<!DOCTYPE HTML PUBLIC "-//W3C//DTD HTML 4.01 Transitional//EN" "http://www.w3.org/TR/html4/loose.dtd"> <html lang="en"> <head><meta charset="utf-8"/> <title>Entscheid: AL.2005.00462</title> <link href="/c050018/svg/findexweb.nsf/favicon.ico" rel="SHORTCUT ICON"/> <link href="/xsp/.ibmxspres/dojoroot-1.9.7/dijit/themes/tundra/tundra.css" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/xsp/.ibmxspres/dojoroot-1.9.7/ibm/domino/widget/layout/css/domino-default.css" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/domjava/xsp/theme/webstandard/xsp.css" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/domjava/xsp/theme/webstandard/xspLTR.css" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/domjava/xsp/theme/webstandard/xspFF.css" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/c050018/svg/findexweb.nsf/svger.scss" media="screen" rel="stylesheet" type="text/css"/> <link href="/c050018/svg/findexweb.nsf/svger_print.scss" media="print" rel="stylesheet" type="text/css"/> </head> <body class="xspView tundra"> <form action="/c050018/svg/findexweb.nsf/urteil.xsp?uid=UWEE-9AQQ57" class="xspForm" enctype="multipart/form-data" id="view:_id1" method="post"> <header><div class="container-main noprint"><div class="container-header"><img alt="" class="xspImage" id="view:_id1:_id2:image1" src="/c050018/svg/findexweb.nsf/logo.png"/><div class="container-header-slogan show-for-medium"><h6>Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich</h6></div></div></div></header><div class="container"> <div class="inner-container1 wrap clearfix"> <section class="vacancy"><div class="grid-container container-main"> <div class="grid-x grid-margin-x grid-margin-y container-form"> <div class="cell small-9 noprint"> <span>Entscheid: AL.2005.00462<span class="xspTextComputedField"></span></span></div> <div class="cell small-3 noprint"> <a href="#" id="view:_id1:lnkPrint">Drucken</a><a href="#" id="view:_id1:lnkBack">Zurück</a></div> <div class="cell small-12"> <div id="view:_id1:inputRichText1"><font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="3"><b>AL.2005.00462</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="3"><b> </b></font><br/> <font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="5">Sozialversicherungsgericht</font><br/> <font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="5">des Kantons Zürich</font><br/> <font face="serif" size="3">III. Kammer</font><br/> <font face="serif" size="3">Sozialversicherungsrichter Faesi, Vorsitzender</font> <p><font face="serif" size="3">Sozialversicherungsrichterin Daubenmeyer</font></p> <p><font face="serif" size="3">Ersatzrichterin Condamin</font></p> <p><font face="serif" size="3">Gerichtssekretär Bachofner</font></p> <br/> <font face="RotisSansSerif" size="4"><b>Urteil vom 31. Juli 2006</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">in Sachen</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"><b>M.___</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Beschwerdeführer</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">gegen</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"><b>Unia Arbeitslosenkasse</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Neumattstrasse 7, 8953 Dietikon</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Beschwerdegegnerin</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font> <p><font face="serif" size="3"> </font></p> <p><font face="serif" size="3"> </font></p> <br/> <font face="RotisSerif" size="3"> Nachdem die Unia Arbeitslosenkasse den versicherten Verdienst von M.___ mit Verfügung vom 2. August 2005 (Urk. 7/3) - bestätigt mit Einspracheentscheid vom 22. August 2005 (Urk. 2) - auf Fr. 4'958.-- festgesetzt hatte,</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> nach Einsicht in die Beschwerdeschrift vom 1. September 2005, mit welcher M.___ die Aufhebung des angefochtenen Einspracheentscheids und die Neuberechnung des versicherten Verdienstes beantragt hat (Urk. 1), und in die auf Abweisung der Beschwerde schliessende Beschwerdeantwort der Unia Arbeitslosenkasse vom 8. September 2005 (Urk. 6) sowie in die übrigen Akten; </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> in Erwägung, dass</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">als versicherter Verdienst der im Sinne der AHV-Gesetzgebung massgebende Lohn gilt, der während eines Bemessungszeitraumes aus einem oder mehreren Arbeitsverhältnissen normalerweise erzielt wurde; die vertraglich vereinbarten regelmässigen Zulagen, soweit sie nicht Entschädigung für arbeitsbedingte Inkonvenienzen darstellen, eingeschlossen sind; der Höchstbetrag des versicherten Verdienstes demjenigen der obligatorischen Unfallversicherung entspricht; der Verdienst als nicht versichert gilt, wenn er eine Mindestgrenze nicht erreicht; der Bundesrat den Bemessungszeitraum und die Mindestgrenze bestimmt (Art. 23 des Bundesgesetzes über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung [AVIG]),</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">die Kompensationszahlungen (Art. 24) für die Ermittlung des Verdienstes mitberücksichtigt werden, wie wenn darauf Beiträge zu entrichten wären, wenn die Berechnung des versicherten Verdienstes auf einem Zwischenverdienst beruht, den der Versicherte während der Rahmenfrist für die Beitragszeit (Art. 9 Abs. 3) erzielt hat (Art. 23 Abs. 4 AVIG), sofern der Zwischenverdienst die Mindestgrenze nach Absatz 1 erreicht, und der Betrag der zu berücksichtigenden Kompensationszahlungen den in der Kontrollperiode erzielten Zwischen- verdienst nicht übersteigen darf (Art. 23 Abs. 5 AVIG),</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">Art. 37 Abs. 1, 2, und 3</font><font face="RotisSerif" size="3"><sup>ter</sup></font><font face="RotisSerif" size="3"> der Verordnung über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung (AVIV) wie folgt lauten: </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"><sup>1</sup></font><font face="RotisSerif" size="3">Der versicherte Verdienst bemisst sich nach dem Durchschnittslohn der letzten sechs Beitragsmonate (Art. 11) vor Beginn der Rahmenfrist für den Leistungsbezug. </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"><sup>2</sup></font><font face="RotisSerif" size="3">Er bemisst sich nach dem Durchschnittslohn der letzten zwölf Beitragsmonate vor Beginn der Rahmenfrist für den Leistungsbezug, wenn dieser Durchschnittslohn höher ist als derjenige nach Absatz 1.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"><sup>3ter</sup></font><font face="RotisSerif" size="3">Erzielte die versicherte Person in einer abgelaufenen Rahmenfrist einen Zwischenverdienst, so bemisst sich der versicherte Verdienst nach der für sie vorteilhafteren der folgenden Berechnungsvarianten, wobei Beitragszeiten mit Differenzzahlungen nach Artikel 41a Absatz 4 unberücksichtigt bleiben:</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">a. Summe des beitragspflichtigen Einkommens und der anrechenbaren Kompensationszahlungen nach Artikel 23 Absätze 4 und 5 AVIG, geteilt durch die Anzahl der zu berücksichtigenden Kalendermonate; es sind so viele Kalendermonate zu berücksichtigen, bis die sechs oder zwölf Beitragsmonate nach den Absätzen 1 oder 2 erreicht werden;</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">b. beitragspflichtiges Einkommen, geteilt durch die Anzahl der Beitragsmonate des Bemessungszeitraums.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">als Beitragsmonat jeder volle Kalendermonat zählt, in dem der Versicherte beitragspflichtig ist (Art. 11 Abs. 1 AVIV); Beitragszeiten, die nicht einen vollen Kalendermonat umfassen, zusammengezählt werden, wobei je 30 Kalendertage als Beitragsmonate gelten (Art. 11 Abs. 2 AVIV; vgl. zur Umrechnung der Arbeitstage in Kalendertage BGE 121 V 168 Erw. 2b mit Hinweis);</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">in weiterer Erwägung, dass</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">die Arbeitslosenkasse bei der Ermittelung des versicherten Verdienstes die beitragspflichtigen Einkommen der letzten zwölf Monate Juni 2004 bis Mai 2005 vor Beginn der neuen Rahmenfrist für den Leistungsbezug am 1. Juni 2005 sowie die in den Monaten Juni 2004 bis Mai 2005 ausgerichteten Kompensationszahlungen berücksichtigte; die Verwaltung die daraus resultierende Summe von Fr. 59'489.60 durch die zwölf Beitragsmonate dividierte, was Fr. 4'957.45 ergibt (Urk. 7/3 S. 2),</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">der Beschwerdeführer demgegenüber - unter Hinweis auf eine Weisung des seco zu Art. 23 AVIG und Art. 37 Abs. 3 AVIV (023-AVIG-Praxis 2005/9; Urk. 7/13) - verlangt, dass der Berechnung des versicherten Verdienstes das höhere, in den Monaten Juni 2003 bis Mai 2004 erzielte, Einkommen zugrunde gelegt werde (Urk. 1),</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">der Beschwerdeführer, soweit er die Frage aufwirft, ob es zulässig sei, dass die gleiche Person sowohl die Verfügung wie auch den Einspracheentscheid verfasse, darauf hinzuweisen ist, dass die Einsprache gemäss Art. 52 Abs. 1 des Bundesgesetzes über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG) bei der verfügenden Stelle zu erheben ist, was es dieser erlauben soll, den von ihr gefällten Entscheid erneut zu überprüfen (Kieser, ATSG-Kommentar, Rz. 8 zu Art. 52),</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">aufgrund der Akten feststeht und unbestritten ist, dass der Beschwerdeführer sich am 24. Februar 2003 zur Arbeitsvermittlung angemeldet hatte (Urk. 7/19) und ab Juni 2003 bei einem versicherten Verdienst von Fr. 8'900.-- Taggelder der Arbeitslosenversicherung zu einem Entschädigungssatz von 70 % bezog (Urk. 7/16); er von Juni 2003 bis Dezember 2003 einen Zwischenverdienst von Fr. 4'008.35 und ab Februar 2004 einen zwischen Fr. 1'641.-- und Fr. 3'940.85 schwankenden Zwischenverdienst erzielte (Urk. 7/16, 7/15); die Arbeitslosenkasse per 1. Juni 2005 eine neue Rahmenfrist für den Leistungsbezug eröffnete und den versicherten Verdienst neu berechnete,</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">sich die Bemessung des versicherten Verdienstes durch die Kasse gestützt auf das in den Beitragsmonaten Juni 2004 bis Mai 2005 erzielte beitragspflichtige Einkommen und die im gleichen Zeitraum bezogenen anrechenbaren Kompensationszahlungen als korrekt erweist, da gemäss Art. 37 Abs. 3</font><font face="RotisSerif" size="3"><sup>ter</sup></font><font face="RotisSerif" size="3"> lit. a AVIV bei der Bemessung des versicherten Verdienstes ausgehend vom Beginn der Rahmenfrist für den Leistungsbezug so viele diesem Datum vorangehende Kalendermonate zu berücksichtigen sind, bis die sechs oder zwölf Beitragsmonate von Art. 37 Abs. 1 oder Abs. 2 AVIV erreicht sind,</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">ein Einbezug der Monate Juni 2003 bis Mai 2004 demnach nicht möglich ist; etwas Gegenteiliges auch nicht aus der vom Beschwerdeführer zitierten Weisung des seco (023-AVIG-Praxis 2005/9; Urk. 7/13) abgeleitet werden kann, deren Ziffer 1 wie folgt lautet:</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">Der Bemessungszeitraum für die Berechnung des versicherten Verdienstes für eine neue Rahmenfrist ergibt sich - sofern die Mindestbeitragszeit dadurch erfüllt ist - aus den Beitragszeiten, in welchen die versicherte Person zumutbare Verdienste erzielt hat; unberücksichtigt bleiben dabei Beitragszeiten mit Einkommen, die unter der ALE liegen. Diese Berechnung gelangt dann zur Anwendung, wenn sie für die versicherte Person zu einem günstigeren Ergebnis führt als dasjenige nach Art. 37 Abs. 3ter AVIV (vgl. AM/ALV-P 2003/4, Blatt 10).</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">die erwähnte Weisung des seco in der AM/ALV-Praxis 2003/4 (Blatt 10) Folgendes festhält:</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">Um dem Grundsatz "arbeiten lohnt sich immer" auch im Hinblick auf die Höhe des versicherten Verdienstes in einer Folgerahmenfrist gerecht zu werden, bestimmt sich der Bemessungszeitraum unter Ausschluss der Beitragszeiten aus Zwischenverdiensten, wenn die versicherte Person die Mindestbeitragszeit alleine mit zumutbaren Verdiensten nachweisen kann und diese Berechnung für die versicherte Person zu einem günstigeren Ergebnis führt, als diejenige nach Art. 37 Abs. 3</font><font face="RotisSerif" size="3"><sup>ter</sup></font><font face="RotisSerif" size="3">.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">diese Weisungen auf den vorliegenden Sachverhalt schon deshalb nicht anwendbar sind, weil der Beschwerdeführer - wie die Arbeitslosenkasse zu Recht festhielt (Urk. 7/3 S. 2) - während der gesamten Rahmenfrist für den Leistungsbezug vom 1. Juni 2003 bis 31. Mai 2005 nie einen zumutbaren Verdienst erzielte (vgl. Urk. 7/14-16),</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">die Bemessung des versicherten Verdienstes durch die Arbeitslosenkasse im Übrigen in masslicher Hinsicht nicht beanstandet wurde und auch sonst kein Anlass besteht, an deren Richtigkeit zu zweifeln,</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">der angefochtene Einspracheentscheid demnach zu bestätigen und die dagegen erhobene Beschwerde abzuweisen ist;</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="4"><b>erkennt das Gericht:</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">1. Die Beschwerde wird abgewiesen.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">2. Das Verfahren ist kostenlos.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">3. Zustellung gegen Empfangsschein an:</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- M.___</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- Unia Arbeitslosenkasse</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- Staatssekretariat für Wirtschaft seco</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- AWA Amt für Wirtschaft und Arbeit</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">4. Gegen diesen Entscheid kann innert </font><font face="RotisSansSerif" size="3"><b>30 Tagen</b></font><font face="RotisSansSerif" size="3"> seit der Zustellung beim Eidgenössischen Versicherungsgericht Verwaltungsgerichtsbeschwerde eingereicht werden.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Die Beschwerdeschrift ist dem Eidgenössischen Versicherungsgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, in dreifacher Ausfertigung zuzustellen.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift der beschwerdeführenden Person oder ihres Vertreters zu enthalten; die Ausfertigung des angefochtenen Entscheides und der dazugehörige Briefumschlag sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizulegen, soweit die beschwerdeführende Person sie in Händen hat (Art. 132 in Verbindung mit Art. 106 und 108 OG).</font> <p><font face="serif" size="3"> </font></p> <p><font face="serif" size="3"> </font></p> <p><font face="serif" size="3"> </font></p></div></div> </div> </div> </section></div> </div> <input id="view:_id1__VUID" name="$$viewid" type="hidden" value="!7he4m7aa9a1s5s6ec6lt0hgri!"/> <input name="$$xspsubmitid" type="hidden"/> <input name="$$xspexecid" type="hidden"/> <input name="$$xspsubmitvalue" type="hidden"/> <input name="$$xspsubmitscroll" type="hidden"/> <input name="view:_id1" type="hidden" value="view:_id1"/></form> </body> </html>