Handelsgericht des Kantons Zürich Geschäfts-Nr.: HG130144-O U/ei Mitwirkend: die Oberrichter Peter Helm, Präsident, und Prof. Dr. Alexander Brunner, die Handelsrichter Ulrich Ritter, Dr. Felix Graber und Daniel Marinello sowie der Gerichtsschreiber Dr. Thomas Steininger Urteil vom 20. Februar 2014 in Sachen A._____ gmbh, Klägerin vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____ gegen B._____ AG, Beklagte betreffend Bauhandwerkerpfandrecht - 2 - Rechtsbegehren: (act. 1) "1. Das Grundbuchamt C._____ sei anzuweisen, das zugunsten der Klägerin und zu Lasten der Liegenschaft Grundstück Kat. Nr. … , GBBl. … D._____-Strasse …, E._____ provisorisch eingetragene Bauhandwerkerpfandrecht für eine Pfandsumme von CHF 82'759.60 zuzüglich Zins zu 5% seit 28. Mai 2013 definitiv einzutragen. 2. Die Beklagte sei zu verpflichten, sämtliche mit der Eintragung ver- bundenen Kosten des Grundbuchamtes zu bezahlen, respektive der Klägerin zu ersetzen, soweit sie von dieser beglichen wurden oder noch beglichen werden müssen. 3. Die Verfahrenskosten seien der Beklagten aufzuerlegen. 4. Die von der Klägerin geleisteten Kostenvorschüsse seien dieser zu- rückzuerstatten. Soweit sie zur Deckung der Verfahrenskosten bei- gezogen werden, sei die Beklagte zu verpflichten, diese der Kläge- rin zu ersetzen. 5. Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin eine Prozessent- schädigung zuzüglich Mehrwertsteuer zu bezahlen." Sachverhalt und Verfahren A. Sachverhaltsübersicht a. Parteien und ihre Stellung Die Klägerin ist eine Gesellschaft mit begrenzter Haftung nach schweizerischem Recht mit Sitz in 8600 Dübendorf. Zu ihr em Zweck gehören Arbeiten und Diens t- leistungen, inklusive Bauleitung im Zusammenhang mit der Bauausführung oder Erstellung von Immobilien (act. 3/2). Die Beklagte ist eine Aktiengesellschaft nach schweizerischem Recht mit Sitz in Zürich, welche unter anderem das Erwerben, Halten, Verwalten, Veräussern, Mie- ten und Vermieten von Liegenschaften zum Zweck hat (act. 3/4). - 3 - b. Prozessgegenstand F._____, w ohnhaft an der D._____-Strasse … in E._____, führt die seit 3. Juli 2012 unter der Firmennummer … eingetragene Einzelfirma "F1._____" (act. 3/5). Die Beklagte vergab Anfang Oktober 2012 an F1._____ die Ausführung umfas- sender Umbauarbeiten an ihrer Liegenschaft an der D._____- Strasse … in E._____. F._____ zog zur Ausführung dieser Arbeiten die Klägerin als Subunter- nehmerin bei (act. 1 Rz. 8). Die Klägerin stellte für die von ihr geleisteten Arbeiten drei Rechnung über CHF 37'000.-- (act. 3/7), CHF 2'224.80 (act. 3/8) und CHF 47'984.-- (act. 3/9). Einzig die Rechnung über CHF 2'224.80 bezahlte die F1._____ (act. 3/10-12). Mit Gesuch vom 18. April 2013 verlangte die Klägerin hierorts sinngemäss, das Grundbuchamt C._____ sei sofort anzuweisen, zugunsten der Klägerin vorläufig ein Bauhandwerkerpfandrecht im Grundbuch auf Grundstück Kat. Nr. …, D._____-Strasse …, E._____, für eine Pfandsumme von CHF 84'984.40 einzu- tragen. Am 28. Mai 2013 leitete die Klägeri n zudem gegen F._____ die Betrei- bung für die noch offenen Rechnungen in Höhe von gesamthaft CHF 82'759.60 zuzüglich Verzugszins zu 5% ab 1. April 2013 und Zahlungsbefehlskosten ein (act. 3/13). Die F1._____ wies sämtliche Forderungen der Klägerin bis auf den Betrag von CHF 34'319.-- zurück (act. 3/16-17). B. Prozessverlauf Mit Urteil vom 21. Mai 2013 hiess das Handelsgericht als Einzelgericht das G e- such der Klägerin um vorläuf ige Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts für eine Pfandsumme von CHF 84'948.40 auf dem Grundstück Kat. Nr. … , GBBl. …, D._____-Strasse …, E._____ gut. Der Klägerin wurde gleichzeitig Frist bis zum 26. August 2013 angesetzt, um di e Klage auf definitive Eintragung des Pfand- rechts gegen die Beklagte anzuheben (act. 3/3). - 4 - Am 26. August 2013 reichte die K lägerin hierorts die Klage um definitive Eintr a- gung des Pfandrechts ein (act. 1). Die Beklagte hat innert der vom Handelsgericht zweimal angesetzten Frist die Klage nicht beantwortet (Prot. S. 4). Erwägungen 1. Formelles 1.1. Zuständigkeit 1.1.1. Örtliche Zuständigkeit 1.1.2.1 Da kein besonderer Gerichtsstand gegeben ist, findet der allgemeine G e- richtsstand von Art. 10 ZPO Anwendung. Für Klagen gegen juristische Personen ist demnach das Gericht an deren Sitz zuständig (Art. 10 Abs. 1 lit. b ZPO). 1.1.2.2 Die Beklagte hat ihren statutarischen Sitz in der Stadt Zürich (ac t. 3/4), weshalb zürcherische Gerichte örtlich zuständig sind. 1.1.2. Sachliche Zuständigkeit 1.2.2.1 Das Handelsgericht ist für die Beurteilung von handelsrechtlichen Strei tig- keiten zuständig (Art. 6 Abs. 1 ZPO). Eine Streitigkeit gilt nach Art. 6 Abs. 2 ZPO dann als handelsrechtlich, wenn (kumulativ) die geschäftliche Tätigkeit minde s- tens einer Partei betroffen ist (lit. a), gegen den Entscheid die Beschwerde in Zi- vilsachen an das Bundesgericht offen steht (lit. b) und die Parteien im schweizer i- schen Handelsregister oder in einem vergleichbaren ausländischen Register ei n- getragen sind (lit. c). Eine Beschwerde in Zivilsachen ist gegen Entscheide letzter kantonaler Instanzen zulässig (Art. 75 Abs. 1 BGG). Handelt es sich um eine vermögensrechtliche Streitigkeit, so muss zudem ein Streitwert von CHF 30'000.-- erreicht werden (Art. 74 Abs. 1 lit. b BGG). 1.2.2.2 Die Streitigkeit betrifft die geschäftliche Tätigkeit beider Parteien, welche beide im schweizerischen Handelsregister eingetragen sind. Der behauptete A n- spruch ist vermögensrechtlicher Natur und übersteigt die Streitwertgrenze von - 5 - CHF 30'000.--. Entscheide des Handelsgerichts können als Entscheide letzter kantonaler Instanz mittels Beschwerde in Zivilsachen an das Bundesgericht wei- tergezogen werden. Das Handelsgericht ist somit sachlich zuständig. 2. Versäumte Klageantwort 2.1 Gemäss Art. 223 Abs. 2 ZPO trifft das Gericht bei definitiv versäumter Kl a- geantwort einen Endentscheid, sofern sich die Angelegenheit als spruchreif er- weist. Hierzu muss die Klage soweit geklärt sein, dass darauf entweder mangels Prozessvoraussetzungen nicht eingetreten oder sie durch Sachurteil erledigt wer- den kann. Steht dem Eintreten auf die Klage nichts entgegen, bedeutet Spruchrei- fe, dass der Klagegrund im Hinblick auf die anwendbaren Rechtsnormen hinrei- chend substantiiert ist und dass das Gericht an der Richtigkeit der klägerischen Tatsachenbehauptungen keine erheblichen Zweifel hat (Art. 153 Abs. 2 ZPO). An der erforderlichen Spruchreife fehlt es, wenn das Klagebegehren oder die B e- gründung der Klage (noch) unklar, unbestimmt oder offensichtlich unvollständig ist (Art. 56 ZPO) oder dem Gericht die Klagebegründung in erheblichem Mass als unglaubhaft erscheint und es darüber Beweis erheben will (Art. 153 Abs. 2 ZPO; BSK ZPO-F REI/WILLISEGGER, 2. Aufl., N 21 ff. zu Art. 223 mit Hinweisen). 