Cour V E-8210/2008 {T 0/2} A r r ê t d u 7 a v r i l 2 0 1 0 François Badoud (président du collège), Jenny de Coulon Scuntaro, Regula Schenker Senn, juges, Antoine Willa, greffier. A._______, née le (…), ses enfants B._______, né le (...), C._______, né le (...), D._______, né le (…), et E._______, né le (...), Macédoine, représentés par le Service d'Aide Juridique aux Exilé-e-s (SAJE), en la personne de Chloé Bregnard Ecoffey, recourants, contre Office fédéral des migrations (ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Levée de l'admission provisoire ; décision de l'ODM du 26 novembre 2008 / N (...). B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i c h t T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i f f é d é r a l T r i b u n a l e a m m i n i s t r a t i v o f e d e r a l e T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i v f e d e r a l Composition Parties ObjetE-8210/2008 Faits : A. Le 21 octobre 2002, A._______ et ses enfants ont déposé une demande d'asile en Suisse ; le mari de l'intéressée, F._______, avait déposé sa propre demande le 19 août 2001. Toutes deux ont été rejetées par décision de l'Office fédéral des réfugiés (ODR, aujourd'hui ODM) du 7 janvier 2003. Le 31 mars 2004, la requérante a demandé le réexamen de cette décision, aux motifs que son mari avait disparu depuis juin 2003, et qu'elle se trouvait ainsi privée de son soutien, devant assurer seule l'entretien de ses enfants sans disposer d'aucune formation professionnelle ; en outre, elle ne pouvait compter en Macédoine sur aucun réseau familial suffisant. Le 7 avril suivant, l'ODR a admis la demande et a prononcé l'admission provisoire de l'intéressée et de ses enfants, l'exécution du renvoi n'étant pas raisonnablement exigible. B. Le 3 août 2008, F._______ a déposé une nouvelle demande d'asile, uniquement motivée par la volonté de reprendre la vie familiale. Il a exposé qu'il se trouvait en Suisse depuis le printemps 2007 et vivait depuis lors avec les siens. En raison de ces nouveaux développements, l'ODM a invité A._______, le 4 septembre 2008, à s'exprimer au sujet d'une levée de l'admission provisoire ; l'intéressée n'a pas réagi. Dans sa décision du 28 novembre 2008, l'ODM n'est pas entré en matière sur la demande de F._______ et a prononcé son renvoi de Suisse ; il a précisé que l'exécution du renvoi ne serait pas illicite, toute la famille étant appelée à quitter la Suisse. C. Par décision du 26 novembre 2008, l'ODM a levé l'admission provisoire de A._______ et de ses quatre enfants, ordonnant leur renvoi de Suisse et l'exécution de cette mesure. Page 2E-8210/2008 D. Interjetant recours contre cette décision, le 19 décembre 2008, A._______ a fait valoir la bonne intégration de ses enfants en Suisse et le déracinement que représenterait leur renvoi en Macédoine. Par ailleurs, elle a soutenu avoir seulement hébergé son mari durant quelques temps, en raison de sa mauvaise santé, sans recréer avec lui une communauté conjugale. L'intéressée a également argué qu'elle ne pourrait compter sur le soutien de son mari ou de ses proches en cas de retour, et qu'elle ne pourrait assurer son entretien et celui de ses enfants, ce d'autant moins qu'elle était atteinte dans sa santé psychique. Elle a conclu au maintien de l'admission provisoire, et a requis l'assistance judiciaire partielle. A._______ a joint à son recours un rapport médical du 5 décembre 2008, dont il ressortait qu'elle souffrait de troubles dépressifs récurrents, pour lesquels elle était traitée depuis décembre 2005, ainsi que de douleurs dorsales. E. Par ordonnance du 29 décembre 2008, le Tribunal a accordé à la recourante le bénéfice de l'assistance judiciaire partielle. F. Invité à se prononcer sur le recours, l'ODM en a préconisé le rejet dans sa réponse du 16 mars 2009, les dires de la recourante ne correspondant pas à ceux de son mari, qui mentionnait une reprise de la vie conjugale ; de plus, la réadaptation de ses enfants, encore jeunes,restait possible en cas de retour en Macédoine. Faisant usage de son droit de réplique, le 8 avril suivant, la recourante a maintenu qu'elle ne vivait plus avec son époux ; de plus, le déracinement de ses enfants, parfaitement intégrés en Suisse, ne serait pas envisageable. G. Le 27 mars 2009, l'intéressée a déposé une demande de divorce devant le Tribunal d'arrondissement du Nord vaudois. Le divorce a été prononcé par jugement du 2 décembre 2009 ; l'autorité parentale sur les enfants a été confiée à la mère. Page 3E-8210/2008 Droit : 1. 1.1 Sous réserve des exceptions prévues à l'art. 32 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), le Tribunal administratif fédéral, en vertu de l'art. 31 LTAF, connaît des recours contre les décisions au sens de l'art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendues par l'ODM concernant l'admission provisoire peuvent être contestées devant le Tribunal administratif fédéral conformément à l'art. 112 de la loi fédérale du 16 décembre 2005 sur les étrangers (LEtr, RS 142.20). 1.2 La recourante a qualité pour recourir. Présenté dans la forme et les délais prescrits par la loi, le recours est recevable (art. 48, 50 et 52 PA ). 2. Les personnes admises à titre provisoire avant l'entrée en vigueur de la LEtr, le 1er janvier 2008, sont soumises au nouveau droit (art. 126a al. 4 LEtr) ; la présente cause doit donc être tranchée en application de la LEtr. 3. 3.1 Selon l'art. 84 al. 1 et 2 LEtr, l'ODM vérifie périodiquement si l'étranger remplit les conditions de l'admission provisoire accordée, et la lève si tel n'est plus le cas. Ces conditions sont fixées à l'art. 83 LEtr, selon qui l'admission provisoire est ordonnée si l’exécution du renvoi n'est pas licite, raisonnablement exigible ou possible. 3.2 L'exécution n'est pas licite lorsque le renvoi de l'étranger dans son Etat d'origine ou de provenance ou dans un Etat tiers est contraire aux engagements de la Suisse relevant du droit international (art. 83 al. 3 LEtr). Aucune personne ne peut être contrainte, de quelque manière que ce soit, à se rendre dans un pays où sa vie, son intégrité cor- porelle ou sa liberté serait menacée pour l'un des motifs mentionnés à Page 4E-8210/2008 l'art. 3 al. 1 de la loi sur l’asile du 26 juin 1998 (LAsi, RS 142.31), ou encore d'où elle risquerait d'être astreinte à se rendre dans un tel pays (art. 5 al. 1 LAsi). Nul ne peut être soumis à la torture ni à des peines ou traitements inhumains ou dégradants (art. 3 de la Convention du 4 novembre 1950 de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales (CEDH, RS 0.101). 3.3 L'exécution de la décision peut ne pas être raisonnablement exigée si le renvoi ou l'expulsion de l'étranger dans son pays d'origine ou de provenance le met concrètement en danger, par exemple en cas de guerre, de guerre civile, de violence généralisée ou de nécessité médicale (art. 83 al. 4 LEtr). 3.4 L'exécution n'est pas possible lorsque l'étranger ne peut pas quitter la Suisse pour son Etat d'origine, son Etat de provenance ou un Etat tiers, ni être renvoyé dans un de ces Etats (art. 83 al. 2 LEtr). 4. 4.1 En l'occurrence, c'est sur la question de l'exigibilité que l'autorité de céans doit porter son examen. 4.2 Selon l'art. 83 al. 4 LEtr, l'exécution de la décision peut ne pas être raisonnablement exigée si le renvoi ou l'expulsion de l'étranger dans son pays d'origine ou de provenance le met concrètement en danger, par exemple en cas de guerre, de guerre civile, de violence généralisée ou de nécessité médicale. Cette disposition s'applique en premier lieu aux "réfugiés de la violence", soit aux étrangers qui ne remplissent pas les conditions de la qualité de réfugié parce qu'ils ne sont pas personnellement persécutés, mais qui fuient des situations de guerre, de guerre civile ou de violence généralisée, et ensuite aux personnes pour qui un retour reviendrait à les mettre concrètement en danger, notamment parce qu'elles ne pourraient plus recevoir les soins dont elles ont besoin. L'autorité à qui incombe la décision doit donc dans chaque cas confronter les aspects humanitaires liés à la situation dans laquelle se trouverait l'étranger concerné dans son pays après l'exécution du renvoi à l'intérêt public militant en faveur de son éloignement de Suisse (Jurisprudence et informations de la Commission suisse de recours en matière d’asile [JICRA] 1999 n° 28 p. 170 et jurisp. citée ; 1998 n° 22 p. 191). Page 5E-8210/2008 4.3 En l'espèce, il y a lieu de constater que l'admission provisoire avait été prononcée en raison de la situation spécifique de la recourante, femme seule ayant quatre enfants à charge, dépourvue de formation et ne pouvant espérer, en cas de retour en Macédoine, un soutien suffisant de ses proches. Dite admission a été révoquée par l'ODM à la suite de la réapparition du mari et d'une supposée reprise de la vie conjugale, le père de famille se trouvant dès lors en mesure d'assurer aux siens le soutien nécessaire. Toutefois, le divorce entre les époux ayant été prononcé, force est de constater que la recourante retrouve la situation qui était la sienne en 2004 ; en effet, le facteur nouveau qui a motivé la décision attaquée a depuis lors perdu toute pertinence. Dans ces conditions, il y a lieu d'admettre que l'exécution du renvoi est redevenue inexigible, aucun des autres aspects de la situation de la recourante n'ayant substantiellement évolué dans l'intervalle. En effet, l'intéressée n'a pas eu l'occasion de suivre une formation et de trouver un emploi lui permettant son entretien et celui de ses enfants, et rien ne permet de dire que ses familiers se trouvent, plus qu'auparavant, en mesure de la soutenir. De plus, les quatre enfants, dont l'âge se situe entre 6 et 14 ans, sont trop jeunes pour se passer du soutien de leur mère ; se trouvant dans une phase délicate de leur développement, il pourrait même être admis que la nécessité de ce soutien s'est accrue. De son côté le père de famille, F._______, semble avoir disparu, la demande de divorce le décrivant comme "sans adresse connue" ; par ailleurs, bien que dite demande comporte des conclusions dans ce sens, l'extrait du jugement de divorce ne fait mention ni d'un droit de visite en sa faveur, ni de contributions d'entretien à sa charge. 4.4 Dans ces circonstances, l'exécution du renvoi doit toujours être considérée comme inexigible. Or, comme on l'a vu, les trois conditions posées par l'art. 83 al. 2 à 4 LEtr, empêchant cette exécution (illicéité, inexigibilité et impossibilité), sont de nature alternative : il suffit que l'une d'elles soit réalisée pour que le renvoi soit inexécutable. Il n'est dès lors pas nécessaire d'examiner si l'exécution du renvoi serait licite et possible. Il y a donc lieu de maintenir l'admission provisoire de l'intéressée ; celle-ci, en principe d’une durée d’un an (art. 85 al. 1 LEtr), Page 6E-8210/2008 renouvelable si nécessaire, apparaît mieux à même d’écarter les risques sérieux qu'elle court actuellement en cas de retour. En application du principe de l'unité de la famille (art. 44 al. 1 in fine LAsi), l'admission provisoire s'étend à ses enfants (JICRA 1995 n° 24 consid. 10-11 p. 230-233). 5. Dès lors, au vu de ce qui précède, le recours doit être admis et l'admission provisoire de la recourante et de ses enfants maintenue. 6. 6.1 L'assistance judiciaire partielle ayant été accordée et le recours étant admis, il n'est pas perçu de frais (art. 63 al. 3 et 65 al. 1 PA). 6.2 Conformément à l'art. 64 al. 1 PA, l'autorité de recours peut allouer, d'office ou sur requête, à la partie ayant entièrement ou partiellement gain de cause, une indemnité pour les frais indispensables et relativement élevés qui lui ont été occasionnés. 6.3 Le Tribunal fixe le montant de l'indemnité sur la base de la note de frais du 18 mars 2010 (art. 14 al. 2 du règlement du 11 décembre 2006 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]). (dispositif page suivante) Page 7E-8210/2008 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est admis. 2. La décision de l'ODM du 26 novembre 2008 est annulée. Les conditions de séjour de la recourante et de ses enfants continuent à être réglées par les dispositions relatives à l'admission provisoire des étrangers. 3. Il n'est pas perçu de frais. 4. L'ODM versera à la recourante la somme de Fr. 640.- à titre de dépens. 5. Le présent arrêt est adressé à la mandataire de la recourante, à l'ODM et à l'autorité cantonale compétente. Le président du collège : Le greffier : François Badoud Antoine Willa Expédition : Page 8