<!DOCTYPE html PUBLIC "-//W3C//DTD HTML 4.01//EN"> <html> <head> <title>AGVE - Archiv</title> <meta charset="utf-8"/><meta content="charset=utf-8" http-equiv="CONTENT-TYPE"/> <meta content="Weblaw - www.weblaw.ch" name="Publisher"/> </head> <body> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Sozialversicherungsrecht</span> <span class="page_no">45</span></div> <div class="page" id="S1"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">[...]</span><br/> <span class="ft3"><b>3</b></span> <span class="ft3"><b>Art. 4 und 9 AHVG; Art. 17 und 23 AHVV</b></span><br/> <span class="ft3"><b>Ob die Tätigkeit als Wertschriftenhändlerin sozialversicherungsrechtlich</b></span><br/> <span class="ft3"><b>als beitragspflichtige selbstständige Erwerbstätigkeit im Sinne von Art. 9</b></span><br/> <span class="ft3"><b>AHVG oder als beitragsfreie Verwaltung des privaten Vermögens zu qua-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>lifizieren ist, bestimmt sich insbesondere aufgrund der Höhe des Trans-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>aktionsvolumens sowie des Einsatzes erheblicher fremder Mittel zur Fi-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>nanzierung der Geschäfte. Rund 30 Transaktionen pro Kalendermonat</b></span><br/> <span class="ft3"><b>mit kurzfristig gehaltenen Derivaten erscheinen aufgrund der gewählten</b></span><br/> <span class="ft3"><b>Finanzinstrumente nicht als ungewöhnlich hoch. Fehlender Einsatz von</b></span><br/> <span class="ft3"><b>risikobegründenden erheblichen Fremdmitteln stellt ein gewichtiges Indiz</b></span><br/> <span class="ft3"><b>gegen die Annahme einer selbstständigen Erwerbstätigkeit dar. Die</b></span><br/> <span class="ft3"><b>schwerpunktmässige Verwendung von Derivaten begründet alleine keine</b></span><br/> <span class="ft3"><b>Annahme von Gewerbsmässigkeit. Die Gewerbsmässigkeit wurde vorlie-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>gend verneint.</b></span><br/> <span class="ft4">Aus dem Entscheid des Versicherungsgerichts, 1. Kammer, vom 31. Mai</span><br/> <span class="ft4">2016 i.S. A.H. gegen SVA Aargau (VBE.2016.48)</span><br/> <span class="ft5"><i>Aus den Erwägungen</i></span><br/> <span class="ft1">2.</span><br/> <span class="ft1">2.1.-2.3.</span><br/> <span class="ft1">(...)</span><br/> <span class="ft1">2.4.</span><br/> <span class="ft1">2.4.1.</span><br/> <span class="ft1">Ausgangspunkt für die Beurteilung der Frage, ob Einkünfte</span><br/> <span class="ft1">oder Vermögenszuwachse (Erträge, Gewinne) aus einer selbständi-</span><br/> <span class="ft1">gen Erwerbstätigkeit im Sinne von Art. 4 Abs. 1 und Art. 9 Abs. 1</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Obergericht, Abteilung Versicherungsgericht</span> <span class="page_no">46</span></div> <div class="page" id="S2"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">AHVG herrühren, bildet praxisgemäss die bundesgerichtliche Recht-</span><br/> <span class="ft1">sprechung zur Abgrenzung zwischen Privat- und Geschäftsvermögen</span><br/> <span class="ft1">bei der Besteuerung von Kapitalgewinnen nach Art. 21 lit. d des</span><br/> <span class="ft1">Bundesratsbeschlusses über die Erhebung einer direkten Bundes-</span><br/> <span class="ft1">steuer (BdBSt, in Kraft gewesen bis Ende 1994). Demnach besteht</span><br/> <span class="ft1">das entscheidende Kriterium für die Zuteilung eines Vermögenswer-</span><br/> <span class="ft1">tes zum Geschäftsvermögen darin, dass er für Geschäftszwecke</span><br/> <span class="ft1">erworben worden ist (Erwerbsmotiv) oder dem Geschäft tatsächlich</span><br/> <span class="ft1">dient (Zweckbestimmung). Wo sich die Zugehörigkeit nicht ohne</span><br/> <span class="ft1">weiteres ergibt, wie dies häufig bei Alternativgütern der Fall ist, die</span><br/> <span class="ft1">sowohl mit dem Geschäft im Zusammenhang stehen als auch aus-</span><br/> <span class="ft1">schliesslich für eine private Verwendung geeignet sein können, ist</span><br/> <span class="ft1">darüber auf Grund einer Würdigung aller für die Bestimmung der</span><br/> <span class="ft1">technisch-wirtschaftlichen Funktion des betreffenden Gegenstandes</span><br/> <span class="ft1">bedeutsamen Umstände zu entscheiden (BGE 125 V 386 E. 2b</span><br/> <span class="ft1">S. 386 f. mit Hinweisen). Diese Regeln gelten grundsätzlich auch un-</span><br/> <span class="ft1">ter der Herrschaft des auf den 1. Januar 1995 in Kraft getretenen</span><br/> <span class="ft1">DBG, wobei die in diesem Gesetz enthaltenen Änderungen zu</span><br/> <span class="ft1">berücksichtigen sind (vgl. BGE 125 V 386 E. 2d S. 388 f.; Urteil des</span><br/> <span class="ft1">Bundesgerichts 9C_455/2008 vom 5. November 2008 E. 4).</span><br/> <span class="ft1">2.4.2.</span><br/> <span class="ft1">Ob eine einfache Vermögensverwaltung oder eine auf Erwerb</span><br/> <span class="ft1">gerichtete Tätigkeit vorliegt, ist immer unter Berücksichtigung der</span><br/> <span class="ft1">gesamten Umstände des Einzelfalles zu beurteilen (BGE 125 II 113</span><br/> <span class="ft1">E. 3c S. 118 und 6a S. 124). Als Indiz für eine über die blosse Ver-</span><br/> <span class="ft1">mögensverwaltung hinausreichende Erwerbstätigkeit fallen nach der</span><br/> <span class="ft1">in Konkretisierung der (...) ausgeführten allgemeinen Grundsätze</span><br/> <span class="ft1">vorab für Liegenschaftsgewinne entwickelten Rechtsprechung etwa</span><br/> <span class="ft1">die (systematische oder planmässige) Art und Weise des Vorgehens,</span><br/> <span class="ft1">die Häufigkeit der Geschäfte, der enge Zusammenhang eines Ge-</span><br/> <span class="ft1">schäfts mit der beruflichen Tätigkeit des Steuerpflichtigen, spezielle</span><br/> <span class="ft1">Fachkenntnisse, die Besitzesdauer, der Einsatz erheblicher fremder</span><br/> <span class="ft1">Mittel zur Finanzierung der Geschäfte oder die Verwendung des</span><br/> <span class="ft1">erzielten Gewinns beziehungsweise die Wiederanlage in Betracht</span><br/> <span class="ft1">(Urteil des Bundesgerichts 9C_455/2008 vom 5. November 2008</span><br/> <span class="ft1">E. 4. mit Verweis auf BGE 122 II 446 E. 3b S. 450 f.; Urteile des</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Sozialversicherungsrecht</span> <span class="page_no">47</span></div> <div class="page" id="S3"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">Eidgenössischen Versicherungsgerichts H 1/04 vom 30. April 2004</span><br/> <span class="ft1">E. 4, H 185/03 vom 24. März 2004 E. 7 sowie H 210/02 vom 5. Feb-</span><br/> <span class="ft1">ruar 2003 E. 4; vgl. auch Urteil des Bundesgerichts 2C_868/2008</span><br/> <span class="ft1">vom 23. Oktober 2009 E. 2.4).</span><br/> <span class="ft1">Nach neuerer steuerrechtlicher Rechtsprechung haben bei der</span><br/> <span class="ft1">Beurteilung einer Wertschriftenhandelstätigkeit die Kriterien der sys-</span><br/> <span class="ft1">tematischen und planmässigen Vorgehensweise sowie der speziellen</span><br/> <span class="ft1">Fachkenntnisse nur noch eine untergeordnete Bedeutung. Dagegen</span><br/> <span class="ft1">treten die beiden Kriterien der Höhe des Transaktionsvolumens so-</span><br/> <span class="ft1">wie des Einsatzes erheblicher fremder Mittel zur Finanzierung der</span><br/> <span class="ft1">Geschäfte in den Vordergrund (Urteil des Bundesgerichts</span><br/> <span class="ft1">2C_375/2015 vom 1. Dezember 2015 E. 2.2 mit Hinweis auf Urteil</span><br/> <span class="ft1">des Bundesgerichts 2C_868/2008 vom 23. Oktober 2009 E. 2.7).</span><br/> <span class="ft1">Entscheidend ist jedenfalls, dass die Tätigkeit in ihrem gesamten Er-</span><br/> <span class="ft1">scheinungsbild auf Erwerb ausgerichtet ist (BGE 125 II 113 E. 3c</span><br/> <span class="ft1">S. 118 f ...). Bei der Verortung von Wertschriftengeschäften kann zu-</span><br/> <span class="ft1">sätzlich auf die im Kreisschreiben Nr. 36 der ESTV vom 27. Juli</span><br/> <span class="ft1">2012 in Zusammenfassung der erwähnten Rechtsprechung formulier-</span><br/> <span class="ft1">ten Abgrenzungsindikatoren zurückgegriffen werden (vgl. hierzu</span><br/> <span class="ft1">B</span><span class="ft4">RAUCHLI</span> <span class="ft1">R</span><span class="ft4">OHRER</span><span class="ft1">/W</span><span class="ft4">ILDMAN</span><span class="ft1">, Steuerfreier Kapitalgewinn, in</span><br/> <span class="ft1">ST 5/15 S. 391). Ob die steuerpflichtige Person Wertschriftenge-</span><br/> <span class="ft1">schäfte selber oder über einen bevollmächtigten Dritten abwickelt, ist</span><br/> <span class="ft1">dabei nicht von entscheidender Bedeutung, da das Wertschriftenge-</span><br/> <span class="ft1">schäft in der Regel ohnehin den Beizug fachkundiger Personen erfor-</span><br/> <span class="ft1">dert, deren Verhalten - als Hilfspersonen - der pflichtigen Person zu-</span><br/> <span class="ft1">gerechnet wird (Urteil des Bundesgerichts 2C_868/2008 vom</span><br/> <span class="ft1">23. Oktober 2009 E. 2.4; gleiches gilt hinsichtlich des Handels über</span><br/> <span class="ft1">eine Internetplattform, vgl. P</span><span class="ft4">ETER</span> <span class="ft1">H</span><span class="ft4">ONGLER</span><span class="ft1">, Hybride Finanzie-</span><br/> <span class="ft1">rungsinstrumente im nationalen und internationalen Steuerrecht der</span><br/> <span class="ft1">Schweiz, Diss. 2012, S. 95). Speziell im Wertschriftenhandel in</span><br/> <span class="ft1">Abweichung zu den allgemeinen Grundsätzen (...) nicht notwendig</span><br/> <span class="ft1">ist schliesslich die nach aussen hin sichtbare Teilnahme am</span><br/> <span class="ft1">wirtschaftlichen Verkehr (BGE 122 II 446 E. 3b S. 450 f. mit Hin-</span><br/> <span class="ft1">weis).</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Obergericht, Abteilung Versicherungsgericht</span> <span class="page_no">48</span></div> <div class="page" id="S4"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">2.5.</span><br/> <span class="ft5"><i>(Grundsätze zur Ermittlung des Einkommens und des</i></span><br/> <span class="ft5"><i>Eigenkapitals durch die kantonalen Steuerbehörden nach Art. 23</i></span><br/> <span class="ft5"><i>AHVV)</i></span><br/> <span class="ft1">3.</span><br/> <span class="ft1">3.1.</span><br/> <span class="ft1">(...)</span><br/> <span class="ft1">3.2.</span><br/> <span class="ft1">Die Beschwerdeführerin handelt vornehmlich mit Derivaten,</span><br/> <span class="ft1">welche sich auf den Deutschen Aktienindex (DAX) beziehen. Deri-</span><br/> <span class="ft1">vate sind Finanzinstrumente, deren Wert sich vom Wert eines oder</span><br/> <span class="ft1">mehrerer zu Grunde liegender Basiswerte (Vermögenswerte wie Ak-</span><br/> <span class="ft1">tien, Aktienobligationen und Rohstoffe oder Referenzsätze wie Ak-</span><br/> <span class="ft1">tien- und Obligationenindizes, Währungen und Zinsen) ableitet (vgl.</span><br/> <span class="ft1">B</span><span class="ft4">AUEN</span><span class="ft1">/R</span><span class="ft4">OUILLER</span><span class="ft1">, Schweizer Bankkundengeschäft, 2010, S. 367</span><br/> <span class="ft1">und E</span><span class="ft4">MCH</span><span class="ft1">/R</span><span class="ft4">ENZ</span><span class="ft1">/A</span><span class="ft4">RPAGAUS</span><span class="ft1">, Das Schweizerische Bankgeschäft,</span><br/> <span class="ft1">7. Aufl. 2011, Rz. 2224). Im Grundsatz werden mit unbedingten Ter-</span><br/> <span class="ft1">mingeschäften (Forwards, Futures und Ähnliches) einerseits sowie</span><br/> <span class="ft1">bedingten Termingeschäften (Optionen, Optionsscheine und Ähnli-</span><br/> <span class="ft1">ches) andererseits zwei Formen von Derivaten unterschieden</span><br/> <span class="ft1">(E</span><span class="ft4">MCH</span><span class="ft1">/R</span><span class="ft4">ENZ</span><span class="ft1">/A</span><span class="ft4">RPAGAUS</span><span class="ft1">, a.a.O., Rz. 2226 und F</span><span class="ft4">EINGOLD</span><span class="ft1">/L</span><span class="ft4">ANG</span><span class="ft1">,</span><br/> <span class="ft1">Handeln mit Futures und Optionen, 2. Aufl. 2014, S. 17 ff.). Auf</span><br/> <span class="ft1">Grund der in den vorerwähnten Kontoauszügen angegebenen Be-</span><br/> <span class="ft1">zeichnungen der von der Beschwerdeführerin gehandelten Wertpa-</span><br/> <span class="ft1">piere ist davon auszugehen, dass es sich im Wesentlichen um</span><br/> <span class="ft1">sogenannte Turbos, Mini-Futures sowie Waves und damit um Knock-</span><br/> <span class="ft1">out-Hebelpapiere handelt. Ein Knock-out-Papier hat wie ein Options-</span><br/> <span class="ft1">schein einen Basispreis, jedoch zusätzlich eine am Basispreis oder</span><br/> <span class="ft1">ein wenig davon entfernt liegende Knock-out-Schwelle mit einer</span><br/> <span class="ft1">einem Future ähnelnden Wirkungsweise. Bei Berührung der</span><br/> <span class="ft1">Schwelle während der Laufzeit verfallen die Knock-outs sofort und</span><br/> <span class="ft1">werden nur noch zurückgenommen. Der Hebel ergibt sich daraus,</span><br/> <span class="ft1">dass nicht der gesamte Preis des Basiswerts bezahlt wird, sondern</span><br/> <span class="ft1">nur ein geringer Teil davon. Zufolge der Verbriefung wird am Ver-</span><br/> <span class="ft1">fallstag eine allfällige positive Differenz zwischen aktuellem Kurs</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Sozialversicherungsrecht</span> <span class="page_no">49</span></div> <div class="page" id="S5"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">und Basis ausbezahlt (vgl. zum Ganzen F</span><span class="ft4">EINGOLD</span><span class="ft1">/L</span><span class="ft4">ANG</span><span class="ft1">, a.a.O.,</span><br/> <span class="ft1">S. 18 und 185 ff.).</span><br/> <span class="ft1">3.3.</span><br/> <span class="ft1">3.3.1.</span><br/> <span class="ft1">Hinsichtlich der Häufigkeit der vorliegend getätigten Geschäfte</span><br/> <span class="ft1">ist die Gesamtanzahl von 367 Transaktionen im Jahr 2014 oder rund</span><br/> <span class="ft1">30.6 pro Kalendermonat die massgebende Ausgangsgrösse. Umge-</span><br/> <span class="ft1">rechnet auf einen Arbeitstag entspricht dies rund 1.65 Transaktionen.</span><br/> <span class="ft1">Das ist jedoch mit Blick auf die von der Beschwerdeführerin gewähl-</span><br/> <span class="ft1">ten Finanzinstrumente, welche zu den kurzfristigen Anlagen gehören,</span><br/> <span class="ft1">jedenfalls nicht ungewöhnlich hoch. Vielmehr liegt eine mehr oder</span><br/> <span class="ft1">weniger häufige Umschichtung des Vermögens mit entsprechender</span><br/> <span class="ft1">Transaktionszahl bei solchen Konstellationen in der Natur der Sache</span><br/> <span class="ft1">(vgl. Urteil des Kantonalen Steuerrekursgerichts des Kantons Aargau</span><br/> <span class="ft1">vom 30. Juni 1999 E. 5a/aa, in: AGVE 1999 S. 398). Gleiches gilt für</span><br/> <span class="ft1">das gesamte Transaktionsvolumen von EUR 868'274.29. Daraus</span><br/> <span class="ft1">ergibt sich ein mittleres Volumen pro Transaktion von EUR 2'365.87.</span><br/> <span class="ft1">Dieses ist zwar mit Blick auf die Hebelwirkung der jeweiligen Deri-</span><br/> <span class="ft1">vate nicht als gering zu bezeichnen und bedeutet ferner eine - wie er-</span><br/> <span class="ft1">wähnt typische - mehrfache Umschichtung des Portfolios. Indes lässt</span><br/> <span class="ft1">sich aus den Akten ableiten, dass die Beschwerdeführerin die jeweili-</span><br/> <span class="ft1">gen Derivate in der Regel maximal einige Tage hält und dabei kaum</span><br/> <span class="ft1">mehr als einige wenige Positionen aufweist. Aus einer solchen</span><br/> <span class="ft1">Exposition kann jedenfalls noch kein auf Gewerbsmässigkeit hindeu-</span><br/> <span class="ft1">tendes risikoaffines Anlageverhalten in Form einer riskanten</span><br/> <span class="ft1">Gewinnmaximierungsstrategie abgeleitet werden. Dies gilt umso</span><br/> <span class="ft1">mehr, als bei den von der Beschwerdeführerin gewählten Finan-</span><br/> <span class="ft1">zinstrumenten - im Unterschied zum Beispiel zum Margin-Call bei</span><br/> <span class="ft1">Futures - keine Nachschusspflicht besteht (vgl. hierzu</span><br/> <span class="ft1">F</span><span class="ft4">EINGOLD</span><span class="ft1">/L</span><span class="ft4">ANG</span><span class="ft1">, a.a.O., S. 186 f.), welche das freie Kapital in liqui-</span><br/> <span class="ft1">den Mitteln zu erklären vermögen würde.</span><br/> <span class="ft1">Die erwähnte relative kurze Haltedauer schliesslich ist vorab</span><br/> <span class="ft1">dort ein aussagekräftiges Indiz, wo mit eigentlich auf längere Frist</span><br/> <span class="ft1">ausgerichteten Anlagen kurzfristige, auf die Erzielung von</span><br/> <span class="ft1">Handelsgewinnen angelegte Geschäfte getätigt werden. Beim reinen</span><br/> <span class="ft1">Derivathandel kann jedoch einzig aus der relativ kurzen Haltedauer</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Obergericht, Abteilung Versicherungsgericht</span> <span class="page_no">50</span></div> <div class="page" id="S6"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">nichts Entscheidendes abgeleitet werden, weil die Besitzdauer bei</span><br/> <span class="ft1">solchen Finanzinstrumenten allgemein kurz ist (Urteil des Kantona-</span><br/> <span class="ft1">len Steuerrekursgerichts des Kantons Aargau BB.1999.50001/E 4041</span><br/> <span class="ft1">vom 22. Juni 2000 E. 3d/db mit Hinweis, in: AGVE 2000 S. 454,</span><br/> <span class="ft1">und Urteil des Kantonalen Steuerrekursgerichts des Kantons Aargau</span><br/> <span class="ft1">vom 30. Juni 1999 E. 5a/hh, in: AGVE 1999 S. 401; vgl. auch Urteil</span><br/> <span class="ft1">des Verwaltungsgerichts des Kantons Basel-Landschaft vom 19. Juni</span><br/> <span class="ft1">1996 E. 4e in: StR 52/1997 S. 323).</span><br/> <span class="ft1">3.3.2.</span><br/> <span class="ft1">Bezüglich des Einsatzes erheblicher fremder Mittel gibt die Be-</span><br/> <span class="ft1">schwerdeführerin an, ihre Geschäfte einzig aus Eigenmitteln zu</span><br/> <span class="ft1">finanzieren, was mit der Aktenlage übereinstimmt (....). Indes trage</span><br/> <span class="ft1">sie trotzdem ein erhöhtes Risiko aus Finanzierungskosten. Bei den</span><br/> <span class="ft1">von der Beschwerdeführerin mehrheitlich verwendeten Knock-out-</span><br/> <span class="ft1">Papieren werden die Nettofinanzierungskosten bei vorgesehener</span><br/> <span class="ft1">Fälligkeit als Auf- oder Abgeld berücksichtigt, bei nicht laufzeitbe-</span><br/> <span class="ft1">schränkten Produkten ergeben sie sich aus dem Finanzierungslevel</span><br/> <span class="ft1">(F</span><span class="ft4">EINGOLD</span><span class="ft1">/L</span><span class="ft4">ANG</span><span class="ft1">, a.a.O., S. 189 ff. und 202). Darin kann indes kein</span><br/> <span class="ft1">für die private Vermögensverwaltung untypischer Einsatz (vgl.</span><br/> <span class="ft1">hierzu P</span><span class="ft4">ETER</span> <span class="ft1">L</span><span class="ft4">OCHER</span><span class="ft1">, Kommentar zum DBG, I. Teil (Art. 1 - 48):</span><br/> <span class="ft1">Allgemeine Bestimmungen/Besteuerung der natürlichen Personen,</span><br/> <span class="ft1">2001, N. 47 zu Art. 18 DBG mit Hinweisen) erheblicher Fremdmittel</span><br/> <span class="ft1">erblickt werden, welcher ein erhöhtes Risiko begründen und auf Ge-</span><br/> <span class="ft1">werbsmässigkeit hindeuten würde. Das Anlagerisiko war auf den</span><br/> <span class="ft1">Verlust der jeweils eingesetzten Mittel beschränkt (vgl. dazu Ent-</span><br/> <span class="ft1">scheid</span> <span class="ft1">des</span> <span class="ft1">Steuerrekursgerichts</span> <span class="ft1">des</span> <span class="ft1">Kantons</span> <span class="ft1">Zürich</span><br/> <span class="ft1">DB.2012.154/ST.2012.175 vom 15. Oktober 2012 E. 3d/cc (einseh-</span><br/> <span class="ft1">bar unter www.strgzh.ch)). Zwar ist der Beschwerdeführerin zuzu-</span><br/> <span class="ft1">stimmen, dass quasi eine indirekte Kreditvergabe vorliegt. Diese ist</span><br/> <span class="ft1">aber automatisch den jeweiligen Marktverhältnissen angepasst und in</span><br/> <span class="ft1">ihrer Wirkung auf die Haltedauer beschränkt. Darin besteht der we-</span><br/> <span class="ft1">sentliche Unterschied zu einem klassisch fremdfinanzierten</span><br/> <span class="ft1">Anlagegeschäft, bei dem der Anleger und Kreditnehmer unabhängig</span><br/> <span class="ft1">von Gang und Dauer seiner Investitionstätigkeit eine zinspflichtige</span><br/> <span class="ft1">Verschuldung eingeht und sich damit einem erheblichen Risiko aus-</span><br/> <span class="ft1">setzt (vgl. Urteil des Bundesgerichts vom 2. Dezember 1999 E. 2c,</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Sozialversicherungsrecht</span> <span class="page_no">51</span></div> <div class="page" id="S7"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">in: ASA 69 S. 792). Schliesslich ist anzumerken, dass die Beschwer-</span><br/> <span class="ft1">deführerin auch aus dem Umstand, dass "der Kurs der Hebelprodukte</span><br/> <span class="ft1">(...) täglich auf Basis der abnehmenden Finanzierungskosten bis</span><br/> <span class="ft1">Laufzeitende" reduziert würde, nichts für sich abzuleiten vermag.</span><br/> <span class="ft1">Zum einen hält die Beschwerdeführerin - wie sie auch selber</span><br/> <span class="ft1">ausführt - die jeweiligen Derivate bloss für in der Regel maximal</span><br/> <span class="ft1">einige wenige Tage, womit dieser Effekt vernachlässigbar wird. Zum</span><br/> <span class="ft1">anderen trägt der Daytrader bei nicht laufzeitbeschränkten Derivaten</span><br/> <span class="ft1">wie Open-End Turbos während des Tageshandels sogar überhaupt</span><br/> <span class="ft1">keine Finanzierungskosten (F</span><span class="ft4">EINGOLD</span><span class="ft1">/L</span><span class="ft4">ANG</span><span class="ft1">, a.a.O., S. 197 und</span><br/> <span class="ft1">202). Das Fehlen eines eigentlichen Unternehmerrisikos ist ein</span><br/> <span class="ft1">gewichtiges Indiz gegen die Annahme einer selbständigen Erwerbs-</span><br/> <span class="ft1">tätigkeit.</span><br/> <span class="ft1">3.3.3.</span><br/> <span class="ft1">Zum Einsatz derivativer Finanzprodukte wird im Kreisschrei-</span><br/> <span class="ft1">ben Nr. 36 der ESTV vom 27. Juli 2012 in Ziff. 4.3.2 ausgeführt, ein</span><br/> <span class="ft1">solcher deute auf gewerbsmässiges Vorgehen hin, wenn er nicht der</span><br/> <span class="ft1">Absicherung diene und wenn im Verhältnis zum Gesamtvermögen</span><br/> <span class="ft1">ein grosses Volumen umgesetzt werde. Derivate haben indes längst</span><br/> <span class="ft1">Eingang in die private Vermögensverwaltung gefunden (J</span><span class="ft4">ULIA VON</span><br/> <span class="ft1">A</span><span class="ft4">H</span><span class="ft1">, Besteuerung von Unternehmen und Unternehmern/Gewerbs-</span><br/> <span class="ft1">mässige Tätigkeit - Entwicklungen und Konsequenzen, in: Dogmatik</span><br/> <span class="ft1">und Praxis im Steuerrecht, 2014, S. 81 ff. mit Hinweis auf Urteil des</span><br/> <span class="ft1">Bundesgerichts 2C_868/2008 vom 23. Oktober 2009 und</span><br/> <span class="ft1">M</span><span class="ft4">ADELEINE</span> <span class="ft1">S</span><span class="ft4">IMONEK</span><span class="ft1">, Unternehmenssteuerrecht - Entwicklungen</span><br/> <span class="ft1">2009, in njus.ch 2010 S. 95 f. sowie F</span><span class="ft4">RITZ</span> <span class="ft1">M</span><span class="ft4">ÜLLER</span><span class="ft1">, Der Quasi-</span><br/> <span class="ft1">Wertschriftenhandel: Umqualifikation von steuerfreiem Kapitalge-</span><br/> <span class="ft1">winn in steuerbares Einkommen, in ST 5/07 S. 405, und F</span><span class="ft4">RANCA</span><br/> <span class="ft1">C</span><span class="ft4">ONTRATTO</span><span class="ft1">, Konzeptionelle Ansätze zur Regulierung von Derivaten</span><br/> <span class="ft1">im schweizerischen Recht: Analyse de lege lata und Vorschläge de</span><br/> <span class="ft1">lege ferenda unter besonderer Berücksichtigung der Anlegerinforma-</span><br/> <span class="ft1">tion bei Warrants und strukturierten Produkten, Diss. 2006, S. 27 mit</span><br/> <span class="ft1">Nachweisen; vgl. auch Art. 13 der Richtlinien für Vermögensverwal-</span><br/> <span class="ft1">tungsaufträge 2013 der Schweizerischen Bankiervereinigung (ein-</span><br/> <span class="ft1">sehbar unter www.swissbanking.org)). Ferner ist ein grosses Han-</span><br/> <span class="ft1">delsvolumen für diese Art der Anlage geradezu typisch (...). Vor</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Obergericht, Abteilung Versicherungsgericht</span> <span class="page_no">52</span></div> <div class="page" id="S8"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">diesem Hintergrund ist dieser Abgrenzungsindikator jedenfalls zu</span><br/> <span class="ft1">eng formuliert und findet in dieser Absolutheit in der Recht-</span><br/> <span class="ft1">sprechung auch keine Entsprechung (vgl. Urteil des Bundesgerichts</span><br/> <span class="ft1">vom 3. Juli 1998 E. 2b, in: ASA 68 S. 644; Urteil des Verwal-</span><br/> <span class="ft1">tungsgerichts des Kantons Zürich SB.2012.00164 vom 22. Mai 2013</span><br/> <span class="ft1">E. 3.2. mit Hinweisen (einsehbar unter www.vgr.zh.ch)). Allein die</span><br/> <span class="ft1">Tatsache, dass Derivate einem grösseren Anlagerisiko ausgesetzt</span><br/> <span class="ft1">sind, darf jedenfalls nicht zur Folge haben, dass die Verwendung</span><br/> <span class="ft1">dieser Finanzinstrumente ohne Weiteres zur Annahme einer</span><br/> <span class="ft1">selbständigen Erwerbstätigkeit führt (K</span><span class="ft4">AUFMANN</span><span class="ft1">/R</span><span class="ft4">ABAGLIO</span><span class="ft1">,</span><br/> <span class="ft1">Gewerbsmässiger Wertschriftenhandel: Zum Kreisschreiben Nr. 8</span><br/> <span class="ft1">der ESTV, in ST 12/05 S. 1062; vgl. auch R</span><span class="ft4">ICHNER</span><span class="ft1">/F</span><span class="ft4">REI</span><span class="ft1">/</span><br/> <span class="ft1">K</span><span class="ft4">AUFMANN</span><span class="ft1">/M</span><span class="ft4">EUTER</span><span class="ft1">, Handkommentar zum DBG, 2. Aufl. 2009,</span><br/> <span class="ft1">N. 37 zu Art. 18 DBG). Die Anlagetätigkeit der Beschwerdeführerin</span><br/> <span class="ft1">mit schwerpunktmässigem Einsatz von Derivaten kann daher nicht</span><br/> <span class="ft1">alleine auf Grund der gewählten Finanzinstrumente als gewerbs-</span><br/> <span class="ft1">mässig qualifiziert werden.</span><br/> <span class="ft1">3.3.4.</span><br/> <span class="ft1">Die Beschwerdeführerin macht ferner geltend, sie müsse für ih-</span><br/> <span class="ft1">ren Wertschriftenhandel täglich mindestens acht Stunden für</span><br/> <span class="ft1">Marktbeobachtungen, Nachrichtenauswertung, Chartanalysen und</span><br/> <span class="ft1">der Entwicklung von Handelsstrategien aufwenden und könne dabei</span><br/> <span class="ft1">ihre Kenntnisse als Wirtschaftsinformatikerin zu Anwendung</span><br/> <span class="ft1">bringen.</span><br/> <span class="ft1">Es ist zwar grundsätzlich zutreffend, dass insbesondere das</span><br/> <span class="ft1">Derivatgeschäft regelmässig eine systematische Marktbeobachtung</span><br/> <span class="ft1">und ein aktives Tätigwerden und Reagieren auf die Marktentwick-</span><br/> <span class="ft1">lung erfordern (Urteil des Bundesgerichts 2A.486/2002 vom</span><br/> <span class="ft1">31. März 2003 E. 3; vgl. auch Urteil des Bundesgerichts vom 12. No-</span><br/> <span class="ft1">vember 2002 E. 4, in: ASA 73 S. 307, und Urteil des Bundesgerichts</span><br/> <span class="ft1">vom 2. Dezember 1999 E. 2c, in: ASA 69 S. 792 f.). Indes ist in</span><br/> <span class="ft1">Erinnerung zu rufen, dass die von der Beschwerdeführerin ein-</span><br/> <span class="ft1">gesetzten Derivate grösstenteils auf dem DAX basieren (....). Der</span><br/> <span class="ft1">DAX ist ein Aktienindex, welcher die Aktien von 30 deutschen</span><br/> <span class="ft1">Aktiengesellschaften enthält und damit über 70 % des Grundkapitals</span><br/> <span class="ft1">deutscher börsennotierter Aktiengesellschaften und über 80 % der in</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Sozialversicherungsrecht</span> <span class="page_no">53</span></div> <div class="page" id="S9"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">Beteiligungspapieren getätigten deutschen Börsenumsätzen repräsen-</span><br/> <span class="ft1">tiert (vgl. H</span><span class="ft4">ANS</span> <span class="ft1">B</span><span class="ft4">ÜSCHGEN</span><span class="ft1">, Das kleine Börsen-Lexikon, 23. Aufl.</span><br/> <span class="ft1">2012, S. 258 zum Stichwort "DAX"). Ein Aktienindex dokumentiert</span><br/> <span class="ft1">die Wertentwicklung eines Aktienportfolios, welches für den Aktien-</span><br/> <span class="ft1">markt oder für einzelne Segmente oder Branchen repräsentativ ist</span><br/> <span class="ft1">(E</span><span class="ft4">MCH</span><span class="ft1">/R</span><span class="ft4">ENZ</span><span class="ft1">/A</span><span class="ft4">RPAGAUS</span><span class="ft1">, a.a.O., Rz. 2176). Für Spekulationen auf</span><br/> <span class="ft1">den DAX sind demnach allgemeine Kenntnisse des Marktes zum</span><br/> <span class="ft1">Handel objektiv ausreichend (zur massgebenden objektiven Betrach-</span><br/> <span class="ft1">tung vgl. A</span><span class="ft4">NDRI</span> <span class="ft1">M</span><span class="ft4">ENGIARDI</span><span class="ft1">, Die Besteuerung der Investition in</span><br/> <span class="ft1">derivative Anlageprodukte ("strukturierte Produkte") nach Schweizer</span><br/> <span class="ft1">Recht, Diss. 2008, § 5 Rz. 17). Ein akribisches Verfolgen der Finanz-</span><br/> <span class="ft1">nachrichten die einzelnen Unternehmen betreffend ist jedenfalls nicht</span><br/> <span class="ft1">zwingend. Ferner handelt es sich bei den von der Beschwerdeführe-</span><br/> <span class="ft1">rin eingesetzten Derivaten um standardisierte Produkte, was deren</span><br/> <span class="ft1">Bewertung ebenfalls erleichtert (D</span><span class="ft4">ANIEL</span> <span class="ft1">H</span><span class="ft4">ALTER</span><span class="ft1">, Der Einsatz von</span><br/> <span class="ft1">derivativen Finanzinstrumenten im Nichtbankenbereich: ein Beitrag</span><br/> <span class="ft1">zum Risikomanagement im Corporate Treasury, Diss. 2004, S. 11 mit</span><br/> <span class="ft1">Hinweisen). Im Übrigen darf auch für die private Vermögensverwal-</span><br/> <span class="ft1">tung das regelmässige Studium der entsprechenden Fachpresse</span><br/> <span class="ft1">vorausgesetzt werden (vgl. Urteil des Verwaltungsgerichts des Kan-</span><br/> <span class="ft1">tons Basel-Landschaft vom 19. Juni 1996 E. 4b, in: StR 52/1997</span><br/> <span class="ft1">S. 321 f.). Zudem ist die eigentliche Durchführung der Transaktionen</span><br/> <span class="ft1">nicht zeitintensiv und es existiert die Möglichkeit, die Märkte mittels</span><br/> <span class="ft1">mobiler Geräte und entsprechender Applikationen zu überwachen</span><br/> <span class="ft1">und sich gegenüber nachteiligen Entwicklungen abzusichern (Urteil</span><br/> <span class="ft1">des Bundesgerichts 2C_375/2015 vom 1. Dezember 2015 E. 6.3).</span><br/> <span class="ft1">Bezüglich der angeführten Fachkenntnisse der Beschwerdeführerin</span><br/> <span class="ft1">ist abschliessend anzumerken, dass diesen zum einen als</span><br/> <span class="ft1">Beurteilungskriterium bloss noch eine untergeordnete Bedeutung zu-</span><br/> <span class="ft1">kommt (....). Zum anderen weist der Handel mit derivativen</span><br/> <span class="ft1">Finanzinstrumenten auch stark aleatorische Züge auf (vgl. hierzu</span><br/> <span class="ft1">F</span><span class="ft4">RANCA</span> <span class="ft1">C</span><span class="ft4">ONTRATTO</span><span class="ft1">, a.a.O., S. 10 mit Nachweisen), weshalb all-</span><br/> <span class="ft1">fällige spezifische Fachkenntnisse - anders als beispielsweise im</span><br/> <span class="ft1">Immobilien-, Kunst- oder Weinhandel - nicht wesentlich ins Gewicht</span><br/> <span class="ft1">fallen (Urteil des Kantonalen Steuerrekursgerichts des Kantons Aar-</span><br/> <span class="ft1">gau vom 30. Juni 1999 E. 5a/dd, in: AGVE 1999 S. 400).</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Obergericht, Abteilung Versicherungsgericht</span> <span class="page_no">54</span></div> <div class="page" id="S10"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">3.3.5.</span><br/> <span class="ft1">Die Beschwerdegegnerin führt schliesslich in ihrem Ein-</span><br/> <span class="ft1">spracheentscheid vom 11. Dezember 2015 aus, gegen die Annahme</span><br/> <span class="ft1">einer gewerbsmässigen Wertschriftenhandelstätigkeit würde die</span><br/> <span class="ft1">Depotgrösse von weniger als CHF 200'000.00 sprechen (...). Dies-</span><br/> <span class="ft1">bezüglich ist ihr nicht zuzustimmen. Das schematische Vorgehen mit</span><br/> <span class="ft1">Anwendung fixer Kennzahlen oder Grenzwerte hat bei nicht ein-</span><br/> <span class="ft1">deutigen oder unklaren Verhältnissen, wie sie hier vorliegen, einer</span><br/> <span class="ft1">Gesamtwürdigung zu weichen (... Urteil des Bundesgerichts</span><br/> <span class="ft1">2C_868/2008 vom 23. Oktober 2009 E. 2.6 sowie Urteil des</span><br/> <span class="ft1">Bundesgerichts vom 12. November 2002 E. 4 in fine, in: ASA 73</span><br/> <span class="ft1">S. 307). Auch wenn der Beschwerdeführerin nicht gefolgt werden</span><br/> <span class="ft1">kann, wenn sie zur Bestimmung des Anlagevolumens das investierte</span><br/> <span class="ft1">Kapital mit einem angenommenen durchschnittlichen Hebel multipli-</span><br/> <span class="ft1">ziert, weil damit nicht die Kapitalexposition der Beschwerdeführerin</span><br/> <span class="ft1">wiedergegeben sondern einzig die Hebelwirkung beschrieben wird</span><br/> <span class="ft1">(...), kann jedenfalls alleine aus der objektiv eher geringen Depot-</span><br/> <span class="ft1">grösse - entgegen der Beschwerdegegnerin, die sich offenbar auf</span><br/> <span class="ft1">eine Richtlinie des Kantons Zug stützt - nichts abgeleitet werden,</span><br/> <span class="ft1">was gegen die Annahme von Gewerbsmässigkeit sprechen würde.</span><br/> <span class="ft1">3.4.</span><br/> <span class="ft1">Zusammenfassend ergibt sich damit, dass der von der</span><br/> <span class="ft1">Beschwerdeführerin im Jahr 2014 betriebene Wertschriftenhandel</span><br/> <span class="ft1">auf Grund seiner konkreten Ausgestaltung und Intensität, aber auch</span><br/> <span class="ft1">zufolge der fehlenden risikobegründenden Fremdfinanzierung, nicht</span><br/> <span class="ft1">die Grenze dessen überschreitet, was noch als private Vermögensver-</span><br/> <span class="ft1">waltung gelten kann. Daran vermögen weder die angeführte</span><br/> <span class="ft1">Selbstorganisation noch die Reinvestition von Gewinnen etwas zu</span><br/> <span class="ft1">ändern, erscheint doch die Wertschriftenhandelstätigkeit der Be-</span><br/> <span class="ft1">schwerdeführerin in ihrem gesamten Erscheinungsbild im Sinne des</span><br/> <span class="ft1">Vorgesagten nicht als auf Erwerb ausgerichtet. Damit ist für das Jahr</span><br/> <span class="ft1">2014 keine selbständige Erwerbstätigkeit anzunehmen.</span><br/> <span class="ft1">3.5.</span><br/> <span class="ft1">(...)</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2016</span> <span class="title">Sozialversicherungsrecht</span> <span class="page_no">55</span></div> <div class="page" id="S11"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">4.</span><br/> <span class="ft1">Im Sinne vorstehender Erwägungen hat die Beschwerdegegne-</span><br/> <span class="ft1">rin mit Einspracheentscheid vom 11. Dezember 2015 die Wertschrif-</span><br/> <span class="ft1">tenhandelstätigkeit der Beschwerdeführerin für das Beitragsjahr 2014</span><br/> <span class="ft1">zu Recht nicht als gewerbsmässig qualifiziert und die Beschwer-</span><br/> <span class="ft1">deführerin folglich richtigerweise nicht als Selbständigerwerbende</span><br/> <span class="ft1">der Ausgleichskasse angeschlossen. Die dagegen erhobene</span><br/> <span class="ft1">Beschwerde erweist sich als unbegründet und ist daher abzuweisen.</span><br/></div> </div> </body> </html>