2.2 Aufgrund des Versäumnisses rechtzeitig eine Klageantwort einzureichen, ist die Anerkennung der tatsächlichen Klagegründe sowie ein Verzicht auf Einreden anzunehmen. Sämtliche tatsächlichen Behauptungen der Klägerin gelten somit als zugestanden, nicht jedoch die klägerischen Rechtsbegehren (vgl. L EUENBER- GER, in: Kommentar zur Schweizerischen Zivil -prozessordnung, Sutter - Somm/Hasenböhler/Leuenberger (Hrsg.), 2. Auflage 2013, N 5 zu Art. 223). 2.3 Sämtliche Prozessvoraussetzungen sind vorliegend erfüllt. Die Vorbringen der Klägerin sind zudem vollständig und genügend bestimmt. Der Klagegrund erweist sich als ausreichend s ubstantiiert. Aufgrund des Säumnisses der Beklagten ist weiter von einer Anerkennung sämtlicher tatsächlichen Klagegründe sowie vom Verzicht auf Einreden seitens der Beklagten auszugehen. A n der Richtigkeit der klägerischen Tatsachenbehauptungen bestehen vorliegend keine erheblichen Zweifel. Der Prozess erweist sich damit als spruchreif. - 6 - 3. Definitive Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts 3.1. Klägerische Sachverhaltsdarstellung 3.1.1 Gemäss der unbestritten gebliebenen Darstellung der Klägerin, an deren Richtigkeit zu zweifeln kein Anlass besteht, und in Übereinstimmung mit den von ihr eingereichten Urkunden (act. 3/6-23) ist von folgendem Sachverhalt auszuge- hen: 3.1.2 Anfang Oktober 2012 vergab die Beklagte an F1._____ die Ausführung um- fassender Umbauarbeiten an ihrer Liegenschaft D._____- Str. … in E._____. F._____ zog zur Ausführung dieser Arbeiten die Klägerin als Subunternehmerin bei. Die vertraglic hen Vereinbarungen zwischen F._____ und G._____ wurden mündlich getroffen, wobei im Grundsatze vereinbart wurde, dass die Klägerin den von ihren Mitarbeitern getätigten Zeitaufwand abrechnet und der danach resulti e- rende Unternehmergewinn hälftig geteilt werde (act. 1 Rz. 7). Die Klägerin führte ihre Arbeiten vertragsgemäss aus und beendete diese am 21. Dezember 2012. Die erbrachten Arbeiten wurden dabei mittels Tagesrapporten und einer Arbeit s- zusammenstellung erfasst (act. 1 Rz. 8). Die geleisteten Arbeitss tunden (act. 3/5) wurden F._____ regelmässig vorgelegt und von diesem mündlich akzeptier t (act. 1 Rz. 15). Weder die Beklagte noch F1._____ erhoben Mängelrüge nac h- dem die Bauarbeiten vollendet w aren (act. 1 Rz. 9). Folgende Leistungen wurden durch die Klägerin erbracht und wie folgt in Rechnung gestellt: Lieferung und Einbau einer Brandschutztüre: CHF 34'259.25 (exkl. MwSt.) (act. 3/7) Türdurchbruch zum Heizungsraum CHF 2'060.-- (exkl. MwSt.) (act. 3/8) Umbauarbeiten D._____-Strasse …, E._____ (act. 3/9, act. 1 Rz. 8), namentlich: − Baustelleninstallation: CHF 950.-- − Räumung des 2. Obergeschosses: CHF 3'720.-- − WC-Anlage: CHF 7'850.-- - 7 - − Räumung des 1. Obergeschosses: CHF 1'180.-- − Brandschutzmassnahmen in Tiefgarage CHF 1'100.-- − Fluchtwegbeleuchtung Treppenhaus / Flur 1. OG CHF 1'250.-- − Stahltüre schleifen und grundieren: CHF 285.-- − Staub- und Wetterschutzwand CHF 580.-- − Regenrohr reparieren CHF 1'100.-- − Umbau Heizungsraum CHF 7'850.-- − Mauerwerksaufwand zwischen Lagerräume CHF 1'850.-- − Mauerwerksaufwand Tiefgarage CHF 795.-- − Blitzschutzanlage CHF 1'230.-- − 2. OG Gipskartonwand CHF 780.-- − Betonsockel CHF 11'850.-- (alle Preise exkl. MwSt.) 3.1.3 Die Klägerin stellte am 25. Februar 2013 Rechnung über CHF 37'000.-- (Einbau Brandschutztür, inkl. MwSt.) und CHF 2'224.80 (Türdurchbruch, inkl. MwSt.) sowie am 28. Februar 2013 für CHF 47'984.-- (restliche Umbauarbei- ten, inkl. MwSt.). F1._____ ignorierte sowohl diese Rechnungen als auch die per Einschreiben zugestellte Zahlungsauf forderung vom 1. März 2013. Einzig die Rechnung Nr. … vom 25. Februar 2013 in Höhe von CHF 2'224.80 bezahlte sie am 18. April 2013 (act. 3/11). Die übrigen Rechnungen blieben unbezahlt (act. 1 Rz. 10). 3.1.4 Am 28. Mai 2013 leitete die Klägerin gegen F._____ die Betreibung für die beiden noch offenen Rechnungen in Höhe von gesamthaft CHF 82'759.60 zuzüg- lich Verzugszins zu 5% ab 1. April 2013 und Zahlungsbefehlskosten ein (act. 3/13). F._____ erhob dagegen keinen Rechtsvorschlag (act. 1 Rz. 11). - 8 - 3.1.5 Am 26. Juni 2013 behauptete die F1._____, von der Klägerin nie eine Rechnung erhalten zu haben und verlangte die Zustellung aller offenen Rechnun- gen mit den Details (act. 3/15). D em Ansinnen kam die Klägerin mit Schreiben vom 28. Juni 2013 nach (act. 3/16). Am 5. Juli 2013 beantwortete F1._____ das Antwortschreiben der Klägerin und wies die Forderung der Klägerin bis au f den Betrag von CHF 34'319.-- zurück (3/17). Am selben Tag stellte die Klägerin das Fortsetzungsbegehren (act. 1 Rz. 14). Die Konkursandrohung gegen F._____ wurde in der Folge am 10. Juli 2013 zugestellt (act. 3/18). Am 26. Juli 2013 erhob dieser beim Bezirksgericht Bülach eine negative Feststellungsklage nach Art. 85a SchKG (act. 3/19), worauf das Bezirksgericht Bülach das betreibungsverfahr en einstweilen einstellte (act. 3/20). 3.2. Rechtliches Gemäss Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3 ZGB hat der Handwerker oder Unternehmer, der zu Bauten oder andern Werken auf einem Grundstück Material und Arbeit oder Arbeit allein geliefert hat, Anspruch auf Errichtung eines gesetzlichen Grundpfan- des. Die Eintragung hat bis spätestens vier Monate nach der Vollendung der A r- beit zu geschehen (Art. 839 Abs. 2 ZGB). Die definitive Eintragung erfolgt , wenn die Forderung vom Eigentümer anerkannt oder gerichtlich festgestellt ist. Sie kann nicht verlangt werden, wenn der Eigentümer für die angemeldete Forderung hi n- reichende Sicherheit leistet (Art. 839 Abs. 3 ZGB). 3.3. Subsumtion Vorliegend wurde dem rechtzeitig eingereichte Gesuch der Klägerin um vorläufige Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts über die Pfandsumme von CHF 84'948.40 mit Urteil vom 21. Mai 2013 entsprochen (act. 3/3). Die Klägerin reichte fristgerecht hierorts die Klage auf definitive Eintragung des Pfandrechts ein (act. 1. S. 1). Die von der Klägerin in der Klag eschrift behaupteten vertragli- chen Leistungen und Lieferungen zugunsten der Beklagten bleiben seitens Letz- terer unbestritten und gelten damit als erbracht . Der Klägerin steht somit eine Werklohnforderung gegen die F1._____ in der behaupteten Höhe von CHF 82'759.60 zuzüglich Zins zu 5% seit 28. Mai 2013 zu. So mit sind die V o-- 9 - raussetzungen für eine definitive Eintragung d es Bauhandwerkerpfandrechts in selbiger Höhe auf dem Grundstück Kat. Nr. …, GBBl. … D._____-Strasse … , E._____ zugunsten der Klägerin gegeben. 3.4. Fazit Das Grundbuchamt C._____ ist mithin anzuweisen, die definitive Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts auf dem Grundstück Kat. Nr. … , GBBl. … D._____- Strasse …, E._____ zugunsten der Klägerin vorzunehmen. 4. Kosten- und Entschädigungsfolgen 4.1 Der Streitwert richtet sich nach dem Rechtsbegehren zum Zeitpunkt der Kl a- geeinreichung beim Gericht (BSK ZPO-RÜEGG, 2. Aufl., Art. 91 N 3 ff.). Er beträgt CHF 82'759.60. 4.2 Ausgangsgemäss wird die Beklagte kosten- und entschädigungspflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Unter Berücksichtigung von § 4 Abs. 1 und 2 sowie § 10 Abs. 1 der Gerichtsgebührenverordnung des Obergerichts (GebV OG) vom 8. September 2010 ist die Gerichtsgebühr auf drei Viertel der Grundgebühr fest - zusetzen. Die Parteientschädigung wird nach Ermessen festgesetzt ( SUTER/VON HOLZEN, in: Sutter -Somm/Hasenböhler/Leuenberger, Kommentar zur Schweizeri - schen Zivilprozessordnung, 2. Aufl., N 30 zu Art. 95). In Anwendung von § 4 Abs. 2 der Verordnung über die Anwaltsgebühr en vom 8. September 2010 (Anw- GebV) ist fünf Viertel der Grundgebühr (§ 4 Abs.1 und § 11 Abs. 1 AnwGebV) der Klägerin zuzusprechen. 4.3 Ist einer mehrwertsteuerpflichtigen Partei eine Prozessentschädigung zu- zusprechen, hat dies zufolge Möglichkeit des Vorsteuerabzugs ohne Berücksich- tigung der Mehrwertsteuer zu erfolgen. Ist die anspruchsberechtigte Partei nicht im vollen Umfange zum A bzug der Vorsteuer berechtigt, ist die Prozessentschä- digung um den entsprechenden Faktor anteilsmässig anzupassen. Solche aus - sergewöhnlichen Umstände hat eine Partei zu behaupten und zu belegen (ZR 104 [2005] Nr. 76, SJZ 101 [2005] 531 ff.). Die Klägerin beantragt, die Beklagte zur Zahlung einer Entschädigung zuzüglich Mehrwertsteuer zu verpflichten (act. 1 - 10 - S. 2). Das Vorliegen der für die Zusprechung der Mehrwertsteuer erforderlichen aussergewöhnlichen Umstände behauptet sie jedoch nicht, weshalb ihr die Pr o- zessentschädigung ohne Mehrwertsteuer zuzusprechen ist. Das Handelsgericht erkennt: 1. Das Grundbuchamt C._____, … [Adresse] , wird angewiesen, das zugunsten der Klägerin und zu Lasten der Liegenschaft Grundstück Kat. Nr. …, GBBl. … D._____-Strasse … , E._____ provisorisch eingetragene Bauhandwerker- pfandrecht für eine Pfandsumme von CHF 82'759.60 zuzüglich Zins zu 5% seit 28. Mai 2013 definitiv einzutragen. 2. Die Gerichtskosten werden auf CHF 6'100.-- festgesetzt; die Grundbuch- amtkosten für die definitive Eintragung betragen CHF 130.--. 3. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. Die im Urteil vom 21. Mai 2013 (HE130119-O) über die provisorische Eintragung des Pfandrechts festge- setzten jedoch noch nicht definitiv verlegten Kosten von CHF 2'558.-- wer- den ausgangsgemäss ebenfalls der Beklagten auferlegt. Die Kosten werden dabei aus dem von der Klägerin geleisteten Gerichtskostenvorschuss bezo- gen. Der Klägerin wird dafür ein Rückgriffrecht auf die Beklagte eingeräumt. 4. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin eine Parteientschädigung von CHF 12'500.-- zu bezahlen. 5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, sowie im Dispositivauszug an das Grundbuchamt C._____. 6. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 - 11 - und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit- wert beträgt CHF 84'984.40. Zürich, 20. Februar 2014 Handelsgericht des Kantons Zürich Vorsitzender: Peter Helm Gerichtsschreiber: Dr. Thomas Steininger