B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour V E-1481/2011 A r r ê t d u 28 f é v r i e r 2 0 12 Composition Jean-Pierre Monnet (président du collège), Jenny de Coulon Scuntaro, Kurt Gysi, juges, Isabelle Fournier, greffière. Parties A._______, né le (…), son épouse B._______, née le (…), leurs enfants C._______, né le (…), et D._______, né le (…), Bosnie et Herzégovine, représentés par le Service d'Aide Juridique aux Exilé-e-s (SAJE), en la personne de (…), contre Office fédéral des migrations (ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Exécution du renvoi (recours contre une décision en matière de réexamen); décision de l'ODM du 10 février 2011 / N (…). E-1481/2011 Page 2 Faits : A. A._______ (ci-après : le recourant) et son épouse B._______ (ci-après : la recourante), tous deux Bosniaques, nés à E._______ et venant de F._______, dans la commune de G._______ [sise dans le canton de Tuzla, en Fédération croato-musulmane], ont déposé, le 31 octobre 2009, une demande d'asile en Suisse, pour eux -mêmes et leur enfant C._______. B. Par décision du 5 février 2010, l'ODM a rejeté leur demande d'asile, prononcé leur renvoi de Suisse et ordonné l'exécution de cette mesure. C. Par acte du 9 mars 2010, les recourants ont interjeté un recours contre cette décision, uniquement en tant qu'elle ordonnait l'exécution de leur renvoi de Suisse. Ils ont soutenu qu'ils seraient concrètement en danger en cas de retour en Bosnie et Herzégovine, compte tenu de leur situation personnelle et de l'état de santé de A._______, lequel souffrait, selon le rapport médical produit, d'un trouble anxieux et dépressif mixte. D. Par arrêt du 10 mars 2010, le Tribunal administratif fédéral (ci -après: le Tribunal) a rejeté le recours du 9 mars 2010. E. Le 24 janvier 2011, les recourants ont sollicité de l'ODM la reconsidération de la décision prise à leur encontre en matière d'exécution du renvoi. Ils ont exposé que les troubles psychiques du recourant s'étaient fortement aggravés depuis le prononcé de l'arrêt précité, qu'il avait fait plusieurs tentamens médicamenteux et avait dû être interné à plusieurs reprises, que la recourante, enceinte d'un second enfant, souffrait de cette situation, ce qui entravait le bon déroulement de sa grossesse et sa capacité à s'occuper de son fils et qu'enfin ce dernier était lui-même affecté par la situation familiale et avait développé des troubles s ur le plan somato-psychologique (énurésie) . Ils ont ainsi soutenu que le cumul des facteu rs défavorables devait désormais conduire à prononcer leur admission provisoire, eu égard également à l'intérêt primordial de l'enfant, à prendre en considération. Les recourants ont sollicité l'assistance judiciaire partielle. E-1481/2011 Page 3 A l'appui de leurs conclusions, les recourants ont déposé un rapport daté du 10 janvier 2011, du médecin psychiatre H._______ et de la psychologue I._______, qui suivent l e recourant et sa famille depuis le mois de juillet 2010, accompagné de cinq annexes relatives en particulier aux hospitalisations subies par A._______ en mars et août 2010. F. Par décision du 10 février 2011, l'ODM a rejeté la demande de reconsidération des recourants. Il a considéré qu'il n'était pas inhabituel qu'une personne dont la demande d'asile a été rejetée tombe dans un état de dépression ou de réaction de décompensation aigu et qu'il appartenait aux médecins d'aider leur patient à accepter la persp ective d'un retour. Il a relevé en particulier que le recourant pourrait disposer dans son pays d'origine des soins nécessaires, notamment auprès de la clinique de Tuzla, que l'exercice d'une activité lucrative lui donnerait accès aux a ssurances sociales et favoriserait s a réinsertion, que les intéressés devaient bénéficier dans la région de E._______ d'un réseau familial important ainsi que d'un réseau social, vu qu'ils y avaient vécu de nombreuses années, et qu'enfin les troubles de l'enfant (énurésie) étaient de nature à s'estomper lors de la croissance et que, le cas échéant, les infrastructures nécessaires étaient accessibles, notamment à Tuzla. L'ODM a toutefois estimé que, vu la grossesse de la recourante, un délai de départ exceptionnel devait être accordé aux intéressés afin qu'elle puisse accoucher en Suisse. Celui-ci a été fixé au 30 mai 2011. G. Le (…) 2011, la recourante a accouché de son second enfant. H. Le 7 mars 2011, les recourants ont déposé un recours contre la décision de l'ODM, du 10 fév rier 2011, rejetant leur demande de reconsidération. Ils ont soutenu que A._______ n'aurait pas les ressources psychiques nécessaires pour affronter les difficultés d'une réinstallation et trouver un travail lui permettant d'assumer l'entretien de sa famil le, qu'il ne disposerait pas, en cas de retour dans son pays d'origine, du suivi médical indispensable, compte tenu de la situation sur le plan sanitaire et de la surcharge des praticiens , et mis en exergue que ses crises le poussaient à des gestes d'agres sivité le mettant en danger , lui ainsi que son entourage . Ils ont enfin fait valoir que leurs proches ne ser aient ni disposés ni en mesure d'apporter un soutien à une famille de quatre personnes. Ils ont ainsi argué que l'ensemble des facteurs défavorables E-1481/2011 Page 4 devait conduire à leur admission provisoire, eu égard également à l'intérêt supérieur des enfants à prendre en compte. I. Par ordonnance du 11 mars 2011, le juge instructeur a suspendu l'exécution du renvoi des recourants et admis leur demande d'assistance judiciaire partielle. J. Invité à se déterminer sur le recours, l'ODM en a proposé le rejet. Sa réponse, datée du 15 mars 2011, a été transmise pour information aux recourants. K. A la demande du juge instructeur, les recourants ont encore fourni, par courrier du 15 décembre 2011, un rapp ort médical ac tualisé, daté du 8 décembre 2011. L. Les autres faits ressortant du dossier seront évoqués si nécessaire dans les considérants qui suivent. Droit : 1. 1.1. En vertu de l’art. 31 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), applicable par renvoi de l’art. 105 de la loi du 26 juin 1998 sur l’asile (LAsi, RS 142.31), le Tribunal administratif fédéral (ci-après, le Tribunal) connaît des recours contre les décisions au sens de l’art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités mentionnées à l’art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendues par l’ODM en matière d’asile – et de renvoi consécutif au rejet d'une demande d'asile – peuvent être contestées, devant le Tribunal, lequel statue alors définitivement, sauf demande d’extradition déposée par l’Etat dont le requérant cherche à se protéger (art. 83 let. d ch. 1 de la loi du 17 jui n 2005 sur le Tribunal fédéral [LTF, RS 173.110]), exception non réalisée en l'espèce. E-1481/2011 Page 5 1.2. La procédure devant le Tribunal est régie par la PA, pour autant que ni la LTAF (cf. art. 37 LTAF), ni la LAsi (cf. art. 6 LAsi), n'en disposent autrement. 1.3. Les recourants ont qualité pour recourir (cf. art. 48 al. 1 PA). Présenté dans la forme (cf. art. 52 PA) et le délai (cf. art. 108 al. 1 LAsi) prescrits par la loi, leur recours est recevable. 2. 2.1. La demande de réexamen (aussi appelée demande de nouvel examen ou de reconsidération), définie comme une requête non soumise à des exigences de délai ou de forme, adressée à une autorité administrative en vue de la reconsidération de la décision qu'elle a prise et qui est entrée en force, n'est pas expressément prévue par la PA. La jurisprudence et la doctrine l'ont cependant déduite de l'art. 4 de la Constitution fédérale du 29 mai 1874 (aCst), qui correspond, sur ce point, à l'art. 29 al. 2 Cst. et de l'art. 66 PA, qui prévoit le droit de demander la révision des décisions sur recours (cf. ATAF 2010/27 consid. 2.1 p. 367 et réf. cit.). En principe, une demande de réexamen ne constitue pas une voie de droit (ordinaire ou extraordinaire). Partant, l'ODM n'est tenu de s'en saisir que dans deux situations : lorsqu'elle constitue une "demande de reconsidération qualifiée", à savoir lorsqu'une décision n'a pas fait l'objet d'un recours (ou que le recours interjeté contre celle -ci a été déclaré irrecevable) et que le requérant invoque un des motifs de révision prévus à l'art. 66 PA, applicable par analogie, ou lorsqu'elle constitue une "demande d'adaptation", à savoir lorsque le requérant se prévaut d'un changement notable de circonstances depuis le prononcé de la décision concernée ou, en cas de recours, depuis le prononcé de l'arrêt sur recours (cf. ATAF 2010/27 consid. 2.1 p. 367 s. et jurisp. cit.). La demande d'adaptation tend à faire adapter par l'autorité de première instance sa décision parce que, depuis son prononcé ou le prononcé sur recours, s'est créée une situation nouvelle dans les faits qui constitue une modification notable des cir constances. Conformément au principe de la bonne foi, le requérant ne peut pas, par le biais d'une telle demande, se prévaloir de faits qu'il aurait pu invoquer précédemment (cf. ATAF 2010/27 consid. 2.1.1 p. 368 ; JICRA 2000 n° 5 p. 44 ss). E-1481/2011 Page 6 2.2. En l'occurren ce, les recourants ont fait valoir à l'appui de leur demande de rée xamen que leur situation avait notablement évolué depuis l'arrêt prononcé par le Tribunal le 10 mars 2010 , en ce sens que l'état santé de A._______ s'était nettement péjoré, qu'il avait dû être hospitalisé à deux reprises , que leur relation de couple avait été considérablement affectée par les changements de sa personnalité, que la santé de son épouse , enceinte, s'en trouvait également affectée et qu'enfin leur enfant avait également développé des troubles somato - pschologiques. Cela étant, l'ODM est, à bon droit, entré en matière sur la demande, dès lors que non seulement les recouran ts alléguaient de manière substantielle une modification des circonstances, mais encore que cette affirmation était étayée par des moyens de preuve circonstanciés. 2.3. Cela étant, il reste à apprécier si les faits nouveaux allégués représentent une modification notable des circonstances, de nature à faire obstacle à l'exécution du renvoi et à justifier la reconsidérat ion de la décision prise à l'égard des recourants sur ce point. 3. 3.1. Il ressort des rapports médicaux déposés que le recourant a dû être hospitalisé d'urgence, à deux reprises , postérieurement à l'arrêt sur recours du 10 mars 2010, la première fois à la su ite d'une crise clastique, la seconde après un tentamen médicamenteux. Ces rapports, établis à la suite de ces séjours hospitaliers et par les praticiens qui l'ont pris en charge dès le mois de juillet 2010 , ont mis en lumière que son état psychique évoluait fortement avec les événement s extérieurs et qu'il souffrait d'une réaction aiguë au stress, conduisant à des actes hétéro- et auto-agressifs. Les situations de stress ayant entraîné les crises à l'origine de ses hospitalisati ons sont diverses (… [description des circonstances de survenance des crises] ). Il souffre de troubles du sommeil importants et son psychiatre observe chez lui des signes indiquant un état dépressif sévère. Les doses de son traitement médicamenteux ont été fortement augmentées. Selon le dernier rapport de celui-ci, daté du 8 décembre 2011, le diagnostic actuel est le suivant (selon la classification CIM -10) : F43.1 Etat de stress post -traumatique ; F41.2 Trouble anxieux et dépressif mixte ; Z65.5 Expérience de catastrophe de guerre et d' autres hostilités ; Z60.8 Autres difficultés liées à l'environnement social ; Z63.0 Difficultés dans les rapports avec le conjoint ou le partenaire ; Z63.1 Difficultés dans E-1481/2011 Page 7 les rapports avec les parents et les beaux -parents ; Apparition possible d'un trouble de la personnalité (F60.0 Personnalité paranoïaque). Le médecin relève notamment ce qui suit: "Il n'est presque pas en mesure de dormir, malgré la médication. Il décrit un état d'agitation quotidien q ui se poursuit pendant la nuit , ne lui permettant p as de trouver les sommeil. Ces troubles ont des répercussions handicapantes sur son quotidien et son humeur […]. Tout facteur de stress est extrêmement fragilisant et des situations anodines peuvent provoquer des réactions de détresse. […] Il présente touj ours une impossibilité d'accepter l'idée d'un retour au pays et réagit par un état d'angoisse et de panique extrême. Nous sommes toujours en présence d'une symptomatologie post - traumatique (flashbacks liés aux traumatismes de guerre, images d u passé, de sa sœur, des bombardements, hypertension et hypervigilance). [...] L'angoisse reste extrême face à l'avenir révélant également une présence massive des idées de type persécutoire et paranoïde.[…] Nous pouvons supposer que le patient est sur le point de dével opper un trouble de la personnalité paranoïaque. Si ces traits de personnalité devaient se rigidifier et s'installer de manière chronique, le risque d'une modification durable de la personnalité ou du développement d'un état délirant est accru. […] La nerv osité extrême le po usse à des passages à l'acte agressif (destruction de matériel ou hétéro -agressions). Dans ces conditions, il [lui] devient très difficile de garder son calme, de gérer les émotions, ce qui le mène à fuir les situations de stress". Les termes utilisés par le médecin ("état dépressif sévère" ; "nervosité extrême" ; "état de panique et d'angoisse extrême") ne laissent aucun doute sur la gravité de l'état psychique du recourant. A la lumière des rapports médicaux produits, on ne saurait esc ompter qu'il s'agisse d'une pure réaction temporaire, liée au stress de la décision négative reçue. Cette aggravation apparaît comme le résultat de divers traumatismes plus anciens, exacerbés par les situations stressantes (ou ressenties comme telles) vécues au quotidien et démontre un épuisement certain du recourant sur le plan psychique . Celui-ci reçoit un traitement médicamenteux sous forme d'antidépresseur et d'anxiolytique et suit une thérapie. Le médecin espère à terme une amélioration de la symptomatologie dépressive et anxiogène comme de la symptomatologie E-1481/2011 Page 8 de l'état de stress post -traumatique. Il a également espoir que la dynamique conjugale et familiale retrouve un équilibre fonctionnel. A défaut de traitement, il pronostique une péjoration à court terme de la symptomatologie. Une aggravation de l'état dépressif et un risque suicidaire n'est, selon lui, pas à exclure. 3.2. L'état de santé de la recourante est également inquiétant . Il ressort des rapports produits qu'elle s'est beaucoup affaiblie, n'ayant presque pas pris de poids au cours de sa seconde grossesse et qu'elle se trouve souvent proche de l'épuisement . Selon le médecin, e lle présente une fatigabilité importante et décrit un état d'irritabilité l'ayant menée une fois à un épisode agressif (destruction de mobilier), en présence des enfants. Il relève en particulier : "Elle cherche à ne pas montrer son angoisse face à son mari ou ses enfants , mais se trouve dépassée par les responsabilités parentales et cette tâche du socle fort de la famille." Selon le dernier rapport médical, un traitement médicamenteux sous forme d'antidépresseur (et de tranquillisa nts, à la demande), évité durant sa grossesse et les mois qui ont suivi, a dû lui être prescrit . 3.3. Il ressort également de manière claire des rapports produits que l'évolution de l'état psychique du recourant a eu, en outre, une répercussion sur toute la famille. Selon le médecin, "Monsieur fuit la vie de famille régulièrement en vue de se protéger et de protéger ses enfants de son état vulnérable. Il dit avoir extrêmement peur de lui et de son état, peur de faire du mal aux enfants et à son épouse sans que cela soit volontaire. L'équilibre familial est compromis". Toujours selon le médecin, "cette dynamique familiale est hautement dysfonctionnel le, la gestion familiale et les relations au sein du couple conjugal et parental sont tendues." 3.4. L'énurésie apparue chez le fils aîné des recourants, pourtant p ropre depuis l'âge de deux ans, est en cours de traitement. Celle-ci est, selon le dernier rapport, nocturne seulement, mais la nuit demeure problématique et les parents décrivent l'apparition de cauchemars et de réveils réguliers chez cet enfant. Selon le médecin, celui-ci se fait du s ouci pour ses deux parents et il montre des signes de "parentification" évidents. "Les parents étant tout deux en situation de détresse , ils ne peuvent offrir un cadre et une co-parentalité fonctionnels, amenant à ce que l'enfant ne se situe pas à sa place d'enfant, m ais responsable de ses parents". Toujours selon le médecin, si cette situation devait perdurer, les transactions relationnelles peuvent devenir pathogènes. E-1481/2011 Page 9 4. 4.1. Selon l’art. 83 al. 4 loi fédérale du 16 décembre 2005 sur les étrangers (LEtr, RS 142.20), l’exécution de la décision ne peut pas être raisonnablement exigée si le renvoi ou l’expulsion de l’étranger dans son pays d’origine ou de provenance le met concrètement en danger, par exemple en cas de guerre, de guerre civile, de violence g énéralisée ou de nécessité médicale. L’autorité à qui incombe la décision doit dans chaque cas confronter les aspects humanitaires liés à la situation dans laquelle se trouverait l’étranger concerné dans son pays après l’exécution du renvoi à l’intérêt pub lic militant en faveur de son éloignement de Suisse (ATAF 2009/52 consid. 10.1, ATAF 2008/34 consid. 11.2.2 et ATAF 2007/10 consid. 5.1). S'agissant des personnes en traitement médical en Suisse, l'exécution du renvoi ne devient inexigible que dans la mesu re où elles pourraient ne plus recevoir les soins essentiels garantissant des conditions minimales d'existence ; par soins essentiels, il faut entendre les soins de médecine générale et d'urgence absolument nécessaires à la garantie de la dignité humaine (cf. GABRIELLE STEFFEN, Droit aux soins et rationnement, Berne 2002, p. 81s. et 87). L'art. 83 al. 4 LEtr, disposition exceptionnelle tenant en échec une décision d'exécution du renvoi, ne saurait en revanche être interprété comme une norme qui comprendrait un droit de séjour lui - même induit par un droit général d'accès en Suisse à des mesures médicales visant à recouvrer la santé ou à la maintenir, au simple motif que les structures de santé et le savoir -faire médical dans le pays d'origine ou de destinatio n de l'intéressé n'attei gnent pas le standard élevé qu'on trouve en Suisse (cf. JICRA 1993 n° 38 p. 274s.). Si les soins essentiels nécessaires peuvent être assurés dans le pays d'origine ou de provenance de l'étranger concerné, cas échéant avec d'autres médications que celles prescrites en Suisse, l'exécution du renvoi dans l'un ou l'autre de ces pays sera raisonnablement exigible. Elle ne le serait plus, au sens de l'art. 83 al. 4 LEtr si, en raison de l'absence de possibilités de traitement effectives da ns le pays d'origine, l'état de santé de la personne concernée se dégraderait très rapidement, au point de conduire, d'une manière certaine, à la mise en danger concrète de l'intégrité physique ou psychique (cf. ATAF 2009/2 consid. 9.3.2 ; JICRA 2003 n° 24 p. 157s). 4.2. En l'occurrence, le Tribunal estime pouvoir laisser indécise la question de savoir si les recourants pourraient , en cas de retour en Bosnie et Herzégovine, accéder aux soins et médicaments qui leur sont E-1481/2011 Page 10 actuellement prescrits, compte tenu de l eur situation personnelle et de la situation dans leur pays d'origine. Au-delà de cette problématique, il apparaît en effet clairement, sur la base des observations faites quant aux réactions du recourant à des situations de stress, que celui-ci n'aurait pas les ressources physiques et psychiques suffisantes pour faire face aux difficultés d'une réinstallation dans son pays d'origine. Dans ces conditions, le risque d'une péjoration de son état et de violences auto- ou héréro-agressives est réel et mettrait concrètement en danger t ous les membres de la famille. Les rapports médicaux ont également mis en lumière que l'état du patient avait , en partie , son origine dans des relations familiales conflictuelles, avec son père et avec la famille de son épouse. Il a pparaît dès lors peu probable q ue les recourants puissent compter, dans leur pays d'origine, sur le soutien d'un réseau familial. La sœur du recourant est domiciliée en République serbe de Bosnie et, bien qu'elle l'ait momentanément hébergé, ne saurait rep résenter un appui suffisant pour une famille de quatre personnes. A cela s'ajoute qu'on ne saurait attendre de la recourante, déjà proche de l'épuisement physique et psychique, qu'elle assume de plus amples charges et affronte les problèmes supplémentaires qui seraient immanquablement liées à une réinstallation en Bosnie et Herzégovine. Enfin, un renvoi en Bosnie et Herzégovine mettrait sérieusement en péril l'équilibre et le bon développement des enfants, en particulier celui de l'aîné qui, déjà dans la constellation actuelle, est susceptible, selon le médecin, de développer des troubles pathogènes. 4.1. Cela étant, le Tribunal estime que, compte tenu de l'évolution de l'état psychique du recourant et de son épouse, de l'état actuel des relations au sein du couple et de la famille, ainsi que du développement des enfants, en particulier de l'aîné, l'exécution du renvoi des recourants n'est actuellement pas raisonnablement exigible, au sens de l'art. 83 al. 4 LEtr précité. Partant, les recourants doivent être mis au bénéfice d'une admission provisoire. 5. Au vu de ce qui précède, le recours du 7 mars 2011 est admis, la décision du 10 février 2011 annulée et l'ODM invité à annuler partiellement sa décision du 5 février 2010 et à mettre les recourants au bénéfice d'une admission provisoire. 6. E-1481/2011 Page 11 6.1. Vu l'issue de la procédure, il n'est pas perçu de frais (art. 63 al. 1 et 2 PA). 6.2. Ayant eu gain de cause, les recourants ont droit à une indemnité pour les frais indispensables et relativement élevés qui lui ont été occasionnés (cf. art. 64 al 1 PA et art. 7 al. 2 FITAF du règlement du 11 décembre 2006 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]). Les dépens sont en l'occurrence arrêtés à Fr. 600.-, sur la base du dossier, en l'absence d'un décompte de prestations de la mandataire d es recourants (cf. art. 14 al. 2. FITAF). (dispositif page suivante) E-1481/2011 Page 12 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est admis et la décision du 10 février 2011 annulée. 2. L'ODM est invité à annuler sa décision du 5 février 2010 et à régler les conditions de s éjour en Suisse des recourants conformément aux dispositions régissant l'admission provisoire des étrangers. 3. Il n'est pas perçu de frais. 4. L'ODM versera aux recourants le montant de Fr. 600.- à titre de dépens. 5. Le présent arrêt est adressé aux recourant s, à l’ODM et à l’autorité cantonale compétente. Le président du collège : La greffière : Jean-Pierre Monnet Isabelle Fournier Expédition :