<!DOCTYPE html> <!DOCTYPE html> <html class="no-js" data-vp-page-id="144572469" data-vp-page-template="article" lang="de"> <head> <!--CDP_HEAD_START--> <!--CDP_HEAD_END--> <meta charset="utf-8"/> <meta content="ie=edge" http-equiv="x-ua-compatible"/> <meta content="width=device-width, initial-scale=1" name="viewport"/> <meta content="../og" name="repository-base-url"/> <meta content="2024-08-12T15:54Z" name="source-last-modified"/> <meta content="1.4" name="Help Center Version"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/OGB.png?inst-v=db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69" rel="icon"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/OGB.png?inst-v=db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69" rel="apple-touch-icon"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-2023-nr-53" rel="canonical"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-2023-nr-53" hreflang="de" rel="alternate"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-2023-nr-53" hreflang="x-default" rel="alternate"/> <!-- 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aGastG</a> <a data-linked-resource-id="44700067" data-linked-resource-type="page" data-linked-resource-version="5" href="../og/2-gastg">§ 2 aGastG</a> <a data-linked-resource-id="144900176" data-linked-resource-type="page" data-linked-resource-version="2" href="../og/art-24-abs-2-covid-19-verordnung-besondere-lage">Art. 24 Abs. 2 Covid-19-Verordnung besondere Lage</a> </p><hr/><p><strong>Zusammenfassung des Sachverhalts:</strong></p><p>Infolge eines "Flyers" einer Bar, welcher Zweifel an der Einhaltung der Covid-19-Massnahmen erweckte, beauftragte die Gemeinde einen Kontrolleur mit der DurchfÃ¼hrung einer Betriebskontrolle vor Ort. Die Polizei begleitete den Kontrolleur, da befÃ¼rchtet wurde, der BerufungsklÃ¤ger kÃ¶nne sich bei der Betriebskontrolle aggressiv verhalten. Bei einer ersten Kontrolle verweigerte der BerufungsklÃ¤ger den Polizisten den Zutritt zur Bar; den Kontrolleur verwies der BerufungsklÃ¤ger der Bar, sobald er dessen Kontrollabsichten erkannte. Drei Tage spÃ¤ter konnte die Kontrolle durchgefÃ¼hrt werden. Das Bezirksgericht verurteilte den BerufungsklÃ¤ger fÃ¼r sein Verhalten bei der ersten Kontrolle wegen Verstosses gegen das Gastgewerbegesetz nach § 44 Abs. 1 Ziff. 4 i.V.m. § 23 Abs. 2 GastG. Im Berufungsverfahren verlangt der BerufungsklÃ¤ger einen Freispruch.</p><p><strong>Aus den ErwÃ¤gungen:</strong></p><p>[â¦]</p><p>10.</p><p>Fraglich ist, ob die BetriebsÃ¶ffnungen an den Tagen der beiden Kontrollen als gastgewerbliche Nutzung zu qualifizieren sind.</p><p>10.1.</p><p>Als gastgewerbliche TÃ¤tigkeit gelten, sofern sie entgeltlich und gewerbsmÃ¤ssig ausgeÃ¼bt werden, das Beherbergen von GÃ¤sten, die Abgabe von Speisen und GetrÃ¤nken zum Genuss an Ort und Stelle und das Ãberlassen von RÃ¤umen oder von Platz zum Genuss von Speisen und GetrÃ¤nken oder zum vorÃ¼bergehenden Aufenthalt. Das Erstreben eines Gewinnes ist nicht notwendig[1]. Entgeltlichkeit erfordert einen Austausch von Leistung und Gegenleistung. Zwischen den beiden Leistungen muss eine innere wirtschaftliche VerknÃ¼pfung beziehungsweise ein direkter ursÃ¤chlicher Zusammenhang bestehen[2]. GewerbsmÃ¤ssig ist eine selbststÃ¤ndige und unabhÃ¤ngige wirtschaftliche TÃ¤tigkeit, die darauf ausgerichtet ist, regelmÃ¤ssige ErtrÃ¤ge zu erzielen[3]. Ob ein Gewinn erzielt wird, ist irrelevant[4].</p><p>10.2.</p><p>[â¦]</p><p>10.2.2.</p><p>Der BerufungsklÃ¤ger macht geltend, es liege weder eine entgeltliche TÃ¤tigkeit noch eine gewerbsmÃ¤ssige Beherbergung von GÃ¤sten, Abgabe von Speisen und GetrÃ¤nken oder das Ãberlassen von RÃ¤umen oder Platz vor. Der BerufungsklÃ¤ger habe seine TÃ¤tigkeit fÃ¼r die Selbsthilfegruppe ehrenamtlich ausgeÃ¼bt. FÃ¼r GetrÃ¤nke an den Treffen hÃ¤tten die Teilnehmer freiwillig Spenden als "Unkostenbeitrag" abgeben kÃ¶nnen. Die Abgabe von GetrÃ¤nken habe eine untergeordnete Stellung eingenommen wÃ¤hrend den Treffen. Die RÃ¤ume hÃ¤tten sie unentgeltlich nutzen dÃ¼rfen. Es liege daher keine gastgewerbliche TÃ¤tigkeit vor. Der Gesetzgeber habe den Anwendungsbereich des Gastgewerbegesetzes bei der letzten Revision im Jahr 1996 eingeschrÃ¤nkt. Deshalb verbiete sich eine extensive Auslegung. Daran Ã¤ndere nichts, dass gemÃ¤ss Inserat bis maximal 50 Personen alle willkommen gewesen seien. Bei der Kontrolle seien hÃ¶chstens vier Personen im Lokal gewesen.</p><p>Irrelevant sei, dass die Ehefrau des BerufungsklÃ¤gers weiterhin ein Wirtepatent gehabt habe und die Bar im Handelsregister weiterhin als Gastronomiebetreib eingetragen gewesen sei. Das Gastgewerbegesetz knÃ¼pfe an eine TÃ¤tigkeit und nicht an eine RÃ¤umlichkeit an.</p><p>10.3.</p><p>Der BerufungsklÃ¤ger macht grundsÃ¤tzlich zutreffend geltend, dass die Frage, ob die TÃ¤tigkeit in der Bar an den Tagen der beiden Kontrollen unter das Gastgewerbegesetz fiel, danach zu entscheiden ist, ob eine gastgewerbliche TÃ¤tigkeit ausgeÃ¼bt wurde. Ebenso zutreffend ist, dass nicht zwingend sÃ¤mtliche in einer GaststÃ¤tte ausgeÃ¼bten TÃ¤tigkeiten, wie etwa private Treffen der Inhaberin ausserhalb der Ãffnungszeiten, unter das Gastgewerbegesetz fallen. Die Behauptung des BerufungsklÃ¤gers, es habe sich an den fraglichen Tagen um das Treffen einer Selbsthilfegruppe gehandelt, trifft hingegen nicht zu.</p><p>TatsÃ¤chlich hatte die Bar weiterhin fÃ¼r GÃ¤ste geÃ¶ffnet. In der Bar wurden GetrÃ¤nke zur Konsumation vor Ort angeboten. Entgegen den unglaubhaften Behauptungen des BerufungsklÃ¤gers hatte die GetrÃ¤nkeabgabe auch nicht eine untergeordnete Bedeutung, sondern es war die HaupttÃ¤tigkeit in der Bar. Es fand also eine Abgabe von GetrÃ¤nken zum Genuss an Ort und Stelle und das Ãberlassen von Platz zum Genuss von GetrÃ¤nken im Sinn von § 2 GastG statt.</p><p>Die Ehefrau des BerufungsklÃ¤gers verfÃ¼gte Ã¼ber ein Patent zur FÃ¼hrung einer Wirtschaft mit Alkoholausschank in der Bar. Zudem bestand damals und noch heute ein Eintrag im Handelsregister des Kantons Thurgau fÃ¼r die Bar als Einzelunternehmen an der Adresse in der Gemeinde. Als Zweck wird unter anderem "Betreiben eines Gastronomieunternehmens" angegeben. Die Bar hatte gemÃ¤ss "Flyer" ab dem Tag vor der ersten Kontrolle jeden Tag wÃ¤hrend durchschnittlich rund sechs Stunden, pro Woche wÃ¤hrend insgesamt 41 Stunden, geÃ¶ffnet. In der Bar bediente am Tag der zweiten Kontrolle zudem eine Serviceangestellte. Es ist daher davon auszugehen, die Bar habe ihre TÃ¤tigkeit auch ab dem Tag vor der ersten Kontrolle darauf ausgerichtet, regelmÃ¤ssige ErtrÃ¤ge zu erzielen.</p><p>Die GÃ¤ste wurden offenbar nicht zur Bezahlung ihrer GetrÃ¤nke aufgefordert. Statt dass sie am Ende eine Rechnung fÃ¼r ihre Konsumation erhielten, konnten sie "freiwillige Spenden" als "Unkostenbeitrag" abgeben. Dies spricht freilich nicht gegen die Annahme einer entgeltlichen TÃ¤tigkeit. Das Aufstellen eines "Spendentopfes" belegt bereits, dass seitens der Bar eine "Spende" â und damit eine Gegenleistung â fÃ¼r die Konsumation erwartet wurde beziehungsweise die GetrÃ¤nke nicht unentgeltlich an die GÃ¤ste verschenkt werden sollten. Da es sich beim Betrieb offensichtlich weiterhin um einen Gastronomiebetrieb handelte, der lediglich versuchte die Covid-19-Massnahmen zu umgehen, ist davon auszugehen, auch den GÃ¤sten sei klar gewesen, dass von ihnen â wie in Gastronomiebetrieben Ã¼blich â erwartet wurde, dass sie etwas fÃ¼r ihre GetrÃ¤nke bezahlen. Es lag damit eine entgeltliche TÃ¤tigkeit vor. Ob der ErlÃ¶s aus den Zahlungen der GÃ¤ste kostendeckend war oder gar in einem Gewinn fÃ¼r den Betrieb resultierte, ist dabei irrelevant. Das Erstreben eines Gewinns wird in § 2 GastG ausdrÃ¼cklich nicht vorausgesetzt.</p><p>10.4.</p><p>Die Voraussetzungen einer gastgewerblichen Nutzung der Bar gemÃ¤ss § 2 GastG waren an den Tagen der beiden Kontrollen erfÃ¼llt. Der Betrieb unterstand damit auch an diesen Tagen den Be­­stimmungen des Gastgewerbegesetzes.</p><p>11.</p><p>Da eine gastgewerbliche Nutzung vorlag, ist zu prÃ¼fen, ob der BerufungsklÃ¤ger nach den Strafbestimmungen des GastG[5] strafbar ist.</p><p>11.1.</p><p>GemÃ¤ss § 23 Abs. 1 GastG ist die Wirtschaftspolizei im Zusammenhang mit dem Gastgewerbegesetz Sache der Gemeinde; diese kann die Polizeiorgane des Kantons beiziehen. Die Organe der Gemeinde und des Kantons sind nach Abs. 2 befugt, jederzeit die notwendigen Kontrollen vorzunehmen. Auf ihr Verlangen ist ihnen sofortiger Zutritt zu allen BetriebsrÃ¤umen und den damit in Verbindung stehenden RÃ¤umlichkeiten zu gewÃ¤hren. Die Verletzung der Bestimmungen des Gastgewerbegesetzes zur BetriebsfÃ¼hrung wird mit Haft oder Busse bestraft[6].</p><p>GemÃ¤ss Art. 24 Abs. 2 Covid-19-Verordnung besondere Lage[7] kontrollieren die zustÃ¤ndigen kantonalen BehÃ¶rden regelmÃ¤ssig die Einhaltung der Schutzkonzepte, namentlich in den Restaurationsbetrieben. Der Regierungsrat des Kantons Thurgau beschloss am 29. Juni 2021 Folgendes: "Die Politischen Gemeinden sind weiterhin fÃ¼r den Vollzug der Covid-19-Verordnung besondere Lage zustÃ¤ndig, soweit dies den Vollzugsbereich des Gastgewerbegesetzes (RB 554.51) und des Gesetzes Ã¼ber Strassen und Wege (RB 725.1) betrifft. Insbesondere sorgen sie fÃ¼r die Einhaltung der geltenden Regeln und verbieten Veranstaltungen vorgÃ¤ngig oder lÃ¶sen diese auf, wenn kein ausreichendes Schutzkonzept vorliegt oder dieses nicht umgesetzt wird"[8].</p><p>11.2.</p><p>[â¦]</p><p>11.3</p><p>Die Bar wurde am Tag der ersten Kontrolle gastgewerblich genutzt. Es handelte sich im Tatzeitpunk um einen patentierten Gastronomiebetrieb. Der BerufungsklÃ¤ger war an diesem Abend der verantwortliche Betreiber und Stellvertreter der Patentinhaberin. In dieser Funktion war er verpflichtet, dem Kontrolleur als Vertreter der Gemeinde Zutritt zum Betrieb zu gewÃ¤hren. Im Ãbrigen fÃ¼hrte die Vorinstanz zu Recht aus, der BerufungsklÃ¤ger hÃ¤tte dem Kontrolleur auch dann Zutritt zum Betrieb gewÃ¤hren mÃ¼ssen, wenn dort ausnahmsweise gerade keine gastgewerbliche Nutzung stattgefunden hÃ¤tte. Die Kontrollen sind nicht nur wÃ¤hrend der Ãffnungszeiten eines Gastronomiebetriebes zulÃ¤ssig. Der Kontrolleur beziehungsweise die Gemeinde durfte gestÃ¼tzt auf den "Flyer" zudem ohne Weiteres davon ausgehen, die Bar werde weiterhin gastgewerblich genutzt. Um diese Annahme zu Ã¼berprÃ¼fen, war eine Kontrolle das geeignete und zulÃ¤ssige Instrument. Dass mit einer solchen Auslegung des Gastgewerbegesetzes an beliebigen Orten Kontrollen durchgefÃ¼hrt werden kÃ¶nnten â wie dies der BerufungsklÃ¤ger geltend machte â, trifft nicht zu. Ob eine Kontrolle in jedem Fall zulÃ¤ssig ist, in dem eine gastgewerbliche Nutzung vermutet wird, braucht hier nicht beantwortet zu werden. Es handelte sich um einen geÃ¶ffneten, patentierten Gastronomiebetrieb. Unter diesen UmstÃ¤nden war eine Kontrolle in jedem Fall zulÃ¤ssig. Im Ãbrigen kann vollumfÃ¤nglich auf die zutreffenden ErwÃ¤gungen der Vorinstanz verwiesen werden. Der BerufungsklÃ¤ger kam seiner Verpflichtung, den Organen der Gemeinde und des Kantons sofortigen Zugang zu den BetriebsrÃ¤umen und allen damit in Verbindung stehenden RÃ¤umlichkeiten zu gewÃ¤hren, nicht nach. Der objektive Tatbestand einer Ãbertretung bei der BetriebsfÃ¼hrung nach § 44 Abs. 1 Ziff. 4 i.V.m. § 23 Abs. 2 GastG ist erfÃ¼llt.</p><p>Entgegen den Behauptungen des BerufungsklÃ¤gers handelte er mit Vorsatz. Er wusste, dass die TÃ¤tigkeit dem Gastgewerbegesetz unterstand. Die Gemeinde wies ihn darauf am Telefonat einen Tag vor der ersten Kontrolle ausdrÃ¼cklich hin. Der BerufungsklÃ¤ger versuchte trotzdem weiterhin, die BehÃ¶rden mit den behaupteten Treffen einer "Selbsthilfegruppe" zu tÃ¤uschen, damit er den Pflichten aus der Covid-19-Verordnung besondere Lage[9] nicht nachkommen musste, obwohl er die gastgewerbliche TÃ¤tigkeit in der Bar aufrechterhielt. Dieser TÃ¤uschungsversuch belegt, dass sich der BerufungsklÃ¤ger sehr wohl bewusst war, dass die TÃ¤tigkeit unter das Gastgewerbegesetz fiel. Damit musste ihm auch bewusst sein, dass er der Gemeinde â und den begleitenden Polizisten â gemÃ¤ss Gastgewerbegesetz Zutritt zum Betrieb hÃ¤tte gewÃ¤hren mÃ¼ssen.</p><p>11.4</p><p>Der BerufungsklÃ¤ger machte sich daher bei der ersten Kontrolle einer vorsÃ¤tzlichen Ãbertretung bei der BetriebsfÃ¼hrung im Sinn von § 44 Abs. 1 Ziff. 4 i.V.m. § 23 Abs. 2 GastG schuldig.</p><p>[â¦]</p><p>Obergericht, 3. Abteilung, 9. November 2023, SBR.2023.45</p><p>Eine dagegen erhobene Beschwerde ist beim Bundesgericht hÃ¤ngig (6B_118/2024).</p><p></p><hr/><p>[1] § 2 GastG</p><p>[2] Vgl. BGVE 2010/6 Erw. 3</p><p>[3] Vgl. BGVE vom 21. MÃ¤rz 2018, B-1561/2016, Erw. 6.3.5</p><p>[4] Vgl. § 2 GastG, letzter Satz</p><p>[5] Gastgewerbegesetz, RB 554.51 (Stand am 1. Januar 2003)</p><p>[6] § 44 Abs. 1 Ziff. 4 GastG</p><p>[7] Stand am 13. September 2021</p><p>[8] RRB Nr. 419 vom 29. Juni 2021</p><p>[9] Stand am 13. September 2021</p><hr/><p></p> <div class="table-overlay full reveal article__content" data-vp-id="js-table-overlay"> <i18n-message attribute="title" i18nkey="modal.cta.close.label"> <button class="close-button table-overlay__close" data-close="" title="Close modal" type="button"> <span aria-hidden="true">×</span> </button> </i18n-message> <div class="table-overlay__content"></div> </div> </section> </div> </main> </div> </div> <footer class="footer hc-footer-background-color" data-vp-component="footer"> <div class="grid lg:flex footer--alignment hc-footer-font-color vp-container"> <div class="flex hc-footer-font-color"> <img alt="" class="footer__logo" src="../__assets-db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69/image/1x1.gif"/> </div> <div class="grid"> <div class="footer__links"> <a class="hc-footer-font-color" href="https://obergericht.tg.ch/" rel="noopener"> Obergericht </a> <span class="footer__links--separator">/</span> <a class="hc-footer-font-color" href="https://verwaltungsgericht.tg.ch/" rel="noopener"> Verwaltungsgericht </a> </div> <ul class="footer__attribution-line--copyright hc-footer-font-color"> <li> <i18n-message i18nkey="footer.copyright.label" options='{ "date": "2025", "by": "Kanton Thurgau" }'> Copyright © 2025 Kanton Thurgau </i18n-message> </li> <li> <span aria-hidden="true">•</span> <i18n-message i18nkey="footer.poweredBy.label">Powered by</i18n-message> <a href="https://www.k15t.com/go/scroll-viewport-cloud-help-center" rel="noopener nofollow"> Scroll Viewport </a> &amp; <a href="https://www.atlassian.com/software/confluence" rel="noopener nofollow"> Atlassian Confluence </a> </li> <li id="vp-js-cookies__reset-link"></li> </ul> </div> </div> </footer> <div id="vp-js-mobile__navigation"></div> <div class="vp-error-log"> <div class="vp-error-log__backdrop"></div> <div class="vp-error-log__modal"> <div class="vp-error-log__header"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.header.label" ns="common"> JavaScript errors detected </i18n-message> </div> <div class="vp-error-log__content"> <p> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.content.0" ns="common"> Please note, these errors can depend on your browser setup. </i18n-message> </p> <ul data-error-log-list=""> <template class="vp-error-log__item--template"> <li></li> </template> </ul> <p> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.content.1" ns="common"> If this problem persists, please contact our support. </i18n-message> </p> </div> <div class="vp-error-log__footer"> <a class="vp-button vp-button--primary" href="https://k15t.jira.com/servicedesk/customer/portal/3" rel="noopener"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.cta.support.label" ns="common"> Contact Support </i18n-message> </a> <a class="vp-button vp-button--secondary" id="error-log-close-button" tabindex="0"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.cta.close.label" ns="common"> Close </i18n-message> </a> </div> </div> </div> </body> </html>