B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i ch t T ri b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T ri b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T ri b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung II B-3873/2022 U r t e i l v o m 1 7 . J a n u a r 2 0 2 5 Besetzung Richter Daniel Willisegger (Vorsitz), Richterin Eva Schneeberger, Richter Francesco Brentani, Gerichtsschreiberin Astrid Hirzel. Parteien X._______AG, vertreten durch die Rechtsanwälte Prof. Dr. Rolf Watter, Prof. Dr. Markus Schott und/oder Dr. Daniel Flühmann, Beschwerdeführerin, gegen Eidgenössische Finanzmarktaufsicht FINMA, Vorinstanz. Gegenstand Feststellung betreffend unterstellungspflichtige Tätigkeit gemäss Finanzmarktinfrastrukturgesetz. B-3873/2022 Seite 2 Sachverhalt: A. Die X._______AG, A._______ (nachfolgend: Beschwerdeführerin) , be- treibt ein System zur Abwicklung von Zahlungen über mobile Endgeräte (Scheme). Im Kern erlaubt das Scheme den Nutzern (i.d.R. Konsumenten), mittels einer Software-Applikation (App) Waren oder Dienstleistungen bei teilnehmenden Händlern ( nähere Angaben zu Händlern ) zu bezahlen (Peer-to-Merchant, P2M). Zudem sind Peer -to-Peer-Zahlungen zwischen Nutzern möglich (P2P). Zahlungen können aus verschiedenen Quellen ge- spiesen werden, namentlich durch Anbindung eines Bankkontos, mittels Kreditkarte oder von einem Prepaid -Guthaben. Die Beschwerdeführerin selbst übernimmt im Rahmen des Scheme die Funktion des Scheme Ma- nagers und ist in dieser Eigenschaft für die Bearbeitung von Zahlungen verantwortlich, wozu auch das Clearing und die Abrechnung der Transak- tionen gehören. Die Ausgabe des eigentlichen Zahlungsmittels ( App) an die Nutzer erfolgt durch von der Beschwerdeführerin zugelassene Issuer (nähere Angaben zu Issuer). Nur im Prepaid-Bereich ist die Beschwerde- führerin neben der Tätigkeit als Scheme Manager selbst als lssuer tätig. Der Vertrieb des Zahlungsmittels bei den Händlern und deren Anbindung an das Scheme erfolgt durch von der Beschwerdeführerin zugelassene Ac- quirer (nähere Angaben zu Acquirer). A.a Mit Schreiben vom 30. September 2019 gelangte die Beschwerdefüh- rerin – die bis dahin als Finanzintermediärin nach dem Geldwäschereige- setz der Eidgenössischen Finanzmarktaufsicht FINMA (nachfolgend: Vor- instanz) direkt unterstellt gewesen war (DUFI; inzw. bzgl. Geldwäscherei- aufsicht Mitglied einer anerkannten Selbstregulierungsorganisation ) – an die Vorinstanz, weil sie ihre künftige Bewilligungssituation aufgrund der Ge- schäftsentwicklung, insbesondere in Bezug auf eine möglicherweise not- wendige Bewilligung als Zahlungssystem, klären wollte, da sie von der Vor- instanz bereits im Rahmen eines Aufsichtsgesprächs Anfang 2019 darauf hingewiesen worden war, dass ab Erreichen eines bestimmten Tr ansakti- onsvolumens eine Bewilligungspflicht als Zahlungssystem nach dem Fi- nanzmarktinfrastrukturgesetz (zit. in E. 3.1) entstehen könnte. A.b Am 22. Oktober 2019 fand ein Treffen zwischen Vertretern der Be- schwerdeführerin und der Vorinstanz statt. Gemäss Angab en der Be- schwerdeführerin habe die Vorinstanz dabei erklärt, dass das Geschäfts- modell der Beschwerdeführerin momentan nicht bewilligungspflichtig sei. Die Vorinstanz gibt an, sie habe der Beschwerdeführerin am Treffen B-3873/2022 Seite 3 mitgeteilt, dass sie die Frage der Bewilligungspflicht prüfen werde. Aus den Akten geht hervor, dass die Beschwerdeführerin ihr Geschäftsmodell sowie die Geschäftsentwicklung präsentierte und dass eine halbjährliche Über- mittlung der wichtigsten Kennzahlen vereinbart wurde. A.c Mit Schreiben vom 31. August 2020 teilte die Vorinstanz der Beschwer- deführerin mit, dass das Zahlungssystem als bewilligungspflichtig im Sinne des Finanzmarktinfrastrukturgesetzes (zit. in E. 3.1) einzustufen sei. Die Vorinstanz ersuchte die Beschwerdeführerin, bis zum 29. Januar 2021 ein vollständiges Bewilligungsgesuch einzureichen. Es folgte ein Schriften- wechsel über die Klärung einzelner Fragen zur Ausgestaltung des Bewilli- gungsgesuchs und des entsprechenden Prüfberichts durch eine aufsichts- rechtliche Prüfgesellschaft. A.d Mit Schreiben vom 4. Dezember 2020 bezifferte die Vorinstanz die bis- her angefallenen Gebühren auf Fr. 31'468.15 und stellte der Beschwerde- führerin entsprechend Rechnung. Die Beschwerdeführerin bezahlte den Betrag. A.e Mit Schreiben vom 18. Januar 2021 teilte die Beschwerdeführerin der Vorinstanz mit, ein Gutachten zur Frage der Bewilligungspflicht in Auftrag gegeben zu haben, nachdem die Vorinstanz übermässige und unprakti- kable Anforderungen an die Unabhängigkeit der Verwaltungsräte sowie zu möglichen Verflechtungen mit Geschäftspartnern stelle. Das Gutachten komme zum Schluss, dass mangels Systemrelevanz und relevanter Erfor- dernisse des Funktionsschutzes oder des Schutzes der Finanzmarktteil- nehmer keine rechtliche Grundlage bestehe, das Zahlungssystem einer Bewilligungspflicht zu unterwerfen. Nach dem Willen des Gesetzgebers seien Zahlungssysteme nur in Ausnahmefällen als bewilligungspflichtige Finanzmarktinfrastrukturen zu erfassen und die Schwelle für eine pruden- zielle Aufsicht vor dem Hintergrund der Schutzziele des Gesetzes hoch an- zusetzen. Mit E-Mail vom 8. Februar 2021 übermittelte die Beschwerdefüh- rerin der Vorinstanz das Gutachten und führte aus, dass sie durchaus be- reit sei, eine Beaufsichtigung durch die Vorinstanz zu akzeptieren , die Governance‐Vorstellungen, die in bisherigen Vorgesprächen geäussert wurden, jedoch angesichts der Struktur und Eigentumsverhältnisse der Be- schwerdeführerin unangemessen seien und das Geschäft gar beeinträch- tigen könnten. A.f Am 11. Februar 2021 reichte die Beschwerdeführerin der Vorinstanz in- nert erstreckter Frist das Gesuch um Bewilligung als Zahlungssystem unter B-3873/2022 Seite 4 dem Vorbehalt ein, dass sie die durch die Vorinstanz festgestellte und mit Schreiben vom 31. August 2020 mitgeteilte Bewilligungspflicht ausdrück- lich nicht anerkenne. Die Beschwerdeführerin sei gegenüber einer Regu- lierung als Zahlungssystem zwar durchaus positiv eingestellt, jedoch n ur solange sich das Bewilligungsverfahren und die -anforderungen verhältnis- mässig und dem spezifischen Einzelfall angemessen gestalteten. Sie be- halte sich vor, eine anfechtbare Verfügung betreffend die Feststellung der Bewilligungspflicht zu verlangen. A.g Anschliessend fanden mündliche und schriftliche Kontakte zwischen der Beschwerdeführerin und der Vorinstanz statt. Dabei ging es im We- sentlichen um (Angaben zum Inhalt) . Die Vorinstanz ersuchte die Be- schwerdeführerin am 25. Juni 2021 schliesslich, innert Frist mitzuteilen, ob sie die Unterstellung unter das Finanzmarktinfrastrukturgesetz akzeptiere und die Vorinstanz die Behandlung ihres Bewilligungsgesuchs aufnehmen solle, oder ob sie zuerst die Frage der Unterstellung durch eine Feststel- lungsverfügung geklärt haben möchte. Mit E-Mail vom 9. Juli 2021 infor- mierte die Beschwerdeführerin die Vorinstanz darüber, eine Erweiterung ihres Verwaltungsrates um ein (nähere Angaben) Mitglied anzugehen, und erklärte, weiterhin daran interessiert zu sein, eine Regulieru ng zu errei- chen, die sowohl den Anliegen der Vorinstanz Rechnung trage als auch die berechtigten Interessen und praktischen Erfordernisse der Beschwerde- führerin genügend berücksichtige. Sie ersuchte die Vorinstanz, die Sistie- rung der Behandlung des eingereichten Gesuchs aufzuheben und das Ver- fahren wieder aufzunehmen. Mit E-Mail vom 23. Juli 2021 teilte die Vo- rinstanz der Beschwerdeführerin mit, dass ein nur bedingtes Bewilligungs- gesuch für eine freiwillige Unterstellung nicht bearbeitet werden könne. Die Vorinstanz beabsichtige, von Amtes wegen eine anfechtbare Feststel- lungsverfügung zur Unterstellung zu erlassen. A.h Mit Schreiben vom 30. Juli 2021 erklärte die Beschwerdeführerin, dass sie nie die Ansicht vertreten habe, die Unterstellung sei freiwillig. Sie sprach sich für einen raschen Abschluss des Bewilligungsverfahrens aus. Sie führte aus, sie habe sich lediglich vorbehalten, die Grundsatzfrage nach der Unterstellungspflicht zu stellen, wenn die Regulierung so ausfallen würde, dass das Geschäftsmodell oder die Governance substanziell geän- dert werden müssten oder beispielsweise untragbare Eigenmittel- oder Li- quiditätsvorschriften auferlegt würden. A.i Am 31. August 2021 fand eine Videokonferenz mit Vertretern der Vor- instanz und der Beschwerdeführerin statt. B-3873/2022 Seite 5 A.j Mit Schreiben vom 27. Oktober 2021 stellte die Vorinstanz der Be- schwerdeführerin den Entwurf einer Feststellung sverfügung zur Bewilli- gungspflicht zu und räumte ihr Gelegenheit zur Stellungnahme ein. A.k Mit Stellungnahme vom 22. November 2021 äusserte sich die Be- schwerdeführerin. A.l Am 24. Februar 2022 ersuchte die Vorinstanz die Beschwerdeführerin, die Anzahl Kunden und Transaktionen sowie das Transaktionsvolumen per Ende 2021 mitzuteilen. A.m Mit Schreiben vom 8. März 2022 übermittelte die Beschwerdeführerin der Vorinstanz die verlangten Zahlen. B. Mit Verfügung vom 4. Juli 2022 stellte die Vorinstanz fest, dass die Be- schwerdeführerin ein bewilligungspflichtiges Zahlungssystem nach Art. 4 Abs. 2 in Verbindung mit Art. 81 FinfraG (zit. in E. 3.1) betreibe (Dispositiv- Ziff. 1). Die Vorinstanz bestimmte, die Beschwerdeführerin habe innerhalb von 15 Tagen ab Rechtskraft der Verfügung zu erklären, ob sie vorbehalt- los am mit Schreiben vom 11. Februar 2021 eingereichten Bewilligungsge- such festhalte (Dispositiv-Ziff. 2) und auferlegte ihr Verfahrenskosten von Fr. 35'000.– (Dispositiv-Ziff. 3). C. Mit Eingabe vom 6. September 2022 hat die Beschwerdeführerin dagegen Beschwerde vor Bundesverwaltungsgericht erhoben. Sie beantragt, die angefochtene Verfügung sei aufzuheben und es sei festzustellen, dass sie kein bewilligungspflichtiges Zahlungssystem Art. 4 Abs. 2 in Verbindung mit Art. 81 FinfraG (zit. in E. 3.1) betreibe. Eventualiter sei die angefoch- tene Verfügung aufzuheben und die Sache zur Neubeurteilung im Sinne der Beschwerdebegründung und der Erwägungen des Bundesverwal- tungsgerichts an die Vorinstanz zurückzuweisen. Subeventualiter sei Dis- positivziffer 3 der angefochtenen Verfügung aufzuheben, und die Verfah- renskosten seien auf Fr. 9'000.– festzusetzen. Sub-subeventualiter sei Dis- positivziffer 3 der angefochtenen Verfügung aufzuheben und die Sache zur Neufestsetzung der Verfahrenskosten im Sinne der Beschwerdebegrün- dung und der Erwägungen des Bundesverwaltungsgerichts an die Vor- instanz zurückzuweisen. B-3873/2022 Seite 6 D. Mit Vernehmlassung vom 5. Dezember 2022 beantragt die Vorinstanz die Abweisung der Beschwerde, soweit darauf einzutreten sei. E. Mit Replik vom 22. März 2023 und Duplik vom 8. Mai 2023 halten die Be- schwerdeführerin und die Vorinstanz an ihren Anträgen fest. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Das Bundesverwaltungsgericht ist für die Beurteilung der Beschwerde zuständig (Art. 54 Abs. 1 des Finanzmarktaufsichtsgesetzes vom 22. Juni 2007 [FINMAG, SR 956.1] i.V.m. Art. 31 f. sowie Art. 33 Bst. e des Verwal- tungsgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [VGG, SR 173.32]). Die Be- schwerdeführerin, eine anwaltlich vertretene Aktiengesellschaft im Sinne von Art. 620 ff. des Obligationenrechts vom 30. März 1911 (OR, SR 220), ist zur Beschwerdeführung gegen die von der Vorinstanz getroffene Fest- stellungsverfügung legitimiert (Art. 48 Abs. 1 des Verwaltungsverfahrens- gesetzes vom 20. Dezember 1968 [VwVG, SR 172.021]). Sie hat das Ver- tretungsverhältnis durch schriftliche Vollmac ht nachgewiesen (Art. 11 VwVG), den Kostenvorschuss bezahlt (Art. 63 Abs. 4 VwVG) und die Be- schwerde frist - und formgerecht eingereicht ( Art. 50 Abs. 1 und Art. 52 Abs. 1 VwVG). Auf die Beschwerde ist einzutreten. 1.2 Dass die Vorinstanz von Amtes wegen eine Feststellungsverfügung zur Frage der Bewilligungspflicht der Beschwerdeführerin treffen durfte bezie- hungsweise ein dem schutzwürdigen Interesse eines Gesuchstellers ana- loges spezifisches öffentliches Feststellungsinteresse an der Klärung der Unterstellungspflicht der Beschwerdeführerin bejahte, ist nicht bestritten und auch nicht zu beanstanden. Die Beschwerdeführerin beantragt aber – nebst der Aufhebung der angefochtenen Verfügung – die negative Fest- stellung, dass sie kein bewilligungspflichtiges Zahlungssystem nach dem Finanzmarktinfrastrukturgesetz betreibe. Grundsätzlich sind Feststellungs- entscheide gegenüber rechtsgestaltenden beziehungsweise leistungsver- pflichtenden Verfügungen subsidiär (BGE 131 I 166 E. 1.4; Urteil des BGer 2C_963/2017 vom 25. Juli 2018 E. 1.2). Ob das fragliche Rechtsbegehren dennoch selbständige Bedeutung hat, kann angesichts des Ausgangs des Beschwerdeverfahrens (unten E. 7) offengelassen werden. B-3873/2022 Seite 7 2. 2.1 Gegenstand des angefochtenen Entscheids bildet die von der Vor- instanz gestützt auf Art. 25 VwVG getroffene Feststellung, dass die Be- schwerdeführerin ein bewilligungspflichtiges Zahlungssystem nach dem Fi- nanzmarktinfrastrukturgesetz betreibe. Die Beschwerdeführerin wird zu- dem verpflichtet, innert Frist zu erk lären, ob sie am bereits eingereichten Bewilligungsgesuch festh alte. Schliesslich werden ihr Verfahrenskosten auferlegt. Die Vorinstanz begründet ihren Entscheid damit, dass die Vor - aussetzungen für die Bewilligungspflicht beim von der Beschwerdeführerin betriebenen Zahlungssystem erfüllt seien. Die Frage der Bewilligungs- pflicht von Retail- beziehungsweise Massenzahlungssystemen stelle sich insbesondere dann, wenn ihr Betrieb zu Risiken für die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts führe. Zunächst sei eine Unterstellung des Zahlungssys- tems nach Inkrafttreten des Finanzmarktinfrastrukturgesetzes aufgrund des geringen Zahlungsvolumens zwar verneint worden, seither seien je- doch Nutzer-, Transaktions- und Volumenzahlen erheblich gestiegen. Das Zahlungssystem habe einen massgebenden Einfluss auf die Funktionsfä- higkeit des inländischen Retailzahlungsmarkts beziehungsweise des Schweizer Mobile-Payment-Markts erlangt, so dass dessen Bedeutung für die Gewährleistung der Funktionsfähigkeit dieses Markts mit Blick auf die identifizierten potenziellen Risiken (Kreditrisiko für das Zahlungssystem, fi- nanzielle und operationelle Risiken, Risiken für die Finanzmarktteilnehmer) eine Unterstellung erfordere. Eine Bewilligungspflicht sei auch zum Schutz der Finanzmarktteilnehmer zu bejahen. 2.2 Die Beschwerde richtet sich gegen die Feststellung der Bewilligungs- pflicht. Die Beschwerdeführerin macht geltend, sie benötige keine Bewilli- gung, da weder die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts noch der Schutz der Finanzmarktteilnehmer dies erforderten. Es sei unbestritten, dass eine Bewilligungspflicht auch für Zahlungssysteme gelten könne, die nicht sys- temisch bedeutsam im Sinne des Finanzmarktinfrastrukturgesetzes seien. Eine solche Unterstellungspflicht sei jedoch nur restriktiv anzunehmen, stelle sie doch einen Swiss Finish unter den dem Finanzmarktinfrastruktur- gesetz zugrundeliegenden Prinzipien dar; diese sei vom Gesetzgeber nicht intendiert gewesen. Vom Zahlungssystem gehe in keiner Art und Weise eine Gefahr aus. Die Vorinstanz habe die Risiken falsch beziehungsweise verzerrt dargestellt und damit den Sachverhalt unrichtig beziehungsweise unvollständig festgestellt. Sie hätte die Nichtunterstellung unter die Bewil- ligungspflicht feststellen müssen. Die Beschwerdeführerin rügt, die von der Vorinstanz vorgenommene Prüfung der Bewilligungspflicht sei mangelhaft B-3873/2022 Seite 8 und willkürlich, indem lediglich eine auf gewisse Bewilligungskriterien be- schränkte Prüfung vorgenommen werde. Im Ergebnis habe die Vorinstanz damit ihr Ermessen falsch ausgeübt. Das Vorgehen sei zudem mit dem Legalitätsprinzip nicht vereinbar und führe zu einer Vorwegnahme des ge- wünschten Prüfungsergebnisses. Die Bewilligungspflicht könne zudem nicht an eine starre Schwelle von Transaktionsvolumina geknüpft werden. Es müsse im Rahmen einer differenzierten Würdigung aller Kriterien be- stimmt werden, ob ein relevantes Schutzbedürfnis der Finanzmarktteilneh- mer bestehe und ob die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts in relevanter Weise betroffen sei, um eine nur restriktiv anzunehmen de Bewilligungs- pflicht zu rechtfertigen. Damit rügt sie eine Verletzung von Art. 4 Abs. 2 Fin- fraG (unten E. 4 und 5). Zudem ficht die Beschwerdeführerin die Feststel- lungsverfügung auch im Kostenpunkt an (unten E. 6). 3. 3.1 Die FINMA übt die Aufsicht über den Finanzmarkt nach den Finanz- marktgesetzen, namentlich nach dem Finanzmarktinfrastrukturgesetz vom 19. Juni 2015 (FinfraG, SR 958.1), und nach dem FINMAG aus (Art. 6 Abs. 1 i.V.m. Art. 1 Abs. 1 FINMAG). Die Finanzmarktaufsicht bezweckt nach Massgabe der Finanzmarktgesetze den Schutz der Gläubigerinnen und Gläubiger, der Anlegerinnen und Anleger, der Versicherten sowie den Schutz der Funktionsfähigkeit der Finanzmärkte. Sie trägt damit zur Stär- kung des Ansehens, der Wettbewerbsfähigkeit und der Zukunftsfähigkeit des Finanzplatzes Schweiz bei (Art. 4 FINMAG). Der Finanzmarktaufsicht unterstehen die Personen, die nach den Finanzmarktgesetzen eine Bewil- ligung, eine Anerkennung, eine Zulassung oder eine Registrierung der Fi- nanzmarktaufsichtsbehörde benötigen und die kollektiven Kapitalanlagen, die über eine Bewilligung oder Genehmigung verfügen oder über eine sol- che verfügen müssen (Art. 3 FINMAG). 3.2 Als Aufsichtsbehörde über den Finanzmarkt trifft die FINMA die zum Vollzug des Finanzmarktrechts notwendigen Verfügungen und überwacht die Einhaltung der gesetzlichen und reglementarischen Vorschriften. Zum Aufgabenbereich der FINMA gehört auch die Abklärung der finanzmarkt - rechtlichen Bewilligungspflicht und die Ermittlung von Finanzintermediä- ren, die in Verletzung der gesetzlichen Bestimmungen tätig sind. Sie ist berechtigt, die im Gesetz vorgesehenen Mittel auch gegenüber Instituten (oder Personen) einzusetzen, deren Unterstellungs- beziehungsweise Be- willigungspflicht (noch) umstritten ist (BGE 136 II 43 E. 3.1, BGE 135 II 356 E. 3.1). Wenn hinreichend konkrete Anhaltspunkte dafür vorliegen, dass B-3873/2022 Seite 9 eine bewilligungspflichtige Geschäftstätigkeit ausgeübt werden könnte, ist die FINMA befugt und verpflichtet, die zur weiteren Abklärung erforderli- chen Informationen einzuholen und die nötigen Anordnungen zu treffen (BGE 137 II 284 E. 4.2.1). Gleiches muss gelten, wenn wie vorliegend eine (noch) nicht unterstellte Gesellschaft mit der Absicht an die Aufsichtsbe- hörde gelangt, eine allfällige Bewilligungspflicht zu klären. 3.3 Als Zahlungssystem gilt eine Einrichtung, die gestützt auf einheitliche Regeln und Verfahren Zahlungsverpflichtungen abrechnet und abwickelt (Art. 81 FinfraG). Ein Zahlungssystem gilt als Finanzmarktinfrastruktur (Art. 2 Bst. a Ziff. 6 FinfraG). Finanzmarktinfrastrukturen benötigen eine Bewilligung der FINMA (Art. 4 Abs. 1 FinfraG). Die Bewilligungsvorausset- zungen – ausgenommen für Zahlungssysteme – und die Pflichten für Fi- nanzmarktinfrastrukturen sind in der Finanzmarktinfrastrukturverordnung vom 25. November 2015 (FinfraV, SR 958.11) näher ausgeführt. Ein Zah- lungssystem benötigt nur dann eine Bewilligung der FINMA, wenn die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts oder der Schutz der Finanzmarktteil- nehmerinnen und -teilnehmer es erfordern und das Zahlungssystem nicht durch eine Bank betrieben wird (Art. 4 Abs. 2 FinfraG; frz.: "que si le fonc- tionnement des marchés financiers ou la protection des participants aux marchés financiers l’exigent"; ital.: "se la funzionalità del mercato finanzia- rio o la tutela dei partecipanti al mercato finanziario lo esigono") oder durch die Schweizerischen Nationalbank (SNB) oder in ihrem Auftrag betrieben wird (Art. 4 Abs. 3 FinfraG). Letzteres gilt für das Zahlungssystem S wiss Interbank Clearing (SIC ). Zahlungssysteme tangieren den Schutzzweck des Finanzmarktinfrastrukturgesetzes in der Regel nicht ( Botschaft des Bundesrates zum Finanzmarktinfrastrukturgesetz [FinfraG] vom 3. Sep- tember 2014, BBl 2014 7483 ff. [nachfolgend: Botschaft FinfraG], 7517 ). Die Bewilligungsvoraussetzungen werden nicht näher, weder im Gesetz noch in der Verordnung, konkretisiert. Eine Bewilligungspflicht besteht ins- besondere – aber nicht nur – dann, wenn ein Zahlungssystem Finanztrans- aktionen unter Finanzintermediären abrechnet und abwickelt und das Zah- lungssystem von SNB als systemisch bedeutsam eingestuft wird (vgl. aber Art. 4 Abs. 3 FinfraG). In jedem Fall von der Bewilligungspflicht ausgenom- men sind Zahlungssysteme, die durch eine Bank betrieben werden, da diesfalls die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts und der Schutz der Fi- nanzmarktteilnehmer durch die Bankenregulierung gewährleistet werden (Botschaft FinfraG, BBl 2014 7517). 3.4 Das Finanzmarktinfrastrukturgesetz basiert auf einer Dreiteilung der Zahlungssysteme in solche, welche dem Gesetz deswegen nicht B-3873/2022 Seite 10 unterstehen, weil sie die Definition von Art. 81 FinfraG nicht erfüllen, sol- che, welche die Definition von Art. 81 FinfraG erfüllen, aber mangels Sys- temrelevanz oder ihres Betriebs durch eine Bank keiner Bewilligung der FINMA bedürfen (Art. 2 Bst. a Ziff. 6 i.V.m. Art. 4 Abs. 1 und Abs. 2 e contrario FinfraG) und solche, welche die Definition von Art. 81 FinfraG er- füllen und wegen ihrer Systemrelevanz sowie mangels Betriebs durch eine Bank eine Bewilligung der FINMA benötigen (Art. 2 Bst. a Ziff. 6 i.V.m. Art. 4 Abs. 1 und Abs. 2 FinfraG ; Urteil des BGer 2C_488/2018 vom 12. März 2020 E. 4.2; MARTIN HESS/ANDRÉ KALBERMATTER/ALEXANDRA WEISS VOIGT, in: Rolf Sethe/Olivier Favre/Martin Hess/Stefan Kramer/Ans- gar Schott [Hrsg.], Schulthess Kommentar Finanzmarktinfrastrukturgesetz, Zürich/Basel/Genf 2017 [nachfolgend: SK-FinfraG], Art. 81 N 37; RASHID BAHAR/ERIC STRUPP, in: Rolf Watter/ Rashid Bahar [Hrsg.], Basler Kom- mentar, Finanzmarktinfrastrukturgesetz, 3. Aufl., Basel 2019 [nachfolgend: BSK-FinfraG], Art. 81 N 7). Das Aufsichts- und Überwachungskonzept ist dualistisch ausgestaltet: Die FINMA beaufsichtigt die Einhaltung der Bewil- ligungsvoraussetzungen und Pflichten gemäss dem Finanzmarktinfrastruk- turgesetz und dessen Ausführungsbestimmungen , soweit deren Einhal- tung nicht durch die Überwachung der besonderen Anforderungen für sys- temisch bedeutsame Zahlungssysteme (Art. 23 FinfraG) durch die SNB er- fasst wird (Art. 83 FinfraG; Art. 19 Abs. 1 des Nationalbankengesetzes vom 3. Oktober 2003 [ NBG, SR 951.11]; Urteil des BGer 2C_345/2015 vom 24. November 2015 E. 4.5.2). Das bedeutet, Aufsichtsbehörde für Finanz- marktinfrastrukturen, die nicht systemisch bedeutsam sind, ist die FINMA. Für systemisch bedeutsame Finanzmarktinfrastrukturen (Art. 22 FinfraG) gilt Folgendes : Während die SNB die Finanzmarktinfrastrukturen unter dem Blickwinkel der Sicherung der Stabilität des Finanzsystems überwacht (Systemüberwachung), nimmt die FINMA die mikroprudenzielle Aufsicht über die Systembetreiber wahr (Institutsaufsicht; Botschaft FinfraG, BBl 2014 7499, 7557 f.; zu den Schnittstellen und den Kompetenzabgren- zungen zwischen der Überwachung durch die SNB und der Institutsauf- sicht durch die FINMA vgl. DANIEL M. HÄUSERMANN, in: Martin Plenio/My- riam Senn [Hrsg.], Nationalbankgesetz, Kommentar, Zürich/St. Gal- len 2021 [nachfolgend: Kommentar NBG], Art. 19 N 8 ff.). Der Betrieb ei- nes Zahlungssystems ist in der Schweiz solange ohne Bewilligung zuläs- sig, als dieses von der SNB nicht als systemisch bedeutsam eingestuft wird, und solange die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts oder der Schutz der Finanzmarktteilnehmer keine Aufsicht erfordert. Wird das Zahlungssys- tem durch eine Bank betrieben, ist es von der Bewilligungspflicht ausge- nommen, weil die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts und der Schutz der Finanzmarktteilnehmer bereits durch die Bankenregulierung gewährleistet B-3873/2022 Seite 11 werden (CORNELIA STENGEL/LEA RUCKSTUHL, Finanzmarktrecht Schweiz, in: Cornelia Stengel/Thomas Weber [Hrsg.], Digitale und mobile Zahlungs- systeme, 2. Aufl., Zürich/Genf 2024 [nachfolgend: Finanzmarktrecht Schweiz], N 476). Ein Zahlungssystem benötigt nur dann eine Bewilligung, wenn die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts oder der Schutz der Finanz- marktteilnehmer es erfordern und dieses weder durch eine Bank noch durch oder im Auftrag der SNB betrieben wird (Art. 4 Abs. 3 FinfraG). 3.5 Art. 4 Abs. 2 FinfraG nimmt zwei Schutzzwecke des Finanzmarktinfra- strukturgesetzes von Art. 1 Abs. 2 FinfraG auf: die Gewährleistung der Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts (Funktionsschutz) und de n Schutz der Finanzmarktteilnehmer. Der Begriff der Finanzmarktteilnehmer ist um- fassend zu verstehen und beinhaltet sämtliche Personen, die am Schwei- zer Finanzmarkt teilnehmen (Botschaft FinfraG, BBl 2014 7512). Mit dem Begriff "Funktionsschutz" (Vertrauenskollektivschutz, Schutz des Vertrau- ens des Publikums ; vgl. auch Art. 4 FINMAG zu den Z ielen der Finanz- marktaufsicht; Botschaft des Bundesrates zum Bundesgesetz über die Eid- genössische Finanzmarktaufsicht [Finanzmarktaufsichtsgesetz, FINMAG], BBl 2006 2819 ff., 2859 f.) beschreibt man den Schutz des Kapitalmarkts, um dessen für die Gesamtwirtschaft unverzichtbaren Funkt ionen zu si- chern (STEFAN KRAMER/DIETER ZOBL, Schweizerisches Kapitalmarktrecht, Zürich/Basel/Genf 2004, N 28; SIMON SCHÄREN, Europakompatibles Fi- nanzmarktrecht, Zürich/St. Gallen 2024, N 1001 f. m.H.). Regelungsziel ist nicht der Schutz des einzelnen Marktteilnehmers, sondern der Schutz des Kapitalmarkts als Institution (ROLF SETHE, SK-FinfraG, Art. 1 N 22). Der Zweckartikel des Gesetzes bezieht den Funktionsschutz im Wortlaut zwar auf die Effekten- und Derivatemärkte, aus den Materialien ergibt sich aber, dass auch die Gewährleistung der Funktionsfähigkeit des Finanzsystems gemeint ist (Botschaft FinfraG, BBl 2014 7513). 3.6 Das Finanzmarktinfrastrukturgesetz wird teilrevidiert; das Vernehmlas- sungsverfahren wurde kürzlich abgeschlossen. Dabei sol len unter ande- rem Schwellenwerte festgelegt werden, ab welchen davon auszugehen ist, dass die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts oder der Schutz der Finanz- marktteilnehmer eine Bewilligung des Zahlungssystems durch die FINMA erfordern. Beabsichtigt ist die künftige Festlegung der Schwellenwerte durch den Bundesrat. Diese Regelung soll zur Erhöhung der Rechtssicher- heit beitragen und sicherstellen, dass die Regulierung die Risiken, die mit der Tätigkeit von Zahlungssystemen verbunden sind, angemessen adres- siert (Erläuternder Bericht des Eidgenössischen Finanzdepartementes EFD vom 19. Juni 2024 zur Eröffnung des Vernehmlassungsverfahrens B-3873/2022 Seite 12 betr. Änderung des Finanzmarktinfrastrukturgesetzes [nachfolgend: Erläu- ternder Bericht FinfraG 2024], S. 14). Beabsichtigt ist, Art. 4 Abs. 2 FinfraG durch einen neuen Abs. 2bis zu ergänzen, wonach der Bundesrat, insbe- sondere unter Berücksichtigung der Transaktionsvolumen, Schwellen- werte festlegt, ab denen davon auszugehen ist, dass die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts oder der Schutz der Finanzmarktteilnehmerinnen und - teilnehmer die Bewilligung eines Zahlungssystems durch die FINMA erfor- dern (vgl. Vernehmlassungsvorlage FinfraG, S. 2; Erläuternder Bericht Fin- fraG 2024, S. 24). Die vom Bundesrat beabsichtigte Regelung basiert auf dem Evaluationsbericht zum Finanzmarktinfrastrukturgesetz, worin ausge- führt wurde, dass die Bestimmungen zu Zahlungssystemen im Kontext des Swiss Interbank Clearing (SIC) und bankbetriebener Zahlungssysteme entwickelt worden seien. Mit der Digitalisierung kämen zunehmend auch andere Akteure auf den Markt. Damit stell e sich die Frage, ab welchem Moment eine Bewilligung erforderlich sei, zumal das Finanzmarktinfra- strukturgesetz keinen quantitativen Schwellenwert vors ehe. Ein solcher Wert wäre so festzulegen, dass die entsprechenden Schutzziele des Ge- setzes sichergestellt werden könn ten (Bericht des Eidgenössische n Fi- nanzdepartementes EFD vom 30. September 2022 zur Evaluation des Fi- nanzmarktinfrastrukturgesetzes [nachfolgend: Evaluationsbericht Fin- fraG 2022], Ziff. 2.3.1; STENGEL/RUCKSTUHL, Finanzmarktrecht Schweiz, N 478 f.). Die beabsichtigte Gesetzesänderung ist für die Beurteilung des vorliegenden Sachverhalts jedoch unerheblich, da eine allfällige Bewilli- gungspflicht des Zahlungssystems der Beschwerdeführerin nach gelten- dem Recht zu beurteilen ist. Bei der Auslegung von geltendem Recht kann künftiges Recht als Gesichtspunkt unter Umständen allerdings berücksich- tigt werden, soweit die Revision das geltende Recht nicht ändert, sondern verdeutlicht oder konkretisiert (BGE 141 II 297 E. 5.5.3, BGE 124 II 193 E. 5d). Eine Vorberücksichtigung der laufenden Gesetzesrevision fällt vor- liegend aber ausser Betracht, da die entsprechende Norm vom Bundesge- setzgeber bis anhin weder beraten noch beschlossen worden ist. 3.7 Vorliegend ist unbestritten, dass es sich beim von der Beschwerdefüh- rerin betriebenen Geschäft um ein Zahlungssystem nach dem Finanz - marktinfrastrukturgesetz handelt, das weder durch eine Bank (oder durch die SNB oder in deren Auftrag) betrieben noch systemisch bedeutsam nach den Art. 22 und 23 FinfraG ist. Ferner ist zwischen den Verfahrens- beteiligten unbestritten, dass die Voraussetzungen der Bewilligungspflicht gemäss Art. 4 Abs. 2 FinfraG – Erforderlichkeit für die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts oder zum Schutz der Finanzmarktteilnehmer – nach gel- tendem Recht (oben E. 3.6) weder im Gesetz noch verordnungsweise B-3873/2022 Seite 13 konkretisiert werden. Einig sind sich die Verfahrensbeteiligten, dass die Kri- terien zur Prüfung von systemisch bedeutsamen Finanzmarktinfrastruktu- ren nach Art. 20 der Nationalbankverordnung vom 18. März 2004 (NBV, SR 951.131) als Beurteilungskriterien für die Bewilligungsvoraussetzungen herangezogen werden können, das heisst, die Bewilligungsvoraussetzun- gen in Anlehnung an diese Kriterien geprüft werden können, was die Vor- instanz durch Auslegung von Art. 4 Abs. 2 FinfraG ermittelte und das Ge- richt nachfolgend prüft (unten E. 4.6). 3.8 Bestritten und zu prüfen ist, ob die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts oder der Schutz der Finanzmarktteilnehmer es erfordern, dass das von der Beschwerdeführerin betriebene Zahlungssystem einer Bewilli gungspflicht unterstellt wird. 4. 4.1 Die Bewilligungsvoraussetzungen von Art. 4 Abs. 2 FinfraG sind mittels unbestimmter Rechtsbegriffe formuliert. Der Bundesgesetzgeber hat die prägenden Elemente dieser Vorschrift als unbestimmte Rechtsbegriffe ausgestaltet: Erforderlichkeit einer Bewilligung für die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts und Erforderlichkeit einer Bewilligung zum Schutz der Finanzmarktteilnehmer. Der Rechtssatz umschreibt die Voraussetzungen der Rechtsfolge (Bewilligungspflicht) damit in offener, unbestimmter Weise (vgl. ULRICH HÄFELIN/GEORG MÜLLER/FELIX UHLMANN, Allgemeines Verwal- tungsrecht, 8. Aufl., Zürich/St. Gallen 2020, N 413). Die Anwendung eines unbestimmten Rechtsbegriffs gilt als Rechtsfrage. Unbestimmte Rechtsbe- griffe sind der Auslegung zugänglich und die se kann durch das Gerich t grundsätzlich überprüft werden ( HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, Allgemeines Verwaltungsrecht, N 417). Praxisgemäss übt da s Bundesverwaltungsge- richt, wie auch das Bundesgericht , bei der Überprüfung der Anwendung von unbestimmten Rechtsbegriffen jedoch Zurückhaltung und billigt den Verwaltungsbehörden einen gewissen Beurteilungsspielraum zu, wenn der Entscheid besonderes Fachwissen oder Vertrautheit mit den tatsächlichen örtlichen, sachlichen oder persönlichen Verhältnissen voraussetzt (vgl. BGE 142 II 451 E 4.5.1, BGE 135 II 296 E. 4.4.3; Urteil des BVGer B-19/2012 vom 27. November 2013 E. 8.3.5 und E. 9.3.6 betreffend die FINMA). Das Gericht kann und soll dieses technische Ermessen respek- tieren, jedenfalls soweit die Fachinstanz die für den Entscheid wesentli- chen Gesichtspunkte geprüft und die erforderlichen Abklärungen sorgfältig und umfassend durchgeführt hat (BGE 139 II 185 E. 9.3). Allerdings erlaubt erst ein aufgrund der Auslegung eines unbestimmten Rechtsbegriffs B-3873/2022 Seite 14 festgestellter Beurteilungsspielraum der gerichtlichen Instanz, sich bei der Überprüfung der Anwendung des unbestimmten Rechtsbegriffs zurückzu- halten (BGE 127 II 184 E. 5a/aa). Die Unbestimmtheit eines Rechtsbegriffs für sich allein hat nicht zwingend einen der Verwaltung vorbehaltenen Be- urteilungsspielraum zur Folge. Massgebend ist der gesetzgeberische Wille, aus dem sich entnehmen lässt, ob und inwieweit der Gesetzgeber durch einen unbestimmten Rechtsbegriff den rechtsanwendenden Verwal- tungsbehörden Ermessens- beziehungsweise Beurteilungsspielräume ge- währen wollte. Der Beurteilungsspielraum ist durch eine Auslegung der un- bestimmten Rechtsbegriffe zu ermitteln ; es ist "im Einzelfall gestützt auf den Regelungsgegenstand und das gesetzgeberische Motiv der Verwen- dung unbestimmter Rechtsbegriffe zu prüfen, ob dadurch der Verwaltungs- behörde ein von den Rechtsmittelinstanzen zu respektierender Beurtei- lungsspielraum gewährt werden sollte" (Urteil des BGer 2C_127/2018 vom 30. April 2019 E. 3.1.2 und 3.3.2). 4.1.1 Die Vorinstanz hält dafür, dass ihr bei der Beurteilung der Bewilli- gungspflicht für Zahlungssysteme als rechtsanwendende Behörde ein be- stimmter Beurteilungs- und Ermessensspielraum zukomme. Dabei habe sie sich an die allgemeinen verwaltungsrechtlichen Grundsätze , wie die Gebote der Verhältnismässigkeit sowie der Rechtsgleichheit , zu halten. Auch die Beschwerdeführerin erwähnt in ihren Rechtsschriften, dass der Vorinstanz bei der Beurteilung der Bewilligungspflicht Ermessen zukomme. 4.1.2 Aus dem Wortlaut der Bestimmung kann mit Blick auf die Frage, ob der FINMA ein Beurteilungsspielraum hinsichtlich der Bewilligung spflicht zukommt, nichts gewonnen werden. Es ergibt sich daraus lediglich, aber immerhin, dass die FINMA Bewilligungsbehörde ist und woraus sich die zu prüfende Erforderlichkeit einer Bewilligung ergeben muss. Die Materialien sind in Bezug auf diese Frage ebenfalls unergiebig: Weder in der Botschaft noch im erläuternden Bericht zur Vernehmlassungsvorlage finden sich dazu Hinweise. In den parlamentarischen Beratungen wurde die Bestim- mung nicht näher diskutiert . In systematischer Hinsicht lässt sich nichts Weiterführendes erkennen. Sinn und Zweck der Bewilligungspflicht und da- mit letztlich einer laufenden Aufsicht durch die FINMA ist, wie die Norm selber ausführt, der Funktionsschutz und der Schutz der Finanzmarkttei l- nehmer, was auch der Zielsetzung des Finanzmarktinfrastrukturgesetzes entspricht (vgl. Art. 1 Abs. 2 FinfraG). Der FINMA wurde die Kompetenz eingeräumt, wenn der Schutzzweck des Gesetzes es erfordert . Der Ent- scheid, ob ein Zahlungssystem einer Bewilligung bedarf oder nicht, ist ein Einzelfallentscheid, der in der Kompetenz der FINMA liegt (so auch SARAH B-3873/2022 Seite 15 JUNGO/OLIVER ZIBUNG, in: SGHB -Finanzmarktrecht, § 20 N 9; vgl. Erläu- ternder Bericht des Eidgenössischen Finanzdepartementes EFD zur Ver- nehmlassungsvorlage vom 29. November 2013 zum Bundesgesetz über die Finanzmarktinfrastruktur FinfraG [nachfolgend: Erläuternder Bericht FinfraG 2013], S. 30). Angesichts des Umstands, dass die FINMA Bewilli- gungsbehörde ist, sodann als Aufsichtsbehörde amtet und die Kriterien so- wie Gesichtspunkte für die Beurteilung der genannten Aspekte (die im Üb- rigen auch den Zielen der Finanzmarktaufsicht entsprechen, vgl. Art. 4 FIN- MAG) weder im Gesetz noch in der Verordnung geregelt sind (oben E. 3.3), muss ihr ein gewisser Beurteilungsspielraum zugestanden werden. Wenn der Gesetzgeber mit der offenen Normierung der Verwaltung eine gericht- lich zu respektierende Entscheidungsbefugnis und gewisse Beurteilungs- spielräume einräumen will, hat sich das Gericht bei seiner Überprüfung zu- rückzuhalten. Das Gericht soll nicht aus eigenem Gutdünken, sondern nur aus triftigen Gründen von der Beurteilung durch die zuständige Fachbe- hörde abweichen (BGE 139 II 185 E. 9.3). 4.1.3 Dieses Ergebnis steht in Einklang mit der bisherigen Rechtspre- chung. Das Bundesgericht hat bereits verschiedentlich festgehalten, dass der FINMA als Aufsichts - und Fachbehörde ein fachtechnischer Beurtei- lungsspielraum beziehungsweise ein technisches Ermessen zukomme (BGE 143 II 162 E. 4.2.3 bzgl. Beurteilung einer Massnahme zur Reduktion des geldwäschereirechtlichen Risikos; BGE 135 II 356 E. 3.1 bzgl. Einzel- heiten der Erfüllung der Aufsichtsfunktion [betraf die Vorgängerbehörde der FINMA, die Eidgenössische Bankenkommission EBK]; Urteile des BGer 2C_860/2017 vom 5. März 2018 E. 2.3.3 und 2C_30/2011 vom 12. Januar 2021 E. 2.3 bzgl. Anwendungsbereich der Finanzmarktgesetzgebung ; 2C_1097/2014 vom 6. Oktober 2015 E. 2.2 bzgl. Beurteilung des für die Ausübung der Aufsicht notwendigen Bedarfs an Auskünften und Unterla- gen; 2C_136/2019 vom 14. Januar 2020 E. 3.3, 2C_858/2017 vom 15. März 2018 E. 3.3, 2C_829/2013 vom 7. März 2014 E. 4.3, 2C_101/2011 vom 21. September 2011 E. 4.1.1 und 2C_71/2011 vom 26. Januar 2012 E. 4.3 bzgl. Zeitpunkt der Besorgnis einer Überschuldung oder ernsthafter Liquiditätsprobleme ; 2C_ 858/2017 vom 15. März 2018 E. 4.2 bzgl. Ernennung eines Untersuchungsbeauftragten und einer Kon- kursliquidatorin; 2C_399/2020 vom 28. Dezember 2020 E. 2.1 bzgl. Ernen- nung eines Prüfbeauftragten; 2C_345/2015 vom 24. November 2015 E. 8.3.2.2 bzgl. Festsetzung eines Betrags durch die FINMA in einem Rundschreiben in Konkretisierung einer Bestimmung der Bankenverord- nung als Ausübung ihres Beurteilungsspielraums bei der Auslegung unbe- stimmter Gesetzesbegriffe ["geringer Umfang"]; in 2C_315/2020 und B-3873/2022 Seite 16 2C_317/2020 sowie 2C_318/202 vom 7. Oktober 2020 E. 5.4 in allgemei- ner Weise festgehalten). 4.2 4.2.1 Die Beschwerdeführerin macht geltend, die Bewilligungspflicht für Zahlungssysteme sei eine Ausnahmebestimmung, die basierend auf den von der Bank für Internationalen Zahlungsverkehr (BIS) und der Internati- onal Organization of Securities Commissions (IOSCO) publizierten Prinzi- pien für Sonderfälle, insbesondere für besonders bedeutsame Systeme zur Zahlungsabwicklung unter Finanzintermediären, geschaffen worden sei (Principles for financial market infrastructures [PFMI]), und sei daher rest- riktiv zu handhaben. Es bestünden keine Hinweise, wonach der Gesetzge- ber eine Bewilligungspflicht für Retailzahlungssysteme beabsichtigt habe, zumal die Bewilligungspflicht eine Einschränkung der Wirtschaftsfreiheit bedeute. Die Vorinstanz dürfe nicht durch extensive Auslegung praeter le- gem eine Zahlungsdienstleistungsregulierung unter Verweis auf das euro- päische Recht schaffen. In der Schweiz habe es bislang keine Zahlungs- dienstleistungsregulierung gegeben, die über das für die Geldwäscherei- bekämpfung Notwendige hinausgehe (Anschluss an eine Selbstregulie- rungsorganisation). Mit der Einführung des Finanzmarktinfrastrukturgeset- zes sei gerade nicht bezweckt worden, Zahlungssysteme generell einer Bewilligungspflicht zu unterstellen. Ausserdem sei die Eigentümerstruktur der Beschwerdeführerin so, dass eine Unterstellungspflicht des Zahlungs- systems nur dann in Frage komme, wenn selbst eine restriktive Auslegung keine andere Möglichkeit offenlasse. 4.2.2 Die Vorinstanz führt aus, auch für Ausnahmeregelungen gälten die allgemeinen Auslegungsgrundsätze. Die Notwendigkeit einer restriktiven Auslegung ergäbe sich aus den Materialien nicht. Auch die Besonderheiten der Eignerschaft der Beschwerdeführerin (nähere Angaben zur Eigner- schaft) legten keine restriktive Auslegung nahe. Es sei der Wille des Ge- setzgebers, die Bewilligungspflicht nicht nur für systemisch bedeutsame Finanzmarktinfrastrukturen im Sinne von Art. 22 FinfraG gesetzlich festzu- legen, sondern auch für Zahlungssysteme, die nach Art. 4 Abs. 2 FinfraG von Relevanz seien, ohne sy stemisch bedeutsam zu sein. Regulierungs- ziel des Finanzmarktinfrastrukturgesetzes sei die Äquivalenz mit der Re- gulierung in der Europäischen Union (EU) gewesen. Im EU-Raum werde eine Bewilligungspflicht als Zahlungsdienstleister bereits durch die ge- werbsmässige Erbringung von Zahlungsdiensten ausgelöst. Eine B-3873/2022 Seite 17 restriktive Auslegung von Art. 4 Abs. 2 FinfraG sei vor diesem Hintergrund nicht angezeigt. 4.2.3 Aus Art. 4 Abs. 2 FinfraG ergibt sich zweifelsohne, dass es sich um eine Ausnahmebestimmung handelt. Der Wortlaut, systematische Ge- sichtspunkte sowie die Materialien lassen erkennen, dass ein Zahlungs- system "nur dann" eine Bewilligung benötigt, wenn die gesetzlichen Vor- aussetzungen erfüllt sind, was insbesondere dann der Fall ist, wenn es sich um ein systemisch bedeutsames Zahlungssystem handelt (Art. 22 ff. Fin- fraG, Art. 19 Abs. 1 NBG und Art. 19 ff. NBV; oben E. 3.3). Es handelt sich somit um eine Ausnahme in dem Sinne, als eine Bewilligung nur erforder- lich wird, wenn eine gewisse Relevanz des Zahlungssystems für Funkti- onsfähigkeit des Finanzmarkts und den Schutz der Finanzmarktteilnehmer besteht. Im Erläuternden Bericht FinfraG 2013 wird zwar ausgeführt: "Letztlich wurden die Bestimmungen für Zahlungssysteme der Vollständig- keit halber ins FinfraG aufgenommen. Hier bestand kein aktueller Regulie- rungsbedarf, weshalb lediglich die Grundlagen geschaffen wurden, um Zahlungssysteme einer Bewilligungspflicht zu unterstellen und im Rahmen einer Bundesratsverordnung weitere Pflichten definieren zu können " (S. 130). Dafür, dass die Ausnahme vom Grundsatz der bewilligungsfreien Tätigkeiten von Zahlungssystemen ( abgesehen von den systemisch be- deutsamen) darüber hinaus besonders restriktiv zu handhaben wäre, be- stehen aber keine Hinweise. Es ist im Übrigen auch unklar, was die Be- schwerdeführerin aus einer möglichst restriktiven Handhabung der gesetz- lichen Bestimmung ableiten will, zumal sie dafürhält, dass die Kriterien für die Annahme einer Bewilligungspflicht graduell seien (unten E. 5.6.1). 4.3 In der Sache bringt die Beschwerdeführerin vor, aus dem anwendbaren Recht, den Materialien, der Literatur sowie allgemeinen öffentlich -rechtli- chen Grun dsätzen (Verhältnismässigkeitsprinzip, Willkürverbot , Rechts- gleichheitsprinzip) gehe hervor, dass eine risikobasierte Beurteilung aus einer ganzheitlichen Perspektive zu erfolgen habe. Dies mache die Vor - instanz gerade nicht. Es sei unzulässig, lediglich auf einzelnen Kennzahlen basierende Faustregeln oder Prüfkriterien selektiv und ergebnisgeleitet an- zuwenden. Die Vorinstanz lasse wesentliche Elemente ausser Acht. Die Prüfung der Unterstellungspflicht habe in analoger Anwendung von Art. 20 NBV nach den Kriterien zur Prüfung systemisch bedeutsamer Finanz - marktinfrastrukturen zu erfolgen, ohne dass einzelne Kriterien ausgenom- men werden dürften. Die Vorinstanz blende ohne nähere Begründung die- jenigen Kriterien aus, die gegen eine Unterstellungspflicht sprächen. Einzig die Währung und die Teilnehmer des Zahlungssystems lieferten B-3873/2022 Seite 18 Anhaltspunkte für ein mögliches Schutzbedürfnis. Die Exposition einzelner Nutzer zum Zahlungssystem sei gering, dessen Services seien leicht und für praktisch jedermann substituierbar und die bestehenden Kreditrisiken seien minim, insbesondere im Vergleich zu den auf dem Schweizer Finanz- markt gängigen Expositionen. Hinzu komme die hohe Kreditwürdigkeit und Ausfallsicherheit der aktuellen Issuer (nähere Angaben zu Issuer). Die Vo- rinstanz lege den Schlussfolgerungen in der angefochtenen Verfügung keine ganzheitliche Betrachtung des Sachverhalts zugrunde, sondern treffe eine Auswahl und taxiere die übrigen Kriterien ohne hinreichende Be- gründung als irrelevant. Insbesondere verweigere die Vorinstanz eine Prü- fung des Einflusses der Höhe der einzelnen Transaktionsbeträge (Art. 20 Bst. b NBV) sowie der Substituierbarkeit des Zahlungssystems (Art. 20 Bst. g NBV). Der Umstand, dass als quantitative Schwelle, ab deren Errei- chen eine pruden zielle Beaufsichtigung angebracht sei, das für Eigenef- fektenhändler geltende Transaktionsvolumen von 5 Mia. Franken relevant sein solle, beruhe auf unsachlichen Erwägungen und unterschlage wesent- liche Unterschiede zwischen dem Zahlungssystem und Eigeneffekten- händlern. Die Marktmechanismen auf dem Zahlungs - und dem Effekten- markt unterschieden sich grundlegend. Eine starre Schwelle sei grundsätz- lich abzulehnen, da sie eine ganzheitliche und risikobasierte Betrachtung verhindere. Das Zahlungssystem stelle, anders als vernetzte Zahlungssys- teme für die Abwicklung unter Finanzintermediären, keine relevante Gefahr für die Funktionsfähigkeit der Finanzmärkte dar. 4.4 Die Vorinstanz kommt in Auslegung von Art. 4 Abs. 2 FinfraG zum Schluss, dass die Kriterien, welche für die Beurteilung der systemischen Bedeutsamkeit eines Zahlungssystems relevant seien, zwar nicht anwend- bar seien für Zahlungssysteme – wie dasjenige der Beschwerdeführerin – bei denen keine systemische Bedeutsamkeit vorliege, jedoch beigezogen werden könnten . Dabei seien für die Erfüllung einer Bewilligungs pflicht qualitativ und quantitativ tiefere Anforderungen zu stellen. Relevant seien Transaktionsvolumen (Art. 20 Bst. b NBV), Transaktionsanzahl und Anzahl Kunden, Kredit- und Liquiditätsrisiken (Art. 20 Bst. h NBV). Angesichts des offen formulierten Art. 4 Abs. 2 FinfraG vermöchte jedoch keines dieser Kri- terien für sich alleine den Ausschlag für eine Bewilligungspflicht zu geben. Vielmehr sei im Einzelfall unter Abwägung aller Umstände zu entscheiden. Substituierbarkeit (Art. 20 Bst. g NBV) und Transaktionsbeträge (Art. 20 Bst. b NBV) spielten dagegen für die Bestimmbarkeit der Bedeutung des Zahlungssystems keine Rolle . Quantitative Schwellenwerte für die An- nahme der Erfüllung der relevanten Kriterien könnten aus der Finanzmarkt- regulierung und empirisch aus dem relevanten Finanz- und Zahlungsmarkt B-3873/2022 Seite 19 abgeleitet werden (z.B. Marktanteile). Als relevanter Markt gelte der inlän- dische Retailzahlungsmarkt, der Zahlungsmittelmarkt für die Schweizer Bevölkerung und Konsumenten, in einem engeren Verständnis nur der in- ländische Mobile-Payment-Markt. Ein Ausfall oder wesentliche Betriebs- störungen des Zahlungssystems seien geeignet, die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts zu beeinträchtigen und stellten eine Gefahr für die Fi- nanzmarktteilnehmer dar, da sich die Nutzer auf das Funktionieren des Zahlungssystems verliessen. Dies gelte ungeachtet einer allfälligen Sub- stituierbarkeit. Der Umstand, dass d ie Abwicklung der Transaktionen um zwei Bankwerktage verzögert stattfinde, berge operationelle und finanzielle Risiken für Teilnehmer, Nutzer und den inländischen Retailzahlungsmarkt; das Abwicklungsvolumen pendenter Zahlungen sei erheblich. Es bestehe das Risiko, dass bei einer technischen Störung oder einem Ausfall Trans- aktionen nicht oder falsch abgewickelt würden. Die Risikolage sei unab- hängig von bereits getroffenen risikomindernden Massnahmen oder Aus- lagerungsverhältnissen zu beurteilen, ansonsten bedeutsame Zahlungs- systeme nicht al s solche identifiziert würden (Berücksichtigung der inhä- renten Risiken und Bruttorisiken). Die Transaktionsvolumen, Transaktions- anzahl und Anzahl Nutzer veranschaulichten, dass das Zahlungssystem zu den massgebenden Zahlungsmitteln im Alltag der Bevölkerung gehöre und für die Nutzer eine hohe Bedeutung habe . Dies erfordere eine Unterstel- lung unter die Finanzmarktaufsicht für die Gewährleistung der Funktions- fähigkeit des inländischen Retailzahlungsmarkts sowie des inländischen Mobile-Payment-Markts und zum Schutz der Finanzmarktteilnehmer. 4.5 Die von der Vorinstanz vorgenommene Auslegung von Art. 4 Abs. 2 FinfraG überzeugt nicht vollends, weshalb folgende Präzisierungen anzu- bringen sind: Die Bewilligungsvoraussetzungen von Art. 4 Abs. 2 FinfraG sind mittels unbestimmter Rechtsbegriffe formuliert (oben E. 4.1). Daraus geht aber immerhin hervor, dass eine gewisse Relevanz des Zahlungssys- tems für die ausdrücklich erwähnten gesetzlichen Schutzzwecke der Funk- tionsfähigkeit des Finanzmarkts und des Schutzes der Finanzmarktteilneh- mer bestehen muss (oben E. 4.2.3). In den Materialien findet sich betref- fend Konkretisierung der unbestimmten Rechtsbegriffe nur der Hinweis, dass Zahlungssysteme normalerweise den Schutzzweck des Gesetzes nicht tangieren, eine Bewilligungspflicht aber jedenfalls dann anzunehmen ist, wenn es sich um ein Interbankenzahlungssystem handelt und wenn das Zahlungssystem von der SNB als systemisch bedeutsam eingestuft wird (oben E. 3.3) und dass die Bestimmungen für Zahlungssysteme der Vollständigkeit halber ins FinfraG aufgenommen worden waren, weshalb die gesetzliche Grundlage für eine Bewilligungspflicht geschaffen wurde, B-3873/2022 Seite 20 um im Rahmen einer Bundesratsvero rdnung weitere Pflichten definieren zu können (oben E. 4.2.3; vgl. Art. 66 ff. FinfraV). Der Evaluationsbericht FinfraG 2022 hält fest, dass das FinfraG keinen quantitativen Schwellen- wert vorsehe und sich angesichts der Digitalisierung und der am Markt auf- tauchenden Akteure die Frage stelle, ab welchem Moment eine Bewilligung erforderlich sei (Evaluationsbericht FinfraG 2022, Ziff. 2.3.1; oben E. 3.6). Sinn und Zweck der Bewilligungspflicht ist, wie die Vorinstanz zutreffend ausführt, der Funktionsschutz und der Schutz der Finanzmarktteilnehmer, was auch der Zielsetzung des Finanzmarktinfrastrukturgesetzes entspricht (vgl. Art. 1 Abs. 2 FinfraG; oben E. 4.1.2). Als relevanten Finanzmarkt mit Bezug auf die Bewilligungspflicht des Zahlungssystems identifiziert die Vorinstanz den (Retail-) Zahlungsmarkt als Teil des Finanzmarkts (dazu unten E. 4.7). Als Finanzmarktteilnehmer im Zusammenhang mit Zah- lungssystemen stuft die Vorinstanz die am System teilnehmenden Parteien ein, woraus sie ableitet, dass die Anzahl Kunden und Händler, die das Zah- lungssystem nutzten, für die Frage der Bewilligungspflicht relevant seien (dazu unten E. 5.3). 4.6 Dagegen überzeugt, dass die Vorinstanz in systematischer Auslegung zum Schluss kommt, dass die Kriterien, die für die Beurteilung der syste- mischen Bedeutsamkeit einer Finanzmarktinfrastruktur einschlägig sind, für die Frage einer Bewilligungspflicht unterhalb der Schwelle der systemi- schen Bedeutsamkeit nicht gelten, aber als Relevanzkriterien beigezogen werden können, jedoch qualitativ und quantitativ geringere Anforderungen für eine Bewilligungspflicht nach Art. 4 Abs. 2 FinfraG anzunehmen sind. Das heisst, bewilligungspflichtige Zahlungssysteme nach Art. 4 Abs. 2 Fin- fraG müssen die Schwelle zur systemischen Bedeutsamkeit nach Art. 22 ff. FinfraG in Verbindung mit Art. 19 Abs. 1 NBG und Art. 20 NBV nicht errei- chen (in diesem Sinn auch CHRISTOPH WINZELER, BSK-FinfraG, Art. 4 N 4). Dennoch muss eine gewisse Gefahr beziehungsweise Relevanz in Bezug die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts oder für die Finanzmarktteilneh- mer durch das Zahlungssystem bestehen, weshalb eine Bewilligung durch die FINMA überhaupt erst erforderlich wird und die prudenzielle Beaufsich- tigung beziehungsweise laufende Überwachung durch die FINMA nach sich zieht. Dass die Vorinstanz für ihre Beurteilung darauf bezogene Risi- ken identifiziert und analysiert, ist daher nicht zu beanstanden und ergibt sich ohne Weiteres aus dem Gesetzestext. Gleiches gilt für den von der Vorinstanz angelegten – offenbar an Art. 22 Abs. 1 Bst. a FinfraG ange- lehnten – Prüfungsmassstab, ob Vorfälle wie ein Ausfall oder wesentliche Betriebsstörungen des Zahlungssystems geeignet s ind, die B-3873/2022 Seite 21 Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts zu beeinträchtigen oder eine Gefahr für die betroffenen Finanzmarktteilnehmer, darzustellen. 4.7 4.7.1 Die Beschwerdeführerin bringt vor, die Vorinstanz überzeichne die Marktstellung des Zahlungssystems um ein Vielfaches, indem sie eine zu enge Marktabgrenzung vornehme. Ein solch eng definierter Markt wider- spiegle das tatsächliche Zahlungsverhalten nicht. Auf dem von der Vor - instanz eng definierten Mobile-Payment-Markt existiere wenig Konkurrenz. Korrekterweise müsse die Position des Zahlung ssystems im Verhältnis zum gesamten schweizerischen Retailzahlungsmarkt betrachtet werden , da dies dem Zahlverhalten in der Realität entspreche und die tatsächlichen Substitute berücksichtige. Der Marktanteil betrage (Angaben zum Markt- anteil). Dabei müsste n die beiden vom Zahlungssystem erbrachten Leis- tungen (bargeldloses Bezahlen […] [P2M] sowie das Senden und Empfan- gen von Geldbeträgen zwischen Nutzern untereinander [P 2P]) gesondert betrachtet werden . Das Transaktionsvolumen sei etwa hälftig aufgeteilt , was bewirke, dass die einzelne Funktion an relativer Bedeutung verliere, da sich beide Funktionen in ihrem Anwendungsbereich, ihrer Funktions- weise und ihren Substituten unterschieden. 4.7.2 Die Vorinstanz führt aus, aufgrund seiner starken Position habe das Zahlungssystem eine grosse Bedeutung für den inländischen Retailzah- lungsmarkt und nehme eine herausragende Stellung im Schweizer Mobile- Payment-Markt ein. Die grosse Bedeutung des Zahlungssystems der Be- schwerdeführerin bestehe aber in beiden Märkten. Eine separate Betrach- tung der Bereiche führe nicht zu einer anderen Einschätzung der für die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts und die Finanzmarktteilnehmer rele- vanten Risiken. Die Schwelle von 5 Mia. Franken (unten E. 5.2) werde üb- rigens in beiden Untermärkten überschritten. 4.7.3 Die Vorinstanz bezieht den Funktionsschutz (oben E. 3.5), der in Art. 4 Abs. 2 FinfraG allgemein formuliert ist, auf den Schweizer Retailzah- lungsmarkt sowie spezifisch den Mobile-Payment-Markt, mithin diejenigen Märkte, in denen das Zahlungssystem tätig ist. Dies ist nicht zu beanstan- den. Es erscheint adäquat, die Frage der Bewilligungspflicht vor allem mit Blick auf den relevanten Markt zu beantworten. Das Bewilligungserforder- nis muss sich aber wohl an beidem orientieren, am konkreten Finanzmarkt wie auch am Funktionieren des Finanzmarkts an sich. B-3873/2022 Seite 22 5. 5.1 Nach Art. 22 Abs 1 FinfraG sind zentrale Gegenparteien, Zentralver- wahrer, Zahlungssysteme und die DLT-Handelssysteme, die Dienstleistun- gen im Bereich der zentralen Verwahrung, der Abrechnung oder der Ab- wicklung anbieten, systemisch bedeutsam, wenn ihre Nichtverfügbarkeit, namentlich aufgrund technischer oder operationeller Probleme oder finan- zieller Schwierigkeiten, zu schwerwiegenden Verlusten, Liquiditätsengpäs- sen oder operationellen Problemen bei Finanzintermediären oder anderen Finanzmarktinfrastrukturen führen oder schwerwiegende Störungen an den Finanzmärkten zur Folge habe n kann , oder Zahlungs - oder Liefer- schwierigkeiten einzelner Teilnehmer über sie auf andere Teilnehmer oder verbundene Finanzmarktinfrastrukturen übertragen werden können und bei diesen zu schwerwiegenden Verlusten, Liquiditätsengpässen oder ope- rationellen Problemen führen oder schwerwiegende Störungen an den Fi- nanzmärkten zur Folge haben können. Um die Stabilität des Finanzsys- tems zu schützen, überwacht die SNB die systemisch bedeutsamen Fi- nanzmarktinfrastrukturen (oben E. 3.4). Art. 20 NBV regelt die Kriterien, welche die SNB für ihre Beurteilung von systemisch bedeutsamen Finanz- marktinfrastrukturen anzuwenden hat. Für die Feststellung, ob ein Zah- lungssystem, ein Zentralverwahrer oder eine zentrale Gegenpartei für die Stabilität des schweizerischen Finanzsy stems gemäss Art. 22 Abs. 1 Fin- fraG bedeutsam ist, berücksichtigt die SNB nach Art. 20 NBV insbesondere a. die Geschäfte, die über die Finanzmarktinfrastruktur abgerechn et oder abgewickelt werden, namentlich ob es sich um Devisen -, Geldmarkt-, Ka- pitalmarkt- oder Derivatgeschäfte handelt oder um Geschäfte, welche die Umsetzung der Geldpolitik unterstützen; b. die Transaktionsvolumina und -beträge, die über die Finanzmarktinfrastruktur abgerechnet oder abgewi- ckelt werden; c. die Währungen, in denen Geschäfte über die Finanz- marktinfrastruktur abgerechnet oder abgewickelt werden; d. die Anzahl, der Nominalwert und die Emissionswährung der von der Finanzmarktinfra- struktur zentral verwahrten oder verwalteten Finanzinstrumente; e. die Teil- nehmer der Finanzmarktinfr astruktur; f. die Verbindungen der Finanz- marktinfrastruktur mit anderen Finanzmarktinfrastrukturen; g. die Möglich- keit der Teilnehmer der Finanzmarktinfrastruktur, für die Abrechnung und Abwicklung von Geschäften kurzfristig auf eine andere Finanzmarktinfr a- struktur oder alternative Abrechnungs - und Abwicklungsverfahren auszu- weichen und die damit verbundenen Risiken; h. die mit dem Betrieb der Finanzmarktinfrastruktur verbundenen Kredit - und Liquiditätsrisiken. Die Aufzählung ist nicht abschliessend ( MARTIN PLENIO/URSULA THIER, Syste- misch bedeutsame Finanzmarktinfrastrukturen und ihre Überwachung, in: B-3873/2022 Seite 23 Peter Sester/Beat Brändli/Oliver Bartholet/Reto Schildknecht [Hrsg.], St. Galler Handbuch zum Schweizer Finanzma rktrecht, Finanzmarktauf- sicht und Finanzmarktinfrastrukturen, Zürich/St. Gallen 2018 [nachfolgend: SGHB-Finanzmarktrecht], § 21 N 9; DANIEL M. HÄUSERMANN, Kommentar NBG, Art. 19 N 20). Das systemische Risiko kann als Risiko definiert wer- den, dass sich fina nzielle oder operationelle Schwierigkeiten eines oder mehrerer Systemteilnehmer auf andere Teilnehmer ausbreiten und das Zahlungs- beziehungsweise Effektenabwicklungssystem dadurch funkti- onsunfähig wird, so dass die Stabilität des Finanzsystems oder sogar der gesamten Wirtschaft gefährdet wird (sog. Ansteckung oder Dominoeffekt ; Botschaft des Bundesrates über die Revision des Nationalbankgesetzes vom 26. Juni 2002 [nachfolgend: Botschaft NBG], BBl 2002 6097 ff., 6164). Die diesbezügliche Tätigkeit der SNB hat zum Ziel, Systemrisiken auszu- schliessen oder zu minimieren (DANIEL M. HÄUSERMANN, Kommentar NBG, Art. 19 N 6). 5.2 5.2.1 Die Vorinstanz führt aus, das Transaktionsvolumen (Art. 20 Bst. b NBV) sei ein taugliches Kriterium, um die Bedeutsamkeit eines Zahlungs- systems zu beurteilen. Mit zunehmenden Volumen sei der Schutzzweck des Gesetzes eher tangiert. Sie legt die Schwelle auf ein jährliches Trans- aktionsvolumen von 5 Mia. Franken fest und begründet diese quantitative Schwelle damit, dass es sich dabei erstens um eine in der Finanzmarktre- gulierung etablierte Schwelle in einem erheblich grösseren Finanzmarkt handle ( Eigenhandelstätigkeit: Effektenhandelsgeschäfte mit entspr. Ge- samtvolumen/Kalenderjahr in der Schweiz führt en zur U nterstellung als Wertpapierhaus; Art. 41 Bst. b Ziff . 1 des Finanzinstitutsgesetzes vom 15. Juni 2018 [ FINIG, SR 954.1] i.V.m. Art. 65 Abs. 4 der Finanzinstituts- verordnung vom 6. November 2019 [FINIV, SR 954.11]), zweitens mit der (…)-Karte – die von einem auf Zahlungsdienstleistungen spezialisierten grossen Institut herausgeben werde – im Jahr 2020 ein Transaktionsvolu- men von über 13.2 Mia. Franken generiert worden sei, was für eine Unter- stellungspflicht bereits bei niedrigeren Beträgen spreche, und drittens die Schwelle von 5 Mia. Franken fast 10 % des Zahlungsvolumens in der Schweiz mit Debitkarten und fast 20 % desjenigen mit Kreditkarten ent - spreche. Das Zahlungssystem der Beschwerdeführerin habe diese Schwelle im Jahr 2021 überschritten und habe damit eine erhöhte Bedeu- tung auf dem Retailzahlungsmarkt. Inzwischen sei das Zahlungssystem weiter gewachsen. Dabei sei unerheblich, dass der durchschnittliche Transaktionsbetrag tiefer sei als bei anderen Zahlungsmethoden. Die B-3873/2022 Seite 24 Schwelle sei nicht zu tief angesetzt, da der Schweizer Effektenmarkt er- heblich grösser sei als der inländische Retailzahlungs - und Mobile-Pay- ment-Markt, und sei auch nicht zu hoch angesetzt, liege sie doch weit unter der im Zusammenhang mit der Offenlegungspflicht von Zahlungssystemen gegenüber der SNB geltenden Schwelle von 25 Mia. Franken brutto (Art. 20 Abs. 1 NBG i.V.m. Art. 18 Abs. 1 Bst. a NBV). Diese Schwelle sei im Hinblick auf eine allfällige systemische Bedeutsamkeit vorgesehen und berücksichtige nicht, dass die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts oder der Schutz von Finanzmarktteilnehmern schon bei erheblich tieferen Be- trägen relevant werden könne, weshalb bei Art. 4 Abs. 2 FinfraG von einem deutlich niedrigeren Schwellenwert auszugehen sei. 5.2.2 Die Beschwerdeführerin teilt zwar die Ansicht , dass das Transakti- onsvolumen von Bedeutung sei (Angaben zum Transaktionsvolumen im Jahr 2021), eine starre Schwelle schliesse eine differenzierte Gesamtbe- trachtung jedoch aus. Eine einzelne Kennzahl könne nicht Grundlage der Bewilligungspflicht sein. Die Unterstellungspflicht für Eigenhändler sei ein Sonderfall im Finanzinstitutsgesetz, der mit dem Funktionsschutz des Fi- nanzmarkts begründet werde, da Eigenhändler nur mit eigenem Geld han- delten und keine Kunden geschädigt werden könnten. Der Regelung liege der Gedanke zugrunde, dass durch Effektenhändler auf eigene Rechnung eine gewisse Beeinflussung des Gesamtmarkts möglich sei. Dieser Zu- sammenhang fehle beim Zahlungssystem der Beschwerdeführerin offen- kundig. Es sei nicht einsichtig, weshalb es wie ein Eigenhändler behandelt werden solle. Die darüber abgewickelten Zahlungen beeinflussten die Tä- tigkeiten der anderen Finanzmarktteilnehmer nicht in der gleichen Art. Ein Vergleich zwischen dem Effekten- und dem Zahlungsmarkt biete sich nicht an. Beim Effektenhandel nehme der Händler Einfluss auf den Gesamt- markt, indem der Preis von jedem Marktteilnehmer abhängig sei. Die von der Vorinstanz verwendete Analogie sei unzweckmässig. 5.2.3 Tatsächlich wirkt die vorinstanzliche Analogie zur Eigenhändlertätig- keit mit der quantitativen Schwelle etwas weit hergeholt, bestehen, wie die Beschwerdeführerin zutreffend ausführt, doch wesentliche funktionale Un- terschiede zwischen dem Effektenmarkt und dem inländischen Retailzah- lungsmarkt. Beim Schwellenwert für die Eigenhandelstätigkeit geht man davon aus, dass der Eigenhändler die Funktionsfähigkeit des Markts unter dieser Schwelle nicht entscheidend beeinflussen kann, weshalb sich eine Bewilligungspflicht im Rahmen des Funktionsschutzes nicht rechtfertigt (Urteil des BGer 2C_318/2020 v om 7. Oktober 2020 E. 7.1.2). Der Um- stand, dass ein jährliches Transaktionsvolumen des Zahlungssystems B-3873/2022 Seite 25 hinsichtlich der Frage der Erforderlichkeit einer Bewilligung berücksichtigt wird, ist jedoch nicht zu beanstanden, weil sich daraus – wie die Beschwer- deführerin zutreffend ausführt – das Schadenspotential für das System und damit letztlich für die Beteiligten ergibt (vgl. dazu Erläuternder Kommentar zur Verordnung zum Bundesgesetz über die Schweizerische Nationalbank [Nationalbankverordnung, NBV] vom 18. März 2004 [ nachfolgend: Erläu- ternder Kommentar NBV 2004], S. 21). Dass Bewilligungspflichten unter anderem auch an Schwellenwerte geknüpft werden können, ist im Finanz- marktaufsichtsrecht zudem nicht un üblich (z.B. Art. 1a i.V.m. Art. 3 des Bankengesetzes vom 8. November 1934 [SR 952.0, BankG], Art 1b Abs. 6 BankG; Art. 24 FINIG i.V.m. Art. 35 FINIV, Art. 84 Abs. 4 FINIV), wenn auch nicht als alleiniges Kriterium, was die Vorinstanz vorliegend aber auch nicht behauptet. Im Gegenteil führt sie aus, dass keines der Kriterien für sich alleine den Ausschlag für eine Bewilligungspflicht gebe. Die Höhe des als Relevanzkriteriums für die Bewilligungspflicht eines nicht systemisch be- deutsamen Zahlungssystems für massgeblich erklärten jährlichen Trans- aktionsvolumens liegt aber im Rahmen der gerichtlich zu respektierenden Entscheidungsbefugnis der Fachbehörde (oben E. 4.1). Die Erwägung, dass das relevante Transaktionsvolumen unterhalb der für Zahlungssys- teme geltenden Schwelle zur Abklärung einer systemischen Bedeutsam- keit durch die SNB zu liegen kommt (Art. 20 Abs. 1 NBG i.V.m. Art. 18 Abs. 1 Bst. a NBV: mehr als 25 Mia. Franken brutto pro Geschäftsjahr), ist ebenfalls nicht zu beanstanden (zur Offenlegungspflicht vgl. DANIEL M. HÄUSERMANN, Kommentar NBG, Art. 20 N 4 ff.). 5.3 Die Vorinstanz begründet die Berücksichtigung der Transaktionsanzahl (Angaben zu Transaktionsanzahl in verschiedenen Geschäftsjahren ) und Anzahl Kunden beziehungsweise Nutzer (Angaben zu Nutzerzahlen) da- mit, dass diese Kriterien Grössen für die Verbreitung solcher Systeme beim Publikum darstellten, wobei die Bedeutsamkeit bei zunehmender Verbrei- tung steige. Der Schutzzweck des Gesetzes sei mit zunehmender Trans- aktionsanzahl sowie Anzahl Kunden eher tangiert. Die Transaktionsanzahl habe im Jahr 2021 über 15 % der insgesamt in der Schweiz mit Debitkarten und Kreditkarten getätigten Transaktionen ausgemacht. Fast jede zweite Person in der Schweiz nutze das Zahlungssystem regelmässig. Auch sei dieses mittlerweile unter (…) und Verkaufsstellen weit verbreitet. Das Zah- lungssystem gehöre zu den massgebenden Zahlungsmitteln im Alltag der Schweizer Bevölkerung. Die Beschwerdeführerin räumt ein, dass sie über eine hohe Anzahl Nutzer verfüge. Dass die Verbreitung des Zahlungssys- tems eine gewisse Relevanz für die Beurteilung einer Bewilligungspflicht aufweist, ist nicht von der Hand zu weisen und es ist demnach nicht zu B-3873/2022 Seite 26 beanstanden, dass die Vorinstanz diese Überlegungen in ihren Entscheid hat miteinfliessen lassen, die im Übrigen materiell von der Beschwerdefüh- rerin nicht gerügt werden. 5.4 5.4.1 Beim Zahlungssystem der Beschwerdeführerin werden die offenen Transaktionen pro Teilnehmer im Rahmen eines täglichen Clearings je- weils um 22 Uhr miteinander verrechnet und dadurch die Nettobeträge (Nettoclearing), welche die Issuer (Angaben zu Issuer) für ihre Nutzer (Zah- ler) an die Beschwerdeführerin und die Beschwerdeführerin an die Acquirer (zuständig für den Vertrieb , das Zurverfügungstellen der erforderlichen Zahlungsinfrastruktur und die Verarbeitung von Zahlungen) zuhanden der Händler (Merchants) auszuzahlen haben, ermittelt (Netting), wodurch die tatsächlichen Zahlungs- und Leistungsströme minimiert werden. Dieses Fi- nance Processing ist an eine Dienstleister in ausgelagert. Die Belastung (…) der Nutzer findet in Echtzeit statt. Der lssuer transferiert den Betrag auf sein Poolkonto. Die Abwicklung der Tagesnettobeträge zwischen den Issuern und der Beschwerdeführerin hingegen erfolgt mit einer Verzöge- rung von zwei Bankwerktagen. In der Folge werden die Beträge an die Ac- quirer weitergeleitet. Dieser bezahlt an den Händler. Bis zur Abwicklung bestehen bedingungslose und unwiderrufliche Zahlungsversprechen zu- gunsten und zulasten der Beschwerdeführerin. Bei den Zahlungen zwi- schen zwei Nutzern agieren zwei Issuer, statt Issuer und Acquirer. 5.4.2 Die Vorinstanz erwägt in der angefochtenen Verfügung, dass die mit dem Betrieb der Finanzmarktinfrastruktur verbundenen Kredit- und Liquidi- tätsrisiken (Art. 20 Bst. h NBV) eine Rolle spielten. Sie seien bei Ausfällen oder wesentlichen Betriebsstörungen des Zahlungssystems mit Blick auf die Gewährleistung d er Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts und den Schutz der Finanzmarktteilnehmer relevant. Die verzögerte Abwicklung der Transaktionen um zwei Bankwerktage berge besondere operationelle und finanzielle Risiken für Teilnehmer, Nutzer und den inländischen Retailzah- lungsmarkt; das Abwicklungsvolumen pendenter Zahlungen sei erheblich. Bei der Beurteilung von Risiken sei im Übrigen auf Bruttobeträge abzustel- len. Aufgrund der Zahlungsversprechen ergibt sich ein Kreditrisiko für die Beschwerdeführerin, falls ein lssuer oder Acquirer (abhängig von der Art der Transaktion) ausfallen würde und seine Verpflichtung zwei Bankwerk- tage darauf nicht erfüllen könnte. Ausserdem bestehe das Risiko, dass bei einer Störung oder einem Ausfall Transa ktionen gar nicht oder falsch B-3873/2022 Seite 27 abgewickelt würden. Bei einem Ausfall könne wohl auch das Netting nicht mehr durchgeführt werden. 5.4.3 Die Beschwerdeführerin erhebt keine Einwände gegen die Berück- sichtigung dieser Gesichtspunkte hinsichtlich der Frage der Bewilli gungs- pflicht. Sie macht aber inhaltlich geltend, die Vorinstanz stelle die Risikoex- position des Zahlungssystems falsch dar, indem sie pauschal das Gesamt- volumen der während zweier Bankwerktage pendenten Zahlungen referen- ziere. Ein Kreditrisiko für die Beschwerdeführerin beim Ausfall eines Teil- nehmers bestehe aber lediglich im Ausmass der im Rahmen des Netting ermittelten Nettobeträge (Angaben zu Tagesnettozahlungen), nicht des ge- samten Transaktionsvolumens, und lediglich im Rahmen der verzögerten Verarbeitung (Angabe Volumen). Die Issuer seien (Angaben zu Issuer), die strengen regulatorischen Vorgaben zu Eigenmitteln, Risikoverteilung, und Liquidität unterstünden (hohe Kreditwürdigkeit, Ausfallsicherheit). In Rich- tung Acquirer bestehe in der Regel eine Nettoschuld der Beschwerdefüh- rerin, sodass das Zahlungssystem einem diesbezüglichen Kreditrisiko kaum ausgesetzt sei. Ohnehin erübrige sich diese Diskussion, da die Um- stellung auf Instant -Payment geplant sei, was zur Folge habe, dass die Verzögerung von zwei Bankwerktagen wegfalle und somit keine Zahlungs- versprechen und Kreditrisiken mehr bestünden. Zudem seien bei bisheri- gen Störungen keine Falschabwicklungen erfolgt. Es sei auch unzutref- fend, dass bei einem Ausfall des Zahlungssystems das Netting nicht mehr möglich sei. Dabei handle es sich um eine Verrechnung, mithin primär um einen rechtlichen und nicht um einen technischen Vorgang, der durch eine Störung oder einen Ausfall nicht beeinträchtigt werde. Die technische Ab- wicklung des Netting sei an eine erfahrene Dienstleisterin ausgelagert. Das Netting könnte zwar bei einer Insolvenz des Zahlungssystems verzögert werden, das ändere aber nichts an der Verrechenbarkeit der sich gegen- überstehenden Forderungen. Das Netting sei ein wichtiges Element der Risikoabgrenzung und die Verrechnung in- und ausserhalb eines Konkur- ses in der Schweiz geregelt und durchsetzbar. Es bestünden keine rlei Ri- siken, welche über die Nichtverfügbarkeit des Zahlungssystems hinausgin- gen. 5.4.4 Die aufgeschobene Abwicklung der Transaktionen birgt unzweifelhaft das von der Vorinstanz dargestellte (Kredit-)Risiko zwischen den Teilneh- mern (zu den Unterschieden zwischen Brutto- und Nettozahlungssystemen vgl. RASHID BAHAR/ERIC STRUPP, BSK -FinfraG, Art. 81 N 6 sowie Erläu- ternder Kommentar NBV 2004, S. 20 f.). Dabei ist unerheblich, dass die Beschwerdeführerin plant, zukünftig auf Instant-Payment umzustellen. Zu B-3873/2022 Seite 28 allfälligen Falschabwicklungen im Fall von Störungen und Ausfällen des Zahlungssystems oder zu fehlgeschlagenen Transaktionen findet sich nichts in den Akten. Das von der Vorinstanz geschilderte diesbezügliche Risiko bleibt somit vage und lässt sich nicht konkret festmachen. Aber auch die Beschwerdeführerin erklärt lediglich, dass solches nicht vorkomme , weil es ihr sonst gemeldet word en wäre. Allerdings bestehen im Fall der Nichtverfügbarkeit des Zahlungssystems zumindest Unsicherheiten be- züglich der Transaktionen, die bereits aufgegeben beziehungsweise zur Abwicklung entgegengenommen worden sind. 5.4.5 Die Vorinstanz räumt darüber hinaus ein, dass das Netting zwar ein Element der Risikobegrenzung darstelle, wodurch Gegenparteienrisiken vermindert würden. Solche risikomindernden Massnahmen seien aller- dings für die Beurteilung der Bedeutsamkeit eines Zahlungssystems im Rahmen eines Unterstellungsverfahrens nicht zu berücksichtigen, weil die Abstimmung und Abwicklung oder das Netting der offenen Transaktionen bei einer Störung gegebenenfalls anderweitig vorgenommen werden müssten. Die Beschwerdeführerin habe als Zahlungssystembetreiberin als einzige einen vollständigen Überblick über alle Forderungen. D ie Abwick- lung und das Netting der offenen Transaktionen könnten übrigens auch aus anderen Gründen und nicht erst im Fall des Konkurses der Beschwerde- führerin ausfallen. Dabei änder e die Möglichkeit der rechtlichen Verrech- nung nichts, denn auch die Verrechnung müsse auf operativer Ebene vor- genommen werden. Dessen Auslagerung an eine externe Dienstleisterin sei unbeachtlich, da auch bei ihr Störungen vorkommen könnten. Ohnehin sei bei der Beurteilung der Bewilligungspflicht nicht auf die aktuelle Orga- nisation abzustellen, da diese wieder geändert werden könne. 5.4.6 Diesbezüglich ist festzuhalten, dass bei der Beurteilung der Bewilli- gungspflicht in der Regel auf die aktuelle Organisation und Ausgestaltung der Finanzmarktinfrastruktur abzustellen ist und gegebenenfalls spätere Änderungen erst Gegenstand der nachfol genden laufenden Aufsicht bil- den. Es trifft dagegen zu, dass die SNB bei de r Prüfung der Systemrele- vanz bereits getroffene risikominimierende Massnahmen nicht berücksich- tigt, da ansonsten das Ziel von Art. 22 FinfraG verfehlt würde, jene Finanz- marktinfrastrukturen zu identifizieren, deren Ausfall die Stabilität des Fi- nanzsystems gefährden könnten ( HANS KUHN, SK-FinfraG, Art. 22 N 34; MARTIN PEYER, BSK-FinfraG, Art. 22 N 35; MARTIN PLENIO/URSULA THIER, SGHB-Finanzmarktrecht, § 21 N 11). Gleiches muss für die Beurteilung der Bewilligungspflicht nach Art. 4 Abs. 2 FinfraG gelten, da von der B-3873/2022 Seite 29 Bewilligungspflicht auch systemisch bedeutsame Zahlungssysteme betrof- fen wären, aber eben nicht nur (oben E 3.3). 5.5 Als Zwischenergebnis ist festzuhalten, dass die von der Vorinstanz be- rücksichtigten Kriterien mit Blick auf die in Art. 4 Abs. 2 FinfraG genannten Schutzzwecke relevant sind, weshalb deren Prüfung für die Frage der Be- willigungspflicht nicht zu beanstanden ist. Die Vorinstanz kommt bei der Beurteilung dieser Kriterien zum Schluss, dass sie für eine Bewilligungs- pflicht des Zahlungssystems der Beschwerdeführerin sprechen, was eben- falls nicht zu beanstanden ist. Die Beschwerdeführerin bringt vor, in die Beurteilung hätten weitere Kriterien einfliessen müssen, was nachfolgend zu prüfen ist. 5.6 5.6.1 Die Beschwerdeführerin hält dafür, dass sämtliche in Art. 20 NBV ge- nannten Kriterien relevant für die Prüfung der Bewilligungspflicht seien, wo- bei auf Bst. d verzichtet werden könne, da das Zahlungssystem keine Fi- nanzinstrumente zentral verwahre oder verwalte. Die Vorinstanz treffe stattdessen eine Auswahl. Die kurzfristige Substituierbarkeit und Höhe der über das Zahlungssystem abgewickelten Transaktionsbeträge seien aber zu berücksicht igen. Es widerspreche dem Legalitätsprinzip, diese Ge- sichtspunkte zu ignorieren. Art. 20 NBV stelle nicht zu bejahende und zu verneinende Kriterien auf, sondern verlange die graduelle Berücksichti- gung stärker oder schwächer ausgeprägter Merkmale. Die Vorinstanz ver- kenne, dass den Kriterien messbare Grössen zugrunde lägen. Gemäss SNB erlaubten die Kriterien von Art . 20 NBV eine umfassende und adä- quate Beurteilung. Dies habe auch unterhalb der Schwelle der systemi- schen Bedeutsamkeit zu gelten. Gerade die Höhe der Transaktionsbeträge sei eine geeignete Grösse, um die Gefährdung der Schutzziele zu beurtei- len. Bei höheren Transaktionsbeträgen stünden die Finanzmarktteilnehmer mit höheren Beträgen im Risiko und seien schutzbedürftiger als bei tieferen Beträgen, die ein reduziertes Schutzbedürfnis bedeuteten. Die verarbeite- ten Beträge seien für die Risiken eines Zahlungssystems relevant. Die Ex- position pro Nutzer sei gering (hohe Nutzerzahl bei geringen Transaktions- beträgen). Wenn ein Zahlungssystem leicht zu substituieren sei, gehe da- von eine geringere Gefahr für die Funktionsfähigkeit des Finanzmarkts aus, als ohne Alternativen. Inwieweit die Dienste des Zahlungssystems substi- tuierbar seien, ergebe sich aus der im Jahr 2022 durchgeführten Analyse (Untersuchung des Nutzerverhaltens bei vergangenen Störungen durch Vergleich der Transaktionszahl vor und nach der Störung). Die Nutzer B-3873/2022 Seite 30 seien bei einer Störung auf andere Zahlungsmittel ausgewichen und hätten nicht gewartet, bis die Störung behoben gewesen sei. Die Schweiz verfüge über einen funktionierenden Retailzahlungsmarkt mit untereinander substi- tuierbaren Angeboten. Gemäss einer Umfrage der SNB habe die Bevölke- rung bereits im Jahr 2020 im Durchschnitt über vier bargeldlose Zahlungs- instrumente verfügt. Fr. 70.– würden durchschnittlich in bar mitgetragen. Die Substitute zum Zahlungssystem der Beschwerdeführerin seien Debit - und Kreditkarten sowie Bargeld und Banküberweisungen. Die Nutzer seien daher nicht auf die Verfügbarkeit des Zahlungssystems angewi esen. Selbst längere Störungen hätten keine schwer en Auswirkungen auf den Finanzmarkt. Ferner sei die Art des Geschäfts relevant. Ein Zahlungssys- tem, das keine Zahlungen zwischen Banken und anderen Finanzinstituten abwickle, schaffe keine mit dem systemischen Risiko vergleichbare Gefahr. Von den Teilnehmern der Finanzmarktinfrastruktur liessen sich Rück- schlüsse darauf ziehen, ob das System die Stabilität des gesamten Finanz- systems gefährden könne. Teilnehmer seien Issuer (Angaben zu Issuer ) und Acquirer ([…], keine Finanzintermediäre i.S. des GwG). Für Issuer be- deute die Teilnahme am Zahlungssystem keine zusätzlichen Kreditrisiken, da es sich um Nettozahler handle. Sie wären von einem Ausfall des Zah- lungssystems finanziell nicht betroffen. Auch ein Dominoeffekt beim Ausfall eines teilnehmen den Instituts sei auszuschliessen. Von den Acquirer n gehe kein Risiko für die Stabilität des Finanzsystems aus. Das Zahlungs- system habe überdies keine relevanten Verbindungen zu anderen Finanz- marktinfrastrukturen. Diese Gründe sprächen gegen eine Bewilligungs- pflicht. 5.6.2 Die Vorinstanz weist darauf hin, dass Art. 20 NBV, der sich an die SNB richte und nicht an die FINMA, für systemisch bedeutsame Finanz - marktinfrastrukturen gelte und gerade nicht für nicht systemisch bedeut- same. Die Kriterien könnten zwar bei der Auslegung von Art. 4 Abs. 2 Fin- fraG beigezogen werden, jedoch sei die Anwendung sämtlicher Kriterien nicht zwingend. Die Prüfkriterien der Substituierbarkeit und der Transakti- onsbeträge seien nicht relevant. Das Vorhandensein von Ausweichmög- lichkeiten sei ein typisches Merkmal für die letztlich geldpolitischen Zwe- cken unterliegende systemische Bedeutsamkeit sowie der Gefahr für die Stabilität des Finanzsystems. Das Kriterium diene dazu, festzustellen, ob ein Fall von Art. 22 Abs. 1 Bst. a und b FinfraG vorliege. Nicht systemisch bedeutsame Zahlungssysteme aIs nicht bewilligungspflichtig nach Art. 4 Abs. 2 FinfraG zu qualifizieren, weil es dafür Substitute gebe, bedeutete im Ergebnis, die Bewilligungspflicht für solche Zahlungssysteme nach densel- ben Unterstellungskriterien zu entscheiden und an die Bewilligungspflicht B-3873/2022 Seite 31 gleich hohe Anforderungen zu stellen, wie bei systemisch be deutsamen Zahlungssystemen. Im Ergebnis wäre ein Retailzahlungssystem nie oder erst dann bewilligungspflichtig, wenn andere Zahlungsmöglichkeiten, wie Bargeld oder Karten, vom Markt verschwinden würden. Für Teilnehmer und Nutzer sei angesichts der Bedeutung des Zahlungssystems Verlässlichkeit und Verfügbarkeit notwendig. Ausserdem seien die Teilnehmer und Nutzer operationellen Risiken ausgesetzt. Die geringe Höhe der durchschnittli- chen Transaktionsbeträge habe keine n Einfluss auf die Bedeutung des Zahlungssystems im Schweizer Finanzmarkt und das Schutzbedürfnis der Finanzmarktteilnehmer. Der Schutz der Finanzmarktteilnehmer sei auch bei tieferen Transaktionsbeträgen verlangt. Der Transaktionsbetrag sei für die Höhe der Exposition pro Nutzer nicht relevant und der Medianbetrag pro Transaktion reduziere die Komplexität einer allfälligen Abwicklung des Zahlungssystems im Insolvenz- oder Störungsfall nicht. 5.6.3 Die Vorinstanz begründet die Nichtberücksichtigung des Kriteriums der kurzfristigen Substituierbarkeit (Art. 20 Bst. g NBV) damit, dass dieses typsicherweise dem Schutz der Stabilität des Finanzsystems diene. Sie scheint damit anzunehmen , dass der Funktionsschutz nach Art. 4 Abs. 2 FinfraG die Stabilität nicht umfasst. Die Sicherstellung der St abilität des Finanzsystems ist jedoch ein Mittel, um den Funktionsschutz zu verwirkli- chen und wird durch die Regulierung der professionellen Marktteilnehmer erreicht ( ROLF WATTER, BSK -FinfraG, Art. 1 N 21; ROLF SETHE, SK -Fin- fraG, Art. 1 N 25). Der Funktionsschutz umfasst auch Stabilität, auch wenn die Stabilität bei der ausnahmsweisen Bewilligungspflicht für Zahlungssys- teme nicht im Vordergrund stehen dürfte, da negative Auswirkungen eines Ausfalls eines Zahlungssystems kaum die Stabilität des Finanzsystems an sich (bspw. durch Kettenreaktionen oder im Fall der Zahlungsunfähigkeit) beziehungsweise des vorliegend relevanten Zahlungsmarkts beeinträchti- gen können, ausser es handle sich um ein systemisch bedeutsames Zah- lungssystem, was vorliegend nicht der Fall ist (zur Wahrung der Stabilität des Finanzsystems durch das FinfraG vgl. Botschaft FinfraG, BBl 2014 7628 f.; zum systemischen Risiko vgl. Botschaft NBG, BBl 2002 6164). Dass das Zahlungssystem der Beschwerdeführerin einfach und auch in kurzer Zeit substituierbar ist, ergibt sich aus den Akten (vgl. Analyse von Ausfällen und Störungen 2022 sowie Darstellung des Retailzahlungs- markts durch die Vorinstanz in N 17 ff. der angefochtenen Verfügung). Die Vorinstanz hält aber dafür, dass die Funktionsfähigkeit des relevanten Zah- lungsmarkts und der Schutz der Finanzmarktteilnehmer ungeachtet einer Substituierbarkeit betroffen sein können . Die zahlreichen Nutzer würden auf das Funktioni eren des Zahlungssystems vertrauen. Dies lässt sich B-3873/2022 Seite 32 allenfalls f ür angeschlossene Händler sagen, die unter Umständen das Zahlungssystem als einzige Möglichkeit des bargeldlosen Zahlens für Kun- den anbieten. Ansonsten kann diese Folgerung einzig aus dem Umstand gezogen werden, dass das Zahlungssystem inzwischen sehr weit verbrei- tet ist (oben E. 5.3). Insgesamt erweist sich das Kriterium der kurzfristigen Substituierbarkeit für die Frage der ausnahmsweisen Bewilligungspflicht eines Zahlungssystems als unergiebig. 5.6.4 Der durchschnittliche Transaktionsbetrag, der über das Zahlungssys- tem der Beschwerdeführerin abgewickelt wird, ist relativ niedrig, was die Vorinstanz nicht bestreitet (Angaben zu durchschnittlichen Transaktionsbe- trägen). Auch werden , wie die Besch werdeführerin zutreffend ausführt, keine Grossbetragszahlungen unter Finanzintermediären abgewickelt, die eine mögliche Gefahrenquelle für die Stabilität des Finanzsystems darstel- len könnten. Die Vorinstanz erachtet die Berücksichtigung dieses Kriteri- ums von Art. 20 Bst. b NBV für die Beurteilung der ausnahmsweisen Be- willigungspflicht von Zahlungssystemen jedoch als irrelevant, weil der Schutz der Finanzmarktteilnehmer – an dem sich die Erforderlichkeit einer Bewilligung für Zahlungssysteme orie ntiere – auch bei tieferen Transakti- onsbeträgen verlangt sei. Die Beschwerdeführerin hält dagegen, dass die Risiken erst bei höheren verarbeiteten Beträgen stiegen und verweist dafür auf die Ausführungen in der Botschaft NBG zur Auskunfts - und Offenle- gungspflicht von Finanzmarktinfrastrukturen gegenüber der SNB in Art. 20 Abs. 1 NBG im Hinblick auf die Beurteilung der systemischen Bedeutsam- keit: "Bei Zahlungssystemen stellt das Volumen der abgewickelten Zahlun- gen ein einfaches und zuverlässiges Kriterium zur Ausscheidung der offen- sichtlich irrelevanten Systeme, welche nicht der erweiterten Auskunfts- pflicht unterstehen sollen, dar. […] Die Betonung des Betragsvolumens be- deutet, dass primär die Beträge und nicht etwa die Anzahl Transaktionen, die in einem System verarbeitet werden, für die Risiken ausschlaggebend sind. Die kritische Betragshöhe dürfte aus heutiger Sicht bei einem Jahres- umsatz von rund 25 Milliarden Franken liegen. Dieser Umsatz bezieht sich auf die Summe der beim System eingereichten Zahlungen (brutto) und nicht auf etwaige Nettopositionen. Da Zahlungssysteme funktional sehr un- terschiedlich ausgestaltet sind, ist der Betrag von 25 Milliarden Franken als Richtgrösse und nicht als feste Grenze zu verstehen" (Botschaft NBG, BBl 2002 6219 f.). Die Ausführungen zum Risiko dürften sich auf systemi- sche Risiken beziehen (oben E. 5.1 in fine). Beides ist zutreffend: Die Ex- position pro Nutzer steigt mit höheren Transaktionsbeträgen, aber ein im Sinne von Art. 4 Abs. 2 FinfraG relevantes Schutzbedürfnis der Finanz- marktteilnehmer kann unabhängig von bestimmten Betragshöhen B-3873/2022 Seite 33 bestehen. Die Beschwerdeführerin räumt denn auch ein, dass der Zusam- menhang zwischen der Komplexität einer allfälligen Abwicklung des Zah- lungssystems im Insolvenz- oder Störungsfall und dem Schutzbedürfnis insbesondere darin bestehe, dass eine komplexere Abwicklung mehr Zeit benötige, was für die Nutzer nachteilig sei. Das Schutzbedürfnis müsse jedoch auch danach beurteilt werden, wie hoch der Betrag sei, auf welchen der Nutzer im Fall einer verzögerten Abwicklung warten müsse. Dem ist grundsätzlich zuzustimmen. 5.6.5 Schliesslich verzichtete die Vorinstanz auf Erwägungen zur Art des Geschäfts (Art. 20 Bst. a NBV), zu den Teilnehmern (Art. 20 Bst. e NBV) und zur Verbindung mit anderen Finanzmarktinfrastrukturen (Art. 20 Bst. f NBV). Sie führt dazu einzig aus, dass die Feststellung der systemischen Bedeutsamkeit durch die SNB auch ein Ermessensentscheid unter Berück- sichtigung aller relevanter Umstände , wie namentlich der in Art. 20 NBV erwähnten Kriterien, darstellen dürfte, womit nicht erforderl ich sei, dass sämtliche Kriterien gemäss Art. 20 NBV kumulativ erfüllt sein müssten. Bei der Art des Geschäfts "stehen die Fragen, ob ein System zur Abrech- nung beziehungsweise Abwicklung von Geschäften auf den Finanzmärk- ten dient oder ob es direkt die Umse tzung der Geldpolitik unterstützt , im Vordergrund. Es ist davon auszugehen, dass Systeme, bei denen dies der Fall ist, mit sehr hoher Wahrscheinlichkeit von zentraler Bedeutung für das reibungslose Funktionieren des Finanzsystems sind. Anders sieht es bei Systemen aus, die ausschliesslich oder zumindest in hohem Masse für die Abrechnung und Abwicklung von Zahlungen zwischen Individuen und/oder Unternehmen (sog. Massenzah lungen) verwendet werden. Eine Ein- schränkung in der Systemverfügbarkeit oder gar der Ausfall eines solchen Systems kann zwar eine grosse Zahl von Individuen und Unternehmen in Mitleidenschaft ziehen; in der Regel werden dadurch aber weder Turbulen- zen an den Finanzmärkten ausgelöst noch wird die Stabilität einzelner Fi- nanzintermediäre in Frage gestellt. Eine potenzielle Gefährdung des Fi- nanzsystems dürfte daher nicht bestehen" (Erläuternder Kommentar NBV 2004, S. 21). Der Kreis der direkten Teilnehmer am Zahlungssystem beschränkt sich auf die Issuer, die Acquirer und die Beschwerdeführer in als Scheme Manager. Im erläuternden Kommentar wird ausgeführt, dass je nach Art der Teilnehmer (bspw. Finanzintermediäre) das System die Sta- bilität des Finanzsystems potenziell gefährde n könne, sei es als Ursache im Fall eines operationellen oder technischen Problems oder als Übertra- gungskanal bei Zahlungs- oder Lieferschwierigkeiten einzelner Teilnehmer (Erläuternder Kommentar NBV 2004, S. 21). Die Verbindung mit anderen B-3873/2022 Seite 34 Finanzmarktinfrastrukturen wird von der SNB betrachtet, weil aufgrund der zunehmenden Interdependenz zwischen Teilen der Finanzmarktinfrastruk- tur eine isolierte Betrachtungsweise nicht aus reiche (Erläuternder Kom- mentar NBV 2004, S. 22). 5.7 Die Bewilligungspflicht wurde gestützt auf Art. 4 Abs. 2 FinfraG ange- ordnet; von einer Verletzung des Legalitätsprinzips kann keine Rede sein. Der Rechtssatz enthält unbestimmte Rechtsbegriffe und räumt den rechts- anwendenden Behörden einen erheblichen Beurteilungsspielraum ein. Die Vorinstanz kommt zum Schluss, dass die zur Beurteilung der systemischen Bedeutsamkeit einer Finanzmarktinfrastruktur einschlägigen Kriterien für die Frage der Bewilligungspflicht unterhalb dieser Schwelle zwar nicht gel- ten, aber als Relevanzkriterien beigezogen werden können, dabei jedoch qualitativ und quantitativ geringere Anforderungen für eine Bewilligungs- pflicht anzunehmen sind (oben E. 4.6). Indem die Vorinstanz einzelne der in Art. 20 NBV genannten Kriterien als nicht einschlägig einstuft, begeht sie keine Rechtsverletzung. Die Rüge der willkürlichen und mangelhaften Prü- fung geht fehl. Selbst wenn man ergänzend auf die von der Beschwerde- führerin zusätzlich geforderten Kriterien nach Art. 20 NBV abstellen wollte (insb. Substituierbarkeit, Höhe Transaktionsbeträge) , ist der Schluss der Vorinstanz, wonach das Zahlungssystem eine Bewilligung gestützt auf Art. 4 Abs. 2 FinfraG benötigt, weil es eine gewisse Relevanz für die er- wähnten gesetzlichen Schutzzwecke der Funktionsfähigkeit de s Finanz- markts und des Schutzes der Finanzmarktteilnehmer aufweist, unter Be- rücksichtigung des zu respektierenden Beurteilungsspielraums der FINMA (oben E. 4.1) nicht zu beanstanden. Dafür, dass die Vorinstanz das Prü- fungsergebnis in unzulässiger Weise vorweggenommen hätte, bestehen, entgegen der Ansicht der Beschwerdeführerin, keine Hinweise. 5.8 Das von der Beschwerdeführerin ins Recht gelegte Kurzgutachten, das bereits der Vorinstanz zur Verfügung stand und diese im Rahmen der an- gefochtenen Verfügung gewürdigt hat, kommt dagegen zum Schluss, dass das Zahlungssystem keiner Bewilligung nach dem Finanzmarktinfrastruk- turgesetz bedürfe. Dabei wird unter anderem auf eine Literaturmeinung verwiesen, wonach es, obwohl theoretisch möglich, schwer vorstellbar sei, dass einzelne Retailzahlungssysteme (das heisst Zahlungssysteme, die Transaktionen nicht zwischen Finanzintermediären abwickeln) derart be- deutsam werden könnten, dass sie dem Finanzmarktinfrastrukturgesetz unterstellt werden müssten ( MARTIN HESS/ANDRÉ KALBERMATTER/ALE- XANDRA WEISS VOIGT, SK-FinfraG, Art. 81 N 36). Die wesentlichen Inhalte des Gutachtens hat die Beschwerdeführerin bereits in ihre Ausführungen B-3873/2022 Seite 35 im Schriftenwechsel aufgenommen. Aus dem Gutachten gehen keine zu- sätzlichen Aspekte oder Gesichtspunkte hervor, die am Gesagten etwas zu ändern vermöchten. 5.9 Die Beschwerdeführerin bringt schliesslich unter dem Titel Rechts- gleichheit vor, das Bejahen einer Bewilligungspflicht für ein Zahlungssys- tem im Retailbereich könnte allenfalls zu Marktverzerrungen führen, wenn vergleichbare Systeme nicht dieselbe Behandlung erführen. Es sei auch zu berücksichtigen, dass direkte Konkurrenten der Beschwerdeführerin im Bereich des mobilen Bezahlens oder ähnlicher Lösungen den Schweizer Markt aus dem Ausland bearbeiten und für diese Aktivitäten keiner Regu- lierung in der Schweiz unterliegen würden. Die Vorinstanz führt aus, dass sie selbstredend jedes andere Zahlungssystem für bewilligungspflichtig er- klären würde, sofern die gesetzlichen Voraussetzungen hierfür erfüllt wä- ren. Da vorliegend nicht in Frage steht, dass tatsächlich ein vergleichbares System auf dem Markt existiert, das von der Aufsichtsbehörde anders als die Beschwerdeführerin behandelt wird, ist darauf nicht einzugehen. Dass ausländische Systeme gegebenenfalls nicht der schweizerischen Regulie- rung unterliegen, ergibt sich aus Gesetz, wobei es in bestimmten Berei- chen durchaus Anknüpfungspunkte gibt, die eine Bewilligungskompetenz, Anerkennungskompetenz oder Ähnliches der FINMA (z.B. Art. 40 ff. Fin- fraG betr. ausländische Teilnehmer an Schweizer Handelsplätzen und Han- delsplätze mit Sitz im Ausland für Zugangsgewährung für Schweizer Teil- nehmer) od er eine Überwachungskompetenz der SNB begründen (z.B. Art. 19 Abs. 2 NBG betr. systemisch bedeutsame Finanzmarktinfrastruktu- ren mit Sitz im Ausland). 6. 6.1 Art. 15 Abs. 1 FINMAG sieht unter der Marginalie "Finanzierung" vor, dass die FINMA für Aufsichtsverfahren im Einzelfall und für Dienstleistun- gen Gebühren erhebt. In Konkretisierung dieser Bestimmung bestimmt Art. 5 Abs. 1 der FINMA-Gebühren- und Abgabenverordnung vom 15. Ok- tober 2008 (FINMA-GebV, SR 956.122), dass gebührenpflichtig wird, wer eine Verfügung veranlasst (Bst. a), wer ein Aufsichtsverfahren veranlasst, das nicht mit einer Verfügung endet oder das eingestellt wird (Bst. b), wer als Beaufsichtigte oder Beaufsichtigter nach Massgabe der Finanzmarkt- gesetze durch die FINMA geprüft wird (Bst. bbis) oder wer eine Dienstleis- tung der FINMA beansprucht (Bst. c). Für Verfügungen, Aufsichtsverfah- ren, Prüfungen und Dienstleistungen, für die im Anhang kein Ansatz fest- gelegt ist, bemisst sich die Gebühr nach dem Zeitaufwand und der B-3873/2022 Seite 36 Bedeutung der Sache für die gebührenpflichtige Person (Art. 8 Abs. 3 FINMA-GebV). Der Stundenansatz für die Gebühren beträgt je nach Funk- tionsstufe der ausführenden Person innerhalb der FINMA und Bedeutung der Sache für die gebührenpflichtige Person 100 -500 Franken (Art. 8 Abs. 4 FINMA-GebV). 6.2 Die Beschwerdeführerin beantragt im Fall der gerichtlichen Bestäti- gung der Bewilligungspflicht eine Reduktion der Verfahrenskosten für das vorinstanzliche Verfahren auf Fr. 9'000.– oder eine Rückweisung zur Neu- festsetzung der Verfahrenskosten. Die Vorinstanz habe im August 2020 eine vorgängige inhaltliche Prüfung der Unterstellungspflicht von Amtes wegen bereits mit Fr. 31'468.15 in Rechnung gestellt, ohne ihre Aufwände weiter zu spezifizieren. Nun erhebe sie für das Niederschreiben der Er- kenntnisse in Form der angefochtenen Verfügung weitere Fr. 35'000.–. Es sei nicht ersichtlich, welcher Aufwand Gebühren in dieser Höhe rechtferti- gen könnten. Die Vorinstanz habe 188 Stunden für die Redaktion der Ver- fügung benötigt. Trotz erfolgter Kürzung um ca. 57 % würden über 80 Stun- den (zwei Arbeitswochen) durch hochqualifizierte Fachkräfte mit einem ho- hen Stundenansatz für die blosse Redaktion der weniger als 30 Seiten um- fassenden bereits ausgedachten Verfügung in Rechnung gestellt. Die vor- genommene Kürzung sei zu gering. Es verbleibe ein mit dem Äquivalenz- prinzip nicht zu vereinbarendes, offensichtliches Missverhältnis zum objek- tiven Wert der Leistung. Dies sei unverhältnismässig. Zudem scheine die Vorinstanz eine Art Strafzuschlag vorzunehmen, indem sie erkläre, dass der Erlass der Feststellungsverfügung auf die Beschwerdeführerin zurück- zuführen sei. Dies sei rechtswidrig und könne bei der Bemessung der Ge- bührenhöhe keine Rolle spielen. Indem die Vorinstanz festhalte, dass die für die zeitlich vorgelagerte Abklärung der Bewilligungspflicht in Rechnung gestellten Kosten nicht Gegenstand dieses Verfahrens seien , räume sie ein, dass die angefochtenen Gebühren sich im Wesentlichen aus der Nie- derschrift bereits getätigter Abklärungen ergeben hätten. Die notwendigen Abklärungen seien von der Beschwerdeführerin somit bereits bezahlt wor- den. Abgesehen von den aktualisierten Geschäftszahlen habe es in der Zwischenzeit keine Änderungen gegeben. Die Kosten, die aufgrund der Treffen mit der Vorinstanz in diesem Zeitraum entstanden seien, seien dem Bewilligungsverfahren zuzuordnen, weil es um die Modalitäten einer mög- lichen Beaufsichtigung gegangen sei und nicht um die Bewilligungspflicht selbst. Diese Kosten wären gegebenenfalls sep arat zu verrechnen. Der Kostenentscheid sei auf Fr. 9'000.– festzusetzen, was einem angemesse- nen Zeitaufwand von 30 Stunden (eine Stunde pro Seite) einer hierfür B-3873/2022 Seite 37 ausreichend qualifizierten Mitarbeiterin mittlerer Funktionsstufe mit einem Stundenansatz von Fr. 300.– entspreche. 6.3 Die Vorinstanz macht geltend der gesamte Aufwand habe Fr. 81'000.– betragen. Die verfügten Verfahrenskosten entsprächen somit weniger als der Hälfte der tatsächlichen Aufwendungen. Die Reduktion sei aus Verhält- nismässigkeitsgründen erfolgt, insbesondere weil es sich vorliegend um den ersten Fall einer Feststellungsverfügung zur Bewilligungspflicht eines Zahlungssystems handle. Dass der Beschwerdeführerin für Abklärungsar- beiten, die nicht aufgrund der Redaktion der Verfügung angefallen seien, Kosten in Rechnung gestellt worden seien, sei vorliegend irrelevant und nicht Gegenstand des Beschwerdeverfahrens. Die Notwendigkeit einer Feststellungsverfügung sei auf das Verhalten der Beschwerdeführerin als Verursacherin zurückzuführen, die ein bedingtes Bewilligungsgesuch ein- gereicht und sich davon Vorteile bei der Ausgestaltung der Bewilligungsan- forderungen versprochen habe. Es liege keine Verletzung des Kostende- ckungs- oder Äquivalenzprinzips vor. Ein Strafzuschlag bei der Bemessung der Kosten sei nicht erfolgt. 6.4 Bei den auferlegten Verfahrenskosten handelt es sich um Verwaltungs- gebühren und damit Kausalabgaben , weshalb sie dem Kostendeckungs - und Äquivalenzprinzip genügen müssen (Urteil des BGer 2C_235/2020 vom 25. Mai 2020 E. 3.2). Das Kostendeckungsprinzip besagt, dass der Gebührenertrag die gesamten Kosten des betreffenden Verwaltungs- zweigs nicht oder nur geringfügig übersteigen soll. Das Äquivalenzprinzip konkretisiert das Verhältnismässigkeitsp rinzip und das Willkürverbot für den Bereich der Kausalabgaben. Es bestimmt, dass eine Gebühr nicht in einem offensichtlichen Missverhältnis zum objektiven Wert der Leistung stehen darf und sich in vernünftigen Grenzen halten muss. Der Wert der Leistung bemisst sich nach dem wirtschaftlichen Nutzen, den sie dem Pflichtigen bringt (nutzenorientierte Betrachtung aus der Optik des Leis- tungsempfängers), oder nach dem Kostenaufwand der konkreten Inan- spruchnahme im Verhältnis zum gesamten Aufwand des betreffenden Ver- waltungszweigs (aufwandorientierte Betrachtung aus der Optik des Leis- tungserbringers; BGE 141 V 509 E. 7.1.2; Urteil des BGer 9C_718/2022 vom 8. Juni 2023 E. 6.2), wobei schematische, auf Wahrscheinlichkeit und Durchschnittserfahrungen beruhende Massstäbe angelegt werden dürfen. Zulässig sind schematisierte und pauschalisierte Bemessungsgrundlagen namentlich im Fall der Gebühren (Urteil des BGer 2C_973/2019 vom 27. Januar 2020 E. 2.2.3). Es ist nicht notwendig, dass die Gebühren in jedem Fall genau dem Verwaltungsaufwand entsprechen; sie sollen B-3873/2022 Seite 38 indessen nach sachlich vertretbaren Kriterien bemessen sein und nicht Un- terscheidungen treffen, für die keine vernünftigen Gründe ersichtlich sind. Bei der Festsetzung von Verwaltungsgebühren darf deshalb innerhalb ei- nes gewissen Rahmens auch der wirtschaftlichen Situation des Pflichtigen und dessen Interesse am abzugeltenden Akt Rechnung getragen werden. Die Gebühr darf im Üb rigen die Inanspruchnahme bestimmter staatlicher Leistungen nicht verunmöglichen oder übermässig erschweren (zum Gan- zen BGE 143 I 147 E. 6.3.1, BGE 141 I 105 E. 3.3.2 m.H.). 6.5 Die Beschwerdeführerin erhielt am 10. Dezember 2020 eine "Gebüh- renabrechnung betr. Abklärung der Bewilligungspflicht als Zahlungssys- tem, gemäss Schreiben der FINMA vom 4. Dezember 2020" über Fr. 31'468.15, welche sie bezahlte. Die Vorinstanz stützte die damalige Ge- bührenauflage auf Art. 15 Abs. 1 FINMAG und Art. 5 Abs. 1 in Verbindung mit Art. 8 Abs. 3 FINMA-GebV, wobei sie nicht spezifizierte, was der Ver- anlassungsgrund nach Art. 5 Abs. 1 FINMA-GebV (in der damals gelten- den Fassung) war. Diese Gebühren bilden aber, wie die Vorinstanz zutref- fend ausführt, nicht Gegenstand des vorliegenden Beschwerdeverfahrens. Ob es sich bei den entsprechenden Aufwendungen im Sinne von Art. 5 Abs. 1 FINMA-GebV um solche im Zusammenhang mit dem Veranlassen einer Verfügung (Bst. a), eines Aufsichtsverfahrens (Bst. b) oder der Bean- spruchung einer Dienstleistung der FINMA (Bst. c) handelte (oder allenfalls um informelles Verwaltungshandeln ähnlich wie bei sog. Vorabklärungen zu Enforcementverfahren bei Hinweisen auf Verstösse gegen das Auf- sichtsrecht, vgl. BGE 136 II 304 E. 6.3), und die erhobenen Gebühren bun- desrechtskonform waren, kann somit offenbleiben. Zu prüfen ist vorliegend lediglich, ob die Gebührenauflage für das formelle vorinstanzliche Verfah- ren auf Erlass der Feststellungsverfügung gesetzeskonform ist und das Kostendeckungs- und Äquivalenzprinzip eingehalten sind. 6.6 Die Kostenauflage an die Beschwerdeführerin in der angefochtenen Verfügung ist im Grundsatz nicht streitig. Zu prüfen ist daher (nur), ob der verrechnete Aufwand vor dem Äquivalenzprinzip standhält. Die Vorinstanz stützt die Verpflichtung der Beschwerdeführerin zur Entrichtung von Kosten für das Verfahren auf Erlass der Fe ststellungsverfügung auf Art. 5 Abs. 1 Bst. a und Art. 8 Abs. 3 und 4 FINMA -GebV und verweist bezüglich der Kostenhöhe auf den entstandenen Verfahrensaufwand . Aus der einge- reichten Kostenaufstellung ergibt sich, dass ab dem 2. August 2021 Auf- wendungen fakturiert wurden beziehungsweise Verfahrenskosten entstan- den sind, dass insgesamt 31.49 Stunden zu einem Stundenansatz von Fr. 190.– (Fr. 5'983.10) und 240.74 Stunden zu einem Stundenansatz von B-3873/2022 Seite 39 Fr. 315.– (Fr. 75'833.10) aufgewendet wurden (insgesamt Fr. 81'816.20), wobei Stundenansätze innerhalb des Rahmens von Art. 8 Abs. 4 FINMA- GebV liegen. Die Kostenaufstellung enthält redaktionelle Arbeiten, interne Besprechungen, Aktenstudium, Telefonate, eine Position zur Gewährung des rechtlichen Gehörs sowie Dokumentenversand und weitere, unter dem Begriff "Verfügung" s ubsumierte Arbeiten. Die Aufstellung zeigt, dass es nach der Eröffnung des Rechtsverfahrens nicht nur um eine "Niederschrift bereits getätigter Abklärungen" ging. Sie deutet auch auf keinen unzweck- mässigen, übertriebenen Aufwand hin, zumal es sich, wie die Vorinstanz erklärt, um den ersten Fall einer Feststellung der Bewilligungspflicht eines Zahlensystems handelt. Für das einzige "Treffen" (Video -Call zwischen Vertretern der Vorinstanz und der Beschwerdeführerin), das im massgebli- chen Zeitraum (2. August 2021 bis 4. Juli 2022) stattfand, berechnete die Vorinstanz 1.5 Stunden einschliesslich Vor- und Nachbearbeitung. Diese Kosten von Fr. 472.50 einem (allfälligen späteren) Bewilligungsverfahren zuzuordnen, wie die Beschwerdeführer in geltend macht, erscheint unab- hängig davon, was der exakte Inhalt der Besprechung war, nicht adäquat, zumal das Gespräch im Rahmen des erstinstanzlichen Verfahrens stattge- funden hat. Von den entstandenen Kosten in der Höhe von Fr. 81'813.20 verfügt die Vor instanz aus Verhältnismässigkeit sgründen lediglich Fr. 35'000.– zulasten der Beschwerdeführerin. Damit hat sie berücksichtigt, dass kein ungebührlicher, über den Einzelfall hinausgehende Aufwand in Rechnung gestellt wird. Eine über die bereits vorgenommen Reduktion von Fr. 46'816.20 hinausgehende Kürzung der Verfahrenskosten auf Fr. 9'000.– drängt sich nicht auf. Jedenfalls erscheint die Kostenauflage für die ange- fochtene Feststellungsverfügung in der Höhe von Fr. 35'000.– nicht unver- hältnismässig. Die Rüge, wonach die Vorinstanz einen Strafzuschlag be - rechnet habe, verfängt nicht. Die Vorinstanz weist lediglich auf das in Art. 5 Abs. 1 Bst. a FINMA-GebV festgelegte Veranlasser- beziehungsweise Ver- ursacherprinzip hin (vgl. Urteil des BGer 2C_389/2020 vom 16. Dezember 2021 E. 4.2 in fine). B-3873/2022 Seite 40 7. Die von der Vorinstanz getroffene Feststellungsverfügung ist bundesrecht- lich nicht zu beanstanden. Die Beschwerde erweist sich als unbegründet und ist abzuweisen. 8. Entsprechend dem Verfahrensausgang hat die unterliegende Beschwerde- führerin die Verfahrenskosten zu tragen (Art. 63 Abs. 1 VwVG und Art. 1 ff. des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigun- gen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]). Die Kos- ten sind ausgehen d vom Streitwert (Art. 63 Abs. 4bis Bst. b VwVG i .V.m. Art. 4 VGKE), wobei sich dieser vorliegend nicht konkret beziffern lässt, und in Anwendung der gesetzlichen Bemessungsfaktoren (Art. 63 Abs. 4bis VwVG i.V.m. Art. 2 Abs. 1 VGKE) auf Fr. 10'000.– festzusetzen. Es ist keine Parteientschädigung zuz usprechen (Art. 64 Abs. 1 VwVG i.V.m. Art. 7 Abs. 1 VGKE). B-3873/2022 Seite 41 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 2. Die Verfahrenskosten von Fr. 10'000.– werden der Beschwerdeführerin auferlegt. Der einbezahlte Kostenvorschuss wird nach Eintritt der Rechts- kraft des vorliegenden Urteils zur Bezahlung der Verfahrenskosten verwen- det. 3. Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen. 4. Dieses Urteil geht an die Beschwerdeführerin und die Vorinstanz. Für die Rechtsmittelbelehrung wird auf die nächste Seite verwiesen. Der vorsitzende Richter: Die Gerichtsschreiberin: Daniel Willisegger Astrid Hirzel B-3873/2022 Seite 42 Rechtsmittelbelehrung: Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun- desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange- legenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG). Die Frist ist gewahrt, wenn die Beschwerde spätestens am letzten Tag der Frist beim Bundesgericht eingereicht oder zu dessen Handen der Schweizerischen Post oder einer schweizerischen diplomatischen oder konsularischen Ver- tretung übergeben worden ist (Art. 48 Abs. 1 BGG). Die Rechtsschrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten. Der ange- fochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie die beschwerde- führende Partei in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG). Versand: 27. Januar 2025 B-3873/2022 Seite 43 Zustellung erfolgt an: – die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde) – die Vorinstanz (Ref-Nr. […]; Gerichtsurkunde)