RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE Juridiction des prud’hommes Cause n° C/15549/2007-3 POUVOIR JUDICIAIRE * COUR D’APPEL* (CAPH/156/2010) E___ Dom. élu : c/o Me Lucien FENIELLO Rue Sénebier 20 Case postale 166 1211 Genève 12 Partie appelante D’une part T___ Dom. élu : c/o Me Eric STAMPFLI Route de Florissant 112 1206 Genève Partie intimée D’autre part ARRÊT du 23 septembre 2010 M Christian MURBACH, président MM Jean RIVOLLET et Alphonse SURDEZ, juges employeurs Mme Andrée HOPPE et M. Michel DE COTE, juges salariés M Pierre-Alain STÄHLI, greffier d’audience Juridiction des prud’hommes Cause n° C/15549/2007 - 3 - 2 - * COUR D’APPEL * Vu, EN FAIT, la procédure C/15549/2007 - 3. Vu le jugement rendu par le Tribunal des prud'hommes le 10 septembre 2008. Vu l'arrêt rendu par la Cour de céans le 29 mai 2009. Vu l'arrêt du Tribunal fédéral du 3 décembre 2009, adm ettant partiellement le recours interjeté par E___ et renvoyant la cause à la Cour de c éans pour complément d'instruction et nouvelle décision au sujet du nombre de jours de vacances non pris par T___ du mois d'août 2001 au mois de décembre 2002. Vu l'arrêt préparatoire de la Cour de céans du 3 février 2010 , invitant les parties à se déterminer au sujet du nombre de jours de vacances non pris par T___ entre août 2001 et décembre 2002 - le cas échéant, de l'indemnité à laquelle l'i ntimé avait droit à ce titre - ainsi qu'à propos de la répartition des émoluments d'appel et complémentaire fixés dans l'arrêt du 29 mai 2009 susmentionné. Vu les écritures des parties des 5 mars et 5 mai 2010 sur ces points. Considérant, EN DROIT, qu'il appartient à l'employeur de prouver le nombre de jours de vacances pris par le travailleur et non pas à ce dernier d'établir le jour de vacances non pris auxquels il avait droit (ATF 128 III 271 consid. 2a / bb). Qu'à cet égard, l'intimé a produit , sous pièce 7 de son chargé, un décompte dont il résulte qu'au 31 décembre 2002, il avait accumulé un solde de vacances non pris de 29,5 jours et que ce solde, au 31 décembre 2006, était de 36, 61 jours. Que dans son arrêt susmentionné, le Tribunal fédéral a confirmé l'appréciation de la Cour de céans au sujet du décompte de vacances précité de l'intimé, de sorte qu'il n'y a pas lieu de revoir cette question, qu and bien même l'appelante persiste à contester la validité dudit décompte. Que dans l'hypothèse où ce décompte devait être pri s en considération, l'appelante soutient qu'il résultait de ce document que le solde positif de vacances de l'intimé pour les années 2003 à 2006 s'élevait à 7,11 jours, soit une moyenne de 1,78 jours de vacances non pris par année, de sorte qu' on pouvait e n conclure que T___ avait droit à 1,78 jours de vacances pour l'année 2002 et à 0,74 jours de vacances entre août et décembre 2001, soit un total de 2,52 jours, si bien que l'indemnité à laquelle il pouvait prétendre à ce titre était de 753 fr. 10 (6'500.- fr. / 21,75 jours x 2,52 jours de vacances). Que, pour sa part, l'intimé fait valoir qu'ayant déclaré, de manière systématique, prendre en général deux semaines de vacances par année (10 jours ouvrables) et que , contractuellement, son droit aux vacances était fixé à quatre semaine s (20 jours Juridiction des prud’hommes Cause n° C/15549/2007 - 3 - 3 - * COUR D’APPEL * ouvrables), il devait être admis "de manière arithmétique et logique" que, pour la période d'août 2001 à décembre 2002, il lui restait dû un capital de vacances de 10 jours, le solde, soit 19,5 jours , représentant le s jours de vacances non pris relativement aux années antérieures au mois d'août 2001. Que ce dernier point de vue ne saurait être suivi. Qu'en effet, il résulte du décompte même produit par l'intimé que de 2003 à 2006, il a pris, chaque année, plus que 1 0 jours ouvrables de vacances, soit 18,5 jours en 2003, 22,76 jours en 2004, 17,63 jours en 2005 et 14 jours en 2006. Qu'en l'absence de tout autre élément figurant au dossier, il convient de calculer le nombre de jours de vacances pris et no n pris par l'intimé sur la base, comme l'indique l'appelante, de la moyenne des jours de vacances non pris par année durant la période de 2003 à 2006, soit 7,11 jours au total (20 jours ouvrables de vacances moins 72,89 jours ouvrables pris) ou 1,78 jours par an (7,11 jours/4 ans), et de reporter cette moyenne à la période concernée, ce qui donne un total de 2,52 jours de vacances (0,74 jours entre août et décembre 2001 et 1,78 jours pour l'année 2002). Que, dès lors, l'intimé a droit à ce titre à un montant total de 7 53.- fr. 10 (6'500 fr. / 21,75 jours x 2,52 jours), arrondis à 753 fr. Qu'en conséquence, le jugement entrepris sera réformé sur ce po int, de sorte qu'en définitive E___ est condamnée à payer à T___ la somme brute de 16'461 fr. 35, arrondie à fr. 16'461 .- (soit : 13'000 .- fr. à titre de salaire pour les mois d'avril et de mai 2007, 2'708 fr. 35 à titre de treizième salaire, prorata temporis, pour l'année 2007 et 753.- fr. à titre d'indemnité pour vacances non prises en nature). Que par souci de clarté, le dispositif de l'arrêt entrepris sera entièrement reformulé. Qu'en ce qui concerne la répartition de l'émolument d'appel (880.- fr.) et de l'émolument complémentaire fixé par la Cour de céans (2'000. - fr.), l'intimé s'en est rapporté à la justice tandis q ue l'appelante a conclu à ce que lesdits émol uments soient entièrement mis à la charge de son ex -employeur, aux motifs que le Tribunal fédéral ayant consacré une nouvelle jurisprudence en matière de prescription au droit aux v acances, il n'était pas opportun qu'elle doive en supporter le coût, dès lors, que, sur ce point là, elle avait obtenu gain de cause. Considérant à ce propos que si l'appelante obtient partiellement gain de cause, ses conclusions en appel étaient exagérées et cet excès a porté à consé quence sur les frais exposés, de sorte qu' il convient, en définitive, de mettre à la charge de chacune des parties la moitié desdits frais (cf. art. 78 al. 1 LJP). Juridiction des prud’hommes Cause n° C/15549/2007 - 3 - 4 - * COUR D’APPEL * PAR CES MOTIFS, La Cour d'appel des Prud'hommes, groupe 3 Statuant après retour de la cause du Tribunal fédéral : 1. Annule les chiffres 3, 4 et 7 du dispositif du jugement TRPH/580/2008 rendu par le Tribunal des prud'hommes le 10 septembre 2008 dans la cause C/15549/2007-3. Et statuant à nouveau sur ces points : 3. Condamne E___ à payer à T___ la somme brute 16'461.- fr., avec intérêt moratoire à 5% l'an dès le 1er juin 2007. 4. Condamne T___ à payer à E___ la somme net de fr.1'958.-. 2. Confirme, pour le surplus, le jugement entrepris. 3. Condamne T___ à rembourser à E___ la somme de 440.- fr., soit la moitié de l'émolument d'appel dont celle-ci s'est acquittée. Laisse à la charge de E___ le solde dudit émolument. 4. Condamne T___ à verser au x Services financiers du Palais de ju stice la somme de 1'000.- à titre d'émolument complémentaire. Condamne E___ à verser aux Services financiers du Palais de ju stice la somme de 1'000.- à titre d'émolument complémentaire. 5. Déboute les parties de toutes autres conclusions. Le greffier de juridiction Le président