Kantonsgericht Schwyz Beschluss vom 5. Juni 2020 ZK2 2019 62 Mitwirkend Kantonsgerichtsvizepräsident Dr. Reto Heizmann, Kantonsrichterinnen Dr. Veronika Bürgler Trutmann und Bettina Krienbühl, Gerichtsschreiber lic. iur. Mathis Bösch. In Sachen A.________, Gesuchsgegnerin und Berufungsführerin, vertreten durch Rechtsanwalt B.________, gegen C.________, Gesuchstellerin 1 und Berufungsgegnerin, vertreten durch Rechtsanwalt D.________, betreffend vorsorgliche Massnahme (Grundbuchsperre) (Berufung gegen die Verfügung des Einzelrichters am Bezirksgericht Höfe vom 6. September 2019, ZES 2019 294);- hat die 2. Zivilkammer,Kantonsgericht Schwyz 2 nachdem sich ergeben und in Erwägung: 1. Der am ________ verstorbene E.________ sel. vererbte laut letztwilliger Verfügung vom 25. April 2017 (KB 3b) seinen Nachlass je zur Hälfte seiner Lebenspartnerin C.________ und seiner Schwester A.________ (ebd. Ziff. 4). Seine Schwestern F.________ und G.________ schloss er vom Erbrecht an seinem Nachlass aus (ebd. Ziff. 3). Als Willensvollstrecker setzte er die Urkundsperson H.________ ein (ebd. Ziff. 9). C.________ trat am 26. August 2018 ihren hälftigen Erbanteil für Fr. 700‘000.00 an die beiden letztwillig vom Erbe ausgeschlossenen Schwestern ab (KB 3c), was sie dem Willensvollstre- cker mit Einschreiben vom 27. August 2018 mitteilten (KB 4). Die Nachlass- grundstücke wurden jedoch am 11. März 2019 A.________ zu Alleineigentum übertragen (KB 13: ABl Nr. 18 vom 3. Mai 2019 S. 1028 und 1030). a) C.________ (Gesuchstellerin 1) sowie F.________ und G.________ (Gesuchstellerinnen 2 und 3) ersuchten den Einzelrichter am Bezirksgericht Höfe zunächst am 10. Mai 2019 subeventualiter (Vi-act. I insbes. S. 16 f.) und an der Hauptverhandlung vom 26. August 2019 ausschliesslich (Vi-act. D8 S. 12) um vorsorgliche Grundbuchsperren. Dagegen wehrte sich die Ge- suchsgegnerin an der Hauptverhandlung und machte fehlende Verfügungsan- sprüche der Gesuchstellerinnen geltend, weil gemäss einem teilweise abge- deckt eingereichten, scheinbar von der Gesuchstellerin 1 am 19. Februar 2019 und von ihr am 8. März 2019 unterzeichneten Erbteilungsvertrag die Erbgemeinschaft durch die Übertragung des Erbanteils der Gesuchstellerin 1 an sie aufgelöst worden sein soll (BB 1). b) Mit Verfügung vom 6. September 2019 wies der Einzelrichter das Ge- such der Gesuchstellerinnen 2 und 3 ab. Das Gesuch der Gesuchstellerin 1 hiess er teilweise gut und wies das Grundbuchamt Höfe vorsorglich an, die näher bezeichneten Grundstücke im Grundbuch Wollerau bzw. Feusisberg zu sperren. Dagegen erhob die Gesuchsgegnerin rechtzeitig Berufung an das Kantonsgericht Schwyz 3 Kantonsgericht. Sie beantragte, die Verfügung vollumfänglich aufzuheben und das Gesuch betreffend Registersperre bei den entsprechenden Grundstücken abzuweisen. Das Grundbuchamt Höfe sei anzuweisen, die errichteten Grund- buchsperren zu löschen. Mit Berufungsantwort vom 11. Oktober 2019 (KG-act. 7) verlangten die Gesuchstellerinnen, die Berufung vollumfänglich abzuweisen, soweit darauf überhaupt eingetreten werden sollte. c) Die Gesuchstellerinnen beantragten im Berufungsverfahren, die Vor- instanz anzuweisen, das Protokoll der erstinstanzlichen Hauptverhandlung zu vervollständigen. Diesen Antrag überwies der Vorsitzende mit Verfügung vom 19. November 2019 als Protokollberichtigungsbegehren zur umgehenden Be- handlung an den Vorderrichter (KG-act. 11). Gegen dessen abweisenden Ent- scheid vom 11. Dezember 2019 erhoben die Gesuchstellerinnen am 23. De- zember 2019 eine separat behandelte Beschwerde (ZK2 2019 77). 2. Der Vorderrichter verneinte die Aktivlegitimation der Gesuchstellerinnen 2 und 3 und wies deren Gesuch ab, was unangefochten geblieben ist. Mithin stehen sich im Berufungsverfahren als Parteien nur noch die Gesuchsgegne- rin und die Gesuchstellerin 1 gegenüber. Da die Gesuchstellerin 2 als Kan- tonsrichterin nicht in der für den Fall zuständigen zweiten Zivilkammer mit- wirkt, erübrigt sich eine förmliche Ausstandsentscheidung. Der Ausstand der am vorliegenden Beschluss mitwirkenden Personen wurde konkret nicht ver- langt. Über das kollegiale Verhältnis hinausgehende private freundschaftliche Beziehungen zur Gesuchstellerin 2 bestehen ohnehin nicht. 3. Der Vorderrichter erhielt aufgrund der anlässlich der Verhandlung vom 26. August 2019 durchgeführten Einvernahme der Berufungsgegnerin den Eindruck, dass es „wohl nicht“ ihrem Willen entsprach, die Berufungsführerin in irgendeiner Form zu begünstigen. Weiter hielt es der Richter für unklar, wie die Unterschriften der Berufungsgegnerin auf den fraglichen Erbteilungs- vertrag gelangten. Deshalb erachtete er es als „knapp glaubhaft gemacht“, Kantonsgericht Schwyz 4 dass es einerseits dem Willen der Berufungsgegnerin entsprochen habe, ihren Erbteil an die Gesuchstellerinnen 2 und 3 abzutreten und andererseits, dass sie jeweils nicht richtig wusste, welche Dokumente zu welchen Zwecken un- terschrieben werden müssten, sie indes nicht beabsichtigte, mit ihrer Unter- schrift der Berufungsführerin einen Vorteil zu verschaffen. Deshalb könnten der Erbteilungsvertrag und die Grundbuchanmeldung an einem Willensmangel leiden und eine Grundbuchberichtigungsklage somit Aussicht auf Erfolg ha- ben. a) Mangels rechtlicher Einordnung des erstinstanzlich glaubhaft gemachten Willensmangels verlangt die Berufungsführerin vom Kantonsgericht eine ein- gehende Prüfung der Sach- und Rechtslage. Das Gericht trifft die notwendi- gen vorsorglichen Massnahmen, wenn die Gesuchstellerin glaubhaft macht, dass ein ihr zustehender Anspruch verletzt ist oder eine Verletzung zu be- fürchten ist und ihr aus der Verletzung ein nicht leicht wiedergutzumachender Nachteil droht (Art. 261 Abs. 1 ZPO). Vorliegend hat die Gesuchstellerin die Tatsachen die den Verfügungsanspruch begründen glaubhaft zu machen und das Gericht lediglich eine Prognose zu treffen, ob die Hauptsache den fumus boni iuris hat (Kofmel Ehrenzeller, KUKO, 2. A. 2014, Art. 261 ZPO N 6) bzw. summarisch betrachtet nicht aussichtslos erscheint (vgl. zu den unter- schiedlichen Meinungen bezüglich der Tiefe der Rechtsprüfung Sprecher, BSK, 3. A. 2017, Art. 261 ZPO N 57 und 80 ff. mit Hinw.). Nach der bundesge- richtlichen Praxis gilt eine Tatsache als glaubhaft gemacht, wenn für deren Vorhandensein gewisse Elemente sprechen, selbst wenn das Gericht noch mit der Möglichkeit rechnet, dass sie sich nicht verwirklicht haben könnte (BGE 140 III 610 E. 4.1). Die summarische Prüfung der Rechtslage führt nicht zu einer endgültigen Klärung der sich stellenden rechtlichen Fragen, sondern beschränkt sich auf eine vorläufige Beurteilung (BGE 138 III 232 E. 4.1.1; zum Ganzen mit weiteren Hinw. BGer 4A_575/2018 vom 12. März 2019 E. 2.1). Kantonsgericht Schwyz 5 b) Aufgrund der Befragung der Berufungsgegnerin hielt der Vorderrichter es aus guten Gründen für glaubhaft, dass diese der Berufungsführerin keinen Vorteil verschaffen wollte und weder den Erbteilungsvertrag (BB 1) noch die Grundbuchanmeldung (Vi-act. D 2.1) freiwillig unterzeichnete (Vi-act. D 8 S. 5 ff. Nr. 3 ff., 16 ff. und 22 ff.). Dass die Berufungsgegnerin grundsätzlich un- glaubwürdig aussagen würde, macht die Berufungsführerin nicht geltend. Wenn sich die Berufungsgegnerin auch nicht mehr eindeutig zu erinnern ver- mag, ob und welche Dokumente sie unter welchen Umständen unterzeichne- te, stellt dies weder den von der Berufungsführerin behaupteten plötzlichen Sinneswandel in den Vordergrund noch belegt dieser Umstand, dass sie die Wahrheit zu verdrehen sucht. Entgegen der Auffassung der Berufungsführerin liegen keine besonderen Hinweise darauf vor, die Berufungsgegnerin habe freiwillig den Erbvertrag und die Grundbuchanmeldung unterzeichnet und da- nach diese Unterschriften bereut, auch wenn diese Möglichkeit nicht auszu- schliessen ist. Immerhin spricht indes die bestimmte Unterscheidung der Be- rufungsgegnerin zwischen ihrer Motivation, die zur willentlichen Unterzeich- nung der Abtretung ihres Erbanteils vor dem Notar sowie der Vollmachtertei- lung an die ihr zuvor nicht näher bekannten Gesuchstellerinnen 2 und 3 führte (Vi-act. D 8 Nr. 9 ff. und Nr. 28), und ihrem mehrfach geäusserten Unwillen, etwas zu Gunsten der Berufungsführerin zu unterschreiben (ebd. Nr. 7 f., 21 f. und 26 f.), dafür, dass sie hinsichtlich der Unterschriften des Erbteilungsver- trages und der Grundbuchanmeldung einem Willensmangel erlegen bzw. so- gar, wie sie selber aussagt (ebd. Nr. 4), hintergangen worden sein könnte. c) Ist glaubhaft gemacht, dass die Berufungsgegnerin die Berufungsführe- rin nicht bevorteilen wollte, erscheint die Geltendmachung eines Irrtums im Sinne von Art. 24 Abs. 1 Ziff. 1 bzw. 2 OR plausibel. Auch eine Täuschung im Sinne von Art. 28 OR wäre nicht auszuschliessen, falls sich der angedeutete Verdacht der Berufungsgegnerin erhärten liesse (vgl. oben lit. b in fine), der Willensvollstrecker und die Berufungsführerin hätten ihren Willen, sich aus den Erbangelegenheiten herauszuhalten, als Druckmittel eingesetzt und den Kantonsgericht Schwyz 6 Erbteilungsvertrag und die Grundbuchanmeldung quasi als Bedingung für die Abtretung an die Gesuchstellerinnen 2 und 3, welche dem Willensvollstrecker hier unbestritten bekannt war, dargestellt (dazu D 8 Nr. 4, 7, 12und 25 ff.). Angeblichen Anhaltspunkten dafür ist hier nicht weiter nachzugehen. Es genügt der wie gesagt plausibel gemachte Umstand, dass die Berufungsgeg- nerin mit der Unterzeichnung von Dokumenten sich vorstellte, sich zu Gunsten der Gesuchstellerinnen 2 und 3 aus der Erbangelegenheit heraushalten zu wollen, zumal der mit der Berufung geltend gemachte Fall einer Unterzeich- nung in bewusster Unkenntnis nicht auf der Hand liegt. 4. Für den Fall, dass nach dem Gesagten vorläufig als glaubhaft gemacht gilt, dass die Berufungsgegnerin die Erbengemeinschaft nicht mit der Übertra- gung ihres hälftigen Erbanteils auf die Berufungsführerin auflösen wollte, be- streitet die Berufungsführerin nicht, dass durch einen Weiterverkauf der ihr grundbuchlich überschriebenen Liegenschaften eine nicht leicht wiedergutzu- machende Verletzung des Erbrechts der Berufungsgegnerin droht (dazu an- gef. Verfügung E. 4.2 f.). Auch die Dringlichkeit und die Verhältnismässigkeit der Grundbuchsperren sind diesfalls unbestritten geblieben (dazu angef. Ver- fügung E. 4.4 f.). Darauf ist mithin nicht näher einzugehen. 5. Zusammenfassend ist die Berufung abzuweisen. Ausgangsgemäss ge- hen die Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der unterliegenden Be- rufungsführerin (Art. 106 Abs. 1 i.V.m. Art. 95 Abs. 1 ZPO; §§ 2, 6 und 11 GebTRA);-Kantonsgericht Schwyz 7 beschlossen: 1. Die Berufung wird abgewiesen. 2. Die Kosten des Berufungsverfahrens von Fr. 3‘000.00 werden der Beru- fungsführerin auferlegt und durch den Vorschuss gedeckt. 3. Die Berufungsführerin wird verpflichtet, die Berufungsgegnerin für das Berufungsverfahren mit pauschal Fr. 1‘200.00 (inkl. Auslagen und MWST) zu entschädigen. 4. Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung nach Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG) Beschwerde in Zivilsa- chen wegen Verletzung verfassungsmässiger Rechte (Art. 98 BGG) beim Bundesgericht in Lausanne eingereicht werden; die Beschwerde- schrift muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entsprechen. Der Streitwert übersteigt Fr. 30'000.00. 5. Zufertigung an die Parteivertreter (je 2/R) und die Vorinstanz (1/A) sowie nach definitiver Erledigung an die Vorinstanz (1/R, mit den Akten) und die Kantonsgerichtskasse (1/ü, im Dispositiv). Namens der 2. Zivilkammer Der Kantonsgerichtsvizepräsident Der Gerichtsschreiber Versand 5. Juni 2020 kau