B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour IV D-1116/2017 A r r ê t d u 1 4 j u i n 2 0 1 7 Composition Gérard Scherrer (président du collège), Gérald Bovier, Bendicht Tellenbach, juges; Michel Jaccottet, greffier. Parties A._______, née le (…), agissant pour elle-même et son enfant B._______, né le (…), Erythrée, représentés par Chloé Bregnard Ecoffey, Service d'Aide Juridique aux Exilé-e-s (SAJE), recourants, contre Secrétariat d'Etat aux migrations (SEM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Asile (sans exécution du renvoi); décision du SEM du 26 janvier 2017 / N (…). D-1116/2017 Page 2 Faits : A. A._______ a déposé une demande d’asile en Suisse pour elle-même et son enfant, B._______, le 5 juillet 2015. Entendue les 10 juillet 2015 et 11 janvier 2017, l’intéressée, ressortissante érythréenne, a déclaré s’être portée garante pour son frère m ineur Y ., emprisonné suite à sa tentative de fuir l’Erythrée , afin de le libérer de sa détention. Elle aurait quitté en avril 2015 son pays d’origine, après avoir été arrêtée et détenue en prison, de septembre 2014 à février 2015 et serait arrivée en Suisse le 5 juillet 2015, après avoir séjourné en Ethiopie, au Soudan, en Libye et en Italie. L’intéressée a produit sa carte d’identité , son certificat de mariage, le certificat de baptême et le carnet de santé de son fils. B. Par décision du 26 janvier 2017, notifiée cinq jours plus tard, le SEM, faisant application des art. 3 et 7 LAsi (RS 142.31), a rejeté la demande d'asile de l’intéressée, prononcé son renvoi de Suisse et celui de son enfant, mais en raison de l’inexigibilité de l’exécution de cette mesure, les a mis au bénéfice de l’admission provisoire. C. Par recours du 21 février 2017 (date du timbre postal), l’intéressée, tout en sollicitant la dispense de l’avance de frais et l’assistance judiciaire totale, a conclu à l’annulation de la décision entreprise et à la reconnaissance de la qualité de réfugié. Elle a contesté les imprécisions et les contradictions retenues à son encontre dans la décision entreprise et a demandé la consultation des pièces du dossier de son frère Y. D. Faute de preuve d’indigence, le Tribunal administratif fédéral (le Tribunal) a rejeté, par décision incidente du 23 février 2017, les demandes de dispense d’avance de frais et d’assistance judiciaire totale et a imparti à la recourante un délai au 10 mars 2017 pour s’acquitter d’une avance de frais de 600 francs. E. Le 1er mars 2017, le Tribunal a admis une demande de reconsidération de D-1116/2017 Page 3 ladite décision incidente , admis les demandes de dispense d’avance de frais et d’assistance judiciaire totale , et désigné Chloé Bregnard Ecoffey mandataire d’office de la recourante. F. Le 17 mars 2017, le SEM a , dans le cadre d’un échange d’écritures, proposé le rejet du recours. G. Dans ses observations du 7 avril 2017 (date du timbre postal) , la recourante s’est expliqu ée sur les contradictions entre elle et son frère, après avoir eu un entretien avec celui -ci et a aussi produit un courrier de sa part. Droit : 1. 1.1 Le Tribunal, en vertu de l’art. 31 LTAF (RS 173.32), connaît des recours contre les décisions au sens de l 'art. 5 PA (RS 172.021) prises par les autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendues par le SEM concernant l'asile peuvent être contestées, par renvoi de l'art. 105 LAsi, devant le Tribunal, lequel statue alors définitivement, sauf demande d'extradition déposée par l'Etat dont le requérant cherche à se protéger (art. 83 let. d ch. 1 LTF [RS 173.110]), exception non réalisée en l'espèce. Le Tribunal est donc compétent pour connaître du présent litige. 1.2 L’intéressée a qualité pour recourir (cf. art. 48 al. 1 PA). Présenté dans la forme (cf. art. 52 al. 1 PA) et le délai (cf. art. 108 al. 1 LAsi) prescrits par la loi, le recours est recevable. 1.3 En matière d’asile et sur le principe du renvoi (art. 44 1ère phr. LAsi), le Tribunal examine, en vertu de l'art. 106 al. 1 LAsi, les motifs de recours tirés d'une violation du droit fédéral, notamment pour abus ou excès dans l'exercice du pouvoir d'appréciation (let. a), et d'un établissement inexact ou incomplet de l'état de fait pertinent (let. b). D-1116/2017 Page 4 1.4 Le Tribunal examine d’office l’application du droit fédéral et les constatations de faits (art. 106 LAsi) sans être lié par les motifs invoqués par les parties (art. 62 al. 4 PA) ni par l'argumentation juridique développée dans la décision entreprise (cf. ATAF 2014/24 consid. 2.2). 2. 2.1 En premier lieu, la recourante a sollicité la consultation des pièces du dossier de son frère Y . dont le SEM avait fait usage pour établir l’invraisemblance de ses motifs d’asile. De son côté, le SEM a refusé cette consultation parce que les divergences constatées dans leurs propos respectifs avaient ét é mentionnées par surabondance, mais aussi parce qu’elle avait eu l’occasion de s’exprimer à ce sujet lors de son audition du 11 janvier 2017, et enfin parce que la consultation des pièces de Y . par sa sœur requérait l’accord de celui-ci. 2.1.1 Selon le Tribunal fédéral (cf. arrêt 9C_784/2011 du 30 janvier 2012, consid. 1.3), les dossiers des autorités doivent contenir tous les documents qui appartiennent à la cause et qui sont à la base de la motivation de la décision prise. Ce principe, déduit de l’art 29 al. 2 Cst (RS 101), vaut également en procédure administrative (cf. ATF 138 V 218). En l’absence d’obligation pour l’autorité de tenir un dossier complet, le droit à sa consultation serait illusoire. C’est pourquoi, elle constitue la condition même de ce droit (cf. BERNHARD WALDMANN/PHILIPPE WEISSENBERGER, Praxiskommentar Verwaltungsverfahrensgesetz 2. Auflage, pt. 35, p. 555 s.). 2.1.2 En l’espèce, le Tribunal constate que les pièces du dossier de Y . dont le SEM a fait usage pour statuer sur la demande d’asile de la recourante ne figurent pas au dossier de celle-ci. Pourtant, le rejet de sa demande d’asile est basé sur « d’importantes divergences entre son récit et celui de son frère » (cf. décision entreprise, con sid. II, p. 3). Force de constater, d’abord, que l’affirmation du SEM selon laquelle le refus de consultation des pièces du dossier de Y . serait justifié parce que les divergences constatées dans ses propos et ceux de la recourante auraient été mentionnées par surabondance tombe à faux. Ensuite, quand bien même le SEM a donné à l’intéressée la possibilité de s’exprimer sur les divergences en question lors de son audition du 11 janvier 2017, il n’en avait pas moins l’obligation de verser au dossier de la recourante, les pièces du dossier de Y . dont il a tenu compte. En omettant d’y procéder, il D-1116/2017 Page 5 a violé non seulement son obligation de tenir de manière correcte le dossier de la recourante, mais encore le droit de celle-ci à la consultation de son dossier, respectivement, son droit d’être entendu. 2.2 Ces violations dont se plaint à juste titre la recourante ne justifient toutefois pas à elles seules l’admission du recours et le renvoi de la cause à l’autorité inférieure pour la poursuite de l’instruction . En effet, le dossier de l’intéressée permet de statuer en toute connaissance de cause, sans qu’il soit encore besoin de prendre en considération des pièces du dossier de son frère Y ., car l’état de fait qui en ressort est clair et complet. Dans ces conditions, la demande de consult ation des pièces du dossier de Y . dont le SEM a fait usage sans égard aux droits de procédure est sans objet. 3. 3.1 Sont des réfugiés les pers onnes qui, dans leur Etat d'origine ou dans le pays de leur dernière résidence, sont exposées à de sérieux préjudices ou craignent à juste titre de l'être en raison de leur race, de leur religion, de leur nationalité, de leur appartenance à un groupe social déterminé ou de leurs opinions politiques (art. 3 al. 1 LAsi). 3.2 Sont notamment considérés comme de sérieux préjudices la mise en danger de la vie, de l'intégrité corporelle ou de la liberté, de même que les mesures qui entraînent une pression psychique insupportable. 3.3 Quiconque demande l'asile (requérant) doit prouver ou du moins rendre vraisemblable qu'il est un réfugié. La qualité de réfugié est vraisemblable lorsque l'autorité estime que celle -ci est hautement probable. Ne sont pas vraisemblables notamment les allégations qui , sur des points essentiels, ne sont pas suffisamment fondées, qui sont contradictoires, qui ne correspondent pas aux faits ou qui reposent de manière déterminante sur des moyens de preuve faux ou falsifiés (art. 7 LAsi. 4. 4.1 En l’occurrence, l’arrestation de la recourante pour les motifs allégués et les conséquences qui s’en sont suivies (viols, mauvais traitements) en septembre 2014, ne paraissent pas crédibles. En effet, dans la mesure où elle s’était porté e garante de son frère Y ., pour obtenir sa libération de prison suite à sa tentative de fuite du pays, les autorités n’avaient aucune D-1116/2017 Page 6 raison d’arrêter l’intéressée à son domicile, puisque Y . s’y trouvait aussi, lorsqu’elles y sont venues, en septembre 2014 (cf. procès-verbal d’audition [pv.] du 11 janvier 2017, p. 14, réponse à la question 144). 4.2 Par ailleurs, l’intéressée s’est contredite sur les raisons de son transfert de la prison à l’hôpital, alléguant, d’une part, qu’elle était malade (cf. pv. du 11 janvier 2017, réponse à la question 31, p. 5), d’autr e part, que son transfert avait eu lieu en raison de l’état de santé de son fils (cf. pv. du 11 janvier 2017, réponses aux questions 129 et 150, p. 13 et 15). 4.3 De plus, la description de la fuite du centre de soins n’apparaît pas conforme à la réalité (cf. pv. du 11 janvier 2017, réponses aux questions 167 à 173, p. 17 et 18). En effet, il n’est pas crédible qu’étant transférée de prison, la recourante jouisse, dans ledit centre de soins, d’une totale liberté de mouvement , au point de pouvoir en sortir sans difficultés avec une collègue et son fils. L’explication selon laquelle il se serait agi d’un hôpital public dans lequel il n’y avait aucune surveillance n’y change rien. Si elle avait représenté un intérêt pour les aut orités, nul doute qu’elle aurait fait l’objet de mesures de surveillance. 4.4 Enfin, l’intéressée s’est également contredite sur sa fuite d’Erythrée, déclarant, d’une part, être allée directement à la frontière après sa fuite de l’hôpital de C._______, « dans la direction où ses pieds l’emmenaient » (cf. pv. du 11 janvier 2017, réponses aux questions 173 et 174, p. 18), d’autre part, avoir quitté son pays d’origine depuis son village d e D._______ (cf. pv. du 10 juillet 2015, pt. 5.02, p. 8). 4.5 Au vu de ce qui pr écède, les motifs d’asile antérieurs au départ d’Erythrée de l’intéressée ne remplissent pas les exigences de haute probabilité posées par l’art. 7 LAsi. 5. 5.1 Il reste à examiner si la recourante pourrait craindre d’être exposée à de sérieux préjudices pour d’autres motifs, en cas de retour en Erythrée. 5.2 Dans son arrêt D -7898/2015 du 30 janvier 2017, publié comme arrêt de référence, le Tribunal a examiné dans quelle mesure les Erythréens et Erythréennes qui quittent leur pays illégalement doivent craindre des mesures de persécution à ce titre en cas de retour. Suite à une analyse approfondie des informations actuelles sur le pays, il est arrivé à la D-1116/2017 Page 7 conclusion que sa pratique (selon laquelle la sortie illégale de l’Erythrée justifiait en soi la reconnaissance de la qualité de réfugié) ne pouvait pas être maintenue, dans la mesure où le seul fait pour une personne d’avoir quitté l’Erythrée de manière illégale ne l’exposait pas à une persécution déterminante en matière d’asile. Cette décision repose essentiellement sur le constat que des membres de la diaspora, parmi lesquels se trouvent également des personnes qui avaient quitté illégalement leur pays, retournent en Erythrée (pour de brefs séjours) sans subir de sérieux préjudices. Ainsi, les personnes sorties illé galement ne peuvent plus prétendre être considérées de manière générale comme des traîtres et exposées dans leur pays à une peine sévère pour un motif pertinent en matière d’asile. Un risque majeur de sanction en cas de retour ne peut être désormais admis qu’en présence de facteurs supplémentaires (tel le fait que la personne ait fait partie des opposants au régime ou ait occupé une fonction en vue avant la fuite, ait déserté ou encore soit réfractaire au service militaire) à la sortie illégale qui font app araître le requérant d’asile comme une personne indésirable aux yeux des autorités érythréennes. 5.3 En l’espèce, aucune circonstance particulière, dans la situation de la recourante, ne la fait apparaître sous un jour défavorable, dans la mesure où elle n’a en rien démontré à satisfaction ses motifs de fuite d’Erythrée. Ainsi, même en admettant qu’elle ait quitté illégalement l’Erythrée avec son enfant, ce fait n’est pas à lui seul suffisant pour justifier la reconnaissance de la qualité de réfugié, pour des motifs subjectifs postérieurs à la fuite (cf. art. 54 LAsi). 5.4 Au vu de ce qui précède, le recours doit être rejeté sous l’angle tant de la reconnaissance de la qualité de réfugié que de l’octroi de l’asile, 6. Vu l’issue de la cause, il y aurait lieu de mettre les frais de procédure à la charge de la recourante (cf. art. 63 al. 1 PA et art. 2 et 3 let. b du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]). Toutefois, la demande d’assistance judiciaire totale ayant été admise, il est statué sans frais. D-1116/2017 Page 8 7. 7.1 Dans la mesure où la recourante a à juste titre recouru pour faire reconnaître la violation de droits procéduraux par le SEM, son recours aurait dû être admis. Dans cette mesure, il se justifie de mettre à la charge de l’autorité inférieure une partie des dépens, même si, par économie de procédure, le Tribunal a renoncé à la cassation de la décision entreprise et au renvoi de la cause au SEM pour la poursuite de l’instruction et nouvelle décision. 7.2 Le montant à charge du SEM ainsi que l’indemnité due par le Tribunal à la mandataire d’office, sont fixés sur la base du décompte du 21 février 2017. Eu égard à ce relevé de prestations, aux frais nécessaires à la défense de la cause et au tarif horaire de 150 francs appliqué dans le cas particulier pour la mandataire professionnelle n’exerçant pas la profession d’avocat, il se justifie d’allouer une indemnité de 750 francs à la mandataire d’office, soit 500 francs à charge du SEM et 250 francs dus par le Tribunal, conformément aux art. 10, 12 et 14 al. 2 FITAF. (dispositif page suivante) D-1116/2017 Page 9 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est rejeté. 2. Il est statué sans frais. 3. Le Tribunal versera à la mandataire d’office le montant de 250 francs. 4. Le SEM versera, à titre de dépens, à la mandataire la somme de 500 francs. 5. Le présent arrêt est adressé à la recourante , au SEM et à l'autorité cantonale. Le président du collège : Le greffier : Gérard Scherrer Michel Jaccottet Expédition :