B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour V E-2657/2015 A r r ê t d u 4 a v r i l 2 0 1 7 Composition Sylvie Cossy (présidente du collège), Regula Schenker Senn, Emilia Antonioni Luftensteiner, juges, Sofia Amazzough, greffière. Parties A._______, née le (…), alias A._______, née le (…), alias A._______, née le (…), Congo (Kinshasa), représentée par Nicole Michel, Centre Suisses-Immigrés (C.S.I.), recourante, contre Secrétariat d'Etat aux migrations (SEM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Asile (sans renvoi) ; décision du SEM du 27 mars 2015 / N (…). E-2657/2015 Page 2 Faits : A. Le 29 juillet 2013, A._______ a déposé une demande d’asile en Suisse. B. B.a Entendue sur ses données personnelles et sur ses motifs d’asile, les 6 août 2013, 15 août 2013 et 16 janvier 2015, l’intéressée a déclaré être née , le (…) 1997, à Bukavu (Sud Kivu), et avoir vécu à Goma (Nord Kivu), avec ses parents, sa grand-mère maternelle, ainsi que ses frères et sœurs. La recourante a allégué avoir été abusée sexuellement, en 2011, par trois hommes, en tenue militaire, lesquels seraient entrés par effraction à son domicile, lorsque son père était absent et après avoir immobilisé sa mère. En (…) 2012, lorsque la guerre éclata à Goma, elle aurait pris la fuite avec sa famille , qu’elle aurait perdue dans l’agitation , et aurait rencontré plusieurs jeunes filles , avec lesquelles elle aurait continué son chemin . Lorsqu’elles se seraient arrêtées dans la brousse pour se reposer, trois militaires se seraient dirigés vers elles et les auraient sommé de les suivre et de devenir les « épouses de leurs chefs ». Les deux femmes plus âgées, ayant protesté, auraient été tuées par les militaires, lesquels auraient ensuite abusé sexuellement de la recourante. Le lendemain, des habitants de Goma, dont une voisine , prénommée B._______, les auraient retrouvées dans la brousse et les au raient emmenées avec eux en ville . Ne trouvant pas sa famille à son domicile et la guerre ayant une nouvelle fois éclaté, elle aurait pris la fuite, accompagnée de B._______, en direction de C._______. Elles y seraient restées une semaine avant de rejoindre Kinshasa, où elle s auraient vécu quelques mois , chez une connaissance de B._______. Le 24 juillet 2013, l’intéressée aurait quitté son pays d’ origine en avion, accompagnée de dite connaissance, en direction de l’Italie, où elle serait restée deux jours et aurait été confiée à deux hommes, avec lesquels elle aurait rejoint la Suisse, le 29 juillet 2013. Au cours de l’audition du 15 août 2013, il a été signifié à l’intéressée que, faute de documents d'identité et en l'absence de motif plausible susceptible d'expliquer leur non production, compte tenu de sa physionomie et de ses réponses vagues sur son milieu familial, son vécu dans son pays d’origine et sa fuite, le SEM partait du principe qu’elle était née le 1er janvier 1995 et était majeure. La recourante a exprimé son désaccord. E-2657/2015 Page 3 B.b Par décision incidente en constatation de l’identité du 10 octobre 2014, le SEM a fixé la date de naissance de l’intéressée au 1er janvier 1995. C. Le 19 septembre 2013 , la recourante s'est soumise à un entretien téléphonique avec un spécialiste mandaté par le « Service Lingua », sur la base duquel un rapport d'évaluation des connaissances générales sur sa région d'origine (« Evaluation des Alltagswissens ») a été établi, le 30 janvier 2014. Le spécialiste a conclu que, au vu de ses connaissances géographiques et linguistiques, la recourante proviendrait d’une partie de l’Est de la République démocratique du Congo, probablement du Nord Kivu, mais aurait vécu une période significative ailleurs. D. Par décision du 27 mars 2015 , notifiée le 30 mars 2015, le SEM a refusé de reconnaître la qualité de réfugié à la recourante, rejeté sa demande d’asile et prononcé son renvoi de Suisse, mais l’a mise au bénéfice d’une admission provisoire en raison de l’inexigibilité de l’exécution d e son renvoi. Le SEM a, tout d’abord, renvoyé à la décision incidente en constatation de l’identité du 10 octobre 2014 pour ce qui concernait la minorité alléguée par l’intéressée. Il a, en outre, considéré que les raison s pour lesquelles elle avait quitté son pays d’origine étaient uniquement liées au contexte de guerre et ne constituaient pas une persécution déterminante au regard de la loi sur l’asile. E. Le 27 avril 2015 (date du sceau postal), l’intéressée a interjeté recours à l’encontre de la décision précitée, concluant à son annulation, à la reconnaissance de la qualité de réfugié et à l’octroi de l’asile. Sur le plan procédural, elle a requis l’assistance judiciaire partielle. En substance, la recourante a allégué s’être enfuie de son pays d’origine, en raison des abus sexuels dont elle aurait été victime, non du contexte de guerre, auquel le SEM a fait référence dans la décision querellée. A cet égard, citant un article paru, le 6 mai 2014, dans la newsletter « L’express – Goma », ainsi qu’un rapport établi, le 13 mars 2015, par Caritas Goma, elle a fait valoir l’absence de protection étatique dans son Etat d’origine , les E-2657/2015 Page 4 violences sexuelles commises dans le contexte de guerre restant impunies en République démocratique du Congo. F. Par décision incidente du 19 mai 2015, le Tribunal administratif fédéral (ci-après : le Tribunal) a admis la demande d’assistance judiciaire partielle. G. Invité à se déterminer sur le recours par ordonnance du même jour, le SEM en a proposé le rejet dans sa réponse du 12 juin 2015. Il a précisé que le seul fait d’avoir été victime de viol s lors de conflits ne permettait pas de facto de bénéficier de la qual ité de réfug ié au sens de l’art. 3 LAsi (RS 142.31). Qu’outre l a rupture du lien de causalité temporel entre le premier viol allégué et la fuite du pays, la vraisemblance des allégations de l’intéressée, laquelle avait échappé à de telles mesures de persécution en s’établissant à Kinshasa, pouvait demeurer indécise. H. Le 7 juillet 2015, l’intéressée a rappelé que le SEM ne tenait pas compte des éléments du recours sur sa situation et que le viol était utilisé, dans la région de Goma, comme une arme de guerre. Elle a relevé que le SEM, dans sa détermination du 12 juin 2015, indiquait une rupture du lien de causalité entre son départ du pays et le « premier viol », sous-entendant qu’il y en avait un second, sans en faire expressément mention. Enfin, elle a ajouté qu’aucun élément au dossier ne permettait de douter de ses allégations et, au vu de son jeune âge, de son absence de réseau social et familial et de ses traumatismes, il lui était impossible de s’établir à Kinshasa. I. Dans sa duplique du 27 juillet 2015, le SEM a maintenu son appréciation et proposé le rejet du recours ; copie en a été transmise à la recourante pour information. J. Le 24 juin 2016 (date du sceau postal), l’intér essée s’est enquis de l’état d’avancement de la procédure et a produit u n certificat médical établi, le (…) juin 2016, par le Dr D._______, médecin chef de clinique à E._______ et F._______, psychologue ; ré ponse lui a été transmise le 28 juin 2016. E-2657/2015 Page 5 Droit : 1. 1.1 Le Tribunal, en vertu de l 'art. 31 LTAF, connaît des recours contre les décisions au sens de l 'art. 5 PA prises par les autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendues par le SEM concernant l'asile peuvent être contestées, par renvoi de l'art. 105 LAsi , devant le Tribunal, lequel statue alors définitivement, sauf demande d'extradition déposée par l'Etat dont le requérant cherche à se protéger (art. 83 let. d ch. 1 LTF), exception non réalisée en l’espèce. Partant, le Tribunal est compétent pour statuer sur le présent recours. 1.2 La recourante a qualité pour recourir (art. 48 al. 1 PA). Présenté dans la forme (art. 52 al. 1 PA) et le délai (art. 108 al. 1 LAsi) prescrits par la loi, le recours est recevable. 1.3 En matière d’asile et sur le principe du renvoi (art. 44 1ère phr. LAsi), le Tribunal examine, en vertu de l’art. 106 al. 1 LAsi, les motifs de recours tirés d’une violation du droit fédéral, notamment pour abus ou excès dans l’exercice du pouvoir d’appréciation (let. a), et d’un établissement inexact ou incomplet de l’état de fait pertinent (let. b). 2. 2.1 Sont des réfugiés les personnes qui, dans leur Etat d 'origine ou dans le pays de leur dernière résidence, sont exposées à de sérieux préjudices ou craignent à juste titre de l'être en raison de leur race, de leur religion, de leur nationalité, de leur appartenance à un groupe social déterminé ou de leurs opinions politiques. Sont notamment considérées comme de sérieux préjudices la mise en danger de la vie, de l 'intégrité corporelle ou de la liberté, de même que les mesures qui entraînent une pression psychique insupportable. Il y a lieu de tenir compte des motifs de fuite spécifiques aux femmes (art. 3 al. 1 et 2 LAsi ; ATAF 2007/31 consid. 5.2–5.6). 2.1.1 S’agissant plus spécifiquement des motifs de fuite spécifiques aux femmes, la jurisprudence a reconnu, comme motif pertinent, une persécution liée au sexe, telle la situation des femmes victimes E-2657/2015 Page 6 d'enlèvement et de viol à des fins de mariage forcé, lorsque ces dernières ne peuvent obtenir, comme le pourraient généralement des hommes objet de violences de particuliers, la protection des autorités de leur Etat d'origine. Encore faut-il que toutes les conditions pour la reconnaissance de la qualité de réfugiée soient remplies, notamment que la personne rende vraisemblable non seulement le fait d'avoir été victime de préjudices, mais encore un défaut de protection lié à sa condition féminine ainsi que l'absence d'une possibilité de protection interne, à l'intérieur du pays (arrêt du Tribunal D-6729/2009 du 14 février 2013 ; ATAF 2011/51 consid. 7 et 8 ; JICRA 2006 n° 32 consid. 6 ss). 2.1.2 Les persécutions au sens de l'art. 3 LAsi, qu'elles émanent d'agents étatiques ou quasi étatiques ou qu'elles soient le fait de tiers, ne sont pas déterminantes pour la reconnaissance de la qualité de réfugié si la personne concernée bénéficie sur place d'un accès concret à des structures efficaces de protection et qu'il peut être raisonnablement exigé d'elle qu'elle fasse appel à ce système de protection interne. Cette règle consacre le principe de la subsidiarité de la protection internationale par rapport à la protection nationale, principe selon lequel on doit pouvoir exiger d'un requérant d'asile qu'il a it épuisé les possibilités de protection adéquates existant dans son propre pays contre d'éventuelles persécutions, avant de solliciter celle d'un Etat tiers. La protection nationale sera considérée comme adéquate lorsque la personne concernée bénéficie su r place d'un accès concret à des structures efficaces de protection et qu'il peut être raisonnablement exigé d'elle qu'elle fasse appel à ce système de protection interne (ATAF 2011/51 op. cit ; 2008/12 consid. 5.3 ; 2008/5 consid. 4.1 p. 60 ; 2008/4 consid. 5.2 ; JICRA 2006 n° 18 consid. 10.1 et 10.3.2). 2.2 Quiconque demande l'asile (requérant) doit prouver ou du moins rendre vraisemblable qu'il est un réfugié. La qualité de réfugié est vraisemblable lorsque l'autorité estime que celle -ci est hautement probable. Ne sont pas vraisemblables notamment les allégations qui, sur des points essentiels, ne sont pas suffisamment fondées, qui sont contradictoires, qui ne correspondent pas aux faits ou qui reposent de manière déterminante sur des moyens de preuve f aux ou falsifiés (art. 7 LAsi). E-2657/2015 Page 7 3. 3.1 Dans sa décision du 27 mars 2015, le SEM a refusé de reconnaître la qualité de réfugié à la recourante et rejeté sa demande d’asile, motif pris que les raisons de son départ, uniquement liées au contexte de guerre en République démocratique du Congo, n’étaient pas pertinentes en matière d’asile. 3.2 Dans sa détermination du 12 juin 2015, le SEM a indiqué, de manière succincte, qu’« [être] victime de viol lors de conflits » ne permettait pas de facto de bénéficier de la qualité de réfugié au sens de l’art. 3 LAsi. Qu’outre la rupture du lien de causalité temporel entre le premier viol allégué et la fuite du pays, la vraisemblance des allégations de l’intéressée, laquelle aurait échappé à de telles mesures de persécution en s’établissant à Kinshasa, pouvait demeurer indécise. Enfin, il a ajouté avoir prononcé une admission provisoire à la recourante, pour cause d’inexigibilité, en raison de la situation dans son ensemble. 4. Dans son recours du 27 avril 2015, l’intéressée a reproché au SEM de ne pas avoir examiné les motifs qu’elle avait invoqué s à l’appui de sa demande d’asile. Elle a argué s’être enfuie, non pas uniquement en raison du contexte de guerre à Goma , mais à la suite d ’abus sexuels perpétrés par des militaires, en (…) 2012. A cet égard, elle a fait valoir l’absence de protection étatique dans son Etat d’origine , les violences sexuelles commises dans le contexte de guerre restant impunies par la justice congolaise. Par conséquent, les persécutions qu’elle auraient su bies devraient être considérées comme pertinentes en matière d'asile, en raison du genre. Elle a fait ainsi grief d'un établissement inexact ou incomplet de l'état de fait pertinent (art. 106 al. 1 let. b LAsi) et d'une violation du droit d'être entendu (obligation pour l'autorité de motiver sa décision). 5. 5.1 En application de la maxime inquisitoire, applicable en procédure administrative, c'est à l'autorité administrative, respectivement de recours, qu'il incombe d'élucider l'état de fait de manière exacte et complète ; elle dirige la procédure et définit les faits qu'elle considère comme pertinents, ainsi que les preuves nécessaires, qu'elle ordonne et apprécie d'office (art. 12 PA et ATAF 2009/60 consid. 2.1.1). Dans le cadre de la procédure E-2657/2015 Page 8 d'asile de prem ière instance, l'obligation d'instruire et d'établir les faits pertinents incombe ainsi au SEM. La maxime inquisitoire trouve sa limite dans l'obligation qu'a la partie de collaborer à l'établissement des faits qu'elle est le mieux placée pour connaître (a rt. 13 PA et 8 L Asi ; ATAF 2011/54 consid. 5.1 ; 2009/50 consid. 10.2.1). 5.2 S'agissant de l'obligation de motiver (déduite du droit d'être entendu, garanti à l'art. 29 al. 2 de la Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999 [Cst., RS 101] ; également art. 35 PA), l'autorité n'a certes pas l'obligation d'exposer et de discuter tous les faits, moyens de preuve et griefs invoqués par les parties, mais doit mentionner, au moins brièvement, les motifs qui l'ont guidée et sur lesquels elle a fondé sa décision, de manière à ce que l'intéressé puisse se rendre compte de la portée de celle-ci et l'attaquer en connaissance de cause (ATF 138 I 232 consid. 5.1 et les références citées). Il y a violation du droit d’être entendu si l'autorité ne satisfait pas à son devoir minimum d'examiner et traiter les problèmes pertinents (ATF 122 IV 8 consid. 2c ; 118 Ia 35 consid. 2e). 6. 6.1 En l’espèce , le SEM a retenu, dans l’état de fait figurant dans sa décision, que l’intéressée avait déclaré avoir été victime d’abus sexuels par deux hommes en tenue militaire, en 2011, ainsi que par des militaires, en (…) 2012, lors de sa fuite de Goma. Il n'a toutefois en rien examiné, dans la partie en droit, les faits sous l'angle invoqué par l'intéressée et a d'emblée refusé d'y accorder une quelconque pertinence en matière d'asile, se contentant d’indiquer que les raisons pour lesquelles elle aurait quitté son pays seraient uniquement liées au contexte de guerre. Par conséquent, le SEM n’a aucunement fait subsomption des faits allégués par l’intéressée, eu égard aux abus sexuels dont elle aurait été victime , pour en apprécier la pertinence au regard de l’art. 3 LAsi. 6.2 Bien que le SEM ait complété sa motivation, dans sa détermination du 12 juin 2015, celle -ci est manifestement insuffisante car elle ne tient toujours pas compte des éléments essentiels des déclarations de l’intéressée. En effet, comme l’a relevé à juste titre cette dernière, le SEM mentionne une rupture du lien de causalité entre son départ de la République démocratique du Congo et le « premier viol ». Il sous-entend dès lors qu’il existe bel et bien un second viol sans toutefois expressément l’analyser ou ne se rait-ce que le mentionner . Ni la décision du SEM E-2657/2015 Page 9 du 27 mars 2015 ni ses déterminations des 12 juin 2015 et 27 juillet 2015 ne contiennent une réelle motivation sur ce point. Or, ayant déclaré avoir été abusée sexuellement par des militaires, en (…) 2012, lors de sa fuite de Goma, l’intéressée a alléguée une persécution liée au genre que le SEM se devait de prendre en compte, ce d’autant plus que viol en question, contrairement au premier, est quant à lui dans un rapport de causalité temporelle avec la fuite de l’intéressée de son pays d’origine. 6.3 En outre, le Tribunal rappelle que, même en temps de guerre, les civils peuvent être exposés à des préjudices pertinents au sens de l'art. 3 LAsi (JICRA 2001 n°12 consid. 3 h ; JICRA 1997 n°14 consid. 4). Ainsi, le fait d’alléguer des violences sexuelles dans un cont exte de guerre ou de violence généralisée n'est pas en soi exclusif de la prét ention à la qualité de réfugié, d'autant moins que la reconnaissance de la qualité de réfugié ne dépend pas de l'auteur de la persécution, mais de la possibilité d'obtenir, dans l'Etat d'origine, une protection adéquate contre une persécution (consid. 2.1.2 ci-avant ; théorie de la protection ; ATAF 2011/51 consid. 7.1-7.4). L’autorité est dès lors tenue de vérifier l'existence d'une telle protection dans le pays d'origine et de m otiver sa décision en conséquence. 6.3.1 Le SEM, n’a yant pas examiné la pertinence des allégations de l’intéressée - ni formellement remis en cause leur vraisemblance - n’a pas non plus vérifié si elle bénéficiait sur place d'un accès concret à des structures efficaces de protection et s'il pouvait être raisonnablement exigé d'elle qu'elle fasse appel à ce système de protection interne. Il a simplement mentionné, dans sa détermination du 12 juin 2015, avoir prononcé une admission provisoire en faveur de la recourante, pour cause d’inexigibilité en raison de «[s]a situation personnelle […] dans son ensemble ». Or, ce tte appréciation ne saurait suffire et une analyse minutieuse s’imposait in casu . L a violence sexuelle est en effet délibérément utilisée en toute impunité dans les zones de conflit dans l’Est de la République démocratique du Congo par toutes les parties au conflit, y compris par les agents étatiques et les différents groupes armés non étatiques, ainsi que par des civils (voir à cet égard arrê t du Tribu nal E-667/2011 du 7 février 2011 ). A cela s’ajoute la constatation de déficiences en matière de protection des femmes victimes de violences sexuelles dans cet Etat (A mnesty International, Rapport 2015/2016 : La situation des droits hu mains dans le monde, 23 février 2016, notamment E-2657/2015 Page 10 p. 366 à 370, < https://www.amnesty.org/fr/latest/research/2016/02/annual -report-201516/ >, consulté le 04.04.2017). 7. 7.1 Dans la mesure où l'étendue des mesures d'instruction à effectuer dépasse ce que l'autori té de céans peut entreprendre et que le pouvoir d'examen par le Tribunal ne comprend plus le contrôle de l’opportunité conformément à l'art. 106 LAsi dans sa teneur depuis le 1 er février 2014 (ATAF 2015/9 consid. 5.4), une cassation se justifie en l'espèce . En effet, au vu des pièces figurant au dossier, le Tribunal ne peut valablement se prononcer sur la question de savoir si les déclarations de la recourante satisfont aux exigences légales requises sous l’angle de la pertinence pour la reconnaissance de la qualité de réfugié, sur la base de motifs antérieurs au départ, et donc à l’octroi de l’asile. Par conséquent, il appartiendra au SEM de procéder à des mesures d’instruction complémentaires visant à statuer en connaissance de cause, en particulier sur les persécutions liées au genre alléguées par l’intéressée, lorsqu’elle se trouvait encore en République démocratique du Congo. Si le SEM devait considérer les motifs allégués comme vraisemblables, il devra déterminer si la République démocratique du Congo, dans ses politiques ou sa pratique, accorde certains droits ou une certaine protection en réponse aux violences sexuelles. Dans la négative, la discrimination dans l’octroi d'une protection de la pa rt de l'Etat, menant à un préjudice grave infligé en toute impunité, pourrait constituer une persécution pertinente en matière d’asile (Haut-Commissariat des Nations unies pour les réfugiés (UNHCR), Principes directeurs sur la protection internationale : L a persécution liée au genre dans le cadre de l'article 1A (2) de la Convention de 1951 et / ou son Protocole de 1967 relatifs au Statut des réfugiés, 8 juillet 2008, HCR/GIP/02/01 Rev.1, p. 4 s. ; JICRA 2006 n° 32 consid. 8.5 et 8.8.1). 8. Au vu de ce qui p récède, il y a lieu d’admettre le recours, d'annuler la décision du SEM pour violation du droit d’être entendu et établissement inexact voire incomplet de l'état de fait pertinent, et de lui renvoyer la cause pour instruction complémentaire dans le sens des considérants, et nouvelle décision (art. 61 al. 1 PA). E-2657/2015 Page 11 9. 9.1 Vu l'issue de la cause, il n'est pas perçu de frais de procédure (art. 63 al. 1 et 2 PA). 9.2 Conformément à l'art. 64 al. 1 PA, l'autorité de recours peut allouer, d'office ou sur requête, à la partie ayant entièrement ou partiellement gain de cause, une indemnité pour les frais indispensables et relativement élevés qui lui ont été occasionnés. 9.3 La recourante ayant eu gain de cause, elle a droit à des dépens. 9.4 En l’absence d’un décompte de prestations et au vu des pièces du dossier, l’indemnité à titre de dépens est fixée, ex aequo et bono , à 1’000 francs (art. 14 al. 2 du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]). (dispositif page suivante) E-2657/2015 Page 12 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est admis. 2. La décision du SEM du 27 mars 2015 est annulée et la cause est renvoyée au SEM pour complément d'instruction dans le sens des considérants et nouvelle décision. 3. Il n'est pas perçu de frais de procédure. 4. Le SEM versera à la recourante la somme totale de 1’000 francs à titre de dépens. 5. Le présent arrêt est adressé à la recourante , au SEM et à l 'autorité cantonale. La présidente du collège : La greffière : Sylvie Cossy Sofia Amazzough