B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour IV D-6145/2012 A r r ê t d u 6 d é c e m b r e 2 0 1 2 Composition Gérard Scherrer, juge unique, avec l'approbation de Daniele Cattaneo, juge ; William Waeber, greffier. Parties A._______, date de naissance inconnue, Somalie, […] recourante, contre Office fédéral des migrations (ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Asile (non-entrée en matière) et renvoi (Dublin) ; décision de l'ODM du 15 novembre 2012 / N […]. D-6145/2012 Page 2 Vu la demande d’asile déposée en Suisse par A._______, le 7 septembre 2012, les procès-verbaux des auditions des 18 septembre et 22 octobre 2012, au cours desquelles elle a notamment déclaré qu'elle était mineure et qu'elle était venue déposer sa demande de protecti on en Suisse, accom- pagnée d'une nièce également mineure, dans la mesure où une autre de ses nièces, avec laquelle elle avait vécu en Somalie, y résidait depuis plusieurs années, la décision du 15 novembre 2012, notifiée le 2 2 novembre suivant, par laquelle l'ODM, se fondant sur l'art. 34 al. 2 let. d de la loi du 26 juin 1998 sur l'asile (LAsi, RS 142.31), n'est pas entré en mat ière sur la demande d'asile, a prononcé le transfert de l'intéressée vers l'Italie, où elle avait auparavant déposé une telle demande, a chargé les autorités cantonales de l'exécution de cette mesure et a constaté l'absence d'effet suspensif à un éventuel recours, le recours, interjeté le 27 novembre 2012, dans lequel A._______ a sou- tenu que la Suisse devait se déclarer compétente pour le traitement de sa demande d'asile, faisant valoir qu'elle n'avait aucune famille en Italie, qu'elle n'avait reçu ni assi stance ni accompagnement dans ce pays, qu''il était dans son intérêt, en tant que mineure non accompagnée, de pouvoir demeurer auprès de ses nièces et que l'ODM se devait, pour le moins, de se saisir de dite demande pour des motifs humanitaires, les demandes tendant à l'octroi de l'effet suspensif et de l'assistance jud i- ciaire partielle déposées simultanément à ce recours, la réception du dossier de première instance par le Tribunal administratif fédéral (le Tribunal), le 3 décembre 2012, et considérant que le Tribunal, en vertu de l’art. 31 de la loi du 17 juin 2005 sur le Trib u- nal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), connaît des recours contre les décisions au sens de l’art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités me n- tionnées à l’art. 33 LTAF, D-6145/2012 Page 3 qu’en particulier, les décisions rendues par l’ODM concernant l’asile pe u- vent être contestées, par renvoi de l’art. 105 LAsi, devant le Tribunal, l e- quel statue alors définiti vement, sauf demande d’extradition déposée par l’Etat dont le requérant cherche à se protéger (art. 83 let. d ch. 1 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral [LTF, RS 173.110]), que le Tribunal est donc compétent pour statuer sur le présent litige, que, selon l'art. 106 al. 1 LAsi, les motifs qui peuvent être invoqués sont la violation du droit fédéral, notamment pour abus ou excès dans l'exe r- cice du pouvoir d'appréciation (let. a), l'établissement inexact ou inco m- plet de l'état de fait pertinent (let. b) ou l'inopportunité (let. c), que l'intéressée a qualité pour recourir (cf. art. 48 al. 1 PA), que, présenté dans la forme (cf. art. 52 PA) et le délai (cf. art. 108 al. 2 LAsi) prescrits par la loi, le recours est recevable, que, selon l'art. 34 al. 2 let. d LAsi, l'office fédéral n'entre pas en matière sur une demande d'asile lorsque le requérant peut se rendre dans un Etat tiers compétent, en vertu d'un accord international, pour mener la proc é- dure d'asile et de renvoi, qu'en application de l'accord du 26 octobre 2004 entre la Confédération suisse et la Communauté européenne relatif aux critères et aux méc a- nismes permettant de déterminer l'Etat responsable de l'examen d'une demande d'asile introduite dans un Etat membre ou en Suisse (AAD, RS 0.142.392.68), l'office fédéral examine la compétence relative au tra i- tement d'une demande d'asile selon les critères fixés dans le règlement (CE) n° 343/2003 du Conseil du 18 février 2003 établissant les critères et mécanismes de détermination de l'Etat membre responsable de l'examen d'une demande d'asile présentée dans l'un des Etats membres par un ressortissant d'un pays tiers (ci -après : règlement Dublin II, JO L 50 du 25.2.2003 ; cf. également art. 1 et 29a al. 1 de l'ordonnance 1 du 11 août 1999 sur l'asile relative à la procédure [OA 1, RS 142.311]), qu'aux termes de l'art. 3 par. 1 de ce règlement, une demande d'asile est examinée par un seul Etat membre, celui -ci étant déterminé à l'aide des critères fixés par son chapitre III, que selon l'art. 6 de ce même règlement, lorsque le demandeur d'asile est un mineur non accompagné, tel que défini à son art. 2 let. h), l'Etat membre responsable de l'examen de la demande est celui dans lequel un D-6145/2012 Page 4 membre de sa famille se trouve légalement, pou r autant que ce soit dans l'intérêt du mineur, qu'en l'absence d'un tel membre, l'Etat compétent est celui dans lequel le mineur a introduit sa demande, qu'aux termes de l'art. 2 let. i) du règlement précité, sont des "membres de la famille", pour autant q ue la famille existait déjà dans le pays d'or i- gine, le conjoint du demandeur d'asile ou son/sa partenaire enregistré(e), les enfants mineurs de tels couples, ainsi que le père, la mère ou le tuteur lorsque le demandeur ou le réfugié est mineur et non marié, qu'en dérogation aux critères de compétence définis, chaque Etat me m- bre a la possibilité d'examiner la demande d'asile de la personne conce r- née (cf. la clause de souveraineté prévue à l'art. 3 par. 2 du règlement Dublin II et la clause humanitaire prévue à l'art. 15 de ce règlement ; cf. également l'art. 29a al. 3 OA 1), qu'en d'autres termes, comme la jurisprudence l'a retenu (cf. ATAF 2010/45), il y a lieu de renoncer au transfert au cas où celui -ci ne serait pas conforme aux engagements de la Suisse re levant du droit international, ou encore pour des raisons humanitaires, en application de l'art. 29a al. 3 OA 1, qu'en particulier, en vertu de l'art. 15 par. 3 du règlement Dublin II, si le demandeur d'asile est un mineur non accompagné et qu'un ou plusie urs membres de sa famille se trouvant dans un autre Etat membre peuvent s'occuper de lui, les Etats membres réunissent si possible le mineur et le ou les membres sa famille, à moins que ce ne soit pas dans l'intérêt du mineur, qu'en l'espèce, les questions liées à l'âge de l'intéressée et à son appa r- tenance familiale doivent impérativement et prioritairement être éclaircies, dans la mesure où la bonne application du règlement Dublin II en déco u- le, que l'ODM a retenu, sur les seuls dires de la recourante, que celle-ci était mineure, non accompagnée, et qu'elle était, comme allégué, de parenté avec une nièce demeurant en Suisse, celle -ci étant la fille de sa demi - sœur restée au pays, qu'il a nié la compétence de la Suisse pour le traitement de sa demande d'asile, dans la mesure où le membre de sa parenté qu'elle était venue D-6145/2012 Page 5 rejoindre en Suisse, à savoir sa nièce, n'était pas un membre de sa famil- le au sens défini à l'art. 2 let. i) du règlement Dublin II, que, de son côté, le Tribunal relève que le lien de parenté de l'intéressée avec ses prétendues nièces, mais également sa qualité de mineure non accompagnée, ne sont est en rien établis et apparaissent même sujets à caution, qu'il était aisé pour l'ODM de procéder à des investigations à ce sujet, que la soi-disant nièce de A._______ en Suisse y a en effet déposé une demande d'asile, en janvier 2005, et a dans ce cadre été à plusieurs r e- prises et de manière précise interrogée sur les membres de sa famille qui étaient alors demeurés au pays, qu’elle n'a à aucun moment fait mention de l'existence de la recourante, ni parmi ses frères et sœurs (elle a cité les noms et les âges de chacun), ni parmi les sœurs de sa mère (au nombre de 3, une étant décédée et les autres vivant en Arabie Saoudite), alors que les deux personnes auraient prétendument été élevées dans la même famille, comme des sœurs, qu'il y a dès lors lieu d'entendre A._______ sur ce point, que, cela dit, même à admettre la qualité de mineure non accompagnée de l a recourante, il y aura lieu d'examiner, à défaut de voir réunies les conditions de l'art. 6 du règlement Dublin II, si celles de l'art. 15 par. 3 de ce règlement, différentes et plus larges (cf. CHRISTIAN FILZWIESER/ANDREA SPRUNG, Dublin II -Verordnung, 3 e éd., Vienne/Graz, 2010, ad art. 15 par. 3, K18 à K20, p. 125 s.), mais également expressément consacrées aux demandeurs revêtant cette qualité, sont remplies, que l'ODM n'a en l'occurrence, à tort, pas non plus procédé à cet ex a- men, que sa décision doit dès dors être annulée, d'une part, dans la mesure où il n'a pas établi l'état de fait à suffisance de droit et, d'autre part, parce que même sur la base des faits retenus, il ne s'est pas prononcé, comme il devait le faire, sur l'application de l'art. 15 pa r 3 du règlement Dublin II (sur le devoir de motivation, cf. ATAF 2010/3 consid. 5 p. 37 s.), que le Tribunal ne saurait, du fait de leur importance, réparer les vices dont la décision est entachée, D-6145/2012 Page 6 que se rapportant à l'obligation de l'autorité de constat er de manière exacte et complète les faits pertinents, la recourante doit en particulier pouvoir exercer son droit d'être entendu, que le recours doit donc être admis, que la décision du 15 novembre 2012 est annulée et la cause renvoyée à l'ODM pour nouvelle décision au sens des considérants, que s'avérant manifestement fondé, le recours est admis dans une pr o- cédure à juge unique, avec l'approbation d'un second juge (art. 111 let. e LAsi), qu'il est renoncé à un échange d'écritures, le présent arrêt n'étant motivé que sommairement (cf. art. 111a al. 1 et 2 LAsi), que, dans la mesure où il est statué immédiatement sur le fond, la d e- mande tendant à l'octroi de l'effet suspensif est sans objet, qu'au vu de l'issue de la procédure, il n'est pas perçu de frais (art. 63 al. 1 et 2 PA), de sorte que la demande d'assistance judiciaire partielle est également sans objet, que conformément à l'art. 7 al. 1 et 2 du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal admini s- tratif fédéral (FITAF, RS 173.320.2), le recourant, qui a eu gain de cause et qui a fait appel à un représentant, a droit à des dépens pour les frais nécessaires causés par le litige, qu'en l'absence de relevé de prestations de la part de la mandataire, le Tribunal fixe l'indemnité due à ce titre à 200 francs , étant précisé qu'un montant semblable est octroyé à la prétendue nièce de la recourante qui, dans le cadre d'un recours quasi identique, obtient également gain de cause par décision du même jour, (dispositif page suivante) D-6145/2012 Page 7 le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est admis. 2. La décision de l'ODM est annulée et la cause renvoyée à celui -ci pour nouvelle décision dans le sens des considérants. 3. Il n'est pas perçu de frais. 4. Les demandes tendant à l'octroi de l'effet suspensif et de l'assistance j u- diciaire partielle sont sans objet. 5. L'ODM est invité à verser à la recourante un montant de 200 francs à titre de dépens. 6. Le présent arrêt est adressé à la recourante, à l'ODM et à l'autorité ca n- tonale compétente. Le juge unique : Le greffier : Gérard Scherrer William Waeber Expédition :