<!DOCTYPE html PUBLIC "-//W3C//DTD HTML 4.01//EN"> <html> <head> <title>AGVE - Archiv</title> <meta charset="utf-8"/><meta content="text/html; charset=utf-8" http-equiv="CONTENT-TYPE"/> <meta content="Weblaw - www.weblaw.ch" name="Publisher"/> </head> <body> <div class="header"><span class="year">2013</span> <span class="title">Zivilprozessrecht</span> <span class="page_no">381</span></div> <div class="page" id="S1"> <div role="main"><br/> [...]<br/> <br/> <span class="ft3"><b>69</b></span> <span class="ft3"><b>Art. 1 lit. b ZPO; Gerichtliche Anordnungen der freiwilligen Gerichtsbar-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>keit</b></span><br/> <span class="ft4">-</span> <span class="ft3"><b>Seit der Aufhebung der aZPO mit Inkrafttreten der ZPO am</b></span><br/> <span class="ft3"><b>1. Januar 2011 fehlt im Aargau eine Verfahrensregelung für diejeni-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>gen Akte der freiwilligen Gerichtsbarkeit, für welche nicht das Bun-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>desrecht, aber das kantonale Recht eine richterliche Behörde vor-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>schreibt. Die bestehende Gesetzeslücke ist dahingehend zu schliessen,</b></span><br/> <span class="ft3"><b>dass für alle gerichtlichen Anordnungen der freiwilligen Gerichts-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>barkeit die Bestimmungen der schweizerischen ZPO, insbesondere</b></span><br/> <span class="ft3"><b>des summarischen Verfahrens i.S.v. Art. 248 ff., gelten, wobei diese -</b></span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2013</span> <span class="title">Obergericht, Abteilung Zivilgericht</span> <span class="page_no">382</span></div> <div class="page" id="S2"> <div role="main"><br/> <span class="ft3"><b>sofern nicht das Bundes-, sondern das kantonale Recht eine gerichtli-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>che Behörde vorschreibt - kantonales Recht darstellen.</b></span><br/> <br/> <span class="ft3"><b>Art. 570 Abs. 3 ZGB; Ausschlagung der Erbschaft, Protokollierung</b></span><br/> <span class="ft4">-</span> <span class="ft3"><b>Es besteht keine gesetzliche Grundlage und kein Bedürfnis dafür,</b></span><br/> <span class="ft3"><b>dass die Protokollierungsbehörde bei Gelegenheit der Protokollie-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>rung von Ausschlagungserklärungen bei Stillschweigen anderer Er-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>ben ausdrücklich deren vorbehaltlosen Erwerb der Erbschaft fest-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>stellt.</b></span><br/> <br/> <span class="ft2">Aus dem Entscheid des Obergerichts, 3. Zivilkammer, vom 20. August 2013</span><br/> <span class="ft2">in Sachen A. M.-W. et al. (ZSU.2013.185).</span><br/> <br/> <span class="ft6"><i>Aus den Erwägungen</i></span><br/> <br/> <span class="ft1">1.</span><br/> <span class="ft1">1.1.</span><br/> <span class="ft1">Angefochten ist ein Entscheid des Gerichtspräsidiums be-</span><br/> <span class="ft1">treffend Protokollierung der Ausschlagungserklärung i.S.v. Art. 570</span><br/> <span class="ft1">Abs. 3 ZGB. Dabei handelt es sich um einen Akt der freiwilligen</span><br/> <span class="ft1">(nichtstreitigen) Gerichtsbarkeit (BGE 114 II 220 Erw. 1).</span><br/> <span class="ft1">1.2.</span><br/> <span class="ft1">1.2.1.</span><br/> <span class="ft1">Die ZPO regelt gemäss Art. 1 lit. b auch das Verfahren für ge-</span><br/> <span class="ft1">richtliche Anordnungen der freiwilligen Gerichtsbarkeit. Das Bun-</span><br/> <span class="ft1">desgericht hat in BGE 139 III 225 (Erw. 2) entschieden, dass Art. 1</span><br/> <span class="ft1">lit. b ZPO nur dort gilt, wo das Bundesrecht selbst eine gerichtliche</span><br/> <span class="ft1">Behörde vorschreibt. In den übrigen Bereichen der freiwilligen Ge-</span><br/> <span class="ft1">richtsbarkeit, in welchen die Kantone in der Bezeichnung der zustän-</span><br/> <span class="ft1">digen Behörde frei sind, wenden diese weiterhin kantonales Verfah-</span><br/> <span class="ft1">rensrecht an, wobei die Kantone eine eigene Regelung aufstellen</span><br/> <span class="ft1">oder auf eine bestimmte Verfahrensordnung verweisen können. De-</span><br/> <span class="ft1">ren Normen stellen diesfalls aber nicht Bundesrecht, sondern kanto-</span><br/> <span class="ft1">nales Recht dar.</span><br/> <br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2013</span> <span class="title">Zivilprozessrecht</span> <span class="page_no">383</span></div> <div class="page" id="S3"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">1.2.2.</span><br/> <span class="ft1">Bei der Entgegennahme und Protokollierung der Ausschla-</span><br/> <span class="ft1">gungserklärung sind die Kantone frei in der Bezeichnung der zustän-</span><br/> <span class="ft1">digen Behörde (Art. 570 Abs. 1 ZGB i.V.m. Art. 54 Abs. 1 SchlT</span><br/> <span class="ft1">ZGB). Der Kanton Aargau hat diese Zuständigkeit dem Gerichtsprä-</span><br/> <span class="ft1">sidenten übertragen (§ 72 EG ZGB). Das aargauische Zivilrechts-</span><br/> <span class="ft1">pflegegesetz vom 18. Dezember 1984 (aZPO, SAR 221.100), das für</span><br/> <span class="ft1">die Entgegennahme und Protokollierung der Ausschlagungserklärung</span><br/> <span class="ft1">das summarische Verfahren vorsah (§ 72 EG ZGB i.V.m. § 300</span><br/> <span class="ft1">Abs. 1 aZPO; Bühler/Edelmann/Killer, Kommentar zur aargauischen</span><br/> <span class="ft1">Zivilprozessordnung, Aarau/Frankfurt am Main/Salzburg 1998,</span><br/> <span class="ft1">N. 5/33 zu § 300 aZPO), wurde mit Inkrafttreten der schweizerischen</span><br/> <span class="ft1">ZPO am 1. Januar 2011 aufgehoben. Damit fehlt heute im Aargau</span><br/> <span class="ft1">eine Verfahrensregelung für diejenigen Akte der freiwilligen Ge-</span><br/> <span class="ft1">richtsbarkeit, für die nicht das Bundesrecht, aber das kantonale Recht</span><br/> <span class="ft1">eine richterliche Behörde vorschreibt.</span><br/> <span class="ft1">1.2.3.</span><br/> <span class="ft1">Eine Gesetzeslücke ist vom Richter nach der Regel zu füllen,</span><br/> <span class="ft1">die er als Gesetzgeber aufstellen würde, wobei er bewährter Lehre</span><br/> <span class="ft1">und Überlieferung folgt (Art. 1 Abs. 2 ZGB). Die zu treffende Rege-</span><br/> <span class="ft1">lung muss sich widerspruchslos in das bestehende Gesetzesrecht und</span><br/> <span class="ft1">dessen Wertungen einfügen. Bestehende Lücken können auch auf</span><br/> <span class="ft1">dem Weg der Analogie geschlossen werden, indem die bestehende</span><br/> <span class="ft1">gesetzliche Lösung einer vergleichbaren Frage sinngemäss auf die</span><br/> <span class="ft1">ungelöste Frage übertragen wird (BGE 5A_235/2007 Erw. 3,</span><br/> <span class="ft1">m.w.H.). Diese im materiellen Zivilrecht für die Lückenfüllung ent-</span><br/> <span class="ft1">wickelten Grundsätze gelten analog auch für das Prozessrecht</span><br/> <span class="ft1">(BGE 122 I 253 Erw. 6a).</span><br/> <span class="ft1">Im Aargau bietet sich als bestehendes gesetzliches Verfahrens-</span><br/> <span class="ft1">recht das aargauische Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege vom</span><br/> <span class="ft1">4. Dezember 2007 (VRPG) an. Allerdings ist zu beachten, dass für</span><br/> <span class="ft1">diejenigen Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit, für die</span><br/> <span class="ft1">das Bundesrecht eine richterliche Behörde vorschreibt, die Bestim-</span><br/> <span class="ft1">mungen des summarischen Verfahrens der ZPO gelten (Art. 248 lit. e</span><br/> <span class="ft1">ZPO). Bereits unter der Geltung der aargauischen Zivilprozessord-</span><br/> <span class="ft1">nung waren die richterlichen Anordnungen der freiwilligen Gerichts-</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2013</span> <span class="title">Obergericht, Abteilung Zivilgericht</span> <span class="page_no">384</span></div> <div class="page" id="S4"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">barkeit dem summarischen Verfahren unterstellt (Erw. 1.2.2. hievor).</span><br/> <span class="ft1">Schliesslich ist der Zivilrichter mit den zivilprozessualen Regeln bes-</span><br/> <span class="ft1">ser vertraut als mit denjenigen des Verwaltungsprozesses. Es er-</span><br/> <span class="ft1">scheint daher sinnvoll und sachgerecht, die bestehende Gesetzes-</span><br/> <span class="ft1">lücke dahingehend zu schliessen, dass für alle gerichtlichen Anord-</span><br/> <span class="ft1">nungen der freiwilligen Gerichtsbarkeit die Bestimmungen der</span><br/> <span class="ft1">schweizerischen ZPO, insbesondere des summarischen Verfahrens</span><br/> <span class="ft1">i.S.v. Art. 248 ff., gelten, wobei diese - sofern nicht das Bundes-,</span><br/> <span class="ft1">sondern das kantonale Recht eine gerichtliche Behörde vorschreibt -</span><br/> <span class="ft1">kantonales Recht darstellen.</span><br/> <span class="ft1">(...)</span><br/> <span class="ft1">2.</span><br/> <span class="ft1">Die Vorinstanz hielt im angefochtenen Entscheid fest, die Aus-</span><br/> <span class="ft1">schlagungserklärungen von J. R. W. und von J. S.-W. seien innert der</span><br/> <span class="ft1">Frist von Art. 567 ZGB erfolgt und zu protokollieren (Art. 570 Abs.</span><br/> <span class="ft1">3 ZGB). Zudem stellte sie im Dispositiv des Entscheids fest, dass die</span><br/> <span class="ft1">Erbschaft des M. W. von den Beschwerdeführerinnen vorbehaltlos</span><br/> <span class="ft1">angetreten worden sei.</span><br/> <span class="ft1">Die Beschwerdeführerinnen setzen sich gegen diese Feststel-</span><br/> <span class="ft1">lung zur Wehr. (...)</span><br/> <span class="ft1">3.</span><br/> <span class="ft1">3.1.</span><br/> <span class="ft1">Mit dem Tode des Erblassers erwerben die Erben die Erbschaft</span><br/> <span class="ft1">als Ganzes. Forderungen, das Eigentum, die beschränkten dinglichen</span><br/> <span class="ft1">Rechte und der Besitz des Erblassers gehen unter Vorbehalt der ge-</span><br/> <span class="ft1">setzlichen Ausnahmen ohne Weiteres auf sie über, und die Schulden</span><br/> <span class="ft1">des Erblassers werden zu persönlichen Schulden der Erben (Art. 560</span><br/> <span class="ft1">ZGB). Sowohl die gesetzlichen wie auch die eingesetzten Erben ha-</span><br/> <span class="ft1">ben jedoch die Befugnis, die Erbschaft, die ihnen zugefallen ist, in-</span><br/> <span class="ft1">nert Frist (Art. 567 f. ZGB) auszuschlagen (Art. 566 Abs. 1 ZGB).</span><br/> <span class="ft1">Eine Frist für die Annahme der Erbschaft ist mit Ausnahme der in</span><br/> <span class="ft1">den Art. 574 und 575 ZGB umschriebenen Fälle nicht vorgesehen</span><br/> <span class="ft1">(Häuptli, Praxiskommentar Erbrecht, 2. Aufl., Basel 2011, N. 6 zu</span><br/> <span class="ft1">Art. 566 ZGB). Die Annahme tritt nach unbenütztem Ablauf der Aus-</span><br/> <span class="ft1">schlagungsfrist ein (Art. 571 Abs. 1 ZGB), es sei denn, die Zahlungs-</span><br/> <span class="ft1">unfähigkeit des Erblassers im Zeitpunkt seines Todes sei amtlich</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2013</span> <span class="title">Zivilprozessrecht</span> <span class="page_no">385</span></div> <div class="page" id="S5"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">festgestellt oder offenkundig. In diesem Fall wird die Ausschlagung</span><br/> <span class="ft1">vermutet (Art. 566 Abs. 2 ZGB).</span><br/> <span class="ft1">Ausschlagungs- und wohl auch Annahmeerklärungen im Sinne</span><br/> <span class="ft1">der Art. 566 Abs. 2 ZGB, 574 ZGB und 575 ZGB sind von der nach</span><br/> <span class="ft1">kantonalem Recht zuständigen Behörde zu protokollieren (Art. 570</span><br/> <span class="ft1">Abs. 3 ZGB; Schwander, Basler Kommentar zum ZGB, Band II,</span><br/> <span class="ft1">4. Aufl., Basel 2011, N. 12 zu Art. 570 ZGB). Dieses Protokoll ver-</span><br/> <span class="ft1">folgt reine Informationszwecke und dient als Beweis für die Abgabe</span><br/> <span class="ft1">und den Zeitpunkt der Ausschlagungs- bzw. Annahmeerklärung, ent-</span><br/> <span class="ft1">faltet aber keine rechtsbegründende Wirkung (BGE 5A_578/2009</span><br/> <span class="ft1">Erw. 2.2; AGVE 2001 Nr. 3 S. 34 f., m.w.H.; Schwander, a.a.O.,</span><br/> <span class="ft1">N. 14 zu Art. 570 ZGB). Selbst wenn eine Ausschlagungserklärung</span><br/> <span class="ft1">zurückgewiesen wird, bleibt es dem betroffenen Erben mit anderen</span><br/> <span class="ft1">Worten unbenommen, sich auf die erklärte Ausschlagung zu berufen,</span><br/> <span class="ft1">sollte er für Erbschaftsschulden belangt werden, und ungeachtet der</span><br/> <span class="ft1">Protokollierung der Ausschlagungserklärung steht den Gläubigern</span><br/> <span class="ft1">des Erblassers die Möglichkeit offen, gegen einen Erben vorzugehen,</span><br/> <span class="ft1">der die Ausschlagung erklärt hat (BGE 5A_578/2009 Erw. 2.2.).</span><br/> <span class="ft1">Gemäss Art. 193 Abs. 1 Ziff. 1 SchKG hat die zuständige Be-</span><br/> <span class="ft1">hörde den Konkursrichter zu benachrichtigen, wenn alle Erben die</span><br/> <span class="ft1">Erbschaft ausgeschlagen haben oder die Ausschlagung zu vermuten</span><br/> <span class="ft1">ist. Im Falle einer Ausschlagungsvermutung infolge offenkundiger</span><br/> <span class="ft1">oder amtlich festgestellter Überschuldung i.S.v. Art. 566 Abs. 2 ZGB</span><br/> <span class="ft1">ist daher eine summarische materielle Prüfung durch die zuständige</span><br/> <span class="ft1">Behörde unumgänglich (Häuptli, a.a.O., N. 4 zu Art. 573 ZGB). Ob</span><br/> <span class="ft1">tatsächlich eine Überschuldung vorliegt, entscheidet alsdann der</span><br/> <span class="ft1">Konkursrichter (Brunner/Boller, in: Staehelin/Bauer/Staehelin</span><br/> <span class="ft1">[Hrsg.], Kommentar zum SchKG, 2. Aufl., Basel 2010, N. 14 zu</span><br/> <span class="ft1">Art. 193 SchKG), wobei die Erben gegen eine allfällige Konkurser-</span><br/> <span class="ft1">öffnung Beschwerde erheben können (BGE 5P.182/2001 Erw. 2; Ent-</span><br/> <span class="ft1">scheid des Obergerichts des Kantons Zürich vom 14. Juni 1978, in:</span><br/> <span class="ft1">SJZ 1979 S. 147 f.). Im Kanton Aargau ist sowohl für die Entgegen-</span><br/> <span class="ft1">nahme und Protokollierung der Ausschlagungserklärungen und die</span><br/> <span class="ft1">Benachrichtigung des Konkursrichters wegen vermuteter Ausschla-</span><br/> <span class="ft1">gung wie auch für die anschliessende Anordnung der konkursamtli-</span><br/> <span class="ft1">chen Liquidation der ausgeschlagenen bzw. überschuldeten Erbschaft</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2013</span> <span class="title">Obergericht, Abteilung Zivilgericht</span> <span class="page_no">386</span></div> <div class="page" id="S6"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">der Gerichtspräsident am letzten Wohnsitz des Erblassers zuständig</span><br/> <span class="ft1">(Art. 570 ZGB i.V.m. § 72 EG ZGB; Art. 251 lit. a ZPO i.V.m. § 6</span><br/> <span class="ft1">Abs. 1 lit. b EG ZPO). Seine diesbezüglichen Entscheide ergehen im</span><br/> <span class="ft1">summarischen Verfahren als Geschäfte der freiwilligen Gerichtsbar-</span><br/> <span class="ft1">keit (betreffend Protokollierung der Ausschlagungserklärung siehe</span><br/> <span class="ft1">oben Erw. 1; betreffend Anordnung der konkursamtlichen Erb-</span><br/> <span class="ft1">schaftsliquidation: Art. 251 lit. a ZPO; Brunner/Boller, a.a.O., N. 13</span><br/> <span class="ft1">f. zu Art. 193 SchKG). Solche Akte der freiwilligen Gerichtsbarkeit</span><br/> <span class="ft1">stehen Verwaltungsverfügungen nahe und erwachsen nur beschränkt</span><br/> <span class="ft1">in materielle Rechtskraft. Es kann auf sie zurückgekommen werden,</span><br/> <span class="ft1">wenn sich die tatsächlichen Verhältnisse nachträglich verändert ha-</span><br/> <span class="ft1">ben. Sie können überdies aufgehoben oder abgeändert werden, wenn</span><br/> <span class="ft1">sie sich nachträglich als unrichtig erweisen, sofern nicht gesetzliche</span><br/> <span class="ft1">Vorschriften oder Gründe der Rechtssicherheit entgegenstehen</span><br/> <span class="ft1">(AGVE 1996 Nr. 3 S. 28 ff. Erw. 1b; BGE 136 III 178 Erw. 5.2;</span><br/> <span class="ft1">Habscheid, Schweizerisches Zivilprozess- und Gerichtsorganisati-</span><br/> <span class="ft1">onsrecht, Basel 1990, S. 80; Guldener, Schweizerisches Zivilprozess-</span><br/> <span class="ft1">recht, 3. Aufl., Zürich 1979, S. 45). Kommt die Behörde, welche die</span><br/> <span class="ft1">Ausschlagungserklärungen protokolliert, aufgrund der ihr vorliegen-</span><br/> <span class="ft1">den Akten zum Schluss, abgesehen von den ihr vorliegenden Aus-</span><br/> <span class="ft1">schlagungserklärungen sei die Ausschlagung der übrigen Erben zu</span><br/> <span class="ft1">vermuten, hat sie darüber nach dem Gesagten das Konkursgericht zu</span><br/> <span class="ft1">benachrichtigen. Das setzt eine Feststellung der Protokollierungsbe-</span><br/> <span class="ft1">hörde voraus, ob diese Ausschlagung zu vermuten ist (anders noch:</span><br/> <span class="ft1">AGVE 2007 Nr. 1 S. 23 f.). Demgegenüber besteht keine gesetzliche</span><br/> <span class="ft1">Grundlage und kein Bedürfnis dafür, dass die Protokollierungsbehör-</span><br/> <span class="ft1">de bei Gelegenheit der Protokollierung von Ausschlagungserklärun-</span><br/> <span class="ft1">gen bei Stillschweigen anderer Erben ausdrücklich deren vorbe-</span><br/> <span class="ft1">haltlosen Erwerb der Erbschaft feststellt. Die Beschwerde ist somit</span><br/> <span class="ft1">insofern gutzuheissen, als Ziff. 2 des angefochtenen Entscheids, mit</span><br/> <span class="ft1">der eine solche Feststellung getroffen wurde, aufzuheben ist.</span><br/></div> </div> </body> </html>