B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung V E-3484/2021 U r t e i l v o m 1 0 . A u g u s t 2 0 2 1 Besetzung Richter Markus König (Vorsitz), Richterin Jeannine Scherrer-Bänziger, Richterin Deborah D'Aveni, Gerichtsschreiberin Martina Stark. Parteien A._______, geboren am (…), Sri Lanka, vertreten durch Rechtsanwältin Lena Weissinger, Beschwerdeführer, gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Asyl und Wegweisung (Nichteintreten auf Mehrfachgesuch / Fristwiederherstellungsgesuch); Verfügung des SEM vom 22. Juni 2021 / N (…). E-3484/2021 Seite 2 Sachverhalt: I. A. Das Asylgesuch des Beschwerdeführers vom 28. September 2015 wurde mit Verfügung des SEM vom 9. August 2019 abgelehnt , wobei die Weg- weisung aus der Schweiz sowie der Wegweisungsvollzug angeordnet wur- den. Die dagegen erhobene Beschwerde wurde mit Urteil des Bundesver- waltungsgerichts E-4419/2019 vom 12. März 2020 abgewiesen. II. B. Eine als «Wiedererwägungsgesuch» bezeichnete Eingabe des Beschwer- deführers vom 12 . Februar 2021 wurde durch das SEM als Mehrfach - gesuch entgegengenommen. Das SEM trat darauf nicht ein, weil die Ein- gabe die Anforderungen an die Begründung eines Mehrfachgesuchs im Sinn von Art. 111c AsylG (SR 142.31) nicht erfülle. Diese Verfügung er- wuchs am 31. März 2021 unangefochten in Rechtskraft. III. C. Mit Eingabe vom 4. Juni 2021 liess der Beschwerdeführer erneut mit einem «Wiedererwägungsgesuch» um Feststellung der Flüchtlingseigenschaft und Asylgewährung, eventualit er um Gewährung der vorläufigen Auf- nahme wegen Unzumutbarkeit des Wegweisungsvollzugs ersuchen. D. Das SEM behandelte das eingereichte Gesuch vom 4. Juni 2021 wiederum als Mehrfachgesuch und trat darauf mit Verfügung vom 22. Juni 2021 – eröffnet am 24. Juni 2021 – nicht ein. Es ordnete erneut die Wegweisung aus der Schweiz sowie den Wegweisungsvollzug an und erhob eine Ver- fahrensgebühr von Fr. 600.–. E-3484/2021 Seite 3 E. Der Beschwerdeführer liess am 3. August 2021 beim Bundesverwaltungs- gericht um Wiederherstellung der Beschwerdefrist ersuchen. Zudem bean- tragte er die Aufhebung der Verfügung des SEM vom 22. Juni 2021 sowie die Asylgewährung unter Feststellung der Flüchtlingseigenschaft ; e ven- tualiter ersuchte er um Rückweisung der Sache an die Vorinstanz zur Neu- beurteilung. In verfahrensrechtlicher Hinsicht wurde die Herstellung der aufschiebenden Wirkung der Beschwerde, die Aussetzung von Vollzugs- handlungen und die Gewährung der unentgeltlich en Rechtspflege und Rechtverbeiständung beantragt. F. Mit superprovisorischer Massnahme vom 5. August 2021 verfügte der In- struktionsrichter die einstweilige Aussetzung des Vollzugs der Wegwei- sung. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1. Das Bundesverwaltungsgericht ist für die Beurteilung von Beschwer- den gegen Verfügungen des SEM nach Art. 5 VwVG zuständig (vgl. Art. 31 i.V.m. Art. 33 VGG) und entscheidet auf dem Gebiet des Asyls in der Regel endgültig (Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG; Art. 105 AsylG). Diese Zuständigkeit umfasst auch die Beurteilung von Gesuchen um Wieder herstellung von Fristen im Sinn von Art. 24 Abs. 1 VwVG, welche im Zusammenhang mit solchen Beschwerden stehen (vgl. PATRICIA EGLI, in: Waldmann/Weissen- berger [Hrsg.], Praxiskommentar VwVG, 2. Aufl. 2016, Art. 24 VwVG N 6). 1.2. Das Verfahren richtet sich nach dem VwVG, dem VGG und dem BGG, soweit das AsylG nichts anderes bestimmt (Art. 37 VGG und Art. 6 AsylG). 1.3. Die Beschwerde ist formgerecht eingereicht worden. Der Beschwer- deführer hat am Verfahren vor der Vorinstanz teilgenommen, ist durch die angefochtene Verfügung besonders berührt und hat ein schutzwürdiges In- teresse an deren Aufhebung beziehungsweise Änderung. Er ist daher zur Einreichung der Beschwerde legitimiert (Art. 105 AsylG; Art. 48 Abs. 1 so- wie Art. 52 Abs. 1 VwVG). E-3484/2021 Seite 4 2. Vorliegend betrug die Beschwerdefrist fünf Arbeitstage (Art. 105 und Art. 108 Abs. 3 AsylG). Schriftliche Eingaben sind spätestens am letzten Tag der Frist der Behörde einzureichen oder zu deren Handen der schwei- zerischen Post zu übergeben (Art. 21 Abs. 1 VwVG). Den Akten zufolge wurde die angefochtene Verfügung am 24. Juni 2021 eröffnet (vgl. Rück- schein, SEM-Akten, A5), weshalb die 5 -tägige Beschwerdefrist am 1. Juli 2021 abgelaufen ist (Art. 20 Abs. 3 VwVG). Demnach ist die am 3. August 2021 eingereichte Beschwerde offensichtlich verspätet, was durch den Be- schwerdeführer in der Beschwerdeeingabe im Übrigen selber vorgetragen wird. 3. 3.1. Auf ein Gesuch um Fristwiederherstellung wird eingetreten, wenn un- ter Angabe des Grundes innert 30 Tagen nach Wegfall des Hindernisses darum ersucht und die versäumte Rechtshandlung nachgeholt wird (Art. 24 Abs. 1 VwVG). 3.2. Das vorliegende Gesuch um Fristwiederherstellung vom 3. August 2021 ist innerhalb von 30 Tagen nach Wegfall des geltend gemachten Hin- dernisses eingereicht worden (Wegfall des Hindernisses [Arbeitsunfähig- keit der Rechtsvertreterin]: 5. Juli 2021) ; der Beschwerdeführer liess gleichzeitig die versäumte Rechtshandlung (Beschwerde) nachholen. Da- mit sind die formellen Anforderungen gemäss Art. 24 Abs. 1 VwVG erfüllt, womit auf das Gesuch um Wiederherstellung der Beschwerdefrist einzu- treten ist. 4. 4.1. Nach Art. 24 Abs. 1 VwVG wird die Frist wiederhergestellt, wenn die Gesuchstellenden oder ihr Vertreter unverschuldeterweise davon abgehal- ten wurden, binnen Frist zu handeln. 4.2. Die Wahrung von Fristen für ihr Klientel gehört zu den elementarsten Anforderungen an Anwälte und Anwältinnen. Bei ihnen ist deshalb bei der Einhaltung von Fristen ein besonderes Mass an Sorgfalt zu erwarten, und sie haben ihre Kanzlei so zu organisieren, dass die Fristeinhaltung in ihrer Abwesenheit gewährleistet ist (vgl. MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER, Prozess- ieren vor dem Bundesverwaltungsgericht, 2. Aufl. 2013, Rz. 2.145; PATRI- CIA EGLI, in: Waldmann/Weissenberger [Hrsg.], Praxiskommentar VwVG, 2. Aufl. 2016, N. 6 zu Art. 24 VwVG; STEFAN VOGEL, in: Kommentar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren [VwVG], 2. Aufl. 2019, Art. 24 VwVG N 11). E-3484/2021 Seite 5 4.3. Ein Versäumnis gilt als unverschuldet, wenn ein e objektive oder sub- jektive Unmöglichkeit vorliegt und weder der gesuchstellenden Person noch deren Vertretung oder anderen beigezogenen Personen eine Nach- lässigkeit vorgeworfen werden kann (vgl. EGLI, a.a.O., Art. 24 VwVG N 16). Mit anderen Worten sind nur solche Gründe als erheblich zu qualifizieren, die der Partei auch bei Aufwendung der üblichen Sorgfaltspflicht die Wah- rung ihrer Interessen verunmöglicht oder unzumutbar erschwert hätten (vgl. MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER, a.a.O., Rz. 2.139 ff. m. w.H.). Eine Krankheit der gesuchstellenden Person, ihres Vertreters oder einer beige- zogenen Person stellt praxisgemäss nur dann einen Wiederherstellungs- grund dar, wenn sie kurz vor Ablauf der Frist auftritt und so ernsthaft ist, dass sie der betroffenen Person jede au f Fristwahrung gerichtete Mass- nahme verunmöglicht. Eine allfällige fristwahrende Massnahme kann etwa darin bestehen, dass die betroffene Person selbst eine fristwahrende rudi- mentäre Beschwerde einreicht (die später verbessert oder ergänzt werden kann) oder zu diesem Zweck ganz oder teilweise die Dienste von Dritten in Anspruch nimmt. 4.4. Der Nachweis, dass die Frist wegen eines unverschuldeten Hindernis- ses nicht habe gewahrt werden können, ist von der gesuchstellenden Par- tei zu erbringen, wobei die entsprechen den Umstände zu beweisen sind und ein blosses Glaubhaftmachen nicht genügt (statt vieler Urteil des BVGer A-6377/2019 vom 5. Februar 2020 E. 3.5). Die krankheitsbedingte Unmöglichkeit, solche fristwahrenden Massnahmen zu ergreifen oder zu veranlassen, muss demnach substanziiert vorgetragen und mit einschlägi- gen Arztzeugnissen belegt sein. Dabei genügt die blosse ärztliche Bestäti- gung eines Krankheitszustands und einer sich daraus ergebenden voll- ständigen Arbeitsunfähigkeit zur Anerkennung eines Hindernisses regel- mässig nicht (vgl. Urteil des BVGer F -2692/2020 vom 17. August 2020 E. 3.2 m.w.H.). 5. 5.1. In ihrem Fristwiederherstellungsgesuch macht die Rechtsvertreterin des Beschwerdeführers geltend, sie sei am Tag des Fristablaufs, dem 1. Juli 2021, sehr plötzlich und stark erkrankt, so dass sie unvermittelt die Notfallambulanz des Universitätsspitals B._______ ([…]) zwecks medizini- scher Versorgung habe aufsuchen müssen. Ihr massiv reduzierter Ge- sundheitszustand habe es ihr unmöglich gemacht, an diesem Tag – und die Tage danach – die Beschwerde gegen den Nichteintretensentscheid des SEM vom 22. Juni 2021 für den Beschwerdeführer anzufertigen bezie-E-3484/2021 Seite 6 hungsweise fertigzustellen. Ihre Assistentin sei in jener Woche ferienabwe- send gewesen und habe daher diese Aufgabe nicht übernehmen können. Auch die Beauftragung von Dritten in diesem kurzen Zeitfenster am Ende des Fristenlaufs sei nicht möglich gewesen. Sie selbst sei ausserdem ins- besondere am 1. Juli 2021 krankheitsbedingt nicht in der Lage gewesen, einen Kollegen oder eine Kollegin mit der Übernahme des Mandats zu be- auftragen. Es treffe folglich weder den Beschwerdeführer noch sie selber ein Verschulden in Bezug auf das Versäumen der Frist zur Einreichung ei- ner Beschwerde gegen den Nichteintretensentscheid des SEM. Wie aus dem eingereichten Arztzeugnis vom 1. Juli 2021 hervorgehe, sei sie bis einschliesslich dem 4. Juli 2021 nicht arbeitsfähig gewesen. 5.2. Dem eingereichten ärztlichen Zeugnis des (…) vom 1. Juli 2021 kann weder die konkrete Erkrankung der Rechtsvertreterin noch der Grund für deren Arbeitsunfähigkeit entnommen werden. Es kann somit nicht beurteilt werden, ob es sich vorliegend um eine ernsthafte Erkrankung im Sinn der vorangehenden E. 4.3 handelt. Daran vermag ihre Erklärung, sie entbinde die behandelnden Ärzte des (…) von der ärztlichen Schweigepflicht gegen- über dem Bundesverwaltungsgericht, nichts zu ändern, da auch in der Be- schwerde keinerlei Angaben zur konkreten Krankheit vorgebracht werden. Zu entnehmen ist dem Arztzeugnis vom 1. Juli 2021 hingegen, dass sich die Rechtsvertreterin an diesem Tag einer ambulanten Behandlung unter- zogen hat und sich jedenfalls nicht in stationäre Behandlung hat begeben müssen. 5.3. Damit hat die Rechtsvertreterin den Nachweis nicht erbracht, die Frist habe wegen eines unverschuldete Hindernisses nicht gewahrt werden kön- nen. Auch der blosse (gänzlich unbelegte) Hinweis, ihre Assistentin sei ge- rade in dieser Woche ferienabwesend gewesen, vermag dem erforderli- chen Beweismass nicht zu genügen. 5.4. Nach dem Gesagten bestehen vorliegend keine objektiven und beleg- ten Anhaltspunkte für die Annahme, die Rechtsvertreterin sei nicht im- stande gewesen, trotz angeblicher Krankheit zumindest eine Drittperson mit der Wahrung der Interessen ihres Klienten zu bea uftragen oder allen- falls dem Beschwerdeführer direkt mitzuteilen, er solle sich umgehend ei- nen anderen Rechtsvertreter suchen (vgl. dazu auch Entscheidungen und Mitteilungen der ehemaligen Schweizerischen Asylrekurskommission [EMARK] 2006 Nr. 12) oder sel ber im Sinn einer fristwahrenden Mass- nahme eine allenfalls verbesserungswürdige Beschwerde einreichen. E-3484/2021 Seite 7 5.5. Die Voraussetzungen für eine Wiederherstellung der versäumten Be- schwerdefrist nach Art. 24 Abs. 1 VwVG sind folglich nicht erfüllt. Es be- steht kein Grund zur Annahme, dass die Rechtsvertreterin des Beschwer- deführers unverschuldet davon abgehalten worden wäre, die Beschwerde selbst oder durch Beizug einer Drittperson fristgerecht einzureichen. 6. 6.1. Das Gesuch um Wiederherstellung der Beschwerdefrist ist demnach – unbesehen der innert Frist gemäss Art. 24 Abs. 1 VwVG nachgeholten Rechtshandlung – abzuweisen. 6.2. Die Beschwerde vom 3. August 2021 ist verspätet (vgl. Art. 108 Abs. 3 AsylG) und daher offensichtlich unzulässig, weshalb darauf nicht einzutre- ten ist (vgl. Art. 111 Bst. b AsylG). 7. Der am 5. August 2021 verfügte Vollzugsstopp fällt mit dem vorliegenden Urteil dahin. 8. 8.1. Wie sich aus den vorstehenden Erwägungen ergibt, war das Gesuch um Fristwiederherstellung als aussichtslos zu bezeichnen, weshalb die Voraussetzungen von Art. 65 Abs. 1 und Abs. 2 VwVG – ungeachtet der behaupteten Bedürftigkeit des Beschwerdeführers – nicht erfüllt sind. Die Gesuche um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung und unent- geltliche Rechtsverbeiständung sind somit abzuweisen. 8.2. Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind die Kosten dem Beschwer- deführer aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 VwVG) und auf insgesamt Fr. 750.– festzusetzen (Art. 1 –3 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]). (Dispositiv nächste Seite) E-3484/2021 Seite 8 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Das Gesuch um Wiederherstellung der Beschwerdefrist wird abgewiesen. 2. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten. 3. Die Gesuche um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung und Rechtsverbeiständung werden abgewiesen. 4. Die Verfahrenskosten von Fr. 750.– werden dem Beschwerdeführer aufer- legt. Dieser Betrag ist innert 30 Tagen ab Versand des Urteils zugunsten der Gerichtskasse zu überweisen. 5. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die kantonale Migrationsbehörde. Der vorsitzende Richter: Die Gerichtsschreiberin: Markus König Martina Stark Versand: