B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour V E-5821/2011 A r r ê t d u 1 9 n o v e m b r e 2 0 1 2 Composition Emilia Antonioni (présidente du collège), Markus König, Jenny de Coulon Scuntaro, juges, Sarah Haider, greffière. Parties A._______, , et ses enfants, B._______, C._______, , Erythrée, (…) recourants, contre Office fédéral des migrations (ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Asile; décision de l'ODM du 22 septembre 2011 / N (…) E-5821/2011 Page 2 Faits : A. Le 26 octobre 2009, A._______, accompagnée de son fils, C._______, a déposé une demande d'asile au Centre d'enregistrement et de procédure (CEP) de Vallorbe. Entendue sommairement le 3 novembre 2009 (ci après : audition CEP) puis sur ses motifs d'asile le 11 février 2010 (ci-après : audition fédérale), l'intéressée a déclaré être d'ethnie tigrinya et être née à D._______, avoir vécu à E._______ jusqu'à l'indépendance de l'Erythrée et ensuite être retournée à D._______. Elle et son mari auraient combattu durant la guerre d'indépendance . En (…), s uite à d es blessures de guerre au genou gauche et au dos, elle aurait été affectée au Ministère des constructions où elle aurait travaillé jusqu'à son départ d 'Erythrée. En (…), son mari aurait été arrêté car accusé d'avoir incité des soldats invalides à se révolter contre le régime, il aurait été relâché deux ans plus tard. En avril (…), sachant qu'il était à nouveau recherché par la police, il aurait fui au So udan. Depuis lors, l 'intéressée n'aurait plus eu de ses nouvelles. Entretemps, les deux fils aînés de l'intéressée auraient déserté l'armée et quitté l'Erythrée. Le (…), des policiers seraient venus interroger l'intéressée sur la localisation de son mari et l'auraient menacée de l'arrêter si elle ne collaborait pas. Le (…), la requérante aurait quitté son pays en compagnie de son fils cadet - atteint d'un strabisme et d'une hémiparésie droite sur probable hydrocéphalie depuis sa naissance -, en raison de la situation générale en Erythrée, de la disparition de son mari, de la désertion des ses fils ainsi que des problèmes de santé dont elle -même et son fils cadet souffrent. Ils se seraient envolés depuis l'aéroport international de D._______ munie de son passeport et aurait atterri en Allemagne. Ils auraient ensuite rejoint la Suisse le 26 octobre 2011. Après le d épart de l'intéressée, sa mère, qui logerait dans sa maison depuis sa fuite , se serait vue réclamer par le gouvernement le paiement d'arriérés de loyer, sous menace d'expulsion. Or l'intéressée affirme que cette maison lui aurait préalablement été offerte par l'Etat, en raison de son enrôlement dans l'armée. Elle a produit une carte d'identité datant du 1er novembre 1993 , une copie d'u n acte de naissance datant du 4 janvier 1997, deux cartes de membre de l'"Eritrean People Liberation's Front" (EPLF), un document attestant qu'elle est membre des "Erythrean National War -Disabled E-5821/2011 Page 3 Veterans" datant du 5 juillet 1995, une cart e professionnelle obtenue le 25 avril 2001 ainsi qu'une attestation de résidence du 7 juillet 2009. Elle a également déposé au nom de son fils, l'acte de naissance de ce dernier datant du 21 mars 1997 et sa carte d'étudiant échéant le 31 octobre 2009. B. Le 7 avril 2010, B._______, la fille de la requérante, a déposé une demande d'asile en Suisse. Elle a fait valoir être venue en Suisse dans le seul but de rejoindre sa mère. Elle a produit une attestation de communion datant du 3 septembre 2006, une copie de son livret scolaire de l'année 2008/2009 ainsi qu'une copie de la carte d'identité de son père délivrée le 8 février 1993. C. Par décision du 5 juillet 2010, l'ODM, faisant application de l'art. 3 de la loi sur l'asile du 26 juin 1998 (LAsi, RS 142.31), a reconnu comme réfugié et a accordé l'asile à son fils F._______ qui a déserté l'armée et s'est enfui en Suisse durant l'année 2008. D. Par décision du 22 septembre 2011, l'ODM a rejeté la de mande déposée par les intéressé s, dès lors que leur motifs, tardifs et insuffisamment fondés, ne satisfaisaient pas aux conditions requises pour la reconnaissance de la qualité de réfugié au sens de l'art. 7 LAsi. Cet office a enfin prononcé le ur renvoi de Suisse. Toutefois, estimant que l'exécution de cette mesure n'était pas raisonnablement exigible, il a mis les requérants au bénéfice d'une admission provisoire. E. Par recours du 21 octobre 2011, l 'intéressée a conclu à l'ann ulation de cette décision, à la reconnaissance de la qualité de réfugié, et à l'octroi de l'asile. Elle a également demandé d'être dispensée du paiement des frais de procédure, au vu de son indigence. Elle a contesté l'argumentation développée par l'ODM, arguant que son récit était vraisemblable. Elle a réitéré avoir quitté l'Erythrée de manière illégale, ce qui l'expos erait à de sérieux préjudices en cas de retour, surtout qu'elle l'aurait fait alors qu'elle travaillait encore pour l'armée, ce qui risquait d'être perçu comme une désertion. E-5821/2011 Page 4 A l'appui de ses dires, la recourante a produit des copies de rapports médicaux concernant son fils, ainsi que deux rapports de l'Organisation d'Aide suisse aux réfugiés [OSAR] et un rapport d'Amnesty international, tous trois faisant état des persécutions encourus pour les Erythréens ayant quitté illégalement leur pays ainsi que les conditions du service militaire. F. Le 29 novembre 2011, l'intéressée a pré senté des moyens de preuves supplémentaires, à savoir des copies d 'avis de paiement provenant du Ministère des finances de l'Etat d' Erythrée concernant des loyers arriérés pour sa maison. G. Les autres faits et arguments de la cause seront évoqués, si nécess aire, dans les considérants en droit qui suivent. Droit : 1. 1.1. Sous réserve des exceptions prévues à l'art. 32 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), le Tribunal, en vertu de l'art. 31 LTAF, connaît des recours contre les décisions au sens de l'art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendues par l'ODM concernant l'asile peuv ent être contestées devant le Tribunal conformément à l'art. 105 LAsi. 1.2. L'intéressée a qualité pour recourir. Présenté dans la forme et les délais prescrits par la loi, le recours est recevable (art. 48 et 52 PA et 108 al. 1 LAsi). 2. 2.1. Sont des réfugiés les personnes qui, dans leur Etat d'origine ou dans le pays de leur dernière résidence, sont exposées à de sérieux préjudices ou craignent à juste titre de l'être en raison de leur race, de leur religion, de leur nationalité, de leur appartenance à un groupe social déterminé ou de leurs opinions politiques. Sont notamment considérées comme de E-5821/2011 Page 5 sérieux préjudices la mise en danger de la vie, de l'intégrité corporelle ou de la liberté, de même que les mesures qui entraînent une pression psychique insupportable. 2.2. Quiconque demande l’asile (requérant) doit prouver ou du moins rendre vraisemblable qu'il est un réfugié. La qualité de réfugié est vraisemblable lorsque l'autorité estime que celle -ci est hautement probable. Ne sont pas vraisemblables notamment les allégations qui, sur des points essentiels, ne sont pas suffisamment fondées, qui sont contradictoires, qui ne correspondent pas aux faits ou qui reposent de manière déterminante sur des moyens de preuve faux ou falsifiés (cf. art. 7 LAsi). 2.3. La crainte face à des persécutions à venir, telle que comp rise à l'art. 3 LAsi, contient un élément objectif, au regard d'une situation ancrée dans les faits, et intègre également dans sa définition un élément subjectif. Sera reconnu comme réfugié celui qui a de bonnes raisons, c'est-à-dire des raisons objectivement reconnaissables pour un tiers (élément objectif), de craindre (élément subjectif) d'avoir à subir selon toute vraisemblance et dans un avenir prochain une persécution (cf. Jurisprudence et inform ations de la Commission suisse de recours en matière d’asile [JICRA] 2000 n° 9 consid. 5a p. 78 et JICRA 1997 n ° 10 consid. 6 p. 73 ainsi que les références de jurisprudence et de doctrine citées). Sur le plan subjectif, il doit être tenu compte des antéc édents de l'intéressé, notamment de l'existence de persécutions antérieures, et de son appartenance à un groupe ethnique, religieux, social ou politique l'exposant plus particulièrement à de telles mesures; en particulier, celui qui a déjà été victime de mesures de persécution a des raisons objectives d'avoir une crainte (subjective) plus prononcée que celui qui en est l'objet pour la première fois (cf. Arrêt du Tribunal administratif fédéral [ATAF] 2008/4 consid. 5.4, JICRA 1994 n° 24 p. 171ss et JICRA 199 3 n° 11 p. 67ss). Sur le plan objectif, cette crainte doit être fondée sur des indices concrets qui peuvent laisser présager l'avènement, dans un avenir peu éloigné et selon une haute probabilité, de mesures déterminantes selon l'art. 3 LAsi. Il ne suffit pas, dans cette optique, de se référer à des menaces hypothétiques, qui pourraient se produire dans un avenir plus ou moins lointain (cf. JICRA 1994 n° 1 consid. 6a p. 9, JICRA 1993 n°21 p. 134ss et JICRA 1993 n° 11 p. 67ss ; MINH SON NGUYEN, Droit public des étrangers, Berne 2003, p. 447ss ; MARIO GATTIKER, La procédure d'asile et de renvoi, Berne 1999, p. 69s ; ALBERTO ACHERMANN / CHRISTINA HAUSAMMANN, Les notions d'asile et de réfugié en droit suisse, in : Walter Kälin (éd.), Droit des réfugiés, enseigne ment de 3e cycle de E-5821/2011 Page 6 droit 1990, Fribourg 1991, p. 44 ; ACHERMANN / HAUSAMMANN, Handbuch des Asylrechts, 2e éd., Berne/Stuttgart 1991, p. 108ss ; WALTER KÄLIN, Grundriss des Asylverfahrens, Bâle/Francfort-sur-le-Main 1990, p. 126 et 143ss). 3. 3.1. En l'espèce, A._______ a allégué avoir quitté l'Erythrée de manière illégale parce qu'elle craignait, en raison de la disparition de son mari et la désertion de ses fils aînés , d'avoir des problèmes avec les autorités. Elle a exposé que des militaires l'auraient menacé e de l'arrêter si elle ne leur disait pas où se trouvait son ma ri. Elle a également déclaré qu' au vu de son départ illégal du pays, alors qu'elle travaillait toujours pour l'armée, elle risquerait d'être lourdement sanctionnée en cas de retour. 3.2. Tout d'abord, le Tribunal se rallie à l'ODM s'agissant de constater que les propos de la recourante comportent trop de contradictions pour que leur vraisemblance soit retenue. Ainsi, dans un premier temps, l'intéressée n'a dit mot sur la visite de la police à son domic ile en mai 2009, déclarant même, lors de l'audition sommaire, ne pas avoir eu de difficultés particulières (cf. pv audition CEP p. 5) alors que lors de sa seconde audition, elle a déclaré que des policiers seraient venus à son domicile et l'auraient questionné sur son mari (cf. pv audition fédérale p. 5 réponse ad question 54). Ces derniers l'aurait menacée de la mettre en prison si elle refusait de collaborer (cf. recours p. 2). Or, de jurisprudence constante, les événements qui constituent des motif s d'asile essentiels doivent être évoqués, au moins dans les grandes lignes, au centre d'enregistrement et de procédure déjà : leur omission lors de l'audition sommaire peut être retenue dans l'appréciation de la vraisemblance des déclarations ultérieures lors de l'audition sur les motifs d'asile (cf. E- 59/2010 du 26 février 2010; JICRA 1993 n o 3). De plus, l'allégation que ses deux enfants cadets étaient présents lors de cette visite (cf. pv audition fédérale p. 5, réponse ad question 54) contredit les pro pos tenus par sa fille. Cette dernière a en effet déclaré n'avoir jamais eu de contact avec les autorités (cf. pv audition CEP p. 5), que la police n'était jamais venue en sa présence à la maison et qu'elle se trouvait à l'école lorsque la police était ven u chercher son père (cf. pv audition fédérale p. 5, réponse ad question 51 et 57). Dès lors, au vu de ces contradictions, il convient d'admettre que ces propos ont été avancés après que l'intéressée se soit rendu compte que E-5821/2011 Page 7 ses déclarations précédentes n'é taient à l'évidence pas pertinentes en matière d'asile. 3.3. En ce qui concerne les divers rapports versés en la cause, lesquels relatent les risques encourus en cas de retour en Erythrée, ils sont de nature générale et ne se réfèrent pas à la recourante en particulier. Ils ne sauraient en conséquence démontrer à eux seuls la réalité des risques rapportés par celle -ci. Quant aux copies des lettres du gouvernement exigeant le paiement de loyers arriérés pour la maison de l'intéressée, outre le fait qu'il s 'agit de simples copies ils ne sont pas déterminants puisqu'ils ne contiennent aucune information précise susceptible de corroborer les allégations de l'intéressée. D'ailleurs, le terme "receipt" figurant en titre sur tous les documents indique qu'il s'agi rait plutôt de récépissés et non d'avis de paiement. 3.4. Le Tribunal retient ensuite que les déclarations de l'intéressée ne satisfont pas non plus aux exigences légales requises pour la reconnaissance de la qualité de réfugié et, le cas échéant, l'octroi de l'asile, en particulier celles relatives aux risques encourus d'être lourdement sanctionnée, en cas de retour en Erythrée, pour désertion, départ illégal, voire absence prolongée du pays. 3.5. Tout d'abord, le Tribunal relève que la demande d'asile de l'intéressée a été déposée, le 26 octobre 2009, soit avant l'entrée en vigueur des modifications urgentes du 28 septembre 2012 de la LAsi, ajoutant un alinéa 3 à l'article 3 LAsi qui précise qu'une éventuelle sanction pour insoumission ou désertion ne constitue pas une persécution déterminante en matière d’asile pour un des motifs énoncés à cet article. Aucune disposition transitoire n'a été prévue pour l'introduction du nouvel art. 3 LAsi. En l'espèce, au vu de l'issue de a cause (cf. infra) la question de savoir si la nouvelle teneur de l'art. 3 LAsi s'applique in casu peut être laissée ouverte. 3.5.1. Selon la j urisprudence en vigueur avant ces modifications législatives urgentes , la peine sanctionnant le refus de servir ou la désertion est démesurément sévère en Erythrée et doit être rangée parmi les sanctions motivées par des raisons d'ordre politique ("malus absolu" ; JICRA 2006 n° 3 consid. 4.8. p. 36ss). 3.5.2. En l'occurrence, la recourante a allégué qu'elle craignait, en cas de renvoi, d'être soumise à des persécutions po ur avoir déserté. Il ressort toutefois du dossier qu'elle aurait quitté l'Erythrée en 2009, alors qu'elle E-5821/2011 Page 8 avait 47 ans et quatre enfants à charge, qu'elle avait servi de manière active en tant que combattante entre (…) et (…) et qu'elle faisait partie de l'association des vétérans de guerre invalides, en raison de ses blessures de guerre. Ainsi, eu égard à son âge, à son état de santé et à sa condition de mère de famille nombreuse, elle n'a donc pas à craindre de problèmes particuliers liés à d'éventuelles obligations militaires en cas de retour au pays. 3.5.3. De plus, la simple crainte d'être tenu à accomplir un service militaire en cas de renvoi en Erythrée ne saurait être retenue. A cet égard, il y a effectivement lieu de constater que sa fille va atteindre l'âge d'être recrutée dans une année et son fils dans trois ans . Cependant, au sens de la jurisprudence, le simple fait d'être en âge de servir ne saurait suffire à faire valoir une crainte objectivement fondée d'être exposé à de sérieux préjudices au sens de l'art. 3 LAsi, puisqu'il ne saurait être présumé à l'avance d'une éventuelle impossibilité, pour la future recrue, d'être affectée à des tâches d'intérêt public moins astreignantes que le service ordinaire ou d'une possibilité de se soustraire à ses ob ligations sans encourir de préjudice (cf. JICRA 2006 no 3 consid. 4.3, 4.9 et 4.10). 3.5.4. De même, quant à la désertion de ses fils en (…), il est clair qu'il existe un risque de représailles à l'égard de l'intéressée. Toutefois, plus d'un an après que ses fil s aient quitté l'armée, cette dernière n'avait toujours pas été inquiétée par les autorités en raison de leur disparition C'est donc à juste titre que l'ODM a considéré que l a recourante et ses enfants ne remplissaient pas les conditions de l'art. 3 LAsi p our obtenir l'asile et sa décision doit être confirmée sur ce point. 3.6. 3.6.1. La recourante invoque également le fait qu'ils risquent "une peine excessive" en cas de retour en Erythrée pour avoir quitté leur pays et déposé une demande d' asile en Suisse. Il font a insi valoir des motifs subjectifs postérieurs à la fuite. Pareil argument est à écarter. En effet, l'intéressée a quitté le pays par l'aéroport international, avec son propre passeport contenant sa photo et un visa pour l'Europe. Tel n'aurait pas été le cas si les forces de police l'avaient recherchée. Les explications de l a recourante ne peuvent sérieusement expliquer la prise d'un tel risque. De plus, il est surprenant que le passeur ait repris son passeport, alors qu'il ne s'agissait pas d'un E-5821/2011 Page 9 passeport d'emprunt, mais bien du sien, obtenu légalement. Au demeurant, si l'intéressée aurait quitté l'Erythrée de manière illégale, sa fille qui a égal ement voyagé depuis l'aéroport de D._______ avec un passeport émis légalement et à son nom, n'aurait pas pu quitter l'Erythrée aussi facilement. Ainsi, d ans ces conditions, le départ de l'intéressée ne saurait être assimilé à un départ illégal d'Erythrée. 3.7. Pour ce qui a trait aux problèmes de santé de l'intéressée et de son fils, on rappellera que le fait de q uitter son pays d'origine pour des motifs liés à l'absence de traitement médical adéqua t n'est pas pertinent en la matière et ne peut donc aboutir à la reconnaissance de la qualité de réfugié et à l'octroi de l'asile. Il en va de même en cas de départ pour des raisons économiques, liées selon les circonstances à l'absence de toute perspective d'avenir. La définition du réfugié telle qu'exprimée à l'art. 3 al. 1 LAsi est en effet exhaustive : elle exclut tous les autres motifs susceptibles de conduire un étranger à abandonner son pays d'origine ou de dernière résidence, comme par exemple les difficultés consécutives à une crise socio-économique (pauvreté, conditions d'existence précaires, difficultés à trouver un emploi et un logement, revenus insuffisants) ou à la désorganisation, à la destruction des infrastructures ou à des problèmes analogues auxquels, dans le pays concerné, chacun peut être confronté (cf. notamment arrêts du Tribunal administratif fédéral D-3810/2008 consid. 5.3 du 2 mars 2011, D-8691/2010 du 17 janvier 2011, D -8738/2010 du 11 janvier 2011, D -7427/2010 du 9 décembre 2010, D-5378/2006 consid. 8.3.6 du 30 novembre 2010). 3.8. En définitive, l a recourante et ses enfants n'ont ni prouvé ni rendu vraisemblable, au sens de l'art. 7 LAsi, qu'ils étaient de s réfugiés, en d'autres termes qu'ils étaient exposés à de sérieux préjudices ou qu'ils pouvaient craindre à juste titre de l'être, au sens de l'art. 3 LAsi, et que l'asile devait le cas échéant leur être accordé. En conséquence, leur recours, en tant qu'i l porte sur la reconnaissance de la qualité de réfugié et sur l'octroi de l'asile, doit être rejeté et le dispositif de la décision entreprise confirmé sur ces points 3.9. Il s’ensuit que le recours, en tant qu’il conteste le refus de l’asile doit être rejeté. 4. 4.1. Lorsqu’il rejette la demande d’asile ou qu’il refuse d’entrer en matière à ce sujet, l’ODM prononce, en règle générale, le renvoi de Suisse et en E-5821/2011 Page 10 ordonne l’exécution ; il tient compte du principe de l’unité de la famille (art. 44 al. 1 LAsi). Le renvoi ne peut être prononcé, selon l’art. 32 de l’ordonnance 1 du 11 août 1999 sur l’asile relative à la procédure (OA 1, RS 142.311), lorsque le recourant d’asile dispose d’une autorisation de séjour ou d’établissement valable, ou qu’il fait l’objet d’une décisio n d’extradition ou d’une décision de renvoi conformément à l’art. 121 al. 2 de la Constitution fédérale du 18 avril 1999 (Cst., RS 101). 4.2. Aucune exception à la règle générale du renvoi n’étant en l’occurrence réalisée, le Tribunal est tenu, de par la loi, de confirmer cette mesure. La décision rendue par l'ODM quant au renvoi est ainsi confirmée. 5. Quant à son exécution, le Tribunal constate que l'ODM a exclu le refoulement de l'intéressée et de ses enfants dans leur pays d'origine et a prononcé leur admissio n provisoire. Cette question n'a donc pas à être tranchée. 6. Au vu de l’issue de la cause, il y a lieu de mettre les frais de procédure à la charge de la recourante, conformément aux art. 63 al. 1 PA et 2 e 3 let. b du règlement du 21 février 2008 concernan t les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal a dministratif fédéral (FITAF, RS 173.320.2). (dispositif page suivante) E-5821/2011 Page 11 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est rejeté. 2. Les frais de procédure, d’un montant de 600 francs, sont mis à la charge de la recourante. 3. Le présent arrêt est adressé à la recourante, à l'ODM et à l'autorité cantonale compétente. La présidente du collège : La greffière : Emilia Antonioni Sarah Haider