B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-3279/2021 U r t e i l v o m 2 7 . J u l i 2 0 2 1 Besetzung Einzelrichterin Daniela Brüschweiler, mit Zustimmung von Richterin Gabriela Freihofer; Gerichtsschreiberin Kathrin Mangold Horni. Parteien A._______, geboren am (…), Sri Lanka, vertreten durch Alexandre Mwanza, (…), Beschwerdeführer, gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Wegweisungsvollzug (Beschwerde gegen Nichteintreten auf Wiedererwägungsgesuch); Verfügung des SEM vom 30. Juni 2021 / N (…). D-3279/2021 Seite 2 Sachverhalt: A. A.a Der Beschwerdeführer suchte am 24. Juni 2015 in der Schweiz um Asyl nach. Zur Begründung seines Gesuchs machte er im Wesentlichen geltend, er sei sri-lankischer Staatsangehöriger tamilis cher Ethnie und stamme aus dem (…). Er habe für die Liberation Tigers of Tamil Eelam (LTTE) Pakete transportiert und die Organisation mit Essen slieferungen unterstützt und sich im Rahmen der Wahlen in der Nordprovinz vom 23. September 2013 für die Tamil National Alliance (TNA) engagiert. Am 25. September 2013 sei er von Unbekannten – vermutlich Angehörigen des Criminal Investiga- tion Department (CID) – angehalten und so heftig geschlagen worden, dass ein mehrmonatiger Spitalaufenthalt nötig geworden sei. Sei t seiner Flucht aus dem Krankenhaus am 1. Mai 2014 werde er vom CID gesucht. A.b Mit Verfügung vom 28. Dezember 2016 stellte das SEM fest, dass der Beschwerdeführer die Flüchtlingseigenschaft nicht erfülle, lehnte dessen Asylgesuch ab, verfügte die Wegweisung aus der Schweiz und ordnete den Vollzug an. A.c Die am 31. Januar 2017 dagegen erhobene Beschwerde wurde vom Bundesverwaltungsgericht mit Urteil D -686/2017 vom 1. Mai 2018 abge- wiesen. B. B.a Am 7. August 2018 reichte der Beschwerdeführer durch seinen dama- ligen Rechtsvertreter beim SEM eine als "Wiedererwägungsgesuch Asyl 111c AsylG (SR 142.31) / Sistierung Ausreisefrist" bezeichnete E ingabe ein. B.b Mit der Begründung, die als Beilage eingereichten Dokumente hätten bereits vor dem Urteil vom 1. Mai 2018 bestanden, überwies das SEM die Eingabe vom 7. August 2018 am 13. August 2018 an das Bundesverwal- tungsgericht zwecks Beurteilung allfälliger Revisionsgründe. B.c Der damalige Instruktionsrichter gelangte indessen zum Schluss, dass das Bundesverwaltungsgericht für die Behandlung der Eingabe vom 7. Au- gust 2018 nicht zuständig sei, und überwies diese dem SEM gestützt auf Art. 8 Abs. 1 VwVG zur gutscheinenden Behandlung zurück (Verfahren D-4623/2018). D-3279/2021 Seite 3 B.d Mit Verfügung vom 20. Dezember 2018 lehnte das SEM das am 7. Mai 2018 eingereichte Wiedererwägungsgesuch ab und erklärte die Verfügung vom 28. Dezember 2016 als rechtskräftig und vollstreckbar. Sodann erhob es eine Gebühr von Fr. 600.– und stellte fest, einer allfälligen Beschwerde komme keine aufschiebende Wirkung zu. Zur B egründung wurde insbe- sondere festgestellt, via die Schweizerische Vertretung in Colombo getä- tigte Abklärungen hätten ergeben, dass es sich bei den eingereichten , seine angebliche Verfolgung durch die sri-lankischen Behörden betreffen- den Dokumenten um Fälsc hungen handle, welche Feststellung der Be- schwerdeführer, der zu den Abklärungsergebnissen keine Stellung genom- men habe, nicht habe entkräften können. Diese Verfügung blieb unange- fochten. C. Mit als "Demande de réexamen" bezeichneter Eingabe vom 10. Juni 2021 gelangte der Beschwerdeführer durch seinen neu bevollmächtigten Rechtsvertreter erneut an das SEM. Dabei machte er geltend, der Weg- weisungsvollzug sei aufgrund seiner gesundheitlichen Probleme weder zu- lässig noch zumutbar, weshalb der Entscheid vom 28. De zember 2016 diesbezüglich in Wiedererwägung zu ziehen und er in der Schweiz vorläu- fig aufzunehmen sei. Weiter verlangte er zusätzliche Abklärungen in Bezug auf die Möglichkeit und die Kosten einer Entfernung von (…), welches von der Operation in Sri Lanka herrühre. In verfahrensrechtlicher Hinsicht be- antragte er, es sei der Vollzug der Wegweisung auszusetzen und ihm zu gestatten, den Entscheid in der Schweiz abzuwarten. Zur Untermauerung der Vorbringen – auf welche, soweit überhaupt für den Entscheid wesentlich, in den nachfolgenden Erwägungen einzugehen ist – wurden zahlreiche Beweismittel zu den Akten gegeben: acht Fotos (…), ein Foto eines Röntgenbildes, zwei fotografierte und kopierte Bilder von Ter- minbestätigungen, ein Foto, das den Beschwerdeführer mit verarzteten (…) zeigt, sowie eine Kopie eines am 26. Mai 2021 ausgestellten ärztlichen Berichts. D. Mit Verfügung vom 30. Juni 2021 – eröffnet am 9. Juli 2021 – trat das SEM auf das Wiedererwägungsgesuc h vom 10. Juni 2021 nicht ein, erklärte seine Verfügung vom 28. Dezember 2016 für rechtskräftig und vollstreck- bar und erhob eine Gebühr in der Höhe von Fr. 600.–. Gleichzeitig hielt es erneut fest, einer allfälligen Beschwerde komme keine aufschiebende Wir- kung zu. D-3279/2021 Seite 4 E. Gegen diesen Entscheid erhob der Beschwerdeführer durch seinen Rechtsvertreter mit Eingabe vom 16. Juli 2021 beim Bundesverwaltungs- gericht Beschwerde und beantragte die Aufhebung der angefochtenen Ver- fügung und die Rückweisung der Sache zwecks Eintretens auf das Wie- dererwägungsgesuch. Sodann sei der Beschwerde die aufschiebende Wir- kung zuzuerkennen und es sei ihm die unentgeltliche Prozessführung samt Verzicht auf die Erhebung eines Kostenvorschusses zu bewilligen. Für die Begründung der Rechtsbegehren wird, soweit entscheidwesentlich, auf die nachfolgenden Erwägungen eingegangen. F. Das Bundesverwaltungsgericht bestätigte am 19. Juli 2021 den Eingang der Beschwerde. Mit Verfügung vom 20. Juli 2021 setzte die Instruktions- richterin im Sinne einer s uperprovisorischen Massnahme den Vollzug der Wegweisung gestützt auf Art. 56 VwVG einstweilen aus. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 VGG beurteilt das Bundesverwaltungsgericht Be- schwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG. Da Wiedererwägungs- entscheide gemäss Lehre und Praxis grundsätzlich wie die ursprüngliche Verfügung auf dem ordentlichen Rechtsmittelweg weitergezogen werden können, ist das Bundesverwaltungsgericht für die Beurteilung der vorlie- genden Beschwerde zuständig. Es entscheidet auf dem Gebiet des Asyls – in der Regel und so auch vorliegend – endgültig (Art. 105 AsylG; Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG). 1.2 Das Verfahren richtet sich nach dem VwVG, dem VGG und dem BGG, soweit das AsylG nichts anderes bestimmt (Art. 37 VwVG und Art. 6 AsylG). 1.3 Die Beschwerde ist frist - und formgerecht eingereicht worden. Der Beschwerdeführer hat am Verfahren vor der Vorinstanz teilgenommen, ist durch die angefochtene Verfügung besonders berührt und hat ein schutz- würdiges Interesse an deren Aufhebung beziehungsweise Änderung. Er ist daher zur Einreichung der Beschwerde legitimiert (Art. 105 und Art. 108 Abs. 3 AsylG; Art. 48 Abs. 1 sowi e Art. 52 Abs. 1 VwVG). Auf die Be- schwerde ist einzutreten. D-3279/2021 Seite 5 2. Die Kognition des Bundesverwaltungsgerichts und die zulässigen Rügen richten sich im Bereich des Ausländerrechts nach Art. 49 VwVG (vgl. BVGE 2014/26 E. 5). 3. Über offensichtlich begründete Beschwerden wird in einzelrichterlicher Zu- ständigkeit mit Zustimmung eines zweiten Richters beziehungsweise einer zweiten Richterin entschieden (Art. 111 Bst. e AsylG). Wie nachstehend aufgezeigt, handelt es sich um eine solche, weshalb das Urteil nur summa- risch zu begründen ist (Art. 111a Abs. 2 AsylG). Gestützt auf Art. 111a Abs. 1 AsylG wurde auf die Durchführung eines Schriftenwechsels verzichtet. 4. 4.1 Das Wiedererwägungsverfahren ist im Asylrecht spezialgesetzlich ge- regelt (vgl. Art. 111b ff. AsylG). Ein entsprechendes Gesuch ist dem SEM innert 30 Tagen nach Entdeckung des Wiedererwägungsgrundes schriftlich und begründet einzureichen; das Verfahren richtet sich im Übrigen nach den revisionsrechtlichen Bestimmungen von Art. 66 -68 VwVG (Art. 111b Abs. 1 AsylG). 4.2 In seiner praktisch relevantesten Form bezweckt das Wiedererwä- gungsgesuch die Änderung einer ursprünglich fehlerfreien Verfügung an eine nachträglich eingetretene erhebliche Veränderung der Sachlage (vgl. BVGE 2014/39 E. 4.5 m.w.H.). Falls die abzuändernde Verfügung unange- fochten blieb – oder ein eingeleitetes Beschwerdeverfahren mit einem blossen Prozessentscheid abgeschlossen wurde – können auch Revisi- onsgründe einen Anspruch auf Wiedererwägung begründen (zum soge- nannten "qualifizier ten Wiedererwägungsgesuch" vgl. BVGE 2013/22 E. 5.4 m.w.H.). Ebenfalls im Rahmen einer Wiedererwägung zu prüfen sind Beweismittel, die erst nach dem Beschwerdeentscheid entstanden sind. 4.3 Das SEM hat die lediglich die Frage des Vollzugs der Wegweisung be- treffende Eingabe vom 10. Juni 2021 zu Recht als Wiedererwägungsge- such entgegengenommen, ist jedoch darauf nicht eingetreten. 4.4 Anfechtungsgegenstand der vorliegenden Beschwerde ist mithin der Nichteintretensentscheid des SEM vom 30. Juni 2021. Das Beschwerde- verfahren beschränkt sich somit auf die Prüfung der Frage, ob die Vorin -D-3279/2021 Seite 6 stanz zu Recht auf die Eingabe der Beschwerdeführenden vom 10. Juni 2021 nicht eingetreten ist. Die Beschwerdeinstanz enthält sich – sofern sie den Nichteintretensent- scheid als unrechtmässig erachtet – einer selbständigen materiellen Prü- fung; sie hebt die angefochtene Verfügung auf und weist die Sache zu neuer Entscheidung an die Vorinstanz zurück (v gl. BVGE 2007/8 E. 2.1 m.w.H.). 5. 5.1 Das SEM hielt in seiner angefochtenen Verfügung vorab fest, Wieder- erwägungsgesuche müssten gehörig begründet sein, so dass die Behörde in der Lage sei, über das Gesuch entscheiden zu können, auch ohne dass sie die gesuchstellende Person vorher anhört e. Sofern eine gesuchstel- lende Person ihrer Begründungspflicht nicht nachkomme, habe die Be- hörde gemäss Art. 111 b Abs. 2 AsylG in Verbindung mit Art. 13 Abs. 2 VwVG neben der formlosen Abschreibung die Option, auf das Gesuch nicht einzutreten (BVGE 2014/39 E. 7). Des Weiteren führte es aus, der Beschwerdeführer habe weder im erstin- stanzlichen Verfahren noch auf Beschwerdeebene oder im Rahmen seines ersten Wiedererwägungsgesuchs vom 7. August 2018 gesundheitliche Probleme als mögliche Vollzugshindernisse einer W egweisung erwähnt. Im Rahmen der Bundesanhörung vom 21. Januar 2016 habe er lediglich erklärt, sich im Jahr 2013 zur Behandlung eines (…) einige Monate in ei- nem Spital in B._______ aufgehalten zu haben. Dort habe man sein (…) mit einer (…); bei Kälte würde er deswegen Schmerzen verspüren, ansons- ten sei das (…) in Ordnung. Im Wiedererwägungsgesuch vom 10. Juni 2021 habe er nun erklärt, dass seine Gesundheit aufgrund des in Sri Lanka erlittenen (…) stark einge- schränkt sei beziehungsweise dass das bei der da maligen Operation ein- gesetzte (…) entfernt werden müsse. Gleichzeitig habe er um weitere Ab- klärungen durch das SEM hinsichtlich der Möglichkeit und der Kosten einer Entfernung von (…) in Sri Lanka ersucht. Ausserdem habe der Beschwer- deführer (…) vorgebracht; er sei (…), leide an (…) und habe (…). Es sei indessen schwer nachvollziehbar, dass er seine gesundheitlichen Beeinträchtigungen erst im Rahmen seines zweiten Wiedererwägungsge- suchs geltend gemacht habe. Diesbezüglich habe er einen ärztlichen Be-D-3279/2021 Seite 7 richt des (…) vom 26. Mai 2021 eingereicht, welcher die in Sri Lanka be- handelten Unterschenkelverletzungen bestätige und einen neuerlichen Eingriff mit allfälliger Entfernung des (…) sowie eine (…) empfehle. Was seinen (…) betreffe, so werde im selben Bericht einzig kurz erwähnt, dass Hinweise auf eine (…) verbunden mit (…) bestünden; weitere Unterlagen dazu seien nicht eingereicht worden. Der Beschwerdeführer hätte ausrei- chend Zeit gehabt, (bereits früher) Berichte zu seinem Gesundheitszu- stand einzureichen, zumal er sich seit dem 15. Juni 2015 fast ununterbro- chen in der Schweiz aufgehalten habe. Es sei deshalb nicht ersichtlich, inwiefern von einer wiedererwägungsrechtlich erheblichen Veränderung der Sachlage unter dem Aspekt von Vollzugshindernissen auszug ehen wäre. Viel eher sei davon auszugehen, dass der Verweis auf den schlech- ten physischen und psychischen Zustand einzig einen weiteren Aufschub des Wegweisungsvollzugs zum Ziel habe , weshalb er als missbräuchlich anzusehen sei. Darüber hinaus stellten med izinische Gründe nur dann eine konkrete Gefährdung dar, wenn eine notwendige medizinische Be- handlung im Heimatland nicht zur Verfügung stehe und die Rückkehr zu einer lebensbedrohlichen Situation führen würde. Hinweise darauf ergäben sich indessen weder aus den Akten noch aus den Eingaben des Beschwer- deführers beziehungsweise seines Rechtsvertreters. 5.2 Dem wird in der Beschwerde (vgl. S. 4 ff.) entgegengehalten, das Wie- dererwägungsgesuch vom 10. Juni 2021 sei sehr wohl ausreichend be- gründet worden, wobei ni cht nur eine neue Sachlage dargelegt, sondern diese auch mittels entsprechender Unterlagen belegt werde. Sodann wird – nebst Wiederholungen des im besagten Wiedererwägungsgesuch vor- gebrachten Sachverhalts und Ausführungen betreffend die allgemeine Lage sowie die medizinische Versorgung in Sri Lanka – geltend gemacht, der ärztliche Bericht vom 26. Mai 2021 sei detailliert und klar ausgefallen. Die (…) habe er bereits im ordentlichen Verfahren vorgebracht, jedoch bis anhin durch keine entsprechenden Beweismittel untermauert. 5.3 Im Folgenden ist zu prüfen, ob das SEM zu Recht zum Schluss gelangt ist, die im Wiedererwägungsgesuch gemachten, mittels Beweismitteln il- lustrierten Vorbringen seien nicht gehörig begründet. Die in Sri Lanka erlittenen (…) des Beschwerdeführers waren dem SEM schon im ersten, ordentlichen Asylverfahren bekannt, zumal er bereits dort das nunmehr erneut eingereichte Foto, welches ihn mit verarzteten (…) zeigt, zu den Akten gegeben hatte. Mangels gegenteiliger Vorbringen und Hinweise in den Akt en war bis anhin nicht davon auszugehen, dass der D-3279/2021 Seite 8 Beschwerdeführer aufgrund der Verletzungen unter Schmerzen und Ein- schränkungen leiden könnte, welche weitergehende Behandlungen als notwendig hätten erscheinen lassen können. Zusammen mit dem Wieder- erwägungsgesuch wurde nun nicht nur weitere Fotos, sondern erstmals auch ein vierseitiger, am 26. Mai 2021 ausgestellter ärztlicher Bericht zu den Akten gegeben, in welchem der untersuchende Arzt, Dr. med. C._______, dem Beschwerdeführer insbesondere anhaltende Schmerzen in beiden (…) sowie eine (…) attestiert und eine " (…)", eine "(…)" sowie eine " (…)" als notwendig erachtet. Laut Angaben des Be- schwerdeführers sei im Jahr 2018 am (…) eine (…) gewesen, welche aber im letzten Moment abgesagt worden sei (die beiden eingereichten Bestäti- gungen für Termine in der (…) am 5. Januar 2018 und am 17. Mai 2018 beziehen sich offenbar auf diese Aussage [Anmerkung des Gerichts]). Aus- serdem wurden im besagten Bericht vom 26. Mai 2021 erstmals (…) diag- nostiziert; zur Behandlung der (…) sei eine (…) angezeigt, damit der Be- schwerdeführer eine gewisse (…) wiedererlangen könne. Der Beschwerdeführer macht mit seiner Behauptung, er benötige nunmehr insbesondere wegen der in Sri Lanka erlittenen Verletzungen eine medizi- nische Behandlung, einen zulässigen, potenziellen Wiedererwägungs- grund geltend und belegt diesen mittels eines aktuellen Arztzeugnisses. Mit den eingereichten Beweismitteln und den Vorbringen im Wiedererwä- gungsgesuch vom 10. Juni 2021 ist das Wiedererwägungsgesuch damit – entgegen der Auffassung der Vorinstanz – als gehörig begründet zu erach- ten. 6. Nach dem Gesagten ist die Vorinstanz zu U nrecht auf das Wiedererwä- gungsgesuch vom 10. Juni 2021 nicht eingetreten und hat damit Bundes- recht verletzt (Art. 106 AsylG). Die Beschwerde ist somit gutzuheissen, die angefochtene Nichteintretensverfügung vom 30. Juni 2021 ist aufzuheben und das SEM ist anzuweisen, auf das Wiedererwägungsgesuch einzutre- ten und dieses materiell zu behandeln. Vor diesem Hintergrund e rübrigt es sich, auf die weiteren Begehren und Ausführungen in der Beschwerdeschrift (insbesondere betreffend die Be- handelbarkeit der vom Beschwerdeführer geltend gemachten gesundheit- lichen Probleme) einzugehen, weil sie – ebenso wie die Frage, ob die be- sagten Beweismittel geeignet sein könnten, den Vollzug der Wegweisung des Beschwerdeführers nach Sri Lanka unzulässig oder unzumutbar er- scheinen zu lassen – Gegenstand des wiederaufzunehmenden materiellen D-3279/2021 Seite 9 Verfahrens sein werden und die Vorinstanz sich damit zu befassen haben wird. 7. Mit dem vorliegenden Urteil ist der verfahrensrechtliche Antrag, es sei der Beschwerde die aufschiebende Wirkung zuzuerkennen, gegenstandslos geworden. Dasselbe gilt für das Gesuch um Befreiung von der Kostenvor- schusspflicht. 8. 8.1 Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind keine Kosten zu erheben (Art. 63 Abs. 1 VwVG), womit auch das Gesuch um Gewährung der unent- geltlichen Prozessführung im Sinne von Art. 65 Abs. 1 VwVG gegenstands- los geworden ist. Dem obsiegenden Beschwerdeführer ist in Anwendung von Art. 64 Abs. 1 VwVG eine Parteientschädigung für die ihm erwachsenen notwendigen und verhältnismässig hohen Vertretungskosten zuzusprechen (vgl. Art. 7 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigun- gen vor dem Bundesverw altungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]). Der Rechtsvertreter reichte keine Kostennote zu den Akten, doch kann auf die Nachforderung einer solchen verzichtet werden, da sich im vorliegenden Verfahren der Aufwand zuverlässig abschätzen lässt (Art. 14 Abs. 2 VGKE). Dem Beschwerdeführer ist somit eine Parteientschädigung von insgesamt Fr. 500.– zuzusprechen. (Dispositiv nächste Seite) D-3279/2021 Seite 10 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen. 2. Die Verfügung des SEM vom 30. Juni 2021 wird aufgehoben. Die Vorin - stanz wird angewiesen, auf das Wiedererwägungsgesuch vom 10. Juni 2021 einzutreten und dieses materiell zu behandeln. 3. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. 4. Das SEM wird angewiesen, dem Beschwerdeführer für das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht eine Parteientschädigung von insgesamt Fr. 500.– zu entrichten. 5. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die zuständige kantonale Behörde. Die Einzelrichterin: Die Gerichtsschreiberin: Daniela Brüschweiler Kathrin Mangold Horni Versand: