Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer Geschäfts-Nr.: SB210559-O/U/ad Mitwirkend: Oberrichter Dr. Bussmann, Präsident, Ersatzoberrichterin Dr. Bach- mann und Ersatzoberrichter lic. iur. Vesely sowie die Gerichtsschrei- berin MLaw Brülisauer Urteil vom 6. September 2022 in Sachen A._____, Beschuldigter und Berufungskläger amtlich verteidigt durch Rechtsanwältin MLaw X._____ gegen Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat, Anklägerin und Berufungsbeklagte betreffend Angriff Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Zürich, 10. Abteilung - Ein- zelgericht, vom 7. September 2021 (GG210154) - 2 - Anklage: Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom 29. April 2021 (Urk. 30) ist diesem Urteil beigeheftet. Urteil der Vorinstanz: (Urk. 48 S. 27 f.) 1. Der Beschuldigte ist schuldig des Angriffs im Sinne von Art. 134 StGB. 2. Der Beschuldigte wird bestraft mit einer Freiheitsstrafe von 6 Monaten, wo- von bis und mit heute 10 Tage durch Haft erstanden sind. 3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt. 4. Die folgenden sichergestellten Gegenstände • Kapuzenpullover mit weissem Emblem (Asservat-Nr. A012'202'312) • Paar Turnschuhe, Farbe Weiss (Asservat-Nr. A012'202'323) aufbewahrt bei der Stadtpolizei Zürich, EA-LO-GE (G-Nr. 74287095), wer- den dem Beschuldigten auf erstes Verlangen herausgegeben. Werden die Gegenstände vom Beschuldigten oder einer durch ihn bevoll- mächtigten Person nicht innert 60 Tagen nach Eintritt der Rechtskraft dieses Urteils herausverlangt, werden diese der Lagerbehörde zur gutscheinenden Verwendung überlassen. 5. Rechtsanwältin MLaw X._____ wird für ihre Aufwendungen als amtliche Ver- teidigerin des Beschuldigten aus der Gerichtskasse mit total Fr. 15'366.– (inkl. Barauslagen und MwSt.) entschädigt. - 3 - 6. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf Fr. 2'100.– ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 2'100.– Gebühr für das Vorverfahren Fr. 600.– Kosten Entsiegelungsverfahrens Nr. GM190075-L Fr. 15'366.– amtliche Verteidigung Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehalten. 7. Die Kosten dieses Verfahrens, mit Ausnahme derjenigen der amtlichen Ver- teidigung und derjenigen des Entsiegelungsverfahrens Nr. GM190075-L, werden dem Beschuldigten auferlegt. 8. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden auf die Gerichtskasse ge- nommen. Vorbehalten bleibt eine Nachforderung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO. 9. Die Kosten des Entsiegelungsverfahrens Nr. GM190075-L vor dem Zwangsmassnahmengericht Zürich werden auf die Gerichtskasse genom- men. Berufungsanträge a) Der Verteidigung des Beschuldigten: (Urk. 61 S. 2 f.) 1. Der Beschuldigte sei von Schuld und Strafe vollumfänglich freizuspre- chen. 2. Dem Beschuldigten sei in Anwendung von Art. 429 Abs. 1 lit. c StPO für die ungerechtfertigt erstandene Haft von 10 Tagen eine Genugtu- ung in der Höhe von Fr. 2'000.–, zuzüglich 5 % Zins ab 18. Januar 2019 auszurichten. - 4 - 3. Die sichergestellten Gegenstände, Kapuzenpullover (Asservat Nr. A012'202'312) und die Turnschuhe (Asservat Nr. A012'202'323) seien dem Beschuldigten herauszugeben. 4. Die erkennungsdienstliche Erfassung und das DNA-Profil des Beschul- digten seien zu löschen und der Wangenschleimhautabstrich zu ver- nichten. 5. Eventualantrag: Der Beschuldigte sei des Raufhandels nach Art. 133 StGB schuldig zu sprechen und mit einer Geldstrafe von höchstens 30 Tagessätzen à Fr. 30.– zu bestrafen. Der Vollzug der Geldstrafe sei bedingt aufzuschieben, unter Ansetzung einer Probezeit von zwei Jah- ren. 6. Die Kosten des Untersuchungsverfahrens sowie des erstinstanzlichen Verfahrens seien vollumfänglich und definitiv auf die Staatskasse zu nehmen. 7. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt.) gemäss dem Ausgang des Verfahrens. Die Kosten der amtlichen Verteidigung seien unabhängig vom Ausgang des Verfahrens vom Staat zu tragen. b) Des Vertreters der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat: (Urk. 54) Verzicht auf Anschlussberufung und Stellung eines Antrages. __________________________________ Erwägungen: I. Prozessgeschichte Mit Urteil vom 7. September 2021 sprach die Vorinstanz den Beschuldigten des Angriffs i.S.v. Art. 134 StGB schuldig und bestrafte ihn mit einer Freiheitsstrafe - 5 - von 6 Monaten, unter Anrechnung von 10 Tagen Untersuchungshaft. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wurde aufgeschoben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt. Weiter regelte die Vorinstanz die Herausgabe von sichergestellten Gegenständen sowie die Kosten- und Entschädigungsfolgen (Urk. 48 S. 27 f.). Gegen dieses Urteil liess der Beschuldigte mit Eingabe desselben Tages Ber u- fung anmelden (Urk. 43) und mit Eingabe vom 10. November 2021 fristgerecht die Berufung erklären (vgl. Urk. 50, Urk. 47/2). Die Staatsanwaltschaft verzichtete mit Eingabe vom 3. Dezember 2021 auf A n- schlussberufung und erklärte, auf die Stellung ei nes Antrags zu verzichten (Urk. 54). Zur Berufungsverhandlung vom 6. September 2022 erschienen der Beschuldigte in Begleitung seiner amtlichen Verteidigerin, Rechtsanwältin MLaw X._____, s o- wie der im Parallelverfahren SB210560 Beschuldigte B._____ in Begleitung se i- nes amtlichen Verteidigers, Fürsprecher Y._____. Das vorliegende Verfahren wurde gemeinsam mit dem Verfahren SB210560 verhandelt (Prot. II S. 3). II. Prozessuales 1. Umfang der Berufung In der Berufungsschrift ist anzugeben, welche Abänderungen des erstinstanzl i- chen Urteils verlangt werden (Art. 399 Abs. 3 lit . b StPO). Gemäss Art. 402 StPO hat die Berufung im Umfang der Anfechtung aufschiebende Wirkung. Der Beschuldigte beantragt einen vollumfänglichen Freispruch. Unangefochten und damit in Rechtskraft erwachsen ist die Regelung über die Herausgabe der s i- chergestellten Gegenstände (Disp. -Ziff. 4), die Fes tsetzung der Entschädigung der amtlichen Verteidigung (Disp.-Ziff. 5) sowie die gerichtliche Kostenfestsetzung (Disp.-Ziff. 6) und die Übernahme der Kosten des Entsiegelungsverfahrens GM190075-L auf die Gerichtskasse (Disp. -Ziff. 9), was vorab mittels Beschluss festzustellen ist. - 6 - 2. Verwertbarkeit der Videoaufzeichnung Am tt. Oktober 2018 fand in Zürich ein Fussballspiel zwischen den Fussballclubs C._____ und D._____ statt. In derselben Nacht, am 26. Oktober 2018 um ca. 01.00 Uhr morgens, kam es an der …- Strasse in Zürich zu einer Auseinanderset- zung zwischen einer Gruppe " C._____"-Fans und einer Gruppe " D._____"-Fans. Das Geschehen wurde von der Videokamera des Hotels " E._____" aufgezeich- net. Weitere Aufnahmen erfolgten durch eine Zylinderkamera vor dem F._____ (Urk. 16). Die Verteidigung hält im Rahmen der Berufung wie schon vor Vor instanz dafür, das Video des Hotels E._____ sei unverwertbar. Es handle sich um die Aufnahme einer Privatperson und sei rechtswidrig erlangt worden. Es stelle eine Persönlic h- keitsverletzung im Sinne von Art. 12 Abs. 2 lit. a DSG dar (vgl. Urk. 40 S. 4 ff.; Urk. 61 S. 5 ff.). Die Vorinstanz hat die gesetzlichen Grundlagen zur Verwertbarkeit der Videoauf- zeichnung zutreffend dargelegt. Zur Vermeidung unnötiger Wiederholungen kann auf ihre Erwägungen verwiesen werden (Urk. 48 S. 8 ff., Art. 82 Abs. 4 StPO). Die nachfolgenden Erwägungen verstehen sich als Hervorhebungen und Präzisierun- gen: Gemäss Art. 12 Abs. 1 DSG darf, wer Personendaten bearbeitet, die Persönlic h- keit der betroffenen Person nicht widerrechtlich verletzen. Nach Abs. 1 von Art. 13 DSG ("Rechtfertigungsgründe") ist eine Verletzung der Persönlichkeit widerr echt- lich, wenn sie nicht durch Einwilligung des Verletzten, durch ein überwiegendes privates oder öffentliches Interesse oder durch Gesetz gerechtfertigt ist (Art. 13 Abs. 1 DSG). Neben dem Interesse des Datenbearbeiters können dabei auch I n- teressen Dritter oder sogar der betroffenen Personen selbst die Datenbearbeitung unter Umständen rechtfertigen. Grundsätzlich kann jedes schützenswerte Interes- se, d.h. jedes Interesse von allgemein anerkanntem Wert, berücksichtigt werden (BGE 138 II 346 E. 10.3 S. 364 mit Hinweisen). Die Prüfung, ob ein Rechtfert i- gungsgrund für einen Eingriff in die Persönlichkeit srechte vorliegt, ist anhand der konkreten Umstände des Einzelfalls vorzunehmen und setzt eine Abwägung aller - 7 - betroffenen Interessen voraus (vgl. BGE 138 II 346 E. 9.2). Die Interessenabw ä- gung beruht auf gerichtlichem Ermessen (Art. 4 ZGB; BGE 136 III 410 E. 2.2.3 S. 413; BGE 129 III 529 E. 3.1 S. 531). Eine Videoüberwachung im Eingangsbereich eines anonymen Wohnblocks, in dem gegebenenfalls gar ein Risiko von Übergriffen besteht, kann durchaus ange- zeigt und für alle betroffenen Personen zumutbar sein, während dies in einem kleinen Mehrfamilienhaus, wo sich die Nachbarn kennen, normalerweise nicht der Fall sein dürfte (BGE 142 III 263 E. 2.2.2). Die vorliegende Überwachung erfolgte im Eingangsbereich eines Hotels. Die H o- telgäste kennen sich in der Regel nicht bzw. es besteht eine Anonymität ve r- gleichbar mit einem anonymen Wohnblock. Eine systematische Erhebung des Verhaltens von Bewohnern ist nicht möglich, da diese sich als Hotelgäste kaum genug lange im Hotel aufhalten, um eine systematische Erhebung ihres Verhal- tens überhaupt zu ermöglichen. Der Beschuldigte resp. dessen Verteidigung st ö- ren sich denn auch nicht an der Aufnahme im Eingangsbereich, sondern dass z u- sätzlich auch Autos, Velos und Fussgänger auf der …- Strasse permanent gefilmt würden, was die Aufnahme widerrechtlich mache (Urk. 40 S. 6 ; vgl. auch Urk. 61 S. 7 f.). Diesbe züglich ist aber festzuhalten, dass sich der Vorfall im Eingangsbe- reich des Hotels ereignete, mithin in jenem Bereich, der grundsätzlich ohnehin ge- filmt werden durfte. Soweit die Vorinstanz erwog, mangels anderer Hinweise sei zu Gunsten des B e- schuldigten davon auszugehen, dass die Videoüberwachung für ihn nicht erkenn- bar gewesen sei , weshalb die Videoüberwachung rechtswidrig gewesen sei (Urk. 48 S. 9), wendet sie die Unschuldsvermutung i.S.v. Art. 10 Abs. 3 StPO nicht korrekt an. Gemäss Art. 10 Abs. 3 StPO hat das Gericht von der für die beschuldigte Person günstigeren Sachlage auszugehen, wenn unüberwindliche Zweifel an der Erfül- lung der tatsächlichen Voraussetzungen der angeklagten Tat bestehen. Die Frage der Rechtmässigkeit bzw. Verwertbarkeit von Beweismitteln i st jedoch keine tat- sächliche Voraussetzung, sondern eine rechtliche Voraussetzung. Aus der U n-- 8 - schuldsvermutung folgt kein Grundsatz, wonach im Zweifel die Unverwertbarkeit eines Beweismittels anzunehmen ist. Wenn eine beschuldigte Person eine sie entlastende Behauptung aufstellt, ohne dass sie diese wenigstens in einem Mindestmass glaubhaft machen kann, findet der Grundsatz in «dubio pro reo» keine Anwendung. Es tritt nämlich insoweit eine Beweislastumkehr ein, als nicht jede aus der Luft gegriffene Schutzbehauptung von der Anklagebehörde durch hieb- und stichfesten Beweis widerlegt werden muss. Ein solcher Beweis ist nur dann zu verlangen, wenn gewisse Anhaltspunkte wie konkrete Indizien oder eine natürliche Vermutung für die Richtigkeit der B e- hauptung sprechen bzw. diese zumindest als zweifelhaft erscheinen lassen, oder wenn der Beschuldigte sie sonst wie glaubhaft macht (vgl. Urteil des Obergerichts Zürich SB160176-O vom 20. September 2016, E. III/3.3). Die Behauptung der Verteidi gung, die Videoaufzei chnung erfolge "heimlich" (Urk. 40 S. 6; Urk. 61 S. 8) findet in den Akten keine Stütze. Bei dieser Behaup- tung handelt es sich auch nicht um eine tatsächliche Voraussetzung der ange- klagten Tat, sondern um eine glaubhaft zu machende Entlastungstatsache. Der Beschuldigte selbst machte dies jedoch nicht geltend, sondern verweigerte die Aussage (Urk. 3 - 5, Prot. I S. 8 ff.; Prot. II S. 12). Damit machte er die von der Verteidigung aufgestellte Behauptung nicht g laubhaft, wonach die Videoaufzeic h- nung für ihn nicht erkennbar gewesen sei. Es liegt auch kein Fall einer Dash-Cam vor, bei welchen das Bundesgericht davon ausgeht, dass die Erstellung von V i- deoaufnahmen aus einem Fahrzeug heraus für andere Verkehrsteilnehmer nicht ohne Weiteres erkennbar ist (Urteil des Bundesgerichts 6B_1188/2018 vom 26. September 2019, E. 3.2). Vielmehr liegt eine offenbar fest installierte Anlage vor, welche in der Regel erkennbar ist. Es besteht keine natürliche Vermutung dafür, dass Überwachungskameras gesetzeswidrig angebracht wurden bzw. die Über- wachung nicht erkennbar ist. Zudem lag der Fokus der Aufnahme auf dem Ei n- gangsbereich des Hotels und erfasste nur beschränkt einen Teil des Trottoirs und der …-Strasse. Selbst wenn die Sicherstellung erst am 6. November 2018 erfolgt wäre, wäre die Aufbewahrung der Aufnahme für die Dauer von knapp 2 Wochen nicht unverhältnismässig lange bzw. unrechtmässig. - 9 - Vorliegend kann offengelassen werden, ob die Aufzeichnung gegen das DSG verstösst. Selbst wenn davon ausgegangen würde, wäre sie zunächst nur persön- lichkeitsverletzend, aber noch nicht rechtswidrig. Widerrechtlich wird die Pers ön- lichkeitsverletzung erst, wenn kein Rechtfertigungsgrund - namentlich ein über- wiegendes öffentliches oder privates Interesse - vorliegt. Bei der Frage, ob ein Rechtfertigungsgrund gemäss Art. 13 Abs. 1 DSG vorliegt, ist eine Abwägung zwischen den Interes sen des Datenbearbeiters und denjenigen der verletzten Person vorzunehmen. Bei der Frage der strafprozessualen Verwertbarkeit eines Beweismittels sind hingegen der Strafanspruch des Staates und der Anspruch der beschuldigten Person auf ein faires Verfahren in erster Linie entscheidend; die In- teressen des privaten Datenbearbeiters treten dabei zurück (Urteil des Bundesge- richts 6B_1188/2018 vom 26. September 2019, E. 3 mit Hinweisen, zur Publikat i- on vorgesehen). Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung ist die Verwertbarkeit unrecht- mässig erlangter Beweismittel verfassungsrechtlich nicht in jedem Fall ausge- schlossen, sondern lediglich dem Grundsatz nach. Massgebend sind die Schwere des Delikts und die Frage, ob das Beweismittel an sich zulässig und auch auf ge- setzmässigem Weg zu erlangen gewesen wäre. Es bedarf einer Güterabwägung zwischen dem öffentlichen Interesse an der Wahrheitsfindung und dem privaten Interesse der angeklagten Person, dass der fragliche Beweis unterbleibt . Beim Verwertungsverbot bleibt es namentlich, wenn bei der streitigen Untersuchungs- massnahme ein Rechtsgut verletzt wurde, das im konkreten Fall den Vorrang vor dem Interesse an der Durchsetzung des Strafrechts verdient (BGE 137 I 218 E. 2.3.4 m.w.H.). Bei der dem Beschul digten in der Anklage vorgeworfenen Angriff i.S.v. Art. 134 StGB handelt es sich um ein Verbrechen, das mit Freiheit sstrafe bis zu fünf Jah- ren bestraft wird. Bei einer abweichenden rechtlichen Würdigung und der Annah- me eines Raufhandels i.S.v. Art. 133 StGB liegt ein Vergehen vor, welches mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren bestraft wird. Entscheidend ist jedoch – wie die Verteidigung selbst erkennt (vgl. Urk. 40 S. 8 f.; Urk. 61 S. 7) – nicht das ange- drohte Strafmass, sondern die Schwere der konkreten Tat. Dabei kann auf Krite-- 10 - rien wie das geschützte Rechtsgut, das Ausmass dessen Gefährdung resp. Ver- letzung, die Vorgehensweise und die kriminelle Energie des Täters und das Tat- motiv abgestellt werden (vgl. Urteil des Bundesgerichts 6B_1468/2019 vom 1. September 2020, E. 1.4.2 m.w.H.). Dem Beschuldigten wird vorgeworfen, sich an einem tätlichen Übergriff beteiligt und einem der Geschädigten einen Fusstritt versetzt zu haben. Sodann habe er einen der Geschädigten von hinten am Kragen gepackt und ihn herumgeschleu- dert, während ein Teil seiner Kollegen auf den Geschädigten eingeschlagen habe (Urk. 30 S. 3). Einem der D._____- Fans sei gewaltsam der Clubschal vom Hals gerissen wor- den, worauf es zu einer Rangelei gekommen sei, als ein Kollege des Beraubten den Schal habe zurückholen wollen. Plötzlich seien weitere C._____- Fans über die Strasse gerannt und hätten gemeinsam mit Faustschlägen und Tritten auf die D._____-Fans eingeschlagen, wobei einer der C._____- Fans aus vollem Lauf mit einem Fuss-Kick gegen den Kopf eines a uf dem Boden sitzenden D._____s ge- treten habe, wodurch dieser sich eine Schädelprellung und diverse Prellungen am Körper zugezogen habe (Urk. 30 S. 2 f.; vgl. Urk. 17/1). Bei diesem konkreten Vorwurf – auch wenn in Abweichung von der Anklageschrift und der Vorinstanz nicht von einem Angriff , sondern von einem Raufhandel aus- zugehen ist (vgl. nachstehend Erw. IV.) – bzw. der aktiven Beteiligung daran han- delt es sich um eine schwere Straftat. Das geschützte Rechtsgut Leib und Leben ist das höchste aller Rechtsgüter. Für die Bewertung der Schwere der Tat sind die Umstände und nicht bloss das isolierte Verhalten des Beschuldigten zu berüc k- sichtigen (vgl. Urteil des Bundesgerichts 1B_1468/2019 vom 1. September 2020, E. 1.4.4). Es wurden gemäss Anklage mehrere Pers onen angegriffen und dabei verletzt. Der Tritt aus vollen Lauf gegen den Kopf einer anderen Person kann zu sehr schweren Verletzungen führen. Die in der Anklageschrift beschriebene Vor- gehensweise ist brutal, zumal die Gruppe des Beschuldi gten mehrere Personen umfasste, welche die Konfrontation mit der gegnerischen Fangruppe suchte . Die- se gingen laut Anklage gemeinsam gewalttätig gegen die gegnerische Gruppe vor, wobei die Verletzung eines Geschädigten im Spital genäht werden musste. - 11 - Die konkrete Beteiligung des Beschuldigten lässt sich denn erst abschliessend beurteilen, nachdem über die Verwertbarkeit der Videoaufnahmen entschieden wurde. Ein entlastendes Tat motiv scheint nicht vorzuliegen und wird vom B e- schuldigten auch nicht geltend gemacht. Mit der Vorinstanz liegt daher eine sc hwere Straftat vor. Daran ändert der Ei n- wand der Verteidigung nichts (vgl. Urk. 40 S. 9; Urk. 61 S. 7), dass die Staatsan- waltschaft bei einem bis 5 Jahre Freiheitsstrafe reichenden St rafrahmen eine Freiheitsstrafe von 7 Monaten beant ragte (Urk. 30 S. 4) und die Vorinstanz eine solche von 6 Monaten aussprach (Urk. 48 S. 27 f. ). Zu berücksichtigen ist dabei, dass es sich beim Beschuldigten um einen bisher nicht vorbest raften Ersttäter handelt (Urk. 59), weshalb die beantragte bzw. ausgesprochene Strafe in diesem Kontext eher tief ausfiel. Zudem war zu berücksichtigen, dass sich seine Gruppi e- rung mit jener der gegnerischen Gruppierung einigte, gegenseitig Strafanträge zu- rückgezogen und eine Desinteresseerklärung abgegeben wurde (Urk. 28). Dies mag sich strafmindernd auswirken, ändert aber an der Schwere der Straftat als solcher nichts (vgl. Urteil des Bundesgerichts 1B_1468/2019 vom 1. September 2020, E. 1.4.4). Die Schwere der Straftat bemisst sich nicht an der letztlich auszu- fällenden Höhe der Strafe (vgl. Urteil 1B_1468/2019 des Bundesgerichts vom 1. September 2020, E. 1.4.4). So würde beispielsweise ein begangener Mord auch dann eine schwere Straftat bleiben, wenn zufolge stark verminderter Zu- rechnungsfähigkeit keine oder eine nur sehr geringe Strafe ausgefällt würde. Angesichts der Schwere der vorliegenden Tat bzw. des entsprechenden Vorwurfs fällt die Interessenabwägung zu Gunsten der Verwertung aus. Sodann verwies die Vorinstanz zu Recht auf den Umst and, dass die Polizei das Beweismittel auch auf rechtmässigem Wege hätte erlangen können (vgl. Urk. 48 S. 10 f.). Gemäss § 32 Abs. 1 PolG kann die Polizei zur Verhinderung und Erkennung von Verbrechen und Vergehen oder zur Gefahrenabwehr Personen und Sachen aus- serhalb des Geheim - oder Privatbereichs im Sinne von Art. 179 quater StGB offen oder verdeckt beobachten. Dabei kann gemäss Abs. 2 di eser Bestimmung ein/e - 12 - Polizeioffizier/in eine polizeiliche Observation mittels technischer Überwachungs- geräte anordnen, wenn die Verhinderung und Erkennung zukünftiger strafbarer Handlungen oder die Abwehr einer drohenden Gefahr sonst aussichtslos wäre oder unverhältnismässig erschwert würde. Die Polizei überwachte das Gebiet, weil sich das Hotel " F._____" als fester Tref f- punkt militanter Anhänger des C._____ etabliert habe und sich dort bereits meh- rere tätliche Übergriffe und Schlägereien ereignet hätten (Urk. 21 S. 1). Daher fand eine rechtmässige polizeiliche Observation genau jenes Bereichs statt, welchen unter anderem auch das Hotel E._____ filmte. Die Aufnahmen der von der Polizei installierten Zylinderkamera zeigen einen Ausschnitt des Gelän- des, der teilweise aus grösserer Distanz auch auf den Aufnahmen der Hotelkame- ra zu sehen ist. Die Fans des FC D._____ waren gerade Gäste dieses Hotels. Aus diesem Grunde kam es auch zur gefilmten Auseinandersetzung vor dem Ei n- gangsbereich. Dass sich der Vorfall gena u vor dem Hoteleingang, mithin aus- serhalb des Aufnahmebereichs der polizeilichen Kamera (Zylinderkamera) erei g- nete, lässt nur den Schluss zu, dass die von den Privaten erstellten Videoauf- zeichnungen auch von der Polizei hätten rechtmässig erlangt werden können. In- folgedessen wäre es der Polizei gestützt auf § 32 PolG grundsätzlich möglich ge- wesen, die von privater Seite durchgeführte Videoüberwachung selbst zu initii e- ren, denn nachträglich betrachtet wurde genau die Schnittstelle gefilmt, in welcher zu erwarten war, dass sich die Fans des FC D._____ und die Fans des C._____ begegnen würden. Wie erwähnt erwartete die Polizei dort auch tätliche Übergriffe und Schlägereien. Der Einwand der Verteidigung, der Eingang des Hotels sei "eben gerade nicht observiert w orden" und ein e entsprechende Kamerainstallation hätte eine ver- dachtslose "fishing expedition" dargestellt (Urk. 40 S. 8; vgl. auch Urk. 61 S. 6), verfängt daher nicht. Die Polizei hätte sowohl den von ihr ohnehin observierten Platz als auch den Hoteleingang angesichts der drohenden Zusammenstösse zwischen den Fans beider Fussbal lclubs observieren k önnen. Wie der aufge- nommene Vorfall zeigt, besteht ein Risiko von Übergriffen. - 13 - Zusammenfassend ist der konkret vorgeworfene Raufhandel als schwere Straftat zu qualifizieren. Das öffentliche Interesse an der Aufklärung dieser Tat ist höher als dasjenige des Beschuldigten an der rechtskonformen Erhebung resp. Unver- wertbarkeit der privaten Videoauf nahme. Insbesondere wurde nicht etwa der Ge- heim- oder Privatbereich des Beschuldigten gefilmt, sondern lediglich seine be- wusste Teilnahme am Raufhandel . Die aus den Videoaufnahme gewonnenen E r- kenntnisse dürfen zu Lasten des Beschuldigten verwendet werden. Diese Er- kenntnis steht im Übrigen in Übereinstimmung mit den Urteilen des Bezirksge- richts Zürich GB200091 und GG220040 sowie des Urteils des Obergerichts des Kantons Zürich, I. Strafkammer, SB210419, welche allesamt den identischen Vor- fall betreffen und die Verwertbarkeit der Videoaufnahme des H otels E._____ ebenfalls bejahten. 3. Verwertbarkeit der Zeugeneinvernahmen Mit der Berufung rügt der Beschuldigte wie schon vor V orinstanz, er sei mit den Zeugen des Vorfalls nicht konfrontiert worden. Ihm seien die Rechte, Einsicht in das Protokoll zu erhalt en und schriftliche Ergänzungsfragen stellen zu können, verwehrt worden. Daher seien diese Beweise nicht zu Lasten des Beschuldigten verwertbar (Urk. 40 S. 15 f.; Urk. 61 S. 9). Grundsätzlich ist es das Recht der beschuldigten Person, ihre prozessualen A n- träge erstmals an der Hauptverhandlung zu stellen. Gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung haben die Parteien aber (echte oder vermeintliche) formelle Mängel so früh wie möglich, d.h. bei erster Gelegenheit, geltend zu machen, und können diese Rügen nicht für das Rechtsmittelverfahren, im Falle eines für sie ungünstigen Ausgangs des Verfahrens, "aufsparen" (v gl. Urteil des Bundesge- richts 1C_542/2011 vom 3. Ok tober 2012, E. 4.1 m.w.H.). Sowohl die Praxis des Bundesgerichts als auch diejenige der Strassburger Rechtsprechungsorgane ver- langen grundsätzlich, dass der Beschuldigte oder sein Anwalt zur Wahrnehmung der Verteidigungsrechte rechtzeitig und in angemessener Weise aktiv wird. Wenn eine entsprechend zumutbare Intervention unterbleibt, kann gemäss der bundes- gerichtlichen Rechtsprechung nach Treu und Glauben sowie von Grundrechts wegen kein Tätigwerden der Strafjustizbehörden erwartet werden. Der Grundsatz - 14 - von Treu und Glauben erfasst auch das widersprüchliche Verhalten (venire contra factum proprium). Setz t sich jemand zu seinem früheren Verhalten in Wider- spruch, ist darin ein Verstoss gegen Treu und Glauben zu erblicken, wenn das frühere Verhalten ein schutzwürdiges Vertrauen begründet hat, das durch die neuen Handlungen enttäuscht würde. Wenn eine Partei mithin bereits im Unte r- suchungsverfahren Kenntnis von einem Beweismittel hatte und für sie erkennbar war, dass sich der Vorwurf gewichtig auf dieses Beweismittel stützt, hat sie z u- mindest bei anwaltlicher Vertretung selbst frühzeitig darauf zu bestehen, dass ihre Parteirechte gewahrt werden. Sie kann sich nicht auf die Justizförmigkeit des Ver- fahrens berufen. Die Partei riskiert, dass ihr Handeln als Verstoss gegen den Grundsatz von Treu und Glauben und das Verbot widersprüchlichen Verhaltens eingestuft wird, wenn sie die Parteirechte nicht frühzeitig geltend macht. Der anwaltlich vertretene Beschuldigte verlangte weder in der Untersuchung noch vor Vorinstanz oder im Berufungsverfahren die Konfrontation mit den Zeugen. Die Zeugeneinvernahmen sind nach dem Erwogenen daher verwertbar. Lediglich der Vollständigkeit halber ist indes zu bemerken, dass sich die Sachverhaltserstellung ohnehin nicht auf die Zeugeneinvernahmen stützt. 4. Verwertbarkeit des Berichts von Dr. G._____ vom 27. Oktober 2018 Im Rahmen der rechtshilfeweisen Einvernahme des Geschädigten H._____ reich- te dieser den Bericht von Dr. G._____, Klinik I._____, vom 27. Oktober 2018, zu den Akten (in Urk. 17/1). Die Verteidigung machte vor Vorinstanz geltend, dieser Bericht sei unverwertbar, weil ihre Teilnahmerechte an der Einvernahme nicht gewährt worden seien (Urk. 40 S. 15 i.V.m. Prot. I S. 19). Im Berufungsverfahren wird die Verwertbarkeit dieses Berichts seitens der Verteidigung nicht mehr bestritten (Urk. 61 e contr a- rio). Der Vollständigke it halber ist dennoch festzuhalten, dass es w ie erwähnt nicht notwendig ist, die Zeugeneinvernahmen zu r Sachverhaltserstellung beizuziehen, zumal der Beschuldigte in der Untersuchung und an der Berufungsverhandlung - 15 - die Konfrontation gar nie verlangt hat. Auch hat der Beschuldigte nie geltend ge- macht, Ergänzungsfragen betreffend den Arztbericht stellen zu wollen. Zudem besteht für ärztliche Berichte kein Anspruch auf Konfrontationseinvernahmen. Vielmehr sind diese der freien richterlichen Beweiswürdigung zugänglich. Es besteht daher kein Anlass, an der Verwertbarkeit des Arztberichtes von Dr. G._____ zu zweifeln, zumal der Beschuldigte dazu Stellung nehmen konnte (vgl. Prot. I S. 9). III. Sachverhalt Aufgrund der Videoaufzeichnung ist der angeklagte Sachverhalt ohne Weiteres erstellt. Der Beschuldigte wurde sowohl durch die Polizei als auch durch die Vor - instanz als jene Person identifiziert, deren Kopf auf dem Video rot umkreist ist (vgl. Urk. 1 S. 4, Urk. 48 S. 15). Auch das Berufungsgericht ist aufgrund der eige- nen Wahrnehmung der Ansicht, dass es sich beim Beschuldigten um jene Person auf dem Video handelt (vgl. auch Urk. 11 S. 6 oberes Bild). Zudem wurde die Kleidung des Beschuldigten sichergestellt, welche mit der auf dem Video zu sehenden Person mit dem rot umkreisten Kopf übereinstimm t. Und schliesslich erklärte der Beschuldigte selbst mit Erklärung vom 18. Januar 2019, er sei die markierte Person (Urk. 23/4 S. 2). Der Sachverhalt und die Täterschaft des Beschuldigten ist damit anklagegenü- gend erstellt. Präzisierend ist festzuhalten, dass auf dem Video nicht zu sehen ist, dass der Fusstritt den Geschädigten traf, sondern nur, dass dieser gegen den Geschädigten ausgeführt wurde. Im Übrigen ist der Sachverhalt auch nicht bestrit- ten. IV. Rechtliche Würdigung Die Vorinstanz würdigte das Verhalten des Beschuldigten als Angriff i.S.v. Art. 134 StGB (Urk. 48 S. 20 ff.). - 16 - Die Verteidigung stellte anlässlich der Berufungsverhandlung den Eventualantrag, es liege lediglich ein Raufhandel vor (Urk. 61 S. 2 f. und 11 ff.) und führte wie be- reits vor Vorinstanz aus, es liege ein Raufhandel vor, an welchem sich auch die D._____-Fans beteiligt bzw. die diesen sogar angezettelt hätten ( Urk. 40 S. 17 ff.; Urk. 61 S. 11 ff.). Die Vorinstanz hat die rechtlichen Grundlagen des Angriffs im Sinne von Art. 134 StGB und des Raufhandels im Sinne von Art. 133 StGB korrekt dargelegt (Urk. 48 S. 17 f.). Diese zutreffenden Erwägungen können übernommen werden. Rekapitulierend und teilweise ergänzend ist Folgendes (nochmals) festzuhalten: Wer sich an einem Raufhandel beteiligt, der den Tod oder die Körperverletzung eines Menschen zur Folge hat, wird mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren oder Geldstrafe bestraft (Art. 133 Abs. 1 StGB). Nicht strafbar ist, wer ausschliesslich abwehrt oder die Streitenden scheidet (Art. 133 Abs. 2 StGB). Raufhandel ist die tätliche, wechselseitige Auseinandersetzung zwischen mindestens drei Personen. Die Beteiligung muss eine aktive sein; das passive Einstecken von Schlägen genügt nicht. Wenn mindestens zwei Personen auf eine dritte Person einschl a- gen, die passiv die Schläge einsteckt, ohne sich aktiv tätlich zu wehren, kann ne- ben allfälligen Körperverletzungsdelikten nicht Raufhandel, sondern allenfalls A n- griff vorliegen. Wer aber tätlich ausschliesslich abwehrt oder die Streitenden scheidet, beteiligt sich an einem Raufhandel, weil er tätlich ist, doch ist er ge- mäss Art. 133 Abs. 2 StGB nicht strafbar, da er ausschliesslich abwehrt oder die Streitenden scheidet. Das tätliche Verhalten kann nicht nur in Schlägen bestehen, sondern beispielsweise auch in Würgen, Stossen, Ringen, Messerstechen, B e- werfen mit Gegenständen oder gar Schiessen (Urteil des Bundesgerichts 6B_1056/2015 vom 4. Dezember 2015, E. 4.1. m.w.H.). Im Sinne einer objektiven Strafbarkeitsbedingung ist weiter vorausgesetzt, dass der Raufhandel zum Tod oder zur körperlichen Schädigung im Mindestumfang von Art. 123 S tGB eines Teilnehmers oder eines Dritten führt (BGE 141 IV 45 E. 2.3.2; Urteil des Bundes- gerichts 6B_889/2019 vom 6. November 2019, E. 1.6). Strafbar wird der Teilneh- mer – im Falle einer Einheit des Tatgeschehens – auch dann, wenn er vor Eintritt dieser Bedingung aus dem Kampf ausscheidet. Nach dieser Rechtsprechung ge-- 17 - nügt es überdies, wenn die Bedingung erst nach Beendigung des Raufhandels eintritt, sofern das Tatgeschehen in sachlicher, räumlicher und zeitlicher Hinsicht eine Einheit bildet. Zwar bedarf e s eines Kausalzusammenhangs zwischen dem Kampf und dem Eintritt der Bedingung, nicht aber zwischen dieser und dem Ver- halten eines einzelnen Beteiligten (BGE 139 IV 168). In subjektiver Hinsicht ver- langt Raufhandel, dass der Täter mit der Beteiligung von mehr als zwei Personen an der tätlichen Auseinandersetzung einverstanden ist (BGE 106 IV 246 E. 3b S. 251). Die objektive Strafbarkeitsbedingung muss vom Vorsatz nicht erfasst sein (D ONATSCH, in: Donatsch/Heimgartner/Isenring/Weder [Hrsg.], StGB Kommentar, 21. Aufl., Zürich 2022, Art. 133 N 6). Die Darstellung der Verteidigung, die D._____- Fans hätten die Auseinanderset- zung provoziert, ist aktenwidrig. Aus dem Video ist ohne Weiteres ersichtlich, wie ein C._____-Fan auf die D._____ zusteuert und sie anspricht . Dann wird dem Geschädigten J._____ von einem C._____- Fan mit Mütze der Schal weggezerrt. Von einem "Zupfen am Schal", wie es die Verteidigung darstellt (Urk. 40 S. 17), kann keine Rede sein. Vielmehr entwendet der Schaldieb den Schal zuerst mit der rechten Hand und dann mit beiden Händen, worauf er noch aus dieser Bew e- gung mit offener Hand in das Gesicht des Geschädigten H._____ schlägt (Zeit- stempel 01:05:40). Aktenwidrig ist somit auch die weitere Behauptung der Verte i- digung, der Geschädigte H._____ habe zum ersten Schlag ausgeholt (Urk. 40 S. 18; vgl. auch Urk. 61 S. 13 ). Insgesamt erhellt aus dem Video, dass die D._____ die Auseinandersetzung nicht von sich aus gesucht haben, sondern von C._____ Seite her provoziert wurden. Indes reagierte der Geschädigte H._____ darauf, indem er einen C._____- Fan von sich wegstiess und diesem mehrere Schläge und Fusstritte verpasste (Zeitstempel ab 01:50:44 und ab 01:50:58). Auch wenn diese Handlungen in erster Linie wohl als Notwehrhilfe und später als Abwehrhandlungen i.S.v. Art. 133 Abs. 2 StGB zu würdigen sind und die C._____-Fans im weiteren Verlauf deutlich die Übermacht über das Geschehen hatten, verhielt sich der Geschädigte H._____ mindestens zu jenen Zeitpunkten aktiv tätlich, übte mit anderen Worten Gegenwehr, womit für eine kurze Zeit von beiden Seiten Schläge ausgeteilt wurden und eine wechselseitige tätliche Ausei- nandersetzung von mindestens drei Personen – mindestens eine Person auf Sei-- 18 - ten der D._____-Fans und mehrere Personen auf Seiten der C._____-Fans – vor- lag. Da es sich beim vorliegend zu beurteilenden Raufhandel um ein ganzheitl i- ches Geschehen handelt, welches nicht in einzelne Phasen zu unterteilen ist, sondern in sachlicher, räumlicher und zeitlicher Hinsicht eine Einheit bildet, schei- det ein Angriff i.S.v. Art. 134 StGB seitens der C_____-Fans bzw. des Beschuldig- ten im Lichte der zitierten bundesgerichtlichen Rechtsprechung aus, vielmehr liegt ein Raufhandel i.S.v. Art. 133 StGB vor. Im Übrigen ist auch in subjektiver Hi n- sicht nicht von einem Angriff, sondern von einem Raufhandel auszugehen, da im Zeitpunkt, als der Beschuldigte begann, die Strassenseite zu wechseln, eine wechselseitige Auseinandersetzung vorlag (Zeitstempel 01:05: 48) und ents pre- chend davon auszugehen ist, dass bei ihm kein Vorsatz zur Teilnahme an einem Angriff bestand. In Bezug auf die Person des Beschuldigten ist festzuhalten, dass dessen Tatbei- trag nicht nur die grundsätzliche Beteiligung am Raufhandel war, sondern auch ein eigenes tätliches Vorgehen gegen den Geschädigten K_____ vorlag, in des- sen Richtung er trat (Zeitstempel 01:06:04) und das Festhalten bzw. Zurückrei s- sen des Geschädigten in die Gruppe der C_____ Fans bzw. das Hindern an des- sen Flucht (01:06:11). Der Geschädigte H._____ erlitt eine Schädelprellung, welche gemäss ärztlichem Behandlungsbericht mittels Analgesie, mithin Schmerzlinderung, therapiert wer- den musste ( Urk. 17/1). Die objektive Strafbarkeitsbedingung der einfachen Kör- perverletzung i.S.v. Art. 123 StGB ist damit erfüllt. Daran ändert der Rückzug des Strafantrags nichts. Am tätlichen Vorgehen der gewaltbereiten C_____- Fans, welches offenkundig mehr als zwei Personen involvierte und nach dem Erwogenen als Raufhandel i.S.v. Art. 133 StGB zu werten ist, schloss sich der Beschuldigte bewusst und ge- wollt an. Es wäre ihm unbenommen geblieben, auf der anderen Strassenseite zu bleiben, so wie es viele C_____-Fans gemacht haben, oder sich im Minimum nicht tätlich an der Auseinandersetzung zu beteiligen. Damit ist erstellt, dass der Beschuldigte vorsätzlich am Raufhandel teilgenommen hat. - 19 - Rechtfertigungsgründe wurden nicht geltend gemacht. Zusammenfassend ist der Beschuldigte entgegen der Vorinstanz nicht des A n- griffs i.S.v. Art. 134 StGB, sondern des Raufhande ls i.S.v. Art. 133 StGB schuldig zu sprechen. V. Strafzumessung 1. Rechtliches Der Raufhandel i.S.v. Art. 133 StGB wird mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren oder Geldstrafe bestraft, mithin ist die Strafe innerhalb des Strafrahmens von mindestens drei Tagen Freiheitsstrafe bzw. drei Tagessätzen Geldstrafe (Art. 40 Abs. 1 StGB; Art. 34 Abs. 1 StGB) bis maximal drei Jahren Freiheitsstrafe zu b e- messen. Die Vorinstanz hat die theoretischen Strafzumessungsregeln im Übrigen korrekt dargetan. Auf diese Erwägungen k ann vorab zur Vermeidung unnötiger Wiederholungen verwiesen werden (Urk. 38 S. 24 ff.). 2. Tatschwere Zur objektiven Tatschwere ist festzuhalten, dass sich der Beschuldigte einem be- reits im Gange befindlichen Raufhandel zwischen den C_____- Fans und den D._____-Fans anschloss. Er unterstützte den Raufhandel und beteiligte sich selbst daran, wobei er in Richtung des Geschädigten K_____s trat und den G e- schädigten H._____ an der Flucht hinderte und in die Gruppe der C_____- Fans zerrte, um diesem weiteren Übergriffen der Gruppe auszusetzen. Er nutzte die deutliche zahlenmässige Überlegenheit seiner Gruppe und leistete einen nicht unwesentlichen Beitrag zur Auseinandersetzung, welche insgesamt ein hohes Aggressionspotential aufwies. Nur einem glücklichen Zufall ist zu verdanken, dass es nicht zu schwereren Verletzungen kam. Mit der Vorinstanz ist das objektive Tatverschulden innerhalb des bis 3 Jahre Freiheitsstrafe reichenden Strafrah- mens als nicht mehr leicht zu werten. Zur subjektiven Tatschwere ist festzuhalten, dass der Beschuldigte sich vorsät z- lich am bereits laufenden Raufhandel beteiligte. Auch wenn er zur Frage nach - 20 - seinen Motiven die Aussagen verweigerte, ist aus den gesamten Handlungen zu schliessen, dass es ihm darum ging, die gegnerischen Fans zu verprügeln. Dieser Umstand und die Sinnlosigkeit der Tat ist jedoch dem Straftatbestand des Rauf- handels immanent, weshalb die subjektive Tatschwere zu keiner Veränderung der objektiven Tatschwere führt. Das gesamthafte Tatverschulden ist nicht mehr leicht, was einer Einsatzstrafe von 9 Monaten Freiheitsstrafe entspricht. 3. Täterkomponente In Bezug auf die persönlichen Verhältnisse des B eschuldigten kann auf die vor - instanzlichen Erwägungen sowie die Akten verwiesen werden (Urk. 48 S. 23). An- lässlich der Berufungsverhandlung ergänzte er, in L_____ bei seinen Eltern auf- gewachsen zu sein, eine Schwester und einen Bruder zu haben und gab an, ledig zu sein und keine Kinder zu haben. Er hielt fest, nach wie vor im M._____ zu ar- beiten und damit netto monatlich Fr. 4'100. – zu erzielen, einen 13. Monatslohn zu erhalten sowie weder Schulden noch Ersparnisse aufzuweisen. Auf Nachfrage bestätigte er hinsichtlich seiner finanziellen Verhältnisse, dass sein Wohnkosten- anteil Fr. 900. – und seine Krankenkassenprämien Fr. 450.– sowie die Steuerbe- lastung Fr. 330. – pro Monat betragen würden (Prot. II S. 7 ff.; vgl. auch Urk. 56 und 57/1-5). Insgesamt sind die persönlichen Verhältnisse des Beschuldigten strafzumes- sungsneutral zu werten. Der Beschuldigte ist nicht vorbestraft (Urk. 59), was ebenfalls strafzumessungs- neutral zu würdigen ist. 4. Weitere Strafzumessungsgründe Der Beschuldigte verpflichtete sich am 18. Dezember 2019 im Rahmen der Ver- einbarung der C_____-Fans und der D._____-Fans zur Zahlung von i nsgesamt Fr. 9'720.– an die Geschädigten. Er erklärte darin sein Bedauern über die Ausei- nandersetzung "ohne Schuldanerkennung". Im Gegenzug zogen die Geschädi g-- 21 - ten die Strafanträge zurück und erklärten ausdrücklich das Desinteresse an der Strafverfolgung (vgl. Urk. 28). Der Beschuldigte zeigte damit eine minime Reue, welche mit der Vorinstanz leicht strafmindernd zu berücksichtigen ist. Jedoch ist zu berücksichtigen, dass die E r- klärung ausdrücklich "ohne Schuldanerkennung" erfolgte. Eine eigentliche Ei n- sicht in eigenes Fehlverhalten wird damit nicht zum Ausdruck gebracht. Der Beschuldigte verweigerte im Strafverfahren die Aussage, was sein gutes Recht ist. Ein Geständnis und damit ein weitergehender Ausdruck von Reue oder gar Einsicht kann ihm aber damit nicht zugutegehalten werden. Die Vorinstanz erachtete die lange Verfahrensdauer als weiteren Strafminde- rungsgrund und wertete diesen "minim" strafmindernd (Urk. 48 S. 23). Das in Art. 29 Abs. 1 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK und Art. 14 Ziff. 3 lit. c UNO - Pakt II festgeschriebene Beschleunigungsgebot verpflichtet die Behörden, das Strafverfahren voranzutreiben, um den Beschuldigten nicht unnötig über die ge- gen ihn erhobenen Vorwürfe im Ungewissen zu lassen (BGE 133 IV 158 E. 8; 130 IV 54 E. 3.3.1; 124 I 139 E. 2a; je mit Hinweisen). Entscheidend für die Beurtei- lung der Angemessenheit der Verfahrensdauer ist eine Gesamtbetrachtung des konkreten Einzelfalls (BGE 130 IV 54 E. 3.3.3; 124 I 139 E. 2c). Von den Behör- den und Gerichten kann nicht verlangt werden, dass sie sich ständig einem einzi- gen Fall widmen. Zeiten, in denen das Verfahren stillsteht, sind unumgänglich. Wirkt keiner dieser Zeitabschnitte stossend, ist eine Gesamtbetrachtung vorz u- nehmen (Urteil des Bundesgerichts 6B_51/2013 vom 12. März 2013, E. 2.2) . Welche Verfahrensdauer angemessen ist, hängt von den konkreten Umständen ab, die in ihrer Gesamtheit zu würdigen sind. Kriterien hierfür bilden etwa die Schwere des Tatvorwurfs, die Komplexität des Sachverhaltes, die dadurch gebo- tenen Untersuchungshandlungen, das Verhalten des Beschuldigten und dasjeni- ge der Behörden sowie die Zumutbarkeit für den Beschuldigten (BGE 130 IV 54 E. 3.3.1 S. 54 f.; 130 I 269 E. 3.1 S. 273; je mit Hinweisen). Die Verletzung des Beschleunigungsgebots ist im Rahmen der Strafzumessung festzustellen und zu würdigen, da die Verfahrensverzögerung nicht geheilt werden kann (BGE 133 IV - 22 - 158 E. 8 S. 170 m.w.H.). Insoweit gilt das Beschleunigungsgebot als Strafzumes- sungskriterium nach Art. 47 StGB. Der Vorfall ereignete sich am 26. Oktober 2018. Am 9. Januar 2019 wurde gegen den Beschuldigten die Untersuchung eröffnet, wobei er einvernommen wurde und ein Siegelungsbegehren stellte. Der Entsiegelungsantrag der Staatsanwaltschaft erfolgte am 17. Januar 2019 beim Zwangsmassnahmengericht Zürich und das Verfahren wurde mit Urteil des Bundesgerichts vom 12. September 2019 an das Zwangsmassnahmengericht Zürich zurückgewiesen (Verfahren 1B_376/2019; Urk. 23/23). Dieses erledigte das Verfahren zufolge Rückzugs des Siegelungsbe- gehrens mit Verfügung vom 29. Oktober 2019 (Urk. 23/26). Bis zu diesem Zei t- punkt bestand in der Untersuchung keine unerklärliche Lücke. In der Folge stand das Verfahren jedoch bis Januar 2021 still. Diese Lücke lässt sich nicht dadurch rechtfertigen, dass gegen andere Beteiligte des Raufhandels vom 26. Oktober 2018 separate Strafuntersuchungen liefen. Führt die Untersuchungsbehörde die Strafverfahren gegen verschiedene Beschuldigte bewusst separat, kann sie sich nicht darauf berufen, das eine Verfahren sei still gestanden, weil andere Verfah- ren bearbeitet worden seien. In der Regel steht jedes Verfahren still, weil die U n- tersuchungsbehörden andere Verfahren vorantreiben. Mangels Akteneinsicht in die anderen Verfahren konnte der Beschuldigte nicht wissen, weshalb sein Ver- fahren stillsteht. Er wurde unnötig im Ungewissen gelassen. Es liegt daher eine Verletzung des Beschleunigungsgebots vor, was zu einer höheren Strafreduktion führt als von der Vorinstanz angenommen. 5. Zwischenfazit Die hiesige Kammer erachtet mit der Vorinstanz eine Freiheitsstrafe von 6 Mona- ten bzw. 180 Tagessätzen Geldstrafe dem Verschulden des Beschuldigten als angemessen. 6. Strafart Das Gesetz bestimmt zwar nicht ausdrücklich, auf welche Art und Weise die Wahl der angemessenen Strafart zu erfolgen hat. Es gelten hierfür aber dieselben Krite-- 23 - rien, die Art. 63 StGB für die Strafzumessung aufstellt, namentlich das Gewicht der Tat und das Verschulden des Täters . Dabei spielen auch Gesichtspunkte der Zweckmässigkeit einer bestimmten Form der Sanktion eine wichtige Ro lle. Die Bestimmung des Strafmasses und die Wahl der Strafart las sen sich im Übrigen nicht ohne Weiteres trennen, sondern beeinflussen sich gegenseitig. Wichtige Kri- terien sind die Zweckmässigkeit einer bestimmten Sanktion, ihre Auswirkungen auf die beschuldigte Person, ihr soziales Umfeld sowie ihre präventive Effizienz (BGE 134 IV 97 E. 4.2.; BGE 134 IV 82 E. 4.1). Die Tat als solche erfolgte gegen Leib und Leben und damit wie erwähnt gegen ein sehr hohes Rechtsgut. Mehrere Personen wurden von der jener G ruppe, der sich der Beschuldigte angeschlossen hatte, tätlich angegriffen, es kam zu einem versuchten Tritt und einem erfolgreichen Tritt gegen den Kopf eines Geschädi g- ten. Das Verschulden ist nicht mehr leicht und würde ohne strafmindernde Fakt o- ren eine Freiheitsstrafe nach sich ziehen. Demgegenüber ist zu berücksichtigen, dass der Beschuldigte und weitere Pers o- nen seiner Gruppe eine Vereinbarung mit der Gruppe der Geschädigten abge- schlossen haben, in welcher sie die Auseinandersetzung "bedauern". Wie darge- legt, erfolgte dies aber ohne Anerkennung einer Schuld. Aufgrund der Aussage- verweigerung im vorliegenden Verfahren konnte der Beschuldigte gegenüber dem Obergericht oder anderen Behörden keine eigene Erklärung abgeben, wie er zur Tat steht. Es bestehen keine Anhaltspunkte, dass er sich davon oder von der ge- waltbereiten C_____-Gruppierung mittlerweile distanziert hat. Die Auswirkungen einer möglichen Freiheitsstrafe auf dies es soziale Umfeld sind mithin nicht nega- tiv, zumal der Beschuldigte keine familienrechtlichen Pflichten hat und einzig mit seiner Partnerin zusammenlebt (vgl. Prot. II S. 8). Aufgrund der oben ausgeführten Schwere der Tat und aus spezialpräventiver Sicht erscheint die Ausfällung einer Geldstrafe dem Verschulden und den konkr e- ten Verhältnissen des Beschuldigten nicht mehr angemessen. Es ist daher mit der Vorinstanz auf eine Freiheitsstrafe zu erkennen. Diesem Umstand steht nicht ent- gegen, dass dem Beschuldigten bei der Frage des Aufschubs der Strafe eine po- sitive Prognose gestellt wird (s. dazu sogleich). Massgeblich bleibt, dass die pr ä-- 24 - ventive Effizienz einer bedingten Freiheitsstrafe beim Beschuldigten höher sein wird als jene einer bedingten Geldstrafe. 7. Fazit Der Beschuldigte ist daher mit einer Freiheitsstrafe von 6 Monaten zu bestrafen. Der Anrechnung von 10 Tagen Haft (Urk. 24/2; Urk. 30) an die Freiheitsstrafe steht nichts entgegen. Hingegen ist der Antrag auf Zusprechung einer Genugt u- ung für die erlittene Untersuchungshaft abzuweisen. VI. Vollzug Unter Verweis auf die zutreffenden Ausführungen der Vorinstanz (vgl. Urk. 48 S. 25 f.) ist dem Beschuldigten der bedingte Vollzug zu gewähren, unter Anset- zung einer Probezeit von 2 Jahren. Es ist festzuhalten, dass den Bedenken zur Bewährung bereits mit der Wahl der Strafart Rechnung getragen wurde, zumal einer Verlängerung der Probezeit über 2 Jahre auch das Verschlechterungsverbot (Art. 391 Abs. 2 StPO) entgegensteht. VII. DNA-Profil Nachdem der Beschuldigte wegen eines vorsätzlichen Vergehens gegen Leib und Leben zu verurteilen ist, kommt die durch die Verteidigung beantragte Löschung seines DNA-Profils einstweilen nicht in Betracht (Art. 11 A bs. 1 lit. b i.V.m. Art. 5 lit. b DNA-Profil-Gesetz). VIII. Kosten- und Entschädigungsfolgen Bei diesem Ausgang des Verfahrens ist die erstinstanzliche Kostenregelung zu bestätigen. Weiter sind dem Beschuldigten die Kosten des Berufungsverfahrens, ausgenommen diejenigen der amtlichen Verteidigung, aufzuerlegen - 25 - Die Kosten der amtlichen Verteidigung sind auf die Gerichtskasse zu nehmen, un- ter Vorbehalt einer Nachforderung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO. Die amtliche Verteidigung macht für ihre Aufwendungen im Berufungsverfahren Fr. 10'029.70 inkl. MwSt. geltend (Urk. 60), was der Sache nicht angemessen ist. Gemäss § 18 Abs. 1 AnwGebV OG in Verbindung mit § 17 Abs. 1 lit. a AnwGebV OG reicht der anwendbare Tarifrahmen für das Verteidigerhonorar im Berufungs- prozess bei Straffällen im einzelgerichtlichen Zuständigkeitsbereich in der Regel von Fr. 600.– bis Fr. 8'000.–. Dieser gesetzliche Gebührenrahmen ist zwar nicht zwingend (vgl. § 2 Abs. 2 und 3 AnwGebV OG), doch hat der Gesetzgeber damit einen Bereich aufgespannt, welcher sowohl kleine als auch grosse Fälle umfasst und im Normalfall eine genügende Bandbreite abdeckt (vgl. Urteil des Oberge- richts des Kantons Zürich SB200219 vom 15. Dezember 2021, E. F./4.4.). Konk- ret erfolgt die Festsetzung der Entschädigungssumm e bei einer solchen Honorar- bemessung nach Pauschalgebühr so, dass alle prozessualen Bemühungen z u- sammen als einheitliches Ganzes aufgefasst werden, wohingegen der tatsächlich geleistete Zeitaufwand nur sehr bedingt berücksichtigt wird. Entsprechend ist das Gericht bei der rein pauschalen Entschädigungsbemessung auch nicht gehalten, sich mit den in der Honorarnote der Verteidigung enthaltenen Aufwandspositionen im Einzelnen auseinanderzusetzen (BGE 143 IV 453 E. 2.5). Nach Massgabe von § 2 Abs. 1 AnwGebV OG bemisst sich die Gebühr vielmehr vor allem nach der Bedeutung der Strafsache, der Verantwortung der Verteidigung und der Schwi e- rigkeit des Falls. Das vorinstanzliche Urteil wurde zwar in seiner Gesamtheit angefochten. Bei der vorliegenden Strafsache hande lt es sich jedoch um einen Einzelrichterfall, wel- cher sich weder im Hinblick auf den zu beurteilenden Sachverhalt noch in jurist i- scher Hinsicht als überdurchschnittlich komplex oder aussergewöhnlich erweist. Ferner waren im Berufungsverfahren keine neuen A spekte darzulegen bzw. zu prüfen. Inhaltlich decken sich die Vorbringen der Verteidigung denn auch in wei- ten Teilen mit denjenigen vor Vorinstanz. In Anbetracht des Schwierigkeitsgrads und des Umfangs des Falles, der Bedeutung der Strafsache für den Beschuldig- ten und der Verantwortung für die Verteidigung erweist sich vielmehr – nicht zu-- 26 - letzt auch unter Berücksichtigung der Entschädigung der amtlichen Verteidigung im Parallelverfahren SB210560, welche auf Fr. 3'450.– (inkl. MwSt.) festgelegt wurde – eine Entschädigung der amtlichen Verteidigung für ihre Aufwendungen im Berufungsverfahren von Fr. 4'000.– (inkl. MwSt.) als angemessen, Es wird beschlossen: 1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichtes Zürich, 10. Abtei- lung - Einzelgericht, vom 7. September 2021 bezüglich der Dispositivzif- fern 4 (Herausgabe der sichergestellten Gegenstände), 5 (Entschädigung der amtlichen Verteidigung), 6 (Kostenfestsetzung) und 9 (Übernahme der Kosten des Entsiegelungsverfahrens GM190075-L) in Rechtskraft erwach- sen ist. 2. Schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil. Es wird erkannt: 1. Der Beschuldigte A._____ ist schuldig des Raufhandels im Sinne von Art. 133 Abs. 1 StGB. 2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 6 Monaten Freiheitsstrafe, wovon 10 Tage durch Haft erstanden sind. 3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt. 4. Der Antrag auf Löschung des DNA-Profils des Beschuldigten wird abgewie- sen. 5. Der Antrag auf Zusprechung einer Genugtuung für die Untersuchungshaft wird abgewiesen. 6. Das erstinstanzliche Kostendispositiv (Ziff. 7 und 8) wird bestätigt. - 27 - 7. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf: Fr. 3'000.– ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 4'000.– amtliche Verteidigung. 8. Die Kosten des Berufungsverfahrens, mit Ausnahme derjenigen der amtlichen Verteidigung, werden dem Beschuldigten auferlegt. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden auf die Gerichtskasse genommen. Die Rückzahlungspflicht des Beschuldigten bleibt gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO vorbehalten. 9. Schriftliche Mitteilung im Dispositiv an − die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Be- schuldigten; − die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat; sowie in vollständiger Ausfertigung an − die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Be- schuldigten; − die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat; und nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälli- ger Rechtsmittel an − die Vorinstanz; − die Koordinationsstelle VOSTRA/DNA mit Formular A; − die Koordinationsstelle VOSTRA/DNA mit dem Formular "Löschung des DNA-Profils und Vernichtung des ED-Materials" zwecks Löschung des DNA-Profils. 10. Rechtsmittel: Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Straf- sachen erhoben werden. Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, vom Empfang der vollständigen, be- gründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesgerichts- gesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen. - 28 - Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts- gesetzes. Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer Zürich, 6. September 2022 Der Präsident: Oberrichter Dr. Bussmann Die Gerichtsschreiberin: MLaw Brülisauer Zur Beachtung: Der/die Verurteilte wird auf die Folgen der Nichtbewährung während der Probezeit aufmerksam gemacht: Wurde der Vollzug einer Geldstrafe unter Ansetzung einer Probezeit aufgeschoben, muss sie vor- erst nicht bezahlt werden. Bewährt sich der/die Verurteilte bis zum Ablauf der Probezeit, muss er/sie die Geldstrafe definitiv nicht mehr bezahlen (Art. 45 StGB); Analoges gilt für die bedingte Freiheitsstrafe. Eine bedingte Strafe bzw. der bedingte Teil einer Strafe kann im Übrigen vollzogen werden (Art. 46 Abs. 1 bzw. Abs. 4 StGB), - wenn der/die Verurteilte während der Probezeit ein Verbrechen oder Vergehen begeht, - wenn der/die Verurteilte sich der Bewährungshilfe entzieht oder die Weisungen missachtet.