B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-4687/2011 U r t e i l v o m 2 6 . O k t o b e r 2 0 1 2 Besetzung Richter Robert Galliker (Vorsitz), Richter Martin Zoller, Richterin Contessina Theis; Gerichtsschreiberin Sandra Sturzenegger. Parteien A._______, geboren (…), Somalia, (…), Beschwerdeführer, gegen Bundesamt für Migration (BFM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz Gegenstand Familienzusammenführung (Asyl); Verfügung des BFM vom 28. Juli 2011 / N (…). D-4687/2011 Seite 2 Sachverhalt: A. A.a Der Beschwerdeführer – ein somalischer Staatsangehöriger – reichte am 6. Oktober 2008 ein Asylgesuch in der Schweiz ein. Zur Begründung machte er unter anderem geltend, dass am 13. August 2008 Unbekannte in sein Haus gekommen seien und das Feuer eröffnet hätten. Seine (d a- malige) Ehefrau und Mutter seiner beiden Töchter sei dabei ums Leben gekommen, während ihm die Flucht gelungen sei. A.b Mit Verfügung vom 8. Februar 2011 stellte das BFM fest, dass der Beschwerdeführer die Flüchtlingseigenschaft gemäss Art. 3 des Asyl ge- setzes vom 26. Juni 1998 (AsylG, SR 142.31) erfülle und gewährte ihm in der Schweiz Asyl. A.c Mit Eingabe vom 22. März 2011 an das BFM ersuchte der Beschwerde- führer um Familienzusammenführung mit seinen beiden Töchtern, welche bei seiner Mutter in Somalia leben würden. Mit Verfügung vom 13. Mai 2011 erteilte das BFM den beiden Töchtern eine Einreisebe willi- gung. B. Mit Eingabe vom 27. Juni 2011 ersuchte der Beschwerdeführer das BFM sodann um Familienzusammenführung mit seiner Ehefrau (…). Zur B e- gründung führte er aus, dass seine Töch ter bei ihr seien und es nicht möglich sei, sie von ihrer ständigen Bezugsperson zu trennen. Der Eingabe lag eine Ehebescheinigung vom 4. September 2010 inklusi- ve Übersetzung auf Deutsch bei. C. C.a Mit Verfügung vom 28. Juli 2011 – eröffnet am 6. August 2011 – ver- weigerte das BFM der Ehefrau des Beschwerdeführers die Einreise in die Schweiz und lehnte das sie betreffende Gesuch des Beschwerdeführers um Familienzusammenführung ab. C.b Zur Begründung führte das BFM aus, den Akten sei nirgends zu ent- nehmen, dass sich der Beschwerdeführer – nachdem seine damalige Ehefrau am 13. August 2008 gewaltsam ums Leben gekommen sei und er wenige Tage später seine Heimat verlassen habe – wieder verheiratet habe und seine Kinder sich bei seiner neuen Ehefrau aufhalten würden. D-4687/2011 Seite 3 Er habe sowohl anlässlich der Befra gung zur Person vom 15. Oktober 2008 wie auch im Familienzusammenführungsgesuch vom 22. März 2011 angegeben, dass seine beiden Kinder bei seiner Mutter le- ben würden. Gemäss der nun eingereichten Heiratsurkunde, deren B e- weiswert gering sei, habe der Beschwerdeführer seine (jetzige) Ehefrau am 3. September 2010 geheiratet. Da er zu jenem Zeitpunkt bereits seit rund zwei Jahren in der S chweiz gelebt habe, sei von einer Fernheirat auszugehen. Selbst wenn sich der Beschwer deführer tatsächlich am 3. September 2010 wiederverheiratet habe, stehe somit fest, dass er mit seiner Ehefrau nie in einer eheähnlichen Gemeinschaft gelebt habe. D. D.a Mit nicht unterzeichneter Eingabe vom 2 2. August 2011 gelangte der Beschwerdeführer erneut an das BFM und ersuchte – unter Bezugnahme auf die Verfügung vom 28. Juli 2011 – um Einreisebewilligung für seine Ehefrau zwecks Familienzusammenführung im Sinne von Art. 51 AsylG. Mit Brief vom 25. August 2011 überwies das BFM diese Eingabe an das Bundesverwaltungsgericht zur Prüfung der Frage, ob es sich um eine Be- schwerde handle. D.b Mit Zwischenverfügung vom 5. September 2011 wurde die Eingabe vom 22. August 2011 vom Instruktionsrichter als Beschwerde entgege n- genommen. Gleichzeitig wurde die Beschwerdeführerin [recte: Be- schwerdeführer] – unter Zustellung einer Kopie der Beschwerde – aufge- fordert, innert siebentägiger Frist eine Beschwerdeverbesserung (Unte r- schrift) einzureichen und bis zum 20. September 2011 einen Kostenvo r- schuss in der Höhe von Fr. 600.-- zu leisten. D.c Die Zwischenverfügung w urde dem Beschwerdeführer am 7. September 2011 eröffnet. E. E.a Am 14. September 2011 reichte der Beschwerdeführer eine B e- schwerdeverbesserung beziehungsweise Beschwerdeergänzung ein. Da- rin beantragte er in materieller Hinsicht sinngemäss, die angefochtene Verfügung sei aufzuheben und die Sache zwecks Neubeurteilung an das BFM zurückzuweisen, eventualiter sei das Gesuch um Famil ienzusam- menführung gutzuheissen und seiner Ehefrau die Einreise in die Schweiz zu bewilligen . In prozessualer Hinsicht beantragte er, es sei der B e- schwerde die aufschiebende Wirkung zuzuerkennen . Zudem sei die u n- entgeltliche Rechtspflege im Sinne von Art . 65 Abs. 1 des Verwaltung s-D-4687/2011 Seite 4 verfahrensgesetzes vom 20. Dezember 1968 (VwVG, SR 172.021) zu gewähren und (sinngemäss) auf die Erhebung eines Kostenvorschusses zu verzichten. Zur Stützung seines Gesuchs um Gewährung der unentgeltlichen Rechts- pflege reichte der Beschwerdeführer ein en Auszug seines Postkontos über die Periode vom 1. Juni 2011 bis zum 8. September 2011 ein. E.b Der Beschwerdeführer führte zur Begründung seiner Beschwerdeb e- gehren im Wesentlichen aus, das BFM habe den rechtserheblichen Sach- verhalt nicht richtig festgestellt. So stehe im Sachverhalt nicht, dass seine Ehefrau seit Ende 2008 mit seiner Mutter und somit auch mit seinen be i- den Töchtern zusammenwohne und sie für letztere eine Ersatzmutter ge- worden sei. Das BFM h abe zudem den Grundsatz de s rechtlichen Ge - hörs verletzt, indem es ih m zum vermeintlichen Widerspruch in seinen Aussagen bezüglich Aufenthaltsort seiner beiden Töchter keine Gelege n- heit zur Stellungnah me gegeben habe. Des Weiteren seien di e Voraus- setzungen von Art. 51 AsylG als ge geben zu erachten, da seine Ehefrau als Ersatzmutter und wichtigste Bezugsperson seiner beiden Töchter den Platz seiner damaligen Ehefrau ein genommen habe und somit von einer Weiterführung der bestehenden Fa miliengemeinschaft auszugehen sei. Zudem bildeten seine Ehefrau und seine beiden Töchter eine Familie n- gemeinschaft, deren Auseinanderreissen Art. 8 der Konvention vom 4. November 1950 zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreihe i- ten (EMRK, SR 0.101) verletzen würde. Des Weiteren würden seine bei- den Töchter die Umsiedlung in die Schweiz oh ne deren Ersatzmutter nur schwer verkraften. F. Mit Zwischenverfügung vom 26. September 2011 entschied der Instruk- tionsrichter, dass über das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege im Sinne von Art. 65 Abs. 1 VwVG im Endentscheid befun- den und auf die Erhebung eines Kostenvorschusses wiedererwägungs- weise verzichtet werde. Zugleich wurde die Vorinstanz zur Einreichung einer Stellungnahme bis zum 11. Oktober 2011 eingeladen. G. In seiner Vernehmlassung vom 29. September 2011 hielt das BFM an seinen Erwägungen in der angefochtenen Verfügung fest und beantragte die Abweisung der Beschwerde. D-4687/2011 