Steuerrekursgericht des Kantons Zürich 2. Abteilung 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 Entscheid 23. Oktober 2012 Mitwirkend: Abteilungspräsident Christian Mäder, Steuerrichter Alexander Widl, Steuerrichter Marcus Thalmann und Gerichtsschreiberin Nadja Obreschkow In Sachen 1. A, 2. B, Beschwerdeführer/ Rekurrenten, vertreten durch RA Dr.iur. Jürg Dubs, Klausstrasse 43, Postfach 362, 8034 Zürich, gegen 1. S c hw ei zeri s ch e Ei d ge no ss en sc haf t , Beschwerdegegnerin, 2. S t a at Z üri c h, Rekursgegner, vertreten durch das kant. Steueramt, Division Süd, Bändliweg 21, Postfach, 8090 Zürich, betreffend Steuerhoheit (Direkte Bundessteuer 2005 sowie Staats- und Gemeindesteuern 2005) - 2 - 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 hat sich ergeben: A. Mit Vorentscheid vom 9. Dezember 2010 beanspruchte das kantonale Steueramt gegenüber A und B die Steuerhoheit für die Direkte Bundessteuer sowie für die Staats- und Gemeindesteuern (Gemeinden C und D) ab Steuerperiode 2005. B. Eine von den Verfügungsadressaten hiergegen erhobene Einsprache wies das kantonale Steueramt am 8. Juni 2011 ab. C. Mit Beschwerde und Rekurs vom 8. Juli 2011 liessen A und B (nachfolgend die Beschwerdeführer/Rekurrenten) dem Steuerrekursgericht beantra gen, unter Au f- hebung des Einspracheentscheids sei auf die Inanspruchnahme der Steuerhoheit für die Direkte Bundessteuer 2005 sowie die Staats- und Gemeindesteuern 2005 zu ve r- zichten. Ausserdem verlangten sie eine Parteientschädigung. In seiner Beschwerde-/Rekursantwort vom 23. August 2011 schloss das ka n- tonale Steueramt auf Abweisung der Rechtsmittel. Auf die Erwägungen des Einspracheentscheids und die Parteivorbringen wird, soweit wesentlich, in den nachfolgenden Urteilsgründen zurückgekommen. D. Mit Verfügung des Abteilungspräsidenten vom 24. Februar 2012 setzte das Steuerrekursgericht den Parteien Frist an , um sich zu einer von den Parteien bisher nicht thematisierten Rechtsauffassung zu äussern. Hierzu nahmen das kantonale Steueramt am 2. März 2012 und die Beschwerdeführer/Rekurrenten am 16. April 2012 Stellung. Nach entsprechender gerichtlicher Aufforderung vom 17. April 2012, sich zur Eingabe der Gegenpartei auszusprechen, verzichteten die Parteien ausdrücklich bzw. stillschweigend darauf. - 3 - 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 Die Kammer zieht in Erwägung: 1. Laut Vorentscheid vom 9. Dezember 2010 beanspruchen Bund, Kanton sowie die Gemeinden C und D die Steuerhoheit "ab" der Steuerperiode 2005. Wie der Einspracheentscheid festhält, bezieht er sich – entsprechend dem Antrag der Be- schwerdeführer/Rekurrenten – indessen einzig auf die Steuerperiode 2005. Die Beur- teilung durch das Steuerrekursgericht hat sich daher auf die Verhältnisse zu beschrän- ken, wie sie sich im Jahr 2005 verwirklicht haben. 2. Die Beschwerdeführerin/Rekurrentin ist Eigentümerin der nachfolgend auf- geführten Grundstücke: - Einamilienhaus Kat.Nr. 1, ……strasse , Gemeinde C; - Mehrfamilienhaus Kat.Nr. 2, …..strasse, Gemeinde C; - Einfamilienhaus Kat.Nr. 3, …..strasse, Gemeinde D; - Mehrfamilienhäuser Vers.Nrn. …. und …., Grundstück Nr. 4…., ……strasse, ausserkantonale Gemeinde E. Am 7 ./14. November 2003 schloss die Beschwerdeführerin/Rekurrentin mit ihren Kindern F und G einen Nutzniessungsvertrag betreffend das ausserkantonale Grundstück ab. Die "Weiteren Vertragsbestimmungen" hielten Folgendes fest: "1. Das Nutzniessungsrecht richtet sich nach den gesetzlichen Bestimmungen über die Nutzniessung gemäss Art. 745 ff. ZGB. 2. Das Nutzniessungsrecht wird auf die Dauer von 20 Jahren, rückwirkend ab 1. Ja- nuar 2002, eingeräumt. 3. Das Nutzniessungsrecht wird von den Berechtigten gemeinsam ausgeübt. Beim Tod des einen der Berechtigten kann das Nutzniessungsrecht vom anderen B e- rechtigten ohne Einschränkung allein ausgeübt werden. 4. Die Berechtigten sind verp flichtet, die derzeit auf dem Grundstück haftenden Grundpfandschulden von Fr. 545'000.- zu verzinsen. Ebenso gehen die mit dem Grundstück verbundenen Unterhaltskosten, Steuern, Abgaben, Gebühren, Vers i- cherungsprämien etc. zulasten der Berechtigten. 5. Die Berechtigten erhalten die mit dem Grundstück verbundenen Mietzinseinna h- men und weiteren Erträge. - 4 - 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 6. Die Berechtigten bezahlen der Grundeigentümerin eine jährliche Rente in der Höhe von 4% des Steuerwertes des Grundstückes. Die Rente ist jeweils fällig per 31. Dezember, erstmals per 31. Dezember 2003. 7. Von den Berechtigten getätigte Investitionen sind von der Grundeigentümerin nicht zu entschädigen. 8. … 9. Die Grundeigentümerin hat gegenüber den Berechtigten Anspruch auf Löschung der Nutzniessung, sobald sie in der Schweiz Wohnsitz nimmt. …" Am 17. Februar 2004 schlossen die nämlichen Parteien im Wesentlichen gleichlautende Dienstbarkeitsverträge bezüglich der drei zürcherischen Grundstücke. Gemäss Grundbuchauszug vom 19. Au gust 2009 hat die Grundeigentümerin ihren beiden Kinder n ein bis 1. Januar 2022 dauerndes Nutzniessungsrecht an der Liegenschaft in der Gemeinde D eingeräumt. Das Einfamilienhaus in der Gemeinde C wird von den Nutzniessern selbst verwaltet; beim Mehrfamilienhaus in der Gemeinde C und bei den Mehrfamilienhäusern in der ausserkantonalen Gemeinde E ist die H AG hierfür besorgt. 3. a) Es steht fest, dass die Beschwerdeführer/Rekurrenten in der streitbetrof- fenen Steuerperiode 2005 in Südfrankreich, gewohnt haben. Eine Steuerpflicht au f- grund persönlicher Zugehörigkeit zur Schweiz und zum Kanton Zürich besteht daher nicht. Kraft Art. 4 Abs. 1 lit. c des Bundesgesetzes über die direkte Bundessteuer vom 14. Dezember 1990 (DBG) sind natürliche Personen ohne steuerrechtl ichen Wohnsitz oder Aufenthalt in der Schweiz aufgrund wirtschaftlicher Zughörigkeit steuerpflichtig, wenn sie an Grundstücken in der Schweiz Eigentum, dingliche oder diesen wirtschaf t- lich gleichkommende persönliche Nutzungsrechte haben. Unter den nämliche n Vo r- aussetzungen beansprucht § 4 Abs. 1 lit. b des Steuergesetzes vom 8. Juni 1997 (StG) die Steuerhoheit des Kantons Zürich. b) Gemäss Art. 21 Abs. 1 DBG bzw. § 21 Abs. 1 StG sind die Erträge aus u n- beweglichem Vermögen steuerbar, wozu insbesondere all e Einkünfte aus Vermietung, Verpachtung, Nutzniessung oder sonstiger Nutzung zählen (lit. a). Die genannten B e-- 5 - 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 stimmungen beziehen sich auf die Einkünfte des Nutzniessungsbelasteten, die dieser als Entgelt für die Nutzungsüberlassung von unbeweglichen Vermö genswerten erhält (Markus Reich, Steuerrecht, 2. A., 2012, § 13 Rz. 65 ff. ). Diese steuerrechtliche Or d- nung gilt nur für periodische Einkünfte auf Nutzniessungen, wie sie hier vereinbart wor- den sind; demgegenüber wäre ein aufgrund der Einmalleistung des Nutzniessers beim Eigentümer anfallender Kapitalgewinn mit der Grundstückgewinnsteuer zu erfassen (Richner/Frei/Kaufmann/Meuter, Handkommentar zum DBG, 2. A., 2009, Art. 21 N 56 f. und Kommentar zum harmonisierten Zürcher Steuergesetz, 2. A., 2006, § 21 N 4 3 f.). Vorliegend geht es allein um die Steuerpflicht der nutzniessungsbelasteten Grundeigentümerin; nicht Gegenstand dieses Rechtsmittelv erfahrens bilden die den nutzniessungsberechtigten Kindern zugeflossenen Erträge. Der Vermögenssteuer unterliegt na ch Art. 13 des Bundesgesetzes über die Harmonisierung der direkten Steuern der Kantone und Gemeinden vom 14. De zem- ber 1990 das gesamte Reinvermögen (Abs. 1). Das Nutzniessungsvermögen wird dem Nutzniesser zugerechnet (Abs. 2). c) Nach Art. 123 Abs. 1 DBG bzw. § 132 Abs. 1 StG haben die Steuerbehö r- den zusammen mit dem Steuerpflichtigen die für die vollständige und richtige Besteue- rung massgeblichen tatsächlichen und rechtlichen Verhältnisse festzustellen. Dabei gilt als allgemeine Regel der (objektiven) Beweislastverteilung, dass die Steuerbehörde die steuerbegründenden Tatsachen nachzuweisen hat, der Steuerpflichtige dagegen di e- jenigen Umstände, welche die Steuerschul d mindern oder aufheben (Martin Zweifel/ Hugo Casanova, Schweizerisches Steuerverfahrensrecht, Direkte Steuern, 2008, § 14 Rz. 3 ). Erscheint der von der Behörde angenommene Sachverhalt als sehr wah r- scheinlich, so genügt dies in der Regel als Hauptbeweis und obliegt es daraufhin dem Steuerpflichtigen, den Gegenbeweis zu erbrin gen (VGr, 14. März 2012, SB.2011.00066). 4. a) Im Einspracheentscheid erwog das kantonale Steueramt, dass die H AG die Nettomietzinsüberschüsse der von ihr verwalteten Liegenschaften quartalsweise an die Grundeigentümerin überwiesen habe. Die Rechnungen betreffend d as Einfamilien- haus in der Gemeinde C lauteten abwechselnd auf den Sohn und den Ehemann (mit Rechnungsadresse in der Gemeinde D) und seien oftmals von der Eigentümerin selbst bezahlt worden. Auch sei diese selbst als Klägerin vor einem zürcherischen Bezirksge-- 6 - 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 richt aufgetreten und habe die Ausweisung einer Mieterin aus de m Einfamilienhaus in der Gemeinde C beantragt. Hinsichtlich des Einfamilienhauses in der Gemeinde D lau- teten alle Rechnungen auf den Ehemann (wiederum mit gleicher Rechnungsadresse) und seien oft von der Grundeigentümerin bezahlt worden. Laut den Nutzniessungsver- trägen stünden die Erträge den Nutzniessern zu und hätten diese im Gegenzug die Kosten aus der Bewirtschaftung der Grundstücke zu tragen. Entgegen den Vereinb a- rungen hätten die Kinder ihrer Mutter die jährlich per 31. Dezember fällige Rente nicht bezahlt. Vielmehr habe diese wie erwähnt von der H AG für die Mehrfamilienhäuser quartalsweise den Nettomietzinsüberschuss erhalten . Bei m Einfamilienhaus in der Gemeinde C sei gar der monatliche Bruttomietzins an die Eigentümerin überwiesen worden. Demnach habe diese entgegen dem Vertrag keine Rente , sondern die Nett o- erträge erhalten. Sodann stelle sich die Frage, wer tatsächlich für den Un terhalt aufge- kommen sei. Bei den beiden Einfamilienhäusern in den Gemeinden C und D seien Unterhaltskosten von insgesamt Fr. 246'226.- angefallen, deren Rechnungen überwie- gend auf den Ehemann der Eigentümerin und nicht auf die nutzniessungsberechtigten Kinder lauteten, zumal letzteren die finanziellen Mittel für die Bezahlung feh lten. Wie das im Einspracheverfahren durchgeführte Auflage - und Mahnverfahren gezeigt habe, seien die entsprechenden Rechnungen oft von der Eigentümerin selbst bezahlt wo r- den. Mitzuberücksichtigen sei ferner, dass die Eigentümerin die Nutz niessungsverhält- nisse durch den Zuzug in die Schweiz beenden könne. Ferner habe sich der Ehemann aktiv um die Unterhaltsarbeiten gekümmert. Unter diesen Umständen liege hier gar kein Nutzniessungsverhältnis vor, sonde rn sei die Vereinbarung zwischen der Mu tter und den Kindern als Scheingeschäft zu würdigen. Die genannten Grundstücke seien daher nicht den Kindern, sonde rn der Eigentümerin zuzurechnen, weshalb diese auf- grund wirtschaftlicher Zugehörigkeit im Kanton Zürich steuerpflichtig sei. b) Zur Begründ ung ihrer Rechtsmittel bringen die Beschwerdeführer/Rekur - renten zunächst vor, dass das kantonale Steueramt im Einspracheentscheid auf ve r- schiedene wesentliche Vorbringen nicht eingegangen sei und ihnen damit das rechtl i- che Gehör verweigert habe. Die Nutzn iesser hätten die fremdvermieteten Mehrfami - lienhäuser in der Steuerperiode 2005 nicht selbst verwaltet, sondern die H AG damit beauftragt, wohl aber – mit Unterstützung durch den Vater – die ebenfalls fremdvermie- tete ältere Villa in der Gemeinde C und das vom Sohn bewohnte Einfamilienhaus in der Gemeinde D . Die im Jahr 2005 erwirtschafteten Nettomietzinsüberschüsse aus den erstgenannten Mehrfamilienhäusern habe die H AG der Grundeigentümerin überwie- sen, und zwar a konto der ihr von den Nachkommen zu entrich tenden jährlichen Nutz-- 7 - 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 niessungsabgeltung bzw. "Rente". Das kantonale Steueramt schliesse aus dem U m- stand, dass der nutzniessungsberechtigte Sohn im Jahr 2005 ausserstande gewesen sei, seinen finanziellen Verpflichtungen gegenüber der Mutter nachzukommen, a uf das Vorliegen von bloss simulierten Verträ gen. In dieser Auffassung sehe sich die Amt s- stelle dadurch bestärkt, dass die Rechnungsbelege bezüglich des Unterhalts des Ein- familienhauses in der Gemeinde D nicht auf den Sohn, sondern auf den Vater lauteten. Weil es vorliegend allein um die Inanspruchnahme der beschränkten Steuerhoheit i n- folge Grundeigentums gehe, treffe die Beweisleistungs pflicht das Steueramt . Die Amtsstelle habe daher das Vorliegen simulierter Verträge nachzuweisen, woraus sie die Steuerhoh eit über die Beschwerdeführer/Rekurrenten ableite. Der vorliegende Sachverhalt lasse im ausschliesslich familiären Zusammen hang keinen Schluss auf Simulation zu. So habe es den Beteiligten freigestan den, die H AG anzuweisen, Miet- zinsüberschüsse direkt an d ie Grundeigentümerin zu leisten. Ebenso wenig lasse sich etwas dagegen einwenden, dass die Mutter dem Sohn ein Darlehen bzw. einen Erb- vorbezug für die Vornahme von Liegenschaf tenunterhalt gewährt habe. Schliesslich würden auch die übrigen Bemühungen der El tern im Zusammenhang mit den Grundstücken nicht für eine Simulation sprechen. c) Dem hält das kantonale Steueramt in der Beschwerde -/Rekursantwort ent- gegen, die vereinbarte Rückwirkung der Nutzniessungsverträge ab 1. Januar 2002 würde Zweifel wecken. Wenn es sich bei den von der H AG an die Mutter geleisteten Zahlungen nach Darstellung der Beschwerdeführer/Rekurrenten um Akontozahlungen handle, erscheine es als unwahrscheinlich, dass die wenig zahlungskräftigen Nut z- niesser noch weitere Leistungen erbrä chten. Dasselbe gelte für die von der Mutter nicht zu vergütenden Unterhaltskosten. Falls die Mutter dem Sohn insoweit ein Darl e- hen als dereinst ausgleichungspflichtigen Erbvorbezug gewährt habe, hätte auch die Tochter im gleichen Umfang begünstigt werden müssen. Nach den Ak ten sei bei den von den Kindern deklarierten Schulden allerdings keine Veränderung eingetreten. Be- züglich dem Einfamilienhaus in der Gemeinde C bezeichne der Mietvertrag die Mutter als Vermieterin und nicht die nutzniessungsberechtigten Kinder; der Sohn trete ledi g- lich als Vertreter in Erscheinung. Dementsprechend seien die Mietzinsen an die Eige n- tümerin geleistet und in deren Namen das Ausweisun gsbegehren gestellt worden. Der Rechtsvertreter habe die Rechnung für seine Bemühungen dem Vater zuge stellt. Die Erklärung der Beschwerdeführer/Rekurrenten, dass fast alle Rechnungen für den U n- terhalt des Einfamilienhauses in der Gemeinde D auf den Vater gelautet hätten, weil er früher dort gewohnt habe, möge zwar für wiederkehrende Aufwendungen schlüssig - 8 - 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 sein, nicht aber für eine Sanierung des Are alschiebetors im Umfang von Fr. 6'000.-, wenn zuvor keine Offerte eingeholt worden sei. Weil tatsächlich der Va ter als Auftrag- geber aufgetreten sei, habe auch er die gehörige Vertragserfüllung gemahnt. 5. a) Mit Verfügung vom 24. Februar 2012 gab das Steuerrekursgericht den Parteien Gelegenheit, sich zur Frage auszusprechen, ob eine wirtschaftliche Zugeh ö- rigkeit allenfalls deswegen vorliege, weil die Nutzniesser der Beschwerdeführ e- rin/Rekurrentin für die Überlassung der Grundstücke laut allen Verträgen eine period i- sche Vergütung leisten. aa) Dazu führte das kantonale Steueramt in seiner Stell ungnahme vom 2. Mä rz 2012 aus, die Steuerpflicht ergebe sich aus dem Grundeigentum der B e- schwerdeführerin/Rekurrentin im Kanton Zürich . Die Belastung mit einer entgeltlichen Nutzniessung zugunsten der Kinder ändere nichts daran. Als Ertrag sei ihr nicht das vereinbarte Entgelt von 4% des Steuerwerts der Liegens chaften zugeflossen, sondern der Nettomietertrag. Bei diesem handle es sich um steuerbaren Ertrag aus unbewegli- chem Vermögen. Das Doppelbesteuerungsabkommen zwischen der Schweiz und Frankreich weise Einkünfte aus unbeweglichem Vermögen jenem Staat zu, in dem das Vermögen liege. bb) Die Beschwerdeführer/Rekurrenten ma chten mit Eingabe vom 16. A p- ril 2012 geltend, dass sich die Verfügung des Steuerrekurs gerichts auf Art. 5 Abs. 1 lit. c DBG bzw. § 4 Abs. 2 lit. c StG beziehe, wonach natürliche Personen ohne steuer- rechtlichen Wohnsitz oder Aufenthalt in der Schweiz bzw. im Kanton Zürich nur dann als Gläubiger oder Nutzniesser von Forderungen steuerpflichtig seien, wenn diese durch ein Grund- oder Faustpfand auf dort gelegenen Grundstücken gesichert würden. Vorliegend seien die periodischen Forderungen der Beschwerdeführerin/Rekurrentin gegenüber ihren Nachkommen nic ht pfandversichert, weshalb es an der schweizer i- schen Steuerhoheit fehle. Mit der Einräumung einer Nutznie ssung verliere der Eige n- tümer steuerrechtlich gesehen s eine Stellung als Steuersubjekt. Wenn das kantonale Steueramt hier trotzdem eine wirtschaftliche Zugehörigkeit zur Schweiz annehme, ve r- falle es einem verfassungsrechtlich verpönten Methodendualismus. D ie streitbetroffe- nen Forderungen der Mutter gegenüber ihren Kindern seien rein personenbezogen. - 9 - 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 cc) In der Folge verzichteten das kantonale Steueramt am 19. April 2012 und die Beschwerdeführer/Rekurrenten stillschweigend auf eine Stellungnahme zu den Ausführungen der Gegenpartei. b) Nach den vorne in E. 2 zitierten Vertra gsbestimmungen steht fest, dass die von den Kindern als Nutzniessern ihrer Mutter als Eigentümerin geleisteten Zahlungen ein periodisches Entgelt für die Überlassung der genannten Grundstücke zur Nutznies- sung darstellen. Wie in E. 3b ausgeführt , handelt es sich demnach um Erträge aus unbeweglichem Vermögen im Sinne von Art. 21 Abs. 1 lit. a DBG und § 21 Abs. 1 lit. a StG. Entgegen der Auffassung der Beschwerdeführer/Rekurrenten kann somit auf- grund des Vertragswortlauts und der wirtschaftlichen Verhältnisse von Einkommen aus beweglichem Vermögen nicht die Rede sein. Sodann spielt f ür die hier allein zu beu r- teilende Frage der Steuerhoheit weder der Umfang der an die Mutter geflossenen Zah- lungen eine Rolle noch, o b das Entgelt entsprechend den Vereinbarunge n vom N o- vember 2003 nach dem (Vermögens -)Steuerwert der überlassenen Grundstücke bemessen oder an den Mietertrag geknüpft wurde, ändert dies doch nichts daran, dass die Vergütung die Überlassung der Grundstücke zur Nutzniessung abgilt. Ebenso we- nig tut die pfandrechtliche Sicherstellung der Forderungen der Mutter gegenüber den Kindern etwas zur Sache , da ein (Grund- oder Faust-)Pfand einzig der Sicherstellung einer Forderung dient und keinen Einfluss darauf hat, ob diese aus beweglichem oder unbeweglichen Vermögen fliesst. Massgebend ist letztlich einzig, dass die streitbetro f- fenen, den Kindern zur Nutzniessung überlassenen Grundstücke in der Schweiz bzw. im Kanton Zürich liegen. Nach dem Gesagten ist den Beschwerdeführern/Rekurrenten in der Steuerpe- riode 2005 ein Ertrag aus der Nutzniessung an in der Schweiz bzw. im Kanton geleg e- nen Grundstücken zugeflossen, weshalb sie hier im Sinn von Art. 4 Abs. 1 lit. c DBG bzw. § 4 Abs. 1 lit. b StG beschränkt steuerpflichtig sind. Die Schweiz und der Kanton Zürich haben daher zu Recht die Steuerhoheit für die Steuerperiode 2005 beansprucht. c) Unter diesen Umständen kann grundsätzlich offenbleiben, ob sich das gle i- che Resultat auch deswegen ergibt , weil auf eine Steuerumgehung zu schliessen ist . Nach Auffassung des kantonalen Steueramts sind die Nutzniessungsverträge lediglich simuliert; tatsächlich sei die unbeschränkte Verfügungsmacht über die Liegenschaften bei der Mutter verblieben. - 10 - 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 aa) Eine Simulation liegt vor, wenn die Vertragsparteien im gegenseitigen Ein- verständnis falsche Willenserklärungen abgeben, womit gewöhnlich die Täuschung von Dritten bezweckt wird. Gemäss Art. 18 Abs. 1 OR ist das simulierte Rechtsg e- schäft nicht zustande gekommen . Richtet sich der übereinstimmende wirkliche und gegenseitig erklärte Wille ausserdem auf den Abschluss eines ernst gemeinten Ve r- trags, so ist dieser gültig (Gauch/Schluep/Schmid /Emmenegger, Schweizerisches O b- ligationenrecht, Allgemeiner Teil, 9. A., 2008, Band I, Nr. 1013 ff.). Diese zivilrechtliche Folge ist auch im Steuerrecht massgebend (RB 2002 Nr. 92 [Leitsatz]; Richner/Frei/ Kaufmann/Meuter, VB zu Art. 109-121 N 42 DBG und VB zu §§ 119-131 N 41 StG). bb) Die Beschwerdeführer/Rekurrenten wohnen sei t längerem in Südfran k- reich. Dass die Mutter an ihren Liegenschaften in der Schweiz eine Nutzniessung z u- gunsten der beiden Kinder begründet hat, macht unter diesen Umständen Sinn. Bei der Auslegung der Nutzniessungsverträge ist den familienrechtlichen Bezi ehungen Rech- nung zu tragen, wie die Beschwerdeführer/ Rekurrenten zu Recht geltend machen. Während im gewöhnlichen Geschäftsverkehr bei synallagmatischen Verträgen die ver- einbarte gehörige Erfüllung der beidseitig geschuldeten Leistungen im Vordergrund steht, dürften zumindest im engeren familiären Verhältnis auch persönliche Umstände grosses Gewicht haben . Wenn das kantonale Steueramt insoweit zutreffend auf W i- dersprüche zwischen den Nutzniessungsverträgen und den Zahlungsflüssen im Z u- sammenhang mit den bet roffenen Grundstücken hinweist, spricht dies noch nicht g e- gen die Ernsthaftigkeit der Vereinbarung. Die Aktivitäten der Eltern bei der Bewirtschaf- tung der Grundstücke rechtferti gen zwar durchaus die Frage, ob die Nutzniessungs - verträge ernst gemeint sind. Weil die den Kindern übertragenen Grundstücke zuvor von den Eltern verwaltet worden sind, lässt sich deren anhaltende Einflussnahme wäh- rend einer gewissen "Übergangszeit", in der sich die Kinder in die neue Aufgabe eina r- beiten, jedoch durchaus erklären. A uch die in den Nutzniessungsverträgen statuierte Bedingung, wonach die Mutter für den Fall der Rückverlegung ihres Wohnsitzes in die Schweiz berechtigt ist, die Dienstbarkeit zu löschen, spricht im verwandtschaftlichen Verhältnis weniger für eine Simulatio n als vielmehr dafür, sich gegen künftige Unwä g- barkeiten abzusichern. So gesehen erscheint es fraglich, ob mit Bezug auf die hier einzig zu beurteilende Steuerperiode 2005 bereits eine Simulation angenommen we r- den kann. Sollte das Verhalten von Eltern und Kindern mit Bezug auf die Bewirtscha f- tung der Lie genschaften allerdings nach 2005 in ähnlicher Weise fortgeführt worden sein, würde dies mit zunehmender Zeitdauer für eine Simulation sprechen. - 11 - 2 DB.2011.110 2 ST.2011.172 d) Schliesslich bleibt anzumerken, dass die Beschwerdeführer/ Rekurrenten nicht geltend gemacht haben, für den Ertrag aus den Liegenschaften im Kanton Zürich nach französischem Recht steuerpflichtig zu sein bzw. das fragliche Einkommen dem französischen Fiskus deklariert zu haben. Zum Hinweis des kantonalen Steueramts auf eine mögliche Doppelbesteuerung in der Stellungnahme vom 2. März 2012 haben sich die Beschwerdeführer/Rekurrenten nicht geäussert. Diese Erwägungen führen zur Abweisung von Beschwerde und Rekurs. 6. Bei diesem Prozessausgang sind die Gerichtskosten den Beschwerdefü h- rern/Rekurrenten aufzuerlegen (Art. 144 Abs. 1 DBG und § 151 Abs. 1 StG) und steht ihnen keine Parteientschädigung zu (Art. 144 Abs. 4 DBG i.V.m. Art. 64 Abs. 1 -3 des Bundesgesetzes über das Verwaltungsverfahren vom 20. Dezember 1968 sowie § 152 StG i.V.m. § 17 Abs. 2 des Verwaltungsrechtspflegege setzes vom 29. Mai 1959/8. J u- ni 1997). Demgemäss erkennt die Kammer: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 2. Der Rekurs wird abgewiesen. […]