B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour III C-733/2012 A r r ê t du 8 f é v r i e r 2 0 1 3 Composition Marie-Chantal May Canellas (présidente du collège), Ruth Beutler, Blaise Vuille, juges, Georges Fugner, greffier. Parties A._______, représenté par le Centre de Contact Suisse-Immigrés Genève, route des Acacias 25, 1227 Les Acacias, recourant, contre Office fédéral des migrations (ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Refus d'approbation au renouvellement d'une autorisation de séjour et renvoi (réexamen). C-733/2012 Page 2 Faits : A. A._______, ressortissant du Burkina Faso né en 1979, est arrivé en Suis- se le 6 avril 2003 pour y déposer une demande d'asile. Il a alors prétendu être né en 1983 et n'avoir jamais possédé de document d'identité. Par décision du 25 avril 2003, l' Office fédéral des migrations (ci -après: ODM) n'est pas entré en matière sur sa demande d'asile et a prononcé son renvoi de Suisse. Le recours que A._______ a déposé contre cette décision auprès de la Commission suisse de recours en matière d'asile a été déclaré irrecevable par décision du 24 juillet 2003. Le 22 juin 2004, le Service de la population du canton de Vaud (ci -après: le SPOP) a informé l'ODM qu e A._______ avait disparu depuis le 7 juin 2004. B. A._______ est réapparu à l'Etat civil de Vernier le 28 avril 2006, date à laquelle il a contracté mariage avec B._______, ressortissante suisse. Il a alors sollicité l'octroi d'une autorisation de séjour en application des di s- positions régissant le regroupement familial, en se légitimant avec une carte d'identité burkinabè établie le 7 mai 2001 à Ouagadougou. L'Office de la population du canton de Genève (ci-après: l'OCP) a ensuite délivré à l'intéressé une autorisation de séjour en application de l'art. 7 al. 1 de la loi fédérale du 26 mars 1931 sur le séjour et l’établissement des étrangers (LSEE, RS 1 113). C. Par arrêt du 11 juillet 2007, la Cour correctionnelle de la République et canton de Genève a condamné A._______ à une peine privative de liber- té de trente -six mois, dont dix -huit mois avec sursis pendant cinq ans pour infractions à l'art. 19 c h. 1 et 2 lit. a de la Loi fédérale du 3 octobre 1951 sur les stupéfiants (LStup, RS 812.121). Le 23 juin 2008, l'OCP a refusé de renouveler l'autorisation de séjour d e A._______ et a prononcé son renvoi , compte tenu essentiellement de la condamnation pénale dont il avait fait l'objet, en considérant que, nonobs- tant son statut d'époux d'une ressortissante suisse, l'intérêt public à son éloignement prévalait sur son intérêt privé à demeurer en Suisse. C-733/2012 Page 3 Le 14 octobre 2008, la Commission cantonale de recours de police des étrangers a admis le recours qu e A._______ avait déposé contre le pr o- noncé de l'OCP du 23 juin 2008. L'OCP a alors transmis le dossier pour approbation à l'ODM. D. Par décision du 24 juin 2009 et après avoir accordé le droit d'être entendu à A._______, l'ODM a refusé de donner son approbation à la prolongation de son autorisation de séjour et a prononcé son renvoi de Suisse. Dans la motivation de sa décision, l'autorité inférieure a retenu en substance que l'intéressé avait fait l'objet d'une lourde condamnation pénale pour trafic de stupéfiants et que l'intérêt public à son éloignement de Suisse l'emportait sur son intérêt privé à pouvoir y demeurer auprès de son épouse. E. A._______ a recouru contre cette décision le 11 juillet 2009 auprès du Tribunal administratif fédéral (ci -après: le Tribunal) en se prévalant pour l'essentiel de la protection de la vie familiale au sens de l'art. 8 CEDH et en alléguant à ce sujet que son intérêt privé à demeurer auprès de son épouse suissesse, laquelle allait donner naissance en janvier 2010 à leur premier enfant, l'emportait sur l'intérêt public à son éloignement de Sui s- se. F. Par arrêt du 15 février 2011, le T ribunal administratif fédéral a rejeté ce recours en considérant, au regard de la gravité du trafic de drogue auquel A._______ s'était livré en Suisse, que son in térêt privé à demeurer dans ce pays ne pouvait l'emporter sur l'intérêt public à son éloignement sous l'angle de l'art. 8 par. 2 de la Convention du 4 novembre 1950 de sauv e- garde des droits de l’homme et des libertés fondamentales (CEDH, RS 0.101) et ce mê me si l'on ne pouvait exiger de son épouse et de sa fille qu'elles le suivent à l'étranger. G. Saisi d'un recours en matière de droit public, le Tribunal fédéral a confi r- mé, le 30 août 2011, l'arrêt du T ribunal administratif fédéral , en consid é- rant qu'une co ndamnation à une peine privative de liberté de trois ans pour trafic de grosses quantités de drogues par appât du gain se situait largement au-delà de la limite des deux ans instituée par la jurisprudence, au point que, malgré la réinsertion professionnell e réussie du recourant, C-733/2012 Page 4 la situation de sa famille et l'état de santé de sa fille C._______, il ne se justifiait pas d'y déroger. H. Le 26 octobre 2011, A._______ a déposé, auprès de l'ODM, une dema n- de de réexamen de sa décision de refus d'autorisation de sé jour et de renvoi du 24 juin 2009. A l'appui de sa requête, il s'est prévalu de la fragi- lité psychologique et de l'incapacité de travail de son épouse, B._______. Il a souligné en outre qu e la situation familiale issue de la naissance pr é- maturée de sa fille C._______ et des graves problèmes de santé que cel- le-ci avait connus après sa naissance constituait une circonstance excep- tionnelle qui justifiait le renouvellement de son autorisation de séjour n o- nobstant la condamnation à 36 mois d'emprisonnement dont il avait fait l'objet. I. Par décision du 6 janvier 2012, l'ODM n'est pas entré en matière sur la demande de reconsidération du 26 octobre 2011, au motif que la situation familiale de A._______, en particulier les problèmes de santé de sa fille C._______, ainsi que les relations étroites qu'il entretenait avec sa femme et sa fille , avaient déjà été pris en considération par l'ODM, le T ribunal administratif fédéral et le T ribunal fédéral dans leurs décisions et arrêts respectifs et que ces éléments ne constituaient donc pas des faits no u- veaux susceptibles de justifier une nouvelle appréciation du cas. L'ODM a relevé au surplus que les nouvelles pièces produites, relatives à la situ a- tion personnelle et professionnelle de B._______ n'étaient pas pertine n- tes pour fonder le réexamen de la décision prise à l'endroit de A._______. Dans sa décision, l'ODM a par ailleurs retiré l'effet suspensif à un éve n- tuel recours contre cette décision. J. Agissant par l'entremise de sa mandataire, A._______ a recouru contre cette décision le 8 février 2012 auprès du T ribunal administratif fédéral , en concluant à son annulation , à la restitution de l'effet suspensif au r e- cours et au renouvellement de son autoris ation de séjour. Dans l'arg u- mentation de son recours, il a exposé que son épouse ne pouvait plus exercer un emploi en raison de son état de santé et qu'elle avait bénéficié à ce titre des indemnités journalières PCM (prestations cantonales en cas de maladie) à partir du 1er janvier 2011. Il a fait valoir que cet état de fait, qui remettait en cause, à terme, la situation financière de leur famille, était postérieur à l'arrêt du T ribunal administratif fédéral du 15 février 2011 et C-733/2012 Page 5 constituait ainsi un fait nouveau que l'ODM aurait dû prendre en consid é- ration dans le cadre du réexamen de sa précédente décision du 24 juin 2009. Le recourant a relevé au surplus que son épouse ne percevait plus d'indemnités journalières PCM depuis le 14 janvier 2012 et qu'elle serait dès lors amenée à faire appel aux prestations de l'aide sociale, s'il devait lui-même quitter la Suisse et ne pouvait plus , par son salaire, assurer l'entretien de son épouse et de leur fille. K. Par décision incidente du 21 février 2012, le T ribunal administratif fédéral a refusé de restituer l'effet suspensif retiré au recours par l'ODM et a éga- lement refusé l'octroi de mesures provisionnelles qui auraient permis à A._______ de poursuivre son séjour en Suisse durant la procédure de recours, compte te nu de la décision attaquée, à savoir une décision de non entrée en matière, laquelle s'opposait de par sa nature à un éventuel effet suspensif. L. Appelé à se prononcer sur le recours, l'ODM en a proposé le rejet, en e x- posant que le recourant n'avait appor té aucun élément susceptible de l'amener à reconsidérer sa position. Droit : 1. 1.1 Sous réserve des exceptions prévues à l'art. 32 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), le Tribunal, en vertu de l'art. 31 LTAF, connaît des recours contre les décisions au sens de l'art. 5 de la loi fédérale du 2 0 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions de réexamen en matière de re- fus d'approbation à l'octroi d'une autorisation de séjour et de renvoi pr o- noncées par l'ODM - lequel constitue une unité de l'administration fédéra- le telle que définie à l'art. 33 let. d LTAF - sont susceptibles de recours au TAF (art. 1 al. 2 LTAF). 1.2 A moins que la LTAF n'en dispose autrement, la procédure devant le Tribunal est régie par la PA (cf. art. 37 LTAF). C-733/2012 Page 6 1.3 A._______ a qualité pour recourir (cf. art. 48 al. 1 PA). Présenté dans la forme et les délais prescrits par la loi, le recours est recevable (cf. art. 50 et art. 52 PA). 2. 2.1 La procédure administrative distingue les moyen s de droit ordinaires et extraordinaires. Contrairement aux premiers, les seconds sont dirigés contre des décisions entrées en force de chose jugée formelle, à savoir contre des décisions qui ne peuvent plus être contestées par un moyen de droit ordinaire, par exemple du fait que toutes les voies de droit ord i- naires ont été épuisées, que le délai de recours est venu à échéance sans avoir été utilisé, que le recours a été déclaré irrecevable ou en cas de renonciation à recourir ou de retrait du recours. La d emande de rév i- sion (dont l'examen incombe à l'autorité de recours et suppose que la cause ait fait l'objet d'une décision matérielle sur recours) et la demande de réexamen ou de reconsidération (dont l'examen incombe à l'autorité inférieure) relèvent de la procédure extraordinaire (cf. URSINA BEERLI- BONORAND, Die ausserordentli chen Rechtsmittel in der Verwal tungs- rechtspflege des Bundes und der Kantone , Zurich 1985, p. 45s., 80s. et 171ss; sur la distinction entre la révision et le réexamen lorsque la cause a fait l'objet d'une décision matérielle sur recours, cf. notamment arrêts du Tribunal administratif fédéral C-5867/2009 du 15 avril 2011 consid. 2. 2 et C-325/2006 du 16 octobre 2008 consid. 3). 2.2 La demande de réexamen - définie comme étant une requête non soumise à des exigences de délai ou de forme, adressée à une autorité administrative en vue de la reconsidération d'une décision qu'elle a re n- due et qui est entrée en force - n'est pas expressément prévue par la PA. La jurisprudence et la doctrine l'ont cependant déduite de l'art. 66 PA, qui prévoit le droit de demander la révision des décision s, et des art. 8 et 29 al. 2 Cst. Dans la mesure où la demande de réexamen est un moyen de droit extraordinaire, l'autorité administrative n'est tenue de s'en saisir qu'à certaines conditions, ce qui est notamment le cas, selon la jurisprudence et la doctrine, lorsque le requérant invoque l'un des motifs de r évision prévus par l'art. 66 PA (à savoir notamment des faits, respectivement des moyens de preuve importants, qu'il ne connaissait pas lors de la première décision ou dont il ne pouvait se prévaloir ou n'avait pas de raison de se prévaloir à l'époque) ou lorsque les circonstances se sont modifiées dans une mesure notable depuis que la première décision a été rendue (cf. ATF 136 II 177 consid. 2.1 p. 181, ATF 127 I 133 consid. 6 p. 137s., et la C-733/2012 Page 7 jurisprudence citée; ATAF 2010/5 consid. 2.1.1 p. 59, et la jur isprudence et doctrine citées). Selon la pratique en vigueur en matière de révision, applicable par anal o- gie à l'institution du réexamen, les faits nouveaux ne peuvent entraîner la révision ou le réexamen d'une décision entrée en force que s'ils sont pe r- tinents et suffisamment importants pour conduire à une nouvelle appr é- ciation de la situation (cf. ATF 136 II précité consid. 2.2.1 p. 181s., ATF 131 II 329 consid. 3.2 p. 336s.). 2.3 La procédure extraordinaire (de révision ou de réexamen) ne saurait servir de prétexte pour remettre continuellement en question des déc i- sions entrées en force, ni surtout à éluder les dispositions légales sur les délais de recours (cf. notamment ATF 136 II précité consid 2.1 et 127 I précité consid. 6 in fine; voir aussi les arr êts du Tribunal fédéral 2C_464/2011 du 27 mars 2012 consid. 4.1 et 2C_1010/2011 du 31 janvier 2012 consid. 2.2). Elle ne saurait non plus viser à supprimer une erreur de droit, à bénéficier d'une nouvelle interprétation ou d'une nouvelle pr a- tique ou encore à obtenir une nouvelle appréciation de faits qui étaient déjà connus en procédure ordinaire (cf. arrêts du Tribunal administratif fédéral C -5106/2009 du 10 juin 2011 consid. 2 et C -5867/2009 précité consid. 2). Le droit des étrangers n'échappe pas à cette règle (cf. arrêt du Tribunal fédéral 2C_1007/2011 du 12 mars 2012 consid. 4.2 et jurispr u- dence citée). 3. Lorsque l'autorité de première instance n'est pas entrée en matière sur une demande de réexamen, le requérant peut seulement recourir en all é- guant que l'autorité a nié à tort l'existence des conditions requises pour l'obliger à statuer au fond, et l'autorité de recours ne peut qu'inviter cette dernière à examiner la demande au fond, si elle admet le recours (cf. ATF 135 II 38 consid. 1.2; 113 Ia 146 cons id. 3c; 109 Ib 246 consid. 4a; JAAC 45.68, voir également arrêt du Tribunal fédéral 2C_38/2008 du 2 mai 2008 consid. 2.2; ANDRÉ GRISEL, Traité de droit administratif, vol II , Neu- châtel 1984 , vol. II, p. 949s. ; ALFRED KÖLZ/ISABELLE HÄNER, Verwal- tungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes, Zurich 1998, p. 164). Les conclusions du recourant (soit "l'obj et du litige" ou "Streitg e- genstand") sont donc limitées par les questions tranchées dans le disp o- sitif de la décision querellée (soit "l'o bjet de la contestation" ou "Anfec h- tungsgegenstand"; ATF 134 V 418 consid. 5.2.1) . Celles qui en sortent, en particulier les questions portant sur le fond de l'affaire, ne sont pas r e- cevables (cf. ATF 135 II 38 consid. 1.2; 125 V 413 consid. 1; KÖLZ/HÄNER, C-733/2012 Page 8 op. cit., p. 148ss ; FRITZ GYGI, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2ème éd. Berne 1983, p. 44ss ; JEAN-FRANÇOIS POUDRET, Commentaire de la loi fédérale d'organisation judiciaire, vol. V, Berne 1992, p. 8s., n. 2.2 ; PIER- RE MOOR, Droit administratif, vol. II : Les actes administratifs et leur contrôle, Berne 1991, p. 438, 444 et 446s.). En considération de ce qui précède, le Tribunal doit se limiter , en l'esp è- ce, à examiner si c'est à bon droit que l' ODM n'est pas entré en matière sur la demande de réexamen du 26 octobre 2011 et les conclusions du recours tendant au renouvellement de l'autorisation de séjour de A._______ sont en conséquence irrecevables, car extrinsèques à l'objet du litige. 4. Dans sa demande de réexamen, A._______ a exposé que la fragilit é psychologique de son épouse face aux graves problèmes de santé de leur fille C._______ avait fini par entraîner son incapacité de travail et que, dans cette situation, sa présence en Suisse était d'autant plus n é- cessaire à son épouse et à leur fille. Le Tribunal constate à cet égard que la situation particulière de la famille du recourant, liée aux graves problèmes de santé de sa fille C._______, a déjà été prise en considération de manière circonstanciée dans le cadre de la procédure de renouvellement de son autorisation de séjour close par l'arrêt du Tribunal fédéral du 30 août 2011 et que cette situation ne saurait dès lors, en tant que telle, constituer un motif de réexamen de la décision de l'ODM du 24 juin 2009. Il convient de souligner ici que, dans son arrêt du 30 août 2011, le Tribunal fédéral a considéré que, malgré la situation difficile imposée à la famille d u recourant par la naissance pr é- maturée de leur fille C._______ et par l es soins aigus de néonatologie que nécessitait l'état de santé de cet enfant , le refus de renouvellement de l'autorisation de séjour d e A._______ se justifiait au regard de l'art. 8 par. 2 CEDH. Dans ces circonstances et compte tenu l'examen circonstancié du dossier auquel le Tribunal fédéral a procédé au regard de l'art. 8 CEDH, le seul élément nouveau dont le recourant se prévaut, soit l'état de santé de son épouse et l'incapacité de travail qui en a résulté, ne constitue pas un motif de réexamen sur lequel l'ODM aurait été tenu d'entrer en matière dans la perspective d'une éventuelle reconsidération de sa décision du 24 juin 2009. C-733/2012 Page 9 Le Tribunal constate au demeurant que l'incapacité de travail de l'épouse du recourant ne constitue pas un élément nouveau puisqu'elle a débuté le 27 novembre 2010 (cf. la décision de l'Office cantonal de l'emploi du 25 février 2011), soit antérieurement à son arrêt du 15 février 2011 et qu'elle aurait donc déjà pu être alléguée dans la proc édure ordinaire de recours, de sorte qu'elle ne peut pas fonder un réexamen. En effet, conformément à la jurisprudence rappelée au considérant 2.3 supra, la demande de réexamen ne saurait servir de prétexte pour r e- mettre en question des décisions entrées en force, ni à viser à éluder les dispositions légales sur les délais de recours, ni à obtenir une nouvelle appréciation des faits déjà connus et examinés en procédure ordinaire. Il ressort ce qui précède que la demande de réexamen du 26 octobre 2011, déposée deux mois à peine après l'arrêt du 30 août 2011 par lequel le Tribunal fédéral a définitivement clos la procédure d'autorisation de sé- jour du recourant, ne se fonde sur aucun fait nouveau déterminant, mais vise en réalité à obtenir une nouvelle appréciation d'une situation familiale déjà examinée en procédure ordinaire. En consé quence, le Tribunal est amené à conclure que les éléments avancés par le recourant ne permettent pas d'ouvrir la voie du réexamen de la décision de refus de renouvellement de son autorisation de séjour et de renvoi de Suisse prononcée à son endroit le 24 juin 2009 et que c'est à bon droit que l'ODM a refusé d'entrer en matière sur sa requête du 26 octobre 2011. 5. Il ressort de ce qui précède que la décision du 6 janvier 2012 est con- forme au droit. Le recours est en conséquence rejeté , dans la mesure ou il est rec e- vable. Vu l'issue de la cause, les frais de procédure sont mis à la charge d u re- courant (art. 63 al. 1 PA, en relation avec l'art. 1 et l'art. 3 du règlement du 21 f évrier 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]). C-733/2012 Page 10 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est rejeté, dans la mesure où il est recevable. 2. Les frais de procédure, s'élevant à Fr. 1000. - sont mis à la charge du r e- courant. Ils sont compensés par l'avance versée le 5 mars 2012. 3. Le présent arrêt est adressé : – au recourant (Acte judiciaire) – à l' autorité inférieure, dossiers Symic 6966155.6 et N 448 004 en retour – à l'Office cantonal de la population, Genève, en copie pour information. La présidente du collège : Le greffier : Marie-Chantal May Canellas Georges Fugner Indication des voies de droit : Pour autant que les conditions légales soient réunies, l e présent arrêt peut être attaqué devant le Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14 , par la voie du recours en matière de droit public, dans les trente jours qui suivent la notification (art. 82 ss, 90 ss et 100 de la loi fédérale du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral [LTF, RS 173.110]). Le mémoire doit être rédigé dans une langue officielle, indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé. L'arrêt attaqué et les moyens de preuve doivent être joints au mémoire, pour autant qu'ils soient en mains du recourant (art. 42 LTF). Expédition :