B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung III C-2158/2011 U r t e i l v o m 2 7 . N o v e m b e r 2 0 1 3 Besetzung Richter Beat Weber (Vorsitz), Richterin Madeleine Hirsig-Vouilloz Richter Vito Valenti Gerichtsschreiberin Susanne Flückiger. Parteien A._______ GmbH, Z._______, Beschwerdeführerin, gegen Stiftung Auffangeinrichtung BVG, Zweigstelle Deutschschweiz, Vorinstanz. Gegenstand Beitragserhebung und Aufhebung Rechtsvorschlag; Verfügung der Stiftung Auffangeinrichtung BVG vom 11. März 2011. C-2158/2011 Seite 2 Das Bundesverwaltungsgericht stellt fest, dass die A._______ GmbH, Z._______ (nachfolgend: Arbeitgeberin oder Beschwerdeführerin) am 22. Oktober 2009 und 24. Dezember 2009 (je Arbeitgeber und Arbeitnehmervertretung) eine Anschlussvereinbarung der Schweizerischen Sozialpartner -Stiftung für die Auffangeinrichtung BVG (nachstehend: Stiftung Auffangeinrichtung oder Vorinstanz) per 1. März 2007 abschloss, welche die vormalige Anschlussvereinbarung zwischen der Einzelfirma B._______ ersetzte (Vorakten [VA] 3) und die Stiftung Auf- fangeinrichtung BVG nach diverser E -Mail- und Postko rrespondenz am 22. Oktober 2010 der A._______ GmbH die Übertragung der Firma B._______ per 1. März 2007 in die Firma A.________ GmbH und den Versicherungsschutz für alle angemeldeten Arbeitnehmer per 1. März 2007 bestätigte (VA 9), dass sie die Arbeitgeberin gleichzeitig aufforderte, die Lohnmeldeliste per 1. Januar 20 10 ausgefüllt bis am 31. Oktober 2010 zu retournieren und für allfällige ausgetretene Arbeitnehmer die Austrittsmeldung zu ergänzen (VA 9), dass die Arbeitgeberin am 20. Dezember 2010 die Jahreslöhne der Mi t- arbeiter für das Jahr 2010 meldete und eine Austrittsmeldung per 30. September 2009 für die Arbeitnehmerin C._______ mitteilte (VA 10 – 12), dass die Vorinstanz am 27. Dez ember 2010 der Arbeitnehmerin C.________ eine Austrittsabrechnung per 30. September 20 10 übermit- telte (VA 13), dass die Arbeitgeberin am 27. Dezember 2010 eine korrigierte Lohnme l- deliste für ihre beiden Angestellten D._______ und E.________ per 1. Januar 2011 übermittelte, entsprechend den bereits am 20. Dezember 2010 gemeldeten Löhnen, sowie für den Ges ellschafter und Geschäft s- führer F.________ keinen Lohn meldete (VA 14, vgl. VA 10, 11 und 14), dass das Betreibungsamt Y .________ am 23. Februar 2011 in der Betrei- bung Nr. (…) einen Zahlungsbefehl über Fr. 5'008.60 nebst Zinsen zu 5% seit dem 30. September 2010 zuzüglich Mahn- und Inkassokosten über insgesamt Fr. 150. - sowie Betreibungsgebühren über Fr. 70.- ausstellte betreffend den Anschluss Nr. (…), nicht bezahlte Beiträge gemäss Fakt u- ra Nr. 1-46053-45406-09-10-1, fällig seit 30. September 2010 (VA 17), C-2158/2011 Seite 3 dass der Arbeitgeber anlässlich der Zustellung des Zahlungsbefehls am 23. Februar 2011 Rechtsvorschlag erhob (VA 17), dass die Vorinstanz mit Beitragsverfügung vom 11 . März 2011 den Rechtsvorschlag im Umfang von insgesamt Fr. 5'228.60 nebst Zins zu 5% ab dem 30. September 2010 auf Fr. 5'008.60 aufhob und die Kosten der Verfügung auf Fr. 450.- festsetzte (B-act. 1.1 = VA 19), dass die Beschwerdeführerin am 12. April 2011 (Poststempel) diese Ver- fügung beim Bundesverwaltungsgericht anfocht und sinngemäss deren Aufhebung unter Kostenfolge zu Lasten der Vorinstanz beantragte, mit der Begründung, der Zahlungsbefehl sei nicht gerechtfertigt, da die Ab- rechnungen der gestellten Beiträge nicht s timmten, die Beitragsausstä n- de und die Abrechnungen für die Jahre 2007, 2008 und 2009 falsch und auch nicht detailliert ausgewiesen worden seien und die Abrechnungen gemäss der Lohnausweise zu berechnen seien , zudem hätten die Ja h- reseinkommen ohne Lohnausw eis von F.________, welche aus unsel b- ständigen Einkommen stammten, keinen Einfluss auf die A._______ GmbH (B-act. 1), dass der auferlegte Kostenvorschuss von Fr. 800.- am 27. Mai 2011 beim Bundesverwaltungsgericht einging (B-act. 5), dass die Vorinstanz mit Vernehmlassung vom 12. Oktober 2011 beantrag- te, die Beschwerde sei vollumfänglich abzuweisen, soweit darauf einz u- treten sei, unter Kosten - und Entschädigungsfolge zu Lasten der B e- schwerdeführerin, da die angefochtene Verfügung vom 11. März 2011 nicht zu beanstanden sei (B-act. 13), dass das Bundesverwaltungsgericht der Beschwerdeführerin am 14. O k- tober 2011 die Vernehmlassung der Vorinstanz inkl. Beilagen sowie d as Verzeichnis der Vorakten übermittelte und ihr Frist zur Replik einräumte (B-act. 14), dass die Beschwerdeführerin sich nicht mehr vernehmen liess, weshalb das Bundesverwaltungsgericht den Schriftenwechsel am 25. November 2011 abschloss (B-act. 15), und zieht in Erwägung, C-2158/2011 Seite 4 dass das Bundesverwaltungsgericht g emäss Art. 31 des Verwaltungsg e- richtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32) Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren (VwVG, SR 172.021) beurteilt, dass zu den anfechtbaren Verfügungen jene der Auffangeinrichtung BVG gehören, zumal diese im Bereich der beruflichen Vorsorge öffentlich - rechtliche Aufgaben des Bundes erfüllt und als Vorinstanz gemäss Art. 33 Bst. h VGG zu gelten hat, dass demnach das Bundesverwaltung sgericht zur Beurteilung der B e- schwerde zuständig ist u nd vorliegend – was das Sachgebiet angeht – keine Ausnahme von der Zuständigkeit auszumachen ist (Art. 32 VGG), dass die Beschwerdeführerin den Kostenvorschuss fristgerecht einb e- zahlt hat und auch die übrigen Prozessvoraussetzungen erfüllt sind und insbesondere zu Gunsten der Beschwerdeführerin von der Rechtzeitigkeit der Beschwerde gemäss Art. 50 VwVG auszugehen ist, da die Vorinstanz diesbezüglich nichts Gegensätzliches vorbringt oder belegt , weshalb auf die Beschwerde vom 12. April 2011 einzutreten ist, dass schriftliche Verfügungen als solche zu bezeichnen, zu begründen und mit einer Rechtsmittelbelehrung zu versehen sind (Art. 35 Abs. 1 VwVG), dass die Begründungspflicht ein wesentlicher Bestandteil des Anspruchs auf rechtliches Gehör im Sinne von Art . 29 Abs. 2 der Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 18. April 1999 (BV, SR 101) ist, dass jene verhindern soll, dass sich die Behörde von unsachlichen Mot i- ven leiten lässt, und den Betroffenen ermöglicht, die Verfügung gegeb e- nenfalls sachgerecht anzufechten, dass dies nur möglich ist, wenn sowohl die betroffene Person als auch die Rechtsmittelinstanz sich über die Tragweite des Entscheids ein Bild m a- chen können, dass das Bundesverwaltungsgericht in seinem Urteil C -1899/2011 vom 15. Oktober 2013, E. 4.3, ausführte, welche Angaben eine Beitragsverf ü- gung zu enthalten habe, damit die Anforderungen an die Begründung s- pflicht erfüllt sind, nämlich C-2158/2011 Seite 5 – die relevante Beitragsperiode; – die Gesamtprämiensumme pro Jahr bzw. vierteljährlich, sofern die Rechnungsstellung vierteljährlich erfolgt; – pro versicherte Person pro Jahr: die Versicherungsdauer, den AHV - Lohn, den relevanten koordinierten Lohn, die Beitragssätze und die hieraus errechnete Beitragssumme; – pro versicherte Person: die Höhe des Verzugszinses, unter Hinweis auf: die Zinsperiode, den Zinssatz, die rechtliche Grundlage für die Höhe des Zinssatzes und die jeweils gestellten Rechnungen und e r- folgten Mahnungen; – eine Auflistung der erhobenen Kosten/Gebühren unter Hinweis auf die diesen zugrunde liegenden Massnahmen; – die bereits geleisteten Zahlungen des Arbeitgebers mit Valutadatum und hieraus eine Abrechnung mit Angabe der noch ausstehenden Prämienbeträge und Zinsen für ausstehende Beiträge (ab Ford e- rungsvaluta). dass die Vorinstanz am 11. März 2011 die angefochtene Bei tragsverfü- gung erliess (B-act. 1.1), ohne dass die im obigen Urteil des Bundesve r- waltungsgerichts umschriebenen Erfordernisse eingehalten worden w ä- ren, dass damit der Inhalt der angefochtenen Verfügung nicht nachvollziehba r war und die Beschwerdeführerin keine Möglichkeit hatte, sich über die Tragweite des Entscheids ein Bild zu machen oder die Verfügung sachge- recht anzufechten, zumal sich auch die vernehmlassungsweise eing e- reichte (neu generierte) Faktura für die Periode v om 1. Juli 2010 – 30. September 2010, auf welcher der Zahlungsbefehl beruhte (B -act. 13, Beilage 7), sich als ebensowenig nachvollziehbar erweist, dass die Vorinstanz somit ihre Begründungspflicht verletzt hat und die angefochtene Beitragsverfügung vom 11. März 2011, mit welcher der Rechtsvorschlag beseitigt worden ist, nach vorliegender Rechts - und Sachlage bereits aus diesen Gründen aufzuheben ist, dass sich zudem das Bundesverwaltungsgericht in seinem Urteil C-3802/2012 vom 17. Juli 2013 zu den grundlegenden Verfahrensprinzi- pien gemäss Art. 5 Abs. 3 und Art. 9 BV geäussert hat, welche staatliche Organe oder Institutionen wie die Vorinstanz, welche als solche tätig sind, C-2158/2011 Seite 6 zu beachten haben (E. 8) und zudem in E. 9 in Erinnerung gerufen hat, dass das Rechts öffnungsverfahren sich prozessual auf Art. 251 lit. a der Schweizerischen Zivilprozessordnung vom 19. Dezember 2008 (ZPO, SR 272) stützt und Art. 253 ZPO dazu vorsieht, dass das Gericht der G e- genpartei Gelegenheit gibt, mündlich oder schriftlich Stellung zu nehmen, dass ferner auch Art. 84 Abs. 2 des Bundesgesetzes über Schuldbetre i- bung und Konkurs vom 11. April 1889 (SchKG, SR 281.1) ausdrücklich festhält, dass das Gericht sofort nach Eingang des (Rechtsöffnungs-) Ge- suchs dem Betriebenen Gelegenheit zur m ündlichen oder schriftlichen Stellungnahme gibt, dass die Vorinstanz es zufolge fehlender entsprechender Hinweise in den Akten und in Berücksichtigung des kurzen Zeitraum s zwischen der Rechtsvorschlagserhebung vom 23. Februar 2011 und dem Verfügung s- erlass vom 11. März 2011 zudem in ihrer Rolle als Rechtsöffnungsricht e- rin im Sinne von Art. 60 Abs. 2bis des Bundesgesetzes vom 25. Juni 1982 über die berufliche Alters -, Hinterlassenen- und Invalidenvorsorge (BVG, SR 831.40) versäumte, die Beschwerdeführerin als Gegenpartei zu einer Stellungnahme einzuladen, dass eine formelle Einladung zu einer Stellungnahme unter den Schutz von Art. 29 Abs. 2 BV fällt und deshalb auch aus diesem Grund die vo r- liegende Angelegenheit an die Vorinstanz zurückzuweisen ist, damit di e Vorinstanz allfällige Einwände der Beschwerdeführerin vertieft prüfen kann (BGE 132 V 387 E. 5), dass die Vorinstanz in ihrer Vernehmlassung im Verwaltungsgerichtsve r- fahren auf den Einwand der Beschwerdeführerin in der Beschwerde, die Einkommen von F.________, gemäss Internet -Handelsregisterauszug Gesellschafter und Geschäftsführer der Beschwerdeführerin (vgl. VA 1, ohne Datum des HR-Auszugs), würden aus unselbständigen Einkommen stammen und hätten auf die A._______ GmbH keinen Einfluss, nicht a n- satzweise Stellung nahm, dass auch die Beschwerdeführerin nicht weiter darlegte bzw. entspr e- chende Beweismittel dafür einreichte, weshalb sie diese Beiträge nicht schulden sollte, dass darauf hinzuweisen ist, dass die von der Beschwerdeführerin sinn- gemäss gerügten Unkorrektheiten der Lohnbescheinigungen der Au s- gleichskasse nicht vor dem Bundesverwaltungsgericht, sondern auf dem C-2158/2011 Seite 7 dafür vorgesehenen Rechtsweg gemäss Art. 58 Abs. 1 ATSG geltend zu machen wären (vgl. Urteil des Bundesverwaltungsgerichts C -1899/2011 vom 15. Oktober 2013 E. 5.2.3), dass aus den Akten keine Bemühungen der Beschwerdeführerin zu en t- nehmen sind, die Lohnbescheinigungen abändern zu lassen, und deshalb die Vorinstanz bei der Festsetzung der Löhne grundsätzlich zu Recht auf die Lohnbescheinigungen der zuständigen Ausgleichskasse abgestellt hat (vgl. Urteil des Bundesverwaltungsgerichts C-1899/2011 vom 15. Oktober 2013 E. 5.2), dass die von der Beschwerdeführerin sinngemäss beantragte Stornierung der Beiträge für F._______ grundsätzlich nicht möglich ist, da keine Au s- nahme von der Versicherungspflicht gemäss Art. 1 j BVV 2 vorliegt (zur Qualifikation von Gesellschaftern als Arbeitnehmer vgl. BGE 123 V 161 E. 1 S. 163 mit Hinweisen) und die Beschwerdeführerin nichts Gegente i- liges begründet oder belegt hat, dass den eingereichten Akten zudem zu entnehmen ist, dass die Arbeit- geberin am 20. Dezember 2010 der Vorinstanz den Austritt der Arbei t- nehmerin C._______ per 30. September 20 09 meldete (VA 12 und 14) und die Vorinstanz dieser Arbeitnehmerin ein e Au strittsabrechnung mit Austrittsdatum per 30. September 20 10 bestätigte (vgl. VA 13, 16) und somit offen bleibt , ob der Beschwerdeführerin diesbezüglich nicht g e- schuldete Beitragszahlungen für das Jahr 2010 auferlegt wurden (vgl. B- act. 13 Beilage 7 S. 2), dass ferner das Bundesverwaltungsgericht kürzlich in seinem Entscheid C-8470/2010 vom 17. September 2013 festgehalten hat, dass die Vori n- stanz nicht berechtigt sei, die Zinsen auf dem Altersguthaben (Art. 15 BVG i.V.m. Art. 11 Abs. 1 und Art. 12 BVV 2) im Rahmen der ausstehen- den Beiträge bei der Beschwerdeführerin zu erheben (E. 6.5), was bei Er- lass der neuen Beitragsverfügung ebenfalls zu beachten sein wird, dass im Weiteren die Vorinstanz nicht befugt ist, mittels Verfügung den Rechtsvorschlag betreff end die Kosten des Zahlungsbefehls (Fr. 70. -) aufzuheben, da gemäss Art. 68 Abs. 1 SchKG die Betreibungskosten vom Gläubiger vorzuschiessen sind (vgl. Urteile des Bundesverwaltungsg e- richts C -2381/2006 E. 8 sowie C -1899/2011 vom 15. Oktober 2013 E. 5.4.4), C-2158/2011 Seite 8 dass sich die Höhe der Gebühr für die Beitragsverfügung nicht nach dem Kostenreglement, sondern nach den Bestimmungen der Gebührenve r- ordnung vom 23. September 1996 zum Bundesgesetz über die Schul d- betreibung und Konkurs (GebV SchKG, 281.35) richtet, vorlieg end der Betrag von Fr. 450. - ausserhalb des in Art. 48 GebV SchKG vorgegeb e- nen Rahmens von Fr. 50.- bis Fr. 300.- liegt; des Weiteren Gebühren für eine Beitragsverfügung nur im Falle eines ungerechtfertigten Rechtsvo r- schlags erhoben werden dürfen, was mit Blick auf die vorstehenden E r- wägungen nicht der Fall ist (vgl. Urteil des Bundesverwaltungsgerichts C-6790/2008 vom 2. Dezember 2010 E. 5.3 sowie C -1899/2011 vom 15. Oktober 2013 E. 5.4.3), dass Zinsen laut Art. 4 Abs. 6/7 der Anschlussbedingungen erst ab Datum einer schriftlichen Mahnung verlangt werden dürfen, eine solche Ma h- nung in den Akten jedoch nicht ersichtlich ist, weshalb die Vorinstanz bis zum Zeitpunkt des Zahlungsbefehls keine Zinsen hätte verlangen dürfen (vgl. Urteile des Bundesverwaltungsge richts C-7809/2009 vom 29. März 2012 E. 8.2, C-1899/2011 vom 15. Oktober 2013, E. 5.5.2), dass schliesslich Mahngebühren nur dann erhoben werden dürfen, wenn tatsächlich eine Mahnung erfolgt ist; eine solche Mahnung ist – wie oben erwähnt – in den Akten nicht ersichtlich, weshalb vorliegend die Mahng e- bühren nicht hätten erhoben werden dürfen (vgl. Urteile des Bundesve r- waltungsgerichts C -7809/2009 vom 29. März 2012 E. 12.2 und C-1899/2011 vom 15. Oktober 2013 E. 5.4.1 und 5.4.2), dass sich im Übrigen nicht nachvollziehen lässt, weshalb die Neuberech- nung der Ausstände im Rahmen der Vernehmlassung für die in Frage stehende Periode eine Differenz von Fr. 760.10 wegen "Anpassungen in den Berechnungsgrundlagen" ergeben soll (am 22. Februar 2011 in Betreibung gesetzte Forderung von Fr. 5'228.60, zuzüglich 5% Sollzins , und in der Vernehmlassung vom 12. Oktober 2011 ein neu berechneter Beitragsausstand für dieselbe Zeitperiode von Fr. 5'988.70 zuzüglich Ver- zugszinsen) und die Vorinstanz diese Differenz nicht als massgeblich er- achtet, dass insgesamt aufgrund des Dargelegten die angefochtene Beitragsve r- fügung vom 11. März 2011 aufzuheben ist und die Akten an die Vorins - tanz zurückzuweisen sind, damit diese im Sinne der Erwägungen vorg e- he und anschliessend eine neue Beitragsverfügung erlasse, C-2158/2011 Seite 9 dass das Bundesverwaltungsgericht gemäss Art. 63 Abs. 1 VwVG die Verfahrenskosten in der Regel der unterliegenden Partei auferlegt, der Vorinstanz jedoch keine Verfahrenskosten aufzuerlegen sind (Art. 63 Abs. 2 VwVG), dass die Guth eissung und Rückweisung praxisgemäss als Obsiegen der Beschwerdeführerin zu werten ist (vgl. BGE 132 V 215 E. 6), im vorli e- genden Fall deshalb keine Verfahrenskosten zu erheben sind und der ge- leistete Kostenvorschuss von Fr. 800. - nach Eintritt der Rechtsk raft des vorliegenden Urteils an die Beschwerdeführerin zurückzuerstatten ist, dass die Vorinstanz als Bundesbehörde (BGE 127 V 205) und die nicht anwaltlich vertretene Beschwerdeführerin – da dieser keine unverhält nis- mässig hohen Kosten entstanden sind und sie keine solchen geltend g e- macht hat – keinen Anspruch auf eine Parteientschädigung haben (Art. 64 Abs. 1 VwVG in Verbindung mit Art. 7 Abs. 3 und 4 des Regl e- ments vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]). Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde vom 12. April 2011 wird in dem Sinne gutgeheissen, als dass die angefochtene Verfügung vom 11. März 2011 aufgehoben und die Sache im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückgewiesen wird. 2. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. Der Kostenvorschuss von Fr. 800.- wird der Beschwerdeführerin nach Eintritt der Rechtskraft des vorliegenden Urteils zurückerstattet. 3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. C-2158/2011 Seite 10 4. Dieses Urteil geht an: – die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde; Beilage: Rückerstattungs- formular) – die Vorinstanz (Ref-Nr. […]; Gerichtsurkunde) – das Bundesamt für Sozialversicherungen (Einschreiben) – die Oberaufsichtskommission (Einschreiben) Der vorsitzende Richter: Die Gerichtsschreiberin: Beat Weber Susanne Flückiger Rechtsmittelbelehrung: Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun- desgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern , Beschwerde in öffentlich - rechtlichen Angelegenheiten geführt werden, sofern die Voraussetzungen gemäss den Art. 82 ff., 90 ff. und 100 des Bundesgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (BGG, SR 173.110) gegeben sind. Die Rechtsschrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten. Der ang e- fochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie der Beschwe r- deführer in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG). Versand: