Kantonsgericht Schwyz Verfügung vom 6. August 2019 ZK2 2019 37 Mitwirkend Kantonsgerichtsvizepräsident Dr. Reto Heizmann, Gerichtsschreiber MLaw Patrick Neidhart. In Sachen A.________, Berufungsführerin, gegen B.________, vertreten durch Rechtsanwalt C.________, betreffend Niederlegung Willensvollstreckungsmandat (Berufung gegen die Verfügung des Einzelrichters am Bezirksgericht Höfe vom 17. Mai 2019, ZES 2019 309);- hat der Vorsitzende der 2. Zivilkammer,Kantonsgericht Schwyz 2 nachdem sich ergeben und in Erwägung: 1. Der Einzelrichter am Bezirksgericht Höfe stellte A.________ am 25. April 2019 im Nachlass des D.________ sel. das Willensvollstreckerzeugnis aus (Vi-act. I, S. 2). Mit Eingabe vom 16. Mai 2019 teilte A.________ dem Einzel- richter mit, sie lege dieses Mandat per sofort nieder (Vi-act. I, S. 1). Der Ein- zelrichter am Bezirksgericht Höfe nahm am 17. Mai 2019 von der Mandats- niederlegung von A.________ Vormerk und stellte fest, dass das Willensvoll- streckermandat am 17. Mai 2019 endete (Vi-act. A). Am 28. Mai 2019 erhob A.________ (nachfolgend Berufungsführerin) Beru- fung gegen diese Verfügung und beantragte, wieder als Willensvollstreckerin im Nachlass des D.________ sel. eingesetzt zu werden (KG-act. 1). Zur Be- gründung führte sie aus, sie habe das Willensvollstreckermandat niedergelegt, weil Frau B.________ ihr erklärt habe, dass diese sie an der Erbschaft beteili- ge, und weil Frau E.________, welche heute als Erbschaftsverwalterin ge- wählt sei, massiven Druck auf die Berufungsführerin, ihre Schwester und Freunde ausgeübt habe, indem sie in der Wohnung von Freunden vorbeige- kommen sei und ihrer Schwester erklärt habe, die Berufungsführerin und ihre Schwester verlören die Aufenthaltsbewilligung. Die Berufungsführerin habe deshalb in ihrer Angst schweren Herzens das Mandat niedergelegt (KG- act. 1). Der Rechtsvertreter von B.________ erklärte mit Eingabe vom 17. Juni 2019, dass sich „ob der offensichtlichen Rechtsgrundlosigkeit der eingereich- ten Berufung und der fehlenden Substantiierung der vollumfänglich bestritte- nen Ausführungen der Gegenpartei“ eine ausführliche Vernehmlassung erüb- rige (KG-act. 5). 2. Eine Berufung ist gemäss Art. 311 ZPO schriftlich und begründet einzu- reichen. Sie muss insbesondere die Berufungsanträge bzw. die Abände- rungsbegehren hinsichtlich des erstinstanzlichen Entscheids sowie die Be- gründung dieser Rechtsbegehren beinhalten (vgl. Reetz/Theiler, in: Sutter-Kantonsgericht Schwyz 3 Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. A., 2016, N 33 zu Art. 311 ZPO). Aus der Begründung muss zumindest ersichtlich sein, was die Berufung erklärende Partei am erst- instanzlichen Entscheid beanstandet, d.h., ob eine falsche Rechtsanwendung oder eine unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht wird. Im letzteren Fall sind – soweit nach Massgabe von Art. 317 Abs. 1 ZPO zulässig – die entsprechenden Beweismittel zu benennen bzw. im Besitz der Partei befindliche Beweismittel mit der Berufung einzureichen (Sterchi, in: Haus- heer/Walter [Hrsg.], Berner Kommentar, Schweizerische Zivilprozessordnung, Bd. II, 2012, N 19 zu Art. 311 ZPO; Hungerbühler/Bucher, in: Brun- ner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung, Kom- mentar, Bd. II, 2. A., 2016, N 47 f. zu Art. 311 ZPO). 3. a) Sinngemäss beantragt die Berufungsführerin die Aufhebung der an- gefochtenen Verfügung, indem sie erstmals in der Berufung ausführt, ihre Mandatsniederlegung sei auf massiven Druck seitens der heutigen Erb- schaftsverwalterin hin erfolgt und leide somit an einem Willensmangel (KG- act. 1). b) aa) Eine explizite Zuständigkeitsregelung für die Einreichung der An- nahmeerklärung oder der Kündigung des Willensvollstreckers enthält das kan- tonale Recht nicht. Gemäss § 41 Abs. 2 EGzZGB teilt der Einzelrichter dem Willensvollstrecker den Auftrag mit, weshalb mangels anderweitiger Zustän- digkeitsvorschrift der Einzelrichter auch für die Entgegennahme der Annah- meerklärung (und folglich auch der Kündigung) zuständig ist. Davon zu unter- scheiden ist die in § 2 Abs. 1 lit. c Ziff. 1 geregelte aufsichtsrechtliche Zustän- digkeit des Einzelrichters im summarischen Verfahren (vgl. auch E. 3.b.dd nachfolgend). bb) Die Tätigkeit des Willensvollstreckers wird unter anderem (vgl. zu den anderen Beendigungsgründen: Künzle, a.a.O., N 376 ff. zu Art. 517-518 ZGB; Kantonsgericht Schwyz 4 Christ/Eichner, in: Abt/Weibel [Hrsg.], Praxiskommentar Erbrecht, 3. A., 2015, N 24 ff. zu Art. 517 ZGB) mit einer – analog zum Auftragsrecht jederzeit mög- lichen – Kündigung (bzw. auch als Rücktritt, Verzicht oder Mandatsniederle- gung bezeichnet) beendet (Künzle, a.a.O., N 382 zu Art. 517-518 ZGB; Christ/ Eichner, a.a.O., N 25 zu Art. 517 ZGB). Dabei handelt es sich um die Ausü- bung eines aufhebenden Gestaltungsrechts des Willensvollstreckers. Die Kündigung ist wie die Annahme des Willensvollstreckermandats an die zu- ständige kantonale Behörde zu richten (Künzle, a.a.O., N 382 zu Art. 517-518 ZGB; zur Zuständigkeit im Kanton Schwyz vgl. E. 3.b.aa vorstehend). In ana- loger Anwendung des Auftragsrechts (Art. 404 OR) bedarf die Kündigung kei- ner Begründung. Sie ist formfrei sowie bedingungsfeindlich und die Beendi- gung des Willensvollstreckermandats erfolgt mit Eintreffen der Kündigung bei der zuständigen kantonalen Behörde, sofern sie nicht ausdrücklich auf einen späteren Zeitpunkt ausgesprochen wird. Die Kündigung ist als rechtsaufhe- bendes Gestaltungsrecht grundsätzlich endgültig und kann nachträglich nicht widerrufen werden (Künzle, a.a.O., N 382 zu Art. 517-518 ZGB). Der Grund- satz der Unwiderruflichkeit von rechtsaufhebenden Gestaltungsrechten erlei- det Ausnahmen, die sich teils unmittelbar aus dem Gesetz und teils aus des- sen teleologischer Auslegung ergeben. So kann eine solche Erklärung analog der Regel von Art. 9 OR zurückgenommen werden oder wegen Verstosses gegen Treu und Glauben ungültig sein. Möglich ist ferner, dass die Erklärung wegen eines Willensmangels unwirksam ist (BGE 128 III 70, E. 2). cc) Die gesetzlichen Regeln über die Willensmängel finden auch auf einsei- tige Rechtsgeschäfte Anwendung (Gauch/Schluep/Schmid/Emmenegger, OR AT, Bd. I, 10. A., 2014, N 937). Mit der Erklärung, einen Vertrag wegen Grund- lagenirrtums oder Täuschung nicht halten zu wollen, wird im Rahmen eines Gestaltungsgeschäftes ein rechtsaufhebendes Gestaltungsrecht ausgeübt. Durch ein solches Gestaltungsrecht wird ein Rechtsverhältnis inhaltlich aufge- hoben, ohne dass es dazu der Zustimmung der Gegenpartei bedarf (BGE 128 III 70, E. 2). Gemäss Art. 31 Abs. 1 OR gilt der Vertrag als genehmigt, wenn Kantonsgericht Schwyz 5 der durch Irrtum, Täuschung oder Furcht beeinflusste Teil binnen Jahresfrist weder dem anderen eröffnet, dass er den Vertrag nicht halte, noch eine schon erfolgte Leistung zurückfordert. Die Anfechtungserklärung ist empfangsbedürf- tig, d.h., sie muss dem Empfänger zugehen, um wirksam zu werden (Schwen- zer, in: Honsell/Vogt/Wiegand [Hrsg.], Basler Kommentar, Obligationenrecht, Bd. I, 6. A., 2015, N 10 zu Art. 31 OR). dd) Wie der Erbschaftsverwalter untersteht auch der Willensvollstrecker der staatlichen Aufsicht (Art. 518 Abs. 1 i.V.m. Art. 595 Abs. 3 ZGB). Die zustän- dige Behörde kann indes nur die Amtsführung des Willensvollstreckers auf ihre Zweckmässigkeit hin überprüfen und gegebenenfalls disziplinarische Massnahmen – einschliesslich seiner Absetzung wegen Unfähigkeit oder gro- ber Pflichtverletzung – treffen. Hingegen steht es ihr nicht zu, sich über mate- riellrechtliche Fragen auszusprechen. Während die Absetzung eine disziplina- rische Anordnung darstellt, handelt es sich bei der Feststellung des Bestandes des Willensvollstreckermandates um eine materiellrechtliche Frage, die vom Zivilrichter etwa aufgrund der Gültigkeit der letztwilligen Verfügung zu beant- worten ist (BGer, Urteil 5A_195/2013 vom 9. Juli 2013, E. 2.2.6; BGer, Urteil 5A_395/2010 vom 22. Oktober 2010, E. 3.8). c) Die Vorinstanz nimmt in der angefochtenen Verfügung als Aufsichts- behörde zum einen Vormerk von der am 16. Mai 2019 von der Berufungsfüh- rerin erklärten Mandatsniederlegung und stellt zum anderen fest, dass das Willensvollstreckermandat infolge Mandatsniederlegung geendet habe (Vi- act. A). Inwiefern der vorliegende Sachverhalt bzw. die sinngemässe Gel- tendmachung von Willensmängeln bei der Mandatsniederlegung überhaupt eine aufsichtsrechtliche Beurteilung erfordert, ist nicht ersichtlich und legt die Berufungsführerin ebenso wenig dar. Soweit die Berufungsführerin ausführt, die Mandatsniederlegung leide an Willensmängeln, handelt es sich um mate- riellrechtliche Vorbringen, die den Bestand des Willensvollstreckermandats Kantonsgericht Schwyz 6 betreffen, auf die im aufsichtsrechtlichen Verfahren aus den dargelegten Gründen von vornherein nicht einzutreten ist. d) Weitere Berufungsgründe bringt die Berufungsführerin nicht vor, wes- halb auf die Berufung mangels eines aufsichtsrechtlichen Verfahrensgegen- standes sowie einer rechtsgenüglichen Begründung präsidial nicht einzutreten ist (§§ 40 Abs. 2 i.V.m. 41 Abs. 1 JG). 4. Auf die Erhebung von Kosten für das Berufungsverfahren wird bei die- sem Verfahrensausgang ausnahmsweise verzichtet. Parteientschädigungen werden mangels Antrags nicht gesprochen;-Kantonsgericht Schwyz 7 verfügt: 1. Auf die Berufung wird nicht eingetreten. 2. Für das Berufungsverfahren werden keine Kosten erhoben. 3. Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung nach Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG) Beschwerde in Zivilsa- chen beim Bundesgericht in Lausanne eingereicht werden; die Be- schwerdeschrift muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entsprechen. 4. Zufertigung an die Berufungsführerin (1/R), Rechtsanwalt C.________ (2/R), die Vorinstanz (1/A) sowie nach definitiver Erledigung an die Vor- instanz (1/R, mit den Akten). Der Kantonsgerichtsvizepräsident Der Gerichtsschreiber Versand 6. August 2019 kau