B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung V E-4336/2015 U r t e i l v o m 1 8 . A u g u s t 2 0 1 5 Besetzung Einzelrichter Walter Stöckli, mit Zustimmung von Richterin Esther Marti; Gerichtsschreiberin Tu-Binh Tschan. Parteien A._______ und B._______, (…), handelnd für sich und ihre Töchter C._______, geboren (…), und D._______, geboren (…), Eritrea, zurzeit in Äthiopien, Beschwerdeführende, gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Familienzusammenführung; Verfügung des SEM vom 17. Juni 2015 / N (…). E-4336/2015 Seite 2 Sachverhalt: A. A.a Mit Eingabe vom 3. Dezember 2014 ersucht das Ehepaar A._______ und B._______ – eritreische Staatsangehörige, welche am 1. Juli 2013 in die Schweiz einreisten und seit 24. Oktober 2014 als Flüchtlinge anerkannt sind – um den Familiennachzug ihrer minderjährigen Töchter C._______ und D._______. Dem Gesuch beigelegt waren Passfotos der Mädchen und Kopien ihrer Taufscheine. Die beiden Mädchen befänden sich zurzeit in ei- nem Flüchtlingslager in Äthiopien. A.b Mit Schreiben vom 24. Februar 2015 informierte das SEM die Eltern, dass nach Prüfung der Unterlagen und der Aktenlage das Abstammungs- verhältnis der Töchter von ihnen nicht als festgestellt erachtet werden könne. Weder die Eltern noch die beiden Töchter hätten bisher r echts- genügliche Identitätspapiere eingereicht. Zudem hätten die Eltern in ihren jeweiligen Befragungen nur unsubstantiierte Angaben zu ihren Kindern ma- chen und beispielsweise das Alter der Kinder nicht benennen können. Um die diesbezüglichen Zweifel auszuräumen, schlug das SEM deshalb vor, dass sich die Beschwerdeführenden einem DNA-Test unterziehen. Ein sol- cher könne indes nur mit der schriftlichen Zustimmung aller Beteiligten durchgeführt werden. Das SEM wies schliesslich darauf hin, dass die Er- teilung von Bewilligungen oder die Gewährung von Leistungen in einem Verwaltungsverfahren von der Erstellung von DNA -Profilen abhängig ge- macht werden könne, wenn begründete Zweifel über die Abstammung oder die Identität einer Person bestehe (vgl. Art. 33 des Bundesgesetzes über genetische Untersuchungen beim Menschen vom 8. Oktober 2 004 [GUMG, SR 810.12]). Ihr Verhalten könne somit entscheidenden Einfluss auf den Erfolg des Gesuches haben. Das SEM erläuterte das Verfahren für die DNA-Analyse und forderte die Eltern auf, die Ergebnisse des Gutach- tens bis am 24. Mai 2015 einzureichen. N ach Ablauf der Frist werde über das Gesuch aufgrund der Aktenlage entschieden. A.c Innerhalb der angesetzten Frist wurde von den Beschwerdeführenden weder das eingeforderte DNA-Gutachten noch eine allfällige Rückmeldung zu den vom SEM vorgebrachten Zweifeln noch ein Gesuch um Fristerstre- ckung zur Einreichung der DNA-Analyse eingereicht. E-4336/2015 Seite 3 A.d Mit Verfügung vom 17. Juni 2015 – gemäss Angaben der Eltern ihnen am 18. Juni 2015 eröffnet – stellte das SEM deshalb fest, die Identität der Kinder sei nach wie vor unklar un d das Verwandtschaftsverhältnis könne weiterhin als nicht festgestellt erachtet werden , weshalb d as Gesuch um Familiennachzug die gesetzlichen Anforderungen nicht erfülle und folglich abzulehnen sei. Damit seien auch die Voraussetzungen für die Erteilung einer Einreisebewilligung zwecks Familienzusammenführung nicht gege- ben, und die Einreise der Kinder sei nicht zu bewilligen. B. Nach Eingang eines Gesuchs um Verlängerung der Beschwerdefrist und der Antwort des Gerichts, wonach gesetzliche Frist nicht verlängert werden können, erhoben die Beschwerdeführenden mit Eingabe vom 16. Juli 2015 Beschwerde gegen die Verfügung des SEM und beantragten, die vo- rinstanzliche Verfügung sei aufzuheben, es sei in der Folge dem Gesuch um Familiennachzug stattzugeben und die Einreise der beiden Töchter zu bewilligen. Eventualiter sei die Sache zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen. In verfahrensrechtlicher Hinsicht wurde um die Gewäh- rung der unentgeltlichen Prozessführung und um den Verzicht auf die Er- hebung eines Kostenvorschusses ersucht. Sie stellten in Aussicht, die DNA-Tests, die zurzeit in einem Zürcher Labor ausgewertet würden, sofort nach Erhalt nachzureichen. C. Mit Schreiben vom 23. Juli 2015 reichten die Beschwerdeführenden die Ergebnisse der DNA -Tests ein, wonach die Mutterschaft bestätigt werde und die Vaterschaft als mit an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit als erwiesen gelte. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 VGG beurteilt das Bundesverwaltungsgericht Be- schwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG. Das SEM gehört zu den Behörden nach Art. 33 VGG und ist daher eine Vorinstanz des Bundesver- waltungsgerichts. Eine das Sachgeb iet betreffende Ausnahme im Sinne von Art. 32 VGG liegt nicht vor. Das Bundesverwaltungsgericht ist daher E-4336/2015 Seite 4 zuständig für die Beurteilung der vorliegenden Beschwerde und entschei- det auf dem Gebiet des Asyls in der Regel – so auch vorliegend – endgültig (Art. 105 AsylG [SR 142.31]; Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG). 1.2 Das Verfahren richtet sich nach dem VwVG, soweit das VGG und das AsylG nichts anderes bestimmen (Art. 37 VGG und Art. 6 AsylG). 1.3 Die Beschwerde ist frist - und formgerecht eingereicht. Die Beschwer- deführenden haben am Verfahren vor der Vorinstanz teilgenommen, sind durch die angefochtene Verfügung besonders berührt und haben ein schutzwürdiges Interesse an deren Aufhebung beziehungsweise Ände- rung; sie sind daher zur Einreichung der Beschwerde legitimiert (Art. 105 und 108 Abs. 1 AsylG; Art. 48 Abs. 1 und Art. 52 Abs. 1 VwVG). Auf die Be- schwerde ist einzutreten. 1.4 Die Beschwerde ist im Verfahren einzelrichterlicher Zuständigkeit mit Zustimmung eines zweiten Richters beziehungsweise einer zweiten richterin zu behandeln, weil sie sich im Ergebnis als offensichtlich begrün- det erweist (Art. 111 Bst. e AsylG). Gestützt auf Art. 111 a Abs. 1 AsylG wurde auf einen Schriftenwechsel verzichtet. 2. Die Kognition des Bundesverwaltungsgerichts und die zulässigen Rügen richten sich im Asylbereich nach Art. 106 Abs. 1 AsylG. 3. 3.1 Ehegatten, eingetragene Partnerinnen oder Partner von Flüchtlingen und ihre minderjährigen Kinder werden als Flüchtlinge anerkannt und er- halten Asyl, wenn keine besonderen Umstände dagegen sprechen (Art. 51 Abs. 4 AsylG) . Wurden die solcherart anspruchsberechtigten Personen durch die Flucht getrennt und befinden sie sich im Ausland, ist ihre Einreise auf Gesuch hin zu bewilligen (Art. 51 Abs. 4 AsylG). 3.2 Die Vorinstanz begründet ihren abweisenden Entscheid im Wesentli- chen mit Zweifeln an dem gel tend gemachten Abstammungsverhältnis, welche zudem nicht durch das Einreichen eines DNA-Tests aus dem Weg geräumt worden seien. E-4336/2015 Seite 5 Mit der mittlerweile erfolgten Einreichung der DNA-Analysen ist der Sach- verhalt in entscheidender Weise vervollständigt worden, und es drängt sich eine neue Beurteilung aufgrund der nun vorliegenden Beweise der Eltern- schaft auf. Ob die weiteren gesetzlichen Voraussetzungen für einen Familiennachzug gemäss Art. 51 Abs. 1 und 4 AsylG (namentlich Minderjährigkeit und Tren- nung durch die Flucht) vorliegend erfüllt sind, wurde von der Vorin stanz nicht geprüft und musste angesichts der von ihr gewählten Ablehnungsbe- gründung auch noch nicht geprüft werden. Dass die Eltern als Flüchtlinge in der Schweiz anerkannt sind , steht als Sachverhaltsvoraussetzung fest. Den Akten ist zudem zu entnehmen, dass vom Vertrauensarzt und von den Mitarbeitern der Schweizer Botschaft in Äthiopien, wo die beiden Töchter zwecks Vornahme des DNA -Tests vorsprachen, Zweifel am geltend ge- machten Alter der Tochter C._______ geäussert worden sind. Weitere Ab- klärungen und allenfalls Beweiserhebungen scheinen mithin erforderlich zu sein. 3.3 Gemäss Art. 61 Abs. 1 VwVG entscheidet das Bundesverwaltungsge- richt in der Regel in der Sache selbst oder weist diese ausnahmsweise mit verbindlichen Weisungen an die Vorinstanz zurück. Eine Kassation und Rückweisung ist insbesondere dann angezeigt, wenn weitere Tatsachen festgestellt werden müssen und ein umfassendes Beweisverfahren durch- zuführen ist. Die Entscheidungsreife kann grund sätzlich zwar auch durch die Beschwerdeinstanz hergestellt werden, wenn dies aus prozessökono- mischen Gründen angezeigt erscheint (vgl. BVGE 2012/21 E. 5); sie kann und soll aber die Grundlagen des rechtserheblichen Sachverhalts nicht gleichsam an Stelle d er verfügenden Verwaltungsbehörde erheben . Be- sondere Zurückhaltung hinsichtlich eigener Abklärungen durch die Be- schwerdeinstanz ist angesichts der seit 1. Februar 2014 geltenden Kogni- tionsbeschränkung des Bundesverwaltungsgerichts in Asylsachen (vgl. Art. 106 Abs. 1 AsylG bzw. Streichung von Art. 106 Abs. 1 aBst. c AsylG) immer dort geboten, wo die Angemessenheit bei der Beurteilung eine Rolle spielt, da diese vom Bundesverwaltungsgericht weder bezogen auf die angefoch- tene Verfügung überprüft noch hinsichtl ich eines neuen Sachverhaltsele- ments (erstmals) geprüft werden darf. Namentlich bei einer allfälligen An- wendung des Ausschlussgrundes der "besonderen Umstände", die gegen einen Familiennachzug und Einbezug in die Flüchtlingseigenschaft und den E-4336/2015 Seite 6 Asylstatus sprechen mögen (vgl. Art. 51 Abs. 1 AsylG), dürften das Ermes- sen und die Angemessenheit eine Rolle spielen. Eine Kassation erscheint aus diesen Gründen angezeigt. 3.4 Die Beschwerde ist demnach gutzuheissen. Die angefochtene Ver fü- gung ist aufzuheben und die Sache zur vollständigen Sachverhaltsfeststel- lung sowie zu neuer Entscheidung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Die Vorinstanz wird darauf hingewiesen, dass die ältere Tochter kurz vor Errei- chen der Volljährigkeit steht und mithin bei allenfalls erforderlichen Beweis- erhebungen eine gewisse Eile geboten erscheint. Die vorinstanzlichen Ak- ten sind zusammen mit den Akten des Beschwerdeverfahrens , welche ebenfalls Prozessstoff des vorinstanzlichen Verfa hrens bilden werden, dem SEM zuzustellen. Auf die weiteren formalen und inhaltlichen Vorbrin- gen in der Rechtsmitteleingabe ist bei diesem Verfahrensausgang nicht weiter einzugehen. 4. 4.1 Bei diesem Verfahrensausgang sind keine Kosten aufzuerlegen (vgl. Art. 63 Abs. 1 und 2 VwVG). Die Gesuche um Gewährung der unentgeltli- chen Prozessführung und um Verzicht auf Kostenvorschuss erhebung er- weisen sich mit vorliegendem Entscheid somit als gegenstandslos. 4.2 Die Beschwerdeführenden hätten angesichts ihres Obsiegens in An- wendung von Art. 64 VwVG und Art. 7 Abs. 1 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundes- verwaltungsgericht (VGKE, SR 173.320.2) grundsätzlich Anspruch auf Ent- schädigung der ihnen notwendigerweise erwachsenen Parteikosten. Das Bundesverwaltungsgericht erachtet indes vorliegend die Ausrichtung einer Entschädigung aus zweierlei Gründen als nicht geboten: Einerseits steht nicht fest, dass den vor Gericht nicht vertretenen Beschwerdeführenden Vertretungskosten erwachsen sind. Andererseits sind die im Zusammen- hang mit der Beschwerdeerhebung entstandenen Kosten auf ihr eigenes Verschulden zurückzuführen, da sie es unterlassen haben , bei der Vo- rinstanz rechtzeitig eine Fristverlängerung für die Einreichung der DNA - Analyse einzureichen, und sie somit den Kassationsgrund selbst geschaf- fen haben. Trotz ihres Obsiegens wird den Beschwerdeführenden mithin keine Parteientschädigung zugesprochen. E-4336/2015 Seite 7 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen. 2. Die Verfügung des SEM vom 17. Juni 2015 wird aufgehoben und die Sache im Sinne der Erwägungen zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückge- wiesen. 3. Es werden keine Verfahrenskosten auferlegt. 4. Es wird keine Parteientschädigung ausgerichtet. 5. Dieses Urteil geht an die Beschwerdeführenden, das SEM und die kanto- nale Migrationsbehörde. Der Einzelrichter: Die Gerichtsschreiberin: Walter Stöckli Tu-Binh Tschan Versand: