<!DOCTYPE html> <!DOCTYPE html> <html class="no-js" data-vp-page-id="44325106" data-vp-page-template="article" lang="de"> <head> <!--CDP_HEAD_START--> <!--CDP_HEAD_END--> <meta charset="utf-8"/> <meta content="ie=edge" http-equiv="x-ua-compatible"/> <meta content="width=device-width, initial-scale=1" name="viewport"/> <meta content="../og" name="repository-base-url"/> <meta content="2023-02-01T18:42Z" name="source-last-modified"/> <meta content="1.4" name="Help Center Version"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/OGB.png?inst-v=db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69" rel="icon"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/OGB.png?inst-v=db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69" rel="apple-touch-icon"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-2003-nr-13" rel="canonical"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-2003-nr-13" hreflang="de" rel="alternate"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-2003-nr-13" hreflang="x-default" rel="alternate"/> <!-- 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data-linked-resource-version="1" href="../og/art-337-or">Art. 337 OR</a></p><hr/><p></p><p align="justify"> 1. a) Die Berufungsbeklagte entliess den BerufungsklÃ¤ger am 22. Januar 1999 fristlos. Mit Schreiben vom 9. Februar 1999 begrÃ¼ndete sie die KÃ¼ndigung mit insgesamt fÃ¼nf GrÃ¼nden. Den sechsten Grund, die Beteiligung des BerufungsklÃ¤gers an einem Konkurrenzunternehmen, brachte sie erst im Rahmen des Gerichtsverfahrens vor.</p><p align="justify"> b) Die Vorinstanz erachtete das Recht der Berufungsbeklagten, dem BerufungsklÃ¤ger wegen der Beteiligung an einem Konkurrenzunternehmen fristlos zu kÃ¼ndigen, als verwirkt, weil sie diesen Grund zu spÃ¤t geltend gemacht habe. Die Berufungsbeklagte habe spÃ¤testens seit dem 20. Januar 1999 sichere Kenntnis davon gehabt, wie sich aus ihrer Strafanzeige vom 1. Februar 1999 ergebe. Trotzdem habe sie diesen Grund in ihrem Schreiben vom 9. Februar 1999 nicht aufgefÃ¼hrt. Die Berufungsbeklagte begrÃ¼ndet diese Unterlassung mit der Strafanzeige; wegen der geplanten Hausdurchsuchung habe sie sich in der schriftlichen BegrÃ¼ndung der KÃ¼ndigung vom 9. Februar 1999 ZurÃ¼ckhaltung auferlegen mÃ¼ssen.</p><p align="justify"> 2. Zu beantworten ist die seit jeher kontroverse Frage nach der ZulÃ¤ssigkeit, KÃ¼ndigungsgrÃ¼nde nachzuschieben.</p><p align="justify"> a) Streiff/von Kaenel (Art. 335 OR N 17 und Art. 337 OR N 19) geben einen guten Ãberblick Ã¼ber die Problematik des Nachschiebens von KÃ¼ndigungsgrÃ¼nden. Das Recht, eine schriftliche BegrÃ¼ndung der fristlosen KÃ¼ndigung zu verlangen, besteht seit 1989 (Art. 337 Abs. 1 OR). Der GekÃ¼ndigte soll beurteilen kÃ¶nnen, ob er die fristlose AuflÃ¶sung akzeptieren oder anfechten soll. Vor der EinfÃ¼hrung der BegrÃ¼ndungspflicht setzte sich die Auffassung durch, das Nachschieben zu gestatten. Hier war von den Gerichten anerkannt, dass weitere KÃ¼ndigungsgrÃ¼nde, Ã¼ber die beim Aussprechen der fristlosen Entlassung genannten hinaus, bis und mit Hauptverhandlung (bzw. vom kantonalen Prozessrecht bestimmtem, letztmÃ¶glichem Zeitpunkt) vorgebracht werden kÃ¶nnten, selbst dann, wenn der KÃ¼ndigende von ihnen erst nach dem Aussprechen der Entlassung Kenntnis erlangt habe. In der Literatur kamen teilweise kritische Ãusserungen gegenÃ¼ber dieser Gerichtspraxis vor. Mit der EinfÃ¼hrung der BegrÃ¼ndungspflicht auf Aufforderung hin entbrannte der Streit neu, ausgelÃ¶st nicht zuletzt durch die falsche Behauptung in der Botschaft, das Nachschieben von KÃ¼ndigungsgrÃ¼nden sei schon nach altem Recht nicht gestattet gewesen; in der Lehre wurde so ziemlich alles vertreten (vgl. Streiff/von Kaenel, Art. 335 OR N 17). Es Ã¼berwiegt aber die Ansicht, dass aus Art. 337 Abs. 1 OR nicht zwingend der Schluss gezogen werden kÃ¶nne, der KÃ¼ndigende sei an die von ihm abgegebene KÃ¼ndigungsbegrÃ¼ndung ein fÃ¼r allemal gebunden. Ob eine Partei sich auf wichtige GrÃ¼nde zu berufen vermÃ¶ge, hÃ¤nge entscheidend vom Vorhandensein ausreichender objektiver Sachverhalte und nicht davon ab, ob alle diese Sachverhalte sofort oder zum Teil erst spÃ¤ter zur BegrÃ¼ndung angefÃ¼hrt wÃ¼rden (vgl. BrÃ¼hwiler, Art. 337 OR N 14 mit Hinweisen). Das NichtbegrÃ¼nden trotz Aufforderung sei nach den GrundsÃ¤tzen von Treu und Glauben und im Rahmen der freien richterlichen BeweiswÃ¼rdigung zu berÃ¼cksichtigen; die anderslautende Meinung in der Botschaft kÃ¶nne aber am allgemeinen prozessrechtlichen Grundsatz, dass neue Tatsachen bis zur Hauptverhandlung (und Noven teils noch spÃ¤ter) vorgebracht werden kÃ¶nnten, nichts Ã¤ndern (vgl. Streiff/von Kaenel, Art. 335 OR N 17).</p><p align="justify"> b) Zu unterscheiden sind drei Konstellationen: Bei der ersten Konstellation kÃ¶nnen nachgeschobene Sachverhalte, die sich nach der fristlosen Entlassung ereigneten - der Arbeitnehmer unterschlÃ¤gt zum Beispiel nach der fristlosen Entlassung einen Geldbetrag -, die bereits ausgesprochene fristlose Entlassung nicht rechtfertigen, sind aber fÃ¼r behauptete AnsprÃ¼che wegen ungerechtfertigter fristloser KÃ¼ndigung von Bedeutung (vgl. Staehelin, Art. 337 OR N 39). Bei UmstÃ¤nden, die zeitlich vor der fristlosen KÃ¼ndigung eintraten, ist zu unterscheiden, ob sie dem KÃ¼ndigenden zur Zeit der KÃ¼ndigung bekannt waren oder nicht.</p><p align="justify"> GemÃ¤ss herrschender Lehre und Praxis dÃ¼rfen nachtrÃ¤glich bekannt gewordene UmstÃ¤nde (2. Konstellation) nachgeschoben werden (vgl. Rehbinder, Schweizerisches Arbeitsrecht, 14.A., N 155; BrÃ¼hwiler, Art. 337 OR N 14; Staehelin, Art. 337 OR N 39 mit Hinweisen). Die Problematik liegt bei diesen FÃ¤llen darin, dass einerseits eine fristlose Entlassung als "ultima ratio" nur zulÃ¤ssig ist, wenn die Verfehlungen objektiv geeignet sind, die fÃ¼r das ArbeitsverhÃ¤ltnis wesentliche Vertrauensgrundlage zu zerstÃ¶ren oder mindestens so tiefgreifend zu erschÃ¼ttern, dass die Fortsetzung des Vertrags nicht mehr zumutbar ist, und dass sie subjektiv auch tatsÃ¤chlich zu einer derartigen ZerstÃ¶rung oder ErschÃ¼tterung des gegenseitigen Vertrauens gefÃ¼hrt haben, dass aber andererseits diese Verfehlungen zur Zeit der KÃ¼ndigung gerade nicht bekannt waren, weshalb das subjektive Erfordernis im Grunde genommen fehlt. Das Nachschieben ist deshalb gemÃ¤ss der bundesgerichtlichen Rechtsprechung nur unter restriktiven Bedingungen mÃ¶glich. Es ist in solchen FÃ¤llen danach zu fragen, ob die nachtrÃ¤glich bekannten UmstÃ¤nde den KÃ¼ndigenden, wenn er sie gekannt hÃ¤tte, dazu hÃ¤tten bewegen kÃ¶nnen, die Vertrauensgrundlage als zerstÃ¶rt zu betrachten und den Arbeitsvertrag fristlos aufzulÃ¶sen (vgl. BGE 127 III 314; Pra 87, 1998, Nr. 54 und 85, 1996, Nr. 207; JAR 2002 S. 166; Rehbinder/Portmann, Basler Kommentar, Art. 337 OR N 9).</p><p align="justify"> Bei der dritten Fallgruppe entfÃ¤llt diese hypothetische Fragestellung: Dem KÃ¼ndigenden ist der (zusÃ¤tzliche) Sachverhalt zur Zeit der fristlosen Entlassung zwar bekannt, er nennt ihn aber in der schriftlichen BegrÃ¼ndung der fristlosen KÃ¼ndigung nicht. Zu dieser Fallgruppe scheint sich das Bundesgericht noch nicht geÃ¤ussert zu haben. Dagegen will eine Reihe von Autoren den KÃ¼ndigenden, der eine BegrÃ¼ndung abgibt, auf den ihm bekannten und von ihm bekannt gegebenen GrÃ¼nden behaften bzw. den EmpfÃ¤nger schÃ¼tzen, der sich auf die geltend gemachten GrÃ¼nde verlassen kÃ¶nnen mÃ¼sse (vgl. die Ãbersicht bei Streiff/von Kaenel, Art. 335 OR N 17 f.; Vischer, S. 181; Rehbinder, Art. 337 OR N 17). Dieser Schluss ist aber nicht zwingend. Entscheidend ist vielmehr, ob (rechtzeitig) eine fristlose KÃ¼ndigung erfolgt oder nicht. Erfolgt sie, ist fÃ¼r den GekÃ¼ndigten klar, dass das ArbeitsverhÃ¤ltnis ab sofort und definitiv aufgelÃ¶st ist (vgl. Staehelin, Art. 337 OR N 39; JAR 2002 S. 267, 2000 S. 234). Ob die Voraussetzungen dafÃ¼r gegeben waren (objektive Schwere der Verfehlungen, subjektive Folgen auf die Vertrauensbeziehung zwischen den Vertragsparteien, zeitliche Aspekte etc.) wird im Anfechtungsfall durch den Richter im Zivilprozess beurteilt (vgl. Staehelin, Art. 337 OR N 39). In diesem Prozess sollen die Parteien wie Ã¼blich die MÃ¶glichkeit haben, unter Beachtung der einschlÃ¤gigen Prozessvorschriften alles ihren Standpunkt StÃ¼tzende vorbringen zu kÃ¶nnen (so zumindest Ã¤hnlich das Bundesgericht, allerdings nur zur Frage, ob der KÃ¼ndigende, der einen ihm zur Zeitpunkt der KÃ¼ndigung nicht bekannten Grund nachschiebt [2. Konstellation], diese unverzÃ¼glich geltend machen muss, in BGE 127 III 314). Eine Durchbrechung dieses prozessrechtlichen Grundsatzes allein aus der Pflicht ableiten zu wollen, KÃ¼ndigungen zu begrÃ¼nden, geht nicht an; dazu wÃ¤re eine eindeutige, die allgemeinen Prozessregeln einschrÃ¤nkende Gesetzesformulierung nÃ¶tig, zumal die BegrÃ¼ndung nicht GÃ¼ltigkeitserfordernis der KÃ¼ndigung ist (vgl. Streiff/von Kaenel, Art. 335 OR N 17; Staehelin, Art. 337 OR N 39; Rehbinder, Art. 337 OR N 17). Dieses Ergebnis vermag auch unter dem Gesichtspunkt der Billigkeit am ehesten zu befriedigen, weil sonst die gekÃ¼ndigte Vertragspartei von der ZufÃ¤lligkeit rechtzeitiger Beweisbarkeit eines Sachverhalts profitieren und Schadenersatz wegen ungerechtfertigter fristloser KÃ¼ndigung beanspruchen kÃ¶nnte, obwohl sie dies nach der objektiven, dem Richter im Zeitpunkt des Urteils bekannten Sachlage eigentlich nicht verdiente (BrÃ¼hwiler, Art. 337 OR N 14). So kann der KÃ¼ndigende die GrÃ¼nde aus legitimem Anlass noch zurÃ¼ckhalten wollen, z.B. wegen einer gegen den Entlassenen eingeleiteten Strafuntersuchung, deren Erfolg bei der Bekanntgabe in der KÃ¼ndigungsbegrÃ¼ndung gefÃ¤hrdet wÃ¤re; er kann nur Verdachtsmomente kennen, aber am Sammeln von Beweisen sein oder nach der KÃ¼ndigung per Zufall auf Verfehlungen der Gegenseite stossen (vgl. Streiff/von Kaenel, Art. 335 OR N 17). Ein Schutz des Vertrauens des GekÃ¼ndigten auf die schriftliche Angabe von GrÃ¼nden kommt in aller Regel, insbesondere bei schweren Vertragsverletzungen wie Straftaten zum Nachteil des KÃ¼ndigenden, nicht in Betracht, da ein Behaften auf dessen frÃ¼herer BegrÃ¼ndung unter diesen UmstÃ¤nden rechtsmissbrÃ¤uchlich wÃ¤re (Rehbinder, Art. 337 OR N 17).</p><p align="justify"> Dem Schutz des KÃ¼ndigungsempfÃ¤ngers, der sich mit einem nachgeschobenen Grund auseinandersetzen muss, kann ohne weiteres Rechnung getragen werden: Zum einen kann das Fehlen eines Grundes in der BegrÃ¼ndung der fristlosen Entlassung bei der Regelung der Kosten- und EntschÃ¤digungsfolgen berÃ¼cksichtigt werden oder sogar eine Schadenersatzpflicht auslÃ¶sen (vgl. Streiff/von Kaenel, Art. 335 OR N 17). Zum anderen kann der Richter auch inhaltlich, im Rahmen seines Ermessens (Art. 337 Abs. 3 OR) und der freien richterlichen BeweiswÃ¼rdigung, das Fehlen des nachgeschobenen Grundes in der BegrÃ¼ndung als Indiz dafÃ¼r werten, dass er das VertrauensverhÃ¤ltnis zwischen den Parteien nicht zerstÃ¶rte. Dabei wird der Richter unter anderem die Motive berÃ¼cksichtigen, welche den KÃ¼ndigenden veranlassten, den einen oder anderen Grund nicht zu nennen; der GekÃ¼ndigte kann diese Motive zum Prozessgegenstand machen. Je nachdem wird das Verhalten des KÃ¼ndigenden anders zu bewerten sein. Das Abwarten von Ergebnissen einer Strafuntersuchung ist wohl legitim. Es wird auch darauf ankommen, ob die Gegenseite sehr genau weiss, was sie "verbrochen" hat (zum Beispiel Unterschlagung), verglichen mit dem Vorwurf, fahrlÃ¤ssig die Interessen des KÃ¼ndigenden verletzt zu haben, zum Beispiel durch Fehlbuchungen ohne Bereicherungsabsicht (Streiff/von Kaenel, Art. 335 OR N 17). Das Erfordernis der rechtzeitigen fristlosen KÃ¼ndigung gilt auch fÃ¼r einen solchen nachgeschobenen KÃ¼ndigungsgrund. Entscheidend ist entgegen der Auffassung der Vorinstanz allerdings nicht die Frist zwischen der sicheren Kenntnis und der schriftlichen Bekanntgabe dieses KÃ¼ndigungsgrundes, sondern zwischen Kenntnis und fristloser Entlassung. ErgÃ¤nzend ist festzuhalten, dass im Rahmen dieser (beschrÃ¤nkten) ZulÃ¤ssigkeit, KÃ¼ndigungsgrÃ¼nde nachzuschieben, die Gefahr gebannt ist, dass das ArbeitsverhÃ¤ltnis im Nachhinein seziert und erst im Prozess alles MÃ¶gliche aus frÃ¼herer Zeit zur StÃ¼tzung einer unÃ¼berlegten fristlosen KÃ¼ndigung vorgebracht wird.</p><p align="justify"> c) Zusammengefasst ergibt sich, dass das Nachschieben von KÃ¼ndigungsgrÃ¼nden, die zur Zeit der fristlosen Entlassung dem KÃ¼ndigenden bereits bekannt waren, grundsÃ¤tzlich zulÃ¤ssig ist, solange sie im Rahmen der einschlÃ¤gigen Vorschriften korrekt in den Prozess eingefÃ¼hrt werden; vorbehalten bleibt der Rechtsmissbrauch. Die Tatsache, dass die GrÃ¼nde nachgeschoben wurden, insbesondere die Ursachen bzw. Motive fÃ¼r das Nachschieben, sind vom Richter zu berÃ¼cksichtigen und kÃ¶nnen den Entscheid beeinflussen, ob ein wichtiger Grund gegeben ist. Damit wird auch der berechtigte Schutz der Arbeitnehmer vor ungerechtfertigten fristlosen Entlassungen nicht aufgeweicht. Dieser zweifellos nach wie vor nÃ¶tige Schutz erfolgt wirksamer durch eine restriktive Praxis zum wichtigen Grund im Sinn von Art. 337 Abs. 1 OR als durch das Aufstellen formaler HÃ¼rden.</p><p align="justify">Obergericht, 16. Januar 2003, ZBO.2002.16</p><p> </p><p></p><hr/> <div class="table-overlay full reveal article__content" data-vp-id="js-table-overlay"> <i18n-message attribute="title" i18nkey="modal.cta.close.label"> <button class="close-button table-overlay__close" data-close="" title="Close modal" type="button"> <span aria-hidden="true">×</span> </button> </i18n-message> <div class="table-overlay__content"></div> </div> </section> </div> </main> </div> </div> <footer class="footer hc-footer-background-color" data-vp-component="footer"> <div class="grid lg:flex footer--alignment hc-footer-font-color vp-container"> <div class="flex hc-footer-font-color"> <img alt="" class="footer__logo" src="../__assets-db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69/image/1x1.gif"/> </div> <div class="grid"> <div class="footer__links"> <a class="hc-footer-font-color" href="https://obergericht.tg.ch/" rel="noopener"> Obergericht </a> <span class="footer__links--separator">/</span> <a class="hc-footer-font-color" href="https://verwaltungsgericht.tg.ch/" rel="noopener"> Verwaltungsgericht </a> </div> <ul class="footer__attribution-line--copyright hc-footer-font-color"> <li> <i18n-message i18nkey="footer.copyright.label" options='{ "date": "2025", "by": "Kanton Thurgau" }'> Copyright © 2025 Kanton Thurgau </i18n-message> </li> <li> <span aria-hidden="true">•</span> <i18n-message i18nkey="footer.poweredBy.label">Powered by</i18n-message> <a href="https://www.k15t.com/go/scroll-viewport-cloud-help-center" rel="noopener nofollow"> Scroll Viewport </a> &amp; <a href="https://www.atlassian.com/software/confluence" rel="noopener nofollow"> Atlassian Confluence </a> </li> <li id="vp-js-cookies__reset-link"></li> </ul> </div> </div> </footer> <div id="vp-js-mobile__navigation"></div> <div class="vp-error-log"> <div class="vp-error-log__backdrop"></div> <div class="vp-error-log__modal"> <div class="vp-error-log__header"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.header.label" ns="common"> JavaScript errors detected </i18n-message> </div> <div class="vp-error-log__content"> <p> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.content.0" ns="common"> Please note, these errors can depend on your browser setup. </i18n-message> </p> <ul data-error-log-list=""> <template class="vp-error-log__item--template"> <li></li> </template> </ul> <p> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.content.1" ns="common"> If this problem persists, please contact our support. </i18n-message> </p> </div> <div class="vp-error-log__footer"> <a class="vp-button vp-button--primary" href="https://k15t.jira.com/servicedesk/customer/portal/3" rel="noopener"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.cta.support.label" ns="common"> Contact Support </i18n-message> </a> <a class="vp-button vp-button--secondary" id="error-log-close-button" tabindex="0"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.cta.close.label" ns="common"> Close </i18n-message> </a> </div> </div> </div> </body> </html>