Abteilung III C-403/2008 {T 0/2} U r t e i l v o m 4 . J u l i 2 0 0 9 Richter Beat Weber (Vorsitz), Richterin Elena Avenati, Richter Michael Peterli, Gerichtsschreiber Daniel Stufetti. S._______ GmbH , Beschwerdeführerin, gegen Stiftung Auffangeinrichtung BVG, Zweigstelle Deutschschweiz, Erlenring 2, Postfach 664, 6343 Rotkreuz, Vorinstanz. Zwangsanschluss an Stiftung Auffangeinrichtung BVG. B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i c h t T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i f f é d é r a l T r i b u n a l e a m m i n i s t r a t i v o f e d e r a l e T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i v f e d e r a l Besetzung Parteien GegenstandC-403/2008 Sachverhalt: A. Mit Verfügung vom 20. Dezember 2007 (act. 6/2) hat die Stiftung Auf- fangeinrichtung BVG (Vorinstanz) die S._______ GmbH (Beschwerde- führerin) als Arbeitgeberin rückwirkend per 1. Juni 2004 zwangsweise angeschlossen und ihr die Kosten dieser Verfügung von Fr. 450.- sowie die Gebühren für die Durchführung des Zwangsanschlusses von Fr. 375.- in Rechnung gestellt. Aufgrund der AHV-Jahresabrechnungen der Jahre 2004 bis 2005 der zuständigen AHV-Ausgleichskasse des Kantons Schaffhausen ergebe sich, dass die Arbeitgeberin seit dem 1. Juni 2004 dem Obligatorium unterstellten Arbeitnehmern Löhne aus- gerichtet habe, ohne sich an eine Vorsorgeeinrichtung angeschlossen zu haben. Die Beschwerdeführerin habe sich zudem innert der ihr mit Schreiben der Vorinstanz vom 14. Oktober 2007 angesetzten Frist nicht vernehmen lassen. B. Gegen diese Verfügung erhob die S._______ GmbH (Beschwerdefüh- rerin) am 19. Januar 2008 (Poststempel) Beschwerde beim Bundes- verwaltungsgericht (act. 1). Darin beantragte sie die Aufhebung der an- gefochtenen Verfügung. Zur Begründung führte sie im Wesentlichen aus, für einen Zwangsanschluss zum verfügten Zeitpunkt bestehe kei- ne Grundlage, da sie bereits seit 2004 der Aspida Sammelstiftung (heute La Suisse) angeschlossen sei. Auf das genannte Schreiben der Vorinstanz habe der Geschäftsführer der Beschwerdeführerin, A._______ , infolge Krankheit und Auslandabwesenheit nicht reagie- ren können. C. Mit Zwischenverfügung vom 25. Januar 2008 (act. 2) hat das Bundes- verwaltungsgericht der Beschwerdeführerin einen Kostenvorschuss von Fr. 800.- auferlegt, welchen sie am 26. Februar 2008 (act. 4) ein- bezahlt hat. D. Mit Vernehmlassung vom 14. März 2008 (act. 7) beantragte die Vorins- tanz die Abweisung der Beschwerde. Zur Begründung führte sie aus, es sei für den Geschäftsführer und zugleich Geschäftsinhaber der Be- schwerdeführerin zumutbar gewesen, eine Stellvertretung im Krank- heitsfall sicherzustellen. Zudem gehe aus den Beschwerdeunterlagen Seite 2C-403/2008 nicht eindeutig hervor, ab welchem Zeitpunkt ein BVG-Anschluss an die Aspida Sammelstiftung erfolgt sei. Die Vorinstanz erkläre sich be- reit, den Zwangsanschluss in eine kostenpflichtige Wiedererwägung zu ziehen, falls die Beschwerdeführerin innerhalb von 30 Tagen den Nachweis dieses Anschlusses erbringe, wobei an den verfügungswei- se auferlegten Kosten in jedem Fall festgehalten werde. E. In ihrer Replik vom 28. April 2008 (act. 10) hielt die Beschwerdeführe- rin an ihrem Antrag und dessen Begründung gemäss ihrer Beschwer- de fest. Zur Begründung verwies sie auf die Versicherungspolice der La Suisse Versicherungen vom 7. März 2005, woraus der Anschluss ab dem Jahr 2005 hervorgehe. Für das Jahr 2004 habe keine An- schlusspflicht bestanden, weil der Jahreslohn des einzigen von ihr be- schäftigten Arbeitnehmers und Geschäftsinhabers Fr. 21'407.- betra- gen und deshalb keine BVG-Pflicht bestanden habe. F. In ihrer Duplik vom 29. Mai 2008 (act. 14), welche die Duplik vom 28. Mai 2008 ersetzte, beantragte die Vorinstanz erneut die Abweisung der Beschwerde. Zwar habe die Beschwerdeführerin nachträglich den Nachweis über den Anschluss an die Sammelstiftung La Suisse für die Zeit vom 1. Oktober 2004 bis zum 31. Dezember 2007 erbracht. Indes müsse für den vorangehenden Zeitabschnitt, vom 1. Juni 2004 bis zum 30. September 2004, am verfügten Zwangsanschluss festgehalten werden. G. Mit Triplik vom 20. Juni 2008 (act. 17) erklärte sich die Beschwerdefüh- rerin mit der Kostenauferlegung gemäss der angefochtenen Verfügung in der Höhe von insgesamt Fr. 800.- einverstanden. H. Mit Verfügung vom 30. Juni 2008 (act. 18) wurde der Schriftenwechsel abgeschlossen. Seite 3C-403/2008 Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Anfechtungsgegenstand im vorliegenden Verfahren ist der Verwal- tungsakt der Vorinstanz vom 20. Dezember 2007, welcher gemäss Art. 60 Abs. 2bis BVG eine Verfügung im Sinne von Art. 5 Abs. 1 Bst. a des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfah- ren (VwVG; SR 172.021) darstellt. Beschwerden gegen Verfügungen der Auffangeinrichtung beurteilt das Bundesverwaltungsgericht ge- stützt auf Art. 31 und 33 Bst. h VGG, sofern, wie vorliegend, keine Aus- nahme nach Art. 32 VGG vorliegt. 1.2 Die Beschwerdeführerin hat gegen die Verfügung vom 20. Dezem- ber 2007 form- und fristgerecht Beschwerde erhoben (Art. 50 und 52 VwVG). Sie hat am vorinstanzlichen Verfahren teilgenommen, ist durch die angefochtene Verfügung in ihren rechtlichen und tatsächlichen Ver- hältnissen besonders berührt und hat demnach ein schutzwürdiges In- teresse an deren Änderung oder Aufhebung (Art. 48 Abs. 1 VwVG). Daher ist sie zur Beschwerde legitimiert. Nachdem die Beschwerde- führerin auch den geforderten Kostenvorschuss einbezahlt hat, ist auf ihre Beschwerde einzutreten. 2. 2.1 Obligatorisch zu versichern ist jeder Arbeitnehmer, der das 17. Al- tersjahr vollendet hat und bei einem Arbeitgeber mehr als den gesetz- lichen Jahres-Mindestlohn gemäss Art. 2 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 25. Juni 1982 über die berufliche Alters-, Hinterlassenen- und In- validenvorsorge (BVG, SR 831.40) in Verbindung mit Art. 5 der Verord- nung vom 18. April 1984 über die berufliche Alters-, Hinterlassenen- und Invalidenvorsorge (BVV 2, SR 831.441.1) erzielt und bei der AHV versichert ist (Art. 5 Abs. 1 BVG). Dieser Mindestlohn wurde bisher verschiedene Male der Entwicklung in der AHV angepasst (Art. 9 BVG). In der beruflichen Vorsorge sind die Begriffe Arbeitnehmer, Selbständigerwerbender und Arbeitgeber im Sinne des AHV-Rechts zu verstehen (Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts [heute Bundesgericht] B 52/05 vom 9. Juni 2006 mit Hinweisen, ferner BGE 115 Ib 37 E. 4). 2.2 Beschäftigt ein Arbeitgeber Arbeitnehmer, die obligatorisch zu ver- sichern sind, muss er sich gemäss Art. 11 BVG einer in das Register für die berufliche Vorsorge eingetragenen Vorsorgeeinrichtung an- schliessen. Die Ausgleichskasse der AHV überprüft, ob die von ihr er- Seite 4C-403/2008 fassten Arbeitgeber einer Vorsorgeeinrichtung angeschlossen sind. Ar- beitgeber, die ihrer Anschlusspflicht nicht nachgekommen sind, fordert sie auf, sich innerhalb von zwei Monaten anzuschliessen. Kommt der Arbeitgeber dieser Aufforderung nicht nach, meldet die Ausgleichskas- se ihn an die Auffangeinrichtung (Art. 11 Abs. 4 - 6 BVG). Diese ist verpflichtet, den Arbeitgeber im Rahmen der gesetzlichen Pflichten bei ihr anzuschliessen (Art. 60 Abs. 2 Bst. a BVG), und zwar rückwirkend auf den Zeitpunkt, in dem er obligatorisch zu versichernde Arbeitneh- mer beschäftigt hat (Art. 11 Abs. 3 und 6 BVG). 3. 3.1 Die Beschwerdeführerin hat im vorliegenden Verfahren eine Bestä- tigung der La Suisse Versicherungen (vormals Aspida Sammelstiftung) ins Recht gelegt (act. 14/1 sowie act. 10/1), aus welcher hervorgeht, dass die S._______ GmbH für die Durchführung der obligatorischen beruflichen Vorsorge gemäss BVG des einzigen Arbeitnehmers A._______ ab dem 1. Oktober 2004 der Aspida Sammelstiftung ange- schlossen war. Damit ist er seiner gesetzlichen Anschlusspflicht nach- gekommen. Aus diesem Grund entfällt nachträglich der von der Vorins- tanz verfügte Zwangsanschluss gemäss Art. 60 Abs. 2 BVG, soweit er den Zeitraum ab 1. Oktober 2004 betrifft. 3.2 Die Beschwerdeführerin macht als Grund für die verspätete Einrei- chung des von der Vorinstanz verlangten Nachweises für einen An- schluss an eine registrierte Vorsorgeeinrichtung Krankheit und Aus- landaufenthalt ihres Geschäftsführers geltend. Wie die Vorinstanz zu Recht dagegen einwendet, hätte die Beschwerdeführerin in diesem Fall eine Vertretung bestellen müssen. Nichts spricht dagegen, dass sie ihr Versäumnis ohne Weiteres im Rahmen des Verfahrens betref- fend die Anschlusskontrolle hätte nachholen können. Dessen Folgen hat die Beschwerdeführer nun zu vertreten. Unter diesen Umständen hätte die Beschwerdeführer bei pflichtgemässem Handeln den verfüg- ten Zwangsanschluss und die der Vorinstanz dadurch entstandenen Kosten vermeiden können. Deshalb ist dem Antrag der Vorinstanz zu entsprechen, ihre Kostenerkenntnis gemäss Dispositivziffer 4 der an- gefochtenen Verfügung zu bestätigen. Dies wird im übrigen auch von der Beschwerdeführerin nicht mehr bestritten (vgl. act. 17). 4. 4.1 Streitig und somit nachfolgend zu prüfen bleibt, ob für den verblei- benden Zeitraum vom 1. Juni 2004 bis zum 30. September 2004 der Seite 5C-403/2008 verfügte Zwangsanschluss rechtens war. Dies hängt davon ab, ob der von der Beschwerdeführerin beschäftigte genannte Arbeitnehmer obli- gatorisch gemäss BVG zu versichern war. 4.2 Die Beschwerdeführerin stellt eine BVG-Versicherungspflicht in Abrede, da ihrer Ansicht nach der Arbeitnehmer im Jahr 2004 einen Jahreslohn von Fr. 21'407 erzielte, welcher unter dem gesetzlichen Mindestbetrag für die Versicherungspflicht gelegen sei. Damit habe für sie auch (noch) keine Pflicht zu einem Anschluss an eine registrierte Vorsorgeeinrichtung bestanden. 4.3 Der Lohnmeldung des Sozialversicherungsamtes Schaffhausen, AHV-Ausgleichskasse, Rubrik „Beitragsdauer“ (act. 10/1), lässt sich in der Tat entnehmen, dass die Beschwerdeführerin dem von ihr beschäf- tigen Arbeitnehmer in der Zeit von Juni bis Dezember 2004 einen Brut- tolohn von Fr. 21'407.- ausgerichtet hatte. Dabei übersieht die Be- schwerdeführerin allerdings, dass gemäss Art. 2 BVV2 in der damals geltenden Fassung für einen Arbeitnehmer, welcher weniger als ein Jahr lang bei einem Arbeitgeber beschäftigt ist, als Jahreslohn der Lohn gilt, den er bei ganzjähriger Beschäftigung erzielen würde. Im vorliegenden Fall betrug der Jahreslohn des Arbeitnehmers Armin Schmid auf ein Jahr umgerechnet Fr. 42'814.-. Dieser Jahreslohn über- stieg den gesetzlichen jährlichen Mindeslohn, welcher gemäss Art. 5 BVV 2 auf Fr. 25'320.- für das Jahr 2004 (Fassung gemäss Ziff. 1 der Verordnung vom 30. Oktober 1972, in Kraft seit 1. Januar 2003, AS 2002 3906) festgelegt war. Somit war der Arbeitnehmer BVG-versiche- rungspflichtig und die Beschwerdeführerin hätte für die Versicherung ihres Arbeitnehmers nach BVG besorgt sein und mithin ab dem 1. Juni 2004 der Pflicht, sich einer registrierten Vorsorgeeinrichtung anzu- schliessen, nachkommen müssen. 4.4 Nach dem Gesagten lässt sich der von der Vorinstanz rückwirkend ab dem 1. Juni 2004 verfügte Zwangsanschluss an die Auffangeinrich- tung BVG nicht beanstanden. Dieser dauerte, wie von der Vorinstanz richtig festgelegt, bis zum 30. September 2004, nachdem sich die Be- schwerdeführerin ab dem 1. Oktober 2004 bei der La Suisse (vormals Aspida) Sammelstiftung angeschlossen hatte. Die Beschwerde ist so- mit abzuweisen. 5. 5.1 Dieser Ausgang des Verfahrens hat zur Folge, dass die Beschwer- deführerin kostenpflichtig wird (Art. 63 Abs. 1 VwVG). Die Verfahrens- Seite 6C-403/2008 kosten werden in Anwendung des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsge- richt (VGKE, SR 173.320.2) auf Fr. 800.- festgesetzt und mit dem am 26. Februar 2008 geleisteten Kostenvorschuss in gleicher Höhe ver- rechnet. 5.2 Der obsiegenden Vorinstanz, welche die obligatorische Versiche- rung durchführt, ist gemäss der Rechtsprechung, wonach Träger oder Versicherer der beruflichen Vorsorge gemäss BVG grundsätzlich kei- nen Anspruch auf Parteientschädigung haben (BGE 126 V 149 E. 4) keine Parteientschädigung zuzusprechen. Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 2. Die Verfahrenskosten von Fr. 800.- werden der Beschwerdeführerin auferlegt. Sie werden mit dem geleisteten Kostenvorschuss von Fr. 800.- verrechnet. 3. Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen. 4. Dieses Urteil geht an: - die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde) - die Vorinstanz (Gerichtsurkunde) - das Bundesamt für Sozialversicherungen Für die Rechtsmittelbelehrung wird auf die nächste Seite verwiesen. Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber: Beat Weber Daniel Stufetti Seite 7C-403/2008 Rechtsmittelbelehrung: Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, Beschwerde in öf- fentlich-rechtlichen Angelegenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 des Bundesgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [BGG, SR 173.110]). Die Rechtsschrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten. Der angefochtene Entscheid und die Be- weismittel sind, soweit sie die beschwerdeführende Partei in Händen hat, beizulegen (vgl. Art. 42 BGG). Versand: Seite 8