100.2023.207U HAT/COS/SRE Verwaltungsgericht des Kantons Bern Verwaltungsrechtliche Abteilung Urteil vom 30. Dezember 2024 Verwaltungsrichter Daum, Abteilungspräsident Verwaltungsrichter Häberli Gerichtsschreiberin Corazza A.________ vertreten durch Rechtsanwalt … Beschwerdeführerin gegen Einwohnergemeinde B.________ handelnd durch die Schulleitung der Schulen C.________ und die Schulkommission B.________ vertreten durch Rechtsanwalt Dr. … Beschwerdegegnerin und Bildungs- und Kulturdirektion des Kantons Bern Sulgeneckstrasse 70, 3005 Bern betreffend Lehreranstellung; schriftlicher Verweis (Entscheid der Bildungs- und Kulturdirektion des Kantons Bern vom 3. Juli 2023; 2022.BKD.5724) Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 30.12.2024, Nr. 100.2023.207U, Seite 2 Prozessgeschichte: A. A.________ war ab dem 1. August 2010 als Kindergärtnerin in D.________ tätig und hierfür ab dem 1. August 2017 bei den Schulen C.________ der Einwohnergemeinde (EG) B.________ angestellt. Am 28. Juni 2022 erteilte ihr die Schulleitung der Schulen C.________ mit Blick auf verschiedene «Kri- tikpunkte» einen schriftlichen Verweis. In der Folge kündigte A.________ ihr Arbeitsverhältnis auf den 31. Juli 2023 und trat am 1. August 2023 eine Stelle als Klassenlehrperson an der Schule … in der EG E.________ an. B. Gegen den ihr erteilten Verweis gelangte A.________ am 18. Juli 2022 an die Bildungs- und Kulturdirektion des Kantons Bern (BKD), die die Be- schwerde mit Entscheid vom 3. Juli 2023 abwies. C. Am 3. August 2023 hat A.________ Verwaltungsgerichtsbeschwerde erho- ben. Sie beantragt, der Entscheid der BKD vom 3. Juli 2023 sei unter Fest- stellung der Nichtigkeit des Verweises vom 28. Juni 2022 aufzuheben. Even- tuell seien der Entscheid der BKD sowie die Verfügung der Schulleitung auf- zuheben und die EG B.________ sei anzuweisen, den schriftlichen Verweis aus dem Personaldossier der Beschwerdeführerin zu entfernen. Subeventu- ell sei der Entscheid der BKD aufzuheben und die Sache zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Mit Vernehmlassung vom 28. August 2023 hat die BKD auf Abweisung der Beschwerde geschlossen, während die EG B.________ mit Beschwerdeant- wort vom 22. September 2023 beantragt, auf die Beschwerde sei nicht ein-Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 30.12.2024, Nr. 100.2023.207U, Seite 3 zutreten; eventuell sei diese abzuweisen und subeventuell sei die Sache un- ter Aufhebung des angefochtenen Entscheids an die Vorinstanz zurückzu- weisen. Erwägungen: 1. 1.1Das Verwaltungsgericht ist zur Beurteilung der Beschwerde als letzte kantonale Instanz gemäss Art. 74 Abs. 1 i.V.m. Art. 76 und 77 des Gesetzes vom 23. Mai 1989 über die Verwaltungsrechtspflege (VRPG; BSG 155.21) zuständig (vgl. auch Art. 25 des Gesetzes vom 20. Januar 1993 über die Anstellung der Lehrkräfte [LAG; BSG 430.250] i.V.m. Art. 108 Abs. 1 des Personalgesetzes vom 16. September 2004 [PG; BSG 153.01]). 1.2Die nachträgliche Verwaltungsrechtspflege wird nur ausgelöst, wenn dem angefochtenen Entscheid ein taugliches Anfechtungsobjekt zugrunde liegt. Davon sind bisher alle Verfahrensbeteiligten ohne weiteres ausgegan- gen. In ihrer Beschwerdeantwort macht die Gemeinde nunmehr aber gel- tend, der Streitigkeit liege kein schriftlicher Verweis, sondern eine blosse in- formelle Rüge zugrunde, die als administrative Zurechtweisung von geringe- rer Intensität, anders als eine Disziplinarmassnahme, nicht anfechtbar sei (Beschwerdeantwort Rz. 17 ff.; zum Ganzen BVR 2019 S. 93 E. 4.1, 2018 S. 413 E. 4.1, 2010 S. 147 E. 3.1). – In dieser Sache führte die Schulleitung der Schulen C.________ ein förmliches Verfahren mit einer Anhörung der Beschwerdeführerin (vgl. Protokoll der Besprechung vom 27.6.2022, Beschwerdeantwortbeilage [BAB] 13). Dieses schloss sie am 28. Juni 2022 ab, indem sie gegenüber der Beschwerdeführerin verschiedene konkrete «Kritikpunkte» schriftlich beanstandete und dieser ausdrücklich einen «Ver- weis» erteilte; sie brachte damit zum Ausdruck, das gerügte Verhalten der Beschwerdeführerin künftig nicht mehr zu tolerieren (Schreiben vom 28.6.2022, Beschwerdebeilage [BB] 6). Entgegen der Ansicht der Gemeinde hat die Schulleitung der Beschwerdeführerin daher nicht bloss eine interne Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 30.12.2024, Nr. 100.2023.207U, Seite 4 Dienstanweisung erteilt bzw. informell «elementarste Erwartungen an das zukünftige Verhalten der Beschwerdeführerin und an eine weitere Zusam- menarbeit […] formuliert» (Beschwerdeantwort Rz. 21). Vielmehr kam dem Schreiben vom 28. Juni 2022 disziplinarischen Charakter zu, womit es sich um eine anfechtbare Verfügung handelte (vgl. auch BVR 2000 S. 529 E. 2e/aa). 1.3Die Beschwerdeführerin hat am vorinstanzlichen Verfahren teilge- nommen, ist durch den angefochtenen Entscheid besonders berührt und hat – entgegen der Auffassung der Gemeinde (Beschwerdeantwort Rz. 7 ff.) – auch ein schutzwürdiges Interesse an dessen Aufhebung oder Änderung (vgl. Art. 79 Abs. 1 VRPG): Zwar wird ein hängiges Disziplinarverfahren mit der Beendigung des Anstellungsverhältnisses grundsätzlich gegenstandslos und ist als erledigt abzuschreiben (Art. 39 Abs. 1 VRPG). Verbleibt die vom Disziplinarverfahren betroffene Lehrperson im Rahmen der Neuanstellung jedoch bei einer anderen Gemeinde im bernischen Schuldienst, fällt das öf- fentliche Interesse an ihrer Disziplinierung gemäss verwaltungsgerichtlicher Rechtsprechung nicht dahin, weil sich ein rechtskräftiger Verweis negativ auf ihr berufliches Fortkommen auswirken kann (BVR 2019 S. 93 E. 4 f. mit Be- merkungen von Markus Müller). Dies trifft auf den hier zu beurteilenden Fall der Beschwerdeführerin zu, die nunmehr in der EG E.________ als Lehrerin tätig ist (vgl. Anstellungsverfügung vom 27.3.2023, BB 2). Im Übrigen genügt – entgegen der Auffassung der Gemeinde (Beschwerdeantwort Rz. 6) – der kurze Hinweis, den die Beschwerdeführerin auf die Rechtsprechung zum Fortbestand des Rechtsschutzinteresses trotz Stellenwechsels macht (Be- schwerde S. 2 unten), den gesetzlichen Begründungsanforderungen von Art. 81 Abs. 1 i.V.m. Art. 32 Abs. 2 VRPG ohne weiteres; auch im Übrigen sind die Bestimmungen über Form und Frist grundsätzlich eingehalten (vgl. aber E. 1.4 hiernach). Mit Blick auf das legitime Bedürfnis, den Schein einer nichtigen Anordnung ausdrücklich beseitigen zu lassen, ist das schutzwür- dige Interesse auch in Bezug auf das gestellte Feststellungsbegehren zu be- jahen (vgl. BVR 2013 S. 536 E. 3.2). 1.4Die Beschwerde enthält jedoch keinerlei Begründung hinsichtlich der Eventualbegehren, soweit diese über den blossen Antrag hinausgehen, den angefochtenen Entscheid aufzuheben; auf die Eventualbegehren ist deshalb Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 30.12.2024, Nr. 100.2023.207U, Seite 5 mangels rechtsgenüglicher Begründung nicht einzutreten. Im Übrigen bildet Anfechtungsobjekt im verwaltungsgerichtlichen Verfahren allein der Ent- scheid der BKD vom 3. Juli 2023; er hat den Verweis der Schulleitung er- setzt, der deshalb als inhaltlich mitangefochten gilt (sog. Devolutiveffekt der Beschwerde; vgl. statt vieler BVR 2022 S. 515 E. 1.7). Soweit die Beschwer- deführerin auch die Aufhebung der kommunalen Verfügung beantragt, ist also schon deswegen nicht auf die Beschwerde einzutreten. 1.5Das Verwaltungsgericht überprüft den angefochtenen Entscheid auf Rechtsverletzungen hin (Art. 80 Bst. a und b VRPG). 2. Das Anstellungsverhältnis der Beschwerdeführerin als Kindergärtnerin an den Schulen C.________ richtete sich nach dem LAG (Art. 1 und 2 Abs. 1 Bst. b LAG i.V.m. Art. 1 Abs. 1 des Volksschulgesetzes vom 19. März 1992 [VSG; BSG 432.210]). 2.1Gemäss Art. 23 Abs. 3 LAG kann Lehrkräften ein schriftlicher Ver- weis erteilt werden, wenn sie ihre Pflichten vorsätzlich oder fahrlässig verlet- zen oder durch ihr Verhalten Würde und Ansehen der Schule gefährden. Zu- ständig für eine entsprechende Disziplinierung ist die Anstellungsbehörde (Art. 23 Abs. 2 und 3 LAG). Anstellungsbehörde für Lehrkräfte der Volks- schulen ist die Schulkommission, soweit die Gemeinde diese Zuständigkeit nicht durch Erlass der Schulleitung überträgt (Art. 7 Abs. 2 LAG). In der EG B.________ ist die Anstellung von Lehrpersonen Sache der Schulleitun- gen, zusammen mit dem zuständigen Mitglied der Schulkommission (Art. 17 Abs. 4 des Reglements vom 22. März 2016 der EG B.________ über die Schulorganisation; nachfolgend: Schulreglement). Für den der Beschwerde- führerin erteilten Verweis war mithin die Schulleitung der Schulen C.________ zusammen mit einem bestimmten Schulkommissionsmitglied zuständig. 2.2Ungeachtet dieser Zuständigkeitsordnung wurde der Verweis vom 28. Juni 2022 nur von der Hauptschulleiterin und der Schulleiterin Zyklus I unterzeichnet. Die Vorinstanz hat diesbezüglich erwogen, die Gemeinde Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 30.12.2024, Nr. 100.2023.207U, Seite 6 habe die einschlägige Kompetenz reglementarisch partiell auf die Schullei- tungen übertragen, sodass der von der Schulleitung der Schulen C.________ am 28. Juni 2022 erteilte Verweis jedenfalls zum Teil von der dafür zuständigen Anstellungsbehörde unterzeichnet worden sei. Die Verlet- zung der kommunalen Bestimmungen sei nicht offenkundig und stelle keinen groben Verfahrensfehler dar, der zur Nichtigkeit der angefochtenen Verfü- gung führe (angefochtener Entscheid E. 1.2, vgl. auch Beschwerdevernehm- lassung S. 2). Die Beschwerdeführerin ist demgegenüber der Auffassung, der ihr erteilte Verweis sei nichtig. Sie wendet ein, zuständige Anstellungs- behörde sei gemäss Art. 7 Abs. 2 LAG i.V.m. Art. 17 Abs. 4 des Schulregle- ments die Schulleitung zusammen mit dem zuständigen Mitglied der Schul- kommission. Der streitige Verweis leide an einem schweren Mangel, da er von einer unzuständigen Behörde stamme. Dies umso mehr, als sich die Schulkommission auch im laufenden Verfahren nicht zum erteilten Verweis geäussert habe (Beschwerde Rz. 8 ff.). 2.3Verletzt ein Entscheid Verfahrens- oder Formvorschriften, liegt ein Anfechtungsgrund vor und ist der Entscheid in Gutheissung der Beschwerde aufzuheben (vgl. Michel Daum, in Herzog/Daum [Hrsg.], Kommentar zum bernischen VRPG, 2. Aufl. 2020, Art. 20a N. 44). Wiegt der Mangel beson- ders schwer und ist er offensichtlich oder zumindest leicht erkennbar, kann der Entscheid sogar nichtig und damit von vornherein rechtlich unwirksam sein, es sei denn, die Annahme der Nichtigkeit gefährde ernsthaft die Rechtssicherheit (sog. Evidenztheorie; BVR 2021 S. 406 E. 7.1, 2016 S. 318 E. 5.2; Markus Müller, in Herzog/Daum [Hrsg.], Kommentar zum bernischen VRPG, 2. Aufl. 2020, Art. 49 N. 85 ff.). Als Nichtigkeitsgründe fallen haupt- sächlich funktionelle und sachliche Unzuständigkeit einer Behörde sowie schwerwiegende Verfahrensfehler in Betracht (statt vieler BVR 2016 S. 318 E. 5.2). 3. 3.1Mit der Beschwerdeführerin ist festzuhalten, dass die Schulleitung der Schulen C.________ nicht befugt war, den Verweis vom 28. Juni 2022 selbständig auszusprechen. Damit dieser formell korrekt erteilt worden wäre, Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 30.12.2024, Nr. 100.2023.207U, Seite 7 hätte vielmehr das zuständige Mitglied der Schulkommission mitwirken müs- sen. Infolge der (teilweisen) Unzuständigkeit der Schulleitung liegt eine for- mell mangelhafte Verfügung vor. Die Vorinstanz hat dies zwar nicht verkannt, sich in der Folge jedoch – wohl mit Blick auf die dahingehende Rüge der Beschwerdeführerin – auf eine Nichtigkeitsprüfung beschränkt. Nachdem sie zum Ergebnis gekommen war, es liege kein Fall von Nichtigkeit vor (ange- fochtener Entscheid E. 1.2), hat sie die streitige Disziplinarmassnahme in- haltlich überprüft, ohne auf den formellen Mangel der Verfügung weiter ein- zugehen (angefochtener Entscheid E. 2). Damit hat sie übersehen, dass die festgestellte Verletzung von Verfahrens- und Formvorschriften nicht nur dann beachtlich ist, wenn sie derart schwer wiegt, dass Nichtigkeit gegeben ist. Die Beschwerdeführerin hatte den Verweis vom 28. Juni 2022 innert Rechtsmittelfrist angefochten (vgl. vorne Bst. A und B), weshalb die BKD den Rechtsschutz ohne weiteres über eine gewöhnliche Aufhebung der Verfü- gung verwirklichen konnte (vgl. BVR 2021 S. 406 E. 7.3). Vorbehältlich einer Heilung des Mangels (dazu E. 3.2 hiernach) hätte sie also die angefochtene Verfügung wegen Unzuständigkeit der Schulleitung aufheben müssen (vgl. Michel Daum, a.a.O. Art. 20a N. 44). 3.2Die BKD hat sich im angefochtenen Entscheid nicht zu einer allfälli- gen Heilung des Mangels geäussert und die Beschwerdeführerin beharrt auch vor Verwaltungsgericht auf der Nichtigkeit des Verweises, ohne zur Aufhebung im Rahmen einer ordentlichen Anfechtung Stellung zu nehmen (Beschwerde Rz. 10 f.). Gleiches gilt an sich für die Gemeinde, die sich aber am Rande dennoch auf eine Heilung des Mangels beruft: Eine solche sieht sie im Umstand begründet, dass der (damalige) Präsident der Schulkommis- sion als zuständiger Gemeinderat die Vollmacht des Rechtsvertreters der Gemeinde mitunterzeichnet habe. Weiter macht die Gemeinde geltend, die Schulkommission habe den Verweis nachträglich an ihrer Sitzung vom 30. August 2022 «diskutiert und mitgetragen» (Beschwerdeantwort Rz. 24 a.E. und 25). – Die Rechtsprechung zur Heilung von Verfahrensfehlern hat in der Regel Verletzungen des rechtlichen Gehörs zum Gegenstand (statt vieler BGE 142 II 218 [Pra 106/2017 Nr. 2] E. 2.8.1; BVR 2012 S. 28 E. 2.3.5; vgl. auch Michel Daum, a.a.O., Art. 21 N. 9 und 11). Auch bei anderen Ver- fahrensfehlern wie Verletzung des Anspruchs auf richtige Zusammenset- zung der Behörde und den Ausstand befangener Behördenmitglieder ist eine Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 30.12.2024, Nr. 100.2023.207U, Seite 8 Heilung indes nicht gänzlich ausgeschlossen (vgl. BVR 2007 S. 395 E. 5.3.1 mit Hinweisen). Wie es sich insoweit in Bezug auf die streitige Erteilung eines Verweises durch eine unzuständige Behörde verhält, kann offenblieben. Hier ist der Zuständigkeitsmangel entgegen der Gemeinde ohnehin nicht nachträglich behoben worden. Dazu wäre zumindest erforderlich gewesen, dass sich die Schulkommission bzw. deren zuständiges Mitglied im vorin- stanzlichen Verfahren – oder allenfalls auch erst vor Verwaltungsgericht – in voller Kenntnis der Sachlage zustimmend zum Verweis vom 28. Juni 2022 geäussert hätte (vgl. VGE 2021/214 vom 19.7.2021 E. 3.4). Die Information der Schulkommission durch die Schulleitung am 30. August 2022 in unbe- stimmten Umfang (vgl. Ziff. 3 des Sitzungsprotokolls, BAB 6]) reicht für eine Heilung ebenso wenig aus wie die blosse Unterzeichnung der Anwaltsvoll- macht des Rechtsvertreters der Gemeinde (vgl. BAB 3). 3.3Zusammenfassend war die Schulleitung für die Erteilung des an die Beschwerdeführerin gerichteten Verweises nicht (allein) zuständig, weshalb die Verfügung vom 28. Juni 2022 an einem formellen Mangel litt. Da die Be- schwerdeführerin diese rechtzeitig angefochten hatte und der Mangel nicht geheilt wurde, hätte die BKD die Verfügung deswegen aufheben müssen; dies selbst dann, wenn sie zur Auffassung gelangte, dass kein Fall von Nich- tigkeit vorliegt. Mithin erweist sich die Beschwerde als offensichtlich begrün- det, soweit die Aufhebung des Beschwerdeentscheids vom 3. Juli 2023 ver- langt wird; ob der Entscheid auch aus anderen Gründen rechtsfehlerhaft ist bzw. ob der Verweis vom 28. Juni 2022 geradezu nichtig wäre, braucht bei dieser Sachlage nicht geprüft zu werden (vgl. auch E. 4.1 hiernach). 4. 4.1Nach dem Gesagten ist der angefochtene Entscheid aufzuheben und die Sache zur Fortsetzung des Verfahrens (direkt) an die EG B.________ zurückzuweisen, zuhanden der zuständigen Anstellungsbehörde (vgl. Ruth Herzog, in Herzog/Daum [Hrsg.], Kommentar zum bernischen VRPG, 2. Aufl. 2020, Art. 84 N. 16). Das Verwaltungsgericht beurteilt offensichtlich begrün- dete Rechtsmittel in Zweierbesetzung (Art. 56 Abs. 3 des Gesetzes vom 11. Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 30.12.2024, Nr. 100.2023.207U, Seite 9 Juni 2009 über die Organisation der Gerichtsbehörden und der Staatsan- waltschaft [GSOG; BSG 161.1]). 4.2Bei diesem Ausgang des Verfahrens gilt die Beschwerdeführerin im Kostenpunkt als vollständig obsiegend (statt vieler BVR 2020 S. 455 E. 5.1), zumal es sich nicht rechtfertigt, für das teilweise Nichteintreten auf die Be- schwerde Kosten auszuscheiden. Die Gemeinde ist nicht in Vermögensin- teressen betroffen und daher trotz Unterliegens von Verfahrenskosten befreit (vgl. Art. 108 Abs. 2 i.V.m. Art. 2 Abs. 1 Bst. b VRPG). Für das verwaltungs- gerichtliche Verfahren sind somit keine Kosten zu erheben (Art. 108 Abs. 1 und 2 VRPG). Hingegen hat die EG B.________ der Beschwerdeführerin die Parteikosten zu ersetzen (Art. 108 Abs. 3 i.V.m. Art. 104 Abs. 1 VRPG). Das vom Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin mit Kostennote vom 30. Okto- ber 2024 (act. 7) geltend gemachte Honorar gibt zu keinen Bemerkungen Anlass. 4.3Das vorinstanzliche Verfahren war kostenlos (angefochtener Ent- scheid E. 3), wobei auch keine ersatzfähigen Parteikosten angefallen sind. Deshalb sind insoweit weder Verfahrenskosten zu erheben noch Parteikos- ten zu sprechen. 5. Rückweisungsentscheide gelten nach der Regelung des Bundesgesetzes vom 17. Juni 2005 über das Bundesgericht (Bundesgerichtsgesetz, BGG; SR 173.110) als Zwischenentscheide. Sie können nur unter den Vorausset- zungen von Art. 93 Abs. 1 BGG mit dem in der Hauptsache zulässigen Rechtsmittel selbständig angefochten werden (statt vieler BGE 144 V 280 E. 1.2 mit Hinweisen). Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 30.12.2024, Nr. 100.2023.207U, Seite 10 Demnach entscheidet das Verwaltungsgericht: 1. Soweit darauf eingetreten wird, wird die Beschwerde dahin gutgeheissen, dass der Entscheid der Bildungs- und Kulturdirektion des Kantons Bern vom 3. Juli 2023 aufgehoben und die Sache zur Fortsetzung des Verfah- rens an die Einwohnergemeinde B.________ zurückgewiesen wird. 2. Für das Verfahren vor dem Verwaltungsgericht werden keine Verfahrens- kosten erhoben. Der geleistete Kostenvorschuss von Fr. 3'500.-- wird der Beschwerdeführerin nach Eintritt der Rechtskraft dieses Urteils zurücker- stattet. 3. Die Einwohnergemeinde B.________ hat der Beschwerdeführerin für das Verfahren vor dem Verwaltungsgericht die Parteikosten, bestimmt auf ins- gesamt Fr. 2'867.-- (inkl. Auslagen und MWSt), zu ersetzen. 4. Für das Verfahren vor der Bildungs- und Kulturdirektion des Kantons Bern werden weder Verfahrenskosten erhoben noch Parteikosten gesprochen. 5. Zu eröffnen: - Beschwerdeführerin - Beschwerdegegnerin - Bildungs- und Kulturdirektion des Kantons Bern Der Abteilungspräsident: Die Gerichtsschreiberin: Rechtsmittelbelehrung Gegen dieses Urteil kann innert 30 Tagen seit Eröffnung beim Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, subsidiäre Verfassungsbeschwerde gemäss Art. 39 ff. und 113 ff. des Bundesgesetzes vom 17. Juni 2005 über das Bundesgericht (BGG; SR 173.110) geführt werden.