Abteilung III Postfach CH-3000 Bern 14 Telefon +41 (0)58 705 26 20 Fax +41 (0)58 705 29 80 www.bundesverwaltungsgericht.ch Geschäfts-Nr. C-1390/2008 pem/gro {T 0/2} Z w i s c h e n v e r f ü g u n g v o m 2 7 . M a i 2 0 0 8 In der Beschwerdesache Santésuisse, Die Schweizer Krankenversicherer, Römerstrasse 20, Postfach, 4502 Solothurn, handelnd durch santésuisse A._______, und diese vertreten durch Advokat B._______, Beschwerdeführerin, gegen Regierungsrat des Kantons C._______, vertreten durch D._______, Vorinstanz, Klinik E._______, vertreten durch Rechtsanwalt F._______, Beschwerdegegnerin, Krankenversicherung – Tarmed Taxpunktwert, B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i c h t T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i f f é d é r a l T r i b u n a l e a m m i n i s t r a t i v o f e d e r a l e T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i v f e d e r a l Parteien GegenstandC-2008 Sachverhalt: A. Der Bundesrat hat am 30.September 2002 die neue, gesamtschweize- risch einheitliche Tarifstruktur für ärztliche Leistungen (TARMED), die sowohl im Bereich der obligatorischen Unfall-, Militär- und Invaliden- versicherung als auch in der obligatorischen Krankenpflegeversiche- rung zur Anwendung kommt, in der Version 1.1 genehmigt. Im Bereich der sozialen Krankenversicherung trat die neue Einzelleistungstarif- struktur am 1. Januar 2004 in Kraft. TARMED ersetzt den schweizeri- schen Spitalleistungskatalog (SLK) und die bis anhin auf kantonaler Ebene vereinbarten Arzttarife. B. Mit Beschluss vom 6. April 2004 hat der Regierungsrat des Kantons C._______ (im Folgenden: Regierungsrat) gestützt auf Art. 47 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 18. März 1994 über die Krankenversiche- rung (KVG, SR 832.10) den TARMED-Starttaxpunktwert für Vergütun- gen der Krankversicherer für ambulante ärztliche Leistungen in der Kli- nik E._______ (im Folgenden: Klinik) mit Wirkung ab 1. Januar 2004 auf Fr. 1.-- festgesetzt. Nachdem zwischen santésuisse, Die Schweizer Krankenversicherer (im Folgenden: santésuisse), handelnd durch die Geschäftsstelle san- tésuisse A._______, und der Klinik keine Einigung betreffend den TARMED-Taxpunktwert (nachfolgend: Taxpunktwert) zustande gekom- men war, reichte santésuisse am 3. Mai 2007 beim Regierungsrat ein Ge such um hoheitliche Tariffestsetzung ein. C. Am 29. Januar 2008 setzte der Regierungsrat den Taxpunktwert für die Klinik mit Wirkung ab 1. Januar 2008 auf Fr. 0.96 fest. D. Gegen diesen Beschluss erhob santésuisse (im Folgenden: Beschwer- deführerin) am 28. Februar 2008 Beschwerde beim Bundesverwal- tungsgericht. Sie beantragte, der angefochtene Beschluss sei aufzuhe- ben und der Taxpunktwert für die Klinik mit Wirkung ab 1 Januar 2008 auf Fr. 0.80, eventualiter auf Fr. 0.89, festzusetzen. Eventualiter sei der angefochtene Beschluss aufzuheben und die Sache zur Neubeurtei- lung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Im Weiteren beantragte die Seite 2C-2008 Beschwerdeführerin, im Sinne einer vorsorglichen Massnahme sei be- reits für die Dauer des Beschwerdeverfahrens vor dem Bundesverwal- tungsgerichts ein Taxpunktwert von Fr. 0.80, eventualiter von Fr. 0.89, als einzig verrechenbar zu verfügen. E. Die Klinik, mit Eingabe vom 30. April 2008, und der Regierungsrat, mit Schreiben vom 2. Mai 2008, beantragten die Abweisung des Antrags um Erlass vorsorglicher Massnahmen. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. Laut Art. 34 des Bundesgesetzes über das Bundesverwaltungsgericht vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32) beurteilt das Bundesverwal- tungsgericht Beschwerden gegen Tarifbeschlüsse der Kantonsregie- rungen nach Art. 47 KVG. Aufgrund von Art. 37 VGG richtet sich das Verfahren vor dem Bundes- verwaltungsgericht nach dem Bundesgesetz vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren (VwVG, SR 172.021), soweit das VGG nichts anderes bestimmt. Die zu treffende Zwischenverfügung fällt in die Zuständigkeit des In- struktionsrichters (Art. 39 Abs. 1 und 3 VGG). 2. Nach Art. 2 des Bundesgesetzes vom 6. Oktober 2000 über den Allge- meinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG, SR 830.1) in Ver- bindung mit Art. 1 Abs. 2 Bst. b KVG finden die Bestimmungen des ATSG auf die vorliegende Beschwerde nicht Anwendung. 3. Zu entscheiden ist vorliegend, welcher Taxpunktwert bis zum Urteil des Bundesverwaltungsgerichts in der Sache einstweilen gelten soll. Gemäss Artikel 55 Absatz 1 VwVG hat die Beschwerde aufschiebende Wirkung. Die Beschwerdeinstanz oder der Instruktionsrichter kann die- se entziehen, wenn die angefochtene Verfügung keine Geldleistung Seite 3C-2008 zum Gegenstand hat (Art. 55 Abs. 2 VwVG). Letzteres ist nur dann der Fall, wenn der Beschwerdeführer zu einer konkreten Geldleistung ver- pflichtet worden ist (BGE 99 I 220; VPB 41.37). Dem ist vorliegend nicht so; einem Entzug der aufschiebenden Wirkung der Beschwerde steht daher - entgegen der Ansicht der Klinik - unter diesem Gesichts- punkt nichts entgegen. Rechtsstaatliche Überlegungen - eine Verfügung soll überprüft werden können, bevor ihre Rechtsfolgen eingetreten sind - lassen die auf- schiebende Wirkung als die Regel, deren Entzug dagegen als die Aus- nahme erscheinen, was allerdings nicht heisst, dass nur ganz ausser- gewöhnliche Umstände den Entzug zu rechtfertigen vermögen. Viel- mehr obliegt es dem Instruktionsrichter zu prüfen, ob die Gründe, die für die sofortige Vollstreckbarkeit der Verfügung sprechen, im Einzelfall gewichtiger sind als jene, die für die gegenteilige Lösung angeführt werden können. Dabei verfügt er über einen weiten Ermessensspiel- raum. Bei der Interessenabwägung stützt sich die entscheidende Be- hörde auf die Akten, ohne zeitraubende Erhebungen anzustellen. Die Erfolgsaussichten sind nur dann zu berücksichtigen, wenn sie eindeu- tig sind (vgl. Urteil des Bundesgerichts vom 27. Oktober 2006, I 610/2006 E. 2.2, BGE 124 V 88 E. 6a, BGE 117 V 191 E. 2b). Dies trifft im vorliegenden Fall nicht zu. Die Beschwerdeinstanz oder der Instruktionsrichter kann überdies ge- stützt auf Artikel 56 VwVG von Amtes wegen oder auf Begehren einer Partei weitere vorsorgliche Massnahmen treffen, um den bestehenden Zustand oder bedrohte Interessen einstweilen sicherzustellen. Vor- sorgliche Massnahmen haben zum Zweck, einen drohenden schwer- wiegenden Nachteil für die Verfahrensbeteiligten abzuwenden. Wie bei der Frage nach der Regelung hinsichtlich der aufschiebenden Wirkung der Beschwerde sind auch für andere vorsorgliche Massnah- men die auf dem Spiel stehenden Interessen gegeneinander abzuwä- gen. Im Rahmen eines "Prima-facie"-Entscheides ist abzuklären, wel- che Gründe für welche Lösung angeführt werden können. Der "Prima- facie"-Entscheid bezieht sich nur auf die Frage der Vollstreckbarkeit, nicht auf die materiellrechtlichen Fragen; es handelt sich mithin nicht einfach um einen summarischen Vorentscheid in der Hauptsache. Seite 4C-2008 4. 4.1 Die Beschwerdeführerin beantragt, einen Taxpunktwert von Fr. 0.80, eventualiter einen von Fr. 0.89, einstweilen festzusetzen. Zur Be gründung des Antrags (welcher dem Hauptantrag in der Sache ent- spricht) werden von der Beschwerdeführerin vornehmlich Argumente materiellrechtlicher Natur angeführt, indem sie auch in diesem Zusam- menhang vor allem die Höhe des von ihr beantragten Taxpunktwertes zu begründen sucht; diese Frage kann indes - wie erwähnt - erst im Endentscheid erörtert werden. Wie die Beschwerdeführerin jedoch zutreffend anmerkt, bildeten in der Rechtsprechung des Bundesrates bzw. des EJPD als dessen Instrukti- onsbehörde (Art. 75 Abs. 1 VwVG) bei der Festsetzung eines Tarifs während der Dauer eines Verfahrens Praktikabilitätserwägungen ein zentrales Element der Interessenabwägung. In diesem Sinne wurde je- weils geprüft, welche Folgen mit den beantragten Tarifen verbunden waren und welche Art der Abwicklung sich nach Abschluss des Verfah- rens mutmasslich als praktikabler erwies. In der Regel wurde proviso- risch der niedrigste unter den beantragten oder vorinstanzlich verfüg- ten Tarifen festgesetzt, weil das EJPD davon ausgegangen ist, dass Nachforderungen gegenüber Krankenversicherern regelmässig leichter abzuwickeln seien als umgekehrt Rückforderungen gegenüber Leis- tungserbringern. Es wurde dabei berücksichtigt, dass die vom Gesetz zur Reservernbildung verpflichteten Krankenversicherer zu solchen Nachzahlungen in der Lage sind, während substantielle Rückforderun- gen einen Leistungserbringer in finanzielle Schwierigkeiten bringen können. Über diesen niedrigsten Tarif war jedoch dann hinauszugehen, wenn auf den ersten Blick erkennbar war, dass dies zur Vermeidung nicht wiedergutzumachender Nachteile für die Leistungserbringer notwendig war. Als solchen Nachteil betrachtete das EJPD praxisgemäss das Ri- siko, dass ein betroffenes Spital während der Dauer des Beschwerde- verfahrens vor dem Bundesrat mit dem früheren Tarif nicht genug ver- dienen konnte, um die laufenden Betriebskosten zu decken, und des- wegen den Betrieb hätte schliessen müssen, bevor der Bundesrat über die Begründetheit der Beschwerde entschieden hatte. Gemäss Praxis des EJPD konnte ein Liquiditätsengpass und dessen mögliche Folgen ebenfalls einen nicht wiedergutzumachenden Nachteil bewir- ken und insoweit der drohenden Schliessung eines Betriebs gleichge- Seite 5C-2008 stellt werden, da ein Liquiditätsengpass beispielsweise zu einem quan- titativen oder qualitativen Abbau des Leistungsangebots oder zu per- sonellen Massnahmen (z.B. Entlassungen) führen könne. Solche Fol- gen liessen sich nach Auffassung des EJPD zumindest teilweise nach- träglich - das heisst nach dem Entscheid in der Sache - rückwirkend für die Dauer des Beschwerdeverfahrens oder mit Wirkung für die Zu- kunft nicht mehr rückgängig machen und wurden daher als nicht wie- dergutzumachender Nachteil betrachtet. Von dieser Praxis abzuweichen besteht kein Anlass. 4.2 Die Vorinstanz hat vorliegender Beschwerde die aufschiebende Wirkung nicht entzogen. Da bisher ein Taxpunktwert von Fr. 1.00 galt und neu vom Regierungsrat ein solcher von Fr. 0.96 festgesetzt wurde, hat die aufschiebende Wirkung zur Folge, dass die Klinik grundsätzlich für die Dauer des Verfahrens vor dem Bundesverwaltungsgericht wei- terhin den früheren, höheren Taxpunktwert verrechnen kann. Dies ist insbesondere mit Blick auf den Umstand, dass die Klinik den Be- schluss des Regierungsrats nicht angefochten hat, weder sachgerecht noch billig. Der tiefste im Raum stehende Taxpunktwert ist der von der Beschwer- deführerin als vorsorgliche Massnahme beantragte in der Höhe von Fr. 0.80. Dafür, dass seine vorläufige Anwendung nicht wiedergutzu- machende Nachteile für die Klinik mit sich brächte, gibt es keine An- haltspunkte. Zwar behauptet die Klinik, es dürfte notorisch sein, dass die einstweilige Herabsetzung des Tarifs in der von der Beschwerde- führerin beantragten Höhe für einen Leistungserbringer existenzbedro- hend sei; sie hat es indes unterlassen, den behaupteten nicht wieder- gutzumachenden Nachteil genügend substantiiert zu begründen. Ins- besondere mit Blick auf den Umstand, dass der von der Beschwerde- führerin beantragte Taxpunktwert lediglich eine Einbusse bei den Ver- gütungen für ambulante ärztliche Leistungen in der Klinik zur Folge hat, erscheint es aufgrund der Akten unwahrscheinlich, dass durch die einstweilige Anwendung des von der Beschwerdeführerin beantragten Tarifs ein Liquiditätsengpass droht, wie die Klinik geltend macht. Zu berücksichtigen gilt ausserdem, dass vorliegend die Versicherten Schuldner der ärztlichen Leistungen sind (Art. 41 Abs. 1 KVG; System des Tiers garant). Durch die einstweilige Anwendung des von der Be- schwerdeführerin beantragten Taxpunktwertes wird vermieden, dass die Versicherten, welchen die Abwicklung von Rückforderungen kaum Seite 6C-2008 zumutbar wäre, höhere als die schlussendlich gerechtfertigten Re- chungen begleichen müssten. Während des Verfahrens ist somit vorläufig ein Taxpunktwert von Fr. 0.80 anzuwenden. Der Instruktionsrichter behält sich vor, diese Zwischenverfügung durch eine neue zu ersetzen, sollte sich die Aktenlage verändern. 4.3 Zu prüfen bleibt, ab wann dieser Wert gelten soll. Seit dem 1. Feb- ruar 2008 ist nach den Vorbringen der Klinik ein Taxpunktwert von Fr. 0.96 vergütet worden. Für diesen Zeitraum besteht demnach kein dringender Regelungsbedarf. Der neue Taxpunktwert ist der Einfach- heit halber bei den Abrechnungen für alle Leistungen ab 1. Juni 2008 zu vergüten. Für die in der Zeit vom 1. Januar 2008 bis zum 31. Mai 2008 erbrachten Leistungen gilt der von Februar bis heute von der Kli- nik provisorisch angewandte Taxpunktwert von Fr. 0.96. Je nach Ausgang des Verfahrens in der Hauptsache bleibt die rückwir- kende Geltendmachung einer Tarifdifferenz durch die Berechtigten vor- behalten. 5. Über die Verfahrenskosten und die allfällige Zusprechung einer Partei- entschädigung ist im Hauptverfahren zu befinden. 6. Die vorsorgliche Massnahme bringt eine Tarifregelung, die von der an- gefochtenen abweicht. Das Gesundheitsdepartement des Kantons C._______ ist daher zu ersuchen, die vorsorgliche Massnahme im kantonalen Amtsblatt zu veröffentlichen. 7. Dieser Entscheid unterliegt keiner Beschwerde, da der Endentscheid endgültig ist (Art. 83 Bst. r des Bundesgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [BGG, SR 173.110]). Seite 7C-2008 Demnach verfügt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die aufschiebende Wirkung der Beschwerde wird aufrecht erhalten. 2. Für die Zeit vom 1. Juni 2008 bis zum Urteil des Bundesverwaltungs- gerichts in der Sache wir ein provisorischer Taxpunktwert von Fr. 0.80 festgesetzt. Bis zum 31. Mai 2008 gilt der seit Februar 2008 vergütete Taxpunktwert von Fr. 0.96 als provisorisch festgesetzt. 3. Je nach Ausgang des Verfahrens in der Hauptsache bleibt die rückwir- kende Geltendmachung einer Tarifdifferenz durch die Berechtigten vor- behalten. 4. Das Gesundheitsdepartement des Kantons C._______ wird ersucht, die Ziffern 1 bis 3 des Dispositivs sind im kantonalen Amtsblatt zu veröffentlichen. 5. Über Verfahrenskosten und Parteientschädigungen wird das Bundes- verwaltungsgericht im Endentscheid befinden. 6. Diese Verfügung wird eröffnet: - der Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde) - dem Regierungsrat des Kantons C._______ (Gerichtsurkunde) - santésuisse (Gerichtsurkunde) Der Instruktionsrichter: Michael Peterli Versand: Seite 8