B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-6175/2015 U r t e i l v o m 1 4 . J a n u a r 2 0 16 Besetzung Richterin Contessina Theis (Vorsitz), Richterin Christa Luterbacher, Richter Daniele Cattaneo, Gerichtsschreiberin Susanne Bolz. Parteien A._______, geboren am (…), Irak, vertreten durch Dipl.-Jur. Tilla Jacomet, HEKS Rechtsberatungsstelle für Asylsuchende SG/AI/AR, Beschwerdeführer, gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Aufhebung der vorläufigen Aufnahme; Verfügung des SEM vom 2. September 2015 / N (…). D-6175/2015 Seite 2 Sachverhalt: A. Der Beschwerdeführer, ein Kurde aus dem Nordirak, wurde am (…) in der Schweiz vorläufig aufgenommen, da der Vollzug seiner Wegweisung als unzumutbar erachtet wurde. B. Am 17. April 2014 bewilligte die Sektion Reisedokumente des damaligen Bundesamtes für Migration (BFM, das heutige SEM) dem Beschwerdefüh- rer eine Auslandsreise nach Berlin, Deutschland, zur Teilnahme an den ira- kischen Wahlen. Es wurde ihm ein Rückreisevisum mit Gültigkeit vom 27. April 2014 bis zum 26. Mai 2014 ausgestellt. C. Im Rahmen einer erneuten Beantragung eines Rückreisevisums am 10. April 2015 zum Besuch der erkrankten Mutter in B._______ wurde an- hand des heimatlichen Passes festgestellt, dass der Beschwerdeführer mit dem im Frühjahr 2014 ausgestellten Rückreisevisum eine Reise in den Irak unternommen hatte. Statt nach Berlin war er nach Istanbul geflogen und von dort am 1. Mai 2014 weiter in den Nordirak gereist. D. Mit Schreiben vom 22. Mai 2015 gewährte das SEM dem Beschwerdefüh- rer das rechtliche Gehör zum Umstand, dass aufgrund dieser Sachlage die Voraussetzungen des Art. 26a Bst. d der Verordnung vom 11. August 1999 über den Vollzug der Weg- und Ausweisung von ausländischen Personen (VVWA, SR 142.281) erfüllt seien, wonach das Erlöschen der vorläufigen Aufnahme nach Art. 84 Abs. 4 AuG (SR 142.20) festzustellen sei. E. Mit Schreiben vom 28. Mai 2015 nahm der Beschwerdeführer Stellung und brachte vor, er habe ursprünglich nach Berlin reisen wollen, habe aber in C._______ den Bus verpasst und sei mit dem Zug nach D._______ gefah- ren, wo er gefragt habe, ob er mit diesem Visum in den Irak reisen könne, was bestätigt worden sei (vgl. act. B3/1) . Er habe zwei Tage in Istanbul verbracht und sei dann nach weiter nach E._______ geflogen. Die Mutter habe sich riesig gefreut, er habe seine Verwandten seit 17 Jahren nicht mehr gesehen. Am 26. Mai 2014 sei er wieder von E._______ über Istanbul zurück in die Schweiz gekommen. Es sei ihm nicht bewusst gewe- sen, dass er etwas Falsches getan habe, es tue ihm sehr leid. D-6175/2015 Seite 3 F. Mit Verfügung vom 2. September 2015 stellte das SEM fest, dass die ge- setzlichen Voraussetzungen gemäss Art. 84 Abs. 4 AuG i.V.m. Art. 26 a Bst. d VVWA erfüllt seien und die vorläufige Aufnahme demzufolge erlo- schen sei. G. Mit Eingabe vom 30. September 2015 erhob der Beschwerdeführer beim Bundesverwaltungsgericht Beschwerde und beantragte, die Verfügung der Vorinstanz sei vollumfänglich aufzuheben und es sei festzustellen, dass die vorläufige Aufnahme nicht erloschen sei. In prozessualer Hinsicht bean- tragte er die Bewilligung der unentgeltlichen Prozessführung, den Verzicht auf die Erhebung eines Kostenvors chusses sowie die Bestellung seiner Rechtsvertreterin (legitimiert durch Vollmacht vom 22. September 2015) zur unentgeltlichen Rechtsbeiständin. Zur Begründung wurde ausgeführt, der Beschwerdeführer habe nie zu erkennen gegeben, dass er beabsich- tigte, auf den Schutz der Schweiz zu verzichten. Du rch seine Einreise in den Irak habe er zwar die Reisevorschriften verletzt, sei jedoch sicher nicht definitiv ausgereist im Sinne des Art. 84 Abs. 4 AuG. Dies belege der Um- stand, dass er sich seither bereits länger als ein Jahr wieder in der Schweiz aufhalte. Zudem verwies die Rechtsvertreterin auf die Erwägungen im Ur- teil des Bundesverwaltungsgericht E-4193/2015 vom 1. September 2015, welchem ein ganz ähnlicher Sachverhalt zugrunde liege und in welchem das Vorliegen der Voraussetzungen für ein Erlöschen der vorläufigen Auf- nahme verneint wurde. H. Am 1. Oktober teilte das Bundesverwaltungsgericht dem Migrationsamt St. Gallen und dem SEM mit, dass eine Beschwerde eingegangen sei und verfügte im Rahmen einer vorsorglichen Massnahme gestützt auf Art. 56 VwVG die sofortige Aussetzung des Vollzugs der Wegweisung. I. Am 27. November 2015 trat das Bundesverwaltungsgericht auf die Be- schwerde ein, verzichtete auf die Erhebung eines Kostenvorschusses und lud die Vorinstanz innert Frist zur Vernehmlassung ein. Der Entscheid über die Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wurde auf einen späteren Zeitpunkt verschoben. J. In ihrer Stellungnahme vom 8. Dezember 2015 führte die Vorinstanz an, D-6175/2015 Seite 4 dass entgegen den Ausführungen im Urteil E -4193/2015 vom 1. Septem- ber 2015 beim Erlöschen der vorläufigen Aufnahme gemäss Art. 26a Bst. d VVWA i.V.m. Art. 84 Abs. 4 AuG nicht nur auf das subjektive Schutzbedürf- nis abzustellen sei, sondern die Verordnungsbestimmung explizit definiere, was als definitive Ausreise gelte und dabei allein auf objektive Tatbestände abstelle. Die Vermutung, dass eine entsprechende Handlung im Sinne von Art. 26a Bst. d VVWA auf einen – durch diese Handlung manifest gewor- denen – auch objektivierten Ausreisewillen schliessen lasse, sei nicht zu widerlegen und die Person müsse sich auf ihr Verhalten behaften lassen, selbst wenn sie subjektiv gar nie die Absicht hatt e, auf den Schutz der Schweiz im Rahmen der vorläufigen Aufnahme zu verzichten. Das Erlö- schen basiere rein auf der objektiven Handlung, der subjektive Wille, be- ziehungsweise die Präferenz der betroffenen Person, sei unbeachtlich. Zu berücksichtigen sei, da ss die Reisevorschriften für vorläufig Aufgenom- mene verschärft worden seien, die Revision der Verordnung über die Aus- stellung von Reisedokumenten für ausländische Personen (RDV) vom 20. Januar 2010 habe vor allem das Ziel verfolgt, missbräuchliche Reisen in den Heimatstaat zu verhindern. Unbewilligte oder unter falschen Anga- ben oder Reisegründen angetretene Auslandsreisen seien dabei als miss- bräuchlich zu betrachten. Vorläufig Aufgenommene, welche beliebig oft und beliebig lange in ihr Heimatland zurückkehr ten, sollten den Schutz nicht weiterhin in Anspruch nehmen dürfen, sofern sie durch ihr Verhalten zu erkennen geben würden, dass sie den Schutz der Schweiz objektiv nicht länger benötigten und ihnen eine Rückkehr ins Heimatland objektiv wieder zugemutet werden könne. Der Beschwerdeführer sei auf diesen Umstand im Rahmen des Ausstellungsverfahrens für das Rückreisevisum nach Deutschland hingewiesen worden, weshalb er sich sein Verhalten anrech- nen lassen müsse, mit der Folge des Erlöschens der vorläuf igen Auf- nahme. Es sei auch nicht auszuschliessen, dass der Beschwerdeführer von Anfang an beabsichtigt habe, nicht nach Deutschland, sondern in den Nordirak zu reisen. Seine diesbezüglichen Erklärungen beurteilte die Vor- instanz als nachgeschoben und unbehelflich. Auch das Vorbringen, die Reise sei durch die [kantonale Behörde] genehmigt worden, sei nicht stich- haltig, da auf dem Rückreisevisum nicht die Reisedestination, sondern nur die Wiedereinreise in die Schweiz vermerkt sei und dem Beschwerdefüh- rer, als Inhaber eines irakischen Reisepasses, die Reise in den Irak erlaubt sei. Im Übrigen würden die Bestimmungen des Art. 26a Bst. d und e VVWA praktisch nie zum Tragen kommen, sofern stets auf die subjektiven Absich- ten der Betroffenen hinsichtlich einer beabsichtigt en definitiven Ausreise abzustellen sei. Das SEM hielt aus diesen Erwägungen am Erlöschen der vorläufigen Aufnahme fest. D-6175/2015 Seite 5 K. In der Replik vom 23. Dezember 2015 führte die Rechtsvertreterin aus, die Vorinstanz verkenne die Hierarchie der Normen, sofern sie das Erlöschen allein gemäss den Vorgaben der Verordnungsbestimmung des Art. 26 a Bst. d VVWA beurteile. Art. 84 Abs. 1 AuG setze ausdrücklich eine "defini- tive Ausreise" voraus, wovon vorliegend keine Rede sein könne. Die Aus- legung der Verordnungsbestimmung habe sich am Zweck des Bundesge- setzes zu orientieren. Art. 26a Bst. d VVWA sei zu eng gefasst und daher gesetzeskonform auszulegen. Auch der Verweis der Vorinstanz auf den Zweck der Revision der RDV sei nicht einschlägig, da das massgebliche Urteil des Bundesverwaltungsgerichts nach der Revision und in Kenntnis dieser Einschränkungen ergangen sei. Nie habe der Beschwerdeführer die Absicht gehabt, die Schweiz definitiv zu verlassen, er sei innerhalb der Gel- tung des Rückreisevisums wieder in die Schweiz zurückgekehrt und halte sich seither ununterbrochen in der Schweiz auf. Seine Ausführungen über die Beweggründe für die spontane Änderung seiner Reisepläne seien nachvollziehbar. Die Vorinstanz dagegen ergehe sich in Mutmassungen über die angebliche Genehmigung durch die [kantonale Behörde]. An der Beschwerde werde vollumfänglich festgehalten. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 VGG beurteilt das Bundesverwaltungsgericht Be- schwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG. Das SEM gehört zu den Behörden nach Art. 33 VGG und ist daher eine Vorinstanz des Bundesver- waltungsgerichts. Eine das Sachgebiet betreffende Ausnahme im Sinne von Art. 32 VGG liegt nicht vor. Das Bundesverwaltungsgericht ist daher zuständig für die Beurteilung der vorliegenden Beschwerde und entschei- det im Bereich des Ausländerrechts betreffend Erlöschen der vorläufigen Aufnahme endgültig (Art. 83 Bst. c Ziff. 3 BGG). Der Beschwerdeführer ist als Verfügungsadressat zur Beschwerdeführung legitimiert (Art. 48 Abs. 1 VwVG). 1.2 Der Zeitpunkt der Eröffnung der angefochtenen Verfügung steht man- gels Vorliegens einer Empfangsbestätigung nicht fest. Laut Beschwerde- führer wurde sie ihm am 3. oder 4. September 2015 eröffnet. Da die Be- schwerde auch bei Annahme des frühestmöglichen Eröffnungsdatums je- denfalls innerhalb der 30 -tägigen Rechtsmittelfrist beim Bunde sverwal-D-6175/2015 Seite 6 tungsgericht eingegangen ist, ist sie re chtzeitig. Auf die frist- und formge- recht eingereichte Beschwerde ist einzutreten (Art. 112 Abs. 1 AuG [SR 142.20] i.V.m. Art. 50 Abs. 1 und Art. 52 Abs. 1 VwVG). 2. Mit Beschwerde kann die Verletzung von Bundesrecht, die unrichtige oder unvollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts und die Unangemessenheit gerügt werden (Art. 49 VwVG). 3. Gemäss Art. 84 Abs. 4 AuG erlischt die vorläufige Aufnahme mit der defini- tiven Ausreise oder bei Erhalt einer Aufenthaltsbewilligung. Als definitiv gilt eine Ausreise insbesondere, wenn die vorläufig aufgenommene Person ohne ein Rückreisevisum nach Art. 7 der Verordnung vom 27. Oktober 2004 über die Ausstellung von Reisedokumenten für ausländische Perso- nen (RDV) oder ohne Pass für eine ausländische Person nach Art. 4 Abs. 4 RDV in ihr Heimat - oder Herkunftsland zurückgekehrt ist (Art. 26a Bst. d VVWA). 4. 4.1 Die Vorinstanz führt in der angefochtenen Verfügung aus, der Be- schwerdeführer sei darauf hingewiesen worden, dass ein Rückreisevisum nur für den Zweck verwendet werden dürfe, der im Gesuch angegeben worden sei. Durch die Änderung des Reiseziels sei er nicht im Besitz eines Rückreisevisums, welches zu diesem Zweck ausgestellt worden sei, ge- wesen. Seine nicht autorisierte Heimatreise sei folglich als definitive Aus- reise im Sinne von Art. 84 Abs. 4 AuG in Verbindung mit Art. 26a Bst. d VVWA zu betrachten. Dass er dabei beabsichtigt habe, wieder in die Schweiz zurückzureisen, und er mit seiner Ehefrau und den Kindern bereits seit [vielen] Jahren in der Schweiz vorläufig aufgenommen sei, ändere da- ran nichts. Beim Erlöschen der vorläufigen Aufnahme handle es sich um eine vom Gesetz vorgeschriebene Rechtsfolge, deren Eintritt vom SEM le- diglich festgestellt werde. 4.2 Der Beschwerdeführer wendet dagegen ein, gemäss teleologischer Auslegung könne die vorläufige Aufnahme bei einer freiwilligen definitiven Ausreise nur erlöschen, wenn die Person zu verstehen gebe, dass sie auf den Schutz der Schweiz verzichte. Auch sei der Grundsatz der Verhältnis- mässigkeit zu beachten und eine Interessenabwägung vorzunehmen. Die Normenhierarchie müsse beachtet werden, wonach Verordnungsbestim- mungen gesetzeskonform auszulegen seien. Die Verordnungsbestimmung D-6175/2015 Seite 7 des Art. 26a VVWA sei in der Literatur als zu restriktiv kritisiert worden (vgl. SPESCHA/THÜR/ZÜND/BOLZLI, Migrationsrecht [Kommentar], Zürich 2012, Rz 8 zu Art. 84 AuG ). Eine kurzzeitige Rückkehr ins Heimatland ohne Rückreisevisum könne nicht ausnahmslos den Wegfall des Schutzbedürf- nisses bedeuten (so auch das Urteil des Bundesverwaltungsgerichts E-4193/2015 vom 1. September 2015). Der Beschwerdeführer habe nicht zu verstehen gegeben, dass er auf den Schutz der Schweiz verzichten wolle. Er habe auch abzuklären versucht, ob er mit dem erteilten Rückrei- sevisum in den Irak reisen dürfte, was ihm von der [kantonale Behörde] bestätigt worden sei. Der Wunsch, die kranke Mutter noch e inmal zu se- hen, sei sehr stark gewesen, er habe auch nur einen kurzen Aufenthalt geplant. Der Umstand, dass seine Familie in der Schweiz verblieben sei, lasse darauf schliessen, dass er ein erhebliches Interesse an der Rückkehr in die Schweiz hatte. Es geb e keinerlei Hinweise auf eine beabsichtigte definitive Ausreise. Der im Urteil E-4193/2015 entwickelten Argumentation sei zu folgen, wonach mangels definitiver Ausreise die Rechtsfolge des Er- löschens nicht eintreten könne (vgl. ebenda E. 4.4). 4.3 Unbestritten is t, dass der Beschwerdeführer, der über ein gültiges Rückreisevisum für Deutschland verfügte, seine Reise dorthin kurzfristig nicht antrat und stattdessen in den Nordirak reiste. Damit verfügte er be- treffend seiner Reise in den Irak über kein gültiges Rückreisevisum nach Art. 7 RDV. Auch verfügte der Beschwerdeführer nicht über einen Pass für ausländische Personen gemäss Art. 4 RDV. 4.4 Grundsätzlich ist mit der Vorinstanz davon auszugehen, dass es sich beim Erlöschen der vorläufigen Aufnahme um e ine vom Gesetz vorge- schriebene Rechtsfolge handelt (vgl. SPESCHA/THÜR/ZÜND/BOLZLI, Migra- tionsrecht [Kommentar], Zürich 2012, Rz 7 zu Art. 84 AuG). Die Rechts- folge kann jedoch nur eintreten, wenn eine "definitive Ausreise" im Sinne von Art. 84 Abs. 4 AuG vorliegt, was zuerst zu klären ist. 4.5 Die Vorinstanz geht davon aus, dass die Erlöschensgründe für Art. 84 Abs. 4 AuG durch die Verordnungsbestimmung des Art. 26 a Bst. d und e VVWA "objektiviert" wurden, weshalb von einer definitiven Ausreise auszu- gehen ist, sofern eine ausländische Person ohne ein Rückreisevisum nach Art. 7 RDV oder ohne Pass für eine ausländische Person nach Art. 4 RDV in ihren Heimat - oder Herkunftsstaat zurückgekehrt ist (Art. 26 a Bst. d VVWA). Gleiches gelte, sofern ihr Auslandsaufenthalt die Geltungsdauer des Rückreisevisums oder des Passes für eine ausländische Person über-D-6175/2015 Seite 8 schreitet (Art. 26a Bst. e VVWA). Da der Beschwerdeführer ein Rückreise- visum für eine andere Reise, als die Reise in sein Heimatland beantragt hatte, ging die Vorinstanz davon aus, dass er kein Rückreisevisum hatte, hielt sein Verhalten für missbräuchlich und vertrat den Standpunkt, dass er nun die Konsequenzen des Erlöschens seiner vorläufigen Aufnahme zu tragen habe. 4.6 Nach Sinn und Zweck der Norm müssen vorläufig Aufgenommene (und damit Schutzbedürftige) mit der freiwilligen, definitiven Ausreise ins Aus- land zu verstehen geben, dass sie den Schutz der Schweiz nicht mehr be- nötigen beziehungsweise ihn nicht mehr beanspruchen (vgl. SPE- SCHA/THÜR/ZÜND/BOLZLI, a.a.O., Rz 8 zu Art. 84 AuG). Selbst eine (freiwil- lige) kurzzeitige Rückkehr ins Heimatland ohne Rückreisevisum bedeutet – wenngleich eine Verletzung der Reisevorschriften – dabei nicht aus- nahmslos den Wegfall des Schutzbedürfnisses (vgl. SPESCHA/THÜR/ ZÜND/BOLZLI, a.a.O., Rz 8 zu Art. 84 AuG ; RUEDI ILLES, in: Caroni/Gäch- ter/Thurnherr, Handkommentar zum Bundesgesetz über die Ausländerin- nen und Ausländer, Art. 84 N 19 f.). Dass der Beschwerdeführer statt nach Berlin in den Nordirak reiste , kann ihm nicht als definitive Aus reise ange- lastet werden. Er gab nicht zu erkennen, dass er damit endgültig auf den Schutz der Schweiz verzichten wollte, zumal er sich gemäss eigenen An- gaben auch bei einer Behörde über die Zulässigkeit seines Handelns ver- sichert hatte. Es ist auch zu berücksichtigen, dass er innerhalb der Gültig- keitsdauer des erteilten Rückreisevisums für Deutschland wieder in die Schweiz einreiste. Er hat durch sein Verhalten zwar die Einreisevorschrif- ten verletzt, wollte jedoch zu keinem Zeitpunkt den Schutz der Schweiz aufgeben, sondern hat die Verletzung der Einreisevorschriften – wenn überhaupt wissentlich – in Kauf genommen, um seine schwerkranke Mutter zu besuchen. Von einer definitiven Ausreise im Sinne von Art. 84 Abs. 1 AuG ist nicht auszugehen. 4.7 Das Erlöschen der vorläufigen Aufnahme aufgrund der Verletzung der Einreisevorschriften wäre auch nicht verhältnismässig. 4.7.1 Tatsächlich wurde die Reisefreiheit für vorläufig Aufgenommene nach einer kurzzeitigen Lockerung mit der Revision der RDV vom 20. Januar 2010 erneut eingeschränkt. Gemäss Art. 7 Abs. 2 RDV kann ein Rückrei- sevisum unter den Voraussetzungen des Art. 9 Abs. 1 und 4 RDV erteilt werden. Die entsprechenden Bestimmungen ermöglichen vorläufig aufge- nommenen Personen Auslandsreisen unter anderem bei schwerer Krank- heit oder Tod von Familienangehörigen (Art. 9 Abs. 1 Bst. a RDV). Art. 9 D-6175/2015 Seite 9 Abs. 4 RDV ermöglicht eine jährliche Auslandsabwesenheit bis zu 30 Ta- gen aus humanitären Gründen und aus anderen Gründen, sofern die vor- läufige Aufnahme bereits drei Jahre andauert. Der Beschwerdeführer hat das ihm erteilte Rückreisevisum zwar in Hinblick auf den Antrag nicht be- stimmungsgemäss eingesetzt. Allerdings führte er mit dem Visum einen Verwandtenbesuch bei seiner kranken Mutter durch, ein Grund, der im Ka- talog von möglichen Reisegründen nach Art. 9 RDV ausdrücklich genannt ist. Der Beschwerdeführer gab an, nicht gewusst zu haben, dass er das Visum nicht zu einem anderen Zweck hätte verwenden dürfen. Die Vor- instanz unterstellt, dass er von vornherein die Absicht hatte, nicht n ach Deutschland, sondern in den Nordirak zu reisen. Für diese Annahme gibt es jedoch keinen Beleg, es handelt sich um eine reine Mutmassung der Behörde. 4.7.2 Angesichts der langen Aufenthaltsdauer des Beschwerdeführers in der Schweiz und des Umstandes, dass se ine Kernfamilie in der Schweiz lebt, erscheint es aus Sicht des Gerichts nicht verhältnismässig, dass die einmalige Verletzung der Reisevorschriften das Erlöschen der vorläufigen Aufnahme nach sich ziehen soll. Die Reisebestimmungen der RDV wurden unter anderem eingeschränkt, um zu verhindern, dass vorläufig Aufgenom- mene sich unbewilligt und längerfristig im Herkunftsland aufhalten. Gänz- lich ausgeschlossen wurden Reisen ins Heimatland jedoch nicht, da aner- kannt wurde, dass auch solche unter den engen Voraussetzungen der RDV möglich sein müssen (vgl. die Erläuterungen des EJPD/BFM zur Totalrevi- sion der Verordnung über die Ausstellung von Reisedokumenten für aus- ländische Personen vom 20. Januar 2010 zu Art. 9 Abs. 2, S. 10, www.sem.admin.ch/dam/data/migration/rechtsgrundlagen/gesetzge- bung/totalrev_rdv/ber2-d.pdf). Die Erläuterungen halten ferner fest, dass "(…) die Verhältnismässigkeit des Eingriffs in die persönliche Freiheit be- achtet werden (muss). Je länger jemand mit einer vorläufigen Aufnahme in der Schweiz lebt und je mehr er integriert ist, desto weniger rechtfertigt sich dieser Eingriff in seine persönliche Freiheit" (vgl. ebenda, S. 11). Der Um- stand, dass der Verhältnismässigkeitsgrundsatz im Bewilligungsverfahren einer Auslandsreise beachtet werden muss, legt nahe, dass dies umso mehr der Fall sein wird, sofern das Erlöschen der vorläufigen Aufnahme – eine Rechtsfolge mit bedeutender Konsequenz für die betroffene Person – auf dem Spiel steht. Eine automatische und "objektivierte" Anwendung von Art. 26a Bst. d VVWA i.V.m. Art. 84 AuG widerspricht diesem Grundsatz. Das Erlöschen der vorläufigen Aufnahme wäre vorliegend angesichts der langen Aufenthaltsdauer in der Schweiz und der familiären Umstände des D-6175/2015 Seite 10 Beschwerdeführers nicht verhältnismässig, da das persönliche Interesse des Beschwerdeführers am Verbleib in der Schweiz überwiegt. 4.8 Da die Voraussetzung für das Erlöschen der vorläuf igen Aufnahme nicht erfüllt ist, kann auch die Rechtsfolge von Art. 84 Abs. 4 AuG nicht eintreten. 4.9 Nach dem Gesagten ergibt sich, dass die Vorinstanz in der angefoch- tenen Verfügung zu Unrecht das Vorliegen einer definitiven Ausreise des Beschwerdeführers angenommen und das Erlöschen der vorläufigen Auf- nahme festgestellt hat. Damit ist die Beschwerde gutzuheissen und die Verfügung des SEM vom 3. Juni 2015 ist aufzuheben. 5. Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind keine Kosten zu erheben (Art. 63 Abs. 1 und 2 VwVG). Die Anträge auf Gewährung der unentgeltlichen Pro- zessführung und den Verzicht auf die Erhebung des Kostenvorschusses sind mit dem Obsiegen gegenstandslos geworden. 6. Dem vertretenen Beschwerdeführer ist angesichts seines Obsiegens in An- wendung von Art. 64 VwVG und Art. 7 Abs. 1 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundes- verwaltungsgericht (VGKE, SR 173.320.2) eine Entschädigung für die ihm notwendigerweise erwachsenen Parteikosten zuzusprechen. In der Kos- tennote vom 23. Dezember 2015 wurde der Aufwand mit 5 .5 Stunden à Fr. 200.– beziffert. Gestützt auf die in Betracht zu ziehenden Bemessungs- faktoren (Art. 9–13 VGKE) erscheint der angegebene Stundenaufwand an- gemessen. Dem Beschwerdeführer ist zulasten der Vorinstanz eine Partei- entschädigung von insgesamt Fr. 1'065.– (inkl. Auslagen) zuzusprechen. Der Antrag auf amtliche Verbeiständung ist gegenstandslos geworden. (Dispositiv nächste Seite) D-6175/2015 Seite 11 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen und die Verfügung des SEM vom 2. September 2015 aufgehoben. 2. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. 3. Das SEM wird angewiesen, dem Beschwerdeführer eine Parteientschädi- gung von Fr. 1'065.– zu entrichten. 4. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die kantonale Migrationsbehörde. Die vorsitzende Richterin: Die Gerichtsschreiberin: Contessina Theis Susanne Bolz Versand: