B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung III C-5729/2011 U r t e i l v o m 1 0 . S e p t e m b e r 2 0 1 2 Besetzung Richter Beat Weber (Vorsitz), Richterin Elena Avenati-Carpani, Richterin Franziska Schneider, Gerichtsschreiber Daniel Golta. Parteien A._______, (wohnhaft im Kosovo) vertreten durch L._______, Beschwerdeführerin, gegen Schweizerische Ausgleichskasse SAK, Vorinstanz. Gegenstand Waisenrente; Einspracheentscheid der SAK vom 7. Oktober 2011. C-5729/2011 Seite 2 Sachverhalt: A. A.a Am 31. Juli 1999 verstarb B._______. Mit Verfügung vom 1. Mai 2006 sprach die Schweizerische Ausgleichskasse SAK seiner Witwe B._______ (nachfolgend Beschwerdeführerin) rückwirkend ab 1. August 1999 eine Witwenrente zu. Zugleich sprach sie seinen Söhnen C._______ (nachfolgend C._______, geboren […] Dezember 1991) und D._______ rückwirkend ab 1. August 1999 je eine Waisenrente zu . Die gegen diese Verfügung erhobene Einsprache wies die SAK am 14. Juli 2006 ab (vgl. Akten der SAK/10 Seite 4, SAK/13, SAK/17). A.b Mit Verfügung vom 28. Dezember 2010 stellte die SAK die Waise n- rente für C._______ ein. Die dagegen erhobene Einsprache wies sie mit Einspracheentscheid vom 7. Oktober 2011 ab (vgl. SAK/42, 51). B. B.a Gegen diesen Einspracheentscheid erhob die Beschwerdeführeri n mit Eingabe vom 18. Oktober 201 1 (Postaufgabe: 17. Oktober 2011) Be- schwerde an das Bundesverwaltungsgericht. Sie beantragte sinngemäss die Aufhebung des Einspracheentscheids und die weitere Ausrichtung der Waisenrente für C._______, eventualiter eine Rüc kweisung an die SAK zur Vornahme weiterer Abklärungen, und ersuchte sinngemäss um G e- währung der unentgeltlichen Prozessführung. Ihrer Eingabe legte sie vier Schulbescheinigungen bei. B.b Mit Eingabe vom 23. November 2011 reichte die Beschwerdeführerin eine universitäre Studienbescheinigung für C._______ ein. B.c In ihrer Vernehmlassung vom 23. November 2011 beantragte die SAK die Abweisung der Beschwerde sowie die Bestätigung des ang e- fochtenen Einspracheentscheids und der Verfügung vom 28. Dezember 2010 (act. 8). B.d Mit Replik vom 8. Januar 2012 hielt die Beschwerdeführerin an ihren Beschwerdeanträgen fest. B.e Am 12. Januar 2012 hielt die SAK an ihren Vernehmlassungsantr ä- gen fest (Duplik, act. 12). C-5729/2011 Seite 3 B.f Mit Triplik vom 14. März 2012 hielt die Beschwerdeführerin an ihren Beschwerdeanträgen fest (act. 14). B.g Am 24. April 2012 erklärte die SAK den Verzicht auf die Einreichung einer Quadruplik (vgl. act. 16). B.h Am 2. Mai 2012 schloss das Bundesverwaltungsgerich t den Schri f- tenwechsel. B.i Auf die weiteren Vorbringen der Parteien und die eingereichten Unter- lagen wird – soweit erforderlich – in den nachfolgenden Erwägungen ein- gegangen. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 des Verwaltungsgeri chtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32) in Verbindung mit Art. 33 Bst. d VGG und Art. 85 bis Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1946 über die Alters- und Hinterlassenenversicherung (AVHG, SR 831.10) beurteilt das Bunde s- verwaltungsgericht Beschwerden von Personen im Ausland gegen Verf ü- gungen der Schweizerischen Ausgleichskasse. Gemäss Art. 1 Abs. 1 AHVG sind die Bestimmungen des Bundesgesetzes vom 6. Oktober 2000 über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG, SR 830.1) auf die im ersten Teil geregelte Alters- und Hinterlassenenver- sicherung anwendbar, soweit das AHVG nicht ausdrücklich eine Abwe i- chung vom ATSG vorsieht. 1.2 Das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht richtet sich nach dem Bundesgesetz vom 20. Dezember 1968 über d as Verwaltungsver- fahren (VwVG, SR 172.021), soweit das VGG nichts anderes bestimmt (vgl. Art. 37 VGG). Aufgrund von Art. 3 Bst. d bis VwVG findet das VwVG keine Anwendung auf das Verfahren in Sozialversicherungsrechtssachen, soweit das ATSG anwendbar ist. 1.3 Als Rentenempfängerin , Adressatin des angefochtenen Einsprach e- entscheids und Mutter von C._______ ist die Beschwerdeführerin durch den angefochtenen Einspracheentscheid berührt und hat ein schutzwü r-C-5729/2011 Seite 4 diges Interesse an dessen Aufhebung oder Änderung, so dass sie im Sinne von Art. 59 ATSG beschwerdelegitimiert ist. 1.4 Da die Beschwerde im Übrigen frist - und formgerecht (Art. 60 Abs. 1 ATSG und Art. 52 Abs. 1 VwVG) eingereicht wurde, ist auf die Beschwe r- de einzutreten. 2. 2.1 Nach der Rechtsprechung stellt das Sozialversicherungsgericht bei der Beurteilung einer Streitsache in der Regel auf den bis zum Zeitpunkt des Erlasses des streitigen Entscheides (hier: 7. Oktober 2011) eingetr e- tenen Sachverhalt ab (BGE 129 V 1 E. 1.2 mit Hinweisen). Tatsachen, die jenen Sachverhalt seither verändert haben, sollen im Normalfall Gegen - stand einer neuen Verwaltungsverfügung sein (BGE 121 V 362 E. 1b). 2.2 In materiellrechtlicher Hinsicht sind grundsätzlich diejenigen Recht s- sätze massgebend, die bei der Erfüllung des zu Rechtsfolge n führenden Sachverhalts Geltung hatten (BGE 130 V 329 E. 2.3). Ein allfälliger Lei s- tungsanspruch ist für die Zeit vor einem Rechtswechsel aufgrund der bi s- herigen und ab diesem Zeitpunkt nach den neuen Normen zu prüfen (pro rata temporis; BGE 130 V 445). 2.3 Die Beschwerdeführerin und C._______ sind kosovarische Staatsan- gehörige (vgl. SAK/32 S. 2, SAK/45 S. 5, SAK/46 S. 2). Gemäss den Be- stimmungen des vorliegend anwendbaren Abkommens zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft und der Föderativen Volksrepub lik Jugoslawien über Sozialversicherung vom 8. Juni 1962 (SR 0.831.109.818.1 im Folgenden: Abkommen) bestimmt sich die Frage, ob und gegebenenfalls ab wann Anspruch auf Leistungen der schweizer i- schen AHV (z.B. eine Waisenrente) besteht, soweit dieser Staat svertrag keine abweichende Regelung enthält, allein aufgrund der schweizer i- schen Rechtsvorschriften (vgl. Art. 1, 2 und 4 des Abkommens sowie Zi f- fern 2 und 3 des dazugehörigen Schlussprotokolls; vgl. Urteil des Bu n- desverwaltungsgerichts C -257/2012 E. 2.3). Dass das besagte Abko m- men auf Bürger von Kosovo auch nach dem 1. April 2010 anwendbar ist, hat das Bundesverwaltungsgericht mit inzwischen rechtskräftigem Grundsatzurteil C-4828/2010 vom 7. März 2011 befunden (mehrfach vom Bundesverwaltungsgericht bestäti gt, z.B. in den Urteilen C -6629/2010 vom 22. Dezember 2011 und C-501/2011 vom 13. Februar 2012). C-5729/2011 Seite 5 3. 3.1 Die Beschwerdeführerin macht geltend, dass die Waisenrente per 31. Oktober 2010 eingestellt worden sei, was von der SAK nicht bestritten wird, und verlangt die weitere Ausrichtung der Waisenrente ab 1. Novem- ber 2010. Gegenstand des vorliegenden Verfahrens bildet somit der An- spruch auf eine weitere Ausrichtung der Waisenrente für C._______ ab 1. November 2010. 3.2 Kinder, deren Vater oder Mutter gestorben ist, haben Anspruch auf ei- ne Waisenrente (Art. 25 Abs. 1, erster Satz AHVG). Der Anspruch auf die Waisenrente entsteht am ersten Tag des dem Tode des Vaters oder der Mutter folgenden Monats. Er erlischt mit der Vollendung des 18. Altersjah- res oder mit dem Tod der Waise (Art. 25 Abs. 4 AHVG). Für Kinder, die noch in Ausbildung sind, dauert der Rentenanspruch bis zu deren A b- schluss, längstens aber bis zum vollendeten 25. Altersjahr. Der Bundesrat kann festlegen, was als Ausbildung gilt (Art. 25 Abs. 5 AHVG); er hat von dieser Befugnis jedoch keinen Gebrauch gemacht (vgl. Urteil des Bu n- desgerichts [I 546/01] vom 27. Februar 2002 E. 1b; Urteil des Bunde s- verwaltungsgerichts C-6567/2009 vom 17. September 2010 E. 4.3). 3.3 Der gesetzliche Begriff der Ausbildung kann verstande n werden im Sinne der beruflichen Ausbildung; andererseits geht es um Ausbildung aber auch dort, wo entweder zum vornherein kein spezieller Berufsa b- schluss beabsichtigt und nur die Ausübung des betreffenden Berufes a n- gestrebt wird oder wo es sich um eine A usbildung handelt, die vorerst nicht einem speziellen Beruf dient. Unter allen Umständen ist eine syst e- matische Vorbereitung auf eines der genannten Ziele hin erforderlich, und zwar auf der Grundlage eines ordnungsgemässen, rechtlich oder zumi n- dest faktisc h anerkannten (üblichen) Lehrganges. In allen Fällen muss sich sodann die strittige Vorkehr in dem von der Rechtsprechung u m- schriebenen Masse auf die Erwerbseinkünfte auswirken. Eine systemat i- sche Ausbildung verlangt, dass die betreffende Person die Ausbildung mit dem ihr objektiv zumutbaren Einsatz betreibt, um sie innert nützlicher Frist erfolgreich hinter sich zu bringen. Dabei setzt die Ausbildung den Willen voraus, einem im Voraus festgelegten Programm zu folgen, und die Absicht, dieses zu Ende zu führ en (vgl. UELI KIESER, Alters- und Hin- terlassenenversicherung, Rechtsprechung des Bundesgerichts zum S o- zialversicherungsrecht, Erwin Murer/Hans -Ulrich Stauffer [Hrsg.], Z ü- rich/Basel/Genf 2005, 2. Aufl., Art. 25 Rz. 6 mit Hinweisen; Urteil des C-5729/2011 Seite 6 Bundesverwaltungsgerichts C -6567/2009 vom 17. September 2010 E. 4.3). 4. 4.1 Unbestritten ist vorliegend, dass Anspruch auf eine weitere Ausric h- tung der Waisenrente für C._______ besteht, sofern dieser sich im mass- gebenden Zeitpunkt noch in Ausbildung befand und er sich dieser Ausbil- dung mit dem notwendigen und ihm zumutbaren Einsatz und Willen wi d- mete. Die SAK bestreitet denn auch nicht, dass der ordnungsgemäss e Besuch des Gymnasiums " E._______ " in F._______ (nachfolgend Gym- nasium) geeignet ist, eine anspruchsbegrün dende Ausbildung darzustel- len, und dass C._______ während dem Schuljahr 2010/2011 – insbeson- dere auch nach dem 31. Okto ber 201 0 – das besagte Gymnasium b e- suchte. 4.2 Die SAK macht hingegen geltend, dass angesichts des Verlaufs der schulischen Ausbildung von C._______ nicht davon ausgegangen we r- den könne, dass er seine Ausbildung mit dem objektiv zumutbaren Ei n- satz betreibe, um diese innert nützlicher Frist hinter sich zu bringen. Die Beschwerdeführerin führt dagegen aus, dass C._______ das Gymnasium ordnungsgemäss besucht und mit Diplom abgeschlossen habe und d a- nach als Student zum Universitätsstudium zugelassen worden sei. Insbe- sondere habe er im Zeitpunkt der Renteneinstellung am Gymnasium die 13. Klasse besucht. Soweit Widersprüche zwischen einzelnen Schulb e- scheinigungen bestünden, liege das an einem Versehen der die Besche i- nigungen ausstellen den Person. Diese Fehler seien durch später von derselben Person erstellte Bescheinigungen korrigiert worden. 4.3 In den Akten findet sich eine mehrere Jahre umfassende B escheini- gung des Gymnasiums "E._______ ", die vom 2. Direktor, dem Klasse n- lehrer und der Verwaltungsbeamtin der Schule (G._______, nachfolgend: Verwaltungsbeamtin) unterzeichnet wurde (SAK/45 S. 5 = act. 1.10; teil- weise Überset zung in act. 19 ; nachfolgend mehrjährige B escheinigung; sie trägt die Daten 16. Juni 2008, 20. August 2009 und 20. August 2010 ). Gemäss dieser Bescheinigung besuchte C._______: – im Schuljahr 2006/2007 an der Schule " H._______" in I._______, F._______ die 9. Klasse , welche er mit Erfo lg abschloss und a n- schliessend ins Gymnasium übertrat, C-5729/2011 Seite 7 – im Schuljahr 2007/2008 die 10. Klasse am Gymnasium "E._______", – im Schuljahr 2008/2009 die 11. Klasse am selben Gymnasium, – im Schuljahr 2009/2010 die 12. Klasse am selben Gymnasium. Die von C._______ besuchte allgemeine gymnasiale Ausbildung dauere vier Jahre, sodass C._______ im Schuljahr 2010/2011 die 13. Klasse be- suche. Die B escheinigung führt ausserdem die von C._______ in den Schuljahren 2006/2007 bis 2009/2010 besuchten Fächer und die darin er- reichten Beurteilungen auf. Aktenkundig ist weiter eine Bescheinigung der Universität J._______ (Fa- kultät der K._______) vom 20. Oktober 2011 (nachfolgend Universitäts- bescheinigung), wonach C._______ zum ersten Mal für das erste Semes- ter des Schuljahres 2011/2012 – für die ausserordentliche Ausführung s- weise des Unterrichts – eingeschrieben sei (act. 5.2, Übersetzung: act. 5.1). In den Akten finden sich ausserdem die folgenden fünf von der Verwa l- tungsbeamtin des Gymnasiums " E._______" unterzeichneten Schul be- scheinigungen (in chronologischer Reihenfolge): – eine Bescheinigung vom 17. November 2009, wonach C._______ für das Schuljahr 2009/2010 (1. September 2009 bis 31. August 2010) für die 13. Klasse registriert sei und die allgemeine Ausbildungsrichtung besuche (SAK/33 S. 1), – eine Bescheinigung vom 6. September 2010, wonach C._______ für das Schuljahr 2010/2011 (1. September 2010 bis 31. August 2011) für die 11. Klasse registriert sei und die allgemeine Ausbildungsrichtung besuche (SAK/35 S. 1), – eine erste Bescheinigung vom 20. Oktober 2010, wonach C._______ für das Schuljahr 2009/2010 (1. September 2009 bis 31. August 2010) für die 12. Klasse registriert sei und die allgemeine Ausbildungsric h- tung besuche (SAK/39 S. 2 = act. 1.6), – eine zweite Bescheinigung vom 20. Oktober 2010, wonach C._______ für das Schuljahr 2010/2011 ( 1. September 2010 bis 31. August 2011) für die 13. Klasse registriert sei und die allgemeine Aus-C-5729/2011 Seite 8 bildungsrichtung besuche (SAK 39 S.1 = SAK 40 S. 4 = act. 1.5; tei l- weise übersetzt in act. 19); darin entschuldigt sich die Verwaltungsbe- amtin ausdrücklich für die Fehler in den vorhergehenden Beschein i- gungen (vgl. act. 19), – eine weitere Bescheinigung vom 17. Januar 2011, wonach C._______ im Schuljahr 2010/2011 die 13. Klasse besuch e (SAK/45 S. 6, ü ber- setzt in SAK/45 S. 7 [beide = act. 1.8). 4.4 Aus den Bescheinigungen geht somit widerspruchsfrei hervor, dass C._______ im Schuljahr 2006/2007 die 9. Klasse und damit die obligat o- rische Schulzeit mit Erfolg abgeschlossen , im Schuljahr 2007/2 008 die 10. Klasse (Gymnasium) und im Schuljahr 2008/2009 die 11. Klasse (Gymnasium) besucht hat. 4.5 Widersprüchliche Bescheinigungen liegen lediglich für die Schuljahre 2009/2010 und 2010/2011 vor. Die Bescheinigung vom 6. September 2010, wonach C._______ im Schuljahr 2010/2011 die 11. Klasse besucht haben soll , und die Bescheinigung vom 17. November 2009, wonach C._______ im Schul jahr 2009/2010 die 13. Klasse besucht haben soll, wurden zeitlich vor den beiden , dieselben Schuljahre betreffenden B e- scheinigungen vom 20. Oktober 2010 erstellt. Gemäss diese n neuen Be- scheinigungen, besuchte C._______ im Schuljahr 2009/2010 die 12. Klasse und im Schuljahr 2010/2011 die 13. Klasse, wobei sich die Verwal- tungsbeamtin ausdrücklich für die Fehler in den früheren Beschein igun- gen entschuldigte. Diese neuen Bescheinigungen stimmen mit den in der mehrjährigen Bescheinigung (SAK/45 S. 5 = act. 1.10; teilweise Überset- zung in act. 19) enthaltenen Angaben betreffend diese beiden Schuljahre überein. Ausserdem wurde der Besuch der 13. Klasse im Schuljahr 2010/2011 mit Bescheinigung vom 17. Januar 2011 durch die Verwa l- tungsbeamtin erneut bestätigt. Schliesslich indiziert die Universitätsbescheinigung, dass C._______ das Gymnasium im Sch uljahr 2010/2011 erfolgreich abgeschlossen und sich damit für den Universitätsbesuch qualifiziert hat, wie dies von der B e- schwerdeführerin ausdrücklich geltend gemacht wird (vgl. act. 1 S. 5, act. 5) und von der SAK nicht bestritten wird (vgl. insbesondere act. 12) . Ob die Einschreibung zum ausserordentlichen Unterricht ausschliesst, dass während der universitären Studienzeit Anspruch auf eine Waise n- rente besteht, bleibt hier ohne Relevanz. Dies wird die SAK für den en t- sprechenden Zeitraum zu beurteilen haben. Bedeutsam ist vorliegend le-C-5729/2011 Seite 9 diglich, dass C._______ überhaupt zum Universitätsstudium zugelassen wurde. 4.6 Zusammenfassend ist somit davon auszugehen, dass C._______ mit Abschluss des Schuljahres 2006/2007 die obligatorische Schulausbildung erfolgreich abgeschlossen hat, im direkten Anschluss daran in den vier Schuljahren 2007/2008 bis 2010/2011 ordnungsgemäss das vierjährige Gymnasium besucht und mit Erfolg abgeschlos sen hat und anschlie s- send ein Universitätsstudium begonnen hat. Es kann ihm somit – entge- gen der von der SAK vertretenen Ansicht – nicht vorgeworfen werden, seine Ausbildung nicht mit dem objektiv zumutbaren Einsatz betrieben zu haben, um sie innert nützlicher Frist erfolgreich hinter sich zu bringen. Dementsprechend hat die SAK die Waisenrente zu Unrecht per 31. Okt o- ber 2010 eingestellt. 4.7 Die Beschwerde ist somit gutzuheissen; der angefochtene Einspr a- cheentscheid vom 7. Oktober 2011 ist aufzuheben die ordentliche Wa i- senrente für C._______ ist auch ab dem 1. November 2010 weiter auszu- richten. Sollte die Vorinstanz für einen späteren Zeitpu nkt (z.B. nach A b- schluss des Gymnasiums) eine erhebliche Veränderung des anspruch s- relevanten Sachver halts feststellen, kann sie für den entsprechenden Zeitraum erneut über den Rentenanspruch befinden (vgl. oben E. 2.1). 5. Zu befinden bleibt über die Verfahrenskosten und eine allfällige Parteient- schädigung. 5.1 Das Verfahren ist für die Parteien kostenlos (Art. 85 bis Abs. 2 AHVG), sodass keine Verfahrenskosten zu erheben sind. 5.2 Die obsiegende, vertretene Beschwerdeführerin hat gemäss Art. 64 Abs. 1 VwVG in Verbindung mit Art. 7 ff. des Reglements vom 21. Febr u- ar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwa l- tungsgericht (VGKE, SR 173.320.2) Anspruch auf eine Parteientschäd i- gung zu Lasten der Verwaltung. Die Entschädigung ist unter Berücksic h- tigung des aktenkundigen Aufwands und des Umstands, dass vorliegend keine Mehrwertsteuer geschuldet ist (vgl. beispielsweise Urteil des Bu n- desverwaltungsgerichts C -6983/2009 vom 12. April 2010 E. 3.2) auf Fr. 1'000.- festzulegen. C-5729/2011 Seite 10 5.3 Da der Beschwerdeführerin keine Verfahrenskosten auferlegt werden, ist ihr sinngemässes Gesuch um unentgeltliche Prozessführung als g e- genstandslos geworden abzuschreiben. Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen und der angefochtene Einsprach e- entscheid vom 7. Oktober 2011 wird aufgehoben. 2. Die Vorinstanz wird angewiesen, der Beschwerdeführerin die ordentliche Waisenrente für C._______ ab dem 1. November 2010 weiter aus zurich- ten. 3. Das Gesuch der Beschwerdeführerin um Gewährung der unentgeltlich en Prozessführung wird als gegenstandslos geworden abgeschrieben. 4. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. 5. Die Vorinstanz wird verpflichtet, der Beschwerdeführerin eine Parteien t- schädigung von Fr. 1'000.- zu bezahlen. 6. Dieses Urteil geht an: – die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde) – die Vorinstanz (Ref-Nr. […]; Beilagen in Kopie: Übersetzungsauftrag vom 22. August 2012 [inkl. Beilagen] und Übersetzung vom 23. A u- gust 2012) – das Bundesamt für Sozialversicherungen C-5729/2011 Seite 11 Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber: Beat Weber Daniel Golta Rechtsmittelbelehrung: Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun- desgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern , Beschwerde in öffentlich- rechtlichen Angelegenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 des Bundesgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [BGG, SR 173.110]). Die Rechtsschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der B e- weismittel und die Unterschrift zu enthalten. Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie der Beschwerdeführer in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG). Versand: