B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i ch t T ri b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T ri b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T ri b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung V E-3/2024 U r t e i l v o m 3 0 . J a n u a r 2 0 2 4 Besetzung Richterin Barbara Balmelli (Vorsitz), Richterin Regina Derrer, Richterin Gabriela Freihofer, Gerichtsschreiber Olivier Gloor. Parteien A._______, geboren am (...), Côte d'Ivoire, vertreten durch MLaw Alfred Ngoyi Wa Mwanza, Beschwerdeführer, gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Nichteintreten auf Asylgesuch und Wegweisung (Dublin-Verfahren); Verfügung des SEM vom 18. Dezember 2023 / N (…). E-3/2024 Seite 2 Sachverhalt: A. A.a Der Beschwerdeführer suchte am 28. Juni 2023 in der Schweiz um Asyl nach. Unter anderem gab er an, er sei am (…) geboren und somit minderjährig. A.b Ein Abgleich mit der europäischen Fingerabdruck-Datenbank (EURO- DAC) ergab, dass der Beschwerdeführer am 12. März 2023 in Italien dak- tyloskopisch erfasst worden war. A.c Nach Überstellung ins Bundesasylzentrum B._______ mandatierte der Beschwerdeführer mit Vollmacht vom 28. Juli 2023 die ihm zugewiesene Rechtsvertretung. A.d Die Vorinstanz stellte am 15. August 2023 bei den italienischen Behör- den ein Informationsersuchen gestützt auf Art. 34 der Verordnung (EU) Nr. 604/2013 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 26. Juni 2013 zur Festlegung der Kriterien und Verfahren zur Bestimmung des Mit- gliedstaats, der für die Prüfung eines von einem Drittstaatsangehörigen oder Staatenlosen in einem Mitgliedstaat gestellten Antrags auf internatio- nalen Schutz zuständig ist (ABl. L 180/31 vom 29.6.2013 , nachfolgend: Dublin-III-VO). B. Am 21. August 2023 fand die Erstbefragung für unbegleitete Minderjährige (EB UMA) statt. Im Wesentlichen führte der Beschwerdeführer aus, er kenne sein Geburts- datum, da ihm seine Mutter einmal ein Dokument mit den entsprechenden Angaben gezeigt habe. Einen Reisepass oder eine Identitätskarte habe er nie besessen. Zu einer möglichen Überstellung nach Italien führte der Beschwerdeführer aus, er sei nicht gesund und würde lieber in der Schweiz behandelt werden. Er leide an (…)- sowie (…). C. Am 29. August 2023 ersuchte die Vorinstanz die italienischen Behörden gestützt auf Art. 13 Abs. 1 der Dublin -III-VO um Rückübernahme des Be- schwerdeführers. E-3/2024 Seite 3 D. Die italienischen Behörden teilten der Vorinstanz am 7. September 2023 mit, der Beschwerdeführer sei in Italien mit anderem Nachnamen und mit dem Geburtsdatum (…) registriert. Er habe Italien verlassen, ohne ein Asyl- gesuch gestellt zu haben. E. Das von der Vorinstanz in Auftrag gegebene Altersgutachten vom 7. Sep- tember 2023 hält in seiner zusammenfassenden Beurteilung fest, die Un- tersuchung ergebe ein Durchschnittsalter von 21.4 bis 23.3 Jahren, wobei von einem Mindestalter von 19 Jahren auszugehen sei. Das vom Be- schwerdeführer angegebene Alter von (…) Jahren und (…) Monaten er- scheine daher ausgeschlossen. F. Am 12. September 2023 nahm der Beschwerdeführer Stellung zur Alters- abklärung sowie zur Absicht des SEM, das Geburtsdatum im Zentralen Migrationsinformationssystem (ZEMIS) auf den (…) festzusetzen. G. Am 30. Oktober 2023 fand eine ergänzende Anhörung zur Frage statt, ob der Beschwerdeführer auf seinem Weg nach Europa Opfer von Menschen- handel geworden sei. Im Anschluss daran wurde dem Beschwerdeführer als potentielles Opfer von Menschenhandel (in Libyen) gestützt auf Art. 13 des Übereinkommens vom 16. Mai 2005 zur Bekämpfung des Menschen- handels (SR. 0.311.543) eine Erholungs - und Bedenkzeit vo n 30 Tagen eingeräumt. H. Die Vorinstanz teilte den italienischen Behörden am 1. November 2023 mit, angesichts der nicht erfolgten Antwort auf das Übernahmesuchen innert Frist erachte sie Italien als den für das Asylverfahren des Beschwerdefüh- rers zuständigen Mitgliedstaat. I. Der Beschwerdeführer gab im V erlaufe des erstinstanzlichen Verfahrens Auszüge aus dem Straf - und Zivilstandsregister sowie einen Staatsange- hörigkeitsausweis, je in Kopie und im Original , zu den Akten. Dass – wie aus den Eingaben teilweise hervorzugehen scheint – eine Geburtsurkunde eingereicht worden wäre, kann den Akten nicht entnommen werden bezie- hungsweise liegt diesen eine sol che nicht bei. Es ist davon auszugehen, E-3/2024 Seite 4 dass damit effektiv der bei den Akten liegende Zivilstands registerauszug gemeint ist. J. Mit Verfügung vom 18. Dezember 2023 trat die Vorinstanz auf das Asylge- such nicht ein, ordnete die Wegweisung in den Dublin-Staat Italien an, be- auftragte den zuständigen Kanton mit dem Wegweisungsvollzug, händigte die editionspflichtigen Akten aus und hielt fest, das Geburtsdatum werde im Zentralen Migrationsinformationssystem ( ZEMIS) auf den (…) festge- legt sowie mit einem Bestreitungsvermerk versehen. Sodann wies sie da- rauf hin, dass einer allfälligen Beschwerde keine aufschiebende Wirkung zukomme. K. Am 20. Dezember 2023 teilte die zugewiesene Rechtsvertretung der Vor- instanz die Beendigung das Mandatsverhältnisses mit. L. Der Beschwerdeführer erhob mit Eingabe vom 28. Dezember 2023 Be- schwerde beim Bundesverwaltungsgericht. Er beantragt, der Entscheid der Vorinstanz sei aufzuheben und diese anzuweisen, auf das Asylgesuch ein- zutreten. Eventualiter sei die Sache zur weiteren Abklärung sowie neuer Entscheidung an die Vorinstanz zurückzuweisen. In verfahrensrechtlicher Hinsicht beantragt er die Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege – unter Verzicht auf Erhebung eines Kostenvorschusses – und die Beior d- nung einer amtlichen Rechtsvertretung sowie die Gewährung der aufschie- benden Wirkung der Beschwerde. M. Nach Eingang der Beschwerde wurde die Rechtssache in das vorliegende Verfahren betreffend Nichteintreten auf Asylgesuch und Wegweisung (Dis- positivziffern 1-5 sowie 7 der angefochtenen Verfügung) sowie das Verfah- ren E-433/2024 betreffend ZEMIS-Eintrag (Dispositivziffer 6 der angefoch- tenen Verfügung) aufgetrennt , zumal der Beschwerdeführer in seiner Rechtsmitteleingabe vom 28. Dezember 2023 zusätzlich die Be richtigung des Geburtsdatums im ZEMIS beantragt hatte (S. 7 unten). E-3/2024 Seite 5 N. Die Instruktionsrichterin setzte am 3. Januar 2024 gestützt auf Art. 56 VwVG mit superprovisorischer Massnahme den Vollzug der Wegweisung per sofort einstweilen aus. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 VGG ist das Bundesverwaltungsgericht zur Beurtei- lung von Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG zuständig und entscheidet auf dem Gebiet des Asyls in der Regel – wie auch vorlie- gend – endgültig (Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG; Art. 105 AsylG). Der Beschwer- deführer ist als Verfügungsadressat zur Beschwerdeführung legitimiert (Art. 48 VwVG). Auf die frist- und formgerecht eingereichte Beschwerde ist in Bezug auf die Anfechtung des Dublin-Nichteintretensentscheides somit einzutreten (Art. 108 Abs. 3 AsylG; Art. 105 AsylG i.V.m. Art. 37 VGG und Art. 52 Abs. 1 VwVG). 1.2 Aufgrund der Verfahrenstrennung wird der Entscheid der Vorinstanz über den ZEMIS -Eintrag in einem separaten Verfahren ( E-433/2024) be- handelt, weshalb die Dispositivziffer 6 der angefochtenen Verfügung nicht Gegenstand des vorliegenden Beschwerdeverfahrens betreffend den Dub- lin-Nichteintretensentscheid bildet. 2. 2.1 Mit Beschwerde kann die Verletzung von Bundesrecht sowie die un- richtige oder unvollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachver- halts gerügt werden (Art. 106 Abs. 1 AsylG). 2.2 Bei Beschwerden gegen einen Dublin-Nichteintretensentscheid ist die Beurteilungskompetenz der Beschwerdeinstanz grundsätzlich auf die Frage beschränkt, ob die Vorinstanz bei vollständig und richtig festgestell- tem Sachverhalt auf das Asylgesuch zu Recht oder Unrecht nicht eingetre- ten ist (vgl. BVGE 2012/4 E. 2.2 m.w.H.). Gemäss Art. 31a Abs. 1 Bst. b AsylG wird in der Regel auf Asylgesuche nicht eingetreten, wenn Asylsuchende in einen Drittstaat ausreisen kön- nen, der für die Durchführung des Asyl - und Wegweisungsverfahrens staatsvertraglich zuständig ist. Zur Bestimmung des staatsvertraglich zu- ständigen Staates prüft das SEM die Zuständigkeits kriterien nach der E-3/2024 Seite 6 Dublin-III-VO. Führt diese Prüfung zur Feststellung, dass ein anderer Mit- gliedstaat für die Prüfung des Asylgesuchs zuständig ist, tritt das SEM, nachdem der betreffende Mitgliedstaat einer Überstellung oder Rücküber- stellung zugestimmt hat – oder bei fingierter Zustimmung – auf das Asyl- gesuch grundsätzlich nicht ein. 3. In der angefochtenen Verfügung führt die Vorinstanz aus, die Angaben des Beschwerdeführers zu seinem Alter sowie seinen Lebensstationen seien vage und im Ergebnis nicht über zeugend ausgefallen. Auch würden die Erkenntnisse des in Auftrag gegebenen Altersgutachtens den Altersanga- ben des Beschwerdeführers widersprechen. Bei den von ihm eingereichten Unterlagen handle es sich sodann nicht um rechtsgenügliche Dokumente. Obwohl diese Dokumente im Mai 2023 ausgestellt und nach der Befragung bei der Vorinstanz nachgereicht worden seien, habe der Beschwerdeführer anlässlich der EB UMA vom 21. August 2023 zu Protokoll gegeben, er wisse nicht, wie er Unterlagen beschaffen könn e. Es sei deshalb unklar, wie er letztendlich in den Besitz dieser Dokumente gelangt sei. Weiter führt die Vorinstanz aus, der Beschwerdeführer werde als mögliches Opfer von Menschenhandel auch in Italien Betreuung und Schutz erhalten. Das italienische Asylsystem weise keine systemischen Mängel auf, welche einer Überstellung entgegenstehen würden. Italien sei im Asylbereich fer- ner an eine Vielzahl von unions- sowie völkerrechtliche Vorgaben gebun- den, welche namentlich auch die medizin ische Versorgung der Schutzsu- chenden gewährleisteten. Ein Selbsteintritt durch die Schweizer Behörden dränge sich nicht auf. 4. In der Rechtsmitteleingabe wird geltend gemacht, der Beschwerdeführer habe kohärente Angaben zu seinem Alter gemacht und entsprechende Un- terlagen zu den Akten gereicht. Vor diesem Hintergrund habe das