Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer Geschäfts-Nr.: NP230020-O/U Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter lic. iur. et phil. D. Glur und Oberrichter Dr. E. Pahud sowie Gerichtsschreiber MLaw B. Lakic Urteil vom 27. Juli 2023 in Sachen A._____, Beklagter und Berufungskläger vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____ gegen B._____, Klägerin und Berufungsbeklagte betreffend Forderung Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im vereinfachten Verfahren des Bezirksgerichtes Winterthur vom 20. März 2023; Proz. FV220053 - 2 - Rechtsbegehren: (sinngemäss; act. 1; Prot. Vi S. 5 f.) Es sei der Beklagte zur Bezahlung von Fr. 15'574.50 zu verpflichten, unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten des Beklagten. Urteil des Einzelgerichtes: 1. Der Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin den Betrag von Fr. 15'125.– zu bezahlen. Im Mehrbetrag wird die Klage abgewiesen. 2. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 2'550.– festgesetzt. Wird auf eine schriftliche Begründung dieses Entscheids verzichtet, ermäs- sigt sich die Entscheidgebühr auf zwei Drittel. 3. Die Entscheidgebühr wird dem Beklagten auferlegt. 4. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 5.-6. (Mitteilung / Frist schriftliche Begründung) Berufungsanträge: des Beklagten und Berufungsklägers (act. 33): " 1. Das Urteil des Bezirksgerichts Winterthur vom 20. März 2023 sei aufzuheben. 2. Die Klage von B._____ sei abzuweisen. 3. Eventualiter sei festzustellen, dass der Betrag von Fr. 15'125.-- für den Besuch der C._____ [Schule] vom Berufungskläger nicht geschuldet ist. 4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beru- fungsbeklagten" - 3 - Erwägungen: 1. 1.1 Die Klägerin und Berufungsbeklagte (fortan: Klägerin) und der Beklagte und Berufungskläger (fortan: Beklagter) waren verheiratet und haben zwei gemeinsa- me Söhne. Die Parteien wurden mit Urteil des Bezirksgerichts Winterthur vom 18. August 2014 geschieden. 1.2 Gegenstand des vorliegenden Verfahrens bildet ein Streit über die Beteili- gung an ausserordentlichen Kinderkosten, wobei es im Berufungsverfahren noch um den hälftigen Anteil an den Kosten für die C._____ in Zürich geht, die der älte- re Sohn der Parteien, D._____, nach Abschluss der obligatorischen Schule wäh- rend eines Jahres (August 2019 bis Juli 2020) besuchte. Die Kosten der Schule von insgesamt Fr. 30'200.– (Anmeldegebühr von Fr. 650.–, Schulgeld von Fr. 28'200.–, Nebenkosten für Schulunterlagen, Ausflüge etc. von Fr. 1'400.–) be- zahlte die Klägerin (Prot. Vi S. 7, 12 f., 17 ff.). 2. 2.1 Die Klägerin reichte nach Durchführung des Schlichtungsverfahrens mit Ein- gabe vom 28. September 2022 Klage beim Einzelgericht des Bezirksgerichts Win- terthur (Vorinstanz) ein (act. 1 und 2). Der Verlauf des erstinstanzlichen Verfah- rens ist im angefochtenen Urteil vom 20. März 2023 dargestellt (act. 35 S. 3 f. [begründete Fassung]); darauf kann verwiesen werden. Das Urteilsdispositiv ist vorne wiedergegeben. 2.2 Am 26. Mai 2023 erhob der Beklagte Berufung (act. 33). Die vorinstanzli- chen Akten wurden beigezogen. Mit Verfügung vom 7. Juni 2023 wurde dem Be- klagten Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses angesetzt (act. 36), worauf dieser fristgerecht bezahlt wurde (act. 38). Weiterungen sind nicht erforderlich. Das Verfahren ist spruchreif (vgl. Art. 312 Abs. 1 HS 2 ZPO). 3. 3.1 Beim Urteil der Vorinstanz handelt sich um einen berufungsfähigen Ent- scheid (Art. 308 Abs. 1 lit. a und Abs. 2 ZPO). Die Berufung wurde form- und frist- gerecht erhoben (Art. 311 Abs. 1 ZPO; vgl. act. 30) und der Kostenvorschuss wur-- 4 - de geleistet. Der Beklagte ist durch das angefochtene Urteil beschwert, soweit er zur Bezahlung von Fr. 15'125.– verpflichtet wurde. Soweit die Klage im Mehrbe- trag abgewiesen wurde, ist sinngemäss davon auszugehen, dass das Urteil inso- weit nicht angefochten werden soll. Andernfalls würde es an einer Beschwer des Beklagten fehlen. 3.2 Mit Berufung kann eine unrichtige Rechtsanwendung und eine unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Beru- fungsinstanz verfügt über unbeschränkte Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfra- gen, einschliesslich der Frage richtiger Ermessensausübung. Abgesehen von of- fensichtlichen Mängeln hat sich das Berufungsgericht allerdings grundsätzlich auf die Beurteilung der in der Berufung und Berufungsantwort gegen das erstinstanz- liche Urteil erhobenen Beanstandungen zu beschränken. Die Parteien haben mit- tels klarer Verweisungen auf die Ausführungen vor der Vorinstanz zu zeigen, wo sie die massgebenden Behauptungen, Erklärungen, Bestreitungen und Einreden erhoben haben. Sie haben die von ihnen kritisierten Erwägungen des angefoch- tenen Entscheids wie auch die Aktenstücke, auf die sie ihre Kritik stützen, genau zu bezeichnen. Es genügt nicht, die vor erster Instanz vorgetragenen Ausführun- gen in der Rechtsmittelschrift zu wiederholen oder den angefochtenen Entscheid bloss in allgemeiner Weise zu kritisieren (BGE 138 III 374 E. 4.3.1; BGer 4A_580/2015 vom 11. April 2016 E. 2.2). 4. 4.1 Im Urteil der Vorinstanz werden vorab die Standpunkte der Parteien wieder- gegeben: 4.1.1 Die Klägerin habe verschiedene Unterlagen ins Recht gelegt, insbesondere die von beiden Parteien unterzeichneten Dokumente "Conditions" (act. 4/4 S. 3), "Schulregeln" (act. 4/4 S. 4) und "School Rules" der C._____ (act. 4/4 S. 5), wei- tere Informationen zur Schule (act. 4/4 S. 6 ff.), Zahlungsaufforderungen an den Beklagten (act. 4/4 S. 9 ff.; s.a. act. 4/4 S. 1 f.) und eine (nicht unterzeichnete) Kopie des Schulreglements auf Deutsch (act. 14 S. 2). Ihren Anspruch stütze die Klägerin auf die Klausel im Scheidungsurteil zur Tragung der ausserordentlichen Kinderkosten (act. 4/2, Dispositiv-Ziffer 4 Bst. c) und auf das unterzeichnete Do-- 5 - kument "Conditions" der C._____ (Prot. Vi S. 5 ff.). Zum Dokument "Conditions" bzw. "Schulreglement" habe die Klägerin ausgeführt, dem Beklagten mitgeteilt zu haben, dass sie eine Unterschrift für die Schule brauche, worauf sie sich im Auto des Beklagten getroffen hätten, damit der Beklagte dieses unterschreiben könne. Im Auto habe sie dem Beklagten gesagt, dass die Schule etwas koste. Der Be- klagte lebe auch lange genug in der Schweiz, dass er wisse, dass gar nichts gra- tis sei. Es gebe keine unentgeltlichen Schulen in der Schweiz (act. 35 S. 7 f. m.H.a. Prot. Vi S. 9 ff., 14 f., 17). 4.1.2 Der Beklagte habe nicht bestritten, das Dokument "Conditions" unterzeich- net zu haben, mache jedoch geltend, einerseits sei kein Vertrag zwischen ihm und der Klägerin zustande gekommen, anderseits liege in Bezug auf das unter- zeichnete Dokument "Conditions" ein Willensmangel vor. Er sei davon ausgegan- gen, es handle sich bei der Schule um eine unentgeltliche öffentliche Schule bzw. gemäss einer WhatsApp-Nachricht der Klägerin vom 16. Februar 2019 (act. 20/2) um das 10. Schuljahr. In den unterzeichneten Schulregeln sei nicht die Rede von einer Privatschule und sei kein Preis vereinbart worden. Er könne kein Englisch und habe das Dokument in diesem Sinn gar nicht verstanden (act. 35 S. 8 ff. m.H.a. Prot. Vi S. 17 ff.; act. 19 Rz. 9 ff.). 4.2.1 Die Vorinstanz qualifizierte das von den beiden Parteien unterzeichnete Do- kument "Conditions" der C._____ als Unterrichtsvertrag, mit welchem die Schule mit der Beschulung des Sohnes der Parteien gegen ein entsprechendes Schul- geld beauftragt worden sei. Die Parteien hätten den Vertrag beide unterzeichnet und damit gemeinschaftlich den Auftrag zur Beschulung des Sohnes gegeben. Gemäss dem auf den Unterrichtsvertrag analog anwendbaren Auftragsrecht haf- teten die Parteien aufgrund des gemeinsam erteilten Auftrags gegenüber der Be- auftragten solidarisch (Art. 403 Abs. 1 OR). Mangels spezieller Vereinbarung zur Tragung der Kosten hätten sie gemäss der Regelung von Art. 148 Abs. 1 OR die Kosten hälftig zu teilen. Da die Klägerin für sämtliche Schulkosten alleine aufge- kommen sei, könne sie nach Art. 148 Abs. 2 OR für den hälftigen Anteil des Be- klagten grundsätzlich Rückgriff auf diesen nehmen (act. 35 S. 9). - 6 - 4.2.2 Mit Blick auf den vom Beklagten in Frage gestellten Konsens hielt die Vorin- stanz fest, wesentlich sei beim Unterrichtsvertrag die Beauftragung mit der B e- schulung gegen Schulgeld. Vorlie gend werde bereits im ersten Absatz des unter- zeichneten Dokuments "Conditions" (act. 4/4 S. 3) festgehalten, dass das unter- schriebene Anmeldeformular zur Entrichtung des Schulgeldes verpflichte. Entge- gen der Vorbringen des Beklagten liege somit ein Konsens über die wesentlichen Vertragspunkte vor und sei entsprechend der Vertrag zustande gekommen (act. 35 S. 10). 4.2.3 Hinsichtlich des Einwands des Beklagten, wonach er einem Willensmangel unterlegen sei, weil er kein Englisch spreche und das unterzeichnete englisch- sprachige Dokument "Conditions" nicht verstanden habe, verwies die Vorinstanz auf die Voraussetzungen für die Geltendmachung eines Willensmangels. Eine An- fechtung wegen Irrtums sei ausgeschlossen, wenn ersichtlich sei, "dass der Erklä- rende im Bewusstsein der Unkenntnis des Inhalts des Erklärten sich allem, was der Gegner will, unterwirft" (act. 35 S. 11 m.H.a. BGE 49 II 167, 182; BGE 90 II 449, 453; BSK-ORI-Schwenzer/Fountoulakis, Art. 24 N 4; BK OR-Schmidlin, Art. 23/24 N 51), oder wenn er von einem wirklichen Sachverhalt keine Kenntnis nehmen wolle oder die Unkenntnis in Kauf nehme (act. 35 S. 11 m.H.a. BK OR- Schmidlin, Art. 23/24 N 51). Unterschreibe jemand einen in fremder Sprache ab- gefassten Vertrag, obwohl er Gelegenheit gehabt hätte, den Vertrag übersetzen zu lassen, so sei die spätere Berufung auf Irrtum treuwidrig (act. 35 S. 11 m.H.a. Schwenzer/Fountoulakis, Schweizerisches Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, 8. A. Bern 2020, S. 329). Vorliegend habe der Beklagte das Dokument "Conditions" unterschrieben, ohne sich genauer über dessen Inhalt zu erkundigen. Er habe sich auch nicht darum bemüht, das Dokument übersetzen zu lassen, entweder durch die bei der Unterzeichnung ebenfalls anwesende Klägerin oder eine Dritt- person. Der Beklagte habe dementsprechend das Dokument bewusst unterzeich- net, ohne genaue Kenntnis des Inhalts zu haben (act. 36 S. 11). Dass der Beklag- te davon ausgegangen sei, dass es sich um ein 10. Schuljahr handle, habe ihn nicht von seiner Pflicht befreit, den Inhalt eines Vertrages zu lesen, bevor er ihn unterzeichne. Insbesondere hätten dem Beklagten durch die Vorlage eines engli- schen Dokuments Zweifel kommen müssen, ob es sich bei der Schule tatsächlich - 7 - um eine öffentliche Schule handle. Zwar enthalte das Dokument "Conditions" die konkrete Höhe der Schulkosten nicht. Es werde jedoch auf die "school fees", "en- rolment/registration fee", "payment", "additional expenses" und "examination fees" hingewiesen. Indem der Beklagte sich nicht weiter über den Inhalt des Dokuments informiert und dieses trotzdem unterschrieben habe, habe er seine Unkenntnis bewusst in Kauf genommen und sich dem Vertrag unterworfen. Unter diesen Um- ständen sei eine Berufung auf einen Willensmangel nicht möglich (act. 36 S. 12). Darüber hinaus sei auch keine Täuschung der Klägerin ersichtlich, wie dies vom Beklagten geltend gemacht worden sei. In der WhatsApp-Nachricht vom 19. Feb- ruar 2019 (act. 20/2) habe die Klägerin zwar von einem 10. Schuljahr gesprochen, sich aber nicht dazu geäussert, ob die Schule entgeltlich oder unentgeltlich sei. Daraus sowie auch aus dem weiteren Verhalten der Klägerin könne keine Täu- schung über die Höhe der Schulkosten abgeleitet werden (act. 35 S. 12). 4.2.4 Damit, so schloss die Vorinstanz, sei die Klägerin gestützt auf die Solidar- schuld der Parteien berechtigt, die Hälfte der von ihr bezahlten Kosten vom Be- klagten einzufordern. Ob die Klägerin auch aufgrund der entsprechenden Klausel im Scheidungsurteil einen Anspruch auf Rückerstattung der Schulkosten hätte, könne bei diesem Ergebnis offen bleiben (act. 36 S. 12). 5. 5.1 Mit diesen Erwägungen der Vorinstanz setzt sich der anwaltlich vertretene Beklagte in der Berufung nicht auseinander. Der Beklagte zeigt nicht konkret auf, inwiefern die Vorinstanz den Sachverhalt unrichtig festgestellt oder das Recht falsch angewandt haben soll. Vielmehr nimmt er gar keinen Bezug auf die Be- gründung der Vorinstanz, sondern belässt es im Wesentlichen dabei, theoretische Ausführungen zu Konsens (act. 33 Rz. 5-7) und Willensmängeln (act. 33 Rz. 14- 17) zu machen und seine vor Vorinstanz eingenommenen Standpunkte zu wie- derholen (act. 33 Rz. 12, 13, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24). An einer einzigen Stelle geht der Beklagte im Ansatz auf die vorinstanzliche Begründung ein. So verweist er auf die vorinstanzliche Qualifikation des Vertragsverhältnisses mit der C._____ als Unterrichtsvertrag sowie die analoge Anwendbarkeit des Auftragsrechts und hält dafür, bei einem Auftrag bestehe gestützt auf Art. 394 Abs. 3 OR die Vermu-- 8 - tung der Unentgeltlichkeit (act. 33 Rz. 8). Allerdings ist das Gegenteil der Fall. Gemäss Art. 394 Abs. 3 OR ist dem Beauftragten eine Vergütung zu leisten, wenn sie verabredet oder üblich ist, wobei bei der Erbringung professioneller Dienstleistungen eine faktische Vermutung für die Entgeltlichkeit spricht (vgl. dazu BSK OR I-Oser/Weber, Art. 394 N 35; BK OR-Fellmann, Art. 394 N 366, 388). Für den Fall, dass Entgeltlichkeit zu vermuten sei, führt der Beklagte aus, Vertrags- verhandlungen hätten nicht stattgefunden und beim Schulgeld handle es sich um einen objektiv und subjektiv wesentlichen Punkt, weshalb mangels Einigung kein Vertrag zustande gekommen sei (act. 33 Rz. 9 und 10). Zu den Ausführungen der Vorinstanz zum Vorliegen eines (normativen) Konsenses und zum Inhalt des un- terzeichneten Dokuments "Conditions" (insbesondere zu den Hinweisen auf anfal- lende Kosten) äussert sich der Beklagte nicht. Soweit der Beklagte dafür zu hal- ten scheint, einem Vertragsschluss müssten zwingend Vertragsverhandlungen vorausgehen und die genaue Höhe der Kosten hätte im Dokument "Conditions" festgehalten werden müssen, geht er fehl. Es ist zum einen nicht erforderlich, dass vor dem Abschluss eines Vertrags die Konditionen individuell ausgehandelt werden (Individualabrede). Vielmehr ist es möglich und üblich, vorformulierte Ver- tragsbedingungen zu übernehmen. Vom Konsens erfasst sind zum andern Bedin- gungen, bei denen die zustimmende Partei die Möglichkeit hatte, sich von deren Inhalt in zumutbarer Weise Kenntnis zu verschaffen. Wie die Vorinstanz (im Zu- sammenhang mit der Irrtumsanfechtung) festgehalten hat, hätte der Beklagte sich über die Tarife leicht informieren können. Der Beklagte setzt sich hiermit nicht auseinander. Auch mit seinen Vorbringen, wonach er im Wissen um die Höhe des Schulgelds "keinesfalls in diesen Vertrag eingewilligt" hätte (act. 33 Rz. 11), und der wortwörtlichen Wiederholung seiner Ausführungen vor Vorinstanz, wonach er von einer unentgeltlichen Schule ausgegangen sei (act. 33 Rz. 12 [= act. 33 Rz. 18 = act. 19 Rz. 9]) und es in der Schweiz günstigere Schul- und Bildungs- modelle gebe (act. 33 Rz. 13 [= act. 19 Rz. 16]), ignoriert er die Erwägungen der Vorinstanz zu Konsens und Willensmängeln. 5.2 Der Vollständigkeit halber ist darauf hinzuweisen, dass es dem Beklagten oblegen hätte darzutun, dass bzw. inwieweit aufgrund des vorbestehenden Rechtsverhältnisses zwischen den Parteien – namentlich gestützt auf die Klausel - 9 - im Scheidungsurteil zur Tragung ausserordentlicher Kinderkosten, nach welcher es grundsätzlich einer vorgängigen Einigung bedarf (act. 4/2, Dispositiv-Ziffer 4 Bst. c) – entgegen der Regel von Art. 148 Abs. 2 OR im internen Verhältnis die Klägerin die Schulkosten des gemeinsamen Sohnes allein zu tragen habe. Wie ausgeführt geht er auf die Erwägungen der Vorinstanz insbesondere zu seinem eigenen Verhalten und seinen eigenen Versäumnissen bei der Unterzeichnung des Dokuments "Conditions" (vorne E. 4.2.2 und 4.2.3) nicht ein und stellt er die- se nicht konkret in Frage. Vor diesem Hintergrund ist nicht zu sehen, dass nicht auch im Innenverhältnis zwischen der Klägerin und dem Beklagten von einer Ei- nigung auszugehen ist. 5.3 Zusammenfassend ist festzuhalten, dass der Beklagte (abgesehen von der erwähnten Ausnahme) keinen konkreten Bezug auf die vorinstanzliche Begrün- dung nimmt und insbesondere nicht dartut, inwiefern die Erwägungen der Vorin- stanz – namentlich zu den Fragen der solidarischen Haftung gegenüber der C._____ im Aussenverhältnis, des Rückgriffsrechts der Klägerin gegenüber dem Beklagten im Innenverhältnis, des Konsenses und des Willensmangels – unrichtig sein sollen. Die Berufung ist abzuweisen, soweit angesichts der mangelhaften Auseinandersetzung mit dem vorinstanzlichen Urteil überhaupt auf sie einzutreten ist. 6. Bei diesem Verfahrensausgang sind die Kosten des Berufungsverfahrens dem Beklagten aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Ausgehend vom Streitwert von Fr. 15'125.– und dem eher geringen Aufwand ist die Gerichtsgebühr in An- wendung von § 12 Abs. 1 und 2 in Verbindung mit § 4 Abs. 1 und 2 GebV OG auf Fr. 1'650.– festzusetzen. Eine Parteientschädigung ist nicht zuzusprechen. Es wird erkannt: 1. Die Berufung wird abgewiesen, soweit auf sie eingetreten wird. Das Urteil des Einzelgerichts des Bezirksgerichts Winterthur vom 20. März 2023 wird bestätigt. - 10 - 2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'650.– festgesetzt, dem Berufungskläger auferlegt und aus dem vom Berufungskläger geleisteten Vorschuss von Fr. 2'450.– bezogen; der Überschuss wird dem Berufungs- kläger zurückerstattet, unter Vorbehalt eines allfälligen Verrechnungsan- spruchs. 3. Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen. 4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Berufungsbeklagte unter Beila- ge eines Doppels von act. 33, sowie an das Bezirksgericht Winterthur, je gegen Empfangsschein. Nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen Akten an die Vorinstanz zurück. 5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge- richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 15'125.-. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer Die Vorsitzende: lic. iur. E. Lichti Aschwanden Der Gerichtsschreiber: MLaw B. Lakic versandt am: