<!DOCTYPE html> <!DOCTYPE html> <html class="no-js" data-vp-page-id="45226676" data-vp-page-template="article" lang="de"> <head> <!--CDP_HEAD_START--> <!--CDP_HEAD_END--> <meta charset="utf-8"/> <meta content="ie=edge" http-equiv="x-ua-compatible"/> <meta content="width=device-width, initial-scale=1" name="viewport"/> <meta content="../og" name="repository-base-url"/> <meta content="2023-02-01T18:58Z" name="source-last-modified"/> <meta content="1.4" name="Help Center Version"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/OGB.png?inst-v=db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69" rel="icon"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/OGB.png?inst-v=db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69" rel="apple-touch-icon"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-1996-nr-34" rel="canonical"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-1996-nr-34" hreflang="de" rel="alternate"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-1996-nr-34" hreflang="x-default" rel="alternate"/> <!-- 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wiki-content article__content" id="main-content"> <p><strong>AusstandsgrÃ¼nde sind unverzÃ¼glich geltend zu machen </strong></p><hr/><p><a data-linked-resource-id="44320965" data-linked-resource-type="page" data-linked-resource-version="1" href="../og/art-58-abs-1-abv">Art. 58 Abs. 1 aBV</a>, <a data-linked-resource-id="44732699" data-linked-resource-type="page" data-linked-resource-version="2" href="../og/32-ziff-3-stpo">§ 32 Ziff. 3 aStPO (TG)</a>, <a data-linked-resource-id="44732718" data-linked-resource-type="page" data-linked-resource-version="2" href="../og/32-ziff-6-stpo">§ 32 Ziff. 6 aStPO (TG)</a>, <a data-linked-resource-id="44864469" data-linked-resource-type="page" data-linked-resource-version="2" href="../og/33-abs-2-stpo">§ 33 Abs. 2 aStPO (TG)</a>, <a data-linked-resource-id="45157253" data-linked-resource-type="page" data-linked-resource-version="2" href="../og/34-abs-2-stpo">§ 34 Abs. 2 aStPO (TG)</a></p><hr/><p></p><p align="justify"> 1. Der GerichtsprÃ¤sident befahl der BerufungsklÃ¤gerin unter Androhung der Ãberweisung an den Strafrichter wegen Ungehorsams gegen eine amtliche VerfÃ¼gung im Widerhandlungsfall, dem Vater die AusÃ¼bung des Kinderbesuchsrechts gemÃ¤ss Scheidungsurteil zu ermÃ¶glichen. Unter Mitwirkung des GerichtsprÃ¤sidenten bÃ¼sste die Bezirksgerichtliche Kommission die BerufungsklÃ¤gerin in der Folge wegen Widerhandlung gegen Art. 292 StGB. Die BerufungsklÃ¤gerin hatte in der Zwischenzeit im Hinblick auf das Besuchsrecht Klage auf AbÃ¤nderung des Scheidungsurteils erhoben, welche das Bezirksgericht - wiederum unter Mitwirkung des GerichtsprÃ¤sidenten - abwies; dieser Entscheid erwuchs noch nicht in Rechtskraft.</p><p align="justify"> Die BerufungsklÃ¤gerin hielt das Strafurteil fÃ¼r nichtig und rÃ¼gte erstmals, die Bezirksgerichtliche Kommission habe Art. 58 Abs. 1 BV verletzt, weil der BezirksgerichtsprÃ¤sident einerseits die VollstreckungsverfÃ¼gung erlassen, andererseits sowohl im erstinstanzlichen AbÃ¤nderungsprozess als auch im Strafverfahren als Richter mitgewirkt habe.</p><p align="justify"> 2. Nach § 32 Ziff. 3 und 6 StPO hat ein Richter von Amtes wegen in den Ausstand zu treten, wenn er in der gleichen Sache in anderer amtlicher Stellung handelte oder Auftrag gab oder wenn andere Tatsachen vorliegen, die ihn als befangen erscheinen lassen. Wird ein Ausstandsgrund nicht von Amtes wegen beachtet, so hat die Partei, die ihn kennt, nach § 33 Abs. 2 StPO unverzÃ¼glich ein begrÃ¼ndetes Ausstandsbegehren zu stellen. Untersuchungshandlungen und Entscheidungen, an welchen ein Beamter unter Missachtung der Ausstandspflicht als Verwandter (§ 32 Ziff. 1 StPO) mitwirkte, sind nichtig (§ 34 Abs. 1 StPO); die Missachtung anderer AusstandsgrÃ¼nde kann durch Rechtsmittel angefochten werden, sofern die benachteiligte Partei nicht in der Lage war, vorher ein Ausstandsbegehren zu stellen (§ 34 Abs. 2 StPO).</p><p align="justify"> a) Der Sinn von § 32 Ziff. 3 StPO liegt allein darin, das wiederholte Mitwirken desselben Justizbeamten in der gleichen Sache, aber in verschiedenen Instanzen innerhalb des funktionellen Instanzenzugs zu verhindern (Lebrecht, Der Ausstand von Justizbeamten nach zÃ¼rcherischem Prozessrecht, in: SJZ 86, 1990, S. 300). Der Richter, der sowohl in einem Zivil- als auch in einem Strafprozess gegenÃ¼ber derselben Person amtet, verstÃ¶sst daher nicht gegen die fragliche Bestimmung der StPO (vgl. BÃ¶ckli, Zivilprozess-Ordnung fÃ¼r den Kanton Thurgau, § 67 N 8; Hauser/Hauser, ErlÃ¤uterungen zum Gerichtsverfassungsgesetz des Kantons ZÃ¼rich, 3. A., § 112 N 16).</p><p align="justify"> b) Die Beurteilung des gleichen Sachverhalts durch ein Zivil- und hernach durch ein Strafgericht (oder umgekehrt), welches ganz oder teilweise mit den gleichen Justizbeamten besetzt ist wie das Zivilgericht (bzw. Strafgericht), kann den Anspruch auf den verfassungsmÃ¤ssigen, insbesondere unparteiischen und unvoreingenommenen Richter im Sinn von Art. 58 Abs. 1 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK tangieren, wenn das Gericht oder einzelne Richter in der Angelegenheit vorbefasst sind.</p><p align="justify"> Liegen bei objektiver Betrachtung Gegebenheiten vor, die den Anschein der Befangenheit und die Gefahr der Voreingenommenheit zu begrÃ¼nden vermÃ¶gen, so ist die Garantie des verfassungsmÃ¤ssigen Richters verletzt. Eine gewisse Besorgnis der Voreingenommenheit kann bei den Parteien immer dann entstehen, wenn der Richter sich bereits in einem frÃ¼heren Zeitpunkt mit der Angelegenheit befasste. Entscheidend ist, ob er dabei eine Ã¤hnliche oder qualitativ gleiche Frage prÃ¼fte. ZulÃ¤ssig ist die Vorbefassung, wenn die konkret zu entscheidenden Rechtsfragen gleichwohl als offen erscheinen und nicht der Anschein der Vorbestimmtheit erweckt wird (BGE 120 Ia 187, 119 Ia 326, 117 Ia 157 ff.; KÃ¶lz, Kommentar zur Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft, Art. 58 BV N 61 ff.; Haefliger, Die EuropÃ¤ische Menschenrechtskonvention und die Schweiz, S. 135 ff.; Oberholzer, GrundzÃ¼ge des Strafprozessrechts, S. 80 ff.; EuGRZ 1992 S. 549 f.; Schmid, Strafprozessrecht, 2.A., N 133 ff.). Bei der Beurteilung des Anscheins der Befangenheit und der Gewichtung solcher UmstÃ¤nde kann nicht auf das subjektive Empfinden einer Partei abgestellt werden; vielmehr muss das Misstrauen in den Richter in objektiver Weise als begrÃ¼ndet erscheinen (BGE 112 Ia 293; EuGRZ 1986 S. 671).</p><p align="justify"> c) Ein Richter ist so frÃ¼h wie mÃ¶glich abzulehnen. Es verstÃ¶sst gegen Treu und Glauben, EinwÃ¤nde dieser Art erst im Rechtsmittelverfahren vorzubringen, wenn der Mangel schon vorher hÃ¤tte festgestellt werden kÃ¶nnen. Wer den Richter nicht unverzÃ¼glich ablehnt, wenn er vom Ablehnungsgrund Kenntnis erhÃ¤lt, sondern sich stillschweigend auf den Prozess einlÃ¤sst, verwirkt den Anspruch auf spÃ¤tere Anrufung der verletzten Verfassungsbestimmung. Allerdings ist es ihm ohne Kenntnis der personellen Zusammensetzung des Gerichts nicht mÃ¶glich, AusstandsgrÃ¼nde zu erkennen und gegebenenfalls geltend zu machen. Die Garantie des verfassungsmÃ¤ssigen Richters nach Art. 58 BV umfasst deshalb auch einen Anspruch auf Bekanntgabe der personellen Zusammensetzung der entscheidenden BehÃ¶rde. Der Anspruch auf Bekanntgabe der personellen Zusammensetzung ist selbst dann gewahrt, wenn die Namen der entscheidenden Richter den Betroffenen nicht persÃ¶nlich mitgeteilt werden, sondern einer allgemein zugÃ¤nglichen Publikation wie etwa einem Staatskalender entnommen werden kÃ¶nnen. Ist die Partei durch einen Anwalt vertreten, hat sie auf jeden Fall die ordentliche Besetzung eines Gerichts zu kennen (BGE 117 Ia 323; ZWR 1995 S. 33). Nach Auffassung des Bundesgerichts ist es allerdings fraglich, ob ein Richter auch dann schon im voraus abgelehnt werden muss, wenn ein Ausschlussgrund vorliegt, der von Amtes wegen zu beachten ist. Dies kÃ¶nne der Fall sein, wenn der Richter selbst Partei sei, oder auch unter gewissen UmstÃ¤nden bei Vorbefassung. In BGE 117 Ia 324 liess das Bundesgericht die Frage allerdings offen, weil das entsprechende kantonale Strafprozessrecht nicht zwischen Ausschluss- und AblehnungsgrÃ¼nden unterschied. Ob die Personalunion zwischen dem Zivilrichter und dem Ã¼ber den gleichen Sachverhalt urteilenden Strafrichter Ã¼berhaupt als Vorbefassung gelten mÃ¼sse, sei zudem zweifelhaft. Die Partei habe nicht damit rechnen dÃ¼rfen, dass der frÃ¼her im Zivilverfahren amtende Richter von sich aus in den Ausstand treten werde (vgl. BGE 118 Ia 209 ff., 282 ff.). Die bundesgerichtliche Rechtsprechung tendiert somit dahin, bei Vorliegen eines Ausschlussgrundes, der von Gesetzes wegen hÃ¤tte beachtet werden mÃ¼ssen, einen Nichtigkeitsgrund zu sehen, welcher auch bei nicht sofortiger Geltendmachung nach Kenntnisnahme desselben noch zu beachten ist; vorausgesetzt wird allerdings, dass das entsprechende kantonale Prozessrecht nicht zwischen Ausschluss- und AblehnungsgrÃ¼nden unterscheidet.</p><p align="justify"> 3. a) Die thurgauische StPO unterscheidet nicht zwischen Ausschluss- und AblehnungsgrÃ¼nden. Sie trifft lediglich eine Unterscheidung bezÃ¼glich der Folgen bei Verletzung einer der Ausstandspflichten. Die in § 32 StPO abschliessend angefÃ¼hrten AusstandsgrÃ¼nde hat ein Richter zwar von Amtes wegen zu beachten. Aus § 34 StPO ergibt sich aber mit aller Deutlichkeit, dass ein Nichtigkeitsgrund im Sinn der Rechtsprechung lediglich vorliegt, wenn ein Justizbeamter unter Missachtung der Ausstandspflicht als Verwandter (§ 32 Ziff. 1 StPO) in einem Verfahren mitwirkte. Die Missachtung der AusstandsgrÃ¼nde gemÃ¤ss § 32 Ziff. 2-6 StPO stellen lediglich Auschluss- bzw. AblehnungsgrÃ¼nde dar, deren Missachtung durch Rechtsmittel angefochten werden kann, sofern die benachteiligte Partei nicht in der Lage war, vorher ein Ausstandsbegehren zu stellen (§ 34 Abs. 2 StPO). Die Umschreibung "von Amtes wegen" in § 32 StPO nÃ¤hert sich demnach bei den AusschlussgrÃ¼nden nach § 32 Ziff. 2-6 StPO lediglich dem Fall der "Selbstablehnung" des Richters (vgl. BGE 118 Ia 290).</p><p align="justify"> b) § 33 Abs. 2 und § 34 Abs. 2 StSPO erweisen sich somit nicht als bundesrechts- oder verfassungswidrig. Vielmehr verwirkt eine Partei, die von einem Ausstandsgrund gegen einen Richter der ersten Instanz nach § 32 Ziff. 2-6 StPO Kenntnis hat und in der Lage ist, diesen geltend zu machen, das Recht, ihn erst spÃ¤ter, d.h. im Rechtsmittelverfahren, anzurufen.</p><p align="justify"> c) Art. 6 Abs. 1 EMRK gibt lediglich Anspruch auf einmalige Beurteilung der Sache durch ein unabhÃ¤ngiges und unparteiisches, auf Gesetz beruhendes und mit voller ÃberprÃ¼fungsbefugnis ausgestattetes Gericht (Poledna, Praxis zur EuropÃ¤ischen Menschenrechtskonvention, S. 91 Nr. 331). Die Rekurskommission des Obergerichts hat in Strafberufungen volle Kognition und fÃ¤llt ein neues Strafurteil, welches den angefochtenen Entscheid ersetzt. Es kÃ¶nnen neue Beweiserhebungen angeordnet und frÃ¼here Beweisabnahmen wiederholt werden (§§ 208, 210 StPO). Das erstinstanzliche Verfahren ist nur zu wiederholen, wenn der gerÃ¼gte Mangel fÃ¼r die Beurteilung wesentlich und seine Behebung im Berufungsverfahren nicht mÃ¶glich ist (§ 199 Abs. 3 StPO).</p><p align="justify"> § 33 Abs. 2 und § 34 Abs. 2 StPO halten somit auch vor der EMRK stand, da selbst bei nicht ordnungsgemÃ¤sser Besetzung der ersten Instanz und bei Verwirkung des entsprechenden RÃ¼gerechts eine mit voller ÃberprÃ¼fungsbefugnis ausgestattete Rechtsmittelinstanz die Sache materiell beurteilt.</p><p align="justify"> d) Schliesslich hielt das Bundesgericht auch fest, der Mangel in einem bezirksgerichtlichen Verfahren, welcher durch die Mitwirkung eines "iudex inhabilis" begrÃ¼ndet worden sei, kÃ¶nne im Rechtsmittelverfahren geheilt werden, sofern der entsprechende Entscheid der Vorinstanz aufgrund des kantonalen Rechts nicht nichtig sei (BGE 114 Ia 156 f.; Oberholzer, S. 84 f.). Dass die Missachtung der AusstandsgrÃ¼nde nach § 32 Ziff. 2-6 StPO nicht zur Nichtigkeit des entsprechenden Verfahrens fÃ¼hrt (§ 34 StPO), wurde bereits dargelegt. Ist somit die Rechtsmittelinstanz ordnungsgemÃ¤ss besetzt, wird ein allfÃ¤lliger Mangel in der personellen Zusammensetzung der ersten Instanz (mit Ausnahme von § 32 Ziff. 1 StPO) geheilt (wenngleich wiederholt festgehalten wurde, ein wegen Missachtung der Ausstandsvorschriften bestehender Mangel kÃ¶nne im Rechtsmittelverfahren nicht geheilt werden: BGE 114 Ia 60, 145; EuGRZ 1986 S. 674).</p><p align="justify"> 4. Entgegen der Auffassung der BerufungsklÃ¤gerin fÃ¼hrt die (behauptete) Missachtung von § 32 Ziff. 3 und 6 StPO durch ein Mitglied der Vorinstanz somit nicht zur Nichtigkeit des angefochtenen Entscheids. Dieser allfÃ¤llige Mangel in der Besetzung kann vielmehr nach § 34 Abs. 2 StPO durch Rechtsmittel angefochten werden, wenn die benachteiligte Partei nicht frÃ¼her in der Lage war, ein Ausstandsbegehren zu stellen. Der anwaltlich vertretenen BerufungsklÃ¤gerin musste klar sein, dass der BezirksgerichtsprÃ¤sident gleichzeitig in Strafverfahren als Vorsitzender der Bezirksgerichtlichen Kommission tÃ¤tig ist. SpÃ¤testens nach der Hauptverhandlung vor der Bezirksgerichtlichen Kommission wusste die BerufungsklÃ¤gerin, dass der GerichtsprÃ¤sident am Strafverfahren teilnahm; auch nach dieser Hauptverhandlung, anlÃ¤sslich welcher die Verschiebung der Beratung beschlossen wurde, stellte die BerufungsklÃ¤gerin indessen kein Ausstandsbegehren. Jedenfalls zu diesem Zeitpunkt hÃ¤tte ein solcher Antrag indessen von ihr erwartet werden mÃ¼ssen. Es widerspricht daher Treu und Glauben, wenn sie erst im Berufungsverfahren einen Ausstandsgrund geltend macht.</p><p align="justify"> Zudem wÃ¼rde ein allfÃ¤lliger Mangel im Berufungsverfahren geheilt und der Anspruch der BerufungsklÃ¤gerin auf die Beurteilung ihrer Sache durch ein unabhÃ¤ngiges und unparteiisches, auf Gesetz beruhendes Gericht mit voller ÃberprÃ¼fungsbefugnis gewahrt.</p><p align="justify">Rekurskommission, 2. Oktober 1995, SB 95 19</p><p></p><hr/> <div class="table-overlay full reveal article__content" data-vp-id="js-table-overlay"> <i18n-message attribute="title" i18nkey="modal.cta.close.label"> <button class="close-button table-overlay__close" data-close="" title="Close modal" type="button"> <span aria-hidden="true">×</span> </button> </i18n-message> <div class="table-overlay__content"></div> </div> </section> </div> </main> </div> </div> <footer class="footer hc-footer-background-color" data-vp-component="footer"> <div class="grid lg:flex footer--alignment hc-footer-font-color vp-container"> <div class="flex hc-footer-font-color"> <img alt="" class="footer__logo" src="../__assets-db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69/image/1x1.gif"/> </div> <div class="grid"> <div class="footer__links"> <a class="hc-footer-font-color" href="https://obergericht.tg.ch/" rel="noopener"> Obergericht </a> <span class="footer__links--separator">/</span> <a class="hc-footer-font-color" href="https://verwaltungsgericht.tg.ch/" rel="noopener"> Verwaltungsgericht </a> </div> <ul class="footer__attribution-line--copyright hc-footer-font-color"> <li> <i18n-message i18nkey="footer.copyright.label" options='{ "date": "2025", "by": "Kanton Thurgau" }'> Copyright © 2025 Kanton Thurgau </i18n-message> </li> <li> <span aria-hidden="true">•</span> <i18n-message i18nkey="footer.poweredBy.label">Powered by</i18n-message> <a href="https://www.k15t.com/go/scroll-viewport-cloud-help-center" rel="noopener nofollow"> Scroll Viewport </a> &amp; <a href="https://www.atlassian.com/software/confluence" rel="noopener nofollow"> Atlassian Confluence </a> </li> <li id="vp-js-cookies__reset-link"></li> </ul> </div> </div> </footer> <div id="vp-js-mobile__navigation"></div> <div class="vp-error-log"> <div class="vp-error-log__backdrop"></div> <div class="vp-error-log__modal"> <div class="vp-error-log__header"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.header.label" ns="common"> JavaScript errors detected </i18n-message> </div> <div class="vp-error-log__content"> <p> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.content.0" ns="common"> Please note, these errors can depend on your browser setup. </i18n-message> </p> <ul data-error-log-list=""> <template class="vp-error-log__item--template"> <li></li> </template> </ul> <p> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.content.1" ns="common"> If this problem persists, please contact our support. </i18n-message> </p> </div> <div class="vp-error-log__footer"> <a class="vp-button vp-button--primary" href="https://k15t.jira.com/servicedesk/customer/portal/3" rel="noopener"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.cta.support.label" ns="common"> Contact Support </i18n-message> </a> <a class="vp-button vp-button--secondary" id="error-log-close-button" tabindex="0"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.cta.close.label" ns="common"> Close </i18n-message> </a> </div> </div> </div> </body> </html>