Ergebnis der erstellten Altersanalyse nur untergeordnete Aussagekraft und das von ihm geltend gemachte Alter sei genügend dargelegt. Des Weiteren habe die Vorinstanz das Aufnahmegesuch bei den italienischen Behörden noch vor Ausfertigung des Altersgutachtens gestellt. Sodann habe sie die An- frage insofern zu früh gestellt, als der Beschwerdeführer später noch Un- terlagen zu seinem Alter eingereicht habe, von welchen die italienischen Behörden hätten Kenntnis nehmen können müssen. Das SEM habe in die- ser Hinsicht das Recht auf einen fairen Prozess verletzt, namentlich das Recht auf Gewährung des rechtlichen Gehörs. Auch habe das SEM das E-3/2024 Seite 7 Beschleunigungsgebot verletzt, indem es die im Gesetz vorgesehenen Verfahrensfristen (Art. 37 AsylG) überschritten habe. 5. 5.1 Einleitend ist festzuhalten, dass unbestritten ist, dass die italienischen Behörden innerhalb der einschlägigen Frist (Art. 2 2 Abs. 1 Dub lin-III-VO) das Aufnahmegesuch nicht beantwortet haben und damit grundsätzlich für die Prüfung des Asylgesuchs zuständig geworden sind (Art. 22 Abs. 7 Dub- lin-III-VO). 5.2 Der Beschwerdeführer rügt eine Verletzung seiner Verfahrensrecht e, weil die Vorinstanz d ie Anfrage bei den italienischen Behörden auf Über- nahme vor Erstellung des Altersgutachtens getätigt und diesen nicht die von ihm zu den Akten gereichten Unterlagen zugestellt habe. Einerseits ist diesbezüglich festzuhalten, dass dem SEM nicht vorgehalten werden kann, dass der Beschwerdeführer erst nach Anfrage bei den italienischen Behör- den Dokumente zu den Akten gereicht hat. Andererseits kann auch dahin gestellt bleiben, ob die Vorinstanz verpflichtet gewesen wäre, die vom Be- schwerdeführer eingereichten Unterlagen nachträglich den italienischen Behörden zuzustellen; dies deshalb, weil diese angesichts der ungenutz- ten Antwortfrist offensichtlich überhaupt keine entsprechende Würdigung vorgenommen zu haben scheinen – im Übrigen auch nicht in Bezug auf das ihnen durch die Vorinstanz nachgereichte Altersgutachten. Eine Fest- stellung der Verletzung der Verfahrensrechte – falls eine solche überhaupt vorliegen sollte – würde nichts daran ändern, dass sich die Zuständigkeit der italienischen Behörden in casu bereits daraus ergibt, dass diese nicht innerhalb der vorgesehenen Frist auf das Übernahmeersuchen reagiert ha- ben (Art. 22 Abs. 7 Dublin-III-VO). Insofern ist nachfolgend nur zu prüfen, ob der Beschwerdeführer allenfalls aufgrund seines Alters nicht nach Ita- lien überstellt werden kann (vgl. Art. 8 Abs. 4 Dublin-III-VO). 5.3 Dem Beschwerdeführer ist darin zuzustimmen, dass die Vorinstanz die im Gesetz vorgesehenen verfahrensmässigen Ordnungsfristen , vorab Art. 37 Abs. 1 AsylG, nicht eingehalten hat . Dies ist unter anderem dem Umstand geschuldet, dass ihm eine Bedenkzeit im Sinne von Art. 13 des Übereinkommens zur Bekämpfung des Menschenhandels eingeräumt wurde, während welcher ohnehin keine Wegweisung hätte vorgenommen werden dürfen. Alleine wegen der Nichteinhaltung der verfahrensrechtli- chen Ordnungsfristen liegt noch kein Fall von Rechtsverweigerung bezie- hungsweise Rechtsverzögerung vor. Sodann ist die Verfahrensdauer für sich genommen offensichtlich kein zwingender Grund, das E-3/2024 Seite 8 Selbsteintrittsrecht im Sinne von Art. 17 Abs. 1 Dublin -III-VO auszuüben, zumal der Schweizer Verordnungsgeber den diesbezüglichen Handlungs- spielraum der Vorinstanz auf humanitäre Gründe einschränkt (vgl. Art. 29a Abs. 3 der Asylverordnung 1 über Verfahrensfragen [AsylV 1, SR 142.311]). Ergänzend ist festzuhalten, dass die Kantonszuteilung nicht im Rahmen einer Überweisung ins erweiterte Verfahren erfolgt e, was für Dublin-Ver- fahren gesetzlich auch gar nicht vorgesehen ist. Soweit der Beschwerde- führer in der Rechtsmitteleingabe auf die entsprechenden Verfahrensfris- ten verweist, ist nicht weiter darauf einzugehen. 5.4 Vorliegend ist das Alter des Beschwerdeführers b eziehungsweise die Frage umstritten, ob es sich bei ihm um eine minderjährige oder volljährige Person handelt. Praxisgemäss wird bei unbegleiteten, minderjährigen Asyl- suchenden von einer Überstellung in einen anderen Dublin -Staat grund- sätzlich abgesehen (vgl. Art. 8 Abs. 4 Dublin-III-VO). In Bezug auf das Altersgutachten ist festzuhalten, dass gemäss Rechts- praxis die Untersuchung der Schlüsselbeine bei der Einschätzung der Voll- beziehungsweise der Minderjährigkeit das gewichtigste Indiz darstellt. Im Falle von fehlenden Angaben zu den Alterspannen (vgl. dazu BVGE 2018 VI/3 E. 4.2.2) wird zudem berücksichtigt, ob die Untersuchung der Zähne zum Ergebnis der Schlüsse lbeinuntersuchung in Wider spruch steht (vgl. aus jüngerer Zeit: Urteile des BVGer D-6239/2023 vom 6. Dezember 2023 E. 7.4.3 sowie D-6160/2023 vom 20. Novem ber 2023 E. 8.3.2). Gemäss der einschlägigen Literatur ergeben sich ferner keine Anhaltspunkte für gravierende interethnische Differenzen im zeitlichen Verlauf der Skelettrei- fung, so dass die Erge bnisse der massgebenden Referenzstudien auch auf andere ethnische Gruppen übertragbar sind (vgl. statt vieler: Urteil des BVGer E-5259/2023 vom 17. Oktober 2023 E. 7.5 m.w.H.). In Bezug auf den Beschwerdeführer kommt die Untersuchung der Schlüs- selbeine zum Ergebnis, dass dieser volljährig ist. Die Zahnuntersuchung ergibt dagegen ein Mindestalter von (…) Jahren. In Ermangelung einer ge- nügenden Vergleichsgrundlage der Altersspannen und dem Vorliegen un- terschiedlicher Untersuchungsergebnisse kann dem Gutachten demnach nur eine verminderte Aussagekraft attestiert werden. Es ist jedoch zu be- achten, dass die Zahnuntersuchung nur wenige Monate unter der Volljäh- rigkeit liegt und das aussagekräftigste Beurteilungskriterium, die Schlüs- selbeinuntersuchung, von einem Mindestalter von (…) Jahren ausgeht, weshalb dem Gutachten nicht jegliche Aussagekraft abzusprechen E-3/2024 Seite 9 beziehungsweise im Rahmen der vorzunehmenden Gesamtwürdigung mit den dargelegten Vorbehalten zu berücksichtigen ist. Es ist weiter zu beachten, dass der Beschwerdeführer in Italien als volljäh- rige Person und überdies mit einem anderen Nachnamen registriert ist. Im Zusammenhang mit den eingereichten Unterlagen (insbesondere die Ori- ginale des Nachweises der Staatsbürgerschaft sowie des Zivilstands- und Strafregisterauszuges), welche seine Geburtsangaben bestätigen sollen, fällt auf , dass – wie bereits durch die Vor instanz festgestellt – der Be- schwerdeführer trotz entsprechender Frage diese anlässlich der Befragung nicht erwähnt hat, obwohl deren Ausstellung – im Mai 2023 – noch vor dem Zeitpunkt der Asylgesuchstellung in der Schweiz datiert. Vielmehr erklärte er im Zeitpunkt der Befragung, er wisse nicht, wie er Unterlagen beschaffen könne (vgl. SEM -Akten A22/8 Ziff. 4.07) . Zu den entsprechenden Vor be- halten der Vorinstanz macht der rechtlich vertretene Beschwerdeführer in der Rechtsmitteleingabe keine Ausführungen. Damit kann er die begrün- deten Zweifel der Vor instanz an der Authentizität der Dokumente bezie- hungsweise der darin enthaltenen Angaben nicht restlos und überzeugend beseitigen, zumal es aufgrund der Beschaffenheit der Dokumente auch durchaus möglich scheint, diese mit relativ überschaubarem Aufwand zu reproduzieren. Angesichts der vorstehenden Ausführungen gelangt das Gericht zum Schluss, dass es dem Beschwerdeführer im Ergebnis nicht gelingt, seine geltend gemachte Minderjährigkeit glaubhaft darzulegen (zur Beweisla st vgl. BVGE 2018 VI/3 E. 3 und 4.2.3 m.w.H.). 5.5 Nachdem aufgrund des Vorstehenden das Alter des Beschwerdefüh- rers einer Überstellung in den zuständigen Dublin -Staat nicht entgegen- steht, ist weiter festzuhalten, dass die Vorinstanz bereits zutreffend festge- stellt hat, dass das italienische Asyls ystem keine systemischen Mängel aufweise, und richtigerweise auf Italiens völker - sowie unionsrechtliche Verpflichtungen gegenüber Schutzsuchenden verwiesen hat. Sodann hat die Vorinstanz ebenfalls zutreffend festgestellt, die geltend gemachten und nicht weiter belegten gesundheitlichen Probleme des Beschwerdefüh rers ([…]) könnten auch in Italien behandelt werden. Den diesbezüglichen Aus- führungen wird in der Beschwerdeeingabe nichts Substantielles entgegen- gesetzt und es kann auf die Ausführungen in der angefochtenen Verfügung verwiesen werden (zum beantragten Selbsteintritt vgl. das bereits unter E. 5.3 Ausgeführte). E-3/2024 Seite 10 6. Angesichts des in den vorstehenden Erwägungen Ausgeführten ist festzu- stellen, dass die Vorinstanz zu Recht gestützt auf Art. 31 a Abs. 1 Bst. b AsylG auf das Asylgesuch nicht eingetreten und die Wegweisung sowie den Vollzug angeordnet hat. Die Beschwerde ist abzuweisen. Damit ist der Antrag auf Erteilung der aufschiebenden Wirkung der Be- schwerde gegenstandslos geworden. 7. 7.1 Bei diesem Ausgang des Verfahrens wären die Kosten dem Beschwer- deführer aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 VwVG). Das mit Eingabe vom 28. Dezember 2023 gestellte Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ist vorliegend gutzuheissen, da die in der Rechtsmittelein- gabe gestellten materiellen Anträge nicht von vornherein als aussichtlos zu qualifizieren waren und aufgrund der Akten von der Bedürftigkeit des Be- schwerdeführers ausgegangen werden kann. Der mandatierte Rechtsver- treter ist als amtlicher Rechtsbeistand einzusetzen. Das Gesuch um Ver- zicht auf Erhebung eines Kostenvorschusses wird somit nachträglich ge- genstandslos. 7.2 Die Vertretungskosten lassen sich aufgrund der Akten zuverlässig ab- schätzen (Art. 14 Abs. 2 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]). Gestützt auf die in Betracht zu ziehenden Bemessungs- faktoren (Art. 9 –13 VGKE) ist ein amtliches Honorar in der Höhe von Fr. 800.– (inkl. Auslagen) auszurichten. (Dispositiv nächste Seite) E-3/2024 Seite 11 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 2. (…) 3. Dem (…) Rechtsbeistand wird zulasten der Gerichtskasse ein Honorar von Fr. 800.– zugesprochen. 4. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die zuständige kantonale Behörde. Die vorsitzende Richterin: Der Gerichtsschreiber: Barbara Balmelli Olivier Gloor Versand: