200 14 562 ALV MAW/SCM/KRK Verwaltungsgericht des Kantons Bern Sozialversicherungsrechtliche Abteilung Urteil des Einzelrichters vom 16. September 2014 Verwaltungsrichter Matti Gerichtsschreiberin Schädeli A.________ Beschwerdeführerin gegen beco Berner Wirtschaft Arbeitsvermittlung, Rechtsdienst, Lagerhausweg 10, 3018 Bern Beschwerdegegner betreffend Einspracheentscheid vom 13. Mai 2014 (ER RD 205/2014) Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 16. Sept. 2014, ALV/14/562, Seite 2 Sachverhalt: A. Die 1962 geborene A.________ bezog ab dem 1. Mai 2009 Taggelder der Arbeitslosenversicherung (Dossiers der Arbeitslosenkasse UNIA … [act. II] 24 - 52 bzw. [act. IIB] 155). Mit Verfügung vom 11. Juni 2013 (Dossier Rechtsdienst [act. IIA] 25) forderte die Arbeitslosenkasse UNIA (UNIA) von der Versicherten zu viel ausbezahlte Leistungen im Betrag von Fr. 6‘607.05 zurück. Zur Begründung führte sie im Wesentlichen aus, die Versicherte habe in der Zeit vom 1. Mai 2009 bis 30. April 2011 einen zusätzlichen Verdienst von Fr. 7‘826.05 erzielt, diesen jedoch nicht angegeben. Die hiergegen erhobene Einsprache (act. IIA 29) wies die UNIA mit unange- fochten gebliebenem Entscheid vom 19. August 2013 (act. IIA 35) ab. Am 30. September 2013 stellte die Versicherte ein Gesuch um vollständi- gen bzw. teilweisen Erlass der Rückerstattungsforderung (act. IIA 38), wel- ches das beco Berner Wirtschaft, Arbeitsvermittlung (beco bzw. Beschwer- degegner), mit Verfügung vom 8. Januar 2014 (act. IIA 47) abwies. Die dagegen erhobene Einsprache (act. IIA 51, 66) wurde – nach Vornahme weiterer Sachverhaltsabklärungen (act. IIA 53 - 59) – mit Entscheid vom 13. Mai 2014 (act. IIA 63) abgewiesen. B. Hiergegen erhob die Versicherte am 5. bzw. 19. Juni 2014 Beschwerde und beantragte sinngemäss die Aufhebung des angefochtenen Entscheids mit Erlass der Rückerstattungsforderung, eventualiter mit Reduktion des Betrages um die Hälfte und subeventualiter mit der Möglichkeit zur Rück- zahlung in 15 Raten. Mit Beschwerdeantwort vom 12. August 2014 beantragte der Beschwerde- gegner die Abweisung der Beschwerde, wobei dem Antrag um Ratenzah- lung entsprochen werden könne. Hierfür sei jedoch die UNIA zuständig.Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 16. Sept. 2014, ALV/14/562, Seite 3 Erwägungen: 1. 1.1Der angefochtene Entscheid ist in Anwendung von Sozialversiche- rungsrecht ergangen. Die Sozialversicherungsrechtliche Abteilung des Verwaltungsgerichts beurteilt gemäss Art. 57 des Bundesgesetzes über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober 2000 (ATSG; SR 830.1) i.V.m. Art. 54 Abs. 1 lit. a des kantonalen Gesetzes über die Organisation der Gerichtsbehörden und der Staatsanwaltschaft vom 11. Juni 2009 (GSOG; BSG 161.1) Beschwerden gegen solche Entscheide. Die Beschwerdeführerin ist im vorinstanzlichen Verfahren mit ihren Anträ- gen nicht durchgedrungen, durch den angefochtenen Entscheid berührt und hat ein schutzwürdiges Interesse an dessen Aufhebung, weshalb sie zur Beschwerde befugt ist (Art. 59 ATSG). Die örtliche Zuständigkeit ist gegeben (Art. 100 Abs. 3 des Bundesgesetzes über die obligatorische Ar- beitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung vom 25. Juni 1982 [AVIG; SR 837.0] i.V.m. Art. 95 Abs. 3 AVIG und Art. 128 Abs. 2 der Ver- ordnung über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insol- venzentschädigung vom 31. August 1983 [AVIV; SR 837.02]). Da auch die Bestimmungen über Frist (Art. 60 ATSG) sowie Form (Art. 61 lit. b ATSG; Art. 81 Abs. 1 i.V.m. Art. 32 des kantonalen Gesetzes über die Verwal- tungsrechtspflege vom 23. Mai 1989 [VRPG; BSG 155.21]) eingehalten sind, ist auf die Beschwerde einzutreten. 1.2Anfechtungsobjekt bildet der Einspracheentscheid vom 13. Mai 2014 (act. IIA 63). Streitig und zu prüfen ist allein der Erlass der Rücker- stattungsforderung betreffend zu viel bezogener Arbeitslosenentschädi- gung vom 1. Mai 2009 bis 30. April 2011. Nicht zu prüfen ist der Bestand der Rückforderung als solcher oder deren Höhe, denn der diesbezügliche Einspracheentscheid vom 19. August 2013 (act. IIA 35) ist unangefochten in Rechtskraft erwachsen. 1.3Der Streitwert liegt unter Fr. 20'000.--, weshalb die Beurteilung der Beschwerde in die einzelrichterliche Zuständigkeit fällt (Art. 57 Abs. 1 GSOG).Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 16. Sept. 2014, ALV/14/562, Seite 4 1.4Das Gericht überprüft den angefochtenen Entscheid frei und ist an die Begehren der Parteien nicht gebunden (Art. 61 lit. c und d ATSG; Art. 80 lit. c Ziff. 1 und Art. 84 Abs. 3 VRPG). 2. 2.1Nach Art. 95 AVIG richtet sich die Rückforderung von Leistungen mit Ausnahme der – hier nicht vorliegenden – Fälle von Art. 55 und Art. 59cbis Abs. 4 AVIG nach Art. 25 ATSG. Unrechtmässig bezogene Leistungen sind zurückzuerstatten. Wer Leistun- gen in gutem Glauben empfangen hat, muss sie nicht zurückerstatten, wenn eine grosse Härte vorliegt (Art. 25 Abs. 1 ATSG). Die beiden Erlass- voraussetzungen „guter Glaube“ und „grosse Härte“ müssen kumulativ er- füllt sein. Fehlt es am guten Glauben, ist es deshalb unerheblich, ob die Rückerstattung für den Pflichtigen eine grosse Härte bedeutet (vgl. Ent- scheid des Bundesgerichts [BGer] vom 30. März 2011, 9C_4/2011, E. 1.3). 2.2Wer einen Rechtsmangel kennt, gilt diesbezüglich nicht als gutgläu- big. Sodann darf sich derjenige nicht auf seinen guten Glauben berufen, dem der Mangel bei Anwendung zumutbarer Aufmerksamkeit erkennbar gewesen wäre. Dabei ist diejenige Aufmerksamkeit geboten, die nach den Umständen verlangt werden kann. Diese zivilrechtlichen Grundsätze gelten gleichermassen für den Bereich des Sozialversicherungsrechts (BGE 120 V 319 E. 10a S. 335). Nach ständiger Rechtsprechung ist der gute Glaube als Erlassvorausset- zung nicht schon mit der Unkenntnis des Rechtsmangels gegeben. Viel- mehr darf sich der Leistungsempfänger nicht nur keiner böswilligen Ab- sicht, sondern auch keiner groben Nachlässigkeit schuldig gemacht haben. Daraus erhellt einerseits, dass der gute Glaube von vornherein entfällt, wenn die zu Unrecht erfolgte Leistungsausrichtung auf eine arglistige oder grobfahrlässige Melde- oder Auskunftspflichtverletzung zurückzuführen ist. Andererseits kann sich die rückerstattungspflichtige Person auf den guten Glauben berufen, wenn ihr fehlerhaftes Verhalten nur eine leichte Fahrläs- sigkeit darstellt. Wie in anderen Bereichen beurteilt sich das Mass der er-Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 16. Sept. 2014, ALV/14/562, Seite 5 forderlichen Sorgfalt nach einem objektiven Massstab, wobei aber das den Betroffenen subjektiv Mögliche und Zumutbare (Urteilsfähigkeit, Gesund- heitszustand, Bildungsgrad usw.) nicht ausgeblendet werden darf (BGE 138 V 218 E. 4 S. 220 f.). 2.3Eine grosse Härte im Sinne von Art. 25 Abs. 1 ATSG liegt vor, wenn die vom Bundesgesetz über Ergänzungsleistungen zur Alters-, Hinterlas- senen- und Invalidenversicherung vom 19. März 1965 (ELG; SR 831.30) anerkannten Ausgaben und die zusätzlichen Ausgaben nach Art. 5 Abs. 4 der Verordnung über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts vom 11. September 2002 (ATSV; SR 830.11) die nach ELG anrechenbaren Einnahmen übersteigen (Art. 5 Abs. 1 ATSV). Massgebend für die Beurtei- lung, ob eine grosse Härte vorliegt, ist der Zeitpunkt, in welchem über die Rückforderung rechtskräftig entschieden ist (Art. 4 Abs. 2 ATSV). 2.4Die Verwaltung als verfügende Instanz und – im Beschwerdefall – das Gericht dürfen eine Tatsache nur dann als bewiesen annehmen, wenn sie von ihrem Bestehen überzeugt sind. Im Sozialversicherungsrecht hat das Gericht seinen Entscheid, sofern das Gesetz nichts Abweichendes vorsieht, nach dem Beweisgrad der überwiegenden Wahrscheinlichkeit zu fällen. Die blosse Möglichkeit eines bestimmten Sachverhaltes genügt die- sen Beweisanforderungen nicht. Das Gericht hat vielmehr jener Sachver- haltsdarstellung zu folgen, die es von allen möglichen Geschehensabläufen als die wahrscheinlichste würdigt (BGE 138 V 218 E. 6 S. 221). 3. 3.1Unbestritten und durch die Akten erstellt ist, dass die Beschwerde- führerin vom Mai 2009 bis April 2011 – entgegen ihren Angaben gegenüber der Arbeitslosenkasse (act. IIB 2, 7, 12, 19, 35, 41, 48, 50, 86, 90, 103, 109, 114, 118, 128, 134, 141, 144, 147, 150, 153) – eine Erwerbstätigkeit bei ... ausgeübt hat (vgl. act. II 77 - 80, 99 f.), welche als Zwischenverdienst im Sinne von Art. 24 Abs. 1 AVIG zu beurteilen ist und von der ausbezahl- ten Arbeitslosenentschädigung (vgl. act. II 53 - 70) in Abzug zu bringen gewesen wäre (vgl. Art. 24 Abs. 3 AVIG, Art. 41a Abs. 1 AVIV). Zu prüfen ist, ob die dadurch entstandene Rückerstattungsschuld zu erlassen ist, Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 16. Sept. 2014, ALV/14/562, Seite 6 insbesondere ob die Beschwerdeführerin bei Bezug der Taggelder der Ar- beitslosenversicherung gutgläubig gewesen ist. Die Beschwerdeführerin bringt hierzu insbesondere vor, am Infotag der Regionalen Arbeitsvermitt- lung (RAV) wie auch auf Nachfrage bei der UNIA sei ihr mitgeteilt worden, dass sie eine Arbeit, welche sie wie die vorliegend umstrittene Stelle bei ... in ihrer Freizeit bzw. an ihren freien Tagen bzw. samstags ausübe, der Ar- beitslosenkasse nicht angeben müsse (act. IIA 28, 55, 66). 3.2Es steht fest, dass die Beschwerdeführerin mit ihrer Erwerbstätigkeit bei ... im Jahr 2009 einen Nettolohn von Fr. 3‘309.-- (act. II 77), im Jahr 2010 Fr. 6‘349.-- (act. II 78) und im Jahr 2011 einen solchen von Fr. 5‘190.- - (act. II 79) erzielt, der Arbeitslosenkasse jedoch nicht gemeldet hat. Zwar hat sie in den monatlich einzureichenden Formularen „Angaben der versi- cherten Person“ die Frage „Haben Sie bei einem oder mehreren Arbeitge- bern gearbeitet?“ (beinahe durchgehend) mit „Ja“ beantwortet, den soeben erwähnten Arbeitgeber ... jedoch nicht aufgeführt (act. IIB 2, 7, 12, 19, 35, 41, 48, 50, 86, 90, 103, 109, 114, 118, 128, 134, 141, 144, 147, 150, 153). Für die von der Beschwerdeführerin geltend gemachte Informationsveran- staltung der RAV mit der angeblich erteilten Auskunft, dass eine Erwerbs- tätigkeit an freien Tagen bzw. am Wochenende nicht deklariert werden müsse, finden sich in den Akten keine Belege. Auch die behauptete Bestätigung dieser Information durch die UNIA-Beraterin findet in den Un- terlagen keine Stütze. Auf Nachfrage teilte die damals für die Beschwerde- führerin zuständige Beraterin mit E-Mail vom 7. Mai 2014 mit, dass sie sich nicht mehr konkret an eine Nachfrage seitens der Beschwerdeführerin er- innern könne. Grundsätzlich sei es aber so, dass jedes erzielte Einkommen innerhalb der Kontrollperiode von den Versicherten bzw. Arbeitgebern de- klariert werden müsse und dieser Grundsatz auch so an die Klienten wei- tergegeben werde. Weiter führte sie aus, die Beschwerdeführerin sei über längere Zeit bei der UNIA angemeldet gewesen und habe auch noch ande- re Zwischenverdienste erzielt, welche angegeben worden seien, womit das Prinzip des Zwischenverdiensts hinreichend bekannt gewesen sein dürfte (act. IIA 58 f.). 3.3Es ist zwar denkbar, dass im Zuge der Kommunikation zwischen der Beschwerdeführerin einerseits und den Beratern der RAV und der UN-Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 16. Sept. 2014, ALV/14/562, Seite 7 IA andererseits ein Missverständnis eingetreten ist und in diesem Sinne die Sachverhaltsdarstellung der Beschwerdeführerin nicht von vornherein als unglaubwürdig erscheint. Erweist es sich jedoch als unmöglich, durch die Beweiswürdigung einen Sachverhalt zu ermitteln, der zumindest die Wahr- scheinlichkeit für sich hat, der Wirklichkeit zu entsprechen (vgl. E. 2.4 hier- vor), fällt der Entscheid zu Ungunsten jener Partei aus, die aus dem unbe- wiesen gebliebenen Sachverhalt Rechte ableiten wollte (BGE 138 V 218 E. 6 S. 222). Vorliegend ist die Ermittlung eines überwiegend wahrscheinli- chen Sachverhalts aufgrund der Beweislage nicht möglich. Den beratenden Mitarbeitern der RAV und der UNIA ist jedoch hinreichend bekannt, wie die Deklaration von Erwerbstätigkeiten während den Kontrollperioden vorzu- nehmen ist. Zudem ist nicht klar, um was für eine Informationsveranstal- tung der RAV es sich gehandelt haben soll, anlässlich welcher die Be- schwerdeführerin angeblich falsch informiert worden ist. Insgesamt ist nicht nachgewiesen, dass die Beschwerdeführerin die geltend gemachte unrich- tige Auskunft tatsächlich erhalten hat, womit sie die Folgen der Beweislo- sigkeit zu tragen hat. Es ist demnach davon auszugehen, dass sie von den zuständigen Stellen ordnungs- und sorgfaltsgemäss über ihre Pflichten informiert worden ist. Indem die Beschwerdeführerin ihre Erwerbstätigkeit bei ... nicht angegeben hat, hat sie die Leistungen der Arbeitslosenversi- cherung nicht in gutem Glauben empfangen. Daran ändert nichts, dass sie bei deren Empfang allenfalls keine bösen Absichten hegte (vgl. act. IIA 27 f.), denn eine grobfahrlässige Melde- oder Auskunftspflichtver- letzung – wie die hier vorliegende – reicht aus, um die Erlassvoraussetzung des guten Glaubens zu verneinen (vgl. E. 2.2 hiervor). 3.4Nach dem Dargelegten scheitert der Anspruch auf Erlass der Rück- erstattungsforderung bereits am fehlenden guten Glauben der Beschwer- deführerin (vgl. E. 3.3 hiervor). Damit erübrigt sich die Prüfung der weiteren Voraussetzung der grossen Härte (vgl. E. 2.1 hiervor). Die Beschwerde erweist sich somit als unbegründet und ist abzuweisen. Hinsichtlich der beantragten Ratenzahlung kann sich die Beschwerdeführerin – wie in der Beschwerdeantwort bereits ausgeführt – an die UNIA wenden.Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 16. Sept. 2014, ALV/14/562, Seite 8 4. 4.1Verfahrenskosten sind in Anwendung von Art. 1 Abs. 1 AVIG in Verbindung mit Art. 61 lit. a ATSG keine zu erheben. 4.2Bei diesem Ausgang des Verfahrens besteht kein Anspruch auf eine Parteientschädigung (Umkehrschluss aus Art. 1 Abs. 1 AVIG i.V.m. Art. 61 lit. g ATSG). Demnach entscheidet der Einzelrichter: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 2. Es werden weder Verfahrenskosten erhoben noch wird eine Parteien- tschädigung zugesprochen. 3. Zu eröffnen (R): - A.________ - beco Berner Wirtschaft, Arbeitsvermittlung - Staatssekretariat für Wirtschaft - seco Der Einzelrichter: Die Gerichtsschreiberin: Rechtsmittelbelehrung Gegen dieses Urteil kann innert 30 Tagen seit Zustellung der schriftlichen Begrün- dung beim Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, Beschwerde in öf- fentlich-rechtlichen Angelegenheiten gemäss Art. 39 ff., 82 ff. und 90 ff. des Bun- desgesetzes vom 17. Juni 2005 über das Bundesgericht (BGG; SR 173.110) ge- führt werden.