<!DOCTYPE html> <html lang="de"><head><meta charset="utf-8"/></head><!DOCTYPE html> <html lang="de"><head><meta charset="utf-8"/></head><body><div class="cell small-12 contentContainer printArea"> <div> <div align="left"> <table class="pt-000000" dir="ltr"> <tr class="pt-000001"> <td class="pt-000002"> <h1 class="pt-berschrift1" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart" lang="de-CH">Sozialversicherungsgericht</span> </h1> <h1 class="pt-berschrift1-000003" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart" lang="de-CH">des Kantons Zürich</span> </h1> </td> <td class="pt-000004"> <h1 class="pt-berschrift1-000005" dir="ltr"></h1> </td> </tr> </table> </div> <a class="pt-000006" id="G_NR"></a> <p class="pt-Standard" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000007" lang="de-CH">AL.2022.00213</span> </p> <a class="pt-000006" id="AHV_NR"></a> <p class="pt-Standard" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000007" lang="de-CH" xml:space="preserve"> </span> </p> <a class="pt-000006" id="G_NR_VI"></a> <p class="pt-Standard" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000007" lang="de-CH" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000008" dir="ltr"> <span class="pt-000009" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000010" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">I. Kammer</span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Sozialversicherungsrichterin Fehr, Vorsitzende</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013"> <br/>‎</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Sozialversicherungsrichter Bachofner</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013"> <br/>‎</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Sozialversicherungsrichterin Maurer Reiter</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013"> <br/>‎</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Gerichtsschreiber Würsch</span> </p> <h2 class="pt-berschrift2" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000014" lang="de-CH">Urteil vom 2. Februar 2023</span> </h2> <p class="pt-StandardEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">in Sac</span> <a class="pt-000006" id="CURSOR"></a> <a class="pt-000006" id="_GoBack"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">hen</span> </p> <p class="pt-RubrumFett" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000015" lang="de-CH">X.___ GmbH</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Beschwerdeführerin</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">vertreten durch Rechtsanwalt Nicolas Facincani</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">VOILLAT FACINCANI SUTTER + PARTNER</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Fortunagasse 11-15 / Rennweg, 8001 Zürich</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">gegen</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-RubrumFett" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000015" lang="de-CH">Amt für Wirtschaft und Arbeit (AWA)</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Arbeitslosenversicherung</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Postfach, 8090 Zürich</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Beschwerdegegner</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Erwgungen" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000017" lang="de-CH">Sachverhalt:</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">1.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">1.1</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Am 17. März 2020 reichte Y.___ als einziger Gesellschafter und Geschäftsführer der X.___ GmbH (vgl. Urk. 8/28) beim Amt für Wirtschaft und Arbeit (AWA) eine Voranmeldung für Kurzarbeitsentschädigung für den Gesamtbetrieb für die voraussichtliche Dauer vom 17. März bis 17. Juni 2020 ein (Urk. 8/30/364-366). Mit Verfügung vom 23. März 2020 erhob das AWA teilweise Einspruch und bewilligte die Auszahlung von Kurzarbeitsentschädigung vom 20. März bis 19. Juni 2020, sofern die übrigen Anspruchsvoraussetzungen erfüllt seien (Urk. 8/54). Unter demselben Vorbehalt bewilligte das AWA mit Verfügung vom 14. August 2020 die Ausrichtung von Kurzarbeitsentschädigung vom 1. September bis 30. November 2020 (Urk. 8/50). Insgesamt wurde der X.___ GmbH in den Monaten März bis November 2020 Kurzarbeitsentschädigung in der Höhe von total Fr. 103'277.25 ausbezahlt (Urk. 8/30/142).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">1.2</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Mit Verfügung vom 26. März 2021 forderte die Arbeitslosenkasse des Kantons Zürich von der X.___ GmbH Kurzarbeitsentschädigung in der Höhe von Fr. 58'741.60 netto zurück, welche in den Abrechnungsperioden März bis November 2020 zu viel ausbezahlt worden seien. Gleichzeitig stellte sie fest, dass für die X.___ GmbH ab Juni 2020 kein Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung für Z.___ und Y.___ bestehe (Urk. 8/30/140-143). Die dagegen erhobene Einsprache (Urk. 8/30/124-137) hiess die Arbeitslosenkasse des Kantons Zürich mit Einspracheentscheid vom 16. September 2021 insofern teilweise gut, als sie die aufschiebende Wirkung der Einsprache wiederherstellte. Im Übrigen wies sie die Einsprache ab (Urk. 8/30/33</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">39). Dieser Entscheid erwuchs unangefochten in Rechtskraft.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">1.3</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Mit Schreiben vom 16. Oktober 2021 ersuchte die X.___ GmbH um Erlass der Rückforderung, soweit diese die Monate Juni bis November 2020 betreffe (Fr. 51'051.30, Urk. 8/1 S. 2 f.; vgl. auch Urk. 8/30/144). Das AWA beurteilte das Erlassgesuch mit Verfügung vom 4. Januar 2022 mangels guten Glaubens abschlägig (Urk. 8/8). Die dagegen am 3. Februar 2022 erhobene Einsprache (Urk. 8/10) wies das AWA sodann mit Einspracheentscheid vom 22. Juni 2022 ab (Urk. 2 = Urk. 8/13).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">2.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Dagegen erhob die X.___ GmbH am 22. August 2022 Beschwerde mit dem Rechtsbegehren, der angefochtene Einspracheentscheid sei aufzuheben und es sei auf die Rückzahlung der in der Verfügung Nr. … der Arbeitslosenkasse des Kantons Zürich vom 26. März 2021 genannten Beträge in der Höhe von gesamthaft Fr. 51'051.30 zu verzichten. Eventualiter sei das Verfahren zur Abklärung einer grossen Härte an die Vorinstanz zurückzuweisen (Urk. 1 S. 2). Mit Beschwerdeantwort vom 3. Oktober 2022 schloss der Beschwerdegegner auf Abweisung der Beschwerde (Urk. 7), worüber die Beschwerdeführerin mit Verfügung vom 5. Oktober 2022 in Kenntnis gesetzt wurde (Urk. 9).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Erwgungen" dir="ltr"> <a class="pt-000006" id="FUNKTION1"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000017" lang="de-CH">Das Gericht</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000017" lang="de-CH" xml:space="preserve"> zieht in Erwägung:</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">1.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">1.1</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Arbeitnehmer, deren normale Arbeitszeit verkürzt oder deren Arbeit ganz eingestellt ist, haben nach Art. 31 Abs. 1 des Bundesgesetzes über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung (AVIG) unter gewissen Voraussetzungen Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung. Vorausgesetzt wird unter anderem, dass der Arbeitsausfall voraussichtlich vorübergehend ist und erwartet werden darf, dass durch die Kurzarbeit ihre Arbeitsplätze erhalten werden können (lit. d).</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">1.2</span> <a class="pt-000006" id="AL073"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Keinen Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung haben gemäss Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG Personen, die in ihrer Eigenschaft als Gesellschafterin oder Gesellschafter, als finanziell am Betrieb Beteiligte oder als Mitglieder eines obersten betrieblichen Entscheidungsgremiums die Entscheidungen des Arbeitgebers bestimmen oder massgeblich beeinflussen können, sowie ihre mitarbeitenden Ehegatten. Nach der Rechtsprechung (BGE 123 V 234 E. 7a mit Hinweis) ist der Ausschluss der in Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG genannten Personen vom Entschädigungsanspruch absolut zu verstehen. Hinter dieser Regelung steht der Gedanke der Verhütung von Missbräuchen (Selbstausstellung von für die Kurzarbeitsentschädigung notwendigen Bescheinigungen, Gefälligkeitsbescheinigungen, Unkontrollierbarkeit des tatsächlichen Arbeitsausfalls, Mitbestimmung oder Mitverantwortung bei der Einführung von Kurzarbeit und Ähnliches, vor allem bei Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmern mit Gesellschafts- oder sonstiger Kapitalbeteiligung in Leitungsfunktion des Betriebes; (BGE 123 V 234 E. 7b/bb mit Hinweis; Gerhards, Kommentar zum Arbeitslosenversicherungsgesetz, Band I, Bern und Stuttgart 1987, N 43 zu Art. 31 AVIG).</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Die Frage, ob Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer einem obersten betrieblichen Entscheidungsgremium angehören und ob sie in dieser Eigenschaft massgeblich Einfluss auf die Unternehmensentscheidungen nehmen können, ist aufgrund der internen betrieblichen Struktur zu beantworten. Keine Prüfung des Einzelfalles ist erforderlich, wenn sich die massgebliche Entscheidungsbefugnis bereits aus dem Gesetz selbst (zwingend) ergibt. Dies gilt insbesondere für die Gesellschafter einer GmbH (Art. 804 ff. des Bundesgesetzes betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches [Fünfter Teil: Obligationenrecht, OR]) sowie für die (mitarbeitenden) Verwaltungsräte einer AG, denen das Gesetz in Art. 716</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">716b OR verschiedene, nicht übertrag- und entziehbare, die Ent-scheidungen des Arbeitgebers bestimmende oder massgeblich beeinflussende Aufgaben zuweist (BGE 145 V 200 E. 4.2-E.4.5 mit Hinweisen).</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">1.3</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Der Bundesrat</span> <span class="pt-standard1" lang="de-CH" xml:space="preserve"> </span> <span class="pt-standard1-000021" lang="de-CH">erliess am 20. März 2020 gestützt auf Art. 185 Abs. 3 der Bundesverfassung (BV) die Verordnung über Massnahmen im Bereich der Arbeitslosenversicherung im Zusammenhang mit dem Coronavirus (COVID-19; Covid-19-Verordnung Arbeitslosenversicherung; AS 2020 877) und führte unter anderem Erleichterungen in Bezug auf die Kurzarbeit ein: In der Covid-19-Verordnung Arbeitslosenversicherung, welche auf den 17. März 2020 in Kraft gesetzt wurde (Art. 9 Abs. 1) mit einer Geltungsdauer (mit Ausnahme von Art. 8) von sechs Monaten ab Inkrafttreten (Art. 9 Abs. 2), wurde in Art. 2 vorgesehen, dass die in Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG aufgeführten Personen in Abweichung zur gesetzlichen Regelung Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung haben. Die Geltungsdauer dieser Massnahme wurde am 9. April 2020 neu auf einen Zeitraum vom 1. März 2020 bis am 31. August 2020 festgesetzt (Verordnung des Bundesrates über ergänzende Massnahmen im Zusammenhang mit dem Coronavirus im Bereich der Arbeitslosenversicherung [AS 2020 1201]). In der am 20. Mai 2020 vom Bundesrat erlassenen Verordnung über Massnahmen im Bereich der Arbeitslosenversicherung im Zusammenhang mit dem Coronavirus (AS 2020 1777) wurde Art. 2 der Covid-19-Verordnung Arbeitslosenversicherung per 1. Juni 2020 wieder aufgehoben.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000022" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">1.4</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve">Gemäss Art. </span> <span class="pt-standard1-000021" lang="de-CH">95 Abs. 1 AVIG in Verbindung mit Art. 25 Abs. 1 Satz 1 des Bundesgesetzes über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG) sind unrechtmässig bezogene Leistungen zurückzuerstatten. Die Rückerstattung unrechtmässig gewährter Leistungen, die in gutem Glauben empfangen wurden, wird gemäss Art. 25 Abs. 1 ATSG in Verbindung mit Art. 4 Abs. 1 der Verordnung über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSV) bei Vorliegen einer grossen Härte ganz oder teilweise erlassen. Die Voraussetzungen des guten Glaubens und der grossen Härte müssen kumulativ erfüllt sein (Urteil des Bundesgerichts 8C_100/2020 vom 15. April 2020 E. 2.1 mit Hinweis).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-standard1-000021" lang="de-CH">Der gute Glaube als Erlassvoraussetzung ist nicht schon mit der Unkenntnis des Rechtsmangels gegeben. Der Leistungsempfänger darf sich vielmehr nicht nur keiner böswilligen Absicht, sondern auch keiner groben Nachlässigkeit schuldig gemacht haben. Der gute Glaube entfällt somit einerseits von vornherein, wenn die zu Unrecht erfolgte Leistungsausrichtung auf eine arglistige oder grobfahrlässige Melde- oder Auskunftspflichtverletzung zurückzuführen ist. Andererseits kann sich die rückerstattungspflichtige Person auf den guten Glauben berufen, wenn ihr fehlerhaftes Verhalten nur leicht fahrlässig war. Wie in anderen Bereichen beurteilt sich das Mass der erforderlichen Sorgfalt nach einem objektiven Massstab, wobei aber das den Betroffenen in ihrer Subjektivität Mögliche und Zumutbare (Urteilsfähigkeit, Gesundheitszustand, Bildungsgrad usw.) nicht ausgeblendet werden darf. Das Verhalten, das den guten Glauben ausschliesst, braucht nicht in einer Melde- oder Anzeigepflichtverletzung zu bestehen. Auch ein anderes Verhalten, beispielsweise die Unterlassung, sich bei der Verwaltung zu erkundigen, fällt in Betracht (Urteil des Bundesgerichts 8C_102/2020 vom 1. Mai 2020 E. 4.1 mit Hinweisen).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Die Rechtsprechung unterscheidet zwischen dem guten Glauben als fehlendem Unrechtsbewusstsein und der Frage, ob sich jemand unter den gegebenen Umständen auf den guten Glauben berufen kann und ob er bei zumutbarer Aufmerksamkeit den bestehenden Rechtsmangel hätte erkennen sollen (BGE 122 V 221 E. 3 mit Hinweisen).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">2.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">2.1</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve">Der Beschwerdegegner erwog im angefochtenen Einspracheentscheid vom 22. Juni 2022 zusammengefasst, der Bundesrat habe die vom AVIG abweichende Regelung betreffend Kurzarbeitsentschädigung für Personen in arbeitgeberähnlicher Stellung am 20. Mai 2020 per 31. Mai 2020 wieder aufgehoben. Die entsprechenden gesetzlichen Bestimmungen beziehungsweise deren Änderungen seien </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve"> wie alle Gesetztestexte </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve"> auf der Internetseite des Bundes öffentlich zugänglich. Auch auf der Webseite des Staatssekretariates für Wirtschaft (SECO) seien die Voraussetzungen für einen Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung und die Änderungen in diesem Zusammenhang jederzeit abrufbar gewesen. Die Bundesratsbeschlüsse seien ausserdem multimedial kommuniziert worden. Schliesslich sei der Pauschalbetrag von Fr. 3'320.-- (Fr. 4'150.-- * 0.8) pro Person auch auf den bei der Arbeitslosenkasse eingereichten Abrechnungsformularen aufgeführt gewesen, weshalb maximal mit einer Entschädigung in dieser Höhe habe gerechnet werden dürfen. Bei zumutbarer Aufmerksamkeit habe ohne Weiteres erkannt werden können, dass Personen in arbeitgeberähnlicher Stellung für die Zeit ab dem 17. März bis 31. Mai 2020 nur einen reduzierten Anspruch und ab dem 1. Juni 2020 keinen Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung mehr hatten (Urk. 2 S. 3).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Von den Arbeitgebern könne erwartet werden, dass sie die für das Unternehmen elementaren Entscheide zur Kenntnis nehmen und sich fortwährend über die aktuelle Anspruchsgrundlage auf Kurzarbeitsentschädigung informieren, zumal grundsätzlich kein gesetzlicher Anspruch für Personen in arbeitgeberähnlicher Stellung bestehe. Einspracheweise sei zwar geltend gemacht worden, man habe sich telefonisch sowie per E-Mail bei der zuständigen Stelle bezüglich des Anspruchs auf Kurzarbeitsentschädigung erkundigt. Der Anruf sei jedoch nicht belegt und auf ihre E-Mail habe die Beschwerdeführerin gemäss eigenen Angaben keine Antwort erhalten. Demnach sei nicht nachgewiesen, dass von der zuständigen Arbeitslosenkasse bezüglich der Anspruchsberechtigung eine (falsche) Auskunft erteilt worden sei. Entsprechend habe die zuständige Arbeitslosenkasse in ihrem Einspracheentscheid vom 16. September 2021 das Vorliegen der Voraussetzungen des Vertrauensschutzes verneint, worauf verwiesen werde (Urk. 2 S. 3). Der Beschwerdeführerin könne der Vorwurf nicht erspart bleiben, Kurzarbeitsentschädigung entgegengenommen zu haben, ohne den Anordnungen des Bundesrates beziehungsweise den Gesetzesänderungen die notwendige Aufmerksamkeit beigemessen zu haben. Diese Unterlassung könne nicht als leichte Nachlässigkeit bezeichnet werden und stehe der Annahme von Gutgläubigkeit entgegen. Da diese Voraussetzung für den Erlass der Rückforderung kumulativ mit der grossen Härte erfüllt sein müsse, brauche Letztere nicht geprüft zu werden (Urk. 2 S. 4).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">2.2</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve">Demgegenüber berief sich die Beschwerdeführerin in ihrer Beschwerdeschrift vom 22. August 2022 im Wesentlichen auf die Vermutung des guten Glaubens, welche auch für das öffentliche Recht gelte. Darüber hinaus könne keine Rede davon sein, dass sie nicht die gebotene Aufmerksamkeit für die Gesetzesänderungen an den Tag gelegt habe. Es dürfte gerichtsnotorisch sein, dass </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve"> trotz grosser Bemühungen </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve"> die Rechtslage im Zusammenhang mit den verschiedenen Corona-Verordnungen bei Weitem nicht übersichtlich gewesen sei, zumal gewisse Bestimmungen auch rückwirkend in Kraft getreten seien (Urk. 1 S. 4 f.).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Hinzu komme, dass sich Y.___ als Geschäftsführer der Beschwerdeführerin sehr wohl über die Rechtslage informiert habe. So habe er sich am 5. Mai 2020 per E-Mail an die Arbeitslosenkasse gewandt, um die Frage der Anspruchsberechtigung seiner von ihm getrenntlebenden Ehegattin Z.___ zu klären. Nachdem eine Rückmeldung ausgeblieben sei, habe er im Mai 2020 mit einem Mitarbeiter der Arbeitslosenkasse telefoniert, was eine Zeugin bestätigen könne. Es sei ihm mitgeteilt worden, dass Z.___ als «normale» Arbeitnehmerin einen Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung habe, wobei eine schriftliche Bestätigung der Auskunft verweigert worden sei. Die Kurzarbeitsentschädigung für Z.___ sei nur aufgrund dieser telefonischen Auskunft für die Monate Juni bis November 2020 beantragt worden. Entgegen der Auffassung des Beschwerdegegners könne unter diesen Umständen nicht von einem fahrlässigen Handeln der Beschwerdeführerin gesprochen werden; sie habe die Leistungen gutgläubig empfangen (Urk. 1 S. 6-9). Im Übrigen liege insbesondere mit Blick auf die Erfolgsrechnung 2020/2021 ein Härtefall vor (Urk. 1 S. 9 f.).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">3.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">3.1</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Bestand und Höhe der Rückforderung wurden mit Verfügung der Arbeitslosenkasse des Kantons Zürich vom 26. März 2021 (Urk. 8/30/140-143) beziehungsweise mit Einspracheentscheid vom 16. September 2021 (Urk. 8/30/33-39) bereits rechtskräftig beurteilt. Dementsprechend steht fest, dass der Beschwerdeführerin von März bis November 2020 gesamthaft Fr. 58'741.60 zu viel an Kurzarbeitsentschädigung ausbezahlt wurden, weshalb diesbezüglich grundsätzlich eine Pflicht zur Rückerstattung besteht. Soweit die Beschwerdeführerin im vorliegenden Erlassverfahren (erneut) den Bestand der Forderung in Frage zu stellen beabsichtigt, indem sie insbesondere auf eine ihres Erachtens diskriminierende bundesgerichtliche Praxis betreffend die Anspruchsberechtigung von im Betrieb mitarbeitenden Ehegatten hinweist (Urk. 1 S. 5 Ziff. 19 und S. 9 Ziff. 35), hätte dieser Einwand im Rückforderungsverfahren vorgebracht werden müssen. Insofern ist daher auf die Beschwerde nicht einzutreten.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">3.2</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">3.2.1</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve">Zu prüfen ist, ob die Rückforderung zu erlassen ist, wobei die Beschwerdeführerin lediglich um Erlass der Rückerstattung im Betrag von Fr. 51'051.30 ersucht (Urk. 1 S. 2; vgl. auch Urk. 8/1 S. 1 f.), was der von Juni bis November 2020 unrechtmässig bezogenen Kurzarbeitsentschädigung entspricht (vgl. Urk. 8/30/142, 8/30/144 und 8/30/151-162). Der Erlass setzt zunächst den guten Glauben von Y.___ als Geschäftsführer und einziger Gesellschafter der Beschwerdeführerin beim Empfang der Kurzarbeitsentschädigung für die Monate Juni bis November 2020 voraus. </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Es besteht kein Grund zur Annahme, dass er um die Unrechtmässigkeit des Bezugs von Kurzarbeitsentschädigung gewusst oder die Auszahlung der zurückgeforderten Leistungen gar mit böswilliger Absicht oder Arglist erwirkt hätte. Unter diesen Umständen hängt der gute Glaube davon ab, ob eine grobfahrlässige Verletzung der Meldepflicht oder ein anderweitig grobfahrlässiger Leistungsbezug vorliegt. Davon ist auszugehen, wenn nicht das Mindestmass an Aufmerksamkeit aufgewendet wurde, welches von einem verständigen Menschen in gleicher Lage und unter den gleichen Umständen verlangt werden muss (vgl. Urteil des Bundesgerichts 8C_243/2016 vom 7. Juli 2016 E. 5.1).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">3.2.2</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve">Diesbezüglich ist </span> <span class="pt-standard1-000021" lang="de-CH">festzuhalten, dass der Bundesrat laufend über die aktuelle Entwicklung der Pandemie sowie die getroffenen und geplanten Massnahmen informierte. An der Medienkonferenz vom 20. Mai 2020 wies Bundesrat Guy Parmelin insbesondere darauf hin, dass dringliche Massnahmen schrittweise abgebaut und unter anderem Kurzarbeitsentschädigungen für arbeitgeberähnliche Personen per Ende Mai 2020 auslaufen würden (Minute 29.21-29.53 der Medienkonferenz, vgl. https://www.youtube.com/watch?v=5coWI7_we_I; zuletzt besucht am 23. Januar 2023). Auch in der Medienmitteilung des Staatssekretariats für Wirtschaft (SECO) vom 20. Mai 2020 wurde auf diese Änderung mit den folgenden Worten hingewiesen: «Für Personen in arbeitgeberähnlicher Stellung sowie mitarbeitende Ehegatten oder eingetragene Partner und Partnerinnen entfällt der ausserordentliche Anspruch auf Kurzarbeit auf Ende Mai. Dies entspricht ungefähr dem Ende der COVID-Massnahmen für Erwerbsausfälle für direkt oder indirekt betroffene Selbständigerwerbende, die am 16. Mai aufgehoben wurden» (vgl. https://www.seco.admin.ch/seco/de/home/seco/nsb-news/medienmitteilungen-2020.msg-id-79205.html; zuletzt besucht am 23. Januar 2023).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000022" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">3.2.3</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve">Aufgrund der Organstellung von Y.___, wie auch der Tatsache, dass er persönlich sowie seine im Betrieb mitarbeitende Ehefrau Z.___ von einer kurzfristig und lediglich notrechtlich verordneten Lockerung der Anspruchsvoraussetzungen für Kurzarbeitsentschädigung profitierten, durfte von ihm erwartet werden, dass er sich aktiv über die jeweils geplanten Schritte des Bundesrates kundig machte. </span> <span class="pt-standard1-000021" lang="de-CH">Dies war angesichts der breit angelegten Informationspolitik des Bundesrates und der zu Beginn der Pandemie noch gewährleisteten Übersicht über die einzelnen Massnahmen ohne weiteres möglich.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000022" dir="ltr"> <span class="pt-standard1-000021" lang="de-CH">Die Beschwerdeführerin macht geltend, Y.___ habe sich zunächst am 5. Mai 2020 per E-Mail bei der Arbeitslosenkasse des Kantons Zürich über die Anspruchsberechtigung seiner im Betrieb mitarbeitenden, von ihm jedoch getrenntlebenden Ehefrau erkundigen wollen (Urk. 1 S. 6 Ziff. 23). Eine entsprechende E-Mail befindet sich denn auch in den Akten (Urk. 8/30/166 [= Urk. 4/1]). Die Beschwerdeführerin räumt allerdings selbst ein, keine Antwort auf ihre Anfrage erhalten zu haben (Urk. 1 S. 6 Ziff. 24). Festzuhalten ist ausserdem, dass die E-Mail rund zwei Wochen vor der Medienkonferenz des Bundesrates vom 20. Mai 2020 versandt wurde. Selbst wenn die Arbeitslosenkasse zeitnah auf die Anfrage reagiert hätte, hätte sich die Rückmeldung somit auf die Rechtslage bezogen, welche ab dem 17. März 2020 eine Ausnahme vom gesetzlich ausgeschlossenen Personenkreis gemäss Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG vorsah (vgl. vorstehende E. 1.3). Mit anderen Worten wäre die Beschwerdeführerin in Anwendung des gebotenen Mindestmasses an Aufmerksamkeit nicht davon befreit gewesen, weiterhin die Entwicklung der Pandemie sowie der von den Behörden getroffenen Massnahmen aktiv zu verfolgen.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve">Darüber hinaus bringt die Beschwerdeführerin vor, im Mai 2020 habe Y.___ telefonisch mit der Arbeitslosenkasse Kontakt aufgenommen, nachdem er keine Rückmeldung auf seine E-Mail erhalten habe. Ein Mitarbeiter der Arbeitslosenkasse habe ihm gegenüber bestätigt, dass die von ihm getrenntlebende, im Betrieb mitarbeitende Ehegattin als «normale» Arbeitnehmerin einen Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung habe. Dies könne durch eine Mitarbeiterin des Unternehmens bezeugt werden (Urk. 1 S. 6 f.). Zunächst ist festzuhalten, dass ein Anruf des Geschäftsführers in den Akten des Beschwerdegegners nicht vermerkt wurde. Gemäss bundesgerichtlicher Praxis ist eine nicht schriftlich belegte telefonische Auskunft zum Beweis von vornherein kaum geeignet (BGE 143 V 341 E. 5.3.1). Hinzu kommt, dass die Beschwerdeführerin weder den Namen des Mitarbeiters der Arbeitslosenkasse, welcher die (falsche) Auskunft erteilt haben soll, nannte, noch das genaue Datum des angeblichen Anrufs bezeichnete. Was Letzteres betrifft, liegen vielmehr widersprüchliche Angaben vor. Gemäss Beschwerdeschrift soll das Telefonat im Mai 2020 stattgefunden haben, während im Verwaltungsverfahren </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve"> unter anderem im Erlassgesuch </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH" xml:space="preserve"> noch von Juni 2020 die Rede war (Urk. 8/1 S. 2 und S. 4; vgl. ferner Urk. 8/30/129). Nicht nachvollziehbar ist des Weiteren, weshalb erstmals in der Beschwerdeschrift eine Zeugenaussage zum Beweis offeriert wurde, obwohl sich die Beschwerdeführerin bereits im Erlassgesuch sowie im vorangegangenen Verfahren betreffend Bestand der Rückforderung auf die telefonische Auskunft berufen hatte. Unter weiterer Berücksichtigung des Umstands, dass die angebliche Erkundigung des Geschäftsführers bereits vor über zwei Jahren stattgefunden haben soll, sind von der beantragten Befragung der Mitarbeiterin des Unternehmens keine neuen Erkenntnisse zu erwarten, weshalb darauf in antizipierter Beweiswürdigung zu verzichten ist (</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">BGE 144 V 361 E. 6.5, 136 I 229 E. 5.3). Die behauptete Erteilung einer telefonischen Auskunft durch einen Mitarbeiter der Arbeitslosenkasse des Kantons Zürich ist folglich nicht mit überwiegender Wahrscheinlichkeit belegt. Eine nicht belegte telefonische Auskunft würde im Übrigen auch nicht für eine erfolgreiche Berufung auf den Vertrauensschutz genügen (BGE 143 V 341 E. 5.3.1; </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Urteil des Bundesgerichts 9C_847/2017 vom 31. Mai 2018 E. 5.1).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">3.2.4</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000019" lang="de-CH">Gesamthaft kann der Beschwerdeführerin nicht bloss eine leicht fahrlässige Verletzung der Sorgfaltspflicht vorgeworfen werden. Bei Anwendung der unter den konkreten Umständen gebotenen Aufmerksamkeit hätte der Geschäftsführer erkennen müssen, dass kein Anspruch auf die in den Monaten Juni bis November 2020 ausbezahlte Kurzarbeitsentschädigung bestand, soweit diese für ihn und seine im Unternehmen mitarbeitende Ehegattin ausgerichtet wurde. Bereits beim Leistungsempfang hätte er daher mit einer Rückerstattungspflicht rechnen müssen.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000024" lang="de-CH">3.3</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Die Voraussetzungen des guten Glaubens und der grossen Härte müssten für den Erlass der Rückforderung kumulativ erfüllt sein (Urteil des Bundesgerichts 8C_100/2020 vom 15. April 2020 E. 2.1 mit Hinweis). Da es nach dem vorstehend Ausgeführten bereits am guten Glauben fehlt, erübrigt sich somit eine Prüfung der zweiten Voraussetzung der grossen Härte.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000018" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">4.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Nach dem Gesagten ist nicht zu beanstanden, dass der Beschwerdegegner dem Erlassgesuch vom 16. Oktober 2021 nicht entsprochen hat. Der angefochtene Einspracheentscheid vom 22. Juni 2022 erweist sich demnach als rechtens, was zur Abweisung der dagegen erhobenen Beschwerde führt, soweit darauf einzutreten ist.</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <h3 class="pt-berschrift3" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000017" lang="de-CH">Das Gericht erkennt:</span> <a class="pt-000006" id="BeginnMateriell"></a> </h3> <p class="pt-DispoHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000025" lang="de-CH">1.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH" xml:space="preserve">Die </span> <a class="pt-000006" id="Text1"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Beschwerde</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH" xml:space="preserve"> wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird.</span> </p> <p class="pt-DispoHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000025" lang="de-CH">2.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Das Verfahren ist kostenlos.</span> </p> <p class="pt-DispoHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000025" lang="de-CH">3.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Zustellung gegen Empfangsschein an:</span> </p> <p class="pt-000026" dir="ltr"> <span class="pt-000027" lang="de-CH">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Rechtsanwalt Nicolas Facincani</span> </p> <p class="pt-000026" dir="ltr"> <span class="pt-000027" lang="de-CH">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Amt für Wirtschaft und Arbeit (AWA)</span> </p> <p class="pt-000028" dir="ltr"> <span class="pt-000027" lang="de-CH">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">seco - Direktion für Arbeit</span> </p> <p class="pt-DispoEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">sowie an:</span> </p> <p class="pt-000029" dir="ltr"> <span class="pt-000027" lang="de-CH">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Arbeitslosenkasse 01 000 Kanton Zürich</span> </p> <p class="pt-Rechtsmittelbelehrung" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000025" lang="de-CH">4.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH" xml:space="preserve">Gegen diesen Entscheid kann innert </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000030" lang="de-CH">30 Tagen</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH" xml:space="preserve"> seit der Zustellung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff. in Verbindung mit Art. 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht, BGG). Die Frist steht während folgender Zeiten still: vom siebten Tag vor Ostern bis und mit dem siebten Tag nach Ostern, vom 15. Juli bis und mit 15. August sowie vom 18. Dezember bis und mit dem 2. Januar (Art. 46 BGG).</span> </p> <p class="pt-Rechtsmittelbelehrung" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, zuzustellen.</span> </p> <p class="pt-Rechtsmittelbelehrung" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat (Art. 42 BGG).</span> </p> <p class="pt-DispoHngend" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <h3 class="pt-berschrift3" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000017" lang="de-CH">Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich</span> </h3> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000031" lang="de-CH">Die Vorsitzende</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Der Gerichtsschreiber</span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000031" lang="de-CH">Fehr</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Würsch</span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000016" xml:space="preserve"> </span> </p> </div> </div></body></html></html>