B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung V E-722/2015 U r t e i l v o m 11 . F e b r u a r 2 0 1 5 Besetzung Einzelrichter Daniel Willisegger, mit Zustimmung von Richterin Gabriela Freihofer; Gerichtsschreiber Pascal Waldvogel. Parteien A._______, geboren am (…), Sri Lanka, vertreten durch (…), Beschwerdeführer, gegen Staatssekretariat für Migration (SEM; zuvor Bundesamt für Migration, BFM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Asylverfahren; Rechtsverweigerung Schreiben des SEM vom 27. November 2014 / N (…). E-722/2015 Seite 2 Sachverhalt: A. Der Beschwerdeführer reichte am 30. Januar 2014 ein Asylgesuch in der Schweiz ein. B. Mit Verfügung vom 27. November 2014 trat das SEM (damals BFM) auf das Asylgesuch nicht ein und wies den Beschwerdeführer nach Italien weg. Die Verfügung erwuchs unangefochten in Rechtskraft. C. Mit Schreiben vom 6. Januar 2015 ersuchte der Beschwerdeführer d as SEM um Feststellung, dass die Zuständigkeit zur Behandlung seines Asyl- gesuchs aufgrund Fristablaufs auf die Schweiz übergegangen sei. D. Mit Schreiben vom 20. Januar 2015 antwortete das SEM. Italien habe der Übernahme des Beschwerdeführers am 27. November 2014 zugestimmt. Die Überstellungsfrist beginne erst ab diesem Datum zu laufen. Das Asyl- verfahren des Beschwerdeführers sei rechtskräftig abgeschlossen und die Wegweisung sei nach wie vor vollziehbar. E. Der Beschwerdeführer wandte sich mit Eingabe vom 4. F ebruar 2015 an das Bundesverwaltungsgericht und reichte eine Eingabe mit dem Titel "Be- schwerde gegen die Verfügung des SEM vom 20. Januar 2015 bzw. in Sa- chen Rechtsverweigerung" ein. Darin verlangte der Beschwerdeführer, die Verfügung der Vorinstanz vom 20 . Januar 2015 sei aufzuheben. Es sei festzustellen, dass die Schweiz für die Behandlung des Asylgesuchs zu- ständig sei und die Vorinstanz sei anzuweisen, auf das Asylgesuch einzu- treten. Eventualiter sei festzustellen, dass eine Rechtsverweigerung durch die Vorinstanz vorliege, die Schweiz für die Behandlung des Asylgesuchs zuständig und die Vorinstanz anzuweisen sei, auf das Asylgesuch einzu- treten. Subeventualiter sei diese Eingabe als neuerliches Feststellungsge- such oder als Wiedererwägungsgesuch an die Vor instanz zu überweisen und die Vorinstanz anzuweisen, auf das überwiesene Gesuch einzutreten. In prozessualer Hinsicht sei dem Beschwerdeführer zu einer allfälligen Stellungnahme der Vorinstanz ein Replikrecht zu gewähren. Weiter sei dem Beschwerdeführer die unentgeltliche Rechtspflege zu gewähren und es sei auf die Erhebung eines Kostenvorschusses zu verzichten. Zudem sei der Beschwerde die aufschiebende Wirkung zu gewähren oder es sei E-722/2015 Seite 3 dem Beschwerdeführer per vorsorgliche Massnahme der Aufenthalt in der Schweiz bis zum Abschluss des Beschwerdeverfahrens zu gestatten. Die kantonale Migrationsbehörde sei unverzüglich anzuweisen, von Vollzugs- handlungen hinsichtlich der Wegweisung abzusehen. F. Die Akten der Vorinstanz sind am 9. Februar 2015 beim Bundesverwal- tungsgericht eingetroffen. Am 10. Februar 2015 beantragte der Beschwer- deführer per Telefax eine superprovisorische Verfügung. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. Gemäss Art. 31 VGG ist das Bundesverwaltungsgericht zur Beurteilung von Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG zuständig und entscheidet auf dem Gebiet des Asyls in der Regel – wie auch vorliegend – endgültig (Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG; Art. 105 AsylG). Die Zulässigkeit der Beschwerde setzt neben der Zuständigkeit ein taugliches Anfechtungsob- jekt, einen zulässigen Anfechtungsgrund, die Anfechtungsbefugnis des Be- schwerdeführers sowie die frist- und formgerechte Anfechtung mittels Be- schwerde voraus. Da der Beschwerdeführer sich sowohl "gegen die Verfü- gung vom 20. Januar 2015" (prinzipaliter) als auch gegen den Nichterlass einer anfechtbaren Verfügung (eventualiter) richtet, sind die Beschwerde- voraussetzungen getrennt zu prüfen. 2. 2.1 Der Beschwerdeführer macht mit dem Hauptantrag geltend, beim vor- instanzlichen Schreiben vom 20. Januar 2014 handle es sich um eine Ver- fügung. Die Vorinstanz habe damit eine andere Rechtsansicht bezüglich der Überstellungsfrist von Art. 29 Abs. 1 Dublin -III-VO bekundet. Es liege eine negative Verfügung mit materiellen Begründung vor. 2.2 Als Verfügungen im Sinne von Art. 5 Abs. 1 VwVG gelten hoheitliche, auf Rechtswirkung ausgerichtete und verbindliche Anordnungen einer Be- hörden im Einzelfall, die sich auf öffentliches Recht des B undes stützen und die die Begründung, Änderung oder Aufhebung von Rechten oder Pflichten (Ziff. a), die Feststellung des Bestehens, Nichtbestehens oder Umfanges von Rechten oder Pflichten (Ziff. b) oder die Abweisung von Be- gehren auf Begründung, Änderung, Aufhebung oder Feststellung von E-722/2015 Seite 4 Rechten oder Pflichten, oder Nichteintreten auf solche Begehren (Ziff. c) zum Gegenstand haben. Verfügungen sind den Parteien schriftlich zu er- öffnen (Art. 34 Abs. 1 VwVG). Sodann sind sie, auch wenn sie in Briefform ergehen, als solche zu bezeichnen, zu begründen und mit einer Rechts- mittelbelehrung zu versehen (Art. 35 Abs. 1 VwVG). Bei Unklarheiten über den Verfügungscharakter eines Schreibens ist nicht massgebend, ob die Verwaltungshandlung den gesetzlichen Formvorschrifte n entspricht, son- dern ob die Strukturmerkmale einer Verfügung vorhanden sind ( TSCHAN- NEN/ZIMMERLI/MÜLLER, Allgemeines Verwaltungsrecht, 4. Aufl. 2014, § 29 Rz. 3). 2.3 Das Schreiben vom 20. Januar 2015 stammt von einer Behörde des Bundes und bezieht sich auf das Asylverfahren des Beschwerdeführers. Es handelt sich um eine Antwort auf das Schreiben der Rechtsvertreterin vom 6. Januar 2015 , mit dem sie die Behörde um Feststellung ersucht , dass die Zuständigkeit für das Asylgesuch aufgrund Fristablauf auf die Schweiz übergegangen sei . Das Schreiben beinhaltet jedoch keine kon- krete Anordnung. Mithin werden keine Rechte und Pflichten begründet, ge- ändert oder aufgehoben. Auch wird weder das Bestehen, N ichtbestehen oder der Umfang von Rechten oder Pflichten festgestel lt. Darüber hinaus enthält es auch keine Rechtsmittelbelehrung. Im Schreiben wird lediglich informativ darauf verwiesen, dass das Asylverfahren des Beschwerdefüh- rers rechtskräftig abgeschlossen und die Wegweisung weite rhin vollzieh- bar sei. Damit erfüllt das Schreiben vom 20. Januar 2015 die erforderlichen Strukturmerkmale einer Verfügung im Sinne von Art. 5 VwVG nicht. Es fehlt bereits an einem tauglichen Anfechtungsobjekt, weshalb die ü brigen Be- schwerdevoraussetzungen nicht mehr zu prüfen sind. 2.4 Auf die Beschwerde ist im Hauptantrag demnach mangels anfechtba- rer Verfügung nicht einzutreten. 3. 3.1 Der Beschwerdeführer macht mit dem Eventualantrag geltend, die Vo- rinstanz wäre zum Erlass einer anfechtbaren Verfügung verpflichtet gewe- sen. Er habe ein besonderes schutzwürdiges Interesse an der Feststellung daran, dass die Zuständigkeit zur Durchführung eines materiellen Asylver- fahrens auf die Schweiz übergegangen sei. Indem die Vorinstanz keine Verfügung erlassen habe, liege eine Rechtsverweigerung vor. E-722/2015 Seite 5 3.2 Nach Art. 46a VwVG kann gegen das unrechtmässige Verweigern oder Verzögern einer anfechtbaren Verfügung Beschwerde geführt werden. Mit Rechtsverweigerungsbeschwerde wird der Nichterlass einer anfechtbaren Verfügung beanstandet, woraus sich zugleich ergibt, dass ein taugliches Anfechtungsobjekt (Nichterlass) vorliegt und ein zulässiger Anfechtungs- grund (Rechtsverweigerung) gegeben ist. Wegen Rechtsverweigerung kann grundsätzlich – unter Vorbehalt von Treu und Glauben – jederzeit Be- schwerde geführt werden (Art. 50 Abs. 2 VwVG). Die vorliegende Be- schwerde wurde frist- und auch formgerecht erhoben (Art. 52 VwVG). Die Beschwerdelegitimation setzt sodann allgemein ein schutzwü rdiges Inte- resse voraus (Art. 48 Abs. 1 Bst. c VwVG) . Spezielle Voraussetzung der Rechtsverweigerungsbeschwerde ist, dass ausdrücklich ein Begehren auf Erlass einer Verfügung gestellt wurde, ein Anspruch auf Erlass einer Ver- fügung besteht und nicht bereits eine Verfügung erlassen wurde. Hat die Verwaltung bereits einen Entscheid erlassen, der beim Bundesverwal- tungsgericht angefochten werden kann, kann grundsätzlich keine formelle Rechtsverweigerung vorliegen (BVGE 2008/15 E. 3.2 mit Hinweisen). 3.3 Der Beschwerdeführer hat sich zwar vor Vorinstanz erneut als Partei konstituiert und um "Feststellung [ersucht], dass die Zuständigkeit für sein Asylgesuch aufgrund Fristablauf auf die Schweiz übergegangen ist" (Be- schwerdeakten, act. 1 Beilage 2). Er hat aber kein ausdrückliches Begeh- ren auf Erlass einer Verfügung gestellt, wie das die Rechtsprechung ver- langt. Ausserdem hat die Vorinstanz mit Verfügung vom 27. November 2014 über das Asylgesuch des Beschwerdeführers bereits einen Entscheid getroffen, der unangefochten in Rechtskraft erwachsen ist. Von einer for- mellen Rechtsverweigerung kann deshalb von vornherein keine Rede sein. Schliesslich ist darauf hinzuweisen, dass ein Feststellungbegehren im Sinne von Art. 25 VwVG nur zulässig ist, wenn die Partei ein rechtliches oder tatsächliches Interesse an der sofortigen Feststellung ihres Rechtes hat, dem keine erheblichen öffentlichen oder privaten Interessen entgegen- stehen, und wenn dieses schutzwürdige Interesse nicht durch eine rechts- gestaltende Verfügung gewahrt werden kann (BGE 114 V 201 E. 2 S. 203). Mit anderen Worten muss die Rechtsstellung der Partei ungewiss, die Un- gewissheit unzumutbar und es muss unmöglich sein, das schutzwürdige Interesse nicht ebenso gut mit einem Begehren auf Leistung oder Gestal- tung zu wahren (vgl. ISABELLE HÄNER, in: VwVG, Praxiskommentar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren, Waldmann/Weissenberger [Hrsg.], 2009, Art. 25 N. 16 ff.). Die Rechtsstellung des Beschwerdeführers ist nach dem rechtskräftigen Entscheid nicht mehr ungewiss. Er hätte ein E-722/2015 Seite 6 Wiedererwägungsgesuch stellen müssen, wenn er der Meinung ist, die Zu- ständigkeit sei aufgrund eines nachträglichen Fristablaufs von Italien wie- der auf die Schweiz übergegangen. Das hat er nicht getan. Die Vorinstanz war jedenfalls nicht verpflichtet und es bestand für sie auch keine Veran- lassung, eine förmliche Feststellungsverfügung zu erlassen. 3.4 Auf die Beschwerde im Eventualantrag ist insoweit einzutreten, um festzustellen, dass keine formelle Rechtsverweigerung vorliegt. 4. Der Beschwerdeführer macht mit Subeventualantrag geltend, die Eingabe sei als Feststellungs- oder Wiedererwägungsgesuch an die Vorinstanz zu überweisen mit der Anweisung, auf das überwiesene Gesuch einzutreten. Dazu besteht kein Anlass. Das Bundesverwaltungsgericht überweist keine Begehren, die erstmals im gerichtlichen Verfahren gestellt werden, an die Vorinstanz. Nach dem Dispositionsgrundsatz ist es Sache der Partei, ob, wann und welches Verfahren sie vor der zuständigen Behörde einleiten will. Im Hinblick auf die verbleibende Möglichkeit, die Überstellung vor der Vorinstanz wieder in Frage zu stellen, ist immerhin Folgendes festzuhalten. Nach Art. 29 Abs. 1 Dublin-III-VO erfolgt die Überstellung spätestens inner- halb einer Frist von sechs Monaten nach der Annahme des Aufnahmege- suchs. Der Wortlaut der Bestimmung ist unzweideutig. Er lässt nicht im ge- ringsten Zweifel daran zu, dass vor der Annahme der Zuständigkeit durch den ersuchten Staat kein Fristenlauf einsetzen kann. Massgebend ist hier der 27. November 2014, als die italienischen Behörden ihre Zuständigkeit zur Durchführung des Asyl - und Wegweisungsverfahrens angenommen haben (SEM-Akten, act. 19/1). Entgegen der Ansicht des Beschwerdefüh- rers ändert daran ein Remonstrationsverfahren nichts (Art. 5 Durchfüh- rungsverordnung). Der Vorbehalt dieser Bestimmung betrifft erstens nicht die Überstellungs-, sondern die Antwortfrist (hier: Art. 22 Abs. 1 Dublin-III- VO: zwei Monate). Und zweitens wird angenommen, dass kein Zuständig- keitsübergang erfolgt, wenn der ersuchte Staat innert der Antwortfrist nicht reagiert ( FILZWIESER / SPRUNG, Das Europäische Asylzuständigkeitssys- tem, K4 zu Art. 5 Durchführungsverordnung, S. 287). Im Fall des Be- schwerdeführers hat Italien aber gerade reagiert und das Aufnahmegesuch am 27. November 2014 angenommen, womit der Fristenlauf für die Über- stellung einsetzte. 5. Die Beschwerde erweist sich zusammenfassend als offensichtlich unbe-E-722/2015 Seite 7 gründet, soweit überhaupt zulässig, und deshalb im Verfahren einzelrich- terlicher Zu ständigkeit mit Zustimmung eines zweiten Richter s (Art. 111 Bst. e AsylG) ohne Weiterungen und mit summarischer Begründung (Art. 111a Abs. 1 und 2 AsylG) abzuweisen, soweit darauf eingetreten werden kann. 6. Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind die Kosten dem Beschwerdefüh- rer aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 VwVG) und auf insgesamt Fr. 600.– fest- zusetzen (Art. 1–3 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE], SR 173.320.2). Da sein Begehren als aussichtslos zu gelten hat, kann dem Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege nach Art. 65 Abs. 1 und 2 VwVG nicht stattgegeben werden. Die übrigen prozessualen Ge- suche (betreffend Replikrecht, aufschiebenden Wirkung, vorsorgliche Mas- snahme, Vollzugsstopp, superprovisorische Massnahme, Verzicht auf Er- hebung eines Prozess kostenvorschusses, usw.) sind mit dem vorliegen- den Urteil gegenstandlos geworden. (Dispositiv nächste Seite) E-722/2015 Seite 8 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf einzutreten ist. 2. Die Verfahrenskosten von Fr. 600.– werden dem Beschwerdeführer aufer- legt. Dieser Betrag ist innert 30 Tagen ab Versand des Urteils zugunsten der Gerichtskasse zu überweisen. 3. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die zuständige kantonale Behörde. Der Einzelrichter: Der Gerichtsschreiber: Daniel Willisegger Pascal Waldvogel Versand: