Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht Geschäfts-Nr.: HE150521-O U/ee Mitwirkend: Oberrichter Peter Helm, Präsident, sowie Gerichtsschreiber Adrian Joss Urteil vom 30. November 2015 in Sachen A._____, Kläger vertreten durch Rechtsanwältin Dr. iur. X._____ gegen 1. B._____ GmbH, 2. C._____, Beklagte betreffend vorsorgliche Massnahmen - 2 - Erwägungen: 1. Prozessverlauf 1.1. Mit Eingabe vom 30. November 2015, gleichentags überbracht, reichte der Kläger ein Gesuch um Anordnung superprovisorischer Massnahmen mit folgen- den Anträgen ein: "1. Es sei das Stimmrecht des Beklagten 2 als Gesellschafter der Beklagten 1 mit sofortiger Wirkung zu sistieren. 2. Es sei die Sistierung dem Notariat D._____ anzuzeigen. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beklagten." 1.2. Zuvor ist das Handelsgericht mit Beschluss vom 26. November 2015 auf eine gegen die Beklagte 1 und den Beklagten 2 gerichtete Klage nicht eingetreten (Geschäfts-Nr. HG150259). 2. Zuständigkeit Das Handelsgericht hat im erwähnten Beschluss vom 26. November 2015 seine Zuständigkeit als Hauptsachengericht verneint, dies aufgrund fehlender Prozes s- fähigkeit der Beklagten 1 und mangels örtlicher Zuständigkeit betreffend den Be- klagten 2. Im vorliegenden Massnahmeverfahren kommt als zuständigkeitsbe- gründende Norm einstweilen Art. 13 lit. b ZPO in Betracht, da eine "Anzeige der Sistierung" gegenüber dem Notariat D._____, welches im Kanton Zürich liegt, er- folgen soll. 3. Parteistandpunkte des Klägers Der Kläger macht geltend, dass der Beklagte 2 durch verschiedene Verhaltens- weisen seit mehreren Monaten seine Sorgfalts- und Treuepflichten als Gesell- schafter und Geschäftsführer der Beklagten 1 schwer verletzt habe, so dass wich- tige Gründe für seinen Ausschluss aus der Beklagten 1 vorliegen würden. So ha- be der Beklagte 2 unter anderem den Kläger gegenüber Kunden und Kreditoren wiederholt schwer verunglimpft, ihm gedroht, ihn gezielt eingeschüchtert, die Rechnungen der Beklagten 2 nicht bezahlt, die Materialeinkäufe nicht finanziert, - 3 - dem Kläger keinen Lohn ausbezahlt und die Beklagte 1 als Privatperson betrie- ben (act. 1 Rz. 6). Der Kläger führe die Geschäfte der Beklagten 1 alleine, wäh- rend der Beklagte 2 für die Administration bzw. das Rechnungswesen zuständig sei (act. 1 Rz. 7). Der Beklagte habe statutenwidrig auf den 1. Dezember 2015 ei- ne ausserordentliche Gesellschafterversammlung im Notariat D._____ einberu- fen, wobei Traktandum die Auflösung und Liquidation der Beklagten 1 sei. Als Mehrheitsgesellschafter besitze der Beklagte 2 19 von 20 Stammanteilen, wodurch er in der Lage sei, die Auflösung der Beklagten 1 alleine zu beschlies- sen. Durch die Liquidation drohe dem Kläger der Verlust seines Geschäftes und seiner Kunden (act. 1 Rz. 7). 4. Superprovisorische Massnahmen 4.1. Das Gericht trifft die notwendigen vorsorglichen Massnahmen, wenn die gesuchstellende Partei glaubhaft macht, dass ein ihr zustehender Anspruch ver- letzt ist (Hauptsachenprognose) oder eine Verletzung zu befürchten ist und dass ihr aus der Verletzung ein nicht leicht wieder gutzumachender Nachteil droht (Nachteilsprognose; Art. 261 Abs. 1 ZPO). Bei besonderer Dringlichkeit kann die vorsorgliche Massnahme sofort und ohne Anhörung der Gegenpartei angeordnet werden (Art. 265 Abs. 1 ZPO). Dabei handelt es sich um Ausnahmefälle, bei de- nen eine besondere Dringlichkeit vorliegen muss (JOHANN ZÜRCHER, in: BRUN- NER/GASSER/SCHWANDER, a.a.O., N. 1 zu Art. 265 ZPO). 4.2. Zur Hauptsacheprognose weist der Kläger darauf hin, dass gestützt auf Art. 821 Abs. 3 OR ein Anspruch des Klägers auf Ausschluss des Beklagten 2 aus der Beklagten 1 bestehe (act. 1 Rz. 6 f.). Die Stimmrechte des Beklagten 2 seien gestützt auf Art. 824 OR mit sofortiger Wirkung zu sistieren. Dazu, was folgt: Art. 821 Abs. 3 OR sieht vor, dass jeder Gesellschafter beim Gericht die Auflösung der Gesellschaft aus wichtigem Grund verlangen kann. Statt auf Auflö- sung kann das Gericht auf eine andere sachgemässe und den Beteiligten zumut- bare Lösung erkennen, so insbesondere auf die Abfindung des klagenden Gesell- schafters zum wirklichen Wert seiner Stammanteile. Ein Anwendungsfall dieser Bestimmung in dem Sinne, dass der Kläger selbst auf Austritt aus der Gesell- schaft gegen Abfindung klagen würde, liegt nicht vor. Vielmehr zielt der Kläger - 4 - (als Minderheitsgesellschafter) auf Ausschluss des Mehrheitsgesellschafters ab. Ob dazu Art. 821 Abs. 3 OR eine genügend Grundlage bildet, ist indes fraglich: Der Ausschluss eines Gesellschafters wird in Art. 823 OR geregelt. Danach kann die Gesellschaft beim Gericht auf Ausschluss eines Gesellschafters klagen. Aktiv- legitimiert ist nur die Gesellschaft, die Gesellschafter selber sind es nicht (C HRIS- TOPH STÄUBLI, in: Basler Kommentar OR II, 4. Aufl. 2012, N. 5 zu Art. 824 OR). Der Kläger wäre gemäss dieser Bestimmung folglich nicht aktivlegitimiert auf Ausschluss des Beklagten 2 zu klagen. Ob daneben Art. 821 Abs. 3 OR Grundla- ge für einen (vom Kläger als Gesellschafter verlangten) Ausschluss des Beklag- ten 2 böte, ist angesichts der bestehenden gesetzlichen Ausschlussregelung in Art. 823 OR äusserst zweifelhaft. Vielmehr spricht die Gesetzessystematik dafür, dass Art. 823 OR den Ausschluss aus einer GmbH abschliessend regelt. Ein be- stehender Anspruch auf Ausschluss des Beklagten 2 gestützt auf Art. 821 Abs. 3 OR – und damit auch auf Sistierung des Stimmrechts des Beklagten 2 gestützt auf Art. 824 OR – erscheint in Anbetracht dessen nicht genügend glaubhaft, so dass die für die Anordnung von vorsorglichen Massnahmen erforderliche Hau pt- sachenprognose nicht bejaht werden kann. 4.3. Zur Nachteilsprognose führt der Kläger aus, ihm drohe durch den drohen- den Auflösungsbeschluss eine Vereitelung seines Anspruchs bzw. ein Verlust "seines" Geschäfts (act. 1 Rz. 7 f.). Das Handelsgericht hat bereits in seinem Be- schluss vom 26. November 2015 ausgeführt (HG150259 S. 8), dass ausreichende Rechtsmittel zur Anfechtung eines Gesellschafterbeschlusses bestehen, im Rah- men derer eine allfällige Statutenwidrigkeit des Liquidationsbeschlusses beurteilt bzw. der Beschluss aufgehoben werden kann (Art. 808c i.V.m. Art. 706 ff. OR). Soweit der Kläger behauptet, der Verfahrensausgang einer Anfechtung des Ge- sellschafterbeschlusses sei ungewiss, wodurch eine Vereitelung seines An- spruchs drohe, ist ihm Folgendes entgegenzuhalten: Der Kläger legt nicht sub- stantiiert dar, inwiefern eine Vereitelung seines Anspruchs droht. So fern sich der Liquidationsbeschluss als rechtmässig erweisen sollte, läge auch kein Anspruch des Klägers vor, diesen über eine Sistierung des Stimmrechts des Beklagten 2 zu verhindern. Zudem hätte die Anordnung einer Liquidation primär eine Zweckände- rung und nicht die sofortige Einstellung des Geschäftsbetriebs zur Folge (L UKAS - 5 - HANDSCHIN/CHRISTOF TRUNIGER, Die neue GmbH, 2. Aufl. 2006, § 30 Rz. 2). Des- halb wurde auch kein nicht leicht wieder gutzumachender Nachteil glaubhaft ge- macht. Da sich die Klage bzw. das Gesuch als offensichtlich unbegründet erweist, ist es ohne Anhörung der Gegenseite abzuweisen (Art. 254 ZPO e contrario). 5. Kosten- und Entschädigungsfolgen Ausgangsgemäss wird der Kläger kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Mangels Um- trieben ist keine Parteientschädigung zuzusprechen. Ohne weitere Abklärungen ist einstweilen von dem vom Kläger erwähnten Streitwert in der Höhe von CHF 57'000.– auszugehen. Der Streitwert beträgt mithin mindestens CHF 57'000.–. Die in Anwendung von § 4 Abs. 2 i.V.m. § 10 Abs. 1 GebV OG er- mittelte Gerichtsgebühr ist auf CHF 3'000.– festzusetzen. Mangels wesentlicher Umtriebe sind den beklagten Parteien keine Parteientschädigungen zuzuspre- chen. Der Einzelrichter erkennt: 1. Das Gesuch um Anordnung vorsorglicher Massnahmen wird abgewiesen. 2. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 3'000.–. 3. Die Kosten werden dem Kläger auferlegt. 4. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 5. Schriftliche Mitteilung an den Kläger und an die Beklagten (an den Kläger vorab per Fax; an die Beklagte 1 unter Beilage von act. 1, an den Beklagten 2 unter Beilage von act. 1 und act. 3/1-5; per Fax an das Notariat D._____ zur Kenntnisnahme). 6. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, - 6 - 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit- wert beträgt CHF 57'000.–. Zürich, 30. November 2015 Handelsgericht des Kantons Zürich Gerichtsschreiber: Adrian Joss