<!DOCTYPE html> <html lang="de"><head><meta charset="utf-8"/></head><!DOCTYPE html> <html lang="de"><head><meta charset="utf-8"/></head><body><div class="cell small-12 contentContainer printArea"> <div> <div align="left"> <table class="pt-000000" dir="ltr"> <tr class="pt-000001"> <td class="pt-000002"> <h1 class="pt-berschrift1" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart" lang="de-CH">Sozialversicherungsgericht</span> </h1> <h1 class="pt-berschrift1-000003" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart" lang="de-CH">des Kantons Zürich</span> </h1> </td> <td class="pt-000004"> <h1 class="pt-berschrift1-000005" dir="ltr"></h1> </td> </tr> </table> </div> <a class="pt-000006" id="G_NR"></a> <p class="pt-Standard" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000007" lang="de-CH">AL.2022.00318</span> </p> <a class="pt-000006" id="AHV_NR"></a> <p class="pt-Standard" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000007" lang="de-CH" xml:space="preserve"> </span> </p> <a class="pt-000006" id="G_NR_VI"></a> <p class="pt-Standard" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000007" lang="de-CH" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000008" dir="ltr"> <span class="pt-000009" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000010" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">I. Kammer</span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Sozialversicherungsrichterin Fehr, Vorsitzende</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013"> <br/>‎</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Sozialversicherungsrichter Bachofner</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013"> <br/>‎</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Ersatzrichter Wilhelm</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000013"> <br/>‎</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Gerichtsschreiberin Gasser Küffer</span> </p> <h2 class="pt-berschrift2" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000014" lang="de-CH">Urteil vom 13. April 2023</span> </h2> <p class="pt-StandardEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">in Sachen</span> </p> <p class="pt-RubrumFett" dir="ltr"> <a class="pt-000006" id="_Hlk141127619"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">X.___</span> <a class="pt-000006" id="CURSOR"></a> <a class="pt-000006" id="_GoBack"></a> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Beschwerdeführer</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">vertreten durch Rechtsanwalt Didier Kipfer</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Kipfer Anwaltskanzlei</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Höhestrasse 54, 8702 Zollikon</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">gegen</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-RubrumFett" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000016" lang="de-CH">Arbeitslosenkasse des Kantons Zürich</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Einkaufszentrum Neuwiesen</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Zürcherstrasse 8, Postfach 474, 8405 Winterthur</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Beschwerdegegnerin</span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-RubrumEinzug" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000017" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000018"> <br/>‎</span> <span class="pt-000019" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Erwgungen" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">Sachverhalt:</span> </p> <p class="pt-000021" dir="ltr"> <span class="pt-000022" lang="de-CH">1.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Der 1973 geborene X.___ war seit der Gründung der </span> <a class="pt-000006" id="_Hlk141127643"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Y.___ </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">AG im Dezember 2008 Hauptaktionär und im Verwaltungsrat der Gesellschaft, ab 5. Mai 2015 amtete er als Präsident des Verwaltungsrates (Urk. 7/68-80, 11). Ab 1. Januar 2015 war er zudem als Geschäftsführer der Gesellschaft tätig (Urk. 7/252 f.). Am 20. Mai 2022 verkaufte er seine 521 Aktien (Urk. 7/196-199). Nach der Kündigung seiner Arbeitsstelle als Geschäftsführer durch die Arbeitgeberin am 30. Mai 2022 per 31. Mai 2022 (Urk. 7/245) meldete er sich am 31. Mai 2022 bei der Arbeitslosenversicherung zum Leistungsbezug ab 1. Juni 2022 an (Urk. 7/248-251). Mit Tagebucheintrag vom 1. September 2022 wurde der Versicherte im Handelsregister des Kantons Zürich in seiner Funktion als Verwaltungsratspräsident der Y.___ AG gelöscht (Urk. 7/129). Mit Verfügung vom 5. September 2022 verneinte die Arbeitslosenkasse des Kantons Zürich einen Anspruch des Versicherten auf Arbeitslosenentschädigung ab 1. Juni 2022 unter Hinweis auf seine arbeitgeberähnliche Stellung (Urk. 7/142-143). Die Einsprache des Versicherten vom 6. September 2022 (Urk. 7/103-122) wies die Arbeitslosenkasse nach ergänzenden Abklärungen (Urk. 7/94, 7/66-80, 7/63-65, 7/56-59) mit Entscheid vom 9. November 2022 ab (Urk. 7/47-51 = Urk. 2). </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000024" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Am 11. November 2022 liess der Versicherte das Einzelunternehmen Z.___ im Handelsregister des Kantons Zürich eintragen (Urk. 10). Am 1. Dezember 2022 meldete er sich rückwirkend per 1. November 2022 von der Arbeitslosenversicherung ab (Urk. 7/46). </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000024" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-000021" dir="ltr"> <span class="pt-000022" lang="de-CH">2.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Am 9. Dezember 2022 erhob X.___ Beschwerde gegen den Einspracheentscheid vom 9. November 2022 und beantragte die Aufhebung des angefochtenen Entscheids sowie – sinngemäss – die Anerkennung seines Anspruchs auf Arbeitslosenentschädigung vom 1. Juni bis 31. Oktober 2022 (Urk. 1 S. 2 ff.). Die Beschwerdegegnerin schloss in ihrer Beschwerdeantwort vom 19. Januar 2023 auf Abweisung der Beschwerde (Urk. 6 S. 2), worüber der Beschwerdeführer mit Verfügung vom 23. Januar 2023 in Kenntnis gesetzt wurde (Urk. 9). Am 31. März 2023 wurde von Amtes wegen ein Internetauszug des Handelsregisteramts des Kantons Zürich zum Einzelunternehmen Z.___ zu den Akten genommen (Urk. 10), am 3. April 2023 derjenige zur Y.___ AG (Urk. 11).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000024" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Auf die Vorbringen der Parteien und die eingereichten Unterlagen wird, soweit für die Entscheidfindung erforderlich, nachfolgend eingegangen.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen" dir="ltr"> <a class="pt-000006" id="FUNKTION1"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">Das Gericht</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH" xml:space="preserve"> zieht in Erwägung:</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">1.</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">1.1</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Gemäss Art. 31 Abs. 3 lit. c des Bundesgesetzes über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung (AVIG) haben Personen, die in ihrer Eigenschaft als Gesellschafter, als finanziell am Betrieb Beteiligte oder als Mitglieder eines obersten betrieblichen Entscheidungsgremiums die Entscheidungen des Arbeitgebers bestimmen oder massgeblich beeinflussen können, sowie ihre mitarbeitenden Ehegatten keinen Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung. Praxisgemäss ist diese der Vermeidung von Missbräuchen dienende Bestimmung analog auf arbeitgeberähnliche Personen und deren Ehegatten anzuwenden, die Arbeitslosenentschädigung verlangen (Urteil des Bundesgerichts 8C_433/2019 vom 20. Dezember 2019 E. 4.1 mit Hinweis auf BGE 145 V 200 E. 4.1 mit weiteren Hinweisen).</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">1.2</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Die Frage, ob eine arbeitnehmende Person einem obersten betrieblichen Entscheidungsgremium angehört und ob sie in dieser Eigenschaft massgeblich Einfluss auf die Unternehmensentscheidungen nehmen kann, ist aufgrund der internen betrieblichen Struktur zu beantworten. Keine Prüfung des Einzelfalles ist erforderlich, wenn sich die massgebliche Entscheidungsbefugnis bereits aus dem Gesetz selbst (zwingend) ergibt. Dies gilt insbesondere für die Gesellschafter einer GmbH (Art. 804 ff. des Obligationenrechts, OR) sowie die (mitarbeitenden) Verwaltungsräte einer AG, für welche das Gesetz in der Eigenschaft als Verwaltungsrat in Art. 716-716b OR verschiedene, nicht übertrag- und entziehbare, die Entscheidungen des Arbeitgebers bestimmende oder massgeblich beeinflussende Aufgaben vorschreibt. Beim Geschäftsführer einer AG hat demgegenüber eine Prüfung der konkreten Gegebenheiten stattzufinden (Urteil des Bundesgerichts 8C_34/2021 vom 8. Juli 2021 E. 3.3 mit Hinweis auf BGE 145 V 200 E. 4.2 mit weiteren Hinweisen). </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"></p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">1.3</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">aus: </span> <a class="pt-000006" id="AL013"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Damit eine versicherte Person in arbeitgeberähnlicher Stellung oder deren mitarbeitender Ehegatte Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung hat, muss sie mit dem Ausscheiden aus dem Betrieb definitiv auch die arbeitgeberähnliche Stellung verlieren. Behält sie nach der Entlassung ihre arbeitgeberähnliche Stellung im Betrieb bei und kann sie dadurch die Entscheidungen des Arbeitgebers weiterhin bestimmen oder massgeblich beeinflussen, verfügt sie nach wie vor über die unternehmerische Dispositionsfreiheit, den Betrieb jederzeit zu reaktivieren und sich bei Bedarf erneut als Arbeitnehmerin oder Arbeitnehmer einzustellen. Ein solches Vorgehen läuft auf eine rechtsmissbräuchliche Umgehung der Regelung des Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG hinaus, welche ihrem Sinn nach der Missbrauchsverhütung dient und in diesem Rahmen insbesondere dem Umstand Rechnung tragen will, dass der Arbeitsausfall von arbeitgeberähnlichen Personen praktisch unkontrollierbar ist, weil sie ihn aufgrund ihrer Stellung bestimmen oder massgeblich beeinflussen können. Diese Rechtsprechung will nicht bloss dem ausgewiesenen Missbrauch an sich begegnen, sondern bereits dem Risiko eines solchen, welches der Ausrichtung von Arbeitslosenentschädigung an arbeitgeberähnliche Personen inhärent ist (Urteile des Bundesgerichts 8C_448/2018 vom 30. September 2019 E. 6, 8C_529/2016 vom 26. Oktober 2016 E. 5.2; vgl. Kupfer Bucher, Rechtsprechung des Bundesgerichts zum AVIG, 5. Auflage, Zürich/Basel/Genf 2019, S. 18 ff. mit Hinweisen zur Rechtsprechung).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">2.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">2.1</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Die Beschwerdegegnerin verneinte einen Anspruch des Beschwerdeführers auf Arbeitslosenentschädigung aufgrund dessen arbeitgeberähnlichen Stellung. Zwar sei das Arbeitsverhältnis mit Schreiben der Arbeitsgeberin vom 30. Mai 2022 gekündigt worden. Auch habe der Beschwerdeführer seine 521 Aktien per 20. Mai 2022 verkauft und gehe aus der Rücktrittserklärung vom 20. Mai 2022 hervor, dass er seinen Rücktritt als Präsident des Verwaltungsrates der Y.___ AG per diesem Datum erklärt habe, worauf das Handelsregisteramt die Y.___ AG aufgefordert habe, einen neuen Präsidenten des Verwaltungsrates zu bestimmen. Dennoch sei davon auszugehen, dass der Beschwerdeführer nach wie vor über eine arbeitgeberähnliche Stellung bei der Y.___ AG verfüge. So spreche primär der Umstand, dass sich die Domiziladresse der Gesellschaft noch immer an der Wohnadresse des Beschwerdeführers befinde, wobei diese explizit auf c/o Dr. X.___ laute, dafür. Unerheblich sei bei der Frage nach der arbeitgeberähnlichen Stellung, dass das Unternehmen gemäss Aussage des Beschwerdeführers keine Geschäftstätigkeit aufweise und zahlungsunfähig respektive überschuldet sei. Überdies sei den Akten zu entnehmen, dass geplant gewesen sei, die Y.___ AG bei erfolgreicher Finanzierung wieder zu aktivieren und Leute einzustellen, die die Projekte weiterführen könnten, weshalb davon auszugehen sei, dass der Beschwerdeführer seine Tätigkeit jederzeit wieder aufnehmen würde, wenn die Y.___ AG den Betrieb reaktivieren würde. Der Beschwerdeführer werde auf der Homepage der Y.___ AG sodann weithin als Chief Executive Officer genannt und habe auch nach seiner Anmeldung zum Leistungsbezug bei der Arbeitslosenversicherung die E-Mail-Adresse «X.___@Y.___.health» benutzt. Der Umstand, dass die derzeit im Handelsregister noch eingetragenen Verwaltungsräte einer anderen beruflichen Tätigkeit nachgingen, lasse des Weiteren darauf schliessen, dass die Y.___ AG für den Beschwerdeführer gegründet worden sei, dieser zu 100 % für diese tätig gewesen und wohl noch immer primärer Ansprechpartner für deren Belange sei. </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Ausserdem sei fraglich, ob der Beschwerdeführer gewillt gewesen sei, eine Arbeitnehmertätigkeit aufzunehmen, habe er doch am 1. November 2022 die Zulassung als selbständiger Arzt beantragt (Urk. 2 S. 2 ff.).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Mit der Beschwerdeantwort vom 19. Januar 2023 ergänzte die Beschwerdegegnerin im Wesentlichen, die Domiziladresse der Y.___ AG befinde sich aktuell immer noch an der Wohnadresse des Beschwerdeführers und es sei aufgrund der weiterhin aktiven Webseite davon auszugehen, dass immer noch geschäftsbezogene Anfragen kämen, weshalb nicht behauptet werden könne, der Beschwerdeführer verfüge über keine arbeitgeberähnliche Stellung bei derselben mehr (Urk. 6 S. 2 f.).</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">2.2</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Der Beschwerdeführer hielt indessen dafür, sein Arbeitsverhältnis sei per 31. Mai 2022 aufgelöst worden, er habe seine Aktien am 20. Mai 2022 verkauft und mit dem Rücktritt aus dem Verwaltungsrat am selben Tag alle Aufgaben per Ende Mai 2022 aufgegeben. Die Y.___ AG habe seinem Ansinnen, die Domiziladresse zu wechseln, nicht nachkommen wollen, da sie aufgrund der drohenden Insolvenz nicht noch mehr Kosten habe generieren wollen. Die Gesellschaft sei unter Freunden gegründet worden, weshalb es dem normalen Lauf der Geschäfte entspreche, dass man auch nach dem Ausscheiden mit Rat und Tat zur Seite stehe oder eben die Post weiterleite, wobei bei aufgegebener Geschäftstätigkeit kaum mehr Post empfangen worden sei (Urk. 1 Ziff. 6 ff.). Die weitere Verwendung der E-Mail-Adresse X.___@Y.___.ch durch ihn sei, da die Gesellschaft ihre Geschäftstätigkeit aufgegeben habe, aus gesellschaftlicher Sicht problemlos gewesen. Er habe diese Adresse auch für alle privaten Belange verwendet und verwende sie weiter, zumal ein Wechsel der E-Mail-Adresse äusserst mühsam sei. Hieraus könne jedenfalls nicht auf eine Aufrechterhaltung geschäftlicher Tätigkeiten geschlossen werden. Diese sei seit seinem Ausscheiden aus der Unternehmung eingestellt. Die Gesellschaft nehme auch keine Tätigkeiten mehr wahr, auch keine administrativen, weshalb er denn auch weiterhin auf der Website der Y.___ AG erscheine. </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Sodann habe er von Ende Mai 2022 bis Mitte Oktober 2022 eine Anstellung gesucht, jedoch nur Absagen erhalten. Als Familienvater sei er angesichts der zunehmenden Geldnot gezwungen gewesen, per 1. November 2022 die Selbständigkeit aufzunehmen (Urk. 2 S. 4 ff.). </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">2.3</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Streitig und zu prüfen ist, ob die Beschwerdegegnerin den Anspruch des Beschwerdeführers auf Arbeitslosenentschädigung vom 1. Juni bis zur Abmeldung vom Leistungsbezug per 31. Oktober 2022 zu Recht zufolge einer arbeitgeberähnlichen Stellung verneint hat.</span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Erwgungen-000025" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">3.</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">3.1</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Unbestrittenermassen war der Beschwerdeführer bis zu seiner Entlassung per 31. Mai 2022 als Geschäftsführer der Y.___ AG tätig, einer Gesellschaft mit dem Zweck, den Verschreibungsprozess von Arzneimitteln zu unterstützen, um die Therapie des Patienten zu optimieren (Urk. 7/128). Ebenso steht fest, dass er bis 1. September 2022 (Tagebucheintrag) als Präsident des Verwaltungsrates mit Kollektivunterschrift zu zweien im Handelsregister des Kantons Zürich eingetragen (Urk. 7/128) und seit der Gründung der Gesellschaft Aktionär derselben war, anfänglich zu 50 % des Aktienkapitals (Urk. 7/69). Im Zeitpunkt des Verkaufs am 20. Mai 2022 besass er 521 der insgesamt 1123 Namenaktien (Urk. 7/79, 7/197, 11). </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">3.2</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Im Lichte der höchstrichterlichen Rechtsprechung, wonach es mit Blick auf die Beendigung der Organstellung nicht auf den Zeitpunkt der Löschung im Handelsregister ankommt, sondern vielmehr der tatsächliche Rücktritt, welcher unmittelbar wirksam wird, massgebend ist (ARV 2000 Nr. 34 S. 176; BGE 126 V 134 mit Hinweisen; Urteil des Bundesgerichts 8C_102/2018 vom 21. März 2018 E. 6.3), entfiel die formelle Organstellung des Beschwerdeführers aufgrund seiner Funktion als mitarbeitender Verwaltungsratspräsident (E. 1.2) mit seiner Rücktrittserklärung anlässlich der Generalversammlung der Y.___ AG vom 20. Mai 2022 (Urk. 7/205). Die dem Handelsregisteramt des Kantons Zürich am selben Tag gemeldete Mutation verzögerte sich in der Folge, weil die Gesellschaft weiterhin aus mehreren Mitgliedern bestand, weshalb die Mutation erst nach Bestimmung eines neuen Verwaltungsratspräsidenten erfolgen konnte (Urk. 7/203).</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">3.3</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Dass der Beschwerdeführer ab 1. Juni 2022 keine formelle Organstellung mehr innehatte, stellte die Beschwerdegegnerin denn auch nicht in Abrede (Urk. 2 S. 3). Strittig ist vielmehr, ob der Beschwerdeführer auch nach dem 31. Mai 2022 faktisch weiteren Einfluss auf die Entscheidungen der Gesellschaft im Sinne einer materiellen Organstellung hatte. Eine Stellung als faktisches Organ hatte der Beschwerdeführer als Geschäftsführer und Aktionär der Y.___ AG bis zur Kündigung des Arbeitsverhältnisses per 31. Mai 2022 unbestritten inne. </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">3.4</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Die Kündigung erfolgte gemäss Aktenlage zufolge der schwierigen wirtschaftlichen Situation der Gesellschaft bei einem Verlust im Jahr 2021 von Fr. 802'076.21 (Urk. 7/193, 7/205, 7/245). Dabei schlug der damalige Verwaltungsrat und nachmalige Verwaltungsratspräsident der Y.___ AG </span> <a class="pt-000006" id="_Hlk141128241"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">A.___ </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">(vgl. Urk. 7/128-129) der </span> <a class="pt-000006" id="_Hlk141128271"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Kantonalbank B.___ </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">mit Mail vom 24. Mai 2022 vor, die Firma für die nächsten drei Monate so stehen bleiben zu lassen (ohne Kosten), um dieselbe, falls die Finanzierung in den USA erfolgreich sei, wieder zu aktivieren, die Leute einzustellen und die Projekte weiterzuführen, andernfalls zu liquidieren (Urk. 7/200). Ein Liquidationsbeschluss wurde dem Handelsregister bis anhin nicht mitgeteilt (Urk. 11), dies obwohl die Gesellschaft gemäss Mail von A.___ an den Beschwerdeführer vom 4. Dezember 2022 in Absprache mit der Kreditgeberin Kantonalbank B.___ «nun» liquidiert werde (Urk. 3/3). </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Die Domiziladresse der Gesellschaft, welche seit 12. September 2012 an der Wohnadresse des Beschwerdeführers unter c/o Dr. X.___, </span> <a class="pt-000006" id="_Hlk141128335"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">C.___-Strasse. 10 C</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">, </span> <a class="pt-000006" id="_Hlk141128351"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">«Postleitzahl» D.___</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">, im Handelsregister eingetragen ist (Urk. 7/128), blieb auch nach dem Rücktritt des Beschwerdeführers aus dem Verwaltungsrat und der Kündigung als Geschäftsführer unverändert an derselben Adresse bestehen und erfuhr bis dato keine Änderung (Urk. 11). Der Beschwerdeführer wurde ausserdem zumindest bis 21. Oktober 2022 auf der Internetseite der Y.___ AG als Chief Executive Officer geführt (Urk. 7/52 und Aktenverzeichnis zu Urk. 7). </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">3.5</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Der Argumentation des Beschwerdeführers, wonach das Domizil nicht geändert worden sei, um aufgrund der drohenden Insolvenz nicht noch mehr Kosten zu generieren und er nur deshalb nach wie vor als Geschäftsführer auf der Website erscheine, weil die Gesellschaft keine Tätigkeiten mehr wahrnehme, mithin auch keine administrativen Aufgaben (E. 2.2), steht entgegen, dass die Gesellschaft zwischenzeitlich offensichtlich eine neue Webseite erstellen respektive die bisherige anpassen liess, mithin durchaus gewisse Aktivitäten, wohl auch mit Kostenfolgen, stattfanden und eine Liquidation der Gesellschaft bis anhin offensichtlich nicht durchgeführt wurde. Der (nunmehr) unter der Internet-Adresse Y.___.health geführten Internetseite sind keine Mitarbeitende (mehr) zu entnehmen, doch findet sich unter dem Impressum als Adresse weiterhin diejenige des Beschwerdeführers und erscheint er gar im bewegten Bild (vgl. unter: «…», eingesehen am 3.4.2023; zum Vergleich: Foto auf Lebenslauf, Urk. 7/89). Weiter fällt auf, dass der Beschwerdeführer seine E-Mail-Adresse nach der Anmeldung zur Arbeitsvermittlung vom 31. Mai 2022 von X.___@Y.___.ch (Urk. 7/222) zu X.___@Y.___.health wechselte (vgl. Urk. 7/161), mithin einen Mail-Adresswechsel im Einklang mit der aktuellen E-Mail-Kontaktadresse der Y.___ AG vornahm (vgl. Kontaktadresse, unter: «…», eingesehen am 3.4.2023). Er verwendete damit entgegen seiner Darstellung nicht einfach die bisherige E-Mail-Adresse weiter (Urk. 1 S. 5 unten), sondern aktualisierte dieselbe entsprechend den aktuellen Kontaktangaben der Gesellschaft. Soweit sich der Beschwerdeführer aus der Verwendung der E-Mail-Domain der Gesellschaft Vorteile im Bewerbungsverfahren versprach (vgl. Urk. 7/57), scheint dies zwar nachvollziehbar. Doch erklärt dies nicht die übrige Verwendung derselben. So fällt auf, dass in der Austrittsmeldung an die Vorsorgestiftung </span> <a class="pt-000006" id="_Hlk141128516"></a> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">E.___ </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">vom 20. Juni 2022, welche im Übrigen erst erfolgte, nachdem der Beschwerdeführer mit Schreiben der Beschwerdegegnerin vom 14. Juni 2022 aufgefordert worden war, die Austrittsabrechnung der beruflichen Vorsorge (BVG) einzureichen (Urk. 7/217-218), als Kontaktperson von Seiten Arbeitgeber der Beschwerdeführer selber angeführt wurde und zwar unter der E-Mail-Adresse X.___@Y.___.health (Urk. 7/161). </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">3.6</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Damit verdichten sich die Anhaltspunkte, dass der Beschwerdeführer - trotz fehlender formeller Organstellung und offizieller Kündigung seiner Arbeitsstelle – im hier relevanten Zeitraum vom 1. Juni bis 31. Oktober 2022 weiterhin massgeblich im Sinne einer arbeitgeberähnlichen Person an den Entscheidungen der Y.___ AG beteiligt gewesen war. Dabei ist irrelevant, dass das Unternehmen möglicherweise im Wesentlichen inaktiv war (BGE 123 V 238 E. 7b/bb). Auch bildet eine Überschuldung kein taugliches Kriterium dafür, das Ausscheiden einer Person in arbeitgeberähnlicher Stellung zu belegen (Urteil des Bundesgerichts C 110/03 vom 8. Juni 2004 E. 2.2), zumal nicht einzusehen ist, weshalb die Gesellschaft zwischenzeitlich nicht liquidiert wurde. </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Vielmehr gilt es zu berücksichtigen, dass die Rechtsprechung gemäss BGE 123 V 234 nicht nur dem ausgewiesenen Missbrauch an sich begegnen, sondern bereits das Risiko eines solchen verhindern will (E. 1.3). Damit eine arbeitgeberähnliche Person Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung hat, muss ihr Ausscheiden aus dem Betrieb endgültig sein. Dieses Ausscheiden muss anhand eindeutiger Kriterien gemessen werden können, welche keinen Zweifel am definitiven Austritt aus dem Betrieb übriglassen (Urteil des Bundesgerichts C 75/04 vom 20. April 2005 E. 3). </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">3.7</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Im hier zu beurteilenden Fall drängen sich aber massgebliche Zweifel am definitiven Austritt des Beschwerdeführers aus dem Unternehmen auf. Zwar erklärte er per 20. Mai 2022 seinen Rücktritt aus dem Verwaltungsrat und verkaufte seine Aktien per diesem Datum. Auch ist davon auszugehen, dass nach dem 31. Mai 2022 zumindest zunächst keine erheblichen Geschäftsaktivitäten mehr folgten. Jedoch stand bei erfolgreicher Finanzierung eine Wiederaktivierung der Geschäfte mit neuerlicher Anstellung von Mitarbeitenden und Weiterführung der Projekte im Raum (Urk. 7/200), was die Vermutung nahelegt, dass die Arbeitslosenversicherung zweckwidrig durch Auftragslücken entstandene finanzielle Engpässe abfedern und das Unternehmerrisiko absichern sollte (Urteil des Bundesgerichts 8C_191/2014 vom 4. Juni 2014 E. 4.4 mit Hinweisen). Hierfür spricht denn auch die mit nur einem Tag Frist ausgesprochene und vom Beschwerdeführer offensichtlich akzeptierte «ausserordentliche» Kündigung vom 30. auf den 31. Mai 2022 (Urk. 7/245). </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Dass der Beschwerdeführer als einziger in der Lage ist/wäre, diese Projekte voranzubringen, liegt nahe, führte er doch die Y.___ AG offensichtlich während Jahren als alleiniger Geschäftsführer (vgl. Urk. 7/52) bei einem Jahreslohn von Fr. 245'459.-- im Jahr 2021 (Urk. 7/209), dies in Personalunion mit seiner Funktion als Verwaltungsratspräsident und Hauptaktionär. Unter zusätzlicher Berücksichtigung dessen, dass die Y.___ AG gemäss Aktenlage auch bis anhin nicht liquidiert wurde, das Domizil der Gesellschaft weiterhin an der Wohnadresse des Beschwerdeführers und zwar explizit auf seinen Namen als Empfänger der Post (c/o) im Handelsregister eingetragen ist (Urk. 11), er nach seinem angeblichen Ausscheiden eine aktuelle E-Mail-Adresse der Y.___ AG benutzt(e), die Austrittsmeldung gegenüber der Pensionskasse vom 20. Juni 2022 unter Angabe des Beschwerdeführers als Kontakt von Arbeitgeberseite erfolgte, der Beschwerdeführer zumindest bis im Oktober 2022 als Geschäftsführer auf der Internetseite des Unternehmens angeführt wurde und mit den noch amtierenden Verwaltungsräten befreundet ist (Urk. 1 S. 4 f., 7/128-129), kann die Gefahr einer missbräuchlichen Beanspruchung der Arbeitslosenversicherung nicht ausgeschlossen werden. Als zu eng erweist sich die faktisch weiterbestehende Verbundenheit des Beschwerdeführers mit dem Unternehmen, zu wenig erkennbar war ein allfälliger Austritt für aussenstehende Dritte, als dass zweifelsfrei auf sein Ausscheiden aus dem Unternehmen und die Aufgabe seiner faktischen Organstellung geschlossen werden könnte. Dies gilt umso mehr, als Anzeichen einer zweckwidrigen Absicherung des Unternehmensrisikos über die Arbeitslosenversicherung aus den Akten deutlich werden. </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Die eingereichten Bestätigungen von Seiten der Y.___ AG, so auch diejenige von A.___ vom 4. Dezember 2022 (Urk. 3/3), mit welcher dieser darlegte, sie hätten die Adresse der Y.___ AG angesichts der drohenden Insolvenz nicht mehr ändern wollen, vermögen an dieser Schlussfolgerung nichts zu ändern, zumal die Kosten für eine Domiziländerung gemäss den Gebührenansätzen im Anhang zur Verordnung über die Gebühren für das Handelsregister (GebV-HReg) bei nur Fr. 30.-- liegen (GebV-HReg Anhang Ziff. 1.3). Angesichts der personellen Verflechtung der aktuellen Mitglieder des Verwaltungsrates mit dem Beschwerdeführer ist ausserdem in antizipierter Beweiswürdigung auf eine Befragung derselben zu verzichten (BGE 144 V 361 E. 6.5, 136 I 229 E. 5.3, je mit weiteren Hinweisen).</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH" xml:space="preserve">Dass der Beschwerdeführer mit seinem Anfang November 2022 gegründeten Einzelunternehmen Z.___ einen nahezu identischen Zweck verfolgt, wie die Y.___ AG (vgl. Urk. 10), legt sodann die Vermutung nahe, dass diese Gesellschaft zum Zwecke der Weiterbeschäftigung des Beschwerdeführers an den Projekten der Y.___ AG bis zur abschliessenden Klärung seiner Leistungsansprüche gegenüber der Arbeitslosenversicherung gegründet wurde. </span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">3.8</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Zusammengefasst erweist sich der Schluss der Beschwerdegegnerin, wonach der definitive Austritt des Beschwerdeführers aus der Y.___ AG nicht mit dem erforderlichen Beweisgrad der überwiegenden Wahrscheinlichkeit erstellt ist und vielmehr erhebliche Zweifel an seiner Aufgabe einer arbeitgeberähnlichen Stellung dem Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung in der Zeit vom 1. Juni bis 31. Oktober 2022 entgegenstehen, als zutreffend. Die Beschwerde ist folglich abzuweisen.</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000026" lang="de-CH">3.9</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000023" lang="de-CH">Anzufügen bleibt, dass die Verwaltung im Falle der Verneinung einer arbeitgeberähnlichen Stellung mitunter die Frage nach einer Einstellung in der Anspruchsberechtigung wegen selbstverschuldeter Arbeitslosigkeit (bei Akzeptanz einer die gesetzliche Frist missachtenden Kündigung: BGE 112 V 323 E. 2b) zu klären gehabt hätte. Auch die Tatsache, dass der Beschwerdeführer seinen Fokus offenkundig auf eine selbständige Erwerbstätigkeit richtete (vgl. dazu: Urk. 7/59 S. 4), wäre diesfalls näher abzuklären gewesen.</span> </p> <p class="pt-ErwgungHngend" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <h3 class="pt-berschrift3" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">Das Gericht erkennt:</span> <a class="pt-000006" id="BeginnMateriell"></a> </h3> <p class="pt-DispoHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000027" lang="de-CH">1.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Die Beschwerde wird abgewiesen.</span> </p> <p class="pt-DispoHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000027" lang="de-CH">2.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Das Verfahren ist kostenlos.</span> </p> <p class="pt-DispoHngend" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000027" lang="de-CH">3.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Zustellung gegen Empfangsschein an:</span> </p> <p class="pt-000028" dir="ltr"> <span class="pt-000029" lang="de-CH">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Rechtsanwalt Didier Kipfer unter Beilage einer Kopie von Urk. 10 und 11</span> </p> <p class="pt-000028" dir="ltr"> <span class="pt-000029" lang="de-CH">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Arbeitslosenkasse des Kantons Zürich unter Beilage einer Kopie von Urk. 10 und 11</span> </p> <p class="pt-000028" dir="ltr"> <span class="pt-000029" lang="de-CH">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">seco - Direktion für Arbeit</span> </p> <p class="pt-000030" dir="ltr"> <span class="pt-000029" lang="de-CH">-</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Amt für Wirtschaft und Arbeit (AWA)</span> </p> <p class="pt-Rechtsmittelbelehrung" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000027" lang="de-CH">4.</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH" xml:space="preserve">Gegen diesen Entscheid kann innert </span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000031" lang="de-CH">30 Tagen</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH" xml:space="preserve"> seit der Zustellung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff. in Verbindung mit Art. 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht, BGG). Die Frist steht während folgender Zeiten still: vom siebten Tag vor Ostern bis und mit dem siebten Tag nach Ostern, vom 15. Juli bis und mit 15. August sowie vom 18. Dezember bis und mit dem 2. Januar (Art. 46 BGG).</span> </p> <p class="pt-Rechtsmittelbelehrung" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, zuzustellen.</span> </p> <p class="pt-Rechtsmittelbelehrung" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat (Art. 42 BGG).</span> </p> <p class="pt-DispoHngend" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <h3 class="pt-berschrift3" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000020" lang="de-CH">Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich</span> </h3> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000032" lang="de-CH">Die Vorsitzende</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Die Gerichtsschreiberin</span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000032" lang="de-CH">Fehr</span> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH">Gasser Küffer</span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-Absatz-Standardschriftart-000011" lang="de-CH" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> <p class="pt-Standard-000012" dir="ltr"> <span class="pt-000015" xml:space="preserve"> </span> </p> </div> </div></body></html></html>