B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-5539/2013/was U r t e i l v o m 8 . O k t o b e r 2 0 1 3 Besetzung Einzelrichter Hans Schürch, mit Zustimmung von Richterin Gabriela Freihofer; Gerichtsschreiberin Eva Zürcher. Parteien A.________, geboren (…), Afghanistan, vertreten durch lic. iur. Lena Erni, Berner Rechtsberatungsstelle für Menschen in Not, Beschwerdeführer, gegen Bundesamt für Migration (BFM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Rechtsverzögerung; Asyl und Wegweisung / N (…). D-5539/2013 Seite 2 Sachverhalt: A. Der Beschwerdeführer – ein minderjähriger afghanischer Staatsangehöri- ger – reiste am 22. Juni 2011 illegal in die Schweiz ein, wo er gleiche n- tags in B.________ um Asyl nachsuchte. Am 6. Juli 2011 fand im Emp- fangs- und Verfahrenszentrum B.________ die Befragung zur Person statt. Eine A nhörung zu den Asylgründen wurde bis zum heutigen Zei t- punkt nicht durchgeführt. B. Mit Schreiben des BFM vom 11. Juli 2011 wurden die zus tändigen kanto- nalen Behörden darüber informiert, dass der unbegleitete Beschwerd e- führer minderjährig sei. Der Beschwerdeführer wurde in einem Zentrum für unbegleitete minderjährige Asylsuchende untergebracht. C. Am 6. Oktober 2011 ernannten die zuständigen kantonalen Behörden ge- stützt auf Art. 392 Abs. 3 des Schweizerischen Zivilgesetzbuchs vom 10. Dezember 1907 (ZGB, SR 210) für den Beschwerdeführer einen Bei- stand der Berner Rechtsberatungsstelle für Menschen in Not. D. Mit Schreiben vom 18. Juni 2012 erkundigte sich die Berner Rechtsber a- tungsstelle für Menschen in Not nach dem Verfahrensstand und fragte nach, wann die Anhörung stattfinden werde. E. Mit Antwortschreiben vom 19. Juni 2012 teilte das BFM mit, das Asylg e- such sei infolge der hohen Geschäftslast noc h hängig. Daher sei es nicht möglich, auf ein bestimmtes Datum hin einen Asylentscheid in Aussicht zu stellen. F. Am 20. Juni 2013 verlangte die Berner Rechtsberatungsstelle für Me n- schen in Not erneut Auskunft über den Verfahrensstand. Dabei machte sie geltend, der Beschwerdeführer habe eine Empfehlung für eine zwe i- jährige Attestlehre erhalten und es liege eine mündliche Zusage vor. D a- mit er diese antreten könne, benötige er einen Asylentscheid. Ohne einen solchen sei es für ihn schwierig, die Ungewissheit de s Verfahrensaus- gangs zu ertragen und seine Zukunft zu planen. Zu berücksichtigen sei zudem, dass es sich um einen unbegleiteten minderjährigen Asylsuche n-D-5539/2013 Seite 3 den handle. Es werde darum ersucht, das Verfahren zügig voranzutreiben und schnellstmöglichst einen Entscheid zu fällen. Der Eingabe wurde von Seiten des BFM ein Zettel angeheftet mit der Notiz: "Bitte anhören und entscheiden". Die Eingabe selber blieb indessen unbeantwortet. G. Mit Schreiben vom 12. August 201 3 wurde das BFM von der Berner Rechtsberatungsstelle für Menschen in Not an die Eingabe vom 20. Juni 2013 erinnert und erneut, unter Androhung einer Rechtsver zögerungsbe- schwerde, darum gebeten, mitzuteilen, wann mit einem Entscheid g e- rechnet werden könne. H. Mit undatiertem Antwortschreiben, welches gemäss dem auf dem Schre i- ben angebrachten Stempel am 16. August 2013 das BFM verlassen hat, wurde dem Beschwerdeführer mitgeteilt, das Asylgesuch sei infolge der hohen Geschäftslast noch hängig. Daher sei es nicht möglich, auf ein b e- stimmtes Datum hin einen Asylentscheid in Aussicht zu stellen. I. Mit Eingabe vom 1. Oktober 2013 liess der Beschwerdeführer beim Bu n- desverwaltungsgericht eine Rechtsverzögerungsbeschwerde einreichen und dabei beantragen, es sei festzustellen, dass das vorliegende Asylver- fahren durch die Vorinstanz verzögert worden sei. Das BFM sei anzuwei- sen, die Anhörung umgehend durchzuführen und bald einen Entscheid zu fällen. In verfahrensrechtlicher Hinsicht wurde um Gewährung der unen t- geltlichen Rechtspflege und um Verzicht auf die Erhebung eines Kosten- vorschusses ersucht. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 des Verwaltungsgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32) ist das Bundesverwaltungsgericht zur Beurteilung von Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren (VwVG, SR 172.021) zuständig und entscheidet auf dem Gebiet des Asyls in der Regel endgül- tig (vgl. Art. 83 Bst. d Ziff. 1 des Bundesgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [BGG, SR 173.110]; Art. 105 des Asylgesetzes vom 26. Juni 1998 (AsylG, SR 142.31)). Gegen das unrechtmässige Verweigern oder Verzö-D-5539/2013 Seite 4 gern einer anfechtbaren Verfügung kann Beschwerde geführt werden (Art. 46a VwVG). Beschwerde kann wie gegen die Verfügung selbst g e- führt werden (vgl. MARKUS MÜLLER, in: Auer/Müller/Schindler (Hrsg.), Kommentar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren (VwVG), Zürich 2008, Rz. 3 zu Art. 46a). Demnach ist das Bundesverwaltungsg e- richt für die Beurteilung der vorliegenden Rechtsverzögerun gsbeschwer- de zuständig. 1.2 Rechtsverzögerungsbeschwerden richten sich gegen den Nichterlass einer anfechtbaren Verfügung. Die Beschwerdelegitimation setzt voraus, dass bei der zuständigen Behörde zuvor ein Begehren um Erlass einer Verfügung gestellt wurde und Anspruch darauf besteht. Ein Anspruch ist anzunehmen, wenn die Behörde verpflichtet ist, in Verfügungsform zu handeln, und der ansprechenden Person nach Art. 6 i.V.m. Art. 48 Abs. 1 VwVG Parteistellung zukommt (vgl. BVGE 2008/15 E. 3.2, mit Hinwe i- sen). Da der Beschwerdeführer um Asyl in Form einer anfechtbaren Ve r- fügung ersucht, ist er zur Beschwerdeführung legitimiert. 1.3 Beschwerde gegen das unrechtmässige Verweigern oder Verzögern einer Verfügung kann jederzeit geführt werden (Art. 50 Abs. 2 VwVG). Die Grenze bildet der Grundsatz von Treu und Glauben. Bietet eine bestim m- te behördliche Handlung oder Äusserung objektiv begründeten Anlass für eine Rechtsverweigerungs - oder Rechtsverzögerungsbeschwerde, darf nicht beliebig lange zugewartet werden. Viel mehr muss die Beschwerde innert angemessener Frist erhoben werden. Was angemessen ist, b e- misst sich nach den konkreten Umständen, namentlich nach der dem B e- schwerdeführer zumutbaren Sorgfaltspflicht. Verweigert die Behörde aus- drücklich den Erlass einer Verfügung, so ist nach diesen Grundsätzen i n- nerhalb der gesetzlichen Frist von 30 Tagen Beschwerde zu erheben (Ur- teil des Bundesgerichts 2P .16/2002; BVGE 2008/15; Markus Müller, a.a.O., Rz. 10 zu Art. 46a; RENÉ RHINOW/HEINRICH KOLLER/CHRISTINA KISS/DANIELA THURNHERR/DENISE BRÜHL-MOSER, Öffentliches Prozes s- recht, 2. Aufl., Basel 2010, Rz. 1606). 1.4 Nachdem sowohl die Schreiben vom 18. Juni 2012 und vom 20. Juni 2013 als auch dasjenige vom 12. August 201 3, in welchem rechtliche Schritte beziehungsweise die Eingabe einer Rechtsverzögerungsb e- schwerde an das Bundesverwaltungsgericht in Aussicht gestellt wurden , erfolglos blieben beziehungsweise das BFM mit dem Beschwerdeführer bis zum heutigen Zeitpunkt keine Anhörung durchführte und auch nicht zumindest einen Anhörungstermin in Aussicht stellte, durfte er Anfang Ok-D-5539/2013 Seite 5 tober 2013 nach Treu und Glauben annehmen, auch vorderhand nicht angehört zu werden. Angesichts dessen erweist sich die am 1. Oktober 2013 beim Bundesverwaltungsgericht – wie in Aussicht gestellt – erhobe- ne Beschwerde als fristgerecht. Auf die frist - und formgerecht eingereich- te Beschwerde ist einzutreten. 2. 2.1 Über offensichtlich begründete Beschwerden werden in einzelrichte r- licher Zuständigkeit mit Zustimmung eines zweiten Richters oder einer zweiten Richterin entschieden (Art. 111 Bst. e AsylG). Vorliegend handelt es sich um eine solche, wie nachfolgend aufgezeigt wird, weshalb der Entscheid über die Rechtsver zögerungsbeschwerde nur summarisch zu begründen ist (Art. 111a Abs. 2 AsylG). 2.2 Gestützt auf Art. 111a Abs. 1 AsylG wurde vorliegend auf einen Schrif- tenwechsel verzichtet. 3. In der Rechtsmitteleingabe wird im Wesentlichen ausgeführt, dass seit der Einreise des Beschwerdeführe rs in die Schweiz mehr als zwei Jahre vergangen seien, während derer er weder angehört noch über geplante Verfahrensschritte oder den Stand des Verfahrens in Kenntnis gesetzt worden sei. Diese Ungewissheit hindere ihn an der Planung seiner Z u- kunft und stelle eine grosse psychische Belastung dar. Da er eine mündli- che Zusage für eine zweijährige Attestlehre erhalten habe, sei er noch dringender als zuvor auf einen Asylentscheid angewiesen. Zudem trage die Vorinstanz der Tatsache zu wenig Rechnung, dass sich die Schweiz mit der Unterzeichnung des Übereinkommens vom 20. November 1989 über die Rechte des Kindes (SR 0.107) verpflichtet habe, das Wohl eines Kindes bei allen Massnahmen vorrangig zu berücksichtigen und den Schutz zu gewährleisten, der für das Wohlergehen nötig sei, weil der B e- schwerdeführer minderjährig sei und man ihn so lan ge in Ungewissheit über sein Verfahren lasse. 4. 4.1 Das Verbot der Rechtsverweigerung und Rechtsverzögerung ergibt sich als Teilgehalt aus der allgemeinen Verfahrensgarantie von Art. 29 Abs. 1 der Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 18. April 1999 (BV, SR 101). Danach hat jede Person vor Gerichts - und Verfahrensinstanzen Anspruch auf gleiche und gerechte Behandlung D-5539/2013 Seite 6 sowie auf Beurteilung innert angemessener Frist (sog. Beschleunigung s- gebot). 4.2 Eine Rechtsverweigerung liegt vor, wenn eine Be hörde sich weigert, eine Verfügung zu erlassen, obwohl sie dazu aufgrund der einschlägigen Rechtsnormen verpflichtet wäre. Rechtsverzögerung ist eine abg e- schwächte Form. Sie ist anzunehmen, wenn behördliches Handeln zwar nicht grundsätzlich infrage steht, sondern lediglich nicht binnen gesetzl i- cher oder – falls eine solche fehlt – angemessener Frist erfolgt und für das "Verschleppen" keine objektive Rechtfertigung vorliegt. Die Ang e- messenheit der Dauer eines Verfahrens ist im Einzelfall unter Berücksich- tigung der gesamten Umstände zu beurteilen. In Betracht zu ziehen sind namentlich die Komplexität der Sache, die Bedeutung der Angelegenheit für den Betroffenen, dessen Verhalten und schliesslich einzelfallspezif i- sche Entscheidungsabläufe (vgl. zum Ganzen BGE 130 I 312 E. 5.1 und 5; MARKUS MÜLLER, a.a.O. Rz. 6 zu Art. 46 a). Ein Verschulden der B e- hörde an der Verzögerung wird nicht vorausgesetzt, weshalb eine Behö r- de das Rechtsverzögerungsverbot auch verletzt, wenn sie wegen Pers o- nalmangels oder Überlastung nich t innert angemessener Frist verfügt (FELIX UHLMANN / SIMONE WÄLLE-BÄR, in: Praxiskommentar VwVG, Waldmann/Weissenberger (Hrsg.), Zürich 2009, Art. 46a N 20). 4.3 4.3.1 Gemäss Art. 29 Abs. 1 AsylG hört das Bundesamt die Asylsuche n- den zu den Asylgründen an in den Empfangsstellen (Bst. a) oder inne r- halb von 20 Tagen nach dem Entscheid über die Zuweisung in den Ka n- ton (Bst. b). 4.3.2 Gemäss Art. 37 AsylG sind Entscheide nach den Art. 38 -40 in der Regel innerhalb von 20 Arbeitstagen nach der Gesuchstellung zu treffen (Abs. 2). Sind weitere Abklärungen nach Art. 41 erforderlich, so ist der Entscheid in der Regel innerhalb von drei Monaten nach der Gesuchste l- lung zu treffen (Abs. 3). 5. 5.1 Dem Bundesverwaltungsgericht ist bekannt, dass die Vorinstanz bei der Bewältigung ihrer hohen Arbeitslast nicht untätig ist und Massnahmen getroffen hat, um die Pendenzen abzubauen. In Anbetracht der hohen Pendenz kann deshalb offensichtlich nicht jedes Asylverfahren innerhalb der im Asylgesetz vorgegebenen Fristen entschieden werden. Aufgrund dieser besonderen Umstände sind Verfahren, die länger als die gesetzl i-D-5539/2013 Seite 7 chen Behandlungsfristen dauern, unvermeidbar, was in der gesetzlichen Formulierung von Art. 37 AsylG ("in der Regel") zum Ausdruck kommt. 5.2 Der Beschwerdeführer reichte am 22. Juni 2011 ein Asylgesuch ein. Am 6. Juli 2011 fand die Befragung zu seiner Person statt. Mit Entscheid vom 11. Juli 2011 wurde er für die Dauer des Verfahrens dem Kanton C.________ zugewiesen. Seither, mithin seit mehr als zwei Jahren, hat die Vorinstanz keine weiteren erkennbaren Verfahrenshandlungen vorge- nommen. So fehlt es bis zum heutigen Zeitpunkt sowohl an einer Anh ö- rung des Beschwerdeführers zu seinen Asylgründen als auch an einer der erstinstanzlichen Asylverfahren abschliessenden anfechtbaren Verf ü- gung. Eine entsprechende Anhörung hätte in Anwendung von Art. 29 Abs. 1 Bst. a und b AsylG entweder während des Aufenthalts im B.________ oder innert 20 Tagen nach dem Zuweisungsentscheid an den Kanton C.________, mithin bis zum 31. Juli 2011, erfolgen müssen, während ge- stützt auf Art. 37 Abs. 2 und 3 AsylG eine anfechtbare Verfügung inne r- halb von 20 Arbeitstagen beziehungsweise innerhalb von drei Monaten nach der Einreichung des Asylgesuchs hätte ergehen müssen. Obwohl gemäss der auf dem Schreiben der Berner Rechtsberatungsstelle für Menschen in Not vom BFM angebrachten Notiz "Bitte anhören und en t- scheiden" das erstinstanzliche Verfahren offenbar hätte zu einer En t- scheidung gebracht werden sollen, lassen sich den Akten des BFM keine entsprechenden Bemühungen – wie etwa ein Vorladungstermin für die Anhörung – entnehmen. 5.3 Im Weiteren ist festzuhalten, dass sich in casu weder besonders schwierige Sachverhalts- noch Rechtsfragen erkennen lassen. Weil das BFM gestützt auf die Akten von der Minderjährigkei t des Beschwerdefüh- rers ausging, indem es diese für wahrscheinlich erklärte und eine en t- sprechende Anzeige an die zuständigen kantonalen Behörden erliess (vgl. Akten A10/1 und A14/1), scheint auch die Frage des tatsächlichen Alters nicht abklärungsbedürftig oder str ittig. In diesem Zusammenhang ist ferner zu bemängeln, dass das BFM die Eingabe betreffend Auskunft über den Verfahrensstand vom 20. Juni 2013 nicht beantwortete und in seinen Antwortschreiben nur auf die hohe Geschäftslast hinwies, ohne individuell-konkrete Gründe anzuführen. 5.4 Zusammenfassend ergibt sich, dass die Vorinstanz ohne ersichtlichen Grund die in Art. 29 Abs. 1 sowie Art. 37 Abs. 2 und 3 AsylG vorgegeb e- nen Behandlungsfristen um rund zwei Jahre überschritten hat, was einer massiven Verzögerung gleichkommt. Sie hat den Beschwerdeführer bis D-5539/2013 Seite 8 anhin weder zu seinen Asylgründen angehört noch eine anfechtbare Ve r- fügung erlassen. Eine Nichtbehandl ung während rund 24 Monaten ist grundsätzlich zu lange. Das Beschleunigungsgebot von Art. 29 Abs. 1 BV ist somit verletzt. 6. Die Rüge der Rechtsverzögerung erweist sich nach dem Gesagten – un- besehen davon, dass der Beschwerdeführer als unbegleiteter minderjä h- riger Asylsuchender in die Schweiz kam und somit die sich aus der Ki n- derrechtskonvention fliessenden Grundsät ze zu beachten sind – als be- gründet, weshalb die Beschwerde gutzuheissen ist. Die Akten gehen an die Vorinstanz zurück, verbunden mit der Anweisung, das Asylgesuch des Beschwerdeführers vom 22. Juni 2011 beförderlich zu behandeln, ihn zü- gig zu seinen Asylgründen anzuhören und das Asylgesuch baldmöglichst einer anfechtbaren Verfügung zuzuführen. 7. 7.1 Bei diesem Ausgang des Beschwerdeverfahrens sind keine Kosten aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 VwVG). Die Gesuche um Verzicht auf die Erhebung von Verfahrenskosten und eines Kostenvorschusses sind infol- gedessen als gegenstandslos zu betrachten. 7.2 7.2.1 Dem rechtlich vertretenen Beschwerdeführer ist angesichts seines Obsiegens zulasten der Vorinstanz eine Parteientschädigung für die ihm notwendigerweise erwachsenen Kosten zuzus prechen (Art. 64 Abs. 1 VwVG sowie Art. 16 Abs. 1 Bst. a VGG i.V.m. Art. 7 Abs. 1 des Regl e- ments vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2 ]). Die Parteien t- schädigung umfasst die Kosten der Vertretung sowie allfällige weitere notwendige Auslagen der Partei. Das Gericht setzt die Parteientschäd i- gung aufgrund der eingereichten Kostennote oder, mangels Einreichung einer solchen, aufgrund der Akten fest (Art. 8, Art. 9 und Art. 14 Abs. 2 VGKE). 7.2.2 Die Rechtsvertreterin hat eine Kostennote eingereicht, welche einen zeitlichen Aufwand von dreieinhalb Stunden umfasst, wobei allein für das Aktenstudium und Studium der Rechtsprechung eineinhalb Stunden in Rechnung gestellt werden . Angesichts der Tatsache , dass mangels A k- teneinsichtsgesuch beim BFM offensichtlich noch gar keine Akten des BFM in den Händen der Rechtsvertreterin sein können, erscheint dieser D-5539/2013 Seite 9 Teil der Rechnung nicht verhältnismässig, weshalb er um eine Stunde zu kürzen ist. Vertretbar ist ein zeitlicher Aufwand von zweieinhalb Stunden, die Mehrwertsteuer und die Spesenpauschale, was einen Aufwand von Fr. 5 36.– ergibt. Unter Berücksichtigung der massgebenden Berec h- nungsfaktoren (Art. 8, Art. 9 und Art. 11 VGKE) ist die Parteientschäd i- gung gerundet auf Fr. 550.– (inkl. Auslagen und Mehrwertsteuer) festz u- setzen und die Vorinstanz anzuweisen, dem Beschwerdeführer diesen Betrag als Parteientschädigung auszurichten. (Dispositiv nächste Seite) D-5539/2013 Seite 10 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen und es wird festgestellt, dass die B e- handlung des Asylgesuchs vor dem BFM zu lange dauert. 2. Das BFM wird angewiesen, mit dem Beschwerdeführer zügig eine Anh ö- rung zu den Asylgründen durchzuführen und sein Asylgesuch baldmö g- lichst einer anfechtbaren Verfügung zuzuführen. 3. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. 4. Das BFM wird angewiesen, dem Beschwerdeführer eine Parteientschäd i- gung von Fr. 550.– (inkl. Auslagen und Mehrwertsteuer) auszurichten. 5. Dieses Urteil geht an den Gesuchsteller , das BFM und die kantonale Migrationsbehörde. Der Einzelrichter: Die Gerichtsschreiberin: Hans Schürch Eva Zürcher Versand: