B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour II B-4575/2016 A r r ê t d u 9 n o v e m b r e 2 0 1 7 Composition Pietro Angeli-Busi (président du collège), Hans Urech, Maria Amgwerd, juges, Yann Grandjean, greffier. Parties X._______, recourant, contre Organe d’exécution du service civil ZIVI, Organe central, autorité inférieure. Objet Rejet d’une demande de libération avant terme du service civil. B-4575/2016 Page 2 Faits : A. X._______ (ci-après : le requérant ou le recourant) a été admis au service civil par décision du 16 août 2010 et a été astreint à accomplir 384 jours de service. Il en a effectué soixante entre 2010 et 2011 selon l ’autorité inférieure. B. B.a Le 18 mai 2015 , le requérant a déposé une demande de libération avant terme du service civil auprès de l’Organe d’exécution du service civil ZIVI (ci -après : l ’autorité inférieure). A l ’appui d e cette demande, le requérant produit un bref certificat médical daté du 14 janvier 2015 du Dr A._______ qui atteste que le requérant a eu une crise de panique et d’angoisse lors de son service civil. Ce médecin dit qu’un diagnostic n’est pas possible à co urt terme. Le requérant relève que lors de ses affectations, il ressent à intervalle s irréguliers des battements de cœur élevés, des sueurs froides, des vertiges et des problèmes de respiration. Il explique que cela l’oblige à s’isoler pour se sentir mieux. B.b Le 22 janvier 2016, le Dr B._______ (ci-après : le médecin-conseil) a établi une évaluation psychiatrique à la demande de l ’autorité inférieure. Dans l ’anamnèse, le médecin -conseil dit que le requérant a subi des attaques de panique en 2011. Puis il décrit le mode de vie très casanier du requérant, le fait qu ’il n’aime pas les lieux inhabituels, inconnus et qu ’il a de nombreux comp ortements d ’évitement. Le médecin -conseil poursuit son rapport en affirmant que le requérant s e sent à l’aise au travail, mais qu’il est toutefois incapable de changer d ’employeur ou de salon de coiffure. Concernant l ’activité professionnelle ac tuelle du requérant, le médecin-conseil ne retient pas d’incapacité de travail. Il soutient que dans le cadre du service civil, le requérant est « totalement inopérationnel, constamment en situation de stress et d ’urgence, fréquemment absent ». Le médecin-conseil conclut en déclarant qu’« [a]u service civil, l’incapacité de travail est complète en r apport avec le trouble psychiatrique […] ». Avant de conclure, il explique qu ’il s ’agit d ’un trouble épisodique qui survient en cas de stress lorsque le requérant est confronté à des situations nouvelles. Finalement, le médecin-conseil précise que le requérant n’a pas entrepris de thé rapie, que l ’évolution ne sembl e pas favorable pour les prochaines années, qu’il risque de nouvelles attaques de panique dans le cadre du service civil et que des séquelles sont possibles au niveau de son état mental et de sa capacité de travail résiduelle. B-4575/2016 Page 3 B.c Par décision du 12 juillet 2016, l’autorité inférieure a rejeté la demande de libération avant terme du service civil . E lle constate que, selon les conclusions de l ’expertise médicale, aucune incapacité de travail n ’est retenue et que le requérant se sent à l ’aise dans son environnement habituel tant qu’il n’a pas besoin de changer d ’employeur ou de salon de coiffure. L’autorité inférieure relève que le registre du commerce indique un changement d’adresse du salon de coiffure du requérant. Elle précise que le salon était tout d’abord à (…) et qu’il se trouve depuis avril 2011 à (…). L’autorité inférieure conclut que le requérant est capable de travailler dans la vie civile en tant que coiffeur indépendant ayant du contact avec la clientèle. L’autorité inférieure indique que seules peuvent être libérées avant terme du service civil les personnes atteintes d ’une incapacité de travail vraisemblablement durable. Elle explique que le requérant n’est pas atteint par une incapacité vraisemblablement durable due à une maladie grave évoluant par poussées ou survenant périodiquement. Elle estime que le requérant est tenu de continuer à accomplir son service civil. C. Par acte du 25 juillet 2016, le requérant a déposé un recour s contre la décision précitée auprès du Tribunal administratif fédéral (ci -après : le Tribunal ou le TAF). Il conclut à sa libération avant terme du service civil. A l’appui de son recours, il allègue premièrement que le changement d’adresse du salon de co iffure relevé par l’autorité inférieure n’est pas un vrai changement mais qu’il s’agit d’une erreur d’adresse que le registre du commerce ne p eut plus effacer. Seco ndement, le recourant explique s e sentir à l’aise uniquement dans son « environnement habituel » comme le souligne le médecin -conseil. Il précise que c ’est uniquement dans ce cadre, accompagné de sa m ère, qu’il est capable de travailler sans être trop affecté par le contact avec la clientèle. D. Dans sa réponse du 28 septembre 2016, l ’autorité inférieure a conclu au rejet du recours. Tout d’abord, elle explique qu ’au sujet de la prétendue incapacité de travail au service civil allégué e par le médecin -conseil, celle-ci n’est d’aucune pertinence dans le cas de l’examen d’une demande de libération avant terme du service civil. Elle affirme que la distinction opérée par le médecin -conseil n ’est pas compréhensible. Selon elle, la distinction réalisée par le médecin-conseil entre la capacité de travail du recourant dans son activité professionnelle act uelle et l ’incapacité de travail dans un poste de service civil ne serait d ’aucune pertinence. L e critère décisif pour une libération avant terme est l’aptitude au travail, mais aucun certificat médical ne constate une telle incapacité. E lle rajoute B-4575/2016 Page 4 qu’une incapacité de travail complète au service civil n ’est pas pertinente pour une de mande de libération avant terme. L’autorité inférieure estime justifié de ne pas avoir tenu compte de l’indication du médecin-conseil sur l’incapacité de travail dans le servi ce civil dans sa décision du 12 juillet 2016. L’autorité inférieure admet les symptômes d’attaques de panique et d’anxiété qui touchent le recourant , mais elle souligne les larges possibilités d’affectations envisageables. Elle estime qu’il est possible d’en trouver une qui convienne au recourant. Pour terminer, l’autorité inférieure revient sur les certificats médicaux. E lle déclare avoir fait appel au médecin-conseil parce que le certificat médical du Dr A._______ n’abordait pas la capacité de travail du recourant. Elle affirme l ’avoir fait sans pour autant être tenue de la faire. Elle déclare enfin ne pas être tenu e par les faits allégués et les p reuves offertes par les parties et devoir s’attacher à établir l’état de fait de manière correcte, complète et objective. E. Dans sa réplique du 29 octobre 2016, le recourant affirme que, même s’il est totalement capable de travailler en tant que coiffeur, n ’importe quel nouvel endroit l’angoisse et qu’aucune affectation ne lui conviendrait dans le cadre du service civil. Le reco urant évoque également le fait d ’être retourné dans la même affectation que la première année afin de voir si des signes d ’angoisses revenaient. Cette deuxième affectation a eu les mêmes effets que la première et le recourant est angoissé à l ’idée d’être affecté à nouveau dans le service civil. F. Dans sa duplique du 22 novembre 2016, l’autorité inférieure a constaté que le recourant n’apportait toujours pas la preuve de son incapacité de travail vraisemblablement durable. Pour le reste, l ’autorité inférieure se réfère à ses observations du 28 septembre 2016 et maintient ses conclusions antérieures. Les autres faits et arguments de la cause seront examinés, pour autant que de besoin, dans les considérants en droit. Droit : 1. Le Tribunal est compétent pour statuer sur le présent recours (art. 31 et 32 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal admi nistratif fédéral [LTAF, RS 173.32], art. 63 al. 1 de la loi fédérale du 6 octobre 1995 sur le service B-4575/2016 Page 5 civil [LSC, RS 824.0] et art. 5 al. 1 let. c de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative [PA, RS 172.021]). La qualité pour recourir doit être reconnue au recourant (art. 48 al. 1 let. a à c PA). Les autres conditions de recevabilité sont en outre respe ctées (art. 66 let. b LSC, art. 50 et 52 al. 1 PA). Le recours est ainsi recevable. 2. 2.1 Les personnes astreintes au service militair e qui ne peuvent concilier ce service avec leur conscience accomplissent sur demande un service civil de remplacement d’une durée supérieure (art. 1 LSC). 2.2 L’astreinte au service civil commence dès l ’instant où la décision d’admission au service civil entre en force ; l ’obligation de servir dans l’armée s’éteint simultanément (art. 10 LSC). 2.3 Selon la jurisprudence, la légalité d ’un acte administratif doit être examinée en fonction de l ’état de droit prévalant au moment de son prononcé, sous réserve de l ’existence de dispositions transitoires ; en conséquence, l’autorité de recours doit vérifier la bonne application du droit en vigueur au moment où l ’autorité administrative a pris sa décision (ATF 139 II 263 consid. 6 et 139 II 243 consid. 11.1 ; arr êts du TF 1D_3/2016 du 27 avril 2017 consid. 4.1 et 2C_918/2015 du 20 juillet 2016 consid. 4.2.2). 2.3.1 L’art. 11 LSC règle la fin de l’astreinte au service civil. L’al. 3 de cette disposition, qui règle quant à lui la libération avant terme du service civil, a été modifié par le chiffre I de la loi fédérale du 25 septembre 2015, en vigueur depuis le 1 er juillet 2016 (RO 2016 1883). Quant à l ’art. 18 de l’ordonnance du 11 septembre 1996 sur le service civil (OSCi, RS 824.01) qui précise l’art. 11 al. 3 LSC, il a été modifié par le chiffre I de l’ordonnance du 3 juin 2016, également en vigueur depuis le 1 er juillet 2016 (RO 2016 1897). 2.3.2 Le Message du Conseil fédéral du 27 août 2014 concernant la modification de la loi fédérale sur le service civil (FF 2014 6493 ss, 6517) explique ces modifications par les motifs suivants : [L]a pratique montre que certains civilistes atteints dans leur santé ne trouvent aucune possibilité d’affectation compatible avec leur état de santé, même si, dans la vie civile, ils peuvent occuper un p oste adapté à leur situation. Aussi B-4575/2016 Page 6 n’est-il pas approprié que la libération avant terme du service civil pour des raisons de santé ne soit possible qu ’en cas d ’incapacité de travail vraisemblablement durable. La let. b ne prévoit qu ’une extension minime des possibilités de libération, cette dernière ne pouvant survenir, comme l’a montré la pratique, que dans des cas rarissimes pour lesquels il n’y avait jusqu’ici pas de solution. Un examen médical sera systématiquement requis pour déterminer l’atteinte à la santé (cf. art. 33, al. 1). 2.3.3 En l’espèce, la décision de l ’autorité inférieure rejetant la demande de libération avant terme du service civil du recourant a été rendue le 12 juillet 2016 soit peu de temps après l ’entrée en vigueur des nouvelles dispositions. 2.3.4 Au regard du droit exposé plus haut , les dispositions applicables au moment où la décision attaquée a été rendue sont les suivantes : Art. 11 LSC Fin de l’astreinte au service civil 1 L’astreinte au service civil prend fin dès l’instant où la personne astreinte est libérée ou exclue du service civil. 2 L’art. 13 de la loi fédérale du 3 février 1995 sur l ’armée et l ’administration militaire [LAAM, RS 510.10], qui règle la durée de l ’obligation d’accomplir du service militaire, est applicable par analogie à la libération du service civil. […] 3 L’organe d’exécution prononce la libération avant terme du service civil dans les cas suivants : a. la personne astreinte est atteinte d ’une incapacité de travail vraisemblablement durable ; b. la personne astreinte est atteinte dans sa santé et aucune possibilité d’affectation n’est compatible avec son état de santé ; […] Art. 18 OSCi Incapacité de travail et atteinte à la santé 1 L’organe d ’exécution peut faire examiner la personne astreinte par un médecin-conseil lorsqu’elle a déposé une demande de libération avant terme motivée accompagnée des annexes nécessaires ou sur convocation d’office. 2 Le médecin-conseil détermine lors de l’examen : a. le degré de capacité de travail de la personne astreinte ; B-4575/2016 Page 7 b. le degré de l’atteinte à la santé ; c. si les possibilités d ’affectation proposées par l ’organe d ’exécution sont compatibles avec l’atteinte à la santé invoquée. 3 Il présente les mesures qu’il estime nécessaires. 4 Si le médecin-conseil n’est pas en mesure de faire une évaluation définitive sur la base des examens qu ’il a menés ou sur la base du dossier, l ’organe d’exécution demande les examens supplémentaires nécessaires. 5 Si le médecin-conseil est en mesure de procéder à l’évaluation visée à l’al. 2, let. a, sur la base du dossier, il n ’est pas tenu d’examiner personnellement la personne astreinte. 6 Le médecin-conseil peut être un médecin du service compétent du Service sanitaire de l’armée. 7 Toute personne astreinte qui a été reconnue invalide à un taux d ’invalidité d’au moins 70 % par les autorités compétentes est réputée présenter une incapacité de travail durable. Dans ce cas, l ’organe d ’exécution ne fait pas appel à un médecin-conseil. 8 L’organe d ’exécution peut déclarer qu ’une personne as treinte est en incapacité de travail durable lorsqu ’elle souffre d’une maladie grave évoluant par poussées ou survenant périodiquement, provoquant du même coup des périodes d ’incapacité de travail. Il est tenu à cet effet de faire appel à un médecin-conseil. 2.4 La décision attaquée retient qu’au terme de l ’art. 11 al. 3 let. a LSC, seules peuvent être libérées avant terme du service civil les personnes atteintes d’une incapacité de travail durable. A la lecture de la décision, i l n’est pas possible pour le Tribunal de savoir si l ’autorité inférieure a appliqué l’art. 11 al. 3 let. a LSC dans sa teneur actuelle ou celle en vigueur jusqu’au 30 juin 2016 [aLSC , RO 1996 1445 ]. Cependant, cela n’a guère d’importance car cette lettre n’a subi aucun changement. Dans sa réponse, l’autorité inférieure développe son argumentation sur la base de l’art. 11 al. 3 let. a LSC et l’art. 18 al. 8 OSCi. Toutefois, elle énonce l’art. 18 al. 8 OSCi, mais mentionne le contenu de l ’art. 18 al. 4 dans sa teneur en vigueur jusqu’au 30 juin 2016 [aOSCi, RO 1996 2685]. Les deux versions sont différentes principalement sur la dernière phrase de l’alinéa. En effet, l ’art. 18 al. 4 aOSCi disposait que dans ce cas, l ’organe d’exécution fait appel à un médecin-conseil. Quant à l’art. 18 al. 8 OSCi, il dit que l’organe d’exécution est tenu de faire appel à un médecin-conseil. Enfin, dans sa duplique, l ’autorité inférieure se contente d ’affirmer que le B-4575/2016 Page 8 recourant n’apporte pas la preuve de son incapacité de travail au sens de l’art. 11 al. 3 let. a LSC et se réfère aux observations de sa réponse. 2.5 L’autorité inférieure s ’est bornée à appliquer l ’art. 11 al. 3 let. a LSC (incapacité de travail vraisemblablement durable) et n ’a pas analysé la condition posée par l’art. 11 al. 3 let. b LSC (aucune possibilité d’affectation compatible avec l ’état de santé) . Au vu de ce qui précède, f orce est de constater que l’autorité inférieure n’a pas pris en compte toutes les voies conduisant à la libération avant terme du service civil ce qui constitue une violation du droit fédéral. A cela s’ajoute la confusion autour de l’art. 18 OSCi (cf. ci-dessus). 3. Le Tribunal va maintenant examiner si l ’autorité inférieure a correctement appliqué l ’art. 11 al. 3 let. a LSC (consid. 4), puis voir s ’il dispose d ’un dossier suffisant pour statuer lui -même sur la let. b qui a été ignorée par l’autorité inférieure (consid. 5). 4. 4.1 Selon l’autorité inférieure, le recourant ne présente pas d’incapacité de travail vraisemblablement durable ouvrant la voie à une libération avant terme du service civil au sens de l’art. 11 al. 3 let. a LSC. L’autorité inférieure a demandé à ce qu ’un médecin-conseil réalise une expertise du recourant. Elle constate que, selon les conclusions de l’expertise médicale, aucune incapacité de trav ail n’est retenue et que le requérant se sent à l ’aise dans son environnement habituel tant qu ’il n’a pas besoin de changer d ’employeur ou de salon de coiffure. L’autorité inférieure insiste sur le fait que le recourant exerce une activité professionnelle ce qui, selon elle, démontre sa capacité de travail. Dans son rapport, le médecin -conseil, qui ne communique pas son diagnostic, dit ne pas retenir d ’incapacité de travail dans l ’activité professionnelle actuelle chez le même employeur. 4.2 De son côté, le recourant a produit un certificat du Dr A._______ à sa demande de libération avant terme . Ce bref certificat atteste qu ’il a subi une crise de panique et d ’angoisse lors d’une affectation au service civil, mais il ne donne pas d ’information quant à la capacité de travail du recourant. B-4575/2016 Page 9 4.3 Le Tribunal relève qu’aucune des pièces médicales au dossier ne fait état d’une incapacité de travail au sens de l ’art. 11 al. 3 let. a LSC et de l’art. 18 al. 7 OSCi . De plus, le recourant pratiqu e une activité professionnelle dans son salon de coiffure. Partant, c’est à juste titre que l’autorité inférieure a refusé, en l’état du dossier, de libérer avant terme le recourant du service civil sur la base de l’art. 11 al. 3 let. a LSC (incapacité de travail vraisemblablement durable). 5. Reste cependant la question de l’art. 11 al. 3 let. b LSC (aucune possibilité d’affectation compatible avec l’état de santé). Le Tribunal doit examiner s’il est en mesure de se prononcer (arrêts du TAF B-489/2017 du 14 juin 2017 consid. 5.4, B-4973/2016 du 12 mai 2017 consid. 5.3, B-4311/2015 du 1er mars 2017 consid. 3.3.3 et B -4264/2016 du 25 novembre 2016 consid. 9.3). Pour cela, encore faut -il qu’il dispose d ’un dossier médical clair. 5.1 D’une manière générale, en ce qui concerne la valeur probante d ’un rapport médical, ce qui est déterminant, c’est que les points litigieux aient fait l ’objet d ’une étude circonstanciée, que le rapport se fonde sur des examens complets, qu ’il prenne également en considération les plaintes exprimées par la personne examinée, qu ’il ait été établi en pleine connaissance de l ’anamnèse, que la description du contexte médical et l’appréciation de la situation médicale soient claires et enfin que les conclusions de l’expert soient dûment motivées. Au demeurant, l’élément déterminant pour la valeur probante n’est ni l’origine du moyen de preuve ni sa désignation comme rapport ou comme expertise, mais bel et bien son contenu (ATF 125 V 351 consid. 3, 122 V 157 consid. 1c et les références citées ; ar rêt du TF 9C_55/2016 du 14 juillet 2016 consid. 3.1). Bien entendu, le médecin consulté doit disposer de la qualification médicale déterminante (arrêt du TF 9C_1059/2009 du 4 août 2010 consid. 1.2). 5.2 La première pièce médicale versée au dos sier est celle du Dr A._______. Bien que ce certificat demeure très bref et peu motivé, il atteste des crises de panique et d ’angoisse (Classement international des maladies [CIM-10] F41.0) du recourant, c’est-à-dire des atteintes à la santé au sens de l’art. 11 al. 3 let. b LSC. B-4575/2016 Page 10 5.3 5.3.1 La seconde pièce médicale du dossier est l’évaluation psychiatrique du 22 janvier 2016 du médecin-conseil de l’autorité inférieure. Cette pièce est plus détaillée que la précédente. Elle soulève les points suivants : […] C’est lors de sa première mission au service civil en 2011 qu’il a présenté des attaques de panique qui se sont atténuées dans son contexte habituel, mais qui ont perduré jusqu ’à ce jour. Monsieur X._______ a développé un comportement d’évitement et a développé de s stratégies pour vivre avec ce trouble. Il rencontre des difficultés relationnelles du fait de vivre normalement et du fait de ses nombreux comportements d’évitement. Au travail, il se sent à l’aise lorsqu’il est dans son environnement habituel, mais se s ent incapable de changer d ’employeur, changer de salon, puisqu ’il est coiffeur. Dans le cadre du service civil, Monsieur X._______ serait totalement inopérationnel, constamment en situation de stress et d ’urgence, fréquemment absent. Je ne retiens pas d’incapacité de travail dans l’activité professionnelle actuelle chez le même employeur. Au service civil, l’incapacité de travail est complète en rapport avec le trouble psychiatrique […]. 5.3.2 Ce second rapport, bien que plus étoffé, est contradictoire dans ses conclusions. En effet, le médecin -conseil déclare ne pas retenir d’incapacité de travail dans l’activité professionnelle actuelle chez le même employeur. Dans la phrase suivante, il déclare qu ’au service civil, l’incapacité de travail est complète en rapport avec le trouble psychiatrique. Le médecin -conseil distingue la capacité de travail dans l ’activité professionnelle actuelle et la capacité de travail au service civil. Ce faisant, le médecin-conseil crée une catégorie qui certes n’était pas pertinente sous l’ancien droit, mais qui pourrait correspondre à l ’art. 11 al. 3 let. b LSC. Incontestablement, en raison de ses contradictions, le rapport ne remplit pas les exigences jurisprudentielles qui permettraient de lui reconnaître une pleine valeur probante. Il atteste quoi qu ’il en soit , comme le Dr A._______ avant lui, d’attaques de panique (CIM-10 F41.0) et annonce que le pronostic pour les deux ou trois prochaines années n ’est pas favorable, avec un risque de séquelles au niveau de son état mental et de sa capacité de travail résiduelle . Le médecin -conseil déclare également réserver son diagnostic sur le plan psychique, mais évoque tout de même un trouble psychiatrique. B-4575/2016 Page 11 5.4 Compte tenu des contradictions du médecin -conseil, le Tribunal ne dispose pas des informations nécessaires pour établir si les atteintes à la santé du recourant sont telles qu ’aucune possibilité d ’affectation n ’est compatible avec son état de santé au sens de l’art. 11 al. 3 let. b LSC. Sur le vu de ce qui précède, force est de constater que le rapport du médecin conseil ne permet pas non plus à l ’autorité inférieure de se prononcer sur l’art. 11 al. 3 let. b LSC. L’autorité inférieure ne dispose, en l’état, pas d’un dossier suffisant et exempt de contradiction s pour rendre une d écision dans la mesure où le médecin -conseil, désigné par elle-même, attestait d’une in capacité à accomplir le service civil. En statuant en l’état, elle a violé son devoir d’instruction. 6. Il ressort de ce qui précède que le recours doit être admis. La décision attaquée doit être annulée et la cause doit être renvoyée devant l ’autorité inférieure pour qu ’elle procède à un complément d ’instruction afin de déterminer si le recourant peut être mis au bénéfice de l’art. 11 al. 3 let. a ou b LSC. Ainsi, elle pourra se prononcer en première instance sur le cas (arrêts du TAF B-4973/2016 du 12 mai 2017 consid. 5.3, B -4311/2015 du 1er mars 2017 consid. 3.3.3 et B -4264/2016 du 25 novembre 2016 consid. 9.3). Pour cela, elle soumettra le recourant à un nouveau médecin-conseil, lequel fournira une évaluation conforme aux exigences jurisprudentielles. Sur cette base, l’autorité inférieure rendra une nouvelle décision et veillera à appliquer le droit en vigueur. 7. La procédure en matière de service civil devant le Tribunal étant gratuite, il n’y a pas lieu de percevoir des frais de procédure ni d ’allouer des dépens (art. 65 al. 1 LSC). 8. Le présent arrêt est définitif (art. 83 let. i de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral [LTF, RS 173.110]). B-4575/2016 Page 12 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est admis. Partant, la décision attaquée est annulée et la cause renvoyée devant l’autorité inférieure pour qu’elle procède à un complément d’instruction dans le sens des considérants. 2. Il n’est pas perçu de frais ni alloué de dépens. 3. Le présent arrêt est adressé : – au recourant (recommandé ; annexes : pièces en retour) – à l’autorité inférieure (n° de réf. […] ; recommandé ; annexe : dossier en retour) Le président du collège : Le greffier : Pietro Angeli-Busi Yann Grandjean Expédition : 10 novembre 2017