<!DOCTYPE html PUBLIC "-//W3C//DTD HTML 4.01//EN"> <html> <head> <title>AGVE 2001 8 S.47</title> <meta charset="utf-8"/><meta content="text/html; charset=utf-8" http-equiv="CONTENT-TYPE"/> <meta content="Weblaw - www.weblaw.ch" name="Publisher"/> </head> <body> <div class="header"><span class="year">2001</span> <span class="title">Schuldbetreibungs- und Konkursrecht</span> <span class="page_no">47</span></div> <div class="page" id="S1"> <div role="main"><br/> <span class="ft1"><b>8</b></span> <span class="ft1"><b>Art. 85a SchKG.</b></span><br/> <span class="ft1"><b>Die Feststellungsklage nach Art. 85a SchKG kann der Betriebene auch</b></span><br/> <span class="ft1"><b>dann erheben, wenn auf die Aberkennungsklage wegen Nichtleistung der</b></span><br/> <span class="ft1"><b>Sicherheit für die Parteikosten nicht eingetreten worden ist.</b></span><br/> <br/> <span class="ft2">Aus dem Entscheid des Obergerichts, 2. Zivilkammer, vom 23. August 2001</span><br/> <span class="ft2">i.S. Ch.P. gegen I. GmbH</span><br/> <br/> <span class="ft3"><i>Aus den Erwägungen</i></span><br/> <br/> <span class="ft4">1. Die Partei, die als Kläger oder Widerkläger auftritt, hat der</span><br/> <span class="ft4">Gegenpartei auf deren Begehren für die Parteikosten Sicherheit zu</span><br/> <span class="ft4">leisten, wenn gegen sie ein Konkursverfahren hängig ist,</span><br/> <span class="ft4">Verlustscheine bestehen, oder wenn sie aus anderen Gründen als</span><br/> <span class="ft4">zahlungsunfähig erscheint (§ 105 lit. b ZPO). Ist eine Partei mit der</span><br/> <span class="ft4">Leistung der ihr bei Prozesseinleitung auferlegten Sicherheit säumig,</span><br/> <span class="ft4">wird nach Ansetzung einer letzten Frist auf ihre Klage nicht</span><br/> <span class="ft4">eingetreten (§ 110 Abs. 1 ZPO).</span><br/> <span class="ft4">2.a) Die Nichtleistung der Sicherheit gemäss §§ 105 ff. ZPO ist</span><br/> <span class="ft4">ein Prozesshindernis, bei dessen Vorliegen, wie von der Vorinstanz</span><br/> <span class="ft4">zutreffend festgehalten, das Verfahren durch ein Prozessurteil zu er-</span><br/> <span class="ft4">ledigen ist. Die Klage wird in solchen Fällen materiell nicht behan-</span><br/> <span class="ft4">delt (vgl. Bühler/Edelmann/Killer, Kommentar zur aargauischen Zi-</span><br/> <span class="ft4">vilprozessordnung, 2.A., N. 13 zu § 284). Gemäss Art. 85a SchKG</span><br/> <span class="ft4">kann der Betriebene jederzeit vom Gericht des Betreibungsortes</span><br/> <span class="ft4">feststellen lassen, dass die Schuld nicht oder nicht mehr besteht oder</span><br/> <span class="ft4">gestundet ist. Diese Klage kann nach der Lehre insbesondere auch</span><br/> <span class="ft4">dann erhoben werden, wenn die Aberkennungsklage verspätet einge-</span><br/> <span class="ft4">reicht und ein Wiederherstellungsgesuch rechtskräftig abgewiesen</span><br/> <span class="ft4">wurde (vgl. Walder/Kull/Kottmann, Bundesgesetz über Schuldbe-</span><br/> <span class="ft4">treibung und Konkurs, Zürich 1997, N. 8 ff. zu Art. 85a). Entgegen</span><br/> <span class="ft4">der Vorinstanz muss deshalb der Betriebene auch dann gemäss</span><br/> <span class="ft4">Art. 85a SchKG vorgehen können, wenn er die Aberkennungsklage</span><br/> <span class="ft4">zwar rechtzeitig erhoben, die Frist zur Leistung der Sicherheit für die</span><br/> <span class="ft4">Parteikosten aber verpasst hat.</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2001</span> <span class="title">Obergericht/Handelsgericht</span> <span class="page_no">48</span></div> <div class="page" id="S2"> <div role="main"><br/> <span class="ft4">b) Zusammenfassend kann, entgegen der Vorinstanz, das</span><br/> <span class="ft4">Nichteintreten auf die Aberkennungsklage wegen Nichtleistens der</span><br/> <span class="ft4">Sicherheit für die Parteikosten nicht einem Abweisungsentscheid in</span><br/> <span class="ft4">jenem Verfahren gleichgestellt werden, da im ersteren Fall keine ma-</span><br/> <span class="ft4">terielle Beurteilung des Anspruches erfolgt und es sich daher im Re-</span><br/> <span class="ft4">sultat so verhält, wie wenn die Aberkennungsklage gar nicht erhoben</span><br/> <span class="ft4">worden wäre. Wie dargelegt bleibt ausserdem die Klage nach</span><br/> <span class="ft4">Art. 85a SchKG auch in solchen Fällen möglich.</span><br/></div> </div> </body> </html>