<!DOCTYPE HTML PUBLIC "-//W3C//DTD HTML 4.01 Transitional//EN" "http://www.w3.org/TR/html4/loose.dtd"> <html lang="en"> <head><meta charset="utf-8"/> <title>Entscheid: AL.2003.00164</title> <link href="/c050018/svg/findexweb.nsf/favicon.ico" rel="SHORTCUT ICON"/> <link href="/xsp/.ibmxspres/dojoroot-1.9.7/dijit/themes/tundra/tundra.css" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/xsp/.ibmxspres/dojoroot-1.9.7/ibm/domino/widget/layout/css/domino-default.css" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/domjava/xsp/theme/webstandard/xsp.css" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/domjava/xsp/theme/webstandard/xspLTR.css" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/domjava/xsp/theme/webstandard/xspFF.css" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/c050018/svg/findexweb.nsf/svger.scss" media="screen" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/c050018/svg/findexweb.nsf/svger_print.scss" media="print" rel="stylesheet" type="text/css"/> </head> <body class="xspView tundra"> <form action="/c050018/svg/findexweb.nsf/urteil.xsp?uid=UWEE-9AQJZA" class="xspForm" enctype="multipart/form-data" id="view:_id1" method="post"> <header><div class="container-main noprint"><div class="container-header"><img alt="" class="xspImage" id="view:_id1:_id2:image1" src="/c050018/svg/findexweb.nsf/logo.png"/><div class="container-header-slogan show-for-medium"><h6>Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich</h6></div></div></div></header><div class="container"> <div class="inner-container1 wrap clearfix"> <section class="vacancy"><div class="grid-container container-main"> <div class="grid-x grid-margin-x grid-margin-y container-form"> <div class="cell small-9 noprint"> <span>Entscheid: AL.2003.00164<span class="xspTextComputedField"></span></span></div> <div class="cell small-3 noprint"> <a href="#" id="view:_id1:lnkPrint">Drucken</a><a href="#" id="view:_id1:lnkBack">Zurück</a></div> <div class="cell small-12"> <div id="view:_id1:inputRichText1"><font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="3"><b>AL.2003.00164</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="3"><b> </b></font><br/> <font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="5">Sozialversicherungsgericht</font><br/> <font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="5">des Kantons Zürich</font><br/> <font face="Times New Roman" size="3">I. Kammer</font><br/> <font face="Times New Roman" size="3">Sozialversicherungsrichter Spitz, Vorsitzender</font> <p><font face="Times New Roman" size="3">Sozialversicherungsrichterin Bürker-Pagani</font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3">Ersatzrichterin Maurer Reiter</font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3">Gerichtssekretärin Kobel</font></p> <br/> <font face="RotisSansSerif" size="4"><b>Urteil vom 12. September 2003</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">in Sachen</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"><b>T.___</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Beschwerdeführer</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">gegen</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"><b>Arbeitslosenkasse IAW</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Eduard Steiner-Strasse 7, 8400 Winterthur</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Beschwerdegegnerin</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <br/> <font face="RotisSansSerif" size="4"><b>Sachverhalt:</b></font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">1.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">1.1 T.___, geboren 1963, ist im Handelsregister als einzelunterschriftsberechtigter Gesellschafter und Geschäftsführer der X.___ GmbH eingetragen, deren Gesellschaftszweck insbesondere in der Erbringung von Dienstleistungen im Informatiksektor besteht (vgl. den Handelsregisterauszug vom 20. Mai 2003, Urk. 7/6). Ab Dezember 1996 war er bei der Gesellschaft als Software-Ingenieur angestellt; die Gesellschaft rechnete für das Entgelt, das sie T.___ im Rahmen dieses Anstellungsverhältnisses ausrichtete, Sozialversicherungsbeiträge auf der Basis einer unselbständigen Tätigkeit ab (vgl. den Auszug aus dem individuellen Konto vom 10. Oktober 2001 in Urk. 10/4). Nachdem die Gesellschaft das Anstellungsverhältnis per Ende Juli 2001 aufgelöst hatte (vgl. die Arbeitgeberbescheinigung vom 12. August 2001, Urk. 10/7/2), meldete sich T.___ am 6. August 2001 zur Arbeitsvermittlung und zum Bezug von Arbeitslosenentschädigung an (vgl. die Anmeldebestätigung vom 14. August 2001, Urk. 10/7/7, sowie den Antrag auf Arbeitslosenentschädigung in Urk. 10/7/1). Auf die Überweisung der Arbeitslosenkasse IAW hin (Schreiben vom 27. August 2001, Urk. 10/1) verfügte das Amt für Wirtschaft und Arbeit (AWA) am 24. Oktober 2001, dass der Versicherte ab dem Datum der Anmeldung keinen Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung habe, da die Beanspruchung von Arbeitslosenentschädigung auf eine rechtsmissbräuchliche Umgehung des Ausschlusses von arbeitgeberähnlichen Personen vom Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung hinausliefe (Urk. 22). Die dagegen erhobene Beschwerde des Versicherten vom 22. November 2001 (Urk. 21) wies der Einzelrichter des Sozialversicherungsgerichts des Kantons Zürich (im Streit stand lediglich der Anspruch bis zur Abmeldung des Versicherten am 22. Oktober 2001; vgl. den Eintrag im Datenblatt in Urk. 10/6) mit Urteil vom 28. Januar 2002 ab (Urk. 7/7; Prozess Nr. AL.2001.00797). Das Urteil blieb unangefochten.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">1.2. In der Folge ging T.___ per 1. Januar 2003 ein Arbeitsverhältnis mit der Y.___ ein, wiederum für eine Tätigkeit als Software-Ingenieur (Arbeitsvertrag vom 29. Oktober 2002, Urk. 7/5/5). Die Arbeitgeberin löste das Arbeitsverhältnis noch innert der Probezeit auf den 31. März 2003 hin auf (Arbeitgeberbescheinigung vom 17. März 2003, Urk. 7/5/1), worauf T.___ sich erneut bei der Arbeitslosenversicherung zur Arbeitsvermittlung und zum Leistungsbezug - ab dem 1. April 2003 - anmeldete (Wiederanmeldebestätigung vom 18. März 2003, Urk. 7/3; Antrag auf Arbeitslosenentschädigung vom 13. März 2003, Urk. 7/4). Mit Verfügung vom 24. April 2003 verneinte die Arbeitslosenkasse IAW den Anspruch des Versicherten auf Arbeitslosenentschädigung ab dem beantragten Zeitpunkt, da der Versicherte die erforderliche sechsmonatige Beitragszeit nicht erfüllt habe (Urk. 7/2). Die dagegen erhobene Einsprache vom 17. Mai 2003 (Urk. 7/1) wies die Kasse mit Entscheid vom 22. Mai 2003 ab (Urk. 2).</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">2. Gegen den Einspracheentscheid vom 22. Mai 2003 erhob T.___ mit Eingabe vom 30. Mai 2003 beim Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich Beschwerde mit dem Antrag, sein Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung sei zu bejahen (Urk. 1). Die Arbeitslosenkasse IAW schloss in der Beschwerdeantwort vom 13. Juni 2003 auf Abweisung der Beschwerde (Urk. 6). Nach Beizug der Akten, die das AWA im Prozess Nr. AL.2001.00797 eingereicht hatte (Urk. 10/1-7; Telefonnotiz vom 20. Juni 2003, Urk. 9), wurde den Parteien mit Verfügung vom 9. Juli 2003 (Urk. 12) mitgeteilt, dass der strittige Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung nach der vorläufigen Auffassung des zuständigen Referenten nicht mangels Beitragszeit verneint werden könne, dass hingegen wiederum eine Anspruchsverneinung wegen Umgehung der Regelung über die Kurzarbeitsentschädigung in Betracht falle. Dementsprechend wurde im Rahmen der Anordnung eines zweiten Schriftenwechsels beiden Parteien Gelegenheit gegeben, sich zum strittigen Anspruch auch unter dem neu zur Diskussion gestellten Aspekt dieser Umgehung zu äussern. Die Kasse schloss daraufhin in der Stellungnahme vom 21. Juli 2003 weiterhin auf Abweisung der Beschwerde (Urk. 14); der Versicherte hielt in der Replik vom 15. August 2003 am Antrag auf Zusprechung von Arbeitslosenentschädigung fest (Urk. 15 und die damit eingereichten Unterlagen in Urk. 16/1-7). In der Duplik vom 25. August 2003 blieb die Kasse weiterhin bei ihrem Standpunkt (Urk. 19), worauf der Schriftenwechsel mit Verfügung vom 27. August 2003 geschlossen wurde (Urk. 20).</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> Auf die Ausführungen der Parteien und die eingereichten Unterlagen wird, soweit erforderlich, in den Erwägungen eingegangen.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="4"><b>Das Gericht zieht in Erwägung:</b></font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">1. Am 1. Januar 2003 ist das Bundesgesetz über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober 2000 (ATSG) in Kraft getreten, das die verschiedenen Sozialversicherungszweige materiellrechtlich koordiniert und die Verfahren vereinheitlicht. Die Bestimmungen des ATSG gelangen gestützt auf Art. 1 Abs. 1 des Bundesgesetzes über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung (AVIG) auch im Bereich der Arbeitslosenversicherung zur Anwendung, soweit das AVIG nicht ausdrücklich eine Abweichung vom ATSG vorsieht (Art. 1 Abs. 1 AVIG). Ferner sind auf das Datum des Inkrafttretens des ATSG verschiedene materielle und verfahrensrechtliche Bestimmungen innerhalb des AVIG und der Verordnung über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung (AVIV) geändert worden.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">2.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">2.1 Nach Art. 58 Abs. 1 ATSG ist für die Beurteilung von Beschwerden das Versicherungsgericht desjenigen Kantons zuständig, in dem die versicherte Person oder der beschwerdeführende Dritte zur Zeit der Beschwerdeerhebung Wohnsitz hat; Art. 58 Abs. 2 ATSG regelt die örtliche Zuständigkeit für Fälle, wo sich der Wohnsitz der versicherten Person oder des beschwerdeführenden Dritten im Ausland befindet. In Art. 100 Abs. 3 AVIG wird der Bundesrat dazu ermächtigt, die örtliche Zuständigkeit abweichend von Art. 58 Abs. 1 und 2 ATSG zu regeln. Aufgrund dieser Ermächtigung ist mit dem Inkrafttreten des ATSG die bisherige Zuständigkeitsregelung in Art. 119 und Art. 128 AVIV grundsätzlich unverändert übernommen worden.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">Gemäss Art. 128 Abs. 1 AVIV ist die örtliche Zuständigkeit des kantonalen Versicherungsgerichts für die Beurteilung von Beschwerden gegen Kassenverfügungen (beziehungsweise Einspracheentscheide) sinngemäss nach den Vorschriften in Art. 119 AVIV zu bestimmen, welche die örtliche Zuständigkeit der kantonalen Amtsstellen in ihrem Kompetenzbereich nach Art. 85 AVIG regeln. Art. 119 Abs. 1 AVIV enthält in lit. a-g die Kriterien, nach denen sich die örtliche Zuständigkeit für die verschiedenen Leistungen der Arbeitslosenversicherung richtet. Gemäss lit. a richtet sie sich für die Arbeitslosenentschädigung (sowie für die Kontrolle bei Kurzarbeit und bei wetterbedingtem Arbeitsausfall) nach dem Ort, wo die versicherte Person die Kontrollpflicht erfüllt. Massgebender Zeitpunkt für die Ermittlung des Referenzortes ist nach Art. 119 Abs. 2 AVIV der Zeitpunkt der Verfügung.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">2.2 Gemäss seiner Angabe in der Beschwerdeschrift (Urk. 1 S. 1) hat der Beschwerdeführer seinen Wohnsitz per 1. Juni 2003 von A.___ nach B.___ verlegt und wohnte damit im Zeitpunkt der Beschwerdeerhebung (Aufgabedatum des 2. Juni 2003; vgl. den Briefumschlag zu Urk. 1) nicht mehr im Kanton Zürich. Da sich die örtliche Zuständigkeit des kantonalen Gerichts gemäss den vorstehenden rechtlichen Erwägungen in Abweichung der Regelung in Art. 58 Abs. 1 ATSG jedoch nicht nach dem Wohnsitz im Zeitpunkt der Beschwerdeerhebung, sondern vielmehr nach dem Ort der Kontrollpflichterfüllung im Zeitpunkt des Erlasses des angefochtenen Einspracheentscheids richtet, ist das Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich für die Behandlung der vorliegenden Beschwerde örtlich zuständig. Auf die Beschwerde ist daher einzutreten.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">3.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">3.1 Eine arbeitslose Person hat unter den Voraussetzungen in Art. 8 ff. AVIG Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> Eine der Voraussetzungen für den Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung besteht nach Art. 8 Abs. 1 lit. e AVIG darin, dass die versicherte Person die Beitragszeit erfüllt hat oder von der Erfüllung der Beitragszeit befreit ist. Nach Art. 13 Abs. 1 AVIG (in der vorliegend anwendbaren, bis Ende Juni 2003 gültig gewesenen Fassung) hat die Beitragszeit erfüllt, wer innerhalb der dafür vorgesehenen Rahmenfrist nach Art. 9 Abs. 3 AVIG während mindestens sechs Monaten eine beitragspflichtige Beschäftigung ausgeübt hat.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">3.2</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">3.2.1 Gemäss Art. 31 Abs. 1 AVIG haben Arbeitnehmer, deren normale Arbeitszeit verkürzt oder deren Arbeit ganz eingestellt ist, unter den in lit. a-d genannten Voraussetzungen Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung. Erforderlich ist unter anderem, dass ein anrechenbarer Arbeitsausfall im Sinne der Kriterien in Art. 32 AVIG vorliegt (Art. 31 Abs. 1 lit. b AVIG) und dass das Arbeitsverhältnis nicht gekündigt ist (Art. 31 Abs. 1 lit. c AVIG).</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> Vom Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung ausgenommen sind nach Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG diejenigen Personen, die in ihrer Eigenschaft als Gesellschafter, als finanziell am Betrieb Beteiligte oder als Mitglieder eines obersten betrieblichen Entscheidungsgremiums die Entscheidungen des Arbeitgebers bestimmen oder massgeblich beeinflussen können, sowie ihre mitarbeitenden Ehegatten. Es handelt sich somit um Personen, denen zwar die Rechtsstellung von Arbeitnehmern zukommt, die jedoch dem Einfluss auf die Unternehmensgeschicke nach eine arbeitgeberähnliche Position einnehmen. Die Regelung in Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG dient der Verhütung von Missbräuchen und soll insbesondere dem Umstand Rechnung tragen, dass der Arbeitsausfall von arbeitgeberähnlichen Personen praktisch unkontrollierbar ist, weil sie ihn aufgrund ihrer Stellung bestimmen oder massgeblich beeinflussen können (vgl. BGE 123 V 238 f. Erw. 7b/bb). Wer demnach am Entscheid über das Eintreten des Versicherungsfalles der Kurzarbeit selber massgeblich beteiligt ist, soll aufgrund ebendieses Versicherungsfalles keine Leistungen beanspruchen können.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">3.2.2 Wie das Eidgenössische Versicherungsgericht im Grundsatzentscheid vom 4. September 1997 (BGE 123 V 234 ff.) erwogen hat, kann Kurzarbeit nicht nur in einer Reduktion der Arbeitszeit, sondern auch darin bestehen, dass der Betrieb für eine gewisse Zeit vollständig stillgelegt wird. Solange ein Arbeitnehmer mit arbeitgeberähnlicher Stellung mit der betreffenden Unternehmung noch in einem Arbeitsverhältnis steht, hat er aufgrund der Ausschlussbestimmung in Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG keinen Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung. Wird das Arbeitsverhältnis hingegen gekündigt, so gilt die arbeitgeberähnliche Person nach den Erwägungen im zitierten Entscheid nunmehr als arbeitslos und kann somit unter den Voraussetzungen in Art. 8 ff. AVIG Arbeitslosenentschädigung beanspruchen. Behält sie nach der Entlassung allerdings ihre arbeitgeberähnliche Stellung im Betrieb bei und kann dadurch dessen Entscheidungen weiterhin bestimmen oder massgeblich beeinflussen, so läuft die Beanspruchung von Arbeitslosenentschädigung gemäss der Auffassung des höchsten Gerichts auf eine rechtsmissbräuchliche Umgehung von Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG hinaus, und es besteht auch bei grundsätzlich gegebenen Voraussetzungen nach Art. 8 ff. AVIG kein Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung. Das Gericht begründete den Umgehungstatbestand im erwähnten Entscheid damit, dass die arbeitgeberähnliche Person über die Dispositionsfreiheit verfüge, den Betrieb jederzeit zu reaktivieren und sich bei Bedarf erneut als Arbeitnehmer einzustellen. Anderseits könne dann nicht mehr von einer Gesetzesumgehung gesprochen werden, wenn der Betrieb geschlossen werde und das Ausscheiden des betreffenden Arbeitnehmers mit arbeitgeberähnlicher Stellung mithin definitiv sei, oder wenn das Unternehmen zwar weiterbestehe, die arbeitgeberähnliche Person jedoch mit der Kündigung endgültig auch jene Eigenschaften verliere, deretwegen sie bei Kurzarbeit aufgrund von Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG vom Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung ausgenommen wäre (vgl. BGE 123 V 238 f. Erw. 7b/bb).</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">Das rechtsmissbräuchliche Vorgehen liegt somit nach der dargelegten Auffassung des Eidgenössischen Versicherungsgerichts in der zweckwidrigen Verwendung des Rechtsinstitutes der Kündigung (zur zweckwidrigen Verwendung eines Rechtsinstituts als Rechtsmissbrauchstatbestand vgl. Häfelin/Müller, Grundriss des Allgemeinen Verwaltungsrechts, 4. Auflage, Zürich 2002, Rz 716). Wenn mit der Kündigung nicht die endgültige Auflösung des Arbeitsverhältnisses bezweckt wird, sondern sie in erster Linie zum Zweck der - vorübergehenden - Geltendmachung von Arbeitslosenentschädigung ausgesprochen wird und von Anfang an eine Wiedereinstellung bei veränderter Geschäftslage vorgesehen ist, so liegt eine rechtsmissbräuchliche Umgehung von Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG vor. Mit dem Mittel der Kündigung soll hier auf einem Umweg das erreicht werden, was diese Bestimmung ausschliessen will, nämlich dass Personen mit arbeitgeberähnlicher Stellung für einen vorübergehenden Arbeitsausfall in ihrem Betrieb Leistungen der Arbeitslosenversicherung beziehen können.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">4.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">4.1 Wie in der Verfügung vom 9. Juli 2003 (Urk. 12) bereits angesprochen worden ist, kann der Anspruch des Beschwerdeführers auf Arbeitslosenentschädigung ab dem 1. April 2003 entgegen der Auffassung der Beschwerdegegnerin im angefochtenen Einspracheentscheid (Urk. 2) und der ihm zugrunde liegenden Verfügung (Urk. 7/2) nicht mangels Erfüllung der erforderlichen sechsmonatigen Beitragszeit nach Art. 13 Abs. 1 AVIG verneint werden. Denn aufgrund der vorhandenen Auszüge aus dem individuellen Konto des Beschwerdeführers vom Oktober 2001 (Anhänge Urk. 10/4 und Urk. 7/1) steht fest, dass für die Einkünfte, welche der Beschwerdeführer im Rahmen seiner Tätigkeit bei der X.