B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-3203/2013 law/joc U r t e i l v o m 9 . J u l i 2 0 1 3 Besetzung Richter Walter Lang (Vorsitz), Richter Hans Schürch, Richter Daniele Cattaneo, Gerichtsschreiberin Claudia Jorns Morgenegg. Parteien A.______, Geburtsdatum unbekannt, Sri Lanka, vertreten durch Marcel Bosonnet, Rechtsanwalt, Beschwerdeführerin, gegen Bundesamt für Migration (BFM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Asylgesuch aus dem Ausland und Einreisebewilligung (Rechtsverzögerung) / N (…). D-3203/2013 Seite 2 Sachverhalt: A. Mit Schreiben vom 31. Dezember 2010 suchte die Beschwerdeführerin bei der Schweizerischen Botschaft in Colombo (Sri Lanka) um Asyl nach. B. Die Botschaft forderte die Beschwerdeführerin mit Schreiben vom 31. Januar 2011 auf, bis zum 10. März 2011 verschiedene Fragen zu b e- antworten sowie Kopien von Identitätspapieren einzureichen. C. Die Beschwerdeführerin liess der Botschaft mit Eingabe vom 22. Februar 2011 ein Antwortschreiben sowie verschied ene Dokumente zukommen und ersuchte um Bewilligung der Einreise in die Schweiz. D. Am 14. März 2011 forderte die Botschaft die Beschwerdeführerin auf, bis zum 14. April 2011 weitere Fragen zu beantworten. Die Beschwerdeführe- rin kam dieser Aufforderung mit Eingabe vom 1. April 2011 nach. E. Mit Schreiben vom 19. April 2011 teilte die Botschaft der Beschwerdefüh- rerin mit, ihr Dossier sei an das BFM weitergeleitet worden. F. Mit Eingabe des rubrizierten Rechtsvertreters vom 11. Januar 2013 er- suchte die Beschwer deführerin beim BFM um Angabe des Verfahren s- standes. G. Mit Schreiben vom 5. März 2013 erkundigte sich der Rechtsvertreter er- neut beim BFM nach dem Stand des Asylverfahrens und ersuchte das BFM, der Beschwerdeführerin ohne weiteres Zuwarten die Einreise in d ie Schweiz zu bewilligen. H. Mittels Eingabe ihres Rechtsvertreters vom 5. Juni 2013 (Poststempel) liess die Beschwerdeführerin beim Bundesverwaltungsgericht eine B e- schwerde wegen Rechtsverzögerung einreichen und beantragen , es sei ihr die Einreise zur Durchführung des Asylverfahrens zu bewilligen, even- tualiter sei das BFM anzuweisen, ihr die Einreise in die Schweiz zur D-3203/2013 Seite 3 Durchführung des Asylverfahrens zu erteilen. In verfahrensrechtlicher Hinsicht liess sie um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung und Rechtsverbeiständung im Sinne von Art. 65 Abs. 1 und 2 des Bundesg e- setzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren ( VwVG, SR 172.021) ersuchen. Zur Begründung wird geltend gemacht , die Beschwerdeführerin habe b e- reits am 31. Dezember 2010 bei de r Botschaft in Sri Lanka ein Asylg e- such eingereicht und die Einreise in die Schweiz beantragt. Das Verfa h- ren sei seit zweieinhalb Jahren hängig. Durch diese Rechtsverzögerung erhalte die Beschwerdeführerin nicht den für sie vorgesehenen Schutz. Durch den fehlenden Entscheid sei es ihr zudem verunmöglicht, eine al l- fällige Beschwerde einzureichen. Sie sei in Sri Lanka an Leib und Leben gefährdet. I. Mit Verfügung vom 14. Juni 2013 hielt der Instruktionsrichter des Bundes- verwaltungsgerichts fest, auf die Anträge der Beschwerdeführerin, ihr sei die Einreise durch das Bundesverwaltungsgericht zu bewilligen oder das BFM sei anzuweisen, ihr die Einreise in die Schweiz zu bewilligen, werde nicht eingetreten. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege im Sinne von Art. 65 Abs. 1 VwVG hiess der Instruktion s- richter – unter Vorbehalt der Veränderung der finanziellen Lage der B e- schwerdeführerin – gut und verzichtete auf die Erhebung eines Koste n- vorschusses. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Recht s- verbeiständung im Sin ne von Art. 65 Abs. 2 VwVG wies er hingegen ab. Gleichzeitig lud er das BFM ein, bis zum 1. Juli 2013 eine Vernehm - lassung zur Beschwerde vom 6. Juni 2013 einzureichen. J. Mit Vernehmlassung vom 27. Juni 2013 beantragte das BFM die Abwe i- sung der Beschwerde. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. Gemäss Art. 31 des Verwaltungsgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32) ist das Bundesverwaltungsgericht zur Beurteilung von Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 des Bun desgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren (VwVG, SR 172.021) D-3203/2013 Seite 4 zuständig und entscheidet auf dem Gebiet des Asyls in der Regel – wie auch vorliegend – endgültig (vgl. Art. 83 Bst. d Ziff. 1 des Bundesg e- richtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [ BGG, SR 173.110]; Art. 105 des Asyl- gesetzes vom 26. Juni 1998 [AsylG, SR 142.31]). Gegen das unrech t- mässige Verweigern oder Verzögern einer anfechtbaren Verfügung kann wie gegen die Verfügung selbst Beschwerde geführt werden (Art. 46 a VwVG; vgl. MARKUS MÜLLER, in: Auer/Müller/Schindler (Hrsg.), Kommen- tar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren (VwVG), Zürich 2008, Rz. 3 zu Art. 46a). Das Bundesverwaltungsgericht ist zur Beurte i- lung der vorliegenden Rechtsverzögerungsbeschwerde somit zuständig. 2. 2.1 Rechtsverzögerungsbeschwerden richten sich gegen den Nichterlass einer anfechtbaren Verfügung. Die Beschwerdelegitimation setzt voraus, dass bei der zuständigen Behörde zuvor ein Begehren um Erlass einer Verfügung gestellt wurde und Anspruch darauf besteht. Ein Anspruch ist anzunehmen, wenn die Behörde verpflichtet ist, in Verfügungsform zu handeln, und der ansprechenden Person nach Art. 6 i.V.m. Art. 48 Abs. 1 VwVG Parteistellung zukommt (vgl. BVGE 2008/15 E. 3.2, mit Hinwe i- sen). Da die Beschwerdeführerin in ihren Schreiben vom 31. Dezember 2010 und 22. Februar 2011 um Asyl sowie eine Einreisebewilligung in Form einer anfechtbaren Verfügung ersucht e, ist sie zur Beschwerdefü h- rung legitimiert. 2.2 Beschwerde gegen das unrechtmässige Verweigern oder Verzögern einer Verfügung kann jederzeit geführt werden (Art. 46a i.V.m. Art. 50 Abs. 2 VwVG). Die Grenze bildet der Grundsatz von Treu und Glauben. Bietet eine bestimmte behördliche Handlung oder Äusserung objektiv b e- gründeten Anlass für eine Rechtsverweigerungs - oder Rechtsverzöge- rungsbeschwerde, darf nicht beliebig lange zugewartet werden. Vielmehr muss die Beschwerde innert angemessener Frist erhoben werden. Was angemessen ist, bemisst sich nach den konkreten Umständen, namen t- lich nach der der beschwerdeführenden Per son zumutbaren Sorgfalt s- pflicht. Verweigert die Behörde ausdrücklich den Erlass einer Verfügung, so ist nach diesen Grundsätzen innerhalb der gesetzlichen Frist von 30 Tagen Beschwerde zu erheben (Urteil des Bundesgerichts 2P .16/2002; BVGE 2008/15 E. 3.2; MARKUS MÜLLER, a.a.O., Rz. 10 zu Art. 46a; RENÉ RHINOW/HEINRICH KOLLER/CHRISTINA KISS/DANIELA THURNHERR/DENISE BRÜHL-MOSER, Öffentliches Prozessrecht, 2. Aufl., Basel 2010, Rz. 1606). D-3203/2013 Seite 5 2.3 Mit Schreiben vom 11. Januar 2013 erkundigte sich der Rechtsvertre- ter nach dem Verfahrensstand und wies auf den Umstand hin, dass das Asylgesuch der Beschwerdeführerin vom 31. Dezember 2010 bis in j e- nem Zeitpunkt nicht behandelt worden sei. Am 5. März 2013 ersuchte er das BFM erneut um Angaben über den Verfahrensstand und forderte die- ses auf, der Beschwerdeführerin ohne Weiteres Zuwarten die Einreise in die Schweiz zu bewilli gen. Nachdem das BFM auf diese Schreiben nicht reagierte, durfte der Rechtsvertreter nach Treu und Glauben annehmen, dass die Vorinstanz vorderhand keine anfechtbare Verfügung erlässt. Die am 5. Juni 2013 beim Bundesverwaltungsgericht eingereichte Beschwer- de wurde demnach fristgerecht erhoben. Auf die frist - und im Übrigen formgerecht eingereichte Beschwerde ist einzutreten. 3. 3.1 Das Verbot der Rechtsverweigerung und Rechtsverzögerung ergibt sich als Teilgehalt aus der allgemeinen Verfahrensgarantie von Art. 29 Abs. 1 der Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 18. April 1999 (BV, SR 101). Danach hat jede Person vor Gerichts - und Verfahrensinstanzen Anspruch auf gleiche und gerechte Behandlung sowie auf Beurteilung innert angemessener Frist (sog. Beschleunigung s- gebot). 3.2 Eine Rechtsverweigerung liegt vor, wenn eine Behörde sich weigert, eine Verfügung zu erlassen, obwohl sie dazu aufgrund der einschlägigen Rechtsnormen verpflichtet wäre. Rechtsverzögerung ist eine abg e- schwächte Form. Sie ist anzunehmen, wenn behördliches Handeln zwar nicht grundsätzlich infrage steht, sondern lediglich nicht binnen gesetzl i- cher oder – falls eine so lche fehlt – angemessener Frist erfolgt und für das "Verschleppen" keine objektive Rechtfertigung vorliegt. Die Ang e- messenheit der Dauer eines Verfahrens ist im Einzelfall unter Berücksich- tigung der gesamten Umstände zu beurteilen. In Betracht zu ziehen si nd namentlich die Komplexität der Sache, die Bedeutung der Angelegenheit für den Betroffenen, dessen Verhalten und schliesslich einzelfallspezif i- sche Entscheidungsabläufe (vgl. zum Ganzen BGE 130 I 312 E. 5.1 und 5.2; MARKUS MÜLLER, a.a.O. Rz. 6 zu Art. 46 a). Ein Verschulden der B e- hörde an der Verzögerung wird nicht vorausgesetzt, weshalb eine Behö r- de das Rechtsverzögerungsverbot auch verletzt, wenn sie wegen Pers o- nalmangels oder Überlastung nicht innert angemessener Frist verfügt (FELIX UHLMANN / SIMONE WÄLLE-BÄR, in: Praxiskommenta r VwVG, Waldmann/Weissenberger [Hrsg.], Zürich 2009, Art. 46a N 20). D-3203/2013 Seite 6 3.3 Nach den in Art. 37 AsylG festgelegten erstinstanzlichen Verfahren s- fristen sind Entscheide nach den Artikeln 38 -40 in der Regel innerhalb von 20 Arbeitstagen na ch der Gesuchstellung zu treffen (Abs. 2) bezi e- hungsweise in der Regel innerhalb von drei Monaten, wenn weitere A b- klärungen nach Art. 41 erforderlich sind (Abs. 3), und grundsätzlich inner- halb von zehn Arbeitstagen, wenn es sich um Nichteintretensentschei de handelt (Abs. 1). 3.4 Gestützt auf die Übergangsregelungen zu der dringlichen Änderung des Asylgesetzes vom 28. September 2012 (AS 2012 5359), welche am 29. September 2012 in Kraft trat, gelangen für die im Ausland vor dem In- krafttreten der Änderung vom 28. September 2012 gestellten Gesuche die massgeblichen Artikel (Art. 12, 19, 20, 41 Abs. 2, 52 und 68 AsylG) in der bisherigen Fassung weiterhin zur Anwendung. Das Asylgesuch der Beschwerdeführerin vom 31. Dezember 2010 wird demnach auf der Grundlage der bish erigen Bestimmungen betreffend das Auslandverfa h- ren zu beurteilen sein. Das Auslandverfahren gemäss Art. 20 aAsylG weist zwar Besonderheiten auf, welche die Beachtung dieser Fristen e r- schweren, namentlich die teilweise lange Dauer der postalischen Übe r- mittlung von Unterlagen. Dieser Umstand ist indessen vorliegend nicht von Bedeutung, sind doch – wie nachstehend unter E. 3.6 aufgezeigt – seit dem 19. April 2011 durch das BFM keine weiteren Instruktionen er- folgt. 3.5 Dem Bundesverwaltungsgericht ist die vom BFM in der Vernehmlas- sung mitunter durch 16'000 rechtshängige Asylgesuche aus dem Ausland begründete, hohe Geschäftslast bekannt. Dem Gericht ist ebenfalls be- wusst, dass das BFM nicht untätig ist und Massnahmen getroffen hat, um auch in diesem Bereich die Pendenzen abzubauen. Nicht jedes Asylver- fahren kann deshalb offensichtlich umgehend entschieden werden und es ist zuweilen nicht vermeidbar, dass Verfahren länger dauern können. 3.6 Das Asylgesuch der Beschwerdeführerin datiert allerdings vom 31. Dezember 2010 (Eingang bei der Botschaft in Colombo: 28. Januar 2011). Nachdem die Botschaft der Beschwerdeführerin mit Schreiben vom 31. Januar und vom 31. März 2011 verschiedene Fragen gestellt hat- te, welche sie mit Eingaben 22. Februar 2011 und vom 1. April 2011 be- antwortete, wurde ihr Dossier von der Botschaft am 19. April 2011 an das BFM weitergeleitet. Seither fanden jedoch keine weitergehenden Verfa h- renshandlungen seitens des BFM statt. Selbst nach zweimaliger Interven- tion des Rechtsvertreters vom 11. Januar und vom 5. März 2013 blieb das D-3203/2013 Seite 7 BFM untätig. Erwähnte Schreiben des Rechtsvertreters blieben unbeant- wortet. Eine Tatsache, für die sich das BFM zwar auf Beschwerdeebene entschuldigt, die jedoch nichts daran ändert, dass eine beförderliche Be- handlung des Gesuches der Beschwerdeführerin angezeigt gewesen wä- re. 3.7 Nebst der Untätigkeit des BFM seit dem 19 . April 2011 gilt es zu b e- rücksichtigen, dass das Asylverfahren den Schutz hoher Rechtsgüter wie Leib, Leben und persönlicher Freiheit (Art. 3 Abs. 2 AsylG) bezweckt. Bei Asylgesuchen aus dem Ausland (sog. Auslandverfahren) halten sich die Asylsuchenden zudem in der Regel im – gemäss ihrer Optik – Verfolger- staat auf, weshalb eine beförderliche Behandlung von solchen Gesuchen von Vornherein grundsätzlich geboten ist. Vorlie gend hält sich die Be- schwerdeführerin nach wie vor in ihrem Heimatstaat Sri Lanka auf. Sie befindet sich somit weiterhin in jenem Staat, in dem sie gemäss ihren An- gaben an Leib und Leben gefährdet ist. Ausserdem weist das vorliegende Verfahren weder besonders schwierige Sachverhalts- noch Rechtsfragen auf. Bei allem Verständnis für die vom BFM angeführten Kapazitätspro b- leme sowie unbesehen allfälliger anderer über zeitiger Verfahren und der vom BFM genannten Prioritätenordnung bei Asylgesuchen aus dem Aus- land ist daher nicht nachvollziehbar, weshalb das BFM über zwei Jahre lang das Asylgesuch der Beschwerdeführerin unbehandelt gelassen hat. 3.8 Es ist demzufolge festzustellen, dass die Verfahrensdauer als unve r- hältnismässig lange zu qualifizieren ist. Das Beschleunigungsgebot von Art. 29 Abs. 1 BV ist somit verletzt. Eine beförderliche Behandlung des Asylgesuches der Beschwerdeführerin ist demnach angezeigt. 4. Die Rüge der Rechtsverzögerung erweist sich demnach als begründet. Die Beschwerde ist gutzuheissen. Die Akten gehen an die Vorinstanz z u- rück, verbunden mit der Anweisung, das Gesuch der Beschwerdeführerin vom 31. Dezember 2010 beförderlich zu behandeln und einem Entscheid zuzuführen. 5. 5.1 Bei diesem Ausgang de s Verfahrens sind keine Kosten aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 und 2 VwVG). 5.2 Obsiegende und teilweise obsiegende Parteien haben Anspruch auf eine Parteientschädigung für die ihnen erwachsenen notwendigen Kosten D-3203/2013 Seite 8 (Art. 64 Abs. 1 VwVG, Art. 7 Abs. 1 des Reglement s vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwa l- tungsgericht (VGKE, SR 173.320.2). Nachdem die Rechtsvertret ung kei- ne Kostennote eingereicht hat, ist die Parteientschädigung auf Grund der Akten festzulegen (Art. 14 Abs. 2 in fine VGKE). Unter Berücksichtigung der massgeblichen Bemessungsfaktoren (vgl. Art. 8 ff. VGKE) ist diese auf Fr. 800.– (inkl. Auslagen und Mehrwertsteuer) festzusetzen (Art. 14 Abs. 2 und Art. 10 Abs. 2 VGKE). Das BFM ist anzuweisen, der B e- schwerdeführerin diesen Betrag als Parteientschädigung zu entrichten. (Dispositiv nächste Seite) D-3203/2013 Seite 9 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen und es wird festgestellt, dass das Verfahren vor dem BFM zu lange dauert. 2. Das BFM wird angewiesen, das Asylgesuch der Beschwerdeführerin be- förderlich zu behandeln und einem Entscheid zuzuführen. 3. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. 4. Das BFM wird angewiesen, der Beschwerdeführerin eine Parteientsch ä- digung von Fr. 800.– zu entrichten. 5. Dieses Urteil geht an die Beschwerdeführerin und das BFM. Der vorsitzende Richter: Die Gerichtsschreiberin: Walter Lang Claudia Jorns Morgenegg Versand: