<!DOCTYPE html PUBLIC "-//W3C//DTD HTML 4.01//EN"> <html> <head> <title>AGVE - Archiv</title> <meta charset="utf-8"/><meta content="text/html; charset=utf-8" http-equiv="CONTENT-TYPE"/> <meta content="Weblaw - www.weblaw.ch" name="Publisher"/> </head> <body> <div class="header"><span class="year">2010</span> <span class="title">Bau-,Raumentwicklungs-u.Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">135</span></div> <div class="page" id="S1"> <div role="main"><br/> <span class="ft1"><b>IV. Bau-, Raumentwicklungs- und Umweltschutzrecht</b></span><br/> <br/> <br/> <br/> <span class="ft2"><b>26 Ehehafte</b></span> <span class="ft2"><b>Wasserrechte.</b></span><br/> <span class="ft3">-</span> <span class="ft2"><b>Im Kanton Aargau haben sich Nutzungsrechte an Gewässern aus</b></span><br/> <span class="ft2"><b>althergebrachten Rechtstiteln als privatrechtliche Eigentumsrechte</b></span><br/> <span class="ft2"><b>erhalten.</b></span><br/> <span class="ft3">-</span> <span class="ft2"><b>Begriff und Inhalt des dinglichen Rechts bestimmt das Privatrecht.</b></span><br/> <span class="ft3">-</span> <span class="ft2"><b>Die ehehaften Wasserrechte sind von der Eigentumsgarantie ge-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>schützt.</b></span><br/> <br/> <span class="ft5">Urteil des Verwaltungsgerichts, 4. Kammer, vom 25. Januar 2010 in Sachen</span><br/> <span class="ft5">J. gegen Regierungsrat (WBE.2006.368).</span><br/> <br/> <span class="ft6"><i>Aus den Erwägungen</i></span><br/> <br/> <span class="ft7">5.</span><br/> <span class="ft7">5.1.</span><br/> <span class="ft7">Ehehafte Rechte sind nach Lehre und Rechtsprechung vorbe-</span><br/> <span class="ft7">standene, auf althergebrachten Rechtstiteln beruhende Rechte und</span><br/> <span class="ft7">ehehafte Wasserrechte sind historische Rechte an öffentlichen Ge-</span><br/> <span class="ft7">wässern, die bis heute weiterbestehen (siehe BGE 131 I 321 Erw. 5;</span><br/> <span class="ft7">BGE vom 24. März 2003 [2P.256/2002], Erw. 1.2.2 und 3;</span><br/> <span class="ft7">BGE 88 II 498; AGVE 1983, S. 167; Peter Liver, Die ehehaften Was-</span><br/> <span class="ft7">serrechte in der Schweiz, in: Privatrechtliche Festabhandlungen,</span><br/> <span class="ft7">Festgabe zum 70. Geburtstag des Verfassers am 21. August 1972,</span><br/> <span class="ft7">Bern 1972, S. 466 [Liver, Wasserrechte]; Peter Liver, Die Entwick-</span><br/> <span class="ft7">lung des Wasserrechts in der Schweiz seit 100 Jahren, in: ZSR</span><br/> <span class="ft7">71/1952, Band 1, S. 339 [Liver, ZSR], Dominik Strub, Wohlerworbe-</span><br/> <span class="ft7">ne Rechte, Insbesondere im Bereich des Elektrizitätsrechts, Diss.</span><br/> <span class="ft7">Freiburg 2001, S. 85 und S. 201 f. mit Hinweisen). Zur Zeit ihrer Be-</span><br/> <span class="ft7">gründung galten ehehafte Wasserrechte als private Rechte und bis ins</span><br/> <span class="ft7">19. und noch anfangs des 20. Jahrhunderts galt das verliehene Was-</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2010</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">136</span></div> <div class="page" id="S2"> <div role="main"><br/> <span class="ft7">serrecht als privates Recht, gleichgültig, ob es aufgrund des Eigen-</span><br/> <span class="ft7">tums oder der Gewässerhoheit eingeräumt worden war. Das öffent-</span><br/> <span class="ft7">lich-rechtliche Verständnis verliehener Wasserrechte setzte sich erst</span><br/> <span class="ft7">allmählich durch (Liver, Wasserrechte, S. 465 ff.; Liver, ZSR, S. 305</span><br/> <span class="ft7">f., 333 f.; BGE 127 II 69 Erw. 4.b; BGE vom 24. März 2003</span><br/> <span class="ft7">[2P.256/2002], Erw. 1.2.2; Riccardo Jagmetti, Schweizerisches Bun-</span><br/> <span class="ft7">desverwaltungsrecht, Band VII, Energierecht, Basel 2005, Rz. 4206).</span><br/> <span class="ft7">Zum privatrechtlichen Charakter der ehehaften Wasserrechte</span><br/> <span class="ft7">nach dem Recht des Kantons Aargau sprach sich die (frühere) Praxis</span><br/> <span class="ft7">des Regierungsrates, die Rechtsprechung der kantonalen Gerichte</span><br/> <span class="ft7">und auch die Lehre aus. Im Rechtsgutachten von Prof. Dr. Peter</span><br/> <span class="ft7">Liver, in der Streitsache der Gebrüder Wächter, Brittnau, gegen den</span><br/> <span class="ft7">Kanton Aargau betreffend ehehaftes Wasserrecht vom 30. Juli 1945</span><br/> <span class="ft7">(Gutachten Liver) wird hierzu ausgeführt, dass die Gesetzgebung nur</span><br/> <span class="ft7">die Anerkennung der ehehaften Wasserrechte aussprach und der Re-</span><br/> <span class="ft7">gierungsrat auf dem Verordnungsweg bloss die Feststellung des Um-</span><br/> <span class="ft7">fangs dieser Rechte anordnete. Die ehehaften Rechte behielten daher</span><br/> <span class="ft7">den rechtlichen Charakter und Inhalt, den sie durch die Rechtsent-</span><br/> <span class="ft7">wicklung bis zum Ende des 18. Jahrhunderts erhalten hatten. Sie sind</span><br/> <span class="ft7">private Nutzungsrechte an öffentlichen Gewässern (Gutachten Liver,</span><br/> <span class="ft7">S. 8; vgl. dazu auch Hans Raschle, Zivilprozesssache und Verwal-</span><br/> <span class="ft7">tungsstreitsache im aargauischen Rechtsgang, in: Festgabe Fritz Flei-</span><br/> <span class="ft7">ner, Zürich 1937, S. 296 f.). Dieser Auffassung folgte das Bundesge-</span><br/> <span class="ft7">richt auch in den Entscheiden der Gebrüder Wächter vom 3. Novem-</span><br/> <span class="ft7">ber 1947 und 5. Februar 1948, wonach nach Aargauischem Recht ein</span><br/> <span class="ft7">ehehaftes Wasserrecht dem Privatrecht angehöre, also ein Rechtsver-</span><br/> <span class="ft7">hältnis darstelle, bei dem sich Staat und Wasserrechtsbesitzer als</span><br/> <span class="ft7">gleich geordnete Rechtssubjekte gegenübertreten (Urteil vom 5. Fe-</span><br/> <span class="ft7">bruar 1948, S. 17 und S. 23 f.). Die Rechtsprechung des Verwal-</span><br/> <span class="ft7">tungsgerichts steht auf privatrechtlicher Grundlage, obwohl hier die</span><br/> <span class="ft7">Unterscheidung zwischen ehehaften Rechten und wohlerworbenen</span><br/> <span class="ft7">Rechten (zu dieser Differenzierung siehe Werner Dubach, Die wohl-</span><br/> <span class="ft7">erworbenen Rechte im Wasserrecht, Rechtsgutachten über die Zuläs-</span><br/> <span class="ft7">sigkeit und die Folgen von Eingriffen in verliehene und ehehafte</span><br/> <span class="ft7">Wassernutzungsrechte, Bern 1980, S. 60 f. und S. 62 f.) nicht immer</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2010</span> <span class="title">Bau-,Raumentwicklungs-u.Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">137</span></div> <div class="page" id="S3"> <div role="main"><br/> <span class="ft7">eindeutig ist (VGE III/60 vom 21. Dezember 1983, S. 12; AGVE</span><br/> <span class="ft7">1983, S. 164 ff.; AGVE 2000, S. 223).</span><br/> <span class="ft7">Der Einwand des Regierungsrates und des BVU, beim ehehaf-</span><br/> <span class="ft7">ten Wasserrecht handle es sich um öffentliches Recht, widerspricht</span><br/> <span class="ft7">damit der bis dato herrschenden Lehre und Praxis. Er ist auch mit</span><br/> <span class="ft7">den historischen Gegebenheiten nicht vereinbar. Das Gewerbepoli-</span><br/> <span class="ft7">zeigesetz vom 25. April 1804 liess in § 9 die überlieferten Rechte,</span><br/> <span class="ft7">insbesondere die ehehaften Rechte unberührt und bestimmte eine</span><br/> <span class="ft7">Bewilligungspflicht für die Neuanlage oder die Erweiterung einer</span><br/> <span class="ft7">vorhandenen "Gewerbestätte als Feuer- oder Wasserwerke und alle</span><br/> <span class="ft7">anderen Gewerbe, die bisher unter dem Namen "Ehehaften" bekannt</span><br/> <span class="ft7">waren" (Gesetzessammlung für den eidgenössischen Kanton Aargau,</span><br/> <span class="ft7">neue revidierte Ausgabe in drei Bänden, Band 3, Aarau 1848, S. 168</span><br/> <span class="ft7">ff.). Auf dieser Grundlage wurde bei Erlass des "WRG 1856" eine</span><br/> <span class="ft7">umfassende Aufnahme und Einteilung der Wasserwerksrechte in ehe-</span><br/> <span class="ft7">hafte und konzedierte Rechtsverhältnisse vorgenommen. Beim Aner-</span><br/> <span class="ft7">kennungsverfahren ging es um die Feststellung des Inhalts der priva-</span><br/> <span class="ft7">ten dinglichen und "unveränderlichen" (Wasserwerks-) Rechte (siehe</span><br/> <span class="ft7">hiezu Fritz Gerspach, Die öffentlichen Sachen des Kantons Aargau,</span><br/> <span class="ft7">Diss. Basel 1937, S. 164 f. und S. 176 f., insbesondere S. 167 mit</span><br/> <span class="ft7">dem Hinweis auf die Botschaft des Regierungsrates vom 10. Novem-</span><br/> <span class="ft7">ber 1854 zum WRG; Gutachten Liver, S. 8). Entsprechend wurde</span><br/> <span class="ft7">den Inhabern von ehehaften Rechten - hier dem Rechtsvorgänger des</span><br/> <span class="ft7">Beschwerdeführers - für den ehehaften Teil des Wasserwerks eine</span><br/> <span class="ft7">Anerkennungsurkunde ausgestellt und keine Konzession. Die Aner-</span><br/> <span class="ft7">kennungsurkunde vom 8. Februar 1860 anerkennt denn auch aus-</span><br/> <span class="ft7">drücklich "das den Herren Gebrüder Ott <i>eigenthümlich</i> angehörige"</span><br/> <span class="ft7">Wasserwerk. Auf dem sog. Aktendeckel der Anerkennung ist - entge-</span><br/> <span class="ft7">gen der Meinung der Vorinstanz - auch nicht nur die Fortführung,</span><br/> <span class="ft7">sondern vorab die "Anerkennung eines ehehaften Wasserwerks" ver-</span><br/> <span class="ft7">merkt.</span><br/> <span class="ft7">Die Kantonsverfassung behält bei den kantonalen Regalrechten</span><br/> <span class="ft7">die bestehenden Privatrechte vor (§ 55 Abs. 2 Satz 2 KV). Einen sol-</span><br/> <span class="ft7">chen Vorbehalt enthielt bereits die Staatsverfassung vom 23. April</span><br/> <span class="ft7">1885 (vgl. Art. 22 [AGS, Band 1, S. 5]). Deren einseitige Beschrän-</span><br/> <span class="ft7">kung ist verfassungsrechtlich nur auf dem Enteignungswege möglich</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2010</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">138</span></div> <div class="page" id="S4"> <div role="main"><br/> <span class="ft7">(Kurt Eichenberger, Verfassung des Kantons Aargau, Textausgabe</span><br/> <span class="ft7">mit Kommentar, Aarau 1986, § 55 N 5). Der privatrechtliche</span><br/> <span class="ft7">Charakter der ehehaften Wasserrechte blieb auch in der kantonalen</span><br/> <span class="ft7">Gesetzgebung über die öffentlichen Gewässer bis in die neueste Zeit</span><br/> <span class="ft7">unbestritten (siehe § 76 Abs. 2 des Baugesetzes vom 2. Februar 1971</span><br/> <span class="ft7">[AGS, Band 8, S. 125 ff.]) und dazu, Erich Zimmerli, Kommentar</span><br/> <span class="ft7">zum BauG des Kantons Aargau, 2. Auflage, Aarau 1985, § 76 N 4 e</span><br/> <span class="ft7">mit Hinweisen). § 114 Abs. 3 BauG behält das Eigentum an anderen</span><br/> <span class="ft7">Quellen und weiteren bestehenden Privatrechte ausdrücklich vor. Die</span><br/> <span class="ft7">mit dem § 76 des (alten) Baugesetzes 1971 identische Bestimmung</span><br/> <span class="ft7">hat die "ehehaften" Wassernutzungsrechte daher auch weiterhin an-</span><br/> <span class="ft7">erkannt (Botschaft des Regierungsrates vom 21. Mai 1990 zum Bau-</span><br/> <span class="ft7">gesetz [5397], S. 44). Die Anerkennung der "ehehaften" Wasserrech-</span><br/> <span class="ft7">te als unentziehbare subjektive Rechte folgt schliesslich - zumindest</span><br/> <span class="ft7">implizit - auch aus § 43 Abs. 5 und 6 des Wassernutzungsgesetzes</span><br/> <span class="ft7">vom 11. März 2008 (WNG; SAR 764.100) (siehe Botschaft des Re-</span><br/> <span class="ft7">gierungsrates vom 2. Mai 2007 zum WNG [07.106], S. 44) sowie aus</span><br/> <span class="ft7">§ 2 Abs. 2 und § 60 Abs. 1 des Gesetzes über die Nutzung und den</span><br/> <span class="ft7">Schutz der öffentlichen Gewässer vom 22. März 1954 (GNG; AGS,</span><br/> <span class="ft7">Band 4, S. 173 und 187).</span><br/> <span class="ft7">Aus der historischen Betrachtung und der Gesetzgebung erge-</span><br/> <span class="ft7">ben sich daher ausreichende Anhaltspunkte für eine Anerkennung</span><br/> <span class="ft7">subjektiv dinglicher Wassernutzungsrechte an öffentlichen Gewäs-</span><br/> <span class="ft7">sern im Kanton Aargau. Für eine weitere Differenzierung der ehehaf-</span><br/> <span class="ft7">ten Rechte in enteignungsfähige und bloss unentgeltliche, aber kon-</span><br/> <span class="ft7">zessionierte Wassernutzungsrechte bestehen keine Anhaltspunkte.</span><br/> <span class="ft7">Insbesondere kann aus der Formulierung von § 8 lit. b "WRG 1856"</span><br/> <span class="ft7">nicht auf eine solche Unterscheidung geschlossen werden. Der Ver-</span><br/> <span class="ft7">weis auf § 1 bezieht sich auf das Privateigentum am (öffentlichen)</span><br/> <span class="ft7">Gewässer (siehe § 1 Abs. 2).</span><br/> <span class="ft7">5.2</span><br/> <span class="ft7">Mit dem Inkrafttreten des ZGB blieben die bestehenden dingli-</span><br/> <span class="ft7">chen Rechte unberührt. Vorbehalten waren allein die Bestimmungen</span><br/> <span class="ft7">über das Grundbuch (Art. 17 Abs. 1 SchlT ZGB [Schlusstitel zum</span><br/> <span class="ft7">ZGB]). Inhalt und Wirkung des Eigentumsrechts und der beschränk-</span><br/> <span class="ft7">ten dinglichen Rechte bestimmen sich demgegenüber nach dem ZGB</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2010</span> <span class="title">Bau-,Raumentwicklungs-u.Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">139</span></div> <div class="page" id="S5"> <div role="main"><br/> <span class="ft7">(Art. 17 Abs. 2 SchlT ZGB). Gemäss Art. 655 Abs. 2 Ziffer 2 ZGB</span><br/> <span class="ft7">können kantonale ehehafte Wasserrechte, die als selbständige und</span><br/> <span class="ft7">dauernde Rechte ausgestaltet sind, als Grundstücke in das Grund-</span><br/> <span class="ft7">buch aufgenommen werden (siehe dazu auch Arthur Meier-Hayoz,</span><br/> <span class="ft7">Berner Kommentar, Bern 1964, Art. 655 N 50 ff.; Verwaltungsge-</span><br/> <span class="ft7">richtsurteil vom 10. November 2003 [BE], in: ZBGR 87/2006, S. 312</span><br/> <span class="ft7">mit Hinweisen). Voraussetzung einer Eintragung ist u. a., dass ein</span><br/> <span class="ft7">solches Recht auf wenigstens dreissig Jahre oder auf unbestimmte</span><br/> <span class="ft7">Zeit begründet erscheint (Art. 7 Abs. 2 Ziffer 2 GBV; SR 211.432.1).</span><br/> <span class="ft7">Aus der Aufnahme von Wasserrechtsverleihungen an öffentlichen</span><br/> <span class="ft7">Gewässern gemäss Art. 8 GBV, kann nicht auf den ausschliesslich</span><br/> <span class="ft7">öffentlich-rechtlichen Charakter eines Wassernutzungsrechts ge-</span><br/> <span class="ft7">schlossen werden. Der Bundesgesetzgeber hat in Art. 56 SchlT ZGB</span><br/> <span class="ft7">die Aufnahme von Wasserrechts<i>verleihungen</i> als Sondernutzungs-</span><br/> <span class="ft7">konzessionen an öffentlichen Gewässern bis zum Inkrafttreten des</span><br/> <span class="ft7">WRG vorgesehen. Auch solche dingliche Wasserrechtsverleihungen</span><br/> <span class="ft7">verschaffen dem Berechtigten eine dingliche Rechtsposition (Heinz</span><br/> <span class="ft7">Rey, Basler Kommentar ZGB II, 3. Auflage, Basel 2007, Art. 56</span><br/> <span class="ft7">SchlT N 5).</span><br/> <span class="ft7">Das Bundesgesetz über die Nutzbarmachung der Wasserkräfte</span><br/> <span class="ft7">vom 22. Dezember 1916, mit der die bundesrechtlichen Zuständig-</span><br/> <span class="ft7">keiten gemäss Art. 76 BV (bzw. Art. 24</span><span class="ft8"><sup>bis</sup></span> <span class="ft7">Abs. 1 der Bundesverfas-</span><br/> <span class="ft7">sung vom 29. Mai 1874) umgesetzt wurden, brachte mit Bezug auf</span><br/> <span class="ft7">die (vor-) bestehenden privaten Wassernutzungsrechte keine Ände-</span><br/> <span class="ft7">rung. Nach Art. 74 Abs. 2 WRG kommt die Befristung auf höchstens</span><br/> <span class="ft7">80 Jahre (Art. 58 WRG) auf historische Sondernutzungsrechte, die</span><br/> <span class="ft7">vor dem 25. Oktober 1908 begründet wurden, nur so weit zur An-</span><br/> <span class="ft7">wendung, als diese konzessioniert wurden.</span><br/> <span class="ft7">Auch wenn aus heutiger Sicht einem privaten Nutzungsrecht an</span><br/> <span class="ft7">einem öffentlichen Gewässer ebenso ein öffentlich-rechtlicher Cha-</span><br/> <span class="ft7">rakter beizumessen ist, sich die Anschauung über die Grenzziehung</span><br/> <span class="ft7">zwischen öffentlichem und privatem Recht verändert hat und diese</span><br/> <span class="ft7">Rechte heute nicht mehr als Privatrechte begründet werden können</span><br/> <span class="ft7">(siehe dazu Art. 2 und 74 Abs. 1 WRG), haben die ehehaften Rechte</span><br/> <span class="ft7">ihre privatrechtliche Rechtsnatur dadurch nicht verloren. Insbeson-</span><br/> <span class="ft7">dere die Rechte, welche als selbständige und dauernde Rechte ausge-</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2010</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">140</span></div> <div class="page" id="S6"> <div role="main"><br/> <span class="ft7">staltet und als Grundstücke im Grundbuch aufgenommen sind, ste-</span><br/> <span class="ft7">hen unter dem Schutz der Eigentumsgarantie und können (bundes-</span><br/> <span class="ft7">rechtlich) nur unter den Voraussetzungen von Art. 36 BV aufgehoben</span><br/> <span class="ft7">oder in ihrer Substanz beschränkt werden (BGE 119 IB 254</span><br/> <span class="ft7">Erw. 5.a).</span><br/> <span class="ft7">Nicht einschlägig erscheint in diesem Zusammenhang das Ur-</span><br/> <span class="ft7">teil des Bundesgerichts vom 30. Oktober 2000 (BGE 127 II 69). Der</span><br/> <span class="ft7">Entscheid bezieht sich nicht auf ein ehehaftes, sondern auf ein ver-</span><br/> <span class="ft7">liehenes Wasserrecht, das seine Grundlage in einer Konzession des</span><br/> <span class="ft7">Regierungsrates des Kantons St. Gallen aus dem Jahre 1866 hatte.</span><br/> <span class="ft7">5.3.</span><br/> <span class="ft7">Aus diesen Erwägungen folgt, dass das umstrittene Wassernut-</span><br/> <span class="ft7">zungsrecht im Zeitpunkt seiner Anerkennung dem Begriff ehehaften</span><br/> <span class="ft7">Rechts zuzuordnen ist, worunter Rechte verschiedener Herkunft und</span><br/> <span class="ft7">Entwicklung zusammengefasst worden sind, die im wesentlichen</span><br/> <span class="ft7">noch aus der Zeit vor der Französischen Revolution stammen und</span><br/> <span class="ft7">sich allen Wandlungen zum Trotz als Privatrechte erhalten haben. Sie</span><br/> <span class="ft7">wurden als Eigentumsrechte des Inhabers anerkannt (siehe vorne</span><br/> <span class="ft7">Erw. 5.1). Ihre sachenrechtliche und dingliche Zuordnung zum Pri-</span><br/> <span class="ft7">vatrecht blieb auch unter Vorbehalt der Vorschriften über das Grund-</span><br/> <span class="ft7">buch unter dem Bundesrecht anerkannt (Art. 17 Abs. 1 SchlT ZGB).</span><br/> <span class="ft7">Auf den Charakter des ehehaften Rechts hat auch die Anerken-</span><br/> <span class="ft7">nung keine Auswirkungen. Inhalt und Charakter eines ehehaften</span><br/> <span class="ft7">Rechts werden durch die Anerkennung des Staates nicht verändert</span><br/> <span class="ft7">(Gutachten Liver, S. 8, BGE vom 5. Februar 1948 i.S. Wächter,</span><br/> <span class="ft7">S. 23) und sie stellen auch das ehehafte Recht nicht auf eine neue</span><br/> <span class="ft7">Rechtsgrundlage (Verwaltungsgerichtsurteil vom 10. November 2003</span><br/> <span class="ft7">[BE], in: ZBGR 87/2006, S. 314). Den Inhabern von ehehaften Rech-</span><br/> <span class="ft7">ten im Kanton Aargau wurden nach Inkrafttreten des Wasserkraft-</span><br/> <span class="ft7">gesetzes Anerkennungsurkunden ausgestellt, während den Inhabern</span><br/> <span class="ft7">von verliehenen Rechten Konzessionen erteilt wurden. (...)</span><br/> <span class="ft7">Zusammenfassend und im Sinne eines vorläufigen Ergebnisses</span><br/> <span class="ft7">ist festzuhalten, dass die ehehaften Wasserrechte nach aargauischem</span><br/> <span class="ft7">Recht, nach Verwaltungspraxis, Rechtsprechung und der überwie-</span><br/> <span class="ft7">genden Doktrin von privatrechtlicher Rechtsnatur sind und als Pri-</span><br/> <span class="ft7">vatrechte auch vom Bundesrecht ausdrücklich anerkannt sind. Damit</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2010</span> <span class="title">Bau-,Raumentwicklungs-u.Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">141</span></div> <div class="page" id="S7"> <div role="main"><br/> <span class="ft7">bestimmt das Privatrecht Begriff und Inhalt des dinglichen Rechts,</span><br/> <span class="ft7">und dieses ist auch massgebend, soweit es um seinen Bestand geht.</span><br/> <span class="ft7">5.4.</span><br/> <span class="ft7">Ehehafte, historische Rechte oder vorbestandene Rechte zeich-</span><br/> <span class="ft7">nen sich durch die Unentgeltlichkeit der Rechtsausübung und die un-</span><br/> <span class="ft7">beschränkte Dauer aus, soweit sie ausgeübt werden (Strub, a.a.O.,</span><br/> <span class="ft7">S. 203 f. mit Hinweisen; Liver, Wasserrechte, S. 473; siehe auch</span><br/> <span class="ft7">Matthias Mosimann, Umwelt Aargau, Sondernummer 15. August</span><br/> <span class="ft7">2003, S. 18; Verwaltungsgerichtsurteil vom 10. November 2003</span><br/> <span class="ft7">[BE], in: ZBGR 87/2006, S. 315). Ihren Inhalt - als ursprünglichen</span><br/> <span class="ft7">Bestandteil einer gewerbepolizeilichen Erlaubnis - haben die ehe-</span><br/> <span class="ft7">haften Wasserrechte im Laufe der Zeit verloren und sich verselbstän-</span><br/> <span class="ft7">digt, indem ihr Bestand anerkannt wurde, auch wenn der ursprüngli-</span><br/> <span class="ft7">che Zweck weggefallen ist (Liver, Wasserrechte, S. 489; Dubach,</span><br/> <span class="ft7">S. 62). Insoweit hat eine Zweckänderung der Wasserwerknutzung</span><br/> <span class="ft7">auch keine Auswirkungen auf den Bestand des ehehaften Rechts</span><br/> <span class="ft7">(BGE vom 29. November 2006 [2A.391/2006], Erw. 4.3 mit Hinwei-</span><br/> <span class="ft7">sen; so schon das Obergericht in: VJS 1903, S. 135, Nr. 121). Die</span><br/> <span class="ft7">Anerkennungsurkunde und § 8 "WRG 1856" sehen denn auch nur</span><br/> <span class="ft7">eine Bewilligungspflicht des Regierungsrates vor. Für den Fort-</span><br/> <span class="ft7">bestand des Rechts spricht vorliegend zudem, dass der Regierungsrat</span><br/> <span class="ft7">bei der Konzessionserneuerung 1944 von der Zweckänderung Kennt-</span><br/> <span class="ft7">nis hatte und den damaligen ehehaften Anteil unverändert anerkann-</span><br/> <span class="ft7">te, wie auch, dass im Grundbuch die "Ausnützung der ehehaften</span><br/> <span class="ft7">Wasserkraft" ohne Bezug auf ein bestimmtes Gewerbe eingetragen</span><br/> <span class="ft7">ist (Art. 738 Abs. 1 ZGB).</span><br/> <span class="ft7">(...)</span><br/> <span class="ft7">Die ehehaften Rechte sind Vermögensrechte, die durch die Ei-</span><br/> <span class="ft7">gentumsgarantie gemäss Art. 26 BV und § 21 KV geschützt sind.</span><br/> <span class="ft7">Einschränkungen dieses Grundrechts bedürfen grundsätzlich einer</span><br/> <span class="ft7">gesetzliche Grundlage (Art. 36 Abs. 1 BV). Die überwiegende Lehre</span><br/> <span class="ft7">und Praxis teilt die ehehaften Rechte der Kategorie der wohlerwor-</span><br/> <span class="ft7">benen Rechte zu und leitet deren Rechtschutz aus der Eigentumsga-</span><br/> <span class="ft7">rantie und/oder dem Prinzip von Treu und Glauben ab (Häfelin /</span><br/> <span class="ft7">Müller / Uhlmann, a.a.O., Rz. 1008; Strub, a.a.O., S. 111 ff; BGE</span><br/> <span class="ft7">131 I 321 Erw. 5.3; BGE 134 I 23 Erw. 7.1; Dubach, a.a.O., S. 62 f.).</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2010</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">142</span></div> <div class="page" id="S8"> <div role="main"><br/> <span class="ft7">Die Frage nach dem massgebenden Rechtschutz kann hier offen ge-</span><br/> <span class="ft7">lassen werden. Der ehehafte Anteil des Wasserrechts Nr. (...) ist als</span><br/> <span class="ft7">unbefristetes Recht des Inhabers anerkannt und im Grundbuch ein-</span><br/> <span class="ft7">getragen. In der im Zeitpunkt der Befristung geltenden Rechtsord-</span><br/> <span class="ft7">nung (...) fehlte eine gesetzliche Bestimmung, welche die Behörden</span><br/> <span class="ft7">ermächtigte, private Eigentumsrechte an Wassernutzungswerken zu</span><br/> <span class="ft7">befristen. Die Verwaltung konnte daher nicht auf dem Verfügungs-</span><br/> <span class="ft7">wege rechtsgestaltend in das privatrechtliche Verhältnis eingreifen.</span><br/> <span class="ft7">(...)</span><br/> <br/></div> </div> </body> </html>