___ GmbH erzielte, Sozialversicherungsbeiträge auf der Basis einer unselbständigen Tätigkeit abgerechnet worden sind. Die Kontoauszüge enthalten zwar erst die Angaben für die Zeit bis Ende des Jahres 2000; gemäss dem erstmaligen Antrag auf Arbeitslosenentschädigung vom 12. August 2001 hatte der Beschwerdeführer jedoch zumindest in den ersten sechs Monaten des Jahres 2001 weiterhin Einkünfte bei der X.___ GmbH erzielt, und es bestehen keine Anhaltspunkte dafür, dass für diese Zeit das Beitragsstatut geändert worden wäre. Der Beschwerdeführer weist somit in der massgebenden, vom 1. April 2001 bis zum 31. März 2003 dauernden Rahmenfrist für die Beitragszeit neben der dreimonatigen Tätigkeit bei der Y.___ eine mindestens nochmals dreimonatige Tätigkeit bei der X.___ GmbH aus, die von den Organen der Alters- und Hinterlassenenversicherung als unselbständige Tätigkeit eingestuft worden ist. Da es für die Frage, ob eine Beschäftigung im Sinne der Arbeitslosenversicherung beitragspflichtig ist, darauf ankommt, ob diese Tätigkeit als unselbständig im Sinne der AHV-Gesetzgebung zu betrachten ist (vgl. Art. 2 Abs. 1 lit. a und Art. 3 Abs. 1 AVIG), erscheint die erforderliche sechsmonatige Beitragszeit für einen Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung ab dem 1. April 2003 als erfüllt. Denn gemäss höchstrichterlicher Rechtsprechung gilt der Grundsatz, dass das von der AHV-Ausgleichskasse festgelegte Beitragsstatut von der Arbeitslosenversicherung zu übernehmen ist, wenn es sich nicht als offensichtlich unrichtig erweist (BGE 106 V 53, 104 V 201).</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">4.2 Im Urteil des Sozialversicherungsgerichts vom 28. Januar 2002 ist denn der Anspruch des Beschwerdeführers auf Arbeitslosenentschädigung - entgegen der Interpretation der Beschwerdegegnerin (vgl. Urk. 2) - auch nicht deswegen verneint worden, weil dessen Tätigkeit bei der X.___ GmbH nicht als beitragspflichtige Beschäftigung eingestuft worden wäre. Vielmehr hat das Gericht am Vorhandensein der Anspruchsvoraussetzungen nach Art. 8 ff. AVIG grundsätzlich nicht gezweifelt, hat aber den Anspruch ungeachtet dessen deshalb verneint, weil es den Tatbestand der Umgehung des Ausschlusses von arbeitgeberähnlichen Personen vom Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung als erfüllt erachtet hat (vgl. Urk. 7/7 S. 6 f. Erw. 3c/cc).</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> An der Sach- und Rechtslage, wie sie der Anspruchsverneinung im Urteil vom 28. Januar 2002 zugrunde lag, hat sich in der Zeit bis zur vorliegend zur Diskussion stehenden Beanspruchung von Arbeitslosenentschädigung ab dem 1. April 2003 nichts Grundsätzliches geändert. So ist dem aktuellen Handelsregisterauszug vom 20. Mai 2003 (Urk. 7/6) zu entnehmen, dass der Beschwerdeführer im zu beurteilenden Zeitraum bis zum Erlass des angefochtenen Einspracheentscheids nach wie vor als einzelunterschriftsberechtigter Gesellschafter und gleichzeitig als Geschäftsführer der X.___ GmbH eingetragen war. In Anbetracht dieser Stellung vermochte er somit auch im vorliegend zu beurteilenden Zeitraum die Geschicke der Gesellschaft massgeblich zu beeinflussen und verfügte namentlich über die Kompetenz, die Tätigkeit der Gesellschaft wieder zu aktivieren und sich erneut als Arbeitnehmer einzustellen; die Erwägungen im Urteil vom 28. Januar 2002 hierzu (vgl. Urk. 7/7 S. 6 f. Erw. 3c/cc) haben nach wie vor ihre Gültigkeit. Von dieser Kompetenz zur Reaktivierung der GmbH und zu seiner Wiedereinstellung hat der Beschwerdeführer in der Zeit nach der Kündigung per Ende Juli 2001 offenbar auch tatsächlich Gebrauch gemacht. Denn wie in der Verfügung vom 9. Juli 2003 (Urk. 12) bereits bemerkt worden ist, findet sich im Antrag auf Arbeitslosenentschädigung vom 13. März 2003 der Vermerk, dass der Beschwerdeführer bis Dezember 2002 bei der X.___ GmbH gearbeitet habe (Urk. 7/4 S. 3), und auch im Einspracheschreiben vom 17. Mai 2003 gab der Beschwerdeführer an, er sei bis vor seinem Eintritt in die Y.___ bei der GmbH tätig gewesen (vgl. Urk. 7/1 S. 1). Dass der Beschwerdeführer sich auch für die Zukunft die Reaktivierung der X.___ GmbH als Option offen halten will, geht sodann aus der Replik hervor, wo er ausführte, er suche alternativ entweder ein Mandat, dass über die GmbH abgerechnet werden könne, oder eine direkte Anstellung bei einer Unternehmung (vgl. Urk. 15 S. 2). Damit liegt jedoch genau die Konstellation vor, die das Eidgenössische Versicherungsgericht mit der dargelegten Rechtsprechung in BGE 123 V 234 ff. anvisiert, dass nämlich die Auflösung des Anstellungsverhältnisses bei der X.___ GmbH nicht als definitiv erscheint, sondern von Anfang an eine Wiedereinstellung bei veränderter Geschäftslage vorgesehen ist. </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> Die Beanspruchung von Arbeitslosenentschädigung für die Zeit ab dem 1. April 2003 erscheint damit nach wie vor als rechtsmissbräuchliche Umgehung der Bestimmung über den Ausschluss von arbeitgeberähnlichen Personen vom Bezug von Kurzarbeitsentschädigung nach Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG. Dabei sei darauf hingewiesen, dass das Attribut des Rechtsmissbrauchs nicht im Sinne eines persönlichen, konkreten Vorwurfs zu verstehen ist, wie ihn der Beschwerdeführer in der Replik von sich wies (vgl. Urk. 15 S. 1). Vielmehr dient die Missbrauchsregelung unabhängig von einer entsprechenden Absicht im Einzelfall der Abwendung einer generellen Missbrauchsgefahr, wie sie im Falle der gegebenen Konstellation besteht.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> Aufgrund dieser Erwägungen muss die Beschwerde abgewiesen werden.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="4"><b>Das Gericht erkennt:</b></font> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">1. Die Beschwerde wird abgewiesen.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">2. Das Verfahren ist kostenlos.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">3. Zustellung gegen Empfangsschein an:</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- T.___ unter Beilage einer Kopie von Urk. 14</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- Arbeitslosenkasse IAW</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- Staatssekretariat für Wirtschaft seco</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- AWA Amt für Wirtschaft und Arbeit</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">4. Gegen diesen Entscheid kann innert </font><font face="RotisSansSerif" size="3"><b>30 Tagen</b></font><font face="RotisSansSerif" size="3"> seit der Zustellung beim Eidgenössischen Versicherungsgericht Verwaltungsgerichtsbeschwerde eingereicht werden.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Die Beschwerdeschrift ist dem Eidgenössischen Versicherungsgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, in dreifacher Ausfertigung zuzustellen.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift der beschwerdeführenden Person oder ihres Vertreters zu enthalten; die Ausfertigung des angefochtenen Entscheides und der dazugehörige Briefumschlag sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizulegen, soweit die beschwerdeführende Person sie in Händen hat (Art. 132 in Verbindung mit Art. 106 und 108 OG).</font> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p></div></div> </div> </div> </section></div> </div> <input id="view:_id1__VUID" name="$$viewid" type="hidden" value="!62nklm1rk96vyvj4ur56nze4!"/> <input name="$$xspsubmitid" type="hidden"/> <input name="$$xspexecid" type="hidden"/> <input name="$$xspsubmitvalue" type="hidden"/> <input name="$$xspsubmitscroll" type="hidden"/> <input name="view:_id1" type="hidden" value="view:_id1"/></form> </body> </html>