Obergericht des Kantons Zürich I. Zivilkammer Geschäfts-Nr.: RT120182-O/U Mitwirkend: Oberrichter Dr. R. Klopfer, Vorsitzender, Oberrichterin Dr. M. Schaffitz und Oberrichter Dr. M. Kriech sowie Gerichtsschreiber lic. iur. F. Rieke Beschluss und Urteil vom 28. November 2012 in Sachen A._____, Gesuchsgegnerin und Beschwerdeführerin vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____ gegen B._____, Gesuchsteller und Beschwerdegegner vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____ betreffend Rechtsöffnung (unentgeltliche Rechtspflege) Beschwerde gegen eine Verfügung und ein Urteil des Einzelgerichts am Bezirksgericht Meilen vom 31. Oktober 2012 (EB120316) - 2 - Erwägungen: 1. a) Mit Verfügung und Urteil vom 31. Oktober 2012 entschied die Vorinstanz (Urk. 15): 1. Dem Gesuchsteller wird die unentgeltliche Rechtspflege bewilligt und in der Person von Rechtsanwalt lic. iur. Y._____ […] ein unentgeltlicher Rechtsbeistand bestellt. 2. Das Gesuch der Gesuchsgegnerin um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wird abgewiesen. 3. Dem Gesuchsteller wird definitive Rechtsöffnung erteilt in der Betreibung Nr. …, Betreibungsamt C._____, Zahlungsbefehl vom 3. August 2012, für die Betreibungskosten sowie für die Entschädigung gemäss Ziff. 6 dieses Entscheids. Im Mehrumfang wird das Verfahren als gegenstandslos geworden ab- geschrieben. 4. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf Fr. 500.--. 5. Die Gerichtskosten werden der Gesuchsgegnerin auferlegt. 6. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, dem Rechtsvertreter des G e- suchstellers […] eine Parteientschädigung von CHF 1'600.– (8% MWST in diesem Betrag eingeschlossen) zu bezahlen. 7. [Schriftliche Mitteilung] 8. [Rechtsmittelbelehrung: Beschwerde, Frist 10 Tage, ohne Stillstand.] b) Hiergegen hat die Beschwerdeführerin am 16. November 2012 fristge- recht Beschwerde erhoben und stellt die Beschwerdeanträge (Urk. 14 S. 2): "1. Es sei Dispositiv-Ziff. 2 der Verfügung und des Urteils vom 31. Oktober 2012 des Bezirksgerichts Meilen aufzuheben und es sei der Beschwer- deführerin für das bezirksgerichtliche Verfahren die unentgeltliche Pr o- zessführung zu bewilligen und ihr in der Person von Rechtsanwältin X._____ eine unentgeltliche Rechtsvertreterin zu bestellen; 2. Eventualiter sei Dispositiv-Ziff. 1 der Verfügung und des Urteils vom 31. Oktober 2012 des Bezirksgerichts Meilen aufzuheben und es sei das Gesuch des Beschwerdegegners um unentgeltliche Prozessführung und unentgeltliche Rechtsvertretung abzuweisen; 3. Es sei Dispositiv-Ziff. 6 der Verfügung und des Urteils vom 31. Oktober 2012 des Bezirksgerichts Meilen aufzuheben; Eventualiter sei die Beschwerdeführerin zu verpflichten, dem Rechts- vertreter des Gesuchstellers eine Parteientschädigung von CHF 300.-- (8% MWST inkl.) zu bezahlen; 4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen, zuzüglich Mehrwertsteuer, zulasten des Beschwerdegegners." - 3 - c) Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen. Da sich die Beschwer- de sogleich als offensichtlich unbegründet bzw. unzulässig erweist, kann auf die Einholung einer Beschwerdeantwort verzichtet werden (Art. 322 Abs. 1 ZPO). 2. Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und offen- sichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO). Im Beschwerdeverfahren gilt das Rügeprinzip (Sutter -Somm/Hasen- böhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessor d- nung, N 15 zu Art. 321 ZPO), d.h. die Beschwerde führende Partei hat im Einzel- nen darzulegen, an welchen Mängeln (unrichtige Rechtsanwendung, offensicht- lich unrichtige Feststellung des Sachverhalts) der angefochtene Entscheid ihrer Ansicht nach leidet. Was nicht gerügt wird, hat Bestand. Neue Anträge, neue Tat- sachenbehauptungen und neue Beweismittel sind im Beschwerdeverfahren aus- geschlossen (Art. 326 Abs. 1 ZPO). 3. a) Die Vorinstanz begründete die Abweisung des Armenrechtsge- suchs der Beschwerdeführerin damit, dass diese zwar als mittellos anzusehen sei, dass jedoch ihr Antrag auf Abweisung des Rechtsöffnungsbegehrens als aussichtslos taxiert werden müsse. Der Beschwerdegegner habe sein Rechtsöf f- nungsbegehren auf den Eheschutzentscheid des Bezirksgerichts Meilen vom 16. Mai 2012 gestützt, mit welchem ihm Unterhaltsbeiträge zugesprochen worden waren. Die Beschwerdeführerin habe zwar dagegen Berufung erhoben, doch komme dieser keine aufschiebende W irkung zu und das Obergericht habe mit Beschluss vom 25. Juli 2012 das Gesuch um aufschiebende Wirkung abgewi e- sen. Der Entscheid des Eheschutzgerichts sei damit vollstreckbar gewesen und der Beschwerdeführerin habe daher bei ihrer Stellungnahme vom 2. Oktober 2012 bewusst sein müssen, dass ihrem Antrag auf Abweisung des Rechtsöf f- nungsbegehrens kaum ernsthafte Gewinnchancen beschieden sein würden (Urk. 15 S. 9). b) Die Beschwerdeführerin rügt, sie habe vor Vorinstanz geltend gemacht, die Rechtslage betreffend die Frage der Vollstreckung zwischen der Urteilseröf f- nung und Zustellung der Urteilsbegründung sei umstritten, mit anderen Worten - 4 - unklar. Mit diesem Vorbringen habe sich die Vorinstanz nicht auseinandergesetzt und damit ihr rechtliches Gehör verletzt (Urk. 14 S. 6). Das Gericht hat sich generell nur mit Vorbringen der Parteien auseinander- zusetzen, die für den Entscheid relevant sind; in besonderer Weise gilt dies i m summarischen Verfahren. Die von der Beschwerdeführerin aufgeworfene Frage der Vollstreckbarkeit eines unbegründeten Entscheides war im vorinstanzlichen Verfahren von vornherein irrelevant, da der als Rechtsöffnungstitel dienende Ehe- schutzentscheid vom 16. Mai 2012 in begründeter Form vorlag (Urk. 3/1). c) Die Beschwerdeführerin rügt sodann, di e Frage, ob für Eheschutz- massnahmen, gegen welche Berufung ergriffen werde, die Vollstreckbarkeit ge- geben sei oder nicht, sei in der Lehre und Rechtsprechung ohne klare Antwort geblieben (Urk. 14 S. 7). Dies ist unzutreffend. Die Frage, ob einer Berufung gegen einen Ehe schutz- Endentscheid aufschiebende Wirkung zukomme oder nicht, ist seit BGE 137 III 475 als geklärt anzusehen: Der Berufung gegen Eheschutzmassnahmen kommt – wie der Berufung gegen vorsorgliche Massnahmen – keine aufschiebende Wir- kung zu (BGE a.a.O. Erw. 4.1); damit war der Eheschutzentscheid vollstreckbar (vgl. Art. 315 Abs. 1 und Abs. 4 lit. b ZPO) . Wenn die Rechtsvertreterin der B e- schwerdeführerin diesen Entscheid trotz der Zitation durch die Vorinstanz (Urk. 15 S. 3) unbeachtet lässt, hilft ihr dies nicht. d) Die Beschwerdeführerin rügt weiter, bei der Beurteilung von Armen- rechtsgesuchen sei das Prinzip des Fair Trials und der Waffengleichheit zu be- rücksichtigen. Die Vorinstanz habe dieses Prinzip verletzt, indem sie dem B e- schwerdegegner das Armenrecht gewährt habe und ihr nicht; ohne anwaltliche Vertretung wäre sie mit dem vorliegenden Sachverhalt und der unklaren Recht s- lage benachteiligt gewesen (Urk. 14 S. 7 f.). Wie erwähnt, war die Rechtslage seit BGE 137 III 475 keineswegs unklar (vgl. vorstehend Erw. 3.c und die zutreffenden Erwägungen der Vorinstanz [ Urk. 15 Erw. 2.3 und 5.3], auf welche verwiesen werden kann). Die Vorinstanz hat so-- 5 - dann die Voraussetzungen für die Gewährung der unentgeltlichen Recht spflege – Mittellosigkeit und Nicht-Aussichtslosigkeit (Art. 117 ZPO) – bei beiden Parteien in gleicher Weise geprüft. Wenn bei der Beschwerdeführerin die Voraussetzungen als nicht gegeben angesehen wurden, beim Beschwerdegegner dagegen schon, und daraus unterschiedliche Konsequenzen gezogen wurden, stellt dies keine Ungleichbehandlung dar. f) Weitere relevante Rügen gegen die vorinstanzlichen Erwägungen be- treffend die Abweisung des Armenrechtsgesuchs der Beschwerdeführerin werden nicht erhoben. In dieser Hinsicht ist die Beschwerde demgemäs s als unbegründet abzuweisen. 4. a) Die Vorinstanz bewilligte dem Beschwerdegegner die unentgeltl i- che Rechtspflege, da dieser mittellos und sein Rechtsbegehren nicht aussichtslos sei (Urk. 14 S. 8). b) Eventualiter (für den – nun vorliegenden – Fall der Bestätigung der Abweisung ihres eigenen Armenrechtsgesuches) beantragt die Beschwerdeführe- rin, dass die vorinstanzliche Bewilligung des Armenrechtsgesuchs des Beschwer- degegners aufzuheben und auch dessen Armenrechtsgesuch abzuweisen sei. Sie begründet dies damit, dass die Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsvertre- ters nicht notwendig sei, da das Rechtsöffnungsverfahren einfach sei und von der Untersuchungsmaxime beherrscht werde (Urk. 14 Antrag 2 und S. 8). c) Auf ein Rechtsmittel ist nur einzutreten, soweit die das Rechtsmittel er- hebende Partei durch den angefochtenen Entscheid beschwert ist, d.h. soweit sie durch den angefochtenen Entscheid einen Rechtsnachteil erleidet. Durch die G e- währung der unentgeltlichen Rechtspflege an den Beschwerdegegner erleidet die Beschwerdeführerin keinen Rechtsnachteil. Auf ihren Eventualantrag ist demge- mäss nicht einzutreten. 5. a) Die Vorinstanz erwog, die Beschwerdeführerin habe die Kosten- folgen für die Gegenstandslosigkeit zu tragen, da sie die Forderung erst nach Ein- leitung des Rechtsöffnungsverfahrens getilgt habe; die Betreibung scheine nötig - 6 - gewesen zu sein und die Beschwerdeführerin habe Anlass zur Einleitung des Rechtsöffnungsverfahrens und Gegenstandslosigkeit desselben gegeben. Daher seien die Gerichtskosten ihr aufzuerlegen und sie habe dem Beschwerdegegner bzw. dessen unentgeltlichen Rechtsvertreter eine Parteientschädigung von Fr. 1'600.-- zu bezahlen (Urk. 15 S. 9 f.). b) Die Beschwerdeführerin macht geltend, sie habe mit Schreiben vom 27. Juli 2012 dargelegt, dass sie die Kosten der Wohnung bis Ende 2012 bereits bezahlt habe, und Ratenzahlung von höchstens Fr. 100. -- pro Monat offeriert. Trotz dieser Anzeige der Zahlungswilligkeit sei gegen sie am 2. August 2012 die Betreibung eingeleitet worden. Obwohl dem Besc hwerdegegner am 21. August 2012 mitgeteilt worden sei, dass sie die geschuldeten Unterhaltsbeiträge unter Berücksichtigung der bezahlten Wohnkosten bezahlen werde, habe dieser am 6. September 2012 das Rechtsöffnungsbegehren gestellt. Nicht ihr Verhalten, sondern dasjenige des Beschwerdegegners habe zur Einleitung des Verfahrens geführt (Urk. 14 S. 8 f.). c) Die Behauptungen der Beschwerdeführerin, dass sie dem Beschwer- degegner am 27. Juli 2012 und am 21. August 2012 ihre Zahlungswilligkeit etc. mitgeteilt h abe, wurden vor Vorinstanz nicht aufgestellt und sind damit im B e- schwerdeverfahren unzulässig (Art. 326 ZPO; oben Erw. 2). Damit bleibt es bei den zutreffenden vorinstanzlichen Erwägungen. Ohnehin könnte angesichts ge- schuldeter Unterhaltsbeiträge von Fr. 1'580.-- (bis Juni 2012) bzw. Fr. 2'830.-- (ab Juli 2012; Urk. 3/1 Disp. -Ziff. 6) eine Zahlungsofferte von Fr. 100. -- monatlich nicht im Ernst als "Zahlungswilligkeit" bezeichnet werden. 6. Die Beschwerdeführerin beantragt zwar eventualiter die Reduktion de r von ihr dem unentgeltlichen Rechtsvertreter des Beschwerdegegners zu bezah- lenden Parteientschädigung von Fr. 1'600. -- auf Fr. 300.-- (Beschwerdeantrag 3). Sie begründet dies jedoch mit keinem Wort (Urk. 14 pass., beso. S. 8 f.), weshalb hierauf nicht weiter einzugehen ist. 7. a) Für das Beschwerdeverfahren ist vom Streitwert des vorinstanzl i- chen Rechtsöffnungsverfahrens auszugehen, mithin von Fr. 14'628.30. Bei der - 7 - unentgeltlichen Rechtspflege ist zwar das Gesuchsverfahren kostenlos, nicht j e- doch ein ents prechendes Beschwerdeverfahren (BGE 137 III 470). Die zweiti n- stanzliche Entscheidgebühr ist in analoger Anwendung von Art. 48 i.V.m. Art. 61 Abs. 1 GebV SchKG (vgl. ZR 110/2011 Nr. 28) auf Fr. 300.– festzusetzen. b) Die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens sind ausgangsgemäss der Beschwerdeführerin aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). c) Die Beschwerdeführerin hat ein Gesuch um unentgeltliche Rechtspfl e- ge gestellt (Urk. 14 S. 3, S. 10). Dieses ist jedoch zufolge Aussichtslosigkeit der Beschwerde (vgl. vorstehende Erwägungen) abzuweisen (Art. 117 lit. b ZPO). d) Für das Beschwerdeverfahren ist dem Beschwerdegegner mangels r e- levanter Umtriebe keine Parteientschädigung zuzusprechen (vgl. Art. 95 Abs. 3 ZPO), der Beschwerdeführerin nicht, weil sie unterliegt (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Es wird beschlossen: 1. Das Gesuch der Beschwerdeführerin um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wird abgewiesen. 2. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem E r- kenntnis. Sodann wird erkannt: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird. 3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 300.-- festgesetzt. 4. Die Kosten für das Beschwerdev erfahren werden de r Beschwerdeführerin auferlegt. - 8 - 5. Für das Beschwerdeverfahren werden k eine Parteientschädigungen zuge- sprochen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beschwerdegegner unter Bei- lage eines Doppels von Urk. 14, sowie an das Bezirksgericht Meilen , je ge- gen Empfangsschein. Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Recht smit- telfrist an die Vorinstanz zurück. 7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen B e- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine vermö- gensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 14'628.30. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG. Zürich, 28. November 2012 Obergericht des Kantons Zürich I. Zivilkammer Der Gerichtsschreiber: lic. iur. F. Rieke versandt am: se