<!DOCTYPE html> <html lang="de"><head><meta charset="utf-8"/></head><body><div class="content"> <div class="para">[AZA 0/4] </div> <div class="para">4C.102/2000 </div> <div class="para">126 III 382 </div> <div class="para"> </div> <div class="para">66. Auszug aus dem Urteil der I. Zivilabteilung vom 17. </div> <div class="para">Juli 2000 i.S. Gesamtverband der deutschen </div> <div class="para">Versicherungswirtschaft gegen A. (Berufung) </div> <div class="para">Verjährung des Gewinnherausgabeanspruchs gemäss <span class="artref">Art. 423 </span></div> <div class="para">Abs. 1 OR. </div> <div class="para">Bei bösgläubiger Geschäftsanmassung sind auf den </div> <div class="para">Gewinnherausgabeanspruch die deliktsrechtlichenVerjährungsregeln (<span class="artref">Art. 60 OR</span>) anwendbar (E. 4). </div> <div class="para">Prescription de la prétention en restitution des profitsselon l'art. 423 al. 1 CO. </div> <div class="para">En cas de gestion d'affaires imparfaite de mauvaise foi, les règles sur la prescription des actions délictuelles(art. 60 CO) sont applicables à la prétention enrestitution des profits (consid. 4). </div> <div class="para">Prescrizione del diritto alla restituzione degli utiligiusta l'art. 423 cpv. 1 CO. </div> <div class="para">Qualora la gestione d'affari senza mandato imperfetta siaavvenuta in malafede, il diritto alla restituzione degliutili si prescrive secondo le regole vigenti per le pretesederivanti da atti illeciti (art. 60 CO) (consid. 4). </div> <div class="para">Der Gesamtverband der deutschen Versicherungswirtschaft(Kläger) vertreibt u.a. Computerprogramme für den Bau vonFeuerlöschanlagen. Er wirft dem Feuerschutzexperten A. </div> <div class="para">(Beklagter) vor, im Jahre 1991 der Firma Centrafeu AG imRahmen einer Schulung ein von ihm entwickeltes Programm zurBerechnung von CO2-Feuerlöschanlagen ohne seine Zustimmungentgeltlich überlassen und damit sein Urheberrecht verletztzu haben. </div> <div class="para">Mit Klage vom 15. August 1997 belangte der Kläger denBeklagten auf Bezahlung von DM 28'000.- nebst Zins. MitUrteil vom 12. Januar 2000 wies das Kantonsgericht (III. </div> <div class="para">Zivilkammer) St. Gallen die Klage ab. </div> <div class="para">Das Bundesgericht heisst die vom Kläger erhobene Berufungteilweise gut und weist die Sache zur Neubeurteilung an dieVorinstanz zurück. </div> <div class="para">Aus den Erwägungen: </div> <div class="para">4.- a) Gemäss Art. 44 des hier anwendbarenBundesgesetzes betreffend das Urheberrecht an Werken derLiteratur und Kunst vom 7. Dezember 1922 (BS 2 817) in derFassung vom 24. Juni 1955 (AS 1955 855; fortan aURG)richtet sich die zivilrechtliche Haftung aus einerÜbertretung des aURG nach den allgemeinen Bestimmungen desObligationenrechts. Nachdem unter den Parteien desvorliegenden Verfahrens kein Vertrag besteht, kommt somitein Anspruch des Klägers aus unerlaubter Handlung (Art. 41ff. OR), aus ungerechtfertigter Bereicherung (<span class="artref">Art. 62 ff. </span></div> <div class="para">OR) oder aus unechter Geschäftsführung ohne Auftrag (<span class="artref">Art. 423 OR</span>) in Frage. </div> <div class="para">aa) Sowohl Ansprüche aus unerlaubter Handlung als auchsolche aus ungerechtfertigter Bereicherung verjähren ineinem Jahr seit Kenntnis des Anspruchs (Art. 60 Abs. 1 und67 Abs. 1 OR). Nach den Feststellungen der Vorinstanzerfolgte die (bestrittene) Urheberrechtsverletzung desBeklagten im Jahre 1991, wobei der Kläger vom schädigendenEreignis und vom Schädiger spätestens 1995 Kenntnis hatte. </div> <div class="para"> </div> <div class="para">Nachdem die Klageeinreichung erst im Jahre 1997 erfolgte -eine andere verjährungsunterbrechende Handlung gemäss <span class="artref">Art. 135 OR</span> wird nicht geltend gemacht - ist die einjährigeVerjährungsfrist abgelaufen. </div> <div class="para">bb) Wird die Klage aus einer strafbaren Handlunghergeleitet, für die das Strafrecht eine längere Verjährungvorschreibt, so gilt diese auch für den Zivilanspruch (<span class="artref">Art. </span></div> <div class="para"> </div> <div class="para">60 Abs. 2 OR). Diese Ausnahmeregelung bezweckt, dieVorschriften des Zivil- und Strafrechts imBereich der Verjährung zu harmonisieren. Es soll vermiedenwerden, dass der Zivilanspruch verjährt, bevor dieVerfolgungsverjährung des Strafrechts eintritt, denn eserschiene unbefriedigend, wenn der Täter zwar noch bestraftwerden könnte, die Wiedergutmachung des zugefügten Schadensaber nicht mehr verlangt werden dürfte (<a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=4&amp;from_date=30.06.2000&amp;to_date=19.07.2000&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F125-III-339%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page339">BGE 125 III 339</a> E. 3a/b S. 340 f. mit Hinweisen). Dieser ratio legis wirdentsprochen, wenn für den Beginn der längerenstrafrechtlichen Verjährungsfrist auf die strafrechtlicheRegelung gemäss <span class="artref">Art. 71 StGB</span> abgestellt wird (<a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=4&amp;from_date=30.06.2000&amp;to_date=19.07.2000&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F96-II-39%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page39">BGE 96 II 39</a>E. 3b S. 43 ff.; <a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=4&amp;from_date=30.06.2000&amp;to_date=19.07.2000&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F112-II-172%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page172">112 II 172</a> E. II/2b S. 189; <a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=4&amp;from_date=30.06.2000&amp;to_date=19.07.2000&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F111-II-429%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page429">111 II 429</a> E. 2d S. 441; <a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=4&amp;from_date=30.06.2000&amp;to_date=19.07.2000&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F110-II-335%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page339">110 II 339</a> E. 1b S. 342; <a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=4&amp;from_date=30.06.2000&amp;to_date=19.07.2000&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F97-II-136%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page136">97 II 136</a> E. 2 S. 138; BREHM, Berner Kommentar, N. 91/2 zu <span class="artref">Art. 60 OR</span>; REY, Ausservertragliches Haftpflichtrecht, 2. Aufl. , S. 373 Rz. </div> <div class="para"> </div> <div class="para"> </div> <div class="para">1677; ALFRED KELLER, Haftpflicht im Privatrecht, Band II, </div> <div class="para">2. Aufl. , S. 270; BERTI, Basler Kommentar, N. 14 zu Art. 60OR; a.M. SPIRO, Die Begrenzung privater Rechte durchVerjährungs-, Verwirkungs- und Fatalfristen, Band I, S. 198Anm. 5). </div> <div class="para">Im vorliegenden Fall begann die dreijährigestrafrechtliche Verjährungsfrist gemäss Art. 51 Abs. 1 aURGmit der Begehung der Verletzung - also 1991 - zu laufen(<span class="artref">Art. 71 StGB</span>). Die Frist war somit bei Klageeinreichung imJahre 1997 abgelaufen und daher ein Anspruch ausunerlaubter Handlung auch dann verjährt, wenn alsmassgebende Verjährungsfrist die strafrechtlicheherangezogen wird (<span class="artref">Art. 60 Abs. 2 OR</span>). </div> <div class="para">b) Weil allfällige direkte Ansprüche des Klägers gegenden Beklagten aus unerlaubter Handlung undungerechtfertigter Bereicherung verjährt sind, kann eineHaftung des Beklagten nur in Frage kommen, wenn einerForderung auf Gewinnherausgabe gemäss Art. 423 Abs. 1 ORnicht auch die vom Beklagten erhobene Einrede derVerjährung entgegensteht. Die Vorinstanz hielt dafür, dassauch der Gewinnherausgabeanspruch der einjährigenVerjährungsfrist unterliegt; sie wies die Klage deshalb ab. </div> <div class="para">aa) Wurde die Geschäftsführung nicht mit Rücksicht aufdas Interesse des Geschäftsherrn unternommen, so ist diesergemäss <span class="artref">Art. 423 Abs. 1 OR</span> gleichwohl berechtigt, sich dieaus der Führung seiner Geschäfte entspringenden Vorteileanzueignen. Nach einhelliger Auffassung findet dieseBestimmung jedenfalls auf die dem Beklagten im vorliegendenFall vorgeworfene bösgläubige unechte Geschäftsführung ohneAuftrag - auch Eigengeschäftsführung oderGeschäftsanmassung genannt - Anwendung (<a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=4&amp;from_date=30.06.2000&amp;to_date=19.07.2000&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F126-III-69%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page69">BGE 126 III 69</a> E. 2a S. 72 mit Hinweisen). Ob deren Voraussetzungen gegebensind, kann offen gelassen werden, sofern sich nachfolgenderweisen sollte, dass ein Gewinnherausgabeanspruch ohnehinverjährt ist. </div> <div class="para">bb) In einem Entscheid aus dem Jahre 1960 hat dasBundesgericht festgehalten, auf den Anspruch desGeschäftsführers auf Ersatzleistung durch denGeschäftsherrn gemäss <span class="artref">Art. 423 Abs. 2 OR</span> seien dieBestimmungen über die Verjährung der Forderungen ausungerechtfertigter Bereicherung anwendbar (<a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=4&amp;from_date=30.06.2000&amp;to_date=19.07.2000&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F86-II-18%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page18">BGE 86 II 18</a> E. 7 S. 26). Über die Verjährung des Gewinnherausgabeanspruchsgemäss <span class="artref">Art. 423 Abs. 1 OR</span> hat sich das Bundesgerichtallerdings nicht ausgesprochen. </div> <div class="para"> </div> <div class="para"> </div> <div class="para">cc) Ein Teil der Lehre hält dafür, auf denGewinnherausgabeanspruch gemäss <span class="artref">Art. 423 Abs. 1 OR</span> die10-jährige Verjährungsfrist von <span class="artref">Art. 127 OR</span> anzuwenden(ENGEL, Contrats de droit suisse, 2. Aufl. , S. 574; HONSELL, Schweizerisches Obligationenrecht Besonderer Teil, </div> <div class="para">5. Aufl. , S. 316; DAVID, Der Rechtsschutz imImmaterialgüterrecht, 2. Aufl. , in: von Büren/David, SIWRBand I/2, S. 112/3; CHAPPUIS, La restitution des profitsillégitmes, Diss. Genf 1990, S. 59; EUGEN BUCHER, Schweizerisches Obligationenrecht Allgemeiner Teil [fortanOR AT], 2. Aufl. , S. 663; derselbe, ObligationenrechtBesonderer Teil [fortan OR BT], 3. Aufl. , S. 262; GAUTSCHI, Berner Kommentar, N. 8d zu <span class="artref">Art. 423 OR</span>; OSER/SCHÖNENBERGER, Zürcher Kommentar, N. 3 zu <span class="artref">Art. 423 OR</span>; vgl. auch dieweiteren Nachweise bei SCHMID, Zürcher Kommentar, N. 132 zuArt. 423 OR; zur Anwendbarkeit der allgemeinen 30-jährigenVerjährungsfrist in Deutschland vgl. SOERGEL-BEUTHIEN, 12. </div> <div class="para">Aufl. , N. 6 zu § 687 BGB). Begründet wird diese Auffassungeinerseits damit, dass sich ein Abweichen von derordentlichen Verjährungsfrist mangels ausdrücklichergesetzlicher Anordnung nicht rechtfertige (vgl. etwa DAVID, a.a.O.; dazu allgemein BUCHER, OR AT, S. 455). Anderseitswird auch geltend gemacht, für die unechte Geschäftsführungohne Auftrag solle im Vergleich zur echtenGeschäftsbesorgung - wo auf die gegenseitigen Ansprüchenach herrschender Auffassung grundsätzlich die 10-jährigeVerjährungsfrist zur Anwendung gelangt (vgl. statt vielerSCHMID, Zürcher Kommentar, N. 83 zu Art. 422 mit Hinweisen)- keine kürzere Verjährung gelten, und es sei derEigengeschäftsführer bezüglich der Gewinnherausgabe gleichzu behandeln wie der Fremdgeschäftsführer (vgl. dazu dieHinweise bei SCHMID, Die Geschäftsführung ohne Auftrag[fortan Geschäftsführung], Freiburg 1992, S. 280/1 Rz. </div> <div class="para">868/9). </div> <div class="para">dd) Nach einem anderen Teil der Doktrin ist auf denGewinnherausgabeanspruch bei unechter Geschäftsführung ohneAuftrageine relative einjährige Verjährungsfrist anzuwenden. Dabeiwird entweder auf die deliktsrechtliche Natur desGewinnherausgabeanspruchs abgestellt (SCHMID, ZürcherKommentar, N. 134 zu <span class="artref">Art. 423 OR</span>; derselbe, Geschäftsführung, S. 281 Rz. 870; WEBER, Basler Kommentar, N. 17 zu <span class="artref">Art. 423 OR</span>; TERCIER, Les contrats spéciaux, 2. </div> <div class="para">Aufl. , S. 553 Rz. 4521; HOFSTETTER, Der Auftrag und dieGeschätsführung ohne Auftrag, in: SchweizerischesPrivatrecht Band VII/2, Basel etc. 1979, S. 196) oder aberin <span class="artref">Art. 423 Abs. 1 OR</span> ein Anwendungsfall derungerechtfertigten Bereicherung erblickt (DESSEMONTET, a.a.O., S. 548 Rz. 844; NIETLISPACH, Zur Gewinnherausgabeim schweizerischen Privatrecht, Diss. Zürich 1994, S. 124; SPIRO, a.a.O., S. 724 ff.; vgl. auch die weiteren Nachweisebei SCHMID, Geschäftsführung, S. 281 Anm. 245). </div> <div class="para">Entsprechend richtet sich die Verjährung nach diesenAuffassungen nach Art. 60 bzw. 67 OR. </div> <div class="para">ee) Die echte Geschäftsführung ohne Auftrag - also dieberechtigte Fremdgeschäftsführung - lässt zwischenGeschäftsherrn und -führer trotz Fehlens einervorbestehenden Rechtsbeziehung Rechte und Pflichtenentstehen, welche jenen zwischen Auftraggeber undBeauftragtem nachgebildet sind (vgl. etwa Art. 420 Abs. 1sowie <span class="artref"><artref id="CH/220/422/2" type="start"></artref><artref id="CH/220/422/1" type="start"></artref>Art. 422 Abs. 1 und 2 OR</span><artref id="CH/220/422/2" type="end"></artref><artref id="CH/220/2" type="end"></artref>). Namentlich in Bezug aufdiese Konstellation wird anschaulich von einem"Quasi-Kontrakt" oder einem vertragsähnlichen Verhältnis, bisweilen auch von einem faktischen Vertragsverhältnisgesprochen (vgl. etwa GUHL/SCHNYDER, 9. Aufl. , S. 558 Rz. </div> <div class="para">37; ENGEL, a.a.O., S. 567; SCHMID, Zürcher Kommentar, N. 18der Vorbemerkungen zu <span class="artref"><artref id="CH/220/419" type="start"></artref>Art. 419-424 OR</span><artref id="CH/220/424" type="end"></artref>). </div> <div class="para">Von dieser berechtigten Fremdgeschäftsführungunterscheidet sich die hier in Frage stehende bösgläubigeGeschäftsanmassung erheblich. Während dort Interessen desGeschäftsherrn wahrgenommen werden, wird hier zum eigenenVorteil unberechtigt in eine fremde Rechtssphäre -namentlich in absolute Rechte - eingegriffen. Daraus wirdersichtlich, dass die <span class="artref">Art. 419 ff. OR</span> sehr unterschiedlicheTatbestände erfassen (HOFSTETTER, a.a.O., S. 177), welcheverjährungsrechtlich nicht zwingend denselben Regeln zufolgen brauchen. </div> <div class="para">Das Bundesgericht hat in einem kürzlich ergangenenEntscheid festgehalten, die ratio legis von Art. 423 Abs. 1OR bestehe darin zu verhindern, dass sich eine unerlaubteHandlung ("un acte illicite") auszahle (<a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=4&amp;from_date=30.06.2000&amp;to_date=19.07.2000&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F126-III-69%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page69">BGE 126 III 69</a> E. 2b S. 73; vgl. auch <a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=4&amp;from_date=30.06.2000&amp;to_date=19.07.2000&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F97-II-169%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page169">BGE 97 II 169</a> E. 3a S. 178; SCHMID, Zürcher Kommentar, N. 93 zu <span class="artref">Art. 423 OR</span> mit Hinweisen). </div> <div class="para">Darin gelangt der deliktsrechtliche Charakter derbösgläubigenGeschäftsanmassung ebenso zum Ausdruck wie in der Tatsache, dass die vertragsähnlichen Regeln von <span class="artref"><artref id="CH/422/420/1^und" type="start"></artref>Art. 419, 420 Abs. 1und 422</span><artref id="CH/422/419" type="end"></artref> OR auf die hier in Frage stehende unechteGeschäftsführung ohne Auftrag keine Anwendung finden(SCHMID, Geschäftsführung, S. 5 Rz. 15). In der Lehre wirddenn auch das Postulat vorgebracht, die unechteGeschäftsführung ohne Auftrag als gesetzlicherEntstehungsgrund für Obligationen bei Fehlkontakten de legeferenda aus dem besonderen Teil des OR auszuklammern und imallgemeinen Teil einzuordnen (TERCIER, a.a.O., S. 552 Rz. </div> <div class="para"> </div> <div class="para">4518; SCHMID, Zürcher Kommentar, N. 6 zu <span class="artref">Art. 423 OR</span>;HOFSTETTER, a.a.O., S. 177/8). Die Nähe des Rechts derunerlaubten Handlung und der bösgläubigenGeschäftsanmassung wird im Übrigen auch von Befürworternder 10-jährigen Verjährungsfrist nicht in Frage gestellt(vgl. ENGEL, S. 574; BUCHER, OR BT, S. 263). </div> <div class="para">Nachdem sich somit die bösgläubige Geschäftsanmassungeher als deliktischer denn als vertragsähnlicher Tatbestandcharakterisiert, rechtfertigt es sich, mit der Vorinstanzund einem Teil der Lehre die deliktsrechtlichenVerjährungsregeln auch auf den Gewinnherausgabeanspruch beibösgläubiger Geschäftsanmassung zur Anwendung zu bringen(vgl. dazu die Nachweise in E. 4b/dd hievor). Dem Argument, diese Lösung sei unter Wertungsgesichtspunktenunbefriedigend, da sie zu einer verjährungsrechtlichenPrivilegierung des Eigengeschäftsführers gegenüber demFremdgeschäftsführer führe ist entgegenzuhalten, dass dieBesserstellung des ausservertraglichen Schädigers gegenüberdem vertraglich (bzw. in casu dem vertragsähnlich)Verpflichteten den im Gesetz zum Ausdruck gelangendenWertungen nicht fremd ist. So werden etwa unerlaubteHandlungen gegenüber Vertragsverletzungen nicht nur inBezug auf die Verjährung (vgl. <span class="artref"><artref id="CH/220/60" type="start"></artref>Art. 60 und 127 OR</span><artref id="CH/220/127" type="end"></artref>), sondernin gewisser Hinsicht auch in Bezug auf die Beweislast fürdas Verschulden (vgl. <span class="artref"><artref id="CH/220/41" type="start"></artref>Art. 41 und 97 OR</span><artref id="CH/220/97" type="end"></artref>) oder dieHilfspersonenhaftung (vgl. <span class="artref"><artref id="CH/220/55" type="start"></artref>Art. 55 und 101 OR</span><artref id="CH/220/101" type="end"></artref>) privilegiert. </div> <div class="para">ff) Nach dem Gesagten ergibt sich, dass die Vorinstanz zuRecht eine relative Verjährungsfrist von einem Jahr zurAnwendung gebracht und die Klage insofern zu Rechtabgewiesen hat. </div> <div class="para"> </div> <div class="para">Lausanne, 17. Juli 2000 </div> </div></body></html>