondée de persécution. Cette crainte face à des persécutions à venir, telle que comprise à l'art. 3 LAsi, contient un é lément objectif, au regard d'une situation ancrée dans les faits, et intègre également dans sa définition un élément subjectif. Sera reconnu comme réfugié, celui qui a de bonnes raisons, c'est-à-dire des raisons objectivement reconnaissables pour un tiers (élément objectif), de craindre (élément subjectif) d'avoir à subir selon toute vraisemblance et dans un avenir prochain une persécution. Sur le plan subjectif, il doit être tenu compte des antécédents de l'intéressé, notamment de l'existence d’une persécu tion antérieure, et de son appartenance à un groupe ethnique, religieux, social ou politique l'exposant plus particulièrement à de telles mesures ; en particulier, celui qui a déjà été victime de mesures de persécution a des raisons objectives d'avoir une crainte (subjective) plus prononcée que celui qui en est l'objet pour la première fois. Sur le plan objectif, cette crainte doit être fondée sur des indices concrets qui peuvent laisser présager l'avènement, dans un avenir peu éloigné et selon une haute pr obabilité, de mesures déterminantes selon l'art. 3 LAsi. Il ne suffit pas, dans cette optique, de se référer à des menaces hypothétiques, qui pourraient se produire dans un avenir plus ou moins lointain. En ce sens, doivent être prises en considération les conditions existant dans le pays d'origine au moment de la décision sur la demande d'asile, respectivement sur le recours interjeté contre un refus d'asile, mais non les déductions ou les intentions du candidat à l'asile (ATAF 2010/57 consid. 2.5 ; ATAF 2010/44 consid. 3.3 ; voir aussi SAMAH POSSE-OUSMANE/SARAH PROGIN-THEUERKAUF in : Code E-6627/2017 Page 7 annoté de droit des migrations, vol. IV : Loi sur l’asile (LAsi), Amarelle/Nguyen [éd.], 2015, commentaire ad art. 3, nos 12 ss ; Organisation suisse d'aide aux réfugiés OSAR [éd.], Manuel de la procédure d'asile et de renvoi, 2 e éd., 2016, p. 194 ss ; W ALTER STÖCKLI, Asyl, in : Ausländerrecht, Handbücher für die Anwaltspraxis, vol. VIII, 2e éd., 2009, n° 11.17 p. 531 ; MINH SON NGUYEN, Droit public des étrangers, 2003, p. 442 ss ; Haut Commissariat des Nations Unies pour les réfugiés, Guide des procédures et critères à appliquer pour déterminer le statut de réfugié, 1992, nos 37 ss p. 11 ss). 3.2 Dans son mémoire -recours, le recourant s’est prévalu de son appartenance à l’ethnie hazara et a prétendu que pour ce motif, il lui aurait été difficile de rester vivre dans son pays d’origine. Implicitement, il s’estime victime d’une persécution collective en tant qu’Hazara. 3.2.1 Les exigences de l a jurisprudence du Tribunal pour admettre l'existence d'une telle persécution sont très élevées. Celle -ci ne sera admise que lorsque les atteintes aux biens juridiquement protégés visent, dans un pays ou une région donnés, tous les membres du groupe de population concerné et prennent, des points de vue qualitatif et quantitatif, une telle ampleur que l'on ne saurait plus parler d'une possibilité de persécution, mais d'un danger actuel hautement probable pour le requérant d'être également soumis à ces attein tes en cas de retour chez lui (sur les conditions permettant de conclure à une persécution collective, voir notamment, ATAF 2014/32 consid. 7.1 ; ATAF 2013/21 consid. 9.1 et ATAF 2013/12 consid. 6). D’après les informations à disposition du Tribunal, si la communauté Hazara en Afghanistan est effectivement victime d’actes de violence isolés, en particulier dans les régions dans lesquelles elle est fortement minorisée (notamment arrêts du TAF E -7863/2016 du 21 novembre 2017 consid. 4.3.3 et E -1727/2015 du 26 janvier 2016 consid. 3.3.3), l’on ne saurait considérer les conditions posées par la jurisprudence pour admettre une persécution collective à son égard comme étant en l’espèce remplies . Et ce, même si la situation sécuritaire s’est dégradée au cours des d erniers mois en raison du nombre d’attentats et d’attaques, affectant aussi bien la minorité Hazara que le reste de la population. En général, on peut relever qu’au cours de l’année 2017, un nombre croissant d’attaques a visé la minorité chiite hazara (Human Rights Watch, Afghanistan – Country Summary, janvier 2018, p. 1, < E-6627/2017 Page 8 https://www.hrw.org/sites/default/files/afghanistan_0.pdf >, consulté le 25.01.2018), et plus particulièrement, qu’un attentat a causé la mort de 56 personnes, le 20 octobre 2017 , dans un quartier de K aboul à dominance chiite hazara (Thomas Rutting, The ‘Humvee Bomb’ Series : The October wave of Taleban attacks in 2017 context, in : Afghanistan Analysts Network, 7 novembre 2017, < https://www.afghanistan -analysts.org/the- humvee-bomb-series-the-october-wave-of-taleban-attacks-in-2017- context/ >, consulté le 24 janvier 2018). Cette minorité a également été la cible directe d’un attentat, revendiqué par l’Etat islamique (EI), survenu à Kaboul le 23 juillet 2016, à l’occasion d’une manifest ation de plusieurs milliers d’Hazaras protestant contre le tracé d’un projet de ligne électrique, tuant 80 personnes et en blessant plus de 230 autres ( Amnesty International, Rapport annuel 2016/2017, La situation des droits humains dans le monde, p. 66, < https://www.amnesty.ch/fr/sur- amnesty/publications/rapport-amnesty/annee/2016/air201617- french_2017-02-14_11-24-01.pdf >, consulté le 24 janvier 2018). Par ailleurs, bien que le nombre d’agressions confessionnelles ait augmenté depuis l’apparition de l’organisation de l’Etat islamique en Afghanistan, en particulier contre les chiites Hazaras, il n’est guère possible de faire une appréciation solide sur le caractère suffisamment étendu et fréquent des atteintes physiques individuelles contre les membres de cette communauté, vu la disparition des administrations locales, les variations dans les flux migratoires internes non contrôlés et l’absence de statistiques des victimes en relation avec la population globale des Hazaras, voire de l’ensemble des Afghans (arrêts du TAF E-4640/2017 du 27 décembre 2017 consid. 4 ; D-5800/2016 du 13 octobre 2017 consid. 7.3.2, 7.4.3, 7.5.2 et 8.1), pour que l'on ne puisse plus seulement parler d'une multiplicité d'atteintes individuelles ni d'une simple possibilité de persécut ion, mais d’une exposition du recourant, avec une probabilité prépondérante , à de sérieux préjudices, du seul fait de son appartenance à l’ethnie hazara. Ceci dit, si ces événements, non exhaustivement énumérés ci -dessus, démontrent la persistance d’un cli mat d’insécurité, ils ne sauraient être considérés comme des persécutions ou comme faisant état d’un risque d’une persécution collective à l’égard de la minorité Hazara. Ainsi il n’y a pas lieu de poursuivre l’examen du cas d’espèce sous cet angle. 3.2.2 S’agissant du risque que le recourant estime encourir en raison de la volonté de vengeance des ennemis de son père, lequel aurait tué un tiers, il s’agit là d’une pure supposition de sa part qu'aucun élément concret ou moyen de preuve ne vient étayer, de sorte qu’il n’y a pas lieu de lui donner E-6627/2017 Page 9 le moindre crédit dans l’examen d’un risque de crainte fondée de persécution. 3.3 En conséquence, tant sur le plan objectif que subjectif, la crainte de l'intéressé de subir des préjudices n'est pas fondée, dès lor s qu'il n’a pas été par le passé victime d’une persécution au sens de l’art. 3 LAsi et qu’il n’existe aucun faisceau d'indices laissant présager l'avènement, dans un avenir proche et avec haute probabilité, de mesures déterminantes selon cette même disposition. 3.4 Il s 'ensuit que le recours, en tant qu 'il conteste le refus de la reconnaissance de la qualité de réfugié et le rejet de la demande d 'asile, doit être rejeté. 4. 4.1 Lorsqu'il rejette la demande d'asile ou qu'il refuse d'entrer en matière à ce sujet, l e SEM prononce, en règle générale, le renvoi de Suisse et en ordonne l'exécution (art. 44 LAsi). Le renvoi ne peut être prononcé, selon l'art. 32 de l'ordonnance 1 du 11 août 1999 sur l'asile relative à la procédure (OA 1, RS 142.311), lorsque le requérant d'asile dispose d'une autorisation de séjour ou d 'établissement valable, ou qu 'il fait l 'objet d 'une décision d'extradition ou d 'une décision de renvoi conformément à l 'art. 121 al. 2 Cst. 4.2 Aucune exception à la règle générale du renvoi n'étant en l'occurrence réalisée, le Tribunal est tenu, de par la loi, de confirmer cette mesure. 5. 5.1 L'exécution du renvoi est ordonnée si elle est licite, raisonnable ment exigible et possible . Si ces conditions ne sont pas réunies, l 'admission provisoire doit être prononcée. Ce lle-ci est réglée par l 'art. 84 LEtr (RS 142.20). 5.2 L’autorité inférieure a considéré que l’exécution du renvoi de l’intéressé, dans son pays d’origine, n’était pas raisonnablement exigible. Ainsi, il a été mis au bénéfice d’une admission provisoire. Les trois conditions prévalant à la renonciation à l'exécution du renvoi pour cause d'empêchement (impossibilité, illicéité et inexigibilité), figurant à l'art. 83 al. 2 à 4 LEtr, étant de nature alternative (ATAF 2009/51 consid. 5.4), le E-6627/2017 Page 10 Tribunal n’a pas à examiner la licéité de cette mesure, en dépit du grief formulé à ce sujet par le recourant. 6. Dès lors, la décision attaquée ne viole pas le droit fédéral, a établi de manière exacte et complète l'état de fait pertinent (art. 106 al. 1 LAsi) et, dans la mesure où ce grief peut être examiné (art. 49 PA, cf. ATAF 2014/26 consid. 5), n'est pas inopportune. En conséquence, le recours est rejeté. 7. 7.1 Vu l’issue de la cause, il y aurait lieu de mettre les frais de procédure à la charge du recourant, conformément aux art. 63 al. 1 PA ainsi que 2 et 3 let. b du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral (FITAF, RS 173.32.2). 7.2 Toutefois, la demande d’assistance judiciaire totale ayant été admise, il est statué sans frais (art. 65 PA et art. 110a al. 1 LAsi). 7.3 Thao Pham, agissant pour le compte du CSP , ayant été nommée comme mandataire d’office par décision incidente du 7 décembre 2017, une indemnité à titre d’honoraires et de débours doit lui être accordée (art. 8 à 11 FITAF, applicables par analogie conformément à l’art. 12 FITAF). Le tarif horaire est, dans la règle, de 100 à 150 francs pour les représentants n'exerçant pas la profession d'avocat (art. 12 FITAF qui renvoie à l'art. 10 al. 2 FITAF). En l'absence d ’un décompte de prestations, et au vu des tâches opérées par la mandataire, à savoir un mémoire-recours de quatre pages et une réplique d’une page, dite indemnité est arrêtée ex aequo et bono à un montant de 8 00 francs, TVA et débours comp ris (art. 8 à 11 FITAF). (dispositif : page suivante) E-6627/2017 Page 11 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est rejeté. 2. Il n'est pas perçu de frais de procédure. 3. Le Tribunal versera à Thao Pham, mandataire commis d’office, le montant de 800 francs à titre d’honoraires de représentation. 4. Le présent arrêt est adressé au recourant, au SEM et à l'autorité cantonale. La présidente du collège : Le greffier : Emilia Antonioni Luftensteiner Antoine Cherubini