<!DOCTYPE html> <html lang="de"><head><meta charset="utf-8"/></head><!DOCTYPE html> <html lang="de"><head><meta charset="utf-8"/></head><body><div class="content"> <a name="idp341136"></a><div class="big bold">Urteilskopf</div> <br/>146 II 304<br/><br/><br/><div class="paraatf">22. Auszug aus dem Urteil der I. öffentlich-rechtlichen Abteilung i.S. A. AG und Mitb. gegen Einwohnergemeinde Saas-Balen und Staatsrat des Kantons Wallis (Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten)</div> <div class="paraatf">1C_22/2019 / 1C_476/2019 vom 6. April 2020</div> <a name="idp342832"></a><br/><div id="regeste" lang="de"> <div class="big bold">Regeste</div> <br/><div class="paraatf">Besitzstandsschutz von zonenwidrigen Bauten ausserhalb der Bauzone im Gewässerraum (<span class="artref">Art. 41c Abs. 2 GSchV</span>; <span class="artref">Art. 24c RPG</span>). <div class="paratf"><span class="artref">Art. 41c GSchV</span> enthält eine gegenüber <span class="artref">Art. 24c RPG</span> eigenständige Besitzstandsgarantie (abweichend von Urteil 1C_345/2014 vom 17. Juni 2015 E. 4). Diese orientiert sich an der verfassungsmässigen Besitzstandsgarantie und umfasst den Bestand, die Weiternutzung und den Unterhalt von Bauten sowie Änderungen, welche die Funktionen des Gewässerraums nicht berühren. Unzulässig ist dagegen die Erweiterung oder der Wiederaufbau zonenwidriger Bauten ausserhalb der Bauzone im Gewässerraum (E. 9). </div> </div> </div> <a name="idp351696"></a> <a name="idp360992"></a> <br/><div> <a name="idp370432"></a><span class="big bold" id="sachverhalt">Sachverhalt</span> <span class="small">ab Seite 305</span> </div> <br/><div class="paraatf"> <a name="page305"></a><div class="center pagebreak">BGE 146 II 304 S. 305</div> </div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp372144"></a><span class="bold">A. </span>Aufgrund einer Information der Dienststelle für Umweltschutz über die Lagerung von grösseren Mengen mineralischer Bauabfälle am Standort der A. AG, Bauunternehmung in X. (Gemeinde Saas-Balen), verfügte die kantonale Baukommission des Kantons Wallis (KBK) am 11. September 2013 die sofortige Arbeitseinstellung.</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp373824"></a><span class="bold">B. </span>Am 5. Dezember 2013 verfügte die KBK, die A. AG, B. und C. hätten auf den Parzellen Nrn. a, b, c, d, Blatt Nr. x, im Orte genannt "Y." auf dem Gebiet der Gemeinde Saas-Balen, den rechtmässigen Zustand wiederherzustellen, indem sie die aus Containern bestehende Baute komplett abbrechen, die Inertstoffe und den Aushub (soweit noch vorhanden) umweltgerecht entsorgen und sämtliche Baumaterialien, Container usw. entfernen. Das Gelände sei wieder so herzustellen, dass es dem natürlichen Geländeverlauf entspreche. Die Pflanzendecke sei wieder herzustellen und die Grundstücke seien wieder ihrer ursprünglichen landwirtschaftlichen Nutzung zuzuführen.</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp376256"></a><span class="bold">C. </span>Dagegen erhoben die A. AG sowie B. und C. am 8. Januar 2014 Beschwerde beim Staatsrat des Kantons Wallis. Dieser wies die Beschwerde am 21. Februar 2018 ab.</div> <div class="paraatf">Das Kantonsgericht Wallis wies die dagegen gerichtete Beschwerde der A. AG sowie von B. und C. am 23. November 2018 ab.</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp377984"></a><span class="bold">D. </span>Dagegen haben die A. AG sowie B. und C. am 14. Januar 2019 Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten an das Bundesgericht erhoben. Sie beantragen, der angefochtene Entscheid sei aufzuheben; eventualiter sei die Sache zur Ergänzung der Akten und erneuter Prüfung und Entscheidung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Sie berufen sich insbesondere auf eine von der Gemeinde nachträglich aufgefundene Baubewilligung vom 18. September 1967, von der sie erstmals am 31. Dezember 2018 Kenntnis erhalten hätten.</div> <div class="paraatf">Das bundesgerichtliche Verfahren 1C_22/2019 wurde bis zum Entscheid des Kantonsgerichts über das Revisionsgesuch sistiert und anschliessend wieder aufgenommen. Am 22. Oktober 2019 (mit Ergänzung vom 23. Dezember 2019) äusserte sich das Bundesamt für Umwelt (BAFU) zu den umweltrechtlichen Aspekten der Beschwerden. Gemäss Auskunft des Kantons sei der Gewässerraum von der <a name="page306"></a><div class="center pagebreak">BGE 146 II 304 S. 306</div> Gemeinde Saas-Balen am 2. April 2017 eigentümerverbindlich festgelegt und vom Staatsrat am 20. Juni 2018 genehmigt und homologiert worden.</div> <div class="paraatf">Das Bundesgericht weist die Beschwerde ab, soweit es darauf eintritt.</div> <div class="paraatf"> <i>(Zusammenfassung)</i> </div> <div class="paraatf"> <i>Aus den Erwägungen:</i> </div> <br/><div> <a name="idp388048"></a><span class="big bold" id="erwaegungen">Erwägungen</span> </div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp388560"></a><span class="bold" id="consideration_9.">9. </span>Parzelle Nr. a befindet sich heute vollständig im Gewässerraum der Saaser Vispa, in dem nur standortgebundene, im öffentlichen Interesse liegende Anlagen erstellt werden dürfen (<span class="artref">Art. 41c Abs. 1 GSchV</span> [SR 814.201]). Bestehende Bauten und Anlagen sind gemäss <span class="artref">Art. 41c Abs. 2 GSchV</span> in ihrem Bestand grundsätzlich geschützt, sofern sie rechtmässig erstellt wurden und bestimmungsgemäss nutzbar sind.</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp393616"></a><span class="bold" id="consideration_9.1">9.1 </span>In Literatur und Rechtsprechung ist streitig, ob <span class="artref">Art. 41c Abs. 2 GSchV</span> bei zonenwidrigen Bauten ausserhalb der Bauzone eigenständige Bedeutung zukommt, oder ob sich der Besitzstandsschutz für diese Kategorie von Bauten nach <span class="artref">Art. 24c RPG</span> (SR 700) richtet.</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp398288"></a><span class="bold" id="consideration_9.1.1">9.1.1 </span>Letztere Auffassung vertrat das Bundesgericht im Urteil 1C_345/2014 vom 17. Juni 2015 E. 4 (in: URP 2015 S. 706; RDAF 2016 I S. 394), gestützt auf eine Äusserung des BAFU (im Erläuternden Bericht vom 20. April 2011 zur Parlamentarischen Initiative Schutz und Nutzung der Gewässer [07.492] - Änderung der Gewässerschutz-, Wasserbau-, Energie- und Fischereiverordnung, S. 15; nachfolgend: Erläuternder Bericht). Es ging davon aus, dass die Belange des Gewässerschutzes im Rahmen der Interessenabwägung nach <span class="artref">Art. 24c Abs. 5 RPG</span> und <span class="artref">Art. 43a lit. e RPV</span> (SR 700.1) zu berücksichtigen seien.</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp403584"></a><span class="bold" id="consideration_9.1.2">9.1.2 </span>In der Literatur wird dieser Entscheid kritisiert (CHRISTOPH FRITZSCHE, in: Kommentar zum Gewässerschutzgesetz und zum Wasserbaugesetz, Hettich/Jansen/Norer [Hrsg.], 2016, N. 138 zu <span class="artref">Art. 36a GSchG</span>; CORDELIA BÄHR, Neun Jahre Gewässerraum, ein Rechtsprechungsbericht, URP 2020 S. 44-49) und die Auffassung vertreten, nach Wortlaut, Systematik und Zweck enthalte <span class="artref">Art. 41c Abs. 2 GSchV</span> eine eigenständige Besitzstandsgarantie, die sich am Ziel der Gewährleistung der Gewässerfunktionen i.S.v. <span class="artref">Art. 36a Abs. 1 GSchG</span> (SR 814.20) sowie an der Eigentumsgarantie (<span class="artref">Art. 26 BV</span>) und dem Vertrauensschutz (<span class="artref">Art. 9 BV</span>) orientiere, d.h. an der verfassungsmässigen <a name="page307"></a><div class="center pagebreak">BGE 146 II 304 S. 307</div>Besitzstandsgarantie (BÄHR, a.a.O., S. 4; so auch - jedenfalls für Bauten ausserhalb der Bauzone - HANS W. STUTZ, Uferstreifen und Gewässerraum - Umsetzung durch die Kantone, URP 2012 S. 103 und NINA MASSÜGER SÁNCHEZ SANDOVAL, Bestandesschutz von Bauten und Anlagen innerhalb des Gewässerraums im Kanton Zürich, PBG-aktuell 4/2012 S. 23-25; in diesem Sinne auch verschiedene kantonale Entscheide; vgl. Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons St. Gallen, B 2013/153 vom 24. März 2015 E. 5.1; Urteile des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern, VGE 100.2012.463 vom 7. Juli 2014 E. 8.4, in: URP 2014 S. 668; VGE 100.2013.134 vom 16. Dezember 2014 E. 7.5.1).</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp416016"></a><span class="bold" id="consideration_9.2">9.2 </span>Die Kritik erscheint berechtigt.</div> <div class="paraatf">Seinem Wortlaut nach schützt <span class="artref">Art. 41c Abs. 2 GSchV</span> altrechtliche Bauten nur "in ihrem Bestand" (wie <span class="artref">Art. 24c Abs. 1 RPG</span>), ohne die Änderung, Erweiterung oder den Wiederaufbau zu erwähnen, die nach <span class="artref">Art. 24c Abs. 2 RPG</span> gestattet sind, oder auf diese Bestimmung zu verweisen.</div> <div class="paraatf"><span class="artref">Art. 24c RPG</span> erlaubt lediglich Ausnahmen vom Erfordernis der Zonenkonformität. Bauten im Gewässerraum sind aber gewässerschutzrechtlich widerrechtlich, und zwar unabhängig davon, ob sie in der Landwirtschaftszone zonenkonform oder zonenwidrig sind. Dementsprechend fehlt eine raumplanungsrechtliche Regelung für zonenkonforme Bauten im Gewässerraum.</div> <div class="paraatf">Gegen einen erweiterten Besitzstandsschutz nach <span class="artref">Art. 24c Abs. 2 RPG</span> im Gewässerraum spricht der erhöhte Schutz vor Überbauung, den dieser im Vergleich zur Landwirtschaftszone geniesst: Nach <span class="artref">Art. 41c Abs. 1 GSchV</span> genügt die Standortgebundenheit in der Landwirtschaftszone nicht, sondern Bauten und Anlagen müssen auf einen Standort im Gewässerraum angewiesen sein (vgl. BAFU, Erläuternder Bericht, S. 14; FRITZSCHE, a.a.O., N. 114-116 zu <span class="artref">Art. 36a GSchG</span>) und im öffentlichen Interesse liegen. Dies belegt das gewichtige öffentliche Interesse an der Freihaltung der Gewässerräume, welche die natürlichen Funktionen der Gewässer (<span class="artref">Art. 36a Abs. 1 lit. a GSchG</span>; vgl. dazu <a class="bgeref_id" href="https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/clir/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=16&amp;from_date=&amp;to_date=&amp;from_year=2020&amp;to_year=2020&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;from_date_push=&amp;top_subcollection_clir=bge&amp;query_words=&amp;part=all&amp;de_fr=&amp;de_it=&amp;fr_de=&amp;fr_it=&amp;it_de=&amp;it_fr=&amp;orig=&amp;translation=&amp;rank=0&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F140-II-428%3Ade&amp;number_of_ranks=0&amp;azaclir=clir#page428">BGE 140 II 428</a> E. 2.1 S. 430 f.) und die für den Hochwasserschutz notwendige Abflusskapazität gewährleisten (<span class="artref">Art. 36a Abs. 1 lit. b GSchG</span> und Art. 3 Abs. 1 und Art. 4 Abs. 2 des Bundesgesetzes vom 21. Juni 1991 über den Wasserbau; SR 721.100). Uferbereiche sind überdies als wichtiger Lebensraum für Tiere und Pflanzen sowie als Vernetzungskorridor besonders schutzwürdig <a name="page308"></a><div class="center pagebreak">BGE 146 II 304 S. 308</div>(Art. 18 Abs. 1<sup>bis</sup> des Bundesgesetzes vom 1. Juli 1966 über den Natur- und Heimatschutz [NHG; SR 451]; Art. 14 Abs. 3 lit. e der Verordnung vom 16. Januar 1991 über den Natur- und Heimatschutz [NHV; SR 451.1]; vgl. auch <span class="artref">Art. 21 NHG</span> zur Ufervegetation). Die Freihaltung der Ufer ist schliesslich Voraussetzungen für eine spätere Revitalisierung der Gewässer (<span class="artref">Art. 38a GSchG</span>).</div> <div class="paraatf">Zwar trifft es zu, dass <span class="artref">Art. 41c Abs. 2 GSchV</span> den Besitzstandsschutz im Unterschied zu <span class="artref">Art. 24c RPG</span> lediglich auf Verordnungsstufe regelt (so Urteil 1C_345/2014 vom 17. Juni 2015 E. 4.1.3, in: URP 2015 S. 706; RDAF 2016 I S. 394). Das spricht aber nicht gegen einen restriktiveren Besitzstandsschutz: Es ist grundsätzlich Sache des Gesetzgebers zu entscheiden, ob er auch für die nach <span class="artref">Art. 36a GSchG</span> geschützten Gewässerraume einen erweiterten Besitzstandsschutz einräumen will. Mangels einer gesetzlichen Regelung gilt nur (aber immerhin) der aus der Eigentumsgarantie und dem Vertrauensschutz abgeleitete verfassungsrechtliche Besitzstandsschutz (so auch zit. Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons St. Gallen, a.a.O., E. 5.1).</div> <div class="paraatf">Dieser umfasst den Bestand, die Weiternutzung und den Unterhalt von Bauten. Zulässig dürften - unter Berücksichtigung des Normzwecks und des Verhältnismässigkeitsprinzips - auch Umbauten sein, welche die Funktionen des Gewässerraums nicht berühren, wie die im Entscheid 1C_345/2014 vom 17. Juni 2015 streitige Installation von Solarzellen auf einer bestehenden Baute (diese ist heute nach <span class="artref">Art. 18a Abs. 1 RPG</span> in der Regel sogar ohne Baubewilligung zulässig). Dagegen dürfen zonenwidrige Bauten ausserhalb der Bauzone im Gewässerraum weder erweitert noch wiederaufgebaut werden, weil dadurch der gewässerrechtswidrige Zustand verstärkt und über die Lebensdauer der ursprünglich bewilligten Baute hinaus perpetuiert würde. Dies würde das Ziel von <span class="artref">Art. 36a GSchG</span>, die Gewässerräume zumindest auf längere Sicht von Bauten und Anlagen freizuhalten, vereiteln.</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp454592"></a><span class="bold" id="consideration_9.3">9.3 </span>Zusammenfassend ist festzuhalten, dass der ohne Baubewilligung erfolgte Wiederaufbau der altrechtlichen Baute auf Parzelle Nr. a im Gewässerraum auch nachträglich nicht bewilligt werden kann. Daran ändert der Einwand der Beschwerdeführer nichts, dass die Saaser Vispa heute verbaut ist und die Bauten auf der angrenzenden Parzelle GBV Nr. e einer Revitalisierung zumindest kurzfristig entgegenstehen.</div> </div></body></html></html>