Kantonsgericht Schwyz Verfügung vom 27. Juli 2017 ZK2 2017 19 Mitwirkend Kantonsgerichtsvizepräsidentin lic. iur. Daniela Pérez-Steiner, Gerichtsschreiber lic. iur. Claude Brüesch. In Sachen 1. A.________, 2. B.________ Gesuchsteller und Beschwerdeführer, gegen C.________ Gesuchsgegner und Beschwerdegegner, betreffend Mietausweisung (Beschwerde gegen die Verfügung des Einzelrichters am Bezirksgericht Ma- rch vom 27. Februar 2017, ZES 2017 48);- hat die Kantonsgerichtsvizepräsidentin,Kantonsgericht Schwyz 2 nachdem sich ergeben und in Erwägung: 1. Die Gesuchsteller beantragten mit Eingabe vom 19. Januar 2017 beim Einzelrichter am Bezirksgericht March, der Gesuchsgegner sei anzuweisen, die auf den 31. März 2017 gekündigte Wohnung spätestens per 15. März 2017 zu verlassen (Vi-act. 1). Der Gesuchsgegner trug am 10. Februar 2017 auf Abweisung des Gesuchs um vorzeitige Ausweisung an (Vi-act. 4). Mit Eingabe vom 23. Februar 2017 beantragten die Gesuchsteller die Auswei- sung des Gesuchsgegners aus dem Mietobjekt per 31. März 2017, nachdem sie von der Vorinstanz darauf aufmerksam gemacht worden sind, dass eine Ausweisung per 15. März 2017 nicht zulässig sei (Vi-act. 7). Mit Verfügung vom 27. Februar 2017 wies die Vorinstanz das Ausweisungs- begehren der Gesuchstellerin Ziff. 2 ab und trat auf das Ausweisungsbegeh- ren des Gesuchstellers Ziff. 1 nicht ein. 2. Dagegen erhoben die Gesuchsteller mit Eingabe vom 7. März 2017 Be- schwerde und beantragten Gutheissung ihres Ausweisungsbegehrens (KG- act. 1). Der Gesuchsgegner reichte innert Frist keine Beschwerdeantwort ein. Am 24. März 2017 leitete die Vorinstanz dem Kantongericht die Eingabe der Gesuchsteller an den Gesuchsgegner vom 23. März 2017 weiter (KG- act. ZZ.________ f.).Kantonsgericht Schwyz 3 Mit Verfügung vom 10. Mai 2017 fragte das Kantonsgericht die Gesuchsteller an, ob der Gesuchsgegner inzwischen aus der 3½-Zimmerwohnung im 2. OG, E.________strasse in F.________ ausgezogen sei und diese geräumt habe, und falls ja, wann und ob sie diesfalls an ihrer Beschwerde und somit am Ausweisungsbegehren festhielten (KG-act. 17). Die Gesuchsteller nahmen diese Verfügung am 11. Mai 2017 in Empfang, reichten indessen keine Stel- lungnahme ein. Am 2. Juni 2017 teilte die Gemeindekanzlei F.________ dem Kantonsgericht auf Anfrage, die in Zusammenhang mit dem erfolglosen Zustellversuch der Gerichtssendung vom 10 Mai 2017 (KG-act. 18) erfolgte, mit, dass der Ge- suchsgegner seit 1. Juni 2017 an der D.________strasse ZZ in F.________ wohne (KG-act. 19). Daher räumte das Kantonsgericht mit Verfügung vom 21. Juni 2017 den Gesuchstellern nochmals die Gelegenheit ein, sich zum Zeitpunkt der Wohnungsaufgabe durch den Gesuchsgegner zu äussern (KG- act. 22), worauf sie mit Schreiben vom 27. Juni 2017 (Postaufgabe: 30. Juni 2017) antworteten (KG-act. 23). 3. Fest steht, dass der Gesuchsgegner inzwischen die Wohnung an der E.________strasse in F.________ verliess. Damit ist die beantragte Auswei- sung des Gesuchsgegners erloschen und deren Beurteilung kann nicht mehr stattfinden, weshalb die Beschwerde von Amtes wegen gerichtlich abzu- schreiben ist (vgl. Gschwend/Steck, in: Spühler/Tenchio/Infanger, Basler Kommentar, Schweizerische Zivilprozessordnung, 2017, N 3 und 7 f. zu Art. 242 ZPO). 4. Das Gericht kann von den Verteilungsgrundsätzen gemäss Art. 106 ZPO abweichen und die Prozesskosten (Gerichtskosten und Parteientschädi- gung, vgl. Art. 95 ZPO) nach Ermessen verteilen, wenn das Verfahren als ge- genstandslos abgeschrieben wird und das Gesetz nichts anderes vorsieht Kantonsgericht Schwyz 4 (Art. 107 Abs. 1 lit. e ZPO). Wird der Prozess gegenstandslos und sieht das Gesetz nichts anderes vor wie z.B. bei Vergleich, Klageanerkennung oder Klagerückzug (vgl. Art. 106 Abs. 1 ZPO und Art. 109 ZPO), ist für die Kosten- verlegung bei Abschreibung wegen Gegenstandslosigkeit nach Art. 107 Abs. 1 lit. e ZPO abhängig vom Einzelfall zu berücksichtigen, welche Partei Anlass zur Klage gegeben hat, welches der mutmassliche Prozessausgang gewesen wäre und bei welcher Partei die Gründe eingetreten sind, die zur Gegenstandslosigkeit des Prozesses geführt haben (Rüegg/Rüegg, in: Spüh- ler/Tenchio/Infanger, a.a.O., N 8 zu Art. 107 ZPO; Jenny, in: Sutter- Somm/Hasenböhler/Leuenberger, Kommentar zur Schweizerischen Zivilpro- zessordnung, 2016, N 15 f. zu Art. 107 ZPO). Da dem Gesetzeswortlaut nicht zu entnehmen ist, ob primär auf den mutmasslichen Prozessausgang oder darauf, wer die Gegenstandslosigkeit des Prozesses zu vertreten hat, abzu- stellen ist, kann zum Vornherein keine Methode ausgeschlossen werden (Jenny, a.a.O., N 16 zu Art. 107 ZPO). a) Bundesrecht untersagt den Kantonen nicht, die Einleitung des Auswei- sungsverfahrens bereits vor Ablauf der Kündigungsfrist zuzulassen. Es ist deshalb zulässig, das Ausweisungsverfahren bereits vor Ablauf der Kündi- gungsfrist zu stellen. Erforderlich ist indessen, dass sich aus dem Verhalten des Mieters ergibt, nicht gewillt zu sein, das Mietobjekt rechtzeitig zu verlas- sen (SVIT-Kommentar, Das schweizerische Mietrecht, 2008, N 17 zu Art. 274g OR; Lachat et al., Mietrecht für die Praxis, 2009, S. 685 Rz 31/8.1; Entscheid des Obergerichts Aargau vom 24. Oktober 1996, in mp 1/97 S. 45 ff. E. 2; Urteil LF140056-O/U vom 28. Juli 2014 E. 5). Steht dies nicht mit hin- reichender Sicherheit fest, wird in der Praxis auf ein vor Ablauf der Kündi- gungsfrist gestelltes Ausweisungsbegehren regelmässig wegen (noch) feh- lenden Rechtsschutzinteresses nicht eingetreten (SVIT-Kommentar, a.a.O., N 17 zu Art. 274g OR).Kantonsgericht Schwyz 5 b) Die Gesuchsteller begründeten ihr Ausweisungsbegehren in der Klage- schrift vom 19. Januar 2017 damit, es bestehe realistisch die Möglichkeit, dass der Gesuchsgegner die Wohnung nicht freiwillig termingerecht verlassen werde, da er offenbar noch keine neue Wohnung gefunden habe (Vi-act. 1, S. 2). Der Gesuchsgegner anerkannte in seiner Stellungnahme, überbracht am 13. Februar 2017, die Kündigung per 31. März 2017 und führte aus, er werde sich an diese halten, auch wenn er dann auf der Strasse stünde. Sollte er bis Ende März 2017 keine neue Wohnung gefunden habe, hätte er die Möglichkeit, bei Bekannten unterzukommen (Vi-act. 4). Daraus schloss die Vorinstanz in der angefochtenen Verfügung vom 27. Februar 2017, dass die Gesuchsteller keine plausiblen Gründe geltend machen würden, weshalb der Gesuchsgegner nach Ablauf des Mietverhältnisses die Wohnung nicht verlas- sen sollte (vgl. angef. Verfügung, S. 2 unten). Die Gesuchsteller bringen im Beschwerdeverfahren vor, der Gesuchsgegner habe mündlich verlauten lassen, dass er die Wohnung wohl kaum auf Ende März 2017 verlassen werde. Dieses Vorbringen erfolgt erstmals im Beschwer- deverfahren und ist wegen des in diesem Verfahren geltenden Novenverbots (Art. 326 Abs. 1 ZPO) nicht zu hören. Ausserdem vermöchten die Gesuchstel- ler diese Behauptung nicht zu beweisen. Die übrigen Vorbringen der Gesuch- steller, insbesondere auch deren Behauptung, wonach der Gesuchsgegner die letzten vier Monatsmieten nicht beglichen habe, sind nicht relevant in Be- zug auf die Frage, ob dieser die Wohnung rechtzeitig verlassen werde oder nicht. Zu beachten ist indessen, dass die an den Gesuchsgegner gerichtete Gerichtssendung vom 10. April 2017 noch an die Wohnadresse E.________strasse in F.________ zugestellt werden konnte (KG-act. 16). Zudem hielten die Gesuchsteller im Schreiben vom 27. Juni 2017 fest, dass der Gesuchsgegner „inzwischen“ ausgezogen sei (KG-act. 23). Diese Eingabe wurde dem Gesuchsgegner zugestellt (KG-act. 24); er liess sich hierzu nicht vernehmen. Nach dem Gesagten kann somit geschlossen werden, dass der Kantonsgericht Schwyz 6 Gesuchsgegner auch nach dem 31. März 2017 das Mietobjekt bewohnte und dieses frühestens gegen Mitte April 2017 verliess. Damit bewahrheitete sich im Nachhinein die Befürchtungen der Gesuchsteller um den Nichtauszug des Gesuchsgegners aus dem Mietobjekt auf Vertragsende. Die Beschwerdeer- hebung durch den Gesuchsteller B.________ war – unabhängig der Frage der Sachlegitimation seitens der Gesuchstellerin A.________ – somit nicht ohne weiteres unbegründet und es trat mit Auszug des Gesuchsgegners während des Beschwerdeverfahrens die Gegenstandslosigkeit des vorliegenden Ver- fahrens ein, weshalb im Sinne des Gesagten Letzterem die Kosten des Be- schwerdeverfahrens aufzuerlegen sind. Diese sind pauschal auf (reduziert) Fr. 300.00 festzusetzen, da kein materieller Entscheid zu fällen ist. Die von den Gesuchstellern für das Beschwerdeverfahren bezahlten Kostenvorschüs- se von total Fr. 1‘000.00 sind ihnen zurückzuerstatten. 5. Mangels eines Antrags ist keine Umtriebsentschädigung zu sprechen;-Kantonsgericht Schwyz 7 verfügt: 1. Das Beschwerdeverfahren wird als gegenstandslos geworden abge- schrieben. 2. Die Kosten des Beschwerdeverfahrens von Fr. 300.00 werden dem Ge- suchsgegner auferlegt. Den Gesuchstellern werden die Kostenvor- schüsse von je Fr. 500.00 zurückerstattet. 3. Es wird keine Umtriebsentschädigung zugesprochen. 4. Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung nach Massgabe von Art. 113 ff. des Bundesgerichtsgesetzes Verfassungsbe- schwerde beim Bundesgericht in Lausanne eingereicht werden; vorbe- halten bleibt die Geltendmachung einer Rechtsfrage von grundsätzlicher Bedeutung mit Beschwerde in Zivilsachen gemäss Art. 72 ff. BGG, die in der gleichen Rechtsschrift bzw. bei alleiniger Einlegung innert dersel- ben Frist einzureichen ist. Die Beschwerdeschrift muss Art. 42 BGG entsprechen. Der Streitwert beträgt weniger als Fr. 15‘000.00. 5. Zufertigung an die Gesuchsteller (2/R), den Gesuchsgegner (1/GU), die Vorinstanz (1/A) sowie nach definitiver Erledigung an die Vorinstanz (1/R, mit den Akten) und an die Kantonsgerichtskasse (1/ü, im Disposi- tiv). Die Kantonsgerichtsvizepräsidentin Der Gerichtsschreiber Versand 27. Juli 2017 lulKantonsgericht Schwyz 8