B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-1722/2017 U r t e i l v o m 2 8 . A u g u s t 2 0 1 7 Besetzung Einzelrichter Thomas Wespi, mit Zustimmung von Richter Blaise Vuille; Gerichtsschreiberin Mareile Lettau. Parteien A._______, geboren am (…), Sri Lanka, vertreten durch MLaw Sonia Lopez Hormigo, (…), Beschwerdeführer, gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Nichteintreten auf Asylgesuch und Wegweisung (Dublin-Verfahren); Verfügung des SEM vom 3. März 2017 / N (…). D-1722/2017 Seite 2 Sachverhalt: A. Der Beschwerdeführer verliess sein Heimatland nach eigenen Angaben am 16. April 2016 und reiste unter anderem über Griechenland, Ungarn und Österreich am 4. Februar 2017 in die Schweiz ein, wo er am nächsten Tag um Asyl nachsuchte. Gemäss Abgleich seiner Fingerabdrücke mit der "Eurodac"- Datenbank vom 7. Februar 2017 war der Beschwerdeführer am 23. Dezember 2016 in Ungarn aufgegriff en worden und hatte dort am 24. Dezember 2016 und 28. Dezember 2016 Asylgesuche gestellt. B. Er wurde am 15. Februar 2017 im Empf angs- und Verfahrenszentrum B._______ zur Person, zum Reiseweg und summarisch zu den Gesuchs- gründen befragt. Gleichzeitig wurde ihm angesichts dessen, dass er in Un- garn als Asylsuchender daktyloskopiert worden sei , sowie wegen der ge- schilderten Reiseroute das rechtliche Gehör zu einem allfälligen Nichtein- tre-tensentscheid und der Möglichkeit einer Überstellung nach Griechen- land, Ungarn oder Österreich gewährt aufgrund einer möglichen Zustän- digkeit eines dieser Länder gemäss der Verordnung (EU) Nr. 604/2013 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 26. Juni 2013 zur Festle- gung der Kriterien und Verfahren zur Bestimmung des Mitgliedstaats, der für die Prüfung eines von einem Drittstaatsangehörigen oder Staatenlosen in einem Mitgliedstaat gestellten Antrags auf internationalen Schutz zu- ständig ist (nachfolgend: Dublin-III-VO). Hierbei gab der Beschwerdeführer zu Protokoll, er sei nicht einverstanden, in eines der genannten Länder weggewiesen zu werden, da er noch nie davon gehört habe, dass Tamilen in diesen Ländern lebten. C. Das SEM ersuchte die ungarischen Behörden am 23. Februar 2017 um Wiederaufnahme des Beschwerdeführers gemäss Art. 18 Abs. 1 Bst. b Dublin-III-VO. Die ungarischen Behörden lehnten das Gesuch mit Schrei- ben vom 28. Februar 2017 ab mit der Begründung, dass der Beschwerde- führer in Ungarn als Minderjähriger registriert sei und angesichts des un- geklärten Alters eine Wiederaufnahme abzulehnen sei. D. Mit Schreiben vom 1. März 2017 ersuchte das SEM die ungarischen Be- hörden um erneute Überprüfung des Gesuchs und um Wiederaufnahme des Beschwerdeführers angesichts dessen, dass dieser den Schweizer Behörden eine sri-lankische Identitätskarte im Original eingereicht habe, D-1722/2017 Seite 3 die das Geburtsdatum (…) aufzeige und somit belege, dass e r volljährig sei. Die ungarischen Behörden stimmten daraufhin mit Antwortschreiben vom 2. März 2017 dem Wiederaufnahmegesuch zu. E. Mit Verfügung vom 3. März 2017 – eröffnet am 14. März 2017 – trat das SEM in Anwendung von Art. 31a Abs. 1 Bst. b AsylG (SR 142.31) auf das Asylgesuch nicht ein, ordnete die Wegweisung aus der Schweiz nach Un- garn an und forderte den Beschwerdeführer auf, die Schweiz spätestens am Tag nach Ablauf der Beschwerdefrist zu verlassen. Zugleich wurde der Kanton C._______ mit dem Vollzug der Wegweisung beauftragt. Das SEM stellte fest, dass einer allfälligen Beschwerde gegen den Entscheid keine aufschiebende Wirkung zukomme, und verfügte die Aushändigung der edi- tionspflichtigen Akten gemäss Aktenverzeichnis. Zur Begründung führte das SEM im Wesentlichen aus, ein Abgleich mit der europäischen Fingerabdruck -Datenbank habe ergeben, dass der Be- schwerdeführer am 24. Dezember 2016 und 28. Dezember 2016 in Ungarn um Asyl nachgesucht habe und die ungarischen Behörden das Übernah- meersuchen nach Art. 18 Abs. 1 Bst. b Dublin-III-VO gutgeheissen hätten. Deshalb sei die Zuständigkeit gemäss dem Abkommen vom 26. Oktober 2004 zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft und der Europäi- schen Gemeinschaft über die Kriterien und Verfahren zur Bestimmung des zuständigen Staates für die Prüfung eines in einem Mitgliedstaat oder in der Schweiz gestellten Asylantrags (Dublin -Assoziierungsabkommen, SR 0.142.392.68) auf Ungarn übergegangen. Auch der vom Beschwerde- führer indirekt geäusserte Wunsch nach einem weit eren Verbleib in der Schweiz habe keinen Einfluss auf die Zuständigkeit Ungarns für das Asyl- und Wegweisungsverfahren. Ungarn sei Signatarstaat des Abkommens vom 28. Juli 1951 über die Rechtss tellung der Flüchtlinge (FK, SR 0.142.30), der EMRK sowie des Übereinkommens vom 10. Dezember 1984 gegen Folter und andere grausame, unmenschliche oder erniedri- gende Behandlung oder Strafe (FoK, SR 0.105). Es lägen auch vor dem Hintergrund des seit Frühjahr 2015 erfolgten erheblichen Anstiegs der Asyl- gesuchzahlen und der erfolgten Änderung des ungarischen Asylgesetzes vom 1. August 2015 und 15. September 2015 keine Anhaltspunkte dafür vor, dass sich Ungarn nicht an seine völkerrechtlichen Verpflichtungen halte. Die hinreichende Versorgung der Asylsuchenden und der Zuga ng zum Asylverfahren seien in Ungarn gewährleistet. Es bestehe auch kein Grund zur Annahme, der Beschwerdeführer würde bei seiner Rückkehr in eine existenzielle Notlage geraten. Bei etwaigen Problemen könnte er sich D-1722/2017 Seite 4 zudem an die dortigen Behörden wenden. Es seien schliesslich auch keine Gründe ersichtlich, gestützt auf Art. 29a Abs. 3 der Asylverordnung 1 vom 11. August 1999 (AsylV 1, SR 142.311) in Verbindung mit Art. 17 Abs. 1 Dublin-III-VO einen Selbsteintritt zu verfügen. F. Mit Eingabe seiner Rechtsvertr eterin vom 20. März 2017 (Poststempel: 21. März 2017) erhob der Beschwerdeführer beim Bundesverwaltungsge- richt Beschwerde und ersuchte um Aufhebung der vorinstanzlichen Verfü- gung, um Feststellung, dass die Schweiz zuständig sei, und um materielle Prüfung des Asylgesuches. Eventualiter sei die Sache an die Vorinstanz zur Neubeurteilung zurückzuweisen. In verfahrensrechtlicher Hinsicht be- antragte er die Erteilung der aufschiebenden Wirkung der Beschwerde so- wie die Anweisung an die Vollzugsbehörden, von einer Überstellung nach Ungarn abzusehen, bis das Bundesverwaltungsgericht über den Suspen- siveffekt der eingereichten Beschwerde entschieden habe. Zudem sei dem Beschwerdeführer die unentgeltliche Prozessführung gemäss Art. 65 Abs. 1 VwVG zu bewilligen und die Rechtsvertreterin als Rechtsbeiständin beizuordnen. In der Beschwerde wird gerügt, das SEM habe es unterlassen zu prüfen, ob nach der Änderung der ungarischen Gesetzesbestimmungen am 1. Au- gust 2015 und 15. September 2015 tatsächlich keine systemischen Mängel des ungarischen Asylverfahrens vorlägen und sich zudem nicht mit der Kri- tik aus aktuellen Berichten zu den bekannten Mängeln des ungarischen Asylverfahrens auseinandergesetzt. Auch seien am 7. März 2017 Geset- zesverschärfungen beschlossen worden, wonach A sylsuchende ihr V er- fahren in einer Transitzone abzuwarten hätten. Die dem Beschwerdeführer somit drohende Unterbringung in einer Transitzone sei nach der Recht- sprechung des Europäischen Gerichtshofes für Menschenrechte (EGMR) als Freiheitsberaubung nach Art. 5 EMRK zu werten. Auch bestehe die Ge- fahr der Verletzung von Art. 3 EMRK durch die Rückschiebung nach Ser- bien und von dort aus nach Griechenland. Der Beschwerdeführer sei von der ungarischen Polizei aufgegriffen worde n und habe einen Monat ohne Vorliegen einer rechtlichen Grundlage und ohne rechtliche Anfechtungs- möglichkeiten in Einzelhaft verbracht. Er sei nur aus der Haft entlassen worden, als er sich als Minderjähriger ausgegeben habe. Das Vorgehen zeige die willkür liche Verhaltensweise der ungarischen Behörden gegen- über Asylsuchenden und die Unzumutbarkeit einer Überstellung nach Un- garn. Es müsse davon ausgegangen werden, dass sowohl Asylverfahren als auch Aufnahmebedingungen in Ungarn systemische Schwachstellen D-1722/2017 Seite 5 im Sinne von Art. 3 Abs. 2 Dublin -III-VO aufwiesen und die Gefahr einer unmenschlichen und erniedrigenden Behandlung im Sinne von Art. 4 der Charta der Grundrechte der Europäischen Union (2012/C 326/02, EU - Grundrechtecharta) vorliege . Durch die Kettenabschieb ung von Ungarn nach Serbien und die drohende grundlose und unverhältnismässige Ver- haftung bestehe die Gefahr einer Verletzung von Art. 3 EMRK. Die Schweiz sei somit zuständig für die materielle Prüfung des Asylgesuches. Vorlie- gend sei das SEM seiner Pflicht zur Ermessenausübung nicht nachgekom- men, indem es trotz bestehender Verpflichtung nicht detailliert geprüft habe, ob es tatsächlich angezeigt gewesen sei, auf einen Selbsteintritt zu verzichten. Das SEM hätte hierbei erwägen müssen, dass der Beschwer- deführer angesichts seiner Erlebnisse bei einer Internierung in der vorge- sehenen Transitzone in Ungarn allenfalls retraumatisiert würde. Der Beschwerde lag eine Fürsorgebestätigung vom 15. März 2017 bei. G. Am 23. März 2017 setzte das Bundesverwaltungsgericht den Vollzug der Überstellung einstweilen aus. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 VGG beurteilt das Bundesverwaltungsgericht Be- schwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG. Das SEM gehört zu den Behörden nach Art. 33 VGG und ist daher eine Vorinstanz des Bundesver- waltungsgerichts. Eine das Sachgebiet betreffende Ausnahme im Sinne von Art. 32 VGG liegt nicht vor. Das Bundesverwaltungsgericht ist daher zuständig für die Beurteilung der vorliegenden Beschwerde und entschei- det auf dem Gebiet des Asyls in der Regel – und so auch vorliegend – endgültig (Art. 105 AsylG; Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG). Das Verfahren richtet sich nach dem VwVG, dem VGG und dem BGG, soweit das AsylG nichts anderes bestimmt (Art. 37 VGG und Art. 6 AsylG). 1.2 Die Beschwerde ist frist- und formgerecht eingereicht. Der Beschwer- deführer hat am Verfahren vor der Vorinstanz teilgenommen, ist durch die angefochtene Verfügung besonders berührt und hat ein schutzwürdiges In- teresse an deren Aufhebung beziehungsweise Änderung. Er ist daher zur Einreichung der Beschwerde legitimiert (Art. 105 und 108 Abs. 2 AsylG; Art. 48 Abs. 1 sowie Art. 52 VwVG). Auf die Beschwerde ist einzutreten. D-1722/2017 Seite 6 2. Über offensichtlich begründete Beschwerden wird in einzelrichterlicher Zu- ständigkeit mit Zustimmung eines zweiten Richters beziehungsweise einer zweiten Richterin entschieden (Art. 111 Bst. e AsylG). Wie nachfolgend aufgezeigt wird, handelt es sich vorliegend um eine solche, weshalb der Beschwerdeentscheid nur summarisch zu begründen ist (Art. 111a Abs. 2 AsylG). Gestützt auf Art. 111a Abs. 1 AsylG wurde vorliegend auf die Durchführung eines Schriftenwechsels verzichtet. 3. 3.1 Mit Beschwerde kann die Verletzung von Bundesrecht (einschliesslich Missbrauch und Überschreiten des Ermessens) sowie die unrichtige oder unvollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts gerügt werden (Art. 106 Abs. 1 AsylG). 3.2 Bei Beschwerden gegen Nichteintretensentscheide, mit denen es das SEM ablehnt, das Asylgesuch auf seine Begründetheit hin zu überprüfen (Art. 31a Abs. 1–3 AsylG), ist die Beurteilungskompetenz der Beschwer- deinstanz grundsätzlich auf die Frage beschränkt, ob die Vorinstanz zu Recht auf das Asylgesuch nicht eingetreten ist (vgl. BVGE 2012/ 4 E. 2.2 m.w.H.). 4. 4.1 Auf Asylgesuche wird in der Regel nicht eingetreten, wenn Asylsu- chende in einen Drittstaat ausreisen können, der für die Durchführung des Asyl- und Wegweisungsverfahrens staatsvertraglich zuständig ist (Art. 31a Abs. 1 Bst. b AsylG). Zur Bestimmung des staatsvertraglich zuständigen Staates prüft das SEM die Zuständigkeitskriterien gemäss Dublin -III-VO. Führt diese Prüfung zur Feststellung, dass ein anderer Mitgliedstaat für die Prüfung des Asylgesuchs zuständig ist, tritt das SEM, nachdem der betref- fende Mitgliedstaat einer Überstellung oder Rücküberstellung zugestimmt hat, auf das Asylgesuch nicht ein. 4.2 Gemäss Art. 3 Abs. 1 Dublin-III-VO wird jeder Asylantrag von einem einzigen Mitgliedstaat geprüft, der nach den Kriterien des Kapitels II I (Art. 8–15 Dublin-III-VO) als zuständiger Staat bestimmt wird. Jedes dieser Kriterien wird nur angewendet, wenn das vorangehende Kriterium im spe- zifischen Fall nicht anwendbar ist (Prinzip der Hierarchie der Zuständig- keitskriterien; vgl. Art. 7 Abs. 1 Dublin-III-VO). D-1722/2017 Seite 7 4.3 Der nach dieser Verordnung zuständige Mitgliedstaat ist verpflichtet, einen Antragsteller, der während der Prüfung seines Antrags in einem an- deren Mitgliedstaat einen Antrag gestellt hat, nach Massgabe der Art. 23, 24, 25 und 29 Dublin -III-VO wieder aufzunehmen (Art. 18 Abs. 1 Bst. b Dublin-III-VO). 4.4 Jeder Mitgliedstaat kann abweichend von Art. 3 Abs. 1 Dublin-III-VO beschliessen, einen bei ihm von einem Drittstaatsangehörigen oder Staa- tenlosen gestellten Antrag auf internationalen Schutz zu prüfen, auch wenn er nach den in dieser Verordnung festgelegten Kriterien nicht für die Prü- fung zuständig ist (Art. 17 Abs. 1 Satz 1 Dublin-III-VO; sog. Selbsteintritts- recht). Sowohl der Mitgliedstaat, in dem ein Antrag auf internationalen Schutz gestellt worden ist und der das Verfahren zur Bestimmung des zu- ständigen Mitgliedstaates durchführt, als auch der zuständige Mitgliedstaat kann vor der Erstentscheidung in der Sache jederzeit einen anderen Mit- gliedstaat ersuchen, den Antragsteller aus humanitären Gründen oder zum Zweck der Zusammenführung verwandter Personen aufzunehmen, wobei die betroffenen Personen diesem Vorgehen schriftlich zustimmen müssen (Art. 17 Abs. 2 Satz 1 Dublin-III-VO; sog. humanitäre Klausel). 5. 5.1 Das Bundesverwaltungsgericht hat im Urteil D-7853/2015 vom 31. Mai 2017 (als Referenzurteil publiziert) die Entwicklung der Situation für Asyl- suchende in Ungarn eingehend analysiert, insbesondere für jene, die in Anwendung der Dublin-III-VO nach Ungarn überstellt werden. In diesem Urteil hat das Gericht das Vorhandensein zahlreicher Unzuläng- lichkeiten im ungarischen System festgestellt, welche namentlich den Zu- gang zum Asylverfahren sowie die Unterbringung der Asylsuchenden in den Transitzonen betreffen. Das Gericht hat sich insbesondere mit dem am 28. März 2017 in Kraft getretenen ungarischen Rechtsakt T/13976 über „die Änderung mehrerer Gesetze zur Verschärfung des Asylverfahrens in der Überwachungszone der ungarischen Grenze“ befasst und festgestellt, dass die Umsetzung dieses Aktes, welcher rückwirkend auf sämtliche lau- fenden Asylverfahren anwendbar ist und eine wesentliche Verschärfung der ungarischen Gesetzgebung mit sich bringe, zahlreiche Unsicherheiten und Fragen nach sich ziehe. Es könne daher namentlich nicht mit Sicher- heit ermittelt werden, ob Asylsuchende, die nach Ungarn überstellt würden, als nicht aufenthaltsberechtigte Personen angesehen und deshalb in so-D-1722/2017 Seite 8 genannte „Prätransit“-Zonen abgeschoben würden, oder ob sie als asylsu- chende Personen betrachtet würden, deren Gesuche in den Transitzonen zu behandeln seien. Angesichts der zahlreichen Unsicherheiten, die diese Gesetzesänderung hinsichtlich des Verfahrenszugangs und der Aufnahmebedingungen mit sich gebracht habe, sei es dem Bundesverwaltungsgericht gemäss dem derzeitigen Stand d er Dinge nicht möglich, das Vorliegen systemischer Schwachstellen im Sinne von Art. 3 Abs. 2 Dublin-III-VO sowie die Fragen im Zusammenhang mit tatsächlichen Gefahren („real risk“), denen Asylsu- chende bei einer Überstellung nach Ungarn ausgesetzt sein könn ten, ab- schliessend zu beurteilen. Folglich hat es die angefochtene Verfügung auf- gehoben und die Sache zur neuen Entscheidung an das SEM zurückge- wiesen. Es obliege der erstinstanzlichen Behörde, sämtliche Sachverhalts- elemente zusammenzutragen, die zur Beur teilung dieser wesentlichen Fragen erforderlich seien. Es sei nicht die Aufgabe der Beschwerdeinstanz, komplexe ergänzende Abklärungen vorzunehmen. Das Bundesverwal- tungsgericht würde sonst mit einem Sachentscheid seine Zuständigkeit überschreiten und die b etroffene Partei um den gesetzlich vorgesehenen Instanzenzug bringen (vgl. a.a.O. E. 13). 5.2 Aus denselben Gründen ist es dem Gericht auch vorliegend nicht mög- lich, die sich im Zusammenhang mit einer Überstellung nach Ungarn stel- lenden Fragen zu beurteilen. Die angefochtene Verfügung ist folglich auf- zuheben und die Sache zur vollständigen Sachverhaltsfeststellung sowie zu neuer Entscheidung an die Vorinstanz zurückzuweisen. 6. Die Beschwerde ist nach dem Gesagten gutzuheissen, soweit die Aufhe- bung der vorinstanzlichen Verfügung und Rückweisung der Sache bean- tragt wird. Angesichts der Beschwerdegutheissung erübrigt es sich, auf die weiteren Beschwerdevorbringen näher einzugehen. Der Antrag, es sei der Beschwerde die aufschiebende Wirkung zu erteilen, wird gegenstandslos. 7. Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind keine Kosten zu erheben (Art. 63 Abs. 1 und 2 VwVG). Damit werden die Gesuche um Gewährung der un- entgeltlichen Prozessführung und um Verzicht auf die Erhebung eines Kos- tenvorschusses gegenstandslos. D-1722/2017 Seite 9 8. Dem vertretenen Beschwerdeführer ist angesichts seines Obsiegens in An- wendung von Art. 64 VwVG und Art. 7 Abs. 1 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundes- verwaltungsgericht (VGKE, SR 173.320.2) eine Entschädigung für die ihm notwendigerweise erwachsenen Parteikosten zuzusprechen. Die Rechts- vertreterin hat in der Beschwerdeschrift vom 20. März 2017 einen zeitlichen Aufwand von vier Stund en und einen Gesamtbetrag von insgesamt Fr. 830.– geltend gemacht. Gestützt auf die in Betracht zu ziehenden Be- messungsfaktoren (Art. 9–13 VGKE) und unter Berücksichtigung des Um- standes, dass die Beschwerdeschrift neben standardisierten kaum indivi- dualisierte Ausführungen enthält, ist dem Beschwerdeführer zu Lasten des SEM eine Parteientschädigung von insgesamt Fr. 500.– zuzusprechen. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtsverbeiständung wird gegenstandslos. (Dispositiv nächste Seite) D-1722/2017 Seite 10 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen, soweit die Aufhebung der vorinstanz- lichen Verfügung beantragt wird. 2. Die Verfügung vom 3. März 2017 wird aufgehoben und die Sache im Sinne der Erwägungen zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückgewiesen. 3. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. 4. Das SEM wird angewiesen, dem Beschwerdeführer für das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht eine Pa rteientschädigung von insgesamt Fr. 500.– auszurichten. 5. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die kantonale Migrationsbehörde. Der Einzerichter: Die Gerichtsschreiberin: Thomas Wespi Mareile Lettau Versand: