B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung II B-7844/2010 U r t e i l v o m 14 . A u g u s t 2 0 1 2 Besetzung Richter Ronald Flury (Vorsitz), Richter Stephan Breitenmoser, Richter Philippe Weissenberger, Gerichtsschreiber Alexander Schaer. Parteien A._______, Beschwerdeführerin, gegen Bundesamt für Landwirtschaft BLW, Mattenhofstrasse 5, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Nicht projektkonforme Verwendung einer Mehrmenge und Überschreitung des Produktionspotentials im Milchjahr 2008/09. B-7844/2010 Seite 2 Sachverhalt: A. A.a Die A._______ (Beschwerdeführerin) ist ein Verein im Sinne von Art. 60 ff. des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (ZGB, SR 210) mit Sitz am Wohnsitz des jeweiligen Präsidenten. Er bezweckt gemäss (…) seiner Statuten die Förderung der Vereinsmitglieder bei der regionalen Milc h- produktion, dem Milchverkauf, der Herstellung und des Verkaufs der Milchspezialitäten aus (…). A.b Mit Gesuch vom 25. Mai 2008 beantragte die Beschwerdeführerin im Rahmen eines Fo rtsetzungsprojektes in Zusammena rbeit mit der B._______ AG, der C._______ AG sowie der (…) D._______ AG für das Milchjahr 2008/09 eine Mehrmenge in der Höhe von 956'500 kg Milch für den Export von 70 Tonnen (…)käse und als Komp ensation für einen Milchverlust, erlitten durch einen Milchproduzenten, der die Zusamme n- arbeit mit dem Milchverwerter gekündigt hatte. Mit Verfügung vom 3. Juli 2008 bewilligte das Bundesamt für Landwir t- schaft BLW (Vorinstanz) der Beschwerdeführerin für das Milchjahr 2008/09 eine Mehrmenge in der Höhe von 770'000 kg Milch, nachdem zuvor aufgrund von Verhandlungen zwischen der Vorinstanz und der B._______ AG die beantragte Mehrmenge auf diese Höhe reduziert wur- de. A.c Mit Verfügung vom 12. Oktober 2010 entzog die Vorinstanz der Be- schwerdeführerin aufgrund der ihrer Ansicht nach nicht projektkonformen Umsetzung des Mehrmengenprojekts die am 3. Juli 2008 bewilligte Mehrmenge in der Höhe von 770'000 kg. In der Folge stellte die Vori n- stanz fest, dass die Beschwerdeführerin im Milchjahr 2008/09 6'638'931 kg Milch vermarkte t hatte . Das Produktionspotential der B e- schwerdeführerin wurde auf 5'893'250 kg, bestehend aus einer Basi s- menge in der Höhe von 5'839'250 kg sowie Zusatzkontingenten in der Höhe von 54'000 kg beziffert. Daraus resultierte eine gemäss Vorinstanz zu Unrecht vermarktete Milch menge in der Höhe von 745'681 kg. Au f- grund der "günstigen klimatischen Bedingungen und der verfügbaren Qualität der Futtermittel" tolerierte die Vorinstanz eine Überschreitung von 2 % des Produktionspotentials vor Entzug der Mehrmenge , d.h. 133'265 kg. Letzten Endes resultierte damit für die Vorinstanz eine für die Verwaltungsmassnahme zu berücksichtigende, zu Unrecht vermarktete Milchmenge in der Höhe von 612'416 kg. Sie auferlegte der Beschwerde-B-7844/2010 Seite 3 führerin in der Folge eine Verwaltungsmassnahme von Fr. 61'200.- (ge- rundete 612'000 kg x Fr. 0.10) + Fr. 500.- Gebühren, total Fr. 61'700.-. B. Mit Beschwerde vom 3. November 2010 gelangte die Beschwerdeführerin an das Bundesverwaltungsgericht und beantragt sinngemäss die Aufh e- bung der Verfügung der Vorinstanz vom 12. Oktober 2010. Zur Begründung führt die Beschwerdeführerin im Wesentlichen aus, dass in der Mehrmengenverfügung der Vorinstanz vom 3. Juli 2008 nicht zum Ausdruck komme, dass in dieser Menge 133'000 kg Milchverlust entha l- ten sei, welcher nicht habe exportiert werden müssen. Des Weiteren rügt sie grundsätzlich das Verhalten der Vorinstanz während der Übergang s- zeit bis zur Aufhebun g der Milchkontingentie rung. So wirft sie der Vori n- stanz insbesondere vor, dass diese im Rahmen des Controllings ihre Verantwortung gegenüber der Beschwerdeführerin nicht wahrgenommen habe. Auch rügt die Beschwerdeführerin sinngemäss den gesamten Ab- lauf des Controllings (insbesondere den Informationsfluss) und stellt sich auf den Standpunkt, dass ihr allfällige Verstösse wegen einer nicht pro- jektkonformen Verwendung der Mehrmenge nicht angelastet werden können. Die Beschwerdeführerin wehrt sich schliesslich sinngemäss da- gegen, dass die Vorinstanz die am 3. Juli 2008 bewilligte Mehrmenge in der Höhe von 770'000 kg mit der Verfügung vom 12. Oktober 2010 nach- träglich vollständig entzogen hat. C. Mit Vernehmlassu ng vom 7. Januar 2011 beantragt die Vorinstanz die Abweisung der Beschwerde unter Kostenfolge zulasten der Beschwerd e- führerin. In ihren Ausführungen stellt sich die Vorinstanz insbesondere auf den Standpunkt, dass ein Milchverlust nicht automatisch einen Anspruch auf Bewilligung einer Mehrmenge begründe und nur der von der Ausstiegsor- ganisation tatsächlich ausgewiesene Bedarf für eine zusätzliche Milc h- menge massgeblich sei. Auch sei die Mehrmenge nur unter der Voraus- setzung bewilligt worden, dass die zusätzliche Milchmenge zu Bergkäse verarbeitet und anschliessend exportiert werde. Die Aussage der B e- schwerdeführerin, dass der Milchverlust von 133'000 kg für sie von B e- deutung sei, da diese Menge nicht habe exportiert werden m üssen, sei somit falsch. B-7844/2010 Seite 4 Des Weiteren führt die Vorinstanz aus, dass die Ausstiegsorganisationen nicht nur fü r die Einhaltung des Produktionspotentials , sondern auch für das Controlling und die korrekte Umsetzung der Mehrmengenprojekte verantwortlich seien und Letzteres daher ständig zu kontrollieren hätten. Die Beauftragung eines Dritten mit Aufgaben, welche eig entlich die Aus- stiegsorganisationen zu erfüllen hätten, entbinde Letztere nicht von ihrer Verantwortung gegenüber der Vorinstanz. Auch habe die Vorinstanz in guten Treuen davon ausgehen können, dass die C._______ AG für die Beschwerdeführerin handl e und di e Beschwerdeführerin über sämtliche Kontakte und Korrespondenzen informiert gewesen sei. Schliesslich habe es in der Verantwortung der entsprechenden Au s- stiegsorganisationen ge legen, zusammen mit ihrem Milchverwerter den Absatz der bewilligten Mehrmenge zu gewährleisten. Die Beschwerdefüh- rerin habe es im Milchjahr 2008/09 offensichtlich unterlassen, die En t- wicklungen auf den in - und ausländischen Märkten laufend zu verfolgen, sei dadurch ein Risiko eingegangen und habe nun die Konsequenzen daraus zu tragen. Die Mehrmengenb ewilligung sei somit aufgrund des Nichteinhaltens der Bedingungen für die Vermarktung der Mehrmenge gesetzeskonform nachträglich vollständig entzogen worden. D. Mit Replik vom 22. Februar 2011 hält die Beschwerdeführerin sinngemäss an ihre n Anträgen und Begründungen vom 3. November 2010 fest. Sie rügt dabei erneut insbesondere das ihrer Ansicht nach mangelhafte Cont- rolling der Vorinstanz. So seien die im Februar 2009 von der Vorinstanz gemachten Aussagen hinsichtlich der effektiven Rückstän de der C._______ AG nicht beunruhigend gewesen. Hätte die Vorinstanz mitg e- teilt, dass noch kein einziges Kilogramm zusätzlich exportiert worden sei, wäre die Beschwerdeführerin "hellhörig und aktiv" geworden. Auch sei es im Hinblick auf die (…) laufende Phase des Verkaufs der C._______ AG an die E._______ AG verständlich gewesen, dass die C._______ AG mit der Beschwerdeführerin nicht über Exporteinbrüche o der -rückschläge spreche. Schliesslich wehrt sich die Beschwerdeführerin auch gegen die Unterstellung d er Vorinstanz, dass sie den Markt mehrfach nicht richtig eingeschätzt habe. E. Mit Duplik vom 23. März 2011 hält die Vorinstanz an ihren Anträgen vom 7. Januar 2011 fest. B-7844/2010 Seite 5 F. Mit Zwischenverfügung vom 1 1. März 2011 forderte das Bundesverwa l- tungsgericht die Vorinstanz auf, ergänzende Angaben zum angewende- ten Ansatz von 10 Rappen pro zu Unrecht vermarktetem Kilogramm Milch zu machen. Es unterbreitete der Vorinstanz in diesem Zusammenhang insbesondere Fragen zur Grundlage dieses Ansatzes sowie zu den Gründen für Abweichungen davon gegen unten. Mit Stellungnahme vom 24. März 2011 beantwortete die Vorinstanz die gestellten Fragen. Sie führt dabei aus, dass sich der Ansatz auf denjeni- gen für die Überlieferungsabgabe für Sömmerungsbetriebe stütze und in gewissen Fällen auf 8 Rappen reduziert worden sei. Vor dem Hintergrund des maximal zulässigen Ansatzes in der Höhe des Bruttoerlöses erachte die Vorinstanz den Ansatz von 10 Rappen als verhältnismässig. G. Mit Schreiben vom 12. April 2011 äusserte si ch die Beschwerdeführerin zur Stellungnahme der Vorinstanz vom 24. März 2011 und bekräftigt da- bei ihre bisherige Argumentation. H. Mit Schreiben vom 12. Mai 2011 ergänzte die Vorinstanz ihre Stellun g- nahme vom 24. März 2011. Sie unterstreicht dabei nochmal s, dass der Ansatz von 10 Rappen sehr angemessen sei und im Vergleich zum m a- ximal möglichen Betrag in der Höhe des Bruttoerlöses bescheiden bleibe. Im vorliegenden Fall habe die Beschwerdeführerin die Missachtung der rechtlichen Vorgaben bewusst in Kauf ge nommen, unrechtmässig Milch vermarktet und damit den bereits überlasteten Milchmarkt noch zusätzlich belastet. Minderungsgründe seien im konkreten Falle keine ersichtlich. I. Mit Zwischenverfügung vom 6. Juni 2012 orientierte das Bundesverwa l- tungsgericht d ie Beschwerdeführerin unter Bezugnahme auf das in der Zwischenzeit ergangene Urteil B -5839/2010 vom 28. Februar 2012 da r- über, dass es in Erwägung ziehe, die Beschwerde nicht nur abzuweisen, sondern die Verfügung der Vorinstanz vom 12. Oktober 2010 zu Unguns- ten der Beschwerdeführerin abzuändern ("reformatio in peius"). Es g e- währte der Beschwerdeführerin das rechtliche Gehör und bot ihr die Mög- lichkeit an, die Beschwerde zurückzuziehen. B-7844/2010 Seite 6 J. Mit Stellungnahme vom 3. Juli 2012 verzichtete die Beschwerdeführerin explizit auf einen Beschwerderückzug und hält an ihrer bisherigen Arg u- mentation und dabei insbesondere ihrem Vorwurf, dass die Vorinstanz im Rahmen des Controllings ihre Verantwortung gegenüber der Beschwe r- deführerin nicht wahrgenommen habe, fest. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Die angefochtene Verfügung vom 12. Oktober 2010 stützt sich auf die Landwirtschaftsgesetzgebung und damit auf öffentliches Recht des Bu n- des. Sie stellt eine Verfügung im Sinne von Art. 5 Abs. 1 des Bundes ge- setzes über das Verwaltungsverfahren vom 20. Dezember 1968 (VwVG, SR 172.021) dar. Gemäss Art. 166 Abs. 2 des Bundesgesetzes über die Landwirtschaft vom 29. April 1998 (Landwirtschaftsgesetz, LwG, SR 910.1) kann gegen Verfügungen der Bundesämter, die in Anwendung des LwG und seiner Ausführungsbestimmungen ergangen sind, beim Bundesverwaltungsgericht Beschwerde erhoben werden. 1.2 Als Adressatin der Verfügung ist die Beschwerdeführerin beschwerde- legitimiert im Sinne von Art. 48 VwVG. Die Eingabefrist sowie die Anfor- derungen an Form und Inhalt der Beschwerdeschrift sind gewahrt ( vgl. Art. 50 sowie 52 Abs. 1 VwVG) und der Kostenvorschuss wurde geleistet. Da auch die übrigen Sachurteilsvoraussetzungen vorliegen, ist auf die Beschwerde einzutreten. 2. 2.1 Mit der Revision des Landwirtschaftsgesetzes im Rahmen der Agra r- politik 2007 (vgl. Botschaft zur Weiterentwicklung der Agrarpolitik vom 29. Mai 2002, Agrarpolitik 2007, BBl 2002 4721 ff. [nachfolgend: Botschaft AP]) wurde beschlossen, die seit 1977 eingeführte öffentlich-rechtliche Milchkontingentierung auf den 1. Mai 2009 aufzuheben. Mit Beschluss des Bundesrates vom 25. Juni 2008 wurde die Milchkontingentierung s- verordnung vom 7. Dezember 1998 (aMKV, AS 1999 1209) auf den 1. Mai 2009 aufgehoben (AS 2008 3837). B-7844/2010 Seite 7 2.2 Art. 36a Abs. 1 LwG hält ausdrücklich fest, dass die Art. 30-36 bis zum 30. April 2009 anwendbar bleiben. Des Weiteren sieht Art. 187 Abs. 1 LwG vor, dass die aufgehobenen Bestimmungen des LwG mit Ausnahme der Verfahrensvorschriften auf alle während ih rer Geltung s- dauer eingetretenen Tatsachen anwendbar sind. Die angefochtene Verfügung bezieht sich auf einen Sachverhalt, welcher sich zur Zeit der Geltungsdauer der Bestimmungen über die Milchkonti n- gentierung, d.h. vor dem 1. Mai 2009, ereignet hat. Die Ar t. 30-36 LwG sind somit auf den vorliegenden Fall anwendbar. 3. Nach Art. 36a Abs. 2 LwG kann der Bundesrat Produzenten und Prod u- zentinnen, die Mitglied einer Organisation nach Art. 8 LwG oder zusa m- men mit einem bedeutenden regionalen Milchverwerter in einer Organisa- tion zusammengeschlossen sind, frühestens auf den 1. Mai 2006 vorzei- tig von der Milchkontingentierung ausnehmen, wenn die Organisation: "a) eine Mengenregelung auf Stufe der Milchproduktion beschlossen hat; b) Sanktionen für den Fall festgelegt hat, dass die individuell vereinba r- ten Mengen überschritten werden; und c) Gewähr dafür besteht, dass das Wachstum der produzierten Milc h- menge nicht grösser ist als jenes des Mengenbedarfs der hergestellten Produkte." Mit der Verordnung über den Ausstieg aus der Milchkontingentierung vom 10. November 2004 (aVAMK, SR 916.350.4, in Kraft bis 30. April 2009) erliess der Bundesrat die entsprechenden Ausführungsbestimmungen. Zudem erliess die Vorinstanz in der Folge die "Weisungen und Erläut e- rungen vom 1. Juli 2 005 zur Verordnung über den Ausstieg aus der Milchkontingentierung (VAMK)" zur Erläuterung der aVAMK (nachfolgend: "Weisungen aVAMK"). Mit Feststellungsverfügung vom 12. Januar 2007 entliess die Vorinstanz die Beschwerdeführerin auf den 1. Mai 2007 vorzeitig aus der Milchko n- tingentierung. 4. Die Beschwerdeführerin rügt unter anderem den Ablauf des Controlling s und stellt sich auf den Standpunkt, dass ihr allfällige Verstösse hinsich t- lich einer nicht projektkonformen Verwendung der Mehrmenge nicht a n- gelastet werden können. B-7844/2010 Seite 8 Gemäss Art. 14 Abs. 1 aVAMK sind die Ausstiegsorganisationen veran t- wortlich für die Aufteilung der Basis - und Mehrmenge auf ihre Mitglieder sowie damit in Zusammenhang stehende Anpassungen. Zudem sind die Ausstiegsorganisationen gemäss Art. 14 Abs. 2 lit. a und c aVAMK unter anderem verantwortlich für das Nachführen der Daten über die vermar k- tete Milch sowie das Bereitstellen der Unterlagen je Quartal für das Con t- rolling der Mehrmenge. Es liegt somit in der Verantwortung der jeweiligen Ausstiegsorganisation als Adressatin der Mehrmengenbewilligung, die korrekte Umsetzung eines Mehrmengenprojektes zu überwachen, ben ö- tigte Informationen aktiv einzuholen sowie allenfalls auch bei Drittparteien zu intervenieren. Dies gilt auch dann, wenn – wie im vorliegenden Fall – eine Drittpartei den Ausstiegsorganisationen Aufgaben abnimmt oder als Kontaktstelle für staatliche Behörden fungiert. Die allfälligen Versäumni s- se eines Dritten müssen sich die Ausstiegsorganisationen anrechnen la s- sen. Alleine Letztere sind gegenüber der Vorinstanz für allfällige Fehler in der Umsetzung des Exportprojektes verantwortlich. Ob nun letzten Endes die Ausstiegsorganisationen die Kosten allfälliger Verwaltungsmassna h- men zu tragen haben, oder ob sie für diese Kosten allenfal ls Regressan- sprüche aufgrund einer Regelung für die nicht projektkonforme Vermar k- tung einer Mehrmenge im Sinne von Art. 5 Abs. 1 lit. c aVAMK gegenüber Dritten geltend machen können (vgl. "Weisungen aVAMK", S. 5), ist eine rein interne, mitunter privatrech tliche Frage zwischen den entspreche n- den Parteien und daher nicht Gegenstand des vorliegenden Verfahrens (Urteil des Bundesverwaltungsgerichts B -3922/2010 vom 31. Mai 2012 E. 5). Das Controllingverfahren zwischen der Beschwerdeführerin und der C._______ AG im Milchjahr 2008/09 entsprach demjenigen im Vorjahr , weshalb die Abläufe der Beschwerdeführerin hätten bekannt gewesen sein müssen. Die Vorinstanz durfte denn auch davon ausgehen, dass die Beschwerdeführerin und die C._______ AG hinsichtlich der Erfüllung des Exportprojektes in Kontakt standen und dass die C._______ AG ermäch- tigt war, als Vollzugsbeauftragte im Rahmen der Erfüllung des Exportpr o- jektes für alle davon betroffenen Ausstiegsorganisationen sprechen zu dürfen. Zudem hätte die Beschwerdeführerin spätestens nach dem Erhalt des an sie gerichteten Schreibens der Vorinstanz vom 13. Februar 2009 merken müssen, dass es bei der Erfüllung des Exportprojektes Probleme geben könnte und dass allenfalls ein stärkerer Einbezug ihrerseits im Rahmen der Umsetzu ng notwendig würde. Dies gilt umso mehr, als im Schreiben die Möglichkeit einer späteren Auferlegung von Verwaltungs- massnahmen im Sinne von Art. 169 Abs. 1 und 2 LwG bei einer nicht pro-B-7844/2010 Seite 9 jektkonformen Verwendung explizit angesprochen wurde. Dass die Con t- rollingpflichten der Beschwerdeführerin obliegen, hätte diese nicht zuletzt auch daran erkenn en müssen, dass sie im erwähnten Schreiben aus- drücklich aufgefordert wurde, Informationen über den Projektverlauf s o- wie Erklärungen über allfällige Bestrebungen, ihr P rojekt auf Kurs zu ha l- ten, einzureichen sowie die betroffenen Milchverwerter bezüglich de s In- halts des Schreibens in Kenntnis zu setzen. Zudem wurde die Beschwe r- deführerin in diesem Zusammenhang nochmals auf die jederzeitige Mö g- lichkeit der Einreichung ein es Gesuchs um Reduktion der Mehrmenge aufmerksam gemacht. Letzten Endes überliess sie jedoch die Verantwor- tung gänzlich der C._______ AG und kam m it dieser Haltung ihren u m- fassenden Controllingpflichten nur unzureichend nach. 5. Die Beschwerdeführerin rügt im Zusammenhang mit ihrer Beschwerde mehrfach grundsätzlich das Verhalten der Vorinstanz während der Übe r- gangszeit bis zur Aufhebung der Milchkontingentierung. So wirft sie der Vorinstanz insbesondere vor, dass Letztere im Rahmen des Controllings ihre Verantwortung gegenüber der Beschwerdeführerin nicht wahrg e- nommen habe. Auch wenn das Bundesverwaltungsgericht nicht Au f- sichtsbehörde der Vorinstanz ist und somit auf Beanstandungen hinsich t- lich deren Geschäftstätigkeit mangels Zuständigkeit nicht eingetr eten werden kann, so rechtfertigen sich in diesem Zusammenhang dennoch einige grundsätzliche und für den Ausgang des Verfahrens mit zu berück- sichtigende Anmerkungen. Durch die Aufhebung der Milchkontingentierung sollten die Grundprinz i- pien einer liberalen Marktwirtschaftordnung ganz bewusst verstärkt auch in der Milchwirtschaft Anwendung finden (vgl. Urteil des Bundesverwa l- tungsgerichts B-77/2009 vom 29. Juni 2009 E. 4.4.3). Zu diesen Grun d- prinzipien gehört insbesondere auch die Fähigkeit des Unternehmers, seine Planungen auch in unsicheren, sich verändernden Marktsituationen im In - und Ausland anzupassen und entsprechend zu produzieren ( vgl. Art. 8 Abs. 1 LwG ; Urteil des Bundesverwaltungsgerichts B -3922/2010 vom 31. Mai 2012 E. 6). Solche Planungen umfassen zwangsläufig auch den Einbezug von besonderen produktespezifischen Überlegungen. Es wäre somit Aufgabe der Beschwerdeführerin gewesen, käsespezifische Elemente wie Reifezeit etc. einzuplanen. Entgegen der Ansicht der B e- schwerdeführerin können diese Punkte gerade nicht als Eventualitäten oder gar Unvorhersehbarkeiten gewertet werden. Es handelt sich dabei B-7844/2010 Seite 10 vielmehr um Kernelemente in den unternehmerischen Überlegungen und Planungen von Käseproduzenten. Im Rahmen der Agrarpolitik 2007 sollten die Marktteilne hmer bewusst an eine freiheitliche Marktordnung herangeführt werden (vgl. dazu auch den Milchbericht des Eidgenössischen Volkswirtschaftsdepartements EVD vom 14. September 2005, S. 19; ANDREAS GALLER, Konzept zur Aufh e- bung der Milchkontingentierung – Rechtlicher Rahmen für den vorzeitigen Ausstieg, in: Blätter für Agrarrecht, 2004, S. 174 ff.). So kann denn auch insbesondere Art. 21 Abs. 1 aVAMK nicht in dem Sinne ausgelegt we r- den, dass der Vorinstanz eine dauerhafte Pflicht obliegen würde, die G e- schäftstätigkeit der Marktteilnehmer zu überwachen und allenfalls in diese korrigierend einzugreifen. Die erwähnte Bestimmung verlangt nur, dass die Modalitäten des Controllings zwischen der Vorinstanz und den Au s- stiegsorganisationen geregelt werden. Diese Bestimmun g wurde unter anderem mit der Einführung der vierteljährlich einzureichenden Contro l- lingformulare rechtsgenüglich umgesetzt. Mangels spezialgesetzlicher Grundlagen trifft die Vorinstanz vor diesem Hintergrund keine Pflicht, die Ausstiegsorganisationen zu w arnen, falls Anzeichen für mögliche Unter - und Überproduktionen oder Schwierigkeiten im Export vorliegen. Unter anderem genau diese unternehmerische Verantwortung für Planung und Kontrolle sollte mit dem Ausstieg aus der Milchkontingentierung den Marktteilnehmern übertragen werden. Mit der "Datenbank Milch" (www.dbmilch.ch) sowie den Controllingformularen verfügen die Au s- stiegsorganisationen über Planungsinstrumente, welche es ihnen ermö g- lichen, die Entwicklungen bis End e Milchjahr abzuschätzen und allenfalls korrigierend einzugreifen. Auch ist anzumerken, dass die Vorinstanz den Ausstiegsorganisationen mit ihren Schreiben hinsichtlich der Nichterre i- chung prozentualer Zielgrössen eine nicht unwesentliche zusätzliche Pl a- nungshilfe anbot. Es lag jedoch in der alleinigen Verantwortung der Au s- stiegsorganisationen, allenfalls Reduktionen der zugeteilten Mehrmengen zu beantragen, um mögliche Verwaltungsmassnahmen vermeiden zu können. Dass Letztere ausgesprochen werden können und dass man dies mit einer Reduktion der Mehrmenge vermeiden konnte, darauf hat die Vorinstanz nicht zuletzt auch in den erwähnten Schreiben deutlich hingewiesen (Urteil des Bundesverwaltungsgerichts B -3922/2010 vom 31. Mai 2012 E. 6). B-7844/2010 Seite 11 6. 6.1 Streitgegenstand des vorliegenden Verfahrens und Inhalt der ang e- fochtenen Verfügung ist die Sanktionierung der nicht projektkonformen Verwendung der Mehrmenge und der Überschreitung des Produktionspo- tentials der Beschwerdeführerin im Milchjahr 2008/09. Da s Bundesve r- waltungsgericht ist im Rahmen des Streitgegenstandes weder an die B e- gründung der angefochtenen Verfügung noch an die von den Parteien vorgetragene Rechtsauffassung gebunden und wendet das Recht von Amtes wegen an (Art. 62 Abs. 4 VwVG; vgl. Urtei l des Bundesverwa l- tungsgerichts B-5839/2010 vom 28. Februar 2012 E. 3 m.w.H.). 6.2 Die Milchmenge, welche die Mitglieder einer Ausstiegsorganisation während eines Milchjahres vermarkten dürfen (Produktionspotential), setzt sich zusammen aus der Basismenge (Art. 6 aVAMK), den Zusat z- kontingenten (Art. 7 aVAMK) sowie allfälligen Mehrmengen (Art. 12 aVAMK). Gemäss Art. 21 Abs. 2 aVAMK werden Verstösse der Au s- stiegsorganisationen gegen Bestimmungen der aVAMK mit Verwaltung s- massnahmen geahndet. Als ein solcher Ve rstoss werden unter anderem auch die Überschreitung des vorgängig definierten Produktionspotentials sowie die nicht projektkonforme Verwendung einer Mehrmenge erachtet (vgl. "Weisungen aVAMK", Anhang 2, S. 26). In seinem Urteil B -5839/2010 vom 28. Februar 2012 hat das Bundesve r- waltungsgericht in Bestätigung und Präzisierung seiner bisherigen Rech t- sprechung (vgl. Urteile des Bundesverwaltungsgerichts B-6199/2007 vom 15. Oktober 2008 E. 8.3.2 sowie B-6848/2008 vom 2. Juni 2010 E. 6.1.1) das Vorgehen der Vori nstanz bei der Frage der nicht projektkonformen Verwendung einer Mehrmenge sowie einer Überschreitung des Produkt i- onspotentials im Milchjahr 2008/09 grundsätzlich für rechtmässig befu n- den. Dabei hat es unter anderem auch festgestellt, dass die von der Vo r- instanz gestützt auf Art. 169 Abs. 2 LwG i.V.m. Art. 21 Abs. 2 aVAMK ausgesprochenen Verwaltungsmassnahmen auf einer genügenden g e- setzlichen Grundlage beruhen (vgl. E. 4 des erwähnten Urteils). Indessen hat das Bundesverwaltungsgericht bei der Art der Bemes sung der Ve r- waltungsmassnahme eine Präzisierung vorgenommen. So sind einerseits eine separate Verwaltungsmassnahme für die Überschreitung des vo r- gängig definierten Produktionspotentials – d.h. ohne Kürzung der Meh r- menge – und andererseits eine weitere separate Verwaltungsmassnahme für die nicht projektkonforme Verwendung der Mehrmenge auszuspr e- chen (vgl. E. 3.5 des erwähnten Urteils). Da die bewilligte Mehrmenge B-7844/2010 Seite 12 somit bei der Berechnung einer allfälligen Überschreitung des vorgängig definierten Produktionspotentials zur Gänze berücksichtigt wird, kann die Frage der Zulässigkeit des Teilwiderrufs der Mehrmenge offen gelassen werden (vgl. E. 5.3 des erwähnten Urteils). 6.3 Gemäss Art. 61 Abs. 1 VwVG entscheidet die Beschwerdeinstanz in der Sache selbst und wei st diese nur ausnahmsweise an die Vorinstanz zurück. Dabei hebt sie – sofern sich dies als notwendig erweist – die an- gefochtene Verfügung auf und entscheidet anstelle der Vorinstanz neu, sofern die Str eitsache entscheidungsreif ist. Letzteres ist vorliegend der Fall. 7. 7.1 In einem ersten Schritt ist die Verwaltungsmassnahme für die Übe r- schreitung des vorgängig definierten Produktionspotentials – d.h. ohne Kürzung der Mehrmenge – zu berechnen. Dabei ist von den zutreffenden Berechnungen der Vorinstanz in deren Verfügung vom 12. Oktober 2010 auszugehen, welche von der Beschwerdeführerin nicht bestritten werden. Somit ergibt sich folgende Berechnung: 6'638'931 kg Milch vermarktet durch die A._______ - 6'663'250 kg Produktionspotential (5'839'250 kg Basismenge + 54'000 kg Zusatzkontingente + 770'000 kg Mehrmenge) = - 24'319 kg zu Unrecht vermarktete Milch Es ist somit festzustellen, dass der Beschwerdeführerin keine Überschrei- tung vorgeworfen werden kann. Es ist ihr daher in diesem Punkt keine Verwaltungsmassnahme aufzuerlegen. 7.2 7.2.1 In einem zweiten Schritt ist die Verwaltungsmassnahme für die nicht projektkonforme Verwendung der Mehrmenge zu berechnen. Bei der B e- rechnung des Umfangs der nicht projektkonform verwendeten Mehrme n- ge ist dabei das gesamte Mehrmengenprojekt zu berücksichtigen. 7.2.2 Die Beschwerdeführerin stellt sich auf den Standpunkt, dass in ihrer Mehrmenge von 770'000 kg 133'000 kg Milchverlust enthalten sei, we l-B-7844/2010 Seite 13 cher nicht ex portiert werden müsse. Sie rügt damit die Berechn ung des Solls an Exporten. Gemäss Art. 12 Abs. 1 aVAMK kann eine Ausstiegsorganisation mit Z u- stimmung der Vorinstanz eine zusätzliche Milchmenge (Mehrmenge) vermarkten. Die Zustimmung wird erteilt, wenn die Ausstiegsorganisation den Bedarf für die Mehrmen ge ausweisen kann und gilt für ein Mi lchjahr (Art. 12 Abs. 2 aVAMK). Entscheidend ist somit einzig und allein, ob die Ausstiegsorganisation der Vorinstanz überzeugend darlegen kann, dass sie eine zusätzliche Milchmenge vermarkten kann. Dies steht in keinem Zusammenhang mit der Problematik von Milchverlusten. Wie die Vori n- stanz zutreffend ausführt, führt ein Milchverlust nicht automatisch zu e i- nem Anspruch auf Erteilung einer Mehrmenge. Der Bedarf an Letzterer muss vielmehr konkret nachgewie sen werden. Aus den diesbezüglichen Schriftwechseln sowie der Verfügung vom 3. Juli 2008 ist klar erkennbar, dass die Vorinstanz nie einen anderen Standpunkt vertrat als denjenigen, dass für die Herstellung von 70 Tonnen Bergkäse rund 770'000 kg Milch benötigt werden und für diese Herstellung die entsprechende Mehrmenge bewilligt werden sollte. Die 133'000 kg Milchverlust wurden hingegen von der Vorinstanz nie thematisiert. Auch ist anzumerken, dass sich die B e- schwerdeführerin mit E-Mail vom 1. Juli 2008 mit der Anpassung der be- antragten Mehrmenge von 956'500 kg auf 770'000 kg explizit einverstan- den erklärte. Der Milchverlust war somit entgegen der Ansicht der B e- schwerdeführerin nicht in den 770'000 kg enthalten . Aus der Verfügung vom 3. Juli 2008 ist zudem klar ersichtlich, dass von den 770'000 kg Milch 80 % der Mehrmenge in Milchäquivalenten (MAQ) hätten exportiert wer- den müssen (vgl. auch "Weisungen aVAMK", S. 13). Wäre die Beschwer- deführerin mit dieser Vorgabe nicht einverstanden gewesen bzw. hätte es aus ihrer Sicht Bedarf für klärende Gespräche gegeben, so hätte sie dies der Vorinstanz melden bzw. die Mehrmengenv erfügung anfechten mü s- sen. Vorliegend sind jedoch keine Anzeichen dafür ersichtlich, dass sich die Beschwerdeführerin mit der Verfüg ung nicht einverstanden erklärt oder jemals gegenüber de r Vorinstanz die Ansicht vertreten hätte , dass 133'000 kg dieser 770'000 kg nicht hätten exportiert werden müssen. 7.2.3 Es ist somit festzustellen, dass die Berechnungen der Vorinstanz in ihrer Verfügung vom 12. Oktober 2010, welche auch durch die entspr e- chenden Controllingformulare gestützt werden, zutreffend sind. Daraus ergibt sich folgende Berechnung: B-7844/2010 Seite 14 17'027'303 MAQ Effektive Exporte angerechnet für die Kontrolle des Mehrmen- genprojektes - 20'602'215 MAQ Soll an Exporten des gesamten Projektes = - 3'574'912 MAQ Effektive Abweichung berücksichtigt, um zu bestimmen, ob das Mehrmengenprojekt erfüllt ist Diese 3'574'912 MAQ an Käse entsprechen 4'468'640 kg Milch. Da die Fehlmenge von 4'468'640 kg Milch grösser ist als die total für das Export- projekt der C._______ AG bewilligten Mehrmengen (2'626'350 kg), ist für die Berechnung der Sanktion im Falle der Beschwerdeführerin die g e- samte mit Verfügung vom 3. Juli 2008 bewilligte Mehrmenge von 770'000 kg zu berücksichtigen. 7.2.4 In seinem Urteil B -5839/2010 vom 28. Februar 2012 hat das Bu n- desverwaltungsgericht festgestellt, dass für die nicht projektkonforme Verwendung der Mehrmenge gemäss konstanter Praxis von einem M a- ximalsanktionsansatz von 10 Rappen/kg Milch auszugehen ist (E. 5.3.2 des erwähnten Urteils). Die Bemessung der Sanktion hat indessen den Umständen des Einzelfalles und dem Verhältnismässigkeitsprinzip Rec h- nung zu tragen. Es ist anzumerken, dass der von der Beschwerdeführerin angeführte Ver- lust von Marktanteilen als eine systemimmanente mögliche Folgeerschei- nung einer marktwirtschaftlichen Ordnung schon ganz grundsätzlich nicht sanktionsmildernd gewertet werden kann. Zugunsten der Beschwerdefüh- rerin ist hingegen die grundsätzliche Beeinträchtigung der Exportmöglich- keiten für Schweizer Milch - und Käseprodukte aufgrund der schwierigen Wirtschaftslage und Marktsituation im Milchjahr 2008/09 zu berücksicht i- gen. Die Probleme im Mark tumfeld haben sich im Milchjahr 2008/09 in s- besondere auch im Vergleich zu den in E. 6.2 erwähnten, früher vor Bun- desverwaltungsgericht verhandelten Fällen intensiviert, so dass es sich unter diesen Umständen rechtfertigt, den erwähnten Maximalsanktion s- ansatz von 10 Rappen/kg Milch nicht auszuschöpfen und einen Sankti- onsansatzes in der Höhe von 8 Rappen/kg Milch anzuwenden. 8. Zusammenfassend ist festzustellen, dass der Beschwerdeführerin zwar keine Verwaltungsmassnahme für die Überschreitung des vorgängig defi- nierten Produktionspotentials aufzuerlegen ist, jedoch eine solche für die B-7844/2010 Seite 15 nicht projektkonforme Verwendung der Mehrmenge. Letztere beläuft sich auf Fr. 61'600.- (770'000 kg x Fr. 0.08), zuzüglich der Gebühren der Vo r- instanz. Da Letztere in ihrer Verfü gung eine Verwaltungsmassnahme i n der Höhe von insgesamt Fr. 61'200.- auferlegt hat, führt dies zu einer um Fr. 400.- höheren Sanktion und damit zu einer Schlechterstellung der B e- schwerdeführerin gegenüber dem angefochtenen Entscheid ("reformatio in peius"). Aufgrund der Verletzung von Bundesrecht und d er durch die Beschwerdeführerin erfolgte n Stellungnahme vom 3. Juli 2012 ist eine "reformatio in peius" vorliegend zulässig (vgl. Art. 62 Abs. 2 und 3 VwVG). Die Ziff. 1 und 3 des Dispositivs der Verfügung vo m 12. Oktober 2010 sind dementsprechend aufzuheben. 9. Bei diesem Ausgang des Verfahrens ergibt sich, dass die Beschwerd e- führerin als vollständig unterlegene Partei die Kosten des Verfahrens trägt (Art. 63 Abs. 1 VwVG, Art. 1 ff. des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsg e- richt [VGKE, SR 172.320.2]). Diese werden auf Fr. 3'500.- festgelegt und mit dem geleisteten Kostenvorschuss in Höhe von Fr. 2'500.- verrechnet. Der den Kostenvorschuss übersteigende Betrag von Fr. 1'000.- hat die Beschwerdeführerin innert 30 Tagen nach Eröffnung des Urteils zu Guns- ten der Gerichtskasse zu überweisen. Die Beschwerdeführerin hat keinen Anspruch auf Parteientschädigung (Art. 64 Abs. 1 VwVG, Art. 7 Abs. 1 VGKE). 10. Art. 83 lit. s Ziff. 1 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht vom 17. Juni 2005 (Bundesgerichtsgesetz, BGG, SR 173.110) erfasst sämtl i- che Entscheide, welche die Milchkontingentierung betreffen und schliesst Entscheide im Zusammenhang mit dem Ausstieg aus der Milchkontingen- tierung und dabei insbesondere auch finanzielle Sanktionen, die bei u n- rechtmässig vermarkteter Milch auszusprechen sind, ein (vgl. Urteil des Bundesgerichts 2C_845/2008 vom 18. Juni 2009 E. 2.4 m.w.H., Urteil des Bundesverwaltungsgerichts B-2625/2009 vom 4. März 2010 E. 9 m.w.H.). Dieser Entscheid kann somit nicht mit Beschwerde in öffentli ch- rechtlichen Angelegenheiten an das Bundesgericht weitergezogen we r- den. Er ist endgültig. B-7844/2010 Seite 16 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Ziff. 1 und 3 des Dispositivs der Verfügung des Bundesamts für Landwirtschaft BLW vom 12. Oktober 2010 werden aufgehoben und der Beschwerdeführerin wird eine Verwaltungsmassnahme von Fr. 61'600.- (zuzüglich einer Gebühr der Vorinstanz von Fr. 500.-) auferlegt. Der Ge- samtbetrag der Verwaltungsmassnahme beläuft sich somit auf Fr. 62'100.-. 2. Die Verfahrenskosten von Fr. 3'500.- werden der Beschwerdeführerin auferlegt und mit dem geleisteten Kostenvorschuss in der Höhe von Fr. 2'500.- verrechnet. Der den Kostenvorschuss übersteigende Betrag von Fr. 1'000.- hat die Be schwerdeführerin innert 30 Tage n nach Eröff- nung des Urteils zu Gunsten der Gerichtskasse zu überweisen. 3. Es wird keine Parteientschädigung ausgerichtet. 4. Dieses Urteil geht an: – die Beschwerdeführerin (Einschreiben; Beilage: Einzahlungsschein; Akten zurück) – die Vorinstanz ([…]; Einschreiben; Akten zurück) Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber: Ronald Flury Alexander Schaer Versand: 16. August 2012