Entscheid vom 28. April 2020 Beschwerdekammer Besetzung Bundesstrafrichter Roy Garré, Vorsitz, Andreas J. Keller und Cornelia Cova, Gerichtsschreiberin Chantal Blättler Grivet Fojaja Parteien A., vertreten durch Rechtsanwalt Stefan Wehren- berg und Rechtsanwältin Nadine Scherrer, Beschwerdeführer gegen OBERSTAATSANWALTSCHAFT DES KANTONS LUZERN, Beschwerdegegnerin Gegenstand Internationale Rechtshilfe in Strafsachen an Deutschland Herausgabe von Beweismitteln (Art. 74 IRSG) Bundesstrafgericht Tribunal pénal fédéral Tribunale penale federale Tribunal penal federal Geschäftsnummer: RR.2019.357 - 2 - Sachverhalt: A. Die Staatsanwaltschaft Stuttgart führt ein Ermittlungsverfahren gegen den kanadischen Staatsangehörigen A. wegen gewerbsmässig versuchten Be- trugs. A. soll als Verantwortlicher der B. GmbH mit Sitz in Luzern seit min- destens September 2017 versucht haben, Gewerbetreibende in Deutschland mit angeblich täuschenden Faxschreiben zum Abschluss eines Branchen- bucheintrags auf dem Internetportal c.net zu verleiten. In diesem Zusammenhang sind die deutschen Behörden mit Rechtshilfeer- suchen vom 5. Juni 2018 an die Schweiz gelangt und haben um Herausgabe von Bankunterlagen betreffend ein Konto IBAN 1 bei der Bank D. (vgl. sepa- rates Verfahren RR.2019.358) sowie um Einvernahme von A. ersucht (Ver- fahrensakten Ordner Lasche 1 Urk. 2-4 = act. 1.3). B. Nachdem das Bundesamt für Justiz (nachfolgend «BJ») mit Schreiben vom 18. Juni 2018 den Kanton Luzern zum Leitkanton im Sinne von Art. 79 Abs. 1 IRSG ernannt hatte, trat die Obers taatsanwaltschaft des Kantons Luzern (nachfolgend «Oberstaatsanwaltschaft») mit Eintretensverfügung vom 2. Juli 2018 auf das Rechtshilfeersuchen ein und ersuchte unter anderem die Staatsanwaltschaft des Kantons Waadt um rechtshilfeweise Befragung des in Renens wohnhaften A. als Beschuldigten (Verfahrensakten Ordner La- sche 1 Urk. 1 und Lasche 2 Urk. 1 = act. 1.4 und 1.5). C. A. wurde am 2. Oktober 2018 im Beisein seines damaligen Rechtsanwalts E. durch die Kantonspolizei Waadt rechtshilfeweise einvernommen. Anläss- lich dieser Einvernahme erkl ärte sich A. mit der vereinfachten Ausführung des Rechtshilfeersuchens im Sinne von Art. 80c IRSG einverstanden (Ver- fahrensakten Ordner Lasche 3 Urk. 4-11). D. Ungeachtet der am 2. Oktober 2018 abgegeben Zustimmung A. s zur Her- ausgabe des Einvernahmeprot okolls an die deutschen Behörden ersuchte die Oberstaatsanwaltschaft m it Schreiben vom 19. Dezember 2018 die Rechtsvertreterin von A., Rechtsanwältin Scherrer, um Mitteilung, ob A. mit der Aushändigung des polizeilichen Befragungsprotokolls vom 1[recte 2] . Oktober 2019 sowie der Bankunterlagen (vgl. separates Verfahren RR.2019.358) nach Massgabe von Art. 80c IRSG einverstanden sei (Ver - fahrensakten Ordner Lasche 5 Urk. 4). Rechtsanwältin Scherrer teilte d er Oberstaatsanwaltschaft mit Schreiben vom 10. Januar 2019 mit, dass A. der - 3 - vereinfachen Herausgabe der betreffenden Unterlagen nicht zustimme (Ver- fahrensakten Ordner Lasche 5 Urk. 8). E. Mit zwei separaten Schlussverfügungen je vom 25. November 2019 verfügte die Oberstaatsanwaltschaft die Herausgabe von Bankunterlagen betreffend das Konto IBAN 1 bei der Bank D. (vgl. separates Verfahren RR.2019.358) und die Herausgabe des polizeilichen Befragungsprotokolls vom 1 [recte 2]. Oktober 2018 samt Beilagen an die deutschen Behörden (Verfahrensakten Lasche 6 Urk. 1 und 3). F. Mit Schreiben vom 5. Dezember 2019 teilte die Obers taatsanwaltschaft Rechtsanwältin Scherrer mit, es sei erst nach Versand der Schlussverfügun- gen vom 25. November 2019 festgestellt worden, dass A. bereits anlässlich der Einvernahme durch die Kantonspolizei Waadt am 2. Oktober 2018 sein Einverständnis zur vereinfachten Herausgabe des Einvernahmeprotokolls samt Beilagen nach Art. 80c IRSG abgegeben habe. Davon nicht betroffen seien die Unterlagen der Bank D. (act. 1.8). G. Mit Eingabe vom 27. Dezem ber 2019 erhebt A. Beschwerde gegen die Schlussverfügung vom 25. November 2019, mit welcher die Herausgabe des polizeilichen Befragungsprotokolls vom 2. Oktober 2018 angeordnet wurde. Er beantragt die Aufhebung der Schlussverfügung vom 25. November 2019 sowie die Rückgabe des Einvernahmeprotokolls an ihn (act. 1 S. 2). H. Mit Beschwerdeantwort vom 20. Januar 2020 beantragt das BJ, auf die Be- schwerde sei nicht einzutreten (act. 8). Die Oberstaatsanwaltschaft bean- tragt mit Eingabe vom 7. Februar 2020 die Abweisung der Beschwerde (act. 9). I. A. hält in seiner Replik vom 6. März 2020 an den in der Beschwerde gestell- ten Anträgen fest (act. 12), was dem BJ und der Oberstaatsanwaltschaft am 10. März 2020 zur Kenntnis gebracht wird (act. 13). Auf die weiteren Ausführungen der Parteien und die eingereichten Akten wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden rechtlichen Erwägungen ein- gegangen. - 4 - Die Beschwerdekammer zieht in Erwägung: 1. 1.1 Für die Rechtshilfe zwischen der Schweiz und Deutschland sind primär das Europäische Übereinkommen vom 20. April 1959 über die Rechtshilfe in Strafsachen (EUeR; SR 0.351.1), das hierzu ergangene zweite Zusatzproto- koll vom 8. November 2001 (ZPII EUeR; SR 0.351.12) sowie der Vertrag vom 13. November 1969 zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft und der Bundesrepublik Deutschland über die Ergänzung des EUeR und die Erleichterung seiner Anwendung (ZV EUeR; SR 0.351.913.61) massgebend. Ausserdem gelangen die Bestimmungen der Art. 48 ff. des Übereinkommens vom 19. Juni 1990 zur Durchführung des Übereinkommens von Schengen vom 14. Juni 1985 (Schengener Durchführun gsübereinkommen, SDÜ; Abl. L 239 vom 22. September 2000, S. 19 – 62) zur Anwendung (TPF 2009 111 E. 1.2 S. 113). 1.2 Soweit diese Staatsverträge bestimmte Fragen nicht abschliessend regeln, gelangen das Bundesgesetz vom 20. März 1981 (Rechtshilfegesetz, IRSG; SR 351.1) und die Verordnung vom 24. Februar 1982 über internationale Rechtshilfe in Strafsachen (Rechtshilfeverordnung, IRSV; SR 351.11) zur Anwendung (Art. 1 Abs. 1 lit. b IRSG). Das innerstaatliche Recht gelangt nach dem Günstigkeitsprinzip auch dann zur Anwendung, wenn dieses ge- ringere Anforderungen an die Rechtshilfe stellt (BGE 142 IV 250 E. 3; 140 IV 123 E. 2 S. 126; 137 IV 33 E. 2.2.2 S. 40 f.). Vorbehalten bleibt die Wahrung der Menschenrechte (BGE 135 IV 212 E. 2.3; 123 II 595 E. 7c S. 617; TPF 2008 24 E. 1.1 S. 26). Auf Beschwerdeverfahren in internationalen Rechts- hilfeangelegenheiten sind zudem die Bestimmungen des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren (Verwaltungsver- fahrensgesetz, VwVG; SR 172.021) anwendbar ( Art. 39 Abs. 2 lit. b i.V.m. Art. 37 Abs. 2 lit. a Ziff. 1 StBOG), wenn das IRSG nichts anderes bestimmt (siehe Art. 12 Abs. 1 IRSG). 2. 2.1 Das Bundesstrafgericht prüft die Zulässigkeit der bei ihm erhobenen Be- schwerden von Amtes wegen und mit freier Kognition (TPF 2008 7 E. 1.2). 2.2 Gemäss Art. 80c IRSG können die Berechtigten, insbesondere die Inhaber von Schriftstücken, Auskünften oder Vermögenswerten, bis zum Abschluss des Verfahrens einer Herausgabe derselben zustimmen (Abs. 1). Willigen alle Berechtigten ein, so hält die zuständige Behörde die Zustimmung schrift- lich fest und schliesst das Verfahren ab (Abs. 2). Dieser Abschluss muss - 5 - nicht begründet werden, aber die Zustimmung der Berechtigten bzw. der am Verfahren Beteiligten erwähnen (BBl 1995 III 29 [nachfolgend «Botschaft»]). Umfasst die Herausgabe nur einen Teil der verlangten Schriftstücke, Aus- künfte oder Vermögenswerte, so wird für den restlichen Teil das ordentliche Verfahren weitergeführt (Abs. 3). Die Zustimmung zur vereinfachten Ausfüh- rung ist unwiderruflich (Art. 80c Abs. 1 Satz 2 IRSG), und gegen die ab- schliessende Verfügung, welche die Zustimmung festhält, ist mangels Rechtsschutzbedürfnisses bzw. mangels Beschwer kein Rechtsmittel gege- ben (Botschaft, S. 29; Urteil des Bundes gerichts 1A.64/2005 vom 25. Mai 2005 E. 2). Der Grundsatz der Unwiderruflichkeit der Zustimmung dient der Rechtssi- cherheit und soll verhindern, dass das gewählte vereinfachte Verfahren bzw. die Übermittlung von Unterlagen an den ersuchenden Staat nachträ glich noch in Frage gestellt werden können. Zwar lässt die bundesgerichtliche Rechtsprechung die nachträgliche Anfechtung der Zustimmung wegen Wil- lensmängeln in Analogie zu Art. 23 ff. OR zu, dies allerdings nur restriktiv, nämlich im Falle eines unverschuldeten Irrtums (Urteile des Bundesgerichts 1C_95/2011 vom 6. April 2011 E. 3; 1A.151/2006 vom 10. August 2006 E. 2.5.2; 1A.64/2005 vom 26. Mai 2005 E. 2.3.1). Für die Frage, ob ein die Anfechtung ausschliessendes Verschulden vorliegt, sind alle Umstände des Falles zu berücksichtigen, insbesondere auch, ob die Verwaltung den Irrtum veranlasst oder in anderer Weise gegen Treu und Glauben verstossen habe (Entscheid des Bundesstrafgerichts RR.2007.107 vom 12. Juli 2007). 2.3 A. kreuzte am 2. Oktober 2018 auf einem ihm von der Staatsanwaltschaft Waadt unterbreiteten Formular folgendes an: «Je consens à l ’exécution simplifiée de la procédure d’entraide au sens de l’article 80c EIMP». Auf dem Formular wurde Art. 80c IRSG in seinem Wortlaut sowie mit hervorgehobe- ner Schrift folgender Text wiedergegeben: «L’exécution simplifiée de la pro- cédure d’entraide au sens de l’art. 80c EIMP permet la remise immédiate et sans formalités ni recours par le Ministère public de Lucerne aux autorités allemandes du procès-verbal d’audition ainsi que l’éventuelle documentation produite » (Verfahrensakten Ordner Lasche 3 Urk. 4). Ebenso unterzeich- nete A. am gleichen Tag den Erhalt eines Schreibens der Oberstaatsanwalt- schaft des Kantons Luzern mit Erläuterungen zu Art. 80c IRSG. Dort wurde unter anderem festgehalten: «Erfolgt eine Zustimmung im Sinne von Art. 80c IRSG, so hat dies zur Folge, dass keine rechtsmittelfähige Verfügung im Sinne von Art. 80d IRSG mehr erlassen werden muss und die sichergestell- ten Akten der ersuchenden B ehörde (sofort) zugestellt werden können. Diese Zustimmung ist unwiderruflich.» (Verfahrensakten Ordner Lasche 3 Urk. 11). - 6 - 2.4 Zunächst ist festzuhalten, dass der Beschwerdeführer anlässlich der rechts- hilfeweise erfolgten Einvernahme als Beschuldigter bei der Kantonspolizei Waadt anwaltlich vertreten war (vgl. supra lit. C). Aus dem vom Beschwer- deführer unterzeichneten Text ging zudem (auch für einen juristischen Laien) unmissverständlich hervor, dass mit der Zustimmung zur vereinfachten Aus- führung der Her ausgabe der Schriftstücke zugestimmt wird, dies zum Ab- schluss des Rechtshilfeverfahrens führt und dass die Zustimmung unwider- ruflich ist. Der Beschwerdeführer macht denn auch nicht geltend, er habe den Inhalt der Zustimmungserklärung nicht verstanden. Ebenso wenig beruft er sich auf das Vorliegen von Willensmängeln. Er macht vielmehr geltend, durch den Erlass der Schlussverfügung und die Einräumung eines Rechts- mittels habe die Beschwerdegegnerin ohne Weiteres die Erwartung erweckt und indirekt auch die entsprechende Zusicherung gemacht, dass die Zustim- mung nach Art. 80c IRSG als ungültig erachtet und das Protokoll einstweilen bis zur Beurteilung durch die Rechtsmittelinstanz nicht herausgeben werde. Behörden seien an den Grundsatz von Treu und Glauben gebunden. Eine allfällige damalige Zustimmung im Sinne von Art. 80c IRSG könne keine Wir- kung mehr entfalten (act. 1 S. 20; act. 12 S. 3 ff.). Die Berufung auf den Grundsatz von Treu und Glauben ist unter anderem nur zulässig, soweit die betroffene Person oder deren Rechtsvertreter die Unrichtigkeit der behördlichen Auskunft oder des behördlichen Verhaltens nicht erkennen konnte (BGE 129 II 125 E. 3.3; Urteil des Bundesgerichts 2C_244/2007 vom 10. Oktober 2007 E. 2.5). Die Beschwerdegegnerin hält in der angefochtenen Schlussverfügung vom 25. November 2019 unter an- derem fest, der Beschwerdeführer habe mit Schreiben vom 10. Januar 2019 die Zustimmung zur vereinfachten Ausführung verweigert (vgl. act. 1.2 Ziff. I 7.). Diese Feststellung basiert aber offensic htlich auf einem Versehen der Beschwerdegegnerin, wie sie dies selber mit ihrem Schreiben vom 5. De- zember 2019 an den Beschwerdeführer einräumt. Sie hatte es schlicht über- sehen, dass sich der Beschwerdeführer bereits am 2. Oktober 2018 anläss- lich der Einvernahme durch die Kantonspolizei Waadt mit der vereinfachten Ausführung des Rechtshilfeersuchens einverstanden erklärt hatte. Dass die Beschwerdegegnerin diesbezüglich einem Irrtum unterlag, hätte dem Be- schwerdeführer und dessen Rechtsvertretung jedoch schon am 19. Dezem- ber 2018 erkennbar sein müssen, als die Beschwerdegegnerin den Be- schwerdeführer nur knapp drei Monate nachdem sich dieser mit der Über- mittlung des Einvernahmeprotokolls an die deutschen Behörden einverstan- den erklärt hatte, um M itteilung der Zustimmung zur vereinfachten Ausfüh- rung ersuchte (vgl. supra lit. D). Der anwaltlich vertretene Beschwerdeführer unterliess es jedoch, die Beschwerdegegnerin auf diesen offensichtlichen Irrtum aufmerksam zu machen und liess mit Schreiben vom 10. Januar 2019 - 7 - mitteilen, dass er einer vereinfachten Ausführung nicht zustimme . Dadurch hat er sich selber treuwidrig verhalten, zumal er wusste, dass eine einmal abgegebene Zustimmung unwiderruflich ist. Eine Berufung auf den Grund- satz von Treu und Glauben ist gestützt auf das Ausgeführte ausgeschlossen. 2.5 Zusammenfassend hat der Beschwerdeführer rechtswirksam seine Zustim- mung zur Herausgabe des Einvernahmeprotokolls an die deutschen Behör- den erteilt. Eine Anfechtung der Schlussverfügung ist ausgeschlossen. Auf die Beschwerde ist daher nicht einzutreten. 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind die Gerichtskosten dem Beschwer- deführer aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 VwVG). Die Gerichtsgebühr ist auf Fr. 4'000.-- festzusetzen (vgl. Art. 63 Abs. 5 VwVG i.V.m. Art. 73 StBOG so- wie Art. 5 und 8 Abs. 3 lit. a BStKR), unter Anrechnung des geleisteten Ko- stenvorschusses in gleicher Höhe. - 8 - Demnach erkennt die Beschwerdekammer: 1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten. 2. Die Gerichtsgebühr von Fr. 4'000.-- wird dem Beschwerdeführer auferlegt, un- ter Anrechnung des geleisteten Kostenvorschusses in gleicher Höhe. Bellinzona, 28. April 2020 Im Namen der Beschwerdekammer des Bundesstrafgerichts Der Präsident: Die Gerichtsschreiberin: Zustellung an - Rechtsanwalt Stefan Wehrenberg und Rechtsanwältin Nadine Scherrer - Staatsanwaltschaft des Kantons Luzern, Oberstaatsanwaltschaft - Bundesamt für Justiz, Fachbereich Rechtshilfe Rechtsmittelbelehrung Gegen Entscheide auf dem Gebiet der internationalen Rechtshilfe in Strafsachen kann innert zehn Tagen nach der Eröff nung der vollständigen Ausfertigung beim Bundesgericht Beschwerde einge- reicht werden (Art. 100 Abs. 1 und 2 lit. b BGG). Gegen einen Entscheid auf dem Gebiet der internationalen Rechtshilfe in Strafsachen ist die Be- schwerde nur zulässig, wenn er eine Auslieferung, eine Beschlagnahme, eine Herausgabe von Ge- genständen oder Vermögenswerten oder eine Übermittlung von Informationen aus dem Geheimbe- reich betrifft und es sich um einen besonders bedeutenden Fall handelt (Art. 84 Abs. 1 BGG). Ein besonders bedeutender Fall liegt insbesondere vor, wenn Gründe für die Annahme bestehen, dass elementare Verfahrensgrundsätze verletzt worden sind oder das Verfahren im Ausland schwere Mängel aufweist (Art. 84 Abs. 2 BGG).