Seite 5 H. Mit Eingabe vom 9. Februar 2012 machte der Beschwerdeführer geltend, dass seine Mutter im Januar 2012 von Al -Shabab-Milizen verhaftet wo r- den sei und sich seine Ehefrau alleine kaum um seine Töchter kümmern könne. I. Mit Eingabe vom 17. April 2012 brachte der Beschwerdeführer vor, dass seine Ehefrau und seine beiden Töchter auf der Flucht nach Äthiopien seien, da die Lage in Somalia durch das Erstarken der Al-Shabab-Milizen unerträglich geworden sei. J. Am 9. August 2012 stellte der Instruktionsrichter die Vernehmlassung des BFM dem Beschwerdeführer zur Kenntnisnahme zu. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 des Verwaltungsgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32) beurteilt das Bundesverwaltungsgericht Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG. Das BFM gehört zu den Behörden nach Art. 33 VGG und ist daher eine Vorins tanz des Bundesverwaltungs- gerichts. Eine das Sachgebiet betreffende Ausnahme im Sinne von Art. 32 VGG liegt nicht vor. Das Bundesverwaltungsgericht ist daher z u- ständig für die Beurteilung der vorliegenden Beschwerde und entscheidet auf dem Gebiet des Asyls endgültig, ausser bei Vorliegen eines Auslief e- rungsersuchens des Staates, vor welchem die beschwerdeführende Pe r- son Schutz sucht (Art. 105 AsylG; Art. 83 Bst. d Ziff. 1 des Bundesg e- richtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [BGG, SR 173.110]). Eine solche Aus- nahme im Sinne von Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG liegt nicht vor, weshalb das Bundesverwaltungsgericht endgültig entscheidet. 1.2 Das Verfahren richtet sich nach dem VwVG, dem VGG und dem BGG, soweit das AsylG nichts anderes bestimmt (Art. 37 VGG und Art. 6 AsylG). 1.3 Die Beschwerde ist frist- und formgerecht eingereicht. Der Beschwer- deführer hat am Verfahren vor der Vorinstanz teilgenommen, ist durch die angefochtene Verfügung besonders berührt und hat ein schutzwürdiges D-4687/2011 Seite 6 Interesse an deren Aufhebung beziehungsweise Änderung. Er ist daher zur Einreichung der Beschwerde legitimiert (Art. 105 und Art. 108 Abs. 1 AsylG, Art. 48 Abs. 1 sowie Art. 52 VwVG). Auf die Beschwerde ist – unter Vorbehalt der nachfolgenden Erwägung 1.4 – einzutreten. 1.4 Der Beschwerde kommt von Gesetzes wegen aufschiebende Wirkung zu (Art. 55 Abs. 1 VwVG). Zudem hat das BFM in der angefochtenen Ver- fügung einer allfälligen Beschwerde die aufschiebende Wirkung nicht ent- zogen (vgl. Art. 55 Abs. 2 VwVG). Demzufolge ist auf das Begehren um Zuerkennung der aufschiebenden Wirkung der Beschwerde mangels Rechtsschutzinteresse nicht einzutreten. 2. Mit Beschwerde kann die Verletzung von Bundesrecht, die unrichtige oder unvollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts und die Unangemessenheit gerügt werden (Art. 106 Abs. 1 AsylG). 3. 3.1 Vorab ist – gemäss den entsprechenden Rügen des Beschwerdefüh- rers – zu prüfen, ob das BFM den rechtserheblichen Sachverhalt nicht richtig festgestellt und de ssen Anspruch auf rechtliches Gehör verletzt hat, indem es ihn nicht zu seinen Wi dersprüchen bezüglich des Aufen t- haltsortes seiner beiden Töchter angefragt hat. 3.2 Entsprechend einem Entscheid der vormaligen Schweizerischen Asylrekurskommission [ARK] sind Asylsuchende mit Widersprüchen in ih- ren eigenen Auss agen möglichst zu konfrontieren . Dieser Grundsatz e r- gibt sich aus der Pflicht zur vollständigen und richtigen Sachverhaltsa b- klärung, stellt je doch keinen eigentlichen verfahrensrechtlichen Anspruch im Sinne des recht lichen Gehörs dar (Entscheidungen und Mitteilungen der ARK [EMARK] 1994 Nr. 13). Demzufolge wurde vorliegend der A n- spruch des Beschwerdeführers auf rechtliches Gehör nicht verletzt. 3.3 Bezüglich der richtigen Sachverhaltsabklärung ist festzuhalten, dass das BFM den Beschwerdeführer tatsächlich nicht mit den genannten Wi- dersprüchen konfrontiert hat. Der Beschwerdeführer konnte aber im Rah - men des vorliegenden Beschwerdeverfahrens zu seinen Widersprüchen Stellung nehmen und den seiner Ansicht nach richtigen Sachverhalt da r- legen, was er auch getan hat. Zudem ist die Frage, bei wem seine Töch- ter gelebt haben beziehungsweise ob seine Ehefrau für sie eine Ersat z- mutter geworden ist , für die Beurteilung des vorliegenden Familienz u-D-4687/2011 Seite 7 sammenführungsgesuchs – wie nachfolgend aufzuzeigen sein wird (vgl. E. 4.2) – ohnehin irrelevant. Die Rügen erweisen sich nach dem Gesa g- ten als unbegründet. 4. 4.1 4.1.1 Nach Art. 51 Abs. 1 AsylG werden – unter dem Titel Familienasyl – namentlich die Ehegatten und die minderjährigen Kinder von Flüchtlingen ihrerseits als Flüchtlinge anerkannt und erhalten in der Schweiz Asyl, wenn keine besonderen Umstände dagegen sprechen. Diese Besti m- mung zielt auf die Mitglieder der Kernfamilie ab, welche mit einem Flüch t- ling in die Schweiz eingereist sind, ihrerseits aber keine eigenen Asy l- gründe (im Sinne von Art. 3 Abs. 1 As ylG) geltend machen können, so n- dern sich auf der Basis ihrer Familienbande ebenfalls auf die Gesuch s- gründe des Flüchtlings abstützen. Zentrale Bedingung für den Einbezug in die Flüchtlingseigenschaft ist dabei, dass bereits vor der Flucht eine Familiengemeinschaft bestanden hat (vgl. dazu die Botschaft zur Totalr e- vision des Asylgesetzes sowie zur Änderung des Bundesgesetzes über Aufenthalt und Niederlassung der Ausländer vom 4. Dezember 1995, B Bl 1996 II 1 ff., insb. S. 68). 4.1.2 In diesem Sinne bestimmt Art. 51 Abs. 4 AsylG, dass jenen Pers o- nen, welche aufgrund ihrer persönlichen Beziehung (im Sinne von Art. 51 Abs. 1 AsylG) einen Anspruch auf Einbezug in die Flüchtlingseigenschaft und die Gewährung von Asyl haben, auf Gesuch hin die Einreise in die Schweiz zu b ewilligen ist, wenn sie sich noch im Ausland befinden und sie durch die Flucht getrennt wurden. Diese Bestimmung zielt auf Mitglieder der Kernfamilie ab, welche au f- grund der Umstände der Flucht von der in der Schweiz als Flüchtling a n- erkannten Person getr ennt wurden. Darunter fallen namentlich die Eh e- gatten und die noch minderjährigen Kinder von Flüchtlingen, welche sich noch im Heimatstaat befinden oder erst einen Drittstaat erreicht haben. Diesen ist – im Sinne eines asylrechtlichen Familiennachzuges respektive der Familienzusammenführung – die Einreise in die Schweiz zu bewill i- gen, jedoch ebenfalls nur dann, wenn eine Trennung durch die Fluchtu m- stände stattgefunden hat. Auch in diesem Fall ist demnach eine „conditio sine qua non" die Tatsache, dass zum Zeitpunkt der Flucht eine Familien- gemeinschaft bestanden haben muss. Zweck der Bestimmung von Art. 51 Abs. 4 AsylG ist somit alleine die Wiedervereinigung von vorbestandenen Familiengemeinschaften (vgl. EMARK 2006 Nr. 8). D-4687/2011 Seite 8 4.2 Nach Prüfung der Akten durch das Ge richt ist – in Übereinstimmung mit der Vorinstanz – festzustellen, dass vorliegend die Grundvorausse t- zung von Art. 51 Abs. 4 AsylG der durch die Flucht getrennten Familie n- gemeinschaft nicht erfüllt ist, da der Beschwerdeführer mit seiner jetzigen Ehefrau unbestrittenermassen nie in einer Familiengemeinschaft gelebt hat. Seine Ehefrau kann entgegen der Ansicht des Beschwerdeführers nicht anstelle seiner verstorbenen Ehefrau von dieser Bestimmung prof i- tieren, da – wie bereits ausgeführt – alleine die Wiederve reinigung von vorbestandenen Familiengemeinschaften Zweck von Art. 51 Abs. 4 AsylG ist. Auch aus ihrer Beziehung zu dessen Töchter und im Hinblick auf Art. 8 EMRK kann seine Ehefrau nichts zu ihren Gunsten ableiten, zumal für die behauptete Beziehung bezie hungsweise Familiengemeinschaft keine Beweise vorliegen. Art. 8 EMRK kann zudem nicht ergänzend a n- gewendet werden, wenn die Voraussetzungen des Familienasyls im Si n- ne von Art. 51 Abs. 1 und 2 AsylG nicht erfüllt sind. Die Frage eines allfäl- ligen Anspruchs auf Familiennachzug im Zusammenhang mit Art. 8 EMRK wäre vom Beschwerdeführer bei den dafür zuständigen ausländer- rechtlichen Behörden geltend zu machen und von diesen zu prüfen (vgl. EMARK 2002 Nr. 6 und EMARK 2006 Nr. 8 E. 3.2 ). Sofern zwischen den Töchtern und der Ehefrau des Beschwerdeführers tatsächlich eine Fam i- liengemeinschaft besteht, ist das Vorbringen des Beschwerdeführers, seine Töchter würden die Umsiedlung in die Schweiz ohne ihre Ersat z- mutter nur schwer verkraften, nachvollziehbar. Indes vermag auch dieser Aspekt das Nichterfüllen der Grundvoraussetzung einer durch die Flucht getrennte Familiengemeinschaft nicht aufzuwiegen. Im Übrigen enthalten auch die Eingaben des Beschwerdeführers vom 9. Februar 2012 und 17. April 2012 keine im Hinblick auf Art. 51 Abs. 4 AsylG relevanten Vo r- bringen. 4.3 Nach dem Gesagten ergibt sich, dass das BFM das Gesuch um F a- milienzusammenführung im Sinne von Art. 51 Abs. 1 und 4 AsylG zu Recht abgelehnt und der im Ausland wohnhaften Ehefrau des Beschwer- deführers die Einreise in die Schweiz verweigert hat. Nach dem Gesagten erübrigt es sich, auf die eingereichte Ehebescheinigung und insbesonde- re deren Beweiswert einzugehen. Die angefochtene Verfügung verletzt Bundesrecht nicht, stellt den Sachverhalt richtig und v ollständig fest und ist angeme ssen (Art. 106 AsylG). Die vorinstanzliche Verfügung ist zu bestätigen und die Beschwerde abzuweisen, soweit auf diese einzutreten ist. D-4687/2011 Seite 9 5. 5.1 Bei diesem Ausgang des Verfahrens wären die Kosten dem B e- schwerdeführer aufzuerlegen (Ar t. 63 Abs. 1 VwVG). Dieser ersuchte j e- doch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege im Sinne von Art. 65 Abs. 1 VwVG. Danach kann die Beschwerdeinstanz eine bedürft i- ge Partei, deren Begehren nicht aussichtslos erscheinen, auf Gesuch d a- von befreien, Verfahrenskosten zu bezahlen. 5.2 Vorliegend ist von der Bedürftigkeit des Beschwerdeführers auszug e- hen. Auch können die Beschwerdebegehren nicht als aussichtslos be - zeichnet werden. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ist somit gutzuheis sen, weshalb keine Verfahrenskosten aufzuerlegen sind. (Dispositiv nächste Seite) D-4687/2011 Seite 10 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird. 2. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wird gut- geheissen. 3. Es werden keine Verfahrenskosten auferlegt. 4. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer und das BFM. Der vorsitzende Richter: Die Gerichtsschreiberin: Robert Galliker Sandra Sturzenegger Versand: