B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour IV D-6451/2012 A r r ê t du 4 a v r i l 2 0 1 3 Composition Claudia Cotting-Schalch (présidente du collège), Regula Schenker Senn, Gérald Bovier, juges, Chantal Jaquet Cinquegrana, greffière. Parties A._______, B._______, C._______, D._______, E._______, F._______, G._______, Kosovo, représentés par Maître Raphaël Tatti, avocat à Lausanne, recourants, contre Office fédéral des migrations (ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Exécution du renvoi ; décision de l'ODM du 29 novembre 2012 / N (…). D-6451/2012 Page 2 Faits : A. Le 18 décembre 2011, A._______, son épouse B._______ et leurs enfants C._______ et D._______, E._______, F._______ et G._______, ont déposé une demande d'asile en Suisse. B. Entendus sur leurs données personnelles lors d'une audition sommaire au Centre d'enregistrement et de procédure (CEP) de Vallorbe, le 27 décembre 2011, les intéressés ont fait valoir, pour l'essentiel, être d'ethnie rom et avoir vécu légalement en H._______ et y avoir travaillé de 1989 à 2007 , date de leur retour au Kosovo. En décembre 2009, ils ont déposé une demande d'asile en I._______. Sur ce point, A._______ a précisé qu'ils avaient reçu une réponse négative des autorités (…), tout en obtenant gain de cause "côté médical". Les requérants ont ajouté que leur mandataire en I._______ avait déposé une seconde demande d'asile auprès de celles-ci, mais qu'ils l'avaient retirée et étaient partis directement en Suisse. Au cours de leurs auditions, les intéressés ont été entendus sur le prononcé éventuel d'une décision de non-entrée en matière, ainsi que sur leur éventuel transfert en H._______ ou en I._______, pays potentiellement responsables pour traiter leurs demandes d'asile. A l'appui de celles-ci, ils ont produit deux passeports ainsi qu'un certificat de naissance. C. Le 24 janvier 2012, l'ODM, se fondant sur l'art. 34 al. 2 let. d de la loi du 26 juin 1998 sur l’asile (LAsi, RS 142.31) , n'est pas entré en matière sur la demande d'asile des requérant s et a prononcé leur transfert vers I._______. Par arrêt du 15 février 2012, le Tribunal administratif fédéral (le Tribunal) a déclaré irrecevable le recours introduit, le 13 février 2012, par les intéressés contre cette décision, en raison de sa tardiveté. D. Le 19 mars 2012, les intéressés ont déposé une demande de réexamen, D-6451/2012 Page 3 à l'appui de laquelle ils ont produit plusieurs certificats médicaux portant sur l'état de santé de A._______ et de son épouse. Il ressort en particulier de celui établi, le 22 mars 2 012, par le médecin traitant du premier qu'il souffre notamment d'une probable maladie (…) en cours d'investigations et d'un asthme avec possible composante de bronchite chronique obstructive sur tabagisme. Le 12 avril 2012, l'ODM n'est pas entré en matière sur la demande de réexamen déposée par les intéressés en date du 19 mars 2012, en raison du non -paiement de l'avance de frais requise dans sa décision incidente du 23 mars 2012. Par arrêt du 5 juin 2012, le Tribunal a déclaré irrecevable le recours introduit, le 10 mai 2012, par les intéressés contre cette décision, pour non-paiement de l'avance de frais requise dans sa décision incidente du 18 mai 2012. E. Le 9 août 2012, l'ODM, constatant que le délai pour effectuer le transfert en I._______ était échu, et que la responsabilité pour l'examen des demandes d'asile de la famille A._______ passait en conséquence à la Suisse, a annulé la décision du 24 janvier 2012 et introduit la procédure nationale d'asile la concernant. F. Entendu sur ses motifs d'asile, le 13 novembre 2012, A._______ a déclaré avoir dû quitter l e H._______ où il résidait légalement depuis 22 ans – et où ses enfants étaient nés – en raison du fait qu'il ne pouvait plus payer son loyer et avait reçu de ce fait l'ordre de quitter le logement qu'il occupait avec sa famille. En septembre, octobre ou novembre 2009, il serait retourn é avec celle-ci au Kosovo, plus précisément dans leur maison de J._______. Le 1 er ou le 2 ème jour suivant leur retour, quatre inconnus masqués auraient pénét ré dans leur demeure , auraient battu A._______ ainsi que sa femme et leur fils aîné de (…) ans, dérobé les bijoux de celle-ci, puis leur auraient remis 5'000 euros en l eur ordonnant de quitter la maison. Ils auraient également emmené l'une de leurs filles, K._______, âgée de (…) ans. Le lendemain, A._______ se serait rendu au poste de police ainsi qu'à la MINUK. Sa plainte aurait certes été enregistrée mais comme, après quelques heures, aucune de ces autorités ne se serait déplacée à son domicile, il aurait quitté le Kosovo avec sa famille pour I._______. D-6451/2012 Page 4 Entendue sur ses motif s d'asile, le 13 novembre 2012, B._______ a en grande partie confirmé les déclarations de son époux. Elle a précisé ne pas savoir si les inconnus lui avaient dérobé des objets et ne pas être capable de déterminer le mois durant lequel elle et sa famille seraient retournées au Kosovo. Entendus, le 13 novembre 2012, sur leurs motifs d'asile, C._______, D._______ et E._______ ont fait valoir les mêmes motifs d'asile que leurs parents. G. Par décision du 29 novembre 2012, l'ODM a rejeté les demandes d'asile de A._______, de son épouse B._______ et de leurs enfants C._______ et D._______, E._______, F._______ et G._______, au motif que leurs allégations ne satisfaisaient pas aux exigences de vraisemblance énoncées à l'art. 7 LAsi, a prononcé leur renvoi de Suisse et ordonné l'exécution de cette mesure. H. Le 12 décembre 2012, les intéressés ont recouru contre la décision précitée, concluant à l'annulation de la décision du 29 novembre 2012 pour ce qui a trait à l'exécution de leur renvoi et à être mis au bénéfice d'une admission provisoire , en raison de l'inexigibilité de l'exé cution de leur renvoi. Pour l'essentiel, les recourants ont considéré que l'autorité de première instance avait statué de manière incomplète, en ne tenant pas compte de l'intérêt supérieur des quatre enfants mineurs de la famille A._______. Ils ont également reproché à l'ODM de n'avoir pas vérifié les possibilités de traitements médicaux au Kosovo que devait suivre A._______, ou, à tout le moins, de n'avoir pas attendu le résultat des examens médicaux complémentaires en cours. Partant, ils ont estimé que, s i l'autorité inférieure avait réellement procédé à une pesée des intérêts de l'ensemble des facteurs négatifs à prendre en considération dans la présente affaire, elle aurait alors dû conclure à l'inexigibilité de l'exécution de leur renvoi. A l'appui de l eur recours, ils ont produit un certificat médical établi, le 26 novembre 2012, par le médecin traitant de A._______. Il en ressort que celui -ci souffre d'un asthme sévère en cours d'évaluation par des spécialistes pneumologues et que la suspicion (…) n'a pu être confirmée, D-6451/2012 Page 5 les (…) qui le suivent devant alors procéder à un nouveau scanner pour s'assurer de l'absence de (…). I. Par décision incidente du 20 décembre 2012, le juge en charge de l'instruction du dossier a renoncé à percevoir une avance de frais. J. Invité à se prononcer sur le recours, l'ODM en a préconisé le rejet dans sa réponse du 10 janvier 2013. Il a notamment relevé que, selon sa pratique, l'exécution du renvoi de requérants provenant de J._______ et appartenant à une minorité ethnique ét ait raisonnablement exigible s'ils cumulaient plusieurs facteurs de réintégration. S'agissant de la famille A._______, il a re tenu qu'elle possédait une maison dans cette ville, que A._______ avait travaillé comme (…) de 1999 à 2009, qu'il avait un frère vivant (…) et une sœur dans le canton de L._______, alors que les parents, ainsi que quatre frères et sœurs de son épouse vivaient en Suisse, autant de facteurs lui permettant de se réinstaller au Kosovo. K. En date du 6 février 2013, les recourants ont fait part de leurs observations relatives à la détermination de l'ODM. Ils ont contesté posséder une maison dans laquelle ils pourraient loger et souligné ne pas pouvoir compter sur l'aide de leurs proches, du simple fait qu'ils formaient une famille composée d e sept personnes. Ils ont également relevé que les enfants du couple A._______ n'avaient pratiquement jamais vécu au Kosovo et que l'on ne pouvait donc admettre qu'ils puissent s'intégrer dans ce pays. L. Les autres faits et arguments de la cause seront évoq ués, si nécessaire, dans les considérants en droit ci-dessous. Droit : 1. D-6451/2012 Page 6 1.1 Le Tribunal administratif fédéral (le Tribunal), en vertu de l ’art. 31 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), connaît des recours contre les décisions au sens de l ’art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités mentionnées à l’art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendue s par l ’ODM concernant l ’asile et le renvoi peuvent être contestées, par renvoi de l’art. 105 LAsi, devant le Tribunal, lequel statue alors définit ivement, sauf demande d’extradition déposée par l’Etat dont le requérant cherche à se protéger (art. 83 let. d ch. 1 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral [LTF, RS 173.110]). 1.2 Le Tribunal examine librement en la matière l'application du droit public fédéral, la constatation des faits et l'opportunité, sans être lié par les arguments invoqués à l'appui du recours (art. 106 al. 1 LAsi et 62 al. 4 PA par renvoi des art. 6 LAsi et 37 LTAF) ni par l'argumentation juridique développée dans la décision entreprise (ATAF 2009/57 consid. 1.2 ; cf. dans le même sens Jurisprudence et informations de la Commission suisse de recours en matière d’a sile [JICRA] 2002 n° 1 consid. 1a). 1.3 Les recourants ont qualité pour recourir. Présenté dans la forme et dans les délais prescrits par la loi, le recou rs est receva ble (art. 48 et 52 PA et 108 al. 1 LAsi). 2. A l'appui de leur recours, les intéressés se sont limités à contester l'exécution du renvoi , si bien que la décision de l'ODM du 29 novembre 2012 est en trée en force de chose décidée en ce qui concerne tant la non-reconnaissance de la qualité de réfugié , le rejet de la demande d'asile que le principe du renvoi. 3. 3.1 L’exécution du renvoi est ordonnée si elle est licite, raisonnablement exigible et possible (art. 44 al. 2 LAsi). Si l'une de ces conditions n'est pas réunie, l ’admission provisoire doit être prononcée (ATAF 2009/51 consid. 5.4 p. 748) . Celle-ci est réglée par l ’art. 83 de la loi fédérale sur les étrangers du 16 décembre 2005 (LEtr, RS 142.20), entrée en vigueur le 1 er janvier 2008. En l'espèce, c'est sur le caractère raisonnablement exigible de l'exécution du renvoi que le Tribunal entend porter son examen. D-6451/2012 Page 7 3.2 Dans un arrêt publié (ATAF 2007/10 consid. 5.3 et 5.4 p. 111 ss, jurisprudence confirmée dans ATAF 2009/51 consid. 5.7 p. 749 ss ), le Tribunal a estimé qu'en raison du caractère toujours fragile de l'amélioration des relations entre les différentes communautés ethniques au Kosovo, la jurisprudence de la Commission suisse de recours en matière d'asile restait applicable (JICRA 2006 n° 10 et 11). Selon cet te jurisprudence, l'exécution du renvoi de Roms au Kosovo est, en règle générale, raisonnablement exigible, pour autant qu'un examen individualisé ait été effectué, par exemple par l'entremise du Bureau suisse de liaison au Kosovo (actuellement l'Ambassade de Suisse au Kosovo). Une telle enquête doit prendre en compte un certain nombre de critères, comme l'état de santé, l'âge, la formation professionnelle, la possibilité concrète de réinstallation dans des conditions économiques décentes, ainsi que le rése au social et familial sur place. En l'absence d'un tel examen, la question de savoir si l'exécution du renvoi au Kosovo des membres de l'ethnie rom est raisonnablement exigible ou pas ne peut, en principe, être tranchée avec un degré suffisant de certitude (JICRA 2006 n° 10 consid. 5.4 p. 107 ss), raison pour laquelle le prononcé d'exécution du renvoi de première instance devrait être annulée et l'affaire renvoyée à l'autorité intimée pour complément d'instruction, à moins que les intéressés aient entretenu des relations particulières avec la majorité albanaise (ATAF 2007/10 consid. 5.3 p. 111 ss et jurisprudence citée). 3.3 Dans le cas d'espèce, l'ODM n'a pas effectué un tel examen . Invité par le Tribunal à se prononcer plus particulièrement sur l'absence d'une enquête sur place , cet office a relevé, dans sa détermination du 10 janvier 2013, que la famille A._______ cumulait plusieurs facteurs de réintégration, raison pour laquelle il estimait que l'exécution de son renvoi devait être considérée comme raisonnablement exigible (cf. consid. I ci -dessus). Or, s'il ressort effectivement et de manière constante des allégations des intéressés qu'ils possèdent depuis des années une maison familiale à J._______ (cf. en par ticulier audition de A._______ du 13 novembre 2012 p. 3 question 12), il n'en demeure pas moins que la famille A._______ est forte de sept membres, dont quatre enfants mineurs qui sont tous nés en H._______ et y ont grandi jusqu'en 2007 ou 2009. En outre, ces derniers n' ayant apparemment jamais réellement vécu au Kosovo – fait d'ailleurs nullement contesté par l'ODM –, ils se retrouveront, de ce simple fait, forcément confrontés à des difficultés d'intégration majeures et sans commune mesure avec ce lles d'enfants qui y ont vécu durant plusieurs années. S'ajoute encore à cela D-6451/2012 Page 8 que les deux parents ont besoin de traitemen ts médicaux, autant d'obstacles qui, de manière globale, sont à prendre en considération pour pouvoir se prononcer définitivement sur la question de l'exigibilité de l'exécution du renvoi. Cela étant , le Tribunal n'est pas à même de se détermi ner en toute connaissance de cause , sur la base des seules pièces figurant au dossier, sur la situation personnelle des recourants en cas de retour dans leur pays d'origine. Afin de pouvoir établir dans quelle mesure les critères de réintégration sont ou non remplis dans le cas d'espèce , il es t donc nécessaire, conformément à la jurisprudence précitée, qu'une enquête soit diligentée sur place par l'ODM, ce d'autant plus que le père de famille – et dans une moindre mesure la mère – n'est, au vu des certificats médicaux produits, actuellement pas dans un état de santé suffisamment bon pour lui permettre de trouver, du moins à court terme, une activit é lucrative lui permettant de subvenir à ses besoins ainsi qu'à ceux de sa nombreuse famille dans un pays gangréné par le chômage . Il est donc indispensable de s'assurer que cette famille puisse trouver sur place les conditions minimales leur assurant une existence à tout le moins décente. 3.4 Compte tenu de ce qui précède, le recours doit être admis, la décision querellée devant être annulée, la cause renvoyée à l'ODM pour complément d'instruction et nouvelle décision dans le sens des considérants. Cet office devra en particulier instruire la question du caractère exécutable du renvoi au Kosovo en procédant à des investigations sur place par l'entremise de l'Ambassade suisse. Celle -ci devra vérifier si la famille A._______ dispose effectivement dans ce pays d'u ne maison et d'un réseau familial et/ou social sur lequel el le pourra compter pour l'accueillir et lui assurer son soutien dont elle a besoin après un si long séjour (une vingtaine d'années en H._______, deux ans en I._______ et un peu plus d'un an en Suis se) passé loin de son pays d'origine qu'elle a apparemment quitté en 1989 . Une attention particulière devra également être portée aux quatre enfants mineurs de la famille, lesquels n'ont, faut-il le rappeler, apparemment jamais vécu au Kosovo. 3.5 Enfin, dans la mesure où le présent arrêt – admettant le recours et annulant la décision du 29 novembre 2012 – porte également sur C._______, l'argumentation selon laquelle cette décision serait nulle le D-6451/2012 Page 9 concernant du fait de sa majorité et qu'il aurait dû recevoir une décision personnellement tombe à faux. 4. 4.1 Au vu de l’issue de la cause, il n'y a pas lieu de percevoir des frais de procédure (art. 63 al. 1 et 2 PA). 4.2 Par ailleurs, l'autorité de recours peut allouer, d'office ou sur requête, à la partie ayant entièremen t ou partiellement gain de cause, une indemnité pour les frais indispensables et relativement élevés qui lui ont été occasionnés (art. 64 al. 1 PA et 7 ss du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]). Selon l'art. 14 al. 2 FITAF, le Tribunal fixe ces dépens sur la base du décompte produit ou, à défaut, sur la base du dossier. En l'espèce, les dépens sont, à défaut de décompte du mandataire des recourants, arrêtés ex aequo et buono, à un montant de 800 francs. (dispositif page suivante) D-6451/2012 Page 10 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est admis. 2. Les chiffres 4 et 5 du dispositif de la décision de l'ODM du 29 novembre 2012 sont annulés, et la cause renvoyée à l'office fédéral pour complément d'instruction au sens des con sidérants et nouvelle décision. 3. Il n'est pas perçu de frais de procédure. 4. L'ODM versera aux recourants la somme de 800 francs à titre de dépens. 5. Le présent arr êt est adressé aux recourants , à l ’ODM et à l ’autorité cantonale compétente. La présidente du collège : La greffière : Claudia Cotting-Schalch Chantal Jaquet Cinquegrana Expédition :