Arrêt du 21 août 2019 Cour des plaintes Composition Les juges pénaux fédéraux Giorgio Bomio-Giovanascini, président, Roy Garré et Cornelia Cova la greffière Claude-Fabienne Husson Albertoni Parties A., représenté par Me Mathias Zinggeler, avocat, recourant contre OFFICE FÉDÉRAL DE LA JUSTICE UNITÉ EXTRADITIONS, partie adverse Objet Entraide judiciaire internationale en matière pénale à la France Décision d'extradition (art. 55 EIMP); assistance judiciaire gratuite (art. 29 al. 3 Cst.) B u n d e s s t r a f g e r i c h t T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l Numéro de dossier: RR.2019.163 Procédure secondaire: RP.2019.38 - 2 - Faits: A. Par note diplomatique du 5 mars 2019, l’Ambassade de France à Berne a déposé une demande formelle d’extradition contre A. Elle indiquait que l’intéressé est recherché au titre d’un mandat d’arrêt délivré le 20 juin 2018 par le juge de l’application des pei nes au Tribunal de grande instance de Rouen aux fin s d’exécution de la peine de 2 ans d’emprisonnement prononcée par la Cour d’Assise de Seine Maritime le 27 juin 2008 en cas d’inobservation du suivi socio-judiciaire d’une durée de 5 ans complétant la peine de 10 ans d’emprisonnement prononcée pour des faits de viol sur mineurs de 15 ans et de tentative d’agressions sexuelles sur mineurs de 15 ans (act. 1.5). B. Le 30 avril 2019, l’Office fédéral de la justice, Unité extraditions (ci -après: OFJ), a requis les autorités genevoises de mettre A. en détention à titre extraditionnel (act. 1.6). Lors de l’audition de ce dernier le 15 mai 2019, le Ministère public genevois lui a exposé les motifs de son arrestation, la procédure d’extradition et lui a notifié le mandat d’arrêt en vue d’extradition. L’intéressé s’est opposé à son extradition simplifiée ; il a par ailleurs été informé du fait qu’il avait le droit de demander l’assistance d’un représentant légal et a exprimé le souhait de faire usage de ce droit (act. 1.7). C. Par décision du 11 juin 2019, l’OFJ , considérant n’avoir reçu de A. dans le délai de 14 jours lui ayant été imparti pour s’exprimer sur la demande d’extradition, ni procuration, ni observation, ni demande de prolongation pour faire valoir son point de vue, a accordé l’extradition de A. à la France pour les faits figurant dans la demande formelle d’extradition du 5 mars 2019 (act. 1.1). D. Sous la plume de son conseil, A. interjette un recours contre la décision précitée par mémoire du 15 juillet 2019. En substance, i l conclut principalement à l’annulation de la décision de l’OFJ , à ce que la demande d’extradition soit déclarée irrecevable et à sa mise en liberté immédiate, sous suite de frais et dépens (act. 1). Subsidiairement, il conclut à l’annulation de la décision entreprise et à ce que la procédure soit renvoyée à l’OFJ pour qu’une nouvelle procédure d’extradition soit conduite dans laquelle il sera représenté par un mandataire, son conseil devant être nommé comme défenseur d’office. Il sollicite en outre l’octroi de l’assistance juridique gratuite (dossier RP.2019.38, act. 1). Pour motifs, il retient que son droit à bénéficier d’un avocat a été violé et que la France était incompétente pour formuler la demande d’extradition. E. Dans sa réponse du 25 juillet 2019, l’OFJ conclut au rejet du recours dans la mesure où il est recevable, sous suite de frais (act. 4). - 3 - F. Invité à répliquer, le 12 août 2019, le recourant persiste dans ses conclusions (act. 6). Les arguments et moyens de preuve invoqués par les parties seront repris, si nécessaire, dans les considérants en droit. La Cour considère en droit: 1. 1.1 Les procédures d'extradition entre la Confédération suisse et la République française sont prioritairement régies par la Convention eur opéenne d'extradition du 13 décembre 1957 (CEExtr; RS 0.353.1) et par l'Accord du 10 février 2003 entre le Conseil fédéral suisse et le Gouvernement de la République française relatif à la procédure simplifiée d'extradition et complétant la CEExtr (RS 0.353.934.92). Les art. 59 à 66 de la Convention d'application de l'Accord Schengen du 14 juin 1985 (CAAS; n° CELEX 42000A0922(02); Journal officiel de l'Union européenne L 239 du 22 septembre 2000, p. 19 à 62, publication de la Chancellerie fédérale, "Entraide et extradition") s'appliquent également à l'extradition entre la Suisse et la France (cf. arrêt du Tribunal pénal fédéral RR.2008.296 du 17 décembre 2008, consid. 1.3). Les dispositions pertinentes du CAAS n'affectent pas l'application des dispositions p lus larges des accords en vigueur entre la France et la Suisse (art. 59 par. 2 CAAS). Pour le surplus, la loi fédérale sur l'entraide internationale en matière pénale (EIMP; RS 351.1) et son ordonnance d'exécution (OEIMP; RS 351.11) règlent les questions q ui ne sont pas régies, explicitement ou implicitement, par les traités (ATF 130 II 337 consid. 1; 128 II 355 consid. 1 et la jurisprudence citée). Le droit interne s'applique en outre lorsqu'il est plus favorable à l'octroi de l'extradition que les traités (ATF 137 IV 33 consid. 2.2.2; 136 IV 82 consid. 3.1; 129 II 462 consid. 1.1; 122 II 140 consid. 2). L'application de la norme la plus favorable (principe dit « de faveur ») doit avoir lieu dans le respect des droits fondamentaux (ATF 135 IV 212 consid. 2.3). 1.2 La décision par laquelle l'OFJ accorde l'extradition (art. 55 al. 1 EIMP) peut faire l'objet d'un recours devant la Cour des plaintes du Tribunal pénal fédéral (art. 55 al. 3 et 25 al. 1 EIMP). 1.3 En sa qualité d'extradable, le recourant est légitimé à recourir contre la décision entreprise, conformément à l'art. 21 al. 3 EIMP (ATF 122 II 373 consid. 1b et jurisprudence citée). - 4 - 1.4 Le délai de recours contre la décision d'extradition est de 30 jours dès la communication écrite de celle -ci (art. 50 al. 1 de la loi fédérale sur la procédure administrative [PA; RS 172.021], applicable par renvoi de l'art. 39 al. 2 let. b de la loi fédérale sur l'organisation des autorités pénales de la Confédération [LOAP; RS 173.71]). En l'occurrence, il a été respecté. 1.5 Au vu de ce qui précède, il y a lieu d'entrer en matière. 2. Dans un premier grief, le recourant fait valoir que la décision entreprise serait nulle au motif qu’en dépit de sa demande expresse en ce sens lors de son audition du 15 mai 2019, il ne se serait pas vu désigner un représentant légal. Il y voit une violation des art. 21 et 52 EIMP. L’OFJ retient pour sa part que s’il a certes été informé le 24 mai 2019 par les autorités genevoises que Me Zinggeler entendait intervenir comme avocat d’office p our le recourant, ce n’est que le 5 juin 2019 – soit après le délai au 29 mai 2019 imparti au recourant pour formuler des observations sur la demande d’extradition – qu’il a reçu une communication écrite en ce sens de l’avocat sans toutefois qu’une procuration en bonne et due forme ou des observations ne lui soient transmises. Le 11 juin 2019, il a donc rendu sa décision sur la base du dossier. 2.1 A teneur de l’art. 21 al. 1 EIMP, « la personne poursuivie peut se faire assister d'un mandataire. Si elle ne peut ou ne veut y pourvoir et que la sauvegarde de ses intérêts l'exige, un mandataire d'office lui est désigné ». Le droit d’être assisté d’un mandataire est invocable dans toutes les procédures, y compris la détention extraditionnelle , et à tous les stad es de celle-ci. La désignation d’un mandataire d’office dépend essentiellement de la difficulté des questions soulevées en fait et en droit dans le cadre de la procédure d’extradition en cause et dont la solution exige, pour assurer une défense efficace de s droits de la personne poursuivie, le concours d’un avocat. L’art. 21 al. 1 EIMP confère une grande marge d’appréciation à l’autorité, laquelle doit, en contrepartie, décider rapidement, tout en pesant et motivant soigneusement sa décision. L’assistance j udiciaire doit être accordée généreusement car la personne détenue en vue de son extradition n’est généralement pas en mesure de faire seule usage des moyens et facilités nécessaires à une défense efficace ( ZIMMERMANN, La coopération judiciaire internationale en matière pénale, 5e éd. 2019, no 475 et références citées). 2.2 Le formalisme excessif est un aspect particulier du déni de justice prohibé par l'art. 29 al. 1 Cst. Il est réalisé lorsque la stricte application des règles de procédure ne se justifie par aucun intérêt digne de protection, devient une - 5 - fin en soi, complique de manière insoutenable la réalisation du droit matériel ou entrave de manière inadmissible l'ac cès aux tribunaux ( ATF 135 I 6 consid. 2.1 p. 9; 132 I 249 consid. 5 p. 253; 130 V 177 consid. 5.4.1 p. 183; 128 II 139 consid. 2a p. 142). En tant qu'elle san ctionne un comportement répréhensible de l'autorité dans ses relations avec le justiciable, l'interdiction du formalisme excessif poursuit le même but que le principe de la bonne foi consacré aux art. 5 al. 3 et 9 Cst. Ce principe commande à l'autorité d'éviter de sanctionner par l'irrecevabilité les vices de procédure aisément reconnaissables qui auraient pu être redressés à temps, lorsqu'elle pouvait s'en rendre compte suffisamment tôt et les signaler utilement au plaideur (ATF 125 I 166 consid. 3a p. 170; arrêts du Tribunal fédéral 2C_328/2014 du 8 mai 2014 consid. 4.1; 2C_373/2011 du 7 septembre 2011 consid. 6.1). 2.3 En l’espèce, lors de son audition du 15 mai 2019, l’attention du recourant a été expressément attirée sur le fait qu’il avait le droit de se faire assister d’un représentant légal. Il a déclaré en avoir pris connaissance et souhaiter faire usage de ce droit (act. 1.7 p. 2 pt 4). L’OFJ en a été informé le jour même par courriel des autorités genevoises (act. 4.4). Le lendemain, cet office a chargé les autorités genevoises d’aider l’extradable à se choisir un avocat (act. 4.5). Le 24 mai 2019, les autorités genevoises ont averti l’OFJ que l’avocat qu’elles avaient contacté était Me Zinggeler (act. 1.9 annexe 2). Ce dernier s’est vu indiquer le 27 mai 2019 qu’il devait prendre contact avec l’OFJ (act. 1.8) . Les autorités genevoises ont délivré une autorisation de visite à Me Zinggeler le 28 mai 2019 (act. 4.6), lequel a vu le recourant le lendemain. Me Zinggeler a tenté par deux fois d’atteindre téléphoniquement la collaboratrice de l’OJF; en vain. Il lui a laissé des messages lui demandant de le rappeler ce qui n’a pas été fait . D ans un courriel du 5 juin 2019, Me Zinggeler a indiqué à cette dernière qu’il était disposé à prendre ce mandat et demandait à être nommé d’office pour la défense des intérêts du recourant (act. 1.9 annexe 1). Le 11 juin 2019, l’OFJ a rendu la décision d’extradition querellée considérant que le recourant n’avait pas de représentant légal constitué pour la défense de ses intérêts dans la mesure où à cette date il n’avait reçu de la part de Me Zinggeler ni procuration, ni observation, ni demande de prolongation de délai pour s’exprimer sur la demande d’extradition (act. 1 p. 2; act. 1.9 p. 2). 2.4 Ce faisant, l’OFJ a violé l’art. 21 al. 1 EIMP. En effet, il savait pertinemment que le recourant avait explicitement demandé à pouvoir avoir un avocat et a de ce fait lui-même chargé les autorités genevoises de lui en trouver un. Le 24 mai 2019, celles-ci l’ont dûment informé du nom du conseil contacté. Si ce dernier n’a pas envoyé de procuration en bonne et due forme à l’OFJ, il n’en demeure pas moins que le 5 juin 2019 il lui a indubitablement fait part, par écrit, de sa volonté de prendre le mandat et a demandé expressément à être désigné comme avocat d’office. L’OFJ ne pouvait l’ignorer même si le - 6 - délai de 14 jours pour fournir des observations sur la demande d’extradition était écoulé. L’autorité n’a pas non plus demandé de l a part de l’avocat qui s’est manifesté auprès d’elle une procuration en l’avisant des conséquences s’il ne donnait pas suite à cette invitation. De surcroît, l’OFJ était le seul à pouvoir désigner Me Zinggeler avocat d’office dans cette affaire. Face à une telle demande, l’OFJ ne pouvait donc rester inactif et ne pouvait en aucun cas retenir que Me Zinggeler n’avait aucune existence dans la procédure (act. 1.9 p. 2). Cela se justifiait d’autant moins que le recourant risque une peine de 2 ans de privation de liberté ce qui légitimait pleinement le fait que le recourant bénéficie des conseils d’un avocat. 2.5 Toutefois, la violation du droit à l’assistance d’un mandataire d’office dans la procédure d’exécution est réparable dans la procédure de recours (ZIMMERMANN, op. cit., no 475 et références citées). En l’espèce, c’est certes dans le recours que le mandataire du recourant a pu faire valoir ses arguments pour la première fois. Dans le cadre de la procédure de recours, il s’est cependant vu accorder le droit de répliquer suite à la réponse de l’OFJ (act. 5). Ce faisant il a eu la possibilité de se déterminer sur l’ensemble des faits décisifs (ZIMMERMANN, ibidem). A ce titre, il faut admettre que la violation réalisée a été dûment guérie. 3. Dans un second grief, le recourant fait valoir que seule l’Italie était compétente en l’espèce pour révoquer la condition suspensive afférente à sa peine conditionnelle et ainsi en ordonner l’exécution. En conséquence, selon lui, la France, état requérant, a vu s’éteindre son droit d’exécuter la condamnation. Le recourant invoque à ce titre l’application de la Convention européenne pour la surveillance des personnes condamnées ou libérées sous condition entrée en vigueur le 22 août 1975 (ci-après: CESPC). L’OFJ retient pour sa part qu’il était saisi d’une demande formelle d’extradition remplissant les conditions légales y relatives et n’avait donc pas à examiner la compétence procédurale de l’autorité requérante. Il constate également que les autorités italiennes ont informé celles françaises que le recourant s’était soustrait à ses obligations ce qui démontre que les autorités françaises avaient conservé leurs compétences et pouvaient dès lors valablement demander l’extradition. 3.1 Selon l’art. 32 EIMP « tout étranger peut être remis aux fins de poursuite pénale ou d'exécution d'une sanction privative de liberté à l'Etat qui a le droit de connaître de l'infraction et qui demande l'extradition ou qui accepte, à la demande de la Suisse, une délégation de poursuite pénale ou d'exécution ». D’après la jurisprudence, l’interprétation du droit de l’Etat requérant est avant - 7 - tout de la compétence de ses autorités. Si l’autorité suisse doit s’assurer de la compétence répressive de l’Etat requérant, elle s’interdit en revanche d’examiner la compétence de l’autorité requérante tant du point de vue matériel que procédural. Ce n’est qu’en cas d’incompétence manifeste faisant apparaître la demande comme abusive que l’entraide peut être refusée (ATF 142 IV 250 consid. 6.2; arrêt du Tribunal fédéral 1A.165/2004 du 27 juillet 2004 consid. 2.1). L’entraide judiciaire ne peut donc être refusée que lorsque l’Etat requérant n’est manifestement pas compétent, c’est-à-dire que ses autorités judiciaires ont reconnu leur compétence de manière arbitraire (ATF 142 IV 250 consid. 6.2 et réf. citées). 3.2 Le juge de l’entraide judiciaire est lié par l’état de faits tel qu’il est exposé dans la demande, pour autant que celle-ci ne puisse pas être immédiatement rejetée en raison d’erreurs manifestes, de l acune ou de contradictions (ATF 142 IV 250 consid. 6.3 et réf. citées ; FIOLKA, Basler Kommentar, Internationales Strafrecht, 2015, no 9 ad art. 32 EIMP). En l’occurrence, la demande d’extradition était accompagnée des pièces requises au sens de l’art. 12 CEExtr et la présentation des faits n’apparaissait pas contenir de faute, de lacune ou de contradiction manifestes. Dès lors, le grief du recourant est écarté. 3.3 3.3.1 A toute fin utile, on relèvera qu’à teneur de l’art. 1 de la CESPC invoquée par le recourant « Les Parties contractantes s'engagent à se prêter, conformément aux dispositions suivantes, l'aide mutuelle nécessaire au reclassement social des délinquants […]. Cette aide consiste en une surveillance des délinquants qui s'effectue, d'une part, par les me sures propres à faciliter leur amendement et leur réadaptation à la vie sociale et, d'autre part, par le contrôle de leur conduite en vue de permettre, s'il y a lieu, soit le prononcé de la sanction, soit sa mise à exécution (al. 1). Les Parties contractantes mettront à exécution, conformément aux dispositions suivantes, la peine ou la mesure de sûreté privatives de liberté prononcées contre le délinquant et dont l'application avait été suspendue (al. 2). » 3.3.2 Dans ce contexte, l es états peuvent prévoir la sur veillance (Titre II) , la délégation de l’exécution des condamnations (Titre III) mais également le dessaisissement en faveur de l’Etat requis (Titre IV). En cas de dessaisissement, conformément à ce que prévoit l’art. 25 CESPC, l’Etat requérant doit formuler à l’Etat requis une demande expresse en ce sens. Ainsi, contrairement à ce que soutient le recourant, l’Etat requis, ne peut, même par acte concluant, s’arroger la compétence pour l’exécution des condamnations. Or, dans le présent dossier, il n’existe nulle trace d’une - 8 - telle demande de dessaisissement de la France à l’Italie. Dès lors, en dépit de ce que prétend le recourant, rien ne permet de conclure que la France s’est formelle ment dessaisie en faveur de l’Italie. La décision rendue le 2 janvier 2018 par les autorités italiennes imposant différentes mesures au recourant en l’avertissant qu’en cas de violation d’une de ces dernières, la mesure de liberté surveillée pourrait être transformée en une mesure de sûreté privative de liberté (act. 1.3 annexe 1 p. 7) , ne peut en aucun cas y être assimilée. De surcroît, il est patent que lorsque les autorités italiennes ont réalisé que le recourant s’était soustrait à l’exécution des mesur es ordonnées, elles en ont directement et dûment informé la France ce qui démontre qu ’à leurs yeux, cette dernière avait conservé toute sa compétence. C’était donc bien ce dernier Etat qui était légitimé à requérir l’extradition du recourant. 4. Au vu de ce qui précède, le recours, mal fondé est rejeté. 5. Le recourant sollicite l’octroi de l’assistance judiciaire. 5.1 Les principes de l’assistance judiciaire selon l’art. 21 al. 1 EIMP ont déjà été exposés supra (consid. 2.1). Par ailleurs, selon l’art. 65 al. 2 de la loi fédérale sur la procédure administrative (PA; RS 172.021, applicable par renvoi de l'art. 39 al. 2 let. b LOAP) , l'autorité de recours, son président ou le juge instructeur attribue un avocat au recourant si la sauvegarde de ses droits le requiert. Après le dépôt du recours, la partie qui ne dispose pas de ressources suffisantes et dont les conclusions ne paraissent pas d'emblée vouées à l'échec est, à sa demande, dispensée par l'autorité de recours, son président ou le juge instructeur de payer les frais de procédure (art. 65 al. 1 PA). 5.2 En l’espèce, le recourant a , dans les limites de sa situation, adressé à l’autorité de céans le formulaire d’assistance judiciaire dûment rempli et accompagné des documents requis (RP.2019.38 act. 3 et RR.2019.163 act. 1.13 à 1.16) et son recours n’était pas, dès le début, dépourvu de chance de succès, en particulier s’agissant de la possibilité qu’il a eue d’être représenté par un avocat durant la procédure devant l’OFJ. Par conséquent, il convient de lui accorde r l’assistance judiciaire et de désigner Me Mathias Zinggeler comme son avocat d’office pour la présente procédure de recours. 6. Le recourant étant au bénéfice de l’assistance judiciaire, le présent arrêt sera - 9 - rendu sans frais (art. 65 al. 1 PA applicable par renvoi de l’art. 39 al. 2 let. b LOAP). 7. Les frais et l’indemnité du défenseur d’office sont supportés par le Tribunal pénal fédéral conformément à l’art. 64 al. 2 à 4 PA applicable par renvoi de l’art. 65 al. 3 PA. Me Zinggeler a fait parvenir une note d’honoraires pour un total de 19 heures 45 équivalent à CHF 4’542.50 (RR.2019.163 act. 1.17). Parmi les activités alléguées figurent toutefois des démarches qui sont antérieures au présent recours et qui ne peuvent dès lors être rémunérées (cf. ZIMMERMANN, op. cit., no 475 et références citées en note de bas de page 2350). Au vu de la violation des droits de la défense constatée ci -dessus (consid. 2), il appartiendra cependant à l’OFJ d’examiner pour quelles activités accomplies alors que la procédure était pendante devant lui Me Zinggeler pourra être indemnisé. Il résulte de ce qui précède que seules les activités déployées à partir du 9 juillet 2019 en lien avec la rédaction du recours seront prises en considération. De ce fait, ce sont donc 8 heures 15 qui sont retranchées de la note d’honoraires. Pour le reste, toutes l es heures invoquées par le mandataire pour la procédure de recours sont intégralement admises. C’est ainsi un total de 11 heures 30 qui seront en l’espèce reconnues pour l’activité effectuée par Me Zinggeler en lien avec la présente procédure de recours. Il y a dès lors lieu de fixer son indemnité à CHF 2’645.-- (TVA comprise). - 10 - Par ces motifs, la Cour des plaintes prononce: 1. Le recours est rejeté. 2. La demande d’assistance judiciaire est admise et Me Mathias Zinggeler est désigné avocat d’office de A. 3. Le présent arrêt est rendu sans frais. 4. La caisse du Tribunal pénal fédéral versera à Me Mathias Zinggeler une indemnité de CHF 2’645.-- (TVA comprise) à titre d’indemnité de défenseur d’office. Bellinzone, le 26 août 2019 Au nom de la Cour des plaintes du Tribunal pénal fédéral Le président: La greffière: Distribution - Me Mathias Zinggeler, avocat - Office fédéral de la justice, Unité extraditions Indication des voies de recours Le recours contre une décision en matière d’entraide pénale internationale doit être déposé devant le Tribunal fédéral dans les 10 jours qui suivent la notification de l’expédition complète (art. 100 al. 1 et 2 let. b LTF). Le recours n’est recevable contre une décision rendue en matière d’entraide pénale internationale que s’il a pour objet une extradition, une saisie, le transfert d’objets ou de valeurs ou la transmission de renseignements concernant le domaine secret et s’il concerne un cas particulièrement important (art. 84 al. 1 LTF). Un cas est particulièrement important notamment lorsqu’i l y a des raisons de supposer que la procédure à l’étranger viole des principes fondamentaux ou comporte d’autres vices graves (art. 84 al. 2 LTF).