Obergericht des Kantons Zürich I. Strafkammer Geschäfts-Nr.: SB170233- O/U/cwo Mitwirkend: die Oberrichter Dr. iur. F. Bollinger, Präsident, lic. iur. S. Volken und lic. iur. Ch. Prinz sowie die Gerichtsschreiberin MLaw M. Konrad Urteil vom 27. November 2017 in Sachen A._____, Beschuldigter und Berufungskläger amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____ gegen Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland, vertreten durch Leitenden Staatsanwalt Dr. iur. R. Jäger, Anklägerin und Berufungsbeklagte sowie Anschlussberufungsklägerin betreffend versuchte schwere Körperverletzung Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Dielsdorf, I. Abteilung, vom 17. Februar 2017 (DG160019) - 2 - Anklage: Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland vom 26. Juli 2016 (Urk. 13) ist diesem Urteil beigeheftet. Urteil der Vorinstanz: (Urk. 47 S. 51 f.) Es wird erkannt: 1. Der Beschuldigte A._____ ist schuldig der versuchten schweren Körperverletzung im Sinne von Art. 122 Abs. 2 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB. 2. Der Beschuldigte A._____ wird bestraft mit 18 Monaten Freiheitsstrafe sowie mit einer Busse von Fr. 1'000.–. 3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt. Die Busse ist zu bezahlen. 4. Bezahlt der Beschuldigte A._____ die Busse schuldhaft nicht, so tritt an deren Stel- le eine Ersatzfreiheitsstrafe von 10 Tagen. 5. Es wird festgestellt, dass der Beschuldigte A._____ gegenüber dem Privatkläger B._____ aus dem eingeklagten Ereignis dem Grund-satze nach schadenersat z- pflichtig ist. Zur genauen Feststellung des Umfanges des Schadenersatzanspr u- ches wird der Privatkläger B._____ auf den Weg des Zivilprozesses verwiesen. 6. Der Beschuldigte A._____ wird verpflichtet, dem Privatkläger B._____ eine Genug- tuung von Fr. 500.– zuzüglich 5 % Zins ab 29. September 2014 zu bezahlen. 7. Der Beschuldigte A._____ wird verpflichtet, dem Privatkläger B._____ für das ge- samte Verfahren eine Prozessentschädigung von Fr. 9'000.–, zuzüglich 8 % MWSt. (Fr. 720.–) zu bezahlen. 8. Die Entschädigung von Rechtsanwalt Dr. iur. X._____ für die amtliche Verteidigung des Beschuldigten A._____ wird auf Fr. 4'093.20 festgesetzt (inklusive Barauslagen und Mehrwertsteuer). - 3 - 9. Die Entscheidgebühr wird angesetzt auf: Fr. 1. 3'000.00 ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 2. 1'871.00 Gebühr Vorverfahren Fr. 3. 4'093.20 amtliche Verteidigung Fr. 4. 8'964.20 Total 10. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens, ausgenommen diejenigen der amtlichen Verteidigung, werden dem Beschuldigten A._____ aufer- legt. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden auf die Gerichtskasse genom- men; vorbehalten bleibt eine Nachforderung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO. 11. Es wird eine Abnahme einer DNA -Probe und die Erstellung eines DNA-Profiles im Sinne von Art. 5 des DNA -Profil-Gesetzes angeordnet. Die Kantonspolizei Zürich wird mit dem Vollzug beauftragt. 12. Der Beschuldigte A._____ wird verpflichtet, sich innert 30 Tagen nach Eintritt der Rechtskraft des Urteils bei der Kantonspolizei Zürich, Erkennungsdienst, Kasernenstrasse 29, 8021 Zürich, zur erkennungsdienstlichen Behandlung mit Wangenschleimhautabnahme zu melden. 13. (Mitteilungen) 14. (Rechtsmittel). Berufungsanträge: a) Der amtlichen Verteidigung des Beschuldigten: (Urk. 72 S. 3) 1. Der Angeklagte sei lediglich – wegen Verstoss gegen Art. 123 StGB – schuldig zu sprechen. 2. Der Angeklagte sei mit einer – bedingten – Geldstrafe zu 180 (event. 360) Tagessätzen zu sanktionieren. 3. Eventualiter: Der Angeklagte sei mit gemeinnütziger Arbeit (zu 180 Tages - sätzen / 720 Stunden) zu sanktionieren. - 4 - 4. Subeventualiter: Der Appellant sei mit einer – bedingten – zwölfmonatigen Freiheitsstrafe zu sanktionieren. 5. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten des Staates. b) Der Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland: (Urk. 73 S. 1) 1. Der Beschuldigte A._____ sei mit einer Freiheitsstrafe von zwei Jahren zu bestrafen. 2. Die Probezeit sei auf zwei Jahre festzusetzen. Erwägungen: I. Prozessuales 1. Mit dem eingangs im Dispositiv wiedergegebene n Urteil der Vorinstanz vom 17. Februar 2017 wurde der Beschuldigte A._____ anklagegemäss der versuch- ten schweren Körperverletzung schuldig gesprochen und mit einer Freiheitsstrafe von 18 Monaten sowie einer Busse bestraft, wobei ihm für die Freiheitsstrafe der bedingte Strafvollzug gewährt wurde (Urk. 47 S. 51). Gegen diesen Entscheid liess der Beschuldigte durch seinen amtlichen Verteidiger mit Ein gabe vom 27. Februar 2017 innert gesetzlicher Frist Berufung anmeld en (Art. 399 Abs. 1 StPO; Urk. 42). Die Berufungserklärung der Verteidigung sowie deren notwendige Erläuterung gingen ebenfalls innert gesetzlicher respektive präsidialiter angeset z- ter Frist bei der Berufungsinstanz ein (Art. 399 Abs. 3 StPO; Urk. 48; Urk. 63). Die Anklagebehörde hat mit Einga be vom 30. Juni 2017 innert Frist Anschluss - berufung angemeldet (Urk. 55; Art. 400 Abs. 2 f. und Art. 401 StPO). Beweis - ergänzungsanträge wurden im Berufungsverfahren nicht gestellt (Art. 389 Abs. 3 StPO; Urk. 48, 55 und 63). Die Verteidigung hat in ihrer ersten Berufungser - klärung sowie in ihrer Erläuterung, zu welcher sie angehalten werden musste, das vorinstanzliche Urteil zunächst – sinngemäss – vollumfänglich angefochten (Urk. 48; Urk. 63), da raufhin an der Berufungsverhandlung vom 27. November - 5 - 2017 jedoch – ebenfalls sinngemäss – erklärt, es seien lediglich der Schuldspruch (Dispoziff. 1), die Strafe (Dispoziff. 2), der Vollzug (Dispoziff. 3) und die Fest - setzung einer Ersatzfreiheitsstrafe (Dispoziff. 4) angefochten (Prot. II S. 10). 2. Demnach sind im Berufungsverfahren sämtliche vorinstanzlichen Anordnun- gen mit Ausnahme der Dispoziffern 1-4 nicht angefochten. Vom Eintritt der Rechtskraft dieser Anordnungen ist vorab Vormerk zu nehmen (Art. 404 StPO). 3. Am 27. November 2017 fand die Berufungsverhandlung statt, zu welcher der Beschuldigte in Begleitung seines amtlichen Verteidigers, Rechtsanwalt lic. iur. X._____, sowie der Leitende Staatsanwalt Rechtsanwalt Dr. iur. R. Jäger als Ver- treter der Anklagebehörde erschienen sind (Prot. II S. 6). Das vorliegende Urteil erging im Anschluss an die Berufungsverhandlung (Prot. II S. 14 ff.). II. Schuldpunkt 1. Sachverhalt 1.1. Dem Beschuldigten wird in der Anklagesch rift der Anklagebehörde vom 26. Juli 2016 ( Urk. 13) zusammengefasst vorgeworfen, er habe am 29. Septem- ber 2014 auf einem Parkplatz in C._____ dem abgelenkten Privatkläger überr a- schend und heftig mit der Faust in die linke Gesichtshälfte geschlagen, worauf dieser zu Boden gegan gen sei und mit der re chten Gesichtshälfte auf dem Beton- boden aufgeschlagen habe. Dem fallenden Privatkläger habe der Beschuldigte zusätzlich mit dem Fuss oder Schienbein kräftig ins Gesicht getreten. Als Folge des Faustschlags und des Fusstritts habe der Privatkläger diverse V erletzungen, darunter eine Augenprellung, eine HWS -Kontusion, eine Rissquetschwunde und eine Zahnlockerung, als Folge des Sturzes zudem eine weitere Rissquetsch - wunde im Gesicht und einen Ohrmuschelriss erlitten. 1.1. Der Beschuldigte hat stets anerkannt, dem Privatkläger einen Faustschlag ins Ge sicht versetzt zu hab en (vgl. Urk. 4/2), wobei er an der Berufungsverhand- lung dazu präzisiert e, dem Privatkläger zwei bis dreimal ins Gesicht geschlagen zu haben (Urk. 71 S. 10 f.) Weiter anerkennt er, den fallenden Pri vatkläger ge-- 6 - treten zu haben, allerdings nicht ins Gesicht, sondern in den Bauch. Sodann an- erkennt er – auch an der Befragung im Rahmen der Berufungsverhandlung – die durch den Privatkläger gemäss Anklageschrift erlittenen Verletzungen (Urk. 35 S. 11-15; Urk. 71 S. 8). 1.2. Den Ausführungen d er Verteidigung an der Hauptverhandlung ist – zu- sammengefasst und wohlwollend sinngemäss interpretiert – zu entnehmen, dass der Privatkläger keine schwere Körperverletzung erlitten und der Beschuldigte die Verursachung einer solchen auch nicht in Kauf genommen habe. Der Beschuldi g- te habe den Privatkläger mit einem Faustschlag niedergestreckt und nicht gegen den Kopf, sondern lediglich gegen den Bauch getreten (Urk. 32; Prot. I S. 14-16). 1.3. Am Tatort tatzeitaktuell präsent waren der Beschuldigte, der Privatkläger sowie die Zeugen D._____ und E._____ (Urk. 1). Die Vorinstanz hat die Aus - sagen dieser Personen, wi e sie im gesamten Verfahren deponiert wurden, au s- führlich zitiert (Urk. 47 S. 17 -26 mit Verweisen ), wo rauf vorab verwiesen wird (Art. 82 Abs. 4 StPO). 1.4. Der Zeuge E._____ hat den eigentlichen, tätlichen Angriff des Beschuldig- ten auf den Privatkläger nicht gesehen (Urk. 6/3 ; Urk. 6/4). Der Anklage- sachverhalt stützt sich namentlich auf die Schilderung des Zeugen D._____ (Urk. 6/1; Urk. 6/2). 1.5. Eine kritische Auseinandersetzung mit den belastenden Aussagen des Zeugen D._____ hat seitens des Beschuldigten – aufgrund deren Über - zeugungskraft nachvollziehbar – weder im Hauptverfahren stattgefunden (Urk. 32; Prot. I S. 11 ff.), noch ist dies im vorliegenden Beruf ungsverfahren der Fall (Urk. 48; Urk. 63; Urk. 72). 1.6. Mit der Vorinstanz (Urk. 47 S. 24 und S. 26 ff.) hat der Zeuge D._____ grundsätzlich widerspruchsfrei und deckungsgleich, keinesfalls aggravierend, di f- ferenziert, nachvollziehbar, stringent, konkret , glaubhaft und damit überzeugend geschildert, dass der Beschuldigte den Privatkläger überraschend mit der rechten Faust gegen die linke Gesichtshälfte schlug, während dieser sich telefonierend - 7 - abwandte, und der Beschuldigte dem fallenden Privatkläger, noch bevor dieser mit dem Gesicht auf dem Boden aufschlug, ins Gesicht – und nicht etwa in den Bauch – trat (Urk. 6/1; Urk. 6/2). Eine tätliche Handlung des Privatklägers gegen den Beschuldigten, wie sie halbherzig der Beschuldigte (Urk. 35 S. 10 f.), nicht je- doch die Verteidigung (Urk. 32) behauptet, hat der Zeuge nicht bestätigt. Es gibt keinerlei Hinweis oder ein nachvollziehbares Motiv für eine Falschbelastung des Beschuldigten durch den Zeugen. Die Darstellung des Zeugen, der Privatkläger sei zum Zeitpunkt des Faustschlags in ein Telefongespräch vertieft und abge- wandt gewesen, wird durch die gleichlautende Aussage des Privatklägers gestützt (Urk. 5/1-5); diejenige, der Beschuldigte habe den Privatkläger gegen das Gesicht – und nicht ge gen den Bauch – getreten, durch die ärztlichen Berichte zu den durch den Privatkläger tatsächlich erlittenen Verletzungen (Urk. 3/2; Urk. 8/12 ; Urk. 8/15-17). Eine weitere Auseinandersetzung mit den vor diesem Beweisresu l- tat offensichtlichen Schutzbehauptungen des Beschuldigten (Urk. 4/1-4; Urk. 35), namentlich zur fehlenden Intensität des Schlags wie auch des Tritts sowie zum angeblichen Ziel des Tritts, ist obsolet. 1.7. Der Beschuldigte hat den Privatkläger fraglos mit Wissen und Willen heftig ins Gesicht geschlagen und getreten. Damit ist der äussere und innere Anklage- sachverhalt rechtsgenügend erstellt. Welche Folgen für den Privatkläger der B e- schuldigte bei seiner Attacke in Kauf genommen hat, ist nachstehend bei der rechtlichen Würdigung festzustellen (vgl. Urteil des Bundesgerichts 6B_222/2014 vom 15. Juli 2014 E. 1.3.3). 2. Rechtliche Würdigung 2.1. Der Privatkläger hat beim inkriminierten Übergriff die in der Anklageschrift angeführten Verletzungen erlitten, was der Beschuldigte – wie in der vorstehen- den Sachverhaltserstellung erwogen – anerkennt. Allseits anerkanntermassen haben diese Verletzungen i nsgesamt nicht den Grad einer schweren Körperver- letzung im Sinne von Art. 122 StGB aufgewiesen (vgl. Urk. 8/15 S. 2) . Mangels Eintritts des geforderten Taterfolgs wurde der objektive Tatbestand dieser B e- stimmung nicht erfüllt. Zu prüfen ist daher eine vers uchte Tatbegehung (Abs. 22 Abs. 1 StGB). - 8 - 2.2. Wie d ie Vorinstanz richtig zitiert, wirft die Anklagebehörde dem Beschul - digen vor, er habe durch den Faustschlag und den Tritt gegen das Gesicht des Privatklägers in Kauf genommen, dass das linke Auge des Privatkl ägers – und somit ein wichtiges Organ im Sinne von Art. 122 Abs. 2 StGB – geschädigt wird, dass der Privatkläger durch den Tritt gegen den Kopf eine Hirnverletzung erleidet, sowie dass der Privatkläger als Folge des Faustschlags und des Fusstritts gegen den Kopf unkontrolliert auf den Boden stürzt, mit dem Kopf auf dem harten Stras- senbelag aufschlägt und dadurch eine lebensgefährliche Kopf -/Hirnverletzung er- leidet (Urk. 47 S. 32 mit Verweis auf Urk. 13 S. 3). 2.3. Die Verteidigung verneint im B erufungs- wie bereits im Hauptverfahren, der Beschuldigte habe in Kauf genommen, den Privatkläger schwer zu verletz en (Urk. 32 S. 4; Urk. 63 S. 2 f.; Urk. 72; Prot. II S. 8 ff). 2.4. Gemäss der einschlägigen bundesgerichtlichen Praxis gilt das Folgende: Zum Grundsätzlichen (Entscheid des Bundesgerichts 6B_366/2014 vom 23. April 2015 E. 1.2.1-1.2.4): "Den Tatbestand der schweren Körperverletzung erfüllt u.a., wer vorsätzlich einen Menschen lebensgefährlich verletzt oder eine andere schwere Schädigung des Körpers oder der kör perlichen oder geistigen Gesundheit eines Menschen veru r- sacht (Art. 122 Abs. 1 und Abs. 3 StGB). Eventualvorsätzlich handelt, wer die Tatbestandsverwirklichung für möglich hält, aber dennoch handelt, weil er den E r- folg für den Fall seines Eintritts in Kauf nimmt, mag er ihm auch unerwünscht sein (Art. 12 Abs. 2 Satz 2 StGB; BGE 137 IV 1 E. 4.2.3 S. 4 mit Hinweis). Ein Versuch liegt vor, wenn der Täter, nachdem er mit der Ausführung eines Ver- brechens oder Vergehens begonnen hat, die strafbare Tätigkeit nic ht zu Ende führt oder der zur Vollendung der Tat gehörende Erfolg nicht eintritt oder dieser nicht eintreten kann (Art. 22 Abs. 1 StGB). Beim Versuch erfüllt der Täter sämt - liche subjektiven Tatbestandsmerkmale und manifestiert seine Tatentschlossen- heit, o hne dass alle objektiven Tatbestandsmerkmale verwirklicht sind (BGE 137 IV 113 E. 1.4.2 mit Hinweisen). - 9 - Ob der Täter die Tatbestandsverwirklichung im Sinne des Eventualvorsatzes in Kauf genommen hat, muss das Gericht – bei Fehlen eines Geständnisses des Beschuldigten – aufgrund der Umstände der Tat entscheiden. Es darf vom Wi s- sen des Täters auf den Willen schliessen, wenn sich diesem die Verwirklichung der Gefahr als so wahrscheinlich aufdrängte, dass die Bereitschaft, sie als Folge hinzunehmen, vernünftigerweise nur als Inkaufnahme des Erfolgs ausgelegt wer- den kann (BGE 137 IV 1 E. 4.2.3 mit Hinweis). Je grösser die Wahrscheinlichkeit der Tatbestandsverwirklichung ist, und je schwerer die Rechtsgutsverletzung wiegt, desto näher liegt die Schlussfolgerung, der Täter habe die Tatbestands- verwirklichung in Kauf genommen (BGE 135 IV 12 E. 2.3.2; 134 IV 29 E. 3). War der Eintritt des Erfolgs nicht wahrscheinlich, sondern bloss möglich, darf nicht allein aus dem Wissen des Beschuldigten um die Möglichkeit des E rfolgseintritts auf dessen Inkaufnahme geschlossen werden. Vielmehr müssen weitere U m- stände hinzukommen (BGE 133 IV 1 E. 4.1; 131 IV 1 E. 2.2; 125 IV 242 E. 3 f)." 2.5. Sodann zum Konkreten (Bundesgericht Urteile 6B_388/2012 vom 12. November 2012 E. 2.4.1 f.; 6B_802/2013 vom 27. Januar 2014 E. 2.3.3): "2.4.1. Das Bundesgericht hatte auch in der jüngeren Rechtsprechung wiederholt Körperverletzungen im Zusammenhang mit Faustschlägen zu beurteilen. Im Urteil 6B_758/2010 vom 4. April 2011 (Heftiger Faustschlag in das Gesicht mit tödlichen Folgen) bejahte es eine (eventual -)vorsätzliche schwere Körperverletzung, wobei der Täter gleichzeitig wegen fahrlässiger Tötung verurteilt wurde. In anderen Fäl- len blieb es bei einem Schuldspruch wegen einfacher Körperverletzung (vgl. etwa BGE 119 IV 25; Bundesgericht Urteile 6 B_151/2011 vom 20. Juni 2011 E. 3; 6S.386/2003 vom 18. Mai 2004 E. 3). 2.4.2. Die bundesgerichtliche Rechtsprechung zeigt, dass die rechtliche Quali - fikation von Körperverletzungen als Folge von Faustschlägen von den konkreten Tatumständen abhängt. Massgeblich sind insbesondere die Heftigkeit des Faus t- schlags und die Verfassung des Opfers. Bei dem von der Vorinstanz festge- stellten, ausserordentlich wuchtigen Faustschlag und dem reduzierten Zustan d des Beschwerdegegners 2 waren ein unkontrollierter Sturz desselben und ein Aufschlagen des Kopfs auf dem Asphalt keineswegs aussergewöhnlich. Entgegen - 10 - dem Einwand des Beschwerdeführers sind die schweren Körperverletzungen nicht bloss Folge eines äusserst unglücklichen Tatverlaufs. Angesichts der kon- kreten Tatumstände durfte die Vorinstanz den Eintritt von schweren Körperver - letzungen als "ohne Weiteres möglich" einstufen, womit sie von einem eher hohen Risiko ausgeht. Der vorinstanzliche Schluss, der Besc hwerdeführer habe dieses Risiko eines unkontrollierten Sturzes und damit einhergehender schwerer Verlet- zungen erkannt, ist nicht willkürlich. Das Wissen um die Möglichkeit von schweren Verletzungen war aufgrund seiner Lebenserfahrung zu bejahen. Das Verhal ten des Beschwerdeführers, der dem Opfer aus nichtigem Anlass einen heftigen Faustschlag ins Gesicht versetzte, ist als schwere Pflichtverletzung zu werten. Der Faustschlag war offensichtlich auf eine Verletzung des Opfers ausgerichtet. Der Beschwerdeführer war sich zudem bewusst, dass schwere Körperverletzu n- gen ohne Weiteres möglich waren (vgl. oben). Bei dieser Ausgangslage kann der Nachweis des Eventualvorsatzes als erbracht gelten." 2.6. In ihren Erwägungen zitiert die Vorinstanz diverse nicht -einschlägige Ent- scheide des Bundesgerichts (Urk. 47 S. 34 f.). Diesen Entscheiden lag jeweils (und so durch die Vorinstanz auch zitiert) ein Tatvorgehen zu Grunde, bei wel- chem der Täter auf ein am Boden liegendes, wehrloses Opfer eingeschlagen oder -getreten hat. Solches wird dem Beschuldigten in concreto gerade nicht zur Last gelegt. D ie Vorinstanz weicht in der Folge denn auch in unzulässiger Weise s o- wohl vom eingeklagten wie erstellten und damit massgeblichen Anklagesachver- halt ab: Wenn referiert wird, "wer auf dem B oden liegend mit Fusstritten und Faustschlägen traktiert wird, ist dem Angreifer wehrlos ausgeliefert" und "wer, wie der Beschuldigte, zweimal mit Wucht auf den Kopf eines am Bodenliegenden und wehrlosen Opfers einschlägt bzw. t ritt, der weiss um das Risik o (…)" (Urk. 47 S. 36), deckt sich dies in keiner Weise mehr mit dem konkreten Tatablauf! 2.7. Bei seinem einzelnen Faustschlag gegen das Gesicht des Privatklägers ist mit der Verteidigung und entgegen der Anklagebehörde sowie der Vorinstanz zu- gunsten des Beschuldigten noch nicht davon auszugehen, dass er allein aufgrund dieser Aktion bereits mit einer dauernden Beschädigung des linken Auges des Privatklägers rechnen musste. - 11 - 2.8. Der nachfolgende Fusstritt wurde zwar vom Zeugen D._____ als kräftig beschrieben und durch die Anklagebehörde auch so eingeklagt. Darüber hinaus blieb die Anklageformulierung jedoch v age: "wohl mit seinem linken Fuss", "mit dem Fuss wie auch mit dem Schienbein", "mutmasslich gegen die linke Gesicht s- hälfte". Vor diesem Hinter grund ist zugunsten des Beschuldigten noch nicht d a- von auszugehen, dass er damit rechnete, mit dem Fusstritt – in der inkriminierten Weise – das linke Auge des Privatklägers dauernd zu beschädigen oder bei di e- sem eine lebensgefährliche Hirnverletzung zu verursachen. 2.9. Hingegen schlug der Beschuldigte den in abgewandter Stellung telefonie- renden und damit unvorbereiteten und wehrlosen Privatkläger unvermittelt derart hart ins Gesicht, dass dieser sofort zu Boden ging. Und noch während dieser fiel, trat er dem Fallenden zusätzlich hart mit dem Fuss ins Gesicht. Es war für den Beschuldigten offensichtlich und voraussehbar, dass der Privatkläger als Folge davon völlig unkontrolliert mit dem Kopf auf dem harten Boden aufschlagen wü r- de, was auch geschah. Es ist jedermann bekannt, dass ein solcher Aufprall mit einer gewissen Wahrscheinlichkeit zu schweren Kopf- und Hirnverletzungen (Schädelfraktur, Hirntrauma und - blutung) und daraus resultierend zu einer Le- bensgefahr führen kann (vgl. Urteil des Bundesgerichts 6B_802/2013 vom 27. Januar 2014 E. 2.3.4 ), was der Beschuldigte selbst an der Berufungsverhand- lung als denkbar bestätigte (Urk. 71 S. 10). Folglich hat der Beschuldigte aufgrund der konkreten Tatumstände im Sinne der vorstehend zitierten bundesgerichtlichen Praxis in Kauf genom men, dass der Privatkläger lebensgefährlich verletzt wird. Dass der Erfolg ausblieb und der Privatkläger keine schwere Hirnverletzung da- von trug, ist einzig Glück zu verdanken. 3. Fazit Damit hat der Beschuldigte den subjektiven Tatbestand von Art. 122 Abs. 1 StGB erfüllt und er ist der versuchten schweren Körperverletzung im Sinne dieser B e- stimmung in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB schuldig zu sprechen. - 12 - III. Sanktion 1. Die Vorinstanz hat den Beschuldigten bei anklagegemässer Verurt eilung mit einer Freiheitsstrafe von 18 Monaten und einer Busse von Fr. 1'000. – bestraft (Urk. 47 S. 51). Die anschlussappellierende Anklagebehörde beantragt wie im Hauptverfahren eine Bestrafung mit zwei Jahren Freiheitsstrafe sowie mit einer Busse von Fr . 1'000.– (Urk. 36; Urk. 55; Urk. 73 ). Die appellierende Verteidigung beantragt im Berufungsverfahren, ausgehend von einer Verurteilung wegen ein - facher Körperverletzung, eine Bestrafung mit 180 (evt. 360) Tagessätzen Gel d- strafe, eventualiter 720 Stunden gemeinnütziger Arbeit und subeventualiter mit zwölf Monaten Freiheitsstrafe (Urk. 63 S. 2; Urk. 72 S. 3). Soweit die Verteidigung die Senkung des angefochtenen Strafmasses mit einem leichter wiegenden Schuldspruch begründet, ist ihr aufgrund der Bestätigung der Verurteilung wegen versuchter schwerer Körperverletzung ab initio nicht zu folgen. 2. Wenn die Vorinstanz bei der Bemessung des anwendbaren Strafrahmens erwägt, es seien "keine Strafmilderungsgründe ersichtlich" (Urk. 47 S. 38), ist dies schlicht falsch: Gemäss Art. 22 Abs. 1 StGB kann das Gericht beim Vorliegen ei- nes Versuchs die Strafe mildern (vgl. Art. 48a StGB). Gemäss ständiger höchs t- richterlicher Praxis sind aber Strafschärfungs - und Strafmilderungsgründe grund- sätzlich – und konkret auch im vo rliegenden Fall – innerhalb des ordentlichen Strafrahmens (Art. 122 Abs. 4 StGB: Freiheitsstrafe bis zu 10 Jahren oder Gel d- strafe nicht unter 180 Tagessätzen) zu berücksichtigen (BGE 136 IV 55 E. 5.8). 3. Zu den theoretischen Grundsätzen der Strafzumessu ng wird auf die ei n- schlägige Praxis verwiesen (BGE 136 IV 55 E. 5.4. ff.; 134 IV 17 E. 2.1; 132 IV 102 E. 8.1 mit Verweisen). 4.1. Zur Tatkomponente und dort zur objektiven Tatschwere hat die Vorinstanz zutreffend erwogen, der Beschuldigte habe dem Privatkläger zweimal heftig ge- gen den Kopf geschlagen respektive getreten, es sei nur dem Zufall zu verdan- ken, dass keine schweren Verletzungen eingetreten sind, und die effektiv vorli e- genden Verletzungen seien noch eher geringfügig (Urk. 47 S. 39 f.). Wenn dann - 13 - jedoch "der Tatbeitrag des Beschuldigten eher noch als gering" und "die vom B e- schuldigten ausgehende kriminelle Energie als nicht hoch" gewertet wird, ist dies eine nicht zutreffende Verharmlosung: Der Beschuldigte hat ohne Vorwarnung, für diesen überraschend und brutal zweimal gegen den Kopf des Privatklägers ge- schlagen, was mit der Anklagebehörde (Urk. 73 S. 4) von einiger krimineller Energie zeugt! Wenn die Vorinstanz die objektive Tatschwere als "gerade noch leicht" taxiert, kann dies im weiten Feld des Möglichen noch übernommen werden. Dies führt dann aber konsequenterweise zu einer Einsatzstrafe am oberen Ende des unt e- ren Drittels des anwendbaren Strafrahmens (vgl. W IPRÄCHTIGER, in: Niggli/ Wiprächtiger [Hrsg.], BSK StGB I, 3. Auflage, Basel 2013, Art. 47 N 19 m .w.H.) und somit von rund 3 Jahren Freiheitsstrafe. 4.2. Zur subjektiven Tatschwere war der Beschuldigte in seiner Schuldfähigkeit in keiner Weise eingeschränkt (Art. 19 A bs. 2 StGB). Er hat direktvorsätzlich auf den Privatkläger eingeschlagen, die Gefahr einer daraus resultierenden lebensge- fährlichen Verletzung lediglich in Kauf genommen. Zum Motiv mag sich der B e- schuldigte mit der Vorinstanz durch angebliche abfällige Äus serungen des Privat- klägers über seine Ehefrau provoziert oder herabgesetzt gefühlt haben. Wer j e- doch auf die inkriminierte Weise Selbstjustiz übt, nur um sich für eine Kränkung Satisfaktion zu verschaffen, handelt nichtsdestotrotz egoistisch. Die subjektiv e Tatschwere wiegt nur unwesentlich leichter als die objektive. 4.3. Da der deliktische Erfolg, eine lebensgefährliche Verletzung beim Privatkl ä- ger, nicht eingetreten ist, führt die versuchte Tatbegehung zu einer Strafsenkung, allerdings nicht zu einer wesentlichen: Der Beschuldigte hat mit seinem zwei - maligen Zuschlagen gegen den Kopf des überraschten Privatklägers alles Nötige getan, um auch den objektiven Tatbestand zu erfüllen. Dass dies nicht erfolgte, können Beschuldigter und Privatkläger einzig einem glücklichen Zufall verdanken. 4.4. Nach der Beurteilung der Tatkomponente ist eine hypothetische Einsatz - strafe von rund 24 Monaten Freiheitsstrafe festzusetzen. - 14 - Den Ausführungen der Verteidigung zur Ta tkomponente im Haupt - wie im Ber u- fungsverfahren lässt sich im übrigen auch bei wohlwollender Lektüre kaum etwas Sachdienliches entnehmen (Urk. 32; Urk. 48; Prot. I S. 11 ff.; Urk. 63; Urk. 72). 4.5. Zur Täterkomponente hat die Vorinstanz den Werdegang un d die persön - lichen Verhältnisse des Beschuldigten angeführt (Urk. 47 S. 42). An der Ber u- fungsverhandlung wurde aktualisiert, dass der Beschuldigte aus finanziellen Gründen nach Frankreich umgezogen sei, jedoch nach wie vor in der Schweiz in C._____ arbeite. Weiter gab er zu Protokoll, zwar nicht von seiner Ehefrau ge- trennt zu sein, jedoch aus familiären Gründen momentan von ihr getrennt zu l e- ben (Prot. II S. 2 ff.). Die persönlichen Verhältnisse wiegen strafzumessungs - neutral. Der Beschuldigte weist auch keine gesteigerte Strafempfindlichkeit auf: Ausländerrechtliche Konsequenzen seiner Tat, wie der Verteidiger sie sinnge- mäss geltend macht (Urk. 63 S. 2; Urk. 72 S. 2 ff.), waren für den Beschuldigten abseh- und kalkulierbar. Wenn die Vorinstanz die Vorstraf e des Beschuldigten aus dem Jahr 2011 (Urk. 50), da nicht einschlägig, überhaupt nicht berücksichtigt (Urk. 47 S. 42), – und die Anklagebehörde dies unterstützt (Urk. 55 S. 3 ; Urk. 73 S. 6) – ist dies schlicht falsch (Urteil des Bundesgerichts 6B_105/2015 vom 13. Januar 2016 E. 1.3.2). Diese wirkt sich immerhin leicht straferhöhend aus. Wohl zeigt der Beschuldigte kein exemplarisch positives Nachtatverhalten: Er wirft dem Privatkläger vor, selber tätlich geworden zu sein und verharmlost sein eige- nes Tatvorgehen. Er bekundet hingegen eine gewisse Reue und Einsicht (Prot. I S. 20) und ist immerhin im äusseren Sachverhalt ansatzweise geständig. Dies führt – wiederum entgegen der Vorinstanz – zu einer leichten Minderung. Den Ausführungen der Verteidigung im Rahmen der Berufungsverhandlung (vgl. Urk. 72; Prot. II S. 8 ff.) lassen sich keine fü r die Strafzumessung relevanten Vorbringen entnehmen. Zugunsten des Beschuldigten ist wohl davon auszug e- hen, dass er die Genugtuung an den Privatkläger – wie von seiner Verteidigung geltend gemacht (Urk. 70/1) – bezahlt hat. Da dies jedoch nicht belegt ist, kann sich dies höchstens marginal zugunsten des Beschuldigten auswirken, zumal er an der Berufungsverhandlung auch kein Wort des Bedauerns ausgedrückt hat (vgl. Urk. 71; Prot. II S. 14) - 15 - 4.6. Im Resultat führt die Beurteilung der Täterkomponente weder zu einer Erh ö- hung noch zu einer Senkung der nach der Beurteilung der Tatkomponente be- messenen hypothetischen Einsatzstrafe. Der Beschuldigte ist damit dem Antrag der an schlussappellierenden Anklagebehörde folgend mit 24 Monaten Freiheit s- strafe zu bestrafen. 5. Dem Beschuldigten ist mit der Vorinstanz und gemäss den übereinstim - menden Anträgen der Verteidigung (Urk. 63; Urk. 72) und der Anklagebehörde (Urk. 55; Urk. 73) der bedingte Strafvoll zug zu gewähren. Aufgrund der eingetr a- genen Vorstrafe des Beschuldigten wäre auch eine nicht -minimale Probezeit von mehr als zwei Jahren denkbar gewesen (Art. 44 Abs. 1 StGB). Da die Anklage- behörde sich jedoch mit der entsprechenden vorinstanzlichen Regelung au s- drücklich einverstanden erklärt (Urk. 55; Urk. 73), kann dies übernommen werden. 6. Die Vorinstanz hat sodann mit zutreffenden Erwägungen eine Verbindungs- busse von Fr. 1'000. – und eine Ersatzfreiheitsstrafe von 10 Tagen bem essen. Dies ist ohne Ergänzungen zu übernehmen (Urk. 47 S. 44 f.). V. Kosten 1. Ausgangsgemäss ist die vorinstanzliche Kosten - und Entschädigungs - regelung zu bestätigen (Art. 426 und 433 StPO). 2. Die Gerichtsgebühr für das Berufungsverfahren ist auf F r. 3'000. – festzu- setzen. 3. Der appellierende Beschuldigte unterliegt im Berufungsverfahren mit seinen Anträgen vollumfänglich, die anschlussappellierende Anklagebehörde obsiegt. Daher sind die Kosten dieses Verfahrens (exklusive die Kosten der amtlichen Ver- teidigung) dem Beschuldigen aufzuerlegen (Art. 428 StPO). Die Kosten der amt - lichen Verteidigung sind einstweilen auf die Gerichtskasse zu nehmen unter Vor- behalt einer Rückforderung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO. - 16 - Es wird beschlossen: 1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichtes Dielsdorf, I. Abteilung, vom 17. Februar 2017, wie folgt in Rechtskraft erwachsen ist: "Es wird erkannt: 1. (...) 2. (...) 3. (...) 4. (...) 5. Es wird festgestellt, dass der Beschuldigte A._____ gegenüber dem Privat- kläger B._____ aus dem eingeklagten Ereignis dem Grundsatze nach scha- denersatzpflichtig ist. Zur genauen Feststellung des Umfanges des Schaden- ersatzanspruches wird der Privatkläger B._____ auf den Weg des Zivilpr o- zesses verwiesen. 6. Der Beschuldigte A._____ wird verpflichtet, dem Privatkläger B._____ eine Genugtuung von Fr. 500.– zuzüglich 5 % Zins ab 29. September 2014 zu be- zahlen. 7. Der Beschuldigte A._____ wird verpflichtet, dem Privatkläger B._____ für das gesamte Verfahren eine Prozessentschädigung von Fr. 9'000.–, zuzüglich 8 % MWSt. (Fr. 720.–) zu bezahlen. 8. Die Entschädigung von Rechtsanwalt Dr. iur. X._____ für die amtliche Verteidigung des Beschuldigten A._____ wird auf Fr. 4'093.20 festgesetzt (in- klusive Barauslagen und Mehrwertsteuer). 9. Die Entscheidgebühr wird angesetzt auf: - 17 - Fr. 3'000.00 ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 1'871.00 Gebühr Vorverfahren Fr. 4'093.20 amtliche Verteidigung Fr. 8'964.20 Total 10. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens, ausge- nommen diejenigen der amtlichen Verteidigung, werden dem Beschuldigten A._____ auferlegt. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden auf die Ge- richtskasse genommen; vorbehalten bleibt eine Nachforderung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO. 11. Es wird eine Abnahme einer DNA -Probe und die Erstellung eines DNA-Profiles im Sinne von Art. 5 des DNA-Profil-Gesetzes angeordnet. Die Kantonspolizei Zürich wird mit dem Vollzug beauftragt. 12. Der Beschuldigte A._____ wird verpflichtet, sich innert 30 Tagen nach Eintritt der Rechtskraft des Urteils bei der Kantonspolizei Zürich, Erkennungs- dienst, Kasernenstrasse 29, 8021 Zürich, zur erkennungsdienstlichen B e- handlung mit Wangenschleimhautabnahme zu melden. 13. (Mitteilungen) 14. (Rechtsmittel)" 2. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil. Es wird erkannt: 1. Der Besch uldigte A._____ ist schuldig der versuchten schweren Körperverletzung im Sinne von Art. 122 Abs. 1 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB. 2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 24 Monaten Freiheitsstrafe sowie mit einer Busse von Fr. 1'000.–. - 18 - 3. Der Vollz ug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt. Die Busse ist zu bezahlen. 4. Bezahlt der Beschuldigte die Busse schuldhaft nicht, so tritt an deren Stelle eine Ersatzfreiheitsstrafe von 10 Tagen. 5. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf: Fr. 3'000.– ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 2'605.60 amtliche Verteidigung. 6. Die Kosten des Berufungsverfahrens , mit Ausnahme der Kosten der amtlichen Verteidigung, werden dem Beschuldigten auferlegt. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden einstweilen auf die Gerichtskasse g e- nommen. Die Rückzahlungspflicht des Beschuldigten bleibt gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO vorbehalten. 7. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung im Dispositiv an − die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Beschuldigten (übergeben) − die Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland (übergeben) − die Vertretung des Privatklägers im Doppel für sich und die Privatklägerschaft (auszugsweise) sowie in vollständiger Ausfertigung an − die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Beschuldigten − die Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland und nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälliger Rechtsmittel an − die Vorinstanz − das Migrationsamt des Kantons Zürich − die Koordinationsstelle VOSTRA mit Formular A. 8. Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Straf - sachen erhoben werden. - 19 - Die Beschwerde ist innert 30 Tagen , von der Zustellung der vollständigen, begründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundes - gerichtsgesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen. Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgericht s- gesetzes. Obergericht des Kantons Zürich I. Strafkammer Zürich, 27. November 2017 Der Präsident: Dr. iur. F. Bollinger Die Gerichtsschreiberin: MLaw M. Konrad Zur Beachtung: Der/die Verurteilte wird auf die Folgen der Nichtbewährung während der Probezeit aufmerksam gemacht: Wurde der Vollzug einer Geldstrafe unter Ansetzung einer Probezeit aufgeschoben, muss sie vor- erst nicht bezahlt werden. Bewährt sich der/die Verurteilte bis zum Ablauf der Probezeit, muss er/sie die Geldstrafe definitiv nicht mehr bezahlen (Art. 45 StGB); Analoges gilt für die bedingte Freiheitsstrafe. Eine bedingte Strafe bzw. der bedingte Teil einer Strafe kann im Übrigen vollzogen werden (Art. 46 Abs. 1 bzw. Abs. 4 StGB), - wenn der/die Verurteilte während der Probezeit ein Verbrechen oder Vergehen begeht, - wenn der/die Verurteilte sich der Bewährungshilfe entzieht oder die Weisungen missachtet.