B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-2168/2012 law/rep W i e d e r a u f n a h m e e n t s c h e i d v o m 31 . M a i 2 0 1 2 Besetzung Richter Walter Lang (Vorsitz), Richterin Nina Spälti Giannakitsas, Richter Fulvio Haefeli; Gerichtsschreiber Philipp Reimann. Parteien A._______, geboren am (…), Sri Lanka, (…), Gesuchsteller, gegen Bundesamt für Migration (BFM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Gesuch um Wiederaufnahme des Beschwerdeverfahrens; Abschreibungsentscheid D-2144/2008 vom 24. Mai 2011 / N (…). D-2168/2012 Seite 2 Das Bundesverwaltungsgericht stellt fest, dass das BFM mit Verfügung vom 28. März 2008 in Anwendung von Art. 32 Abs. 2 Bst. e des Asylgesetzes vom 26. Juni 1998 (AsylG, SR 142.31) auf das zweite Asylgesuch des Gesuchstellers vom 18. Februar 2008 nicht eintrat, die Wegweisung aus der Schweiz verfügte und den Vollzug der Wegweisung anordnete, dass die Rechtsvertreterin des Beschwerdeführers diese Verfügung am 3. April 2008 beim Bundesverwaltungsgericht anfocht und dabei sinng e- mäss beantragte, die Ziffern 3 und 4 des Dispositivs seien aufzuheben und anstelle des Vollzugs der Wegweisung sei die vorläufige Aufnahme infolge Unzumutbarkeit des Wegweisungsvollzugs anzuordnen, dass der Gesuchsteller am 1. Dezember 2010 seine Landsfrau B._______, geborene C._______ (N …), heiratete, die in der Schweiz über eine Aufenthaltsbewilligung verfügt, dass die Rechtsvertreterin des Gesuchstellers dem Bundesverwaltung s- gericht mit schriftlicher Erklärung vom 20. Mai 2011 mitteilte, ihr Mandant habe infolge Heirat bei den zuständigen Behörden im Kanton D._______ ein Verfahren um Erteilung einer ausländerrechtlichen Bewilligung B ei n- geleitet, weshalb er an seiner Beschwerde nicht mehr länger festhalten wolle, dass das Bundesverwaltungsgericht das Beschwer deverfahren gestützt auf diese Erklärung mit Entscheid D -2144/2008 vom 24. Mai 2011 als durch Rückzug gegenstandslos geworden abschrieb, dass das Migrationsamt des Kantons D._______ dem Arbeitgeber des Gesuchstellers mit Schreiben vom 13. März 2012 mitteil te, gemäss Art. 43 Abs. 2 AsylG erlösche die Bewilligung zur Erwerbstätigkeit mit Ab- lauf der nach Abschluss des Beschwerdeverfahrens festgesetzten Au s- reisefrist, weshalb der Gesuchsteller seine Erwerbstätigkeit spätestens am 31. März 2012 aufzugeben habe, dass der Gesuchsteller das Bundesverwaltungsgericht mit Eingabe vom 23. April 2012 (Datum Poststempel) sinngemäss um Wiederaufnahme des Beschwerdeverfahrens ersuchte, dass das Bundesverwaltungsgericht den Gesuchsteller mit Zwischenve r- fügung vom 4. Mai 2012 aufforderte, bis zum 21. Mai 2012 einen Kosten-D-2168/2012 Seite 3 vorschuss in Höhe von Fr. 600.– zu bezahlen, ansonsten auf das Gesuch um Wiederaufnahme des Beschwerdeverfahrens nicht eingetreten werde, dass der Gesuchsteller den Kostenvorschuss am 6. Mai 2012 einzahlte, und zieht in Erwägung, dass das Bundesverwaltungsgericht auf dem Gebiet des Asyls in der Re- gel endgültig über Beschwerden gegen Verfügungen (Art. 5 des Verwa l- tungsverfahrensgesetzes vom 20. Dezember 1968 [VwVG, SR 172.021]) des BFM entscheidet (Art. 105 AsylG i.V.m. Art. 31-33 des Verwaltung s- gerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [VGG, SR 173.32]; Art. 83 Bst. d Ziff. 1 des Bundesgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [BGG, SR 173.110]), dass das Bundesverwaltungsgericht die Beschwerde vom 3. April 2008 gegen die Verfügung des BFM vom 28. März 2008 mit Abschreibungsent- scheid D-2144/2008 vom 24. Mai 2011 als gegenstandslos geworden ab- schrieb, dass das Bundesverwaltungsgericht daher für die Behandlung des vorli e- genden Gesuchs um Wiederaufnahme des Beschwerdeverfahrens zu- ständig ist, dass das Bundesverwaltungsgericht in der Regel in der Besetzung mit drei Richtern oder Richterinnen entscheidet (Art. 21 Abs. 1 und Art. 23 VGG), dass der Gesuchsteller durch den Abschreibungsentscheid vom 2 4. Mai 2011 besonders berührt ist, ein schutzwürdiges Interesse an dessen Au f- hebung beziehungsweise Änderung hat und daher zur Einreichung des Gesuchs legitimiert ist (Art. 105 AsylG i.V.m. Art. 37 VGG und Art. 48 Abs. 1 VwVG), dass Abschreibungsbeschlüsse weder in Revision noch in Wieder erwä- gung gezogen werden können (vgl. Entscheidungen und Mitteilungen der Schweizerischen Asylrekurskommission [EMARK ] 1993 Nr. 33 E. 1a S. 232) und die Wiederaufnahme eines Beschwerdeverfahrens ein eig e- nes Verfahren (sui generis) darstellt (vgl. BVGE E-6557/2011 vom 17. Ja- nuar 2012 E. 2), D-2168/2012 Seite 4 dass der Gesuchsteller sein Gesuch um Wiederaufnahme des B e- schwerdeverfahrens im Wesentlichen damit begründete, er habe seine Beschwerde beim Bundesverwaltungsgericht in der Annahme zurückg e- zogen, er werde durch die Heirat mit seiner Frau, die eine Aufenthaltsbe- willigung besitze, ebenfalls eine Aufenthaltsbewilligung erhalten, dass er damit sinngemäss geltend macht, sein Rückzug der Beschwerde sei irrtümlich erfolgt, dass die Wiederaufnahme eines Asylverfahrens unter Berufung darauf, dass die Erklärung, mit der eine asylsuchende Person ihr e Beschwerde zurückgezogen habe, an einem Willensmangel leide, zwar grundsätzlich nicht ausgeschlossen ist, dass bei der Prüfung der materiellen Begründetheit des Gesuchs um Wiederaufnahme des Asylverfahrens wegen Willensmängeln die ei n- schlägigen vertragsrechtlichen Grundsätze des Obligationenrechts vom 30. März 1911 (OR, SR 220) sinngemäss anzuwenden sind (vgl. EMARK 2002 Nr. 5 E. 2b.bb S. 40 f., EMARK 1996 Nr. 33 E. 4 S. 309 f., EMARK 1993 Nr. 34 E. 5 S. 239 ff., EMARK 1993 Nr. 33 E. 1b S. 232, EMARK 1993 Nr. 5 E. 4a S. 30), dass die Argumentation des Gesuchstellers, er habe seine Beschwerde in der Annahme zurückgezogen, nach der Heirat seiner Frau ebenfalls eine Aufenthaltsbewilligung zu erhalten, unter dem Aspekt eines Grundlage n- irrtums im Sinne von Art. 24 Abs. 1 Ziff. 4 OR zu prüfen ist, dass in Anlehnung an die obligationenrechtlichen Grundsätze die Erklä- rung, mit welcher eine Beschwerde zurückgezogen wird, da nn als mit ei- nem wesentlichen Irrtum behaftet erscheint, wenn der Irrtum aus der sub- jektiven Sicht des Betroffenen kausal für den Rückzug der Beschwerde war, und sich auch objektiv rechtfertigen lässt, dass sich der Betroffene in einem Irrtum befunden hat, dass im vorliegenden Fall die umschriebenen Voraussetzungen jedoch nicht gegeben sind, dass das BFM in seiner im Rahmen des Beschwerdeverfahrens eing e- reichten Vernehmlassung vom 11. April 2011, die der Rechtsvertreterin des Gesuchstellers vom Bundesverwal tungsgericht mit Verfügung vom 5. Mai 2011 zur Replik zugestellt wurde, bezogen auf den Umstand, dass er am 1. Dezember 2010 seine Frau geheiratet habe, ausführte, gemäss D-2168/2012 Seite 5 Art. 14 Abs. 1 AsylG könnten Asylsuchende nach der Einreichung ihres Gesuchs bis zur Ausreise nach einer rechtskräftig angeordneten Wegwei- sung grundsätzlich kein Verfahren um Erteilung einer ausländerrechtl i- chen Bewilligung einleiten, es sei denn, es bestehe ein Rechtsanspruch, und festhielt, es bleibe ihm oder seiner Frau – sofern sie dies nicht schon getan hätten – unbenommen, ein Verfahren um Erteilung einer ausländer- rechtlichen Bewilligung in deren Wohnsitzkanton einzuleiten, dass der Gesuchsteller in der Folge das Migrationsamt des Kantons D._______ am 9. Mai 2011 um Erteilung eine r Aufenthaltsbewilligung er- suchte, dass das Migrationsamt des Kantons D._______ in seinem an den G e- suchsteller persönlich gerichteten Schreiben vom 13. Mai 2011 festhielt, gemäss Art. 14 Abs. 1 AsylG könne nach Einreichung des Asylgesuches und bis zur Ausreise nach dessen rechtskräftiger Ablehnung oder bis zur Anordnung einer Ersatzmassnahme bei nicht durchführbarem Vollzug kein Verfahren um Erteilung einer fremdenpolizeilichen Aufenthaltsbewi l- ligung eingeleitet werden, ausser es bestehe ein Anspruch darauf, dass es ihm ferner unmissverständlich mitteilte, im vorliegenden Fall b e- stehe aufgrund des eingereichten Asylgesuches grundsätzlich kein Raum für ein fremdenpolizeiliches Verfahren, weshalb auf das Begehren vom 9. Mai 2011 nicht eingetreten werden könne, dass es weiter ausführte, daran ändere auch die am 1. Dezember 2010 erfolgte Heirat mit seiner Frau nichts, da diese lediglich über eine Aufen t- haltsbewilligung B verfüge, weshalb sich aus der Heirat mit ihr kein A n- spruch hinsichtlich der Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung ableiten las- se, dass zwar nicht auszuschliessen ist, dass der Gesuchsteller als jurist i- scher Laie das an sich unzweideutige Schreiben des Migrationsamtes vom 13. Mai 2011 in Anbetracht der dazu in einem gewissen Widerspruch stehenden Ausführungen des BFM in der Vernehmlassung dahingehend missverstanden haben könnte, dass er infolge der Heirat mit seiner Frau erst dann eine Aufenthaltsbewilligung erhalte, wenn das Asylverfahren abgeschlossen sei, dass der Gesuchsteller im Beschwerdeverf ahren vor dem Bundesverwal- tungsgericht jedoch von einer juristisch ausgebildeten Mitarbeiterin der Thurgauer Rechtsberatungsstelle für Asylsuchende vertreten wurde, D-2168/2012 Seite 6 dass diese hätte wissen müssen, dass gemäss ständiger bundesgericht- licher Rechtsprechung Ausländerinnen und Ausländern gestützt auf Art. 8 der Konvention vom 4. November 1950 zum Schutze der Menschenrec h- te und Grundfreiheiten (EMRK, SR 0.101) und Art. 13 der Bundesverfas- sung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 18. April 1999 (BV, SR 101) ein potenzieller Anspruch auf Aufenthalt in der Schweiz nur e r- wächst, wenn intakte und tatsächlich gelebte Familienbande zu nahen Verwandten bestehen, die über ein gefestigtes Anwesenheitsrecht in der Schweiz verfügen, und dies nur der Fall ist, wenn der si ch in der Schweiz aufhaltende Angehörige das Schweizer Bürgerrecht oder eine Niederla s- sungsbewilligung besitzt oder über eine Aufenthaltsbewilligung verfügt, die ihrerseits auf einem gefestigten Rechtsanspruch beruht (vgl. BGE 135 I 143 E. 1.3.1 S. 145 f., BGE 130 II 281 E. 3.1 S. 285 f.), dass sie deshalb gleichsam auch hätte erkennen müssen, dass aus der Tatsache heraus, dass die Aufenthaltsbewilligung der Ehefrau des G e- suchstellers dieser kein gefestigtes Aufenthaltsrecht im Sinne der bu n- desgerichtlichen Rechtsprechung vermittelt, auch dem Gesuchsteller kein grundsätzlicher Anspruch auf Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung e r- wachsen kann, dass auch der Umstand, dass die von der Rechtsvertret erin am 20. Mai 2011 zur Begründung des Rückzugs der Beschwerde abgegebene Erklä- rung, ihr Mandant habe infolge Heirat bei den zuständigen Behörden im Kanton D._______ ein Verfahren um Erteilung einer ausländerrechtlichen Bewilligung B eingeleitet, nicht der damals aktuellen Faktenlage en t- sprach, keinen Grund zur Wiede raufnahme des Beschwerdeverfahrens darzustellen vermag, wurde dem Gesuchsteller doch vom Migrationsamt bereits mit Schreiben vom 13. Mai 2011 mitgeteilt, dass auf sein Gesuch um Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung nicht eingetreten werde, dass die Recht svertreterin mithin nicht nur die Rechtslage hätte kennen, sondern – sorgfältige Prozessführung vorausgesetzt – sich auch über den aktuellen Stand des Verfahrens bezüglich Erteilung einer Aufenthaltsb e- willigung hätte ins Bild setzen müssen, bevor sie dem B undesverwal- tungsgericht namens des Gesuchstellers mit Erklärung vom 20. Mai 2011 mitteilte, ihr Mandant habe infolge Heirat bei den zuständigen Behörden im Kanton D._______ ein Verfahren um Erteilung einer ausländerrechtl i- chen Bewilligung B eingeleitet, we shalb er an seiner Beschwerde nicht mehr länger festhalten wolle, D-2168/2012 Seite 7 dass der Gesuchsteller sich allfällige Versäumnisse seiner Rechtsvertr e- terin in Bezug auf die Prozessführung als eigenes Verhalten anrechnen lassen muss, dass sich nach dem Gesagten objektiv betrachtet nicht rechtfertigen lässt, dass der Gesuchsteller beim Rückzug der Beschwerde eine m Irrtum un- terlegen sein soll, dass es dem Gesuchsteller nach dem Gesagten nicht gelungen ist, da r- zutun, dass die Rückzugserklärung auf einem Grundlagenirrtum im Sinne von Art. 24 Abs. 1 Ziff. 4 OR beruht, dass es sich erübrigt, auf weitere Vorbringen in der Eingabe vom 23. April 2012 einzugehen, da diese nicht zu einer anderen Beurteilung führen können, dass demzufolge das Gesuch um Wiederaufnahme des Beschwerdeve r- fahrens abzuweisen ist, dass bei diesem Ausgang des Verfahrens die Kosten von Fr. 600.– (Art. 1 – 3 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]) dem Gesuchsteller aufzuerleg en sind (Art. 63 Abs. 1 VwVG), dass diese durch den am 6. Mai 2012 geleisteten Kostenvorschuss in selber Höhe gedeckt und mit diesem zu verrechnen sind. (Dispositiv nächste Seite) D-2168/2012 Seite 8 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Das Gesuch um Wiederaufnahme des Beschwerdeverfahrens wird a b- gewiesen. 2. Die Verfahrenskosten von Fr. 600.– werden dem Gesuchsteller auferlegt. Diese sind durch den geleisteten Kostenvorschuss in selber Höhe g e- deckt und werden mit diesem verrechnet. 3. Dieser Entscheid geht an den Gesuchsteller, das BFM und die zuständige kantonale Behörde. Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber: Walter Lang Philipp Reimann Versand: