- 1 - _____________ A/36/2003-TPE du 16 mars 2004 dans la cause Messieurs Bernard et René SCHMID représentés par Me Jean-Marc Siegrist, avocat contre ASSOCIATION PRO ERMITAGE et COMMISSION CANTONALE DE RECOURS EN MATIÈRE DE CONSTRUCTIONS et DÉPARTEMENT DE L'AMÉNAGEMENT, DE L'ÉQUIPEMENT ET DU LOGEMENT - 2 - _____________ A/36/2003-TPE EN FAIT 1. Messieurs Bernard et René Schmid (ci-après: les recourants) sont copropriétaires de la parcelle 1664, feuille 11 de la commune de Chêne-Bougeries, sise 85 route de Chêne, chemin Marie-Jeanne en 5ème zone de construction. Sur cette parcelle est érigée une villa affectée à un usage commercial par la régie Schmid S.A. Devant ledit bâtiment se trouve un jardin. 2. Le 2 juillet 2001, M. Roland Apotheloz, mandataire des recourants, a déposé une demande d'autorisation de construire (par APA) un parking privé de huit places dans le jardin précité. 3. Les préavis requis ont été favorables. 4. L'APA a été accordée le 28 novembre 2001 et enregistrée sous le dossier APA no 18'821-2. La décision a été publiée le 3 décembre 2001 dans la Feuille d'avis officielle (ci-après: FAO). 5. Par fax et lettre du 4 décembre 2001, l'association Pro Ermitage (ci-après: l'association) est intervenue auprès du DAEL suite à la publication précitée. La lettre portait la signature de Mme Liliane Roskopf, membre du comité et habilitée à signer individuellement selon les statuts. La portée des travaux envisagés, qui concernaient un changement de destination d'un jardin arborisé en 5ème zone en huit places de parc avec démolition d'un muret de soutènement, dépassait ce qui était autorisable par une APA au sens de l'article 3 LCI. Le plan joint à la requête omettait de mentionner la végétation existante en lieu et place de laquelle le parking devait être aménagé. L'association a demandé de faire procéder à l'interruption des travaux et à engager une enquête sur les faits exposés, au cours de laquelle elle souhaitait être entendue. Elle a exposé avoir décidé de mettre à l'ordre du jour de sa prochaine séance l'éventualité d'un recours. 6. Considérant que la lettre valait recours, le DAEL l'a transmise à la commission cantonale de recours en matière de constructions (ci-après: CCRMC) pour raison de compétence. Il a par ailleurs informé le mandataire des recourants qu'un recours ayant effet suspensif avait été déposé à l'encontre de l'APA, les travaux ne devaient donc pas être entrepris. - 3 - 7. Dans le cadre de l'instruction, les parties ont été entendues le 14 juin 2002. M. Velebit, architecte des recourants, a confirmé que le parking était destiné au bâtiment, à usage d'une agence immobilière, qui se trouvait sur la parcelle. 8. A la demande de la CCRMC, l'association a remis un exemplaire de ses statuts et une liste anonymisée des adresses de ses membres. 9. Dans sa réponse du 11 novembre 2002, le DAEL a précisé que les deux seules autorisations résultant de ses archives microfilmées et relatives au bâtiment sis sur la parcelle en question, concernaient la transformation de l'entrée du sous-sol et la création d'un garage, autorisées sous no DD 21'379 d'une part, et l'installation d'un chauffage citerne, d'autre part. Il a déclaré persister dans sa décision d'autorisation et a conclu au rejet du recours de l'association dans la mesure où il était recevable. 10. Par décision du 11 décembre 2002, la CCRMC a admis le recours et annulé l'APA. La parcelle se trouvait en 5ème zone. L'affectation de la villa avait été modifiée sans autorisation puisque le bâtiment était utilisé pour un usage commercial par une agence immobilière. Le parking de huit places dont la construction avait été autorisée était un parking commercial qui n'était pas destiné aux habitants de la zone. L'autorisation violait donc l'article 19 alinéa 3 LALAT. 11. Le 10 janvier 2003, MM. Schmid ont recouru contre cette décision auprès du Tribunal administratif. La décision de la CCRMC devait être annulée, car le recours de l'association était irrecevable. La lettre du 4 décembre 2001 n'était d'une part pas signée, et d'autre part, les statuts de l'association ne permettaient pas à un seul membre du comité de la représenter, alors que la lettre avait seulement été signée par Mme Liliane Roskopf. En tout état, la lettre mentionnait que l'association avait décidé de mettre à l'ordre du jour de sa prochaine séance l'éventualité d'un recours, qui n'avait cependant jamais été déposé par l'association. Par ailleurs, de nombreux exemples démontraient que l'on trouvait à l'heure actuelle des locaux commerciaux en zone villa, voire des villas en zone agricole, et des centres sportifs en zone à bâtir. La maison dans laquelle la régie Schmid S.A. s'était établie au début de l'année - 4 - 2002 était vouée à des activités depuis de nombreuses années. Partant l'article 19 alinéa 3 LALAT ne devait pas être applicable au cas d'espèce. Les travaux entrepris, soit la suppression d'une haie et la taille de deux petits arbres fruitiers, n'étaient pas assujettis à autorisation au sens de la loi protégeant la végétation arborée. Ainsi, même si le recours était recevable, il n'était pas bien fondé. Les recourants ont conclu à l'annulation de la décision, à la confirmation de la validité de l'APA, et à l'octroi d'une indemnité. 12. L'association a fait part de ses observations le 17 mars 2003. La lettre faxée avait également été envoyée sous la forme d'une lettre portant la signature d'un membre du comité habilité à l'engager selon les statuts. L'association avait pris acte par publication FAO que sa demande avait été enregistrée en tant que recours et ne pouvait de bonne foi savoir qu'il lui fallait prendre des dispositions supplémentaires. Par ailleurs, les anciens propriétaires de la villa en question en étaient également les habitants et auraient donc pu y exercer une activité au sens de l'article 19 alinéa 3 LALAT, alors que tel n'était pas le cas des recourants. Les dispositions sur les voies urbaines structurantes figurant dans le plan directeur adopté par les autorités cantonales le 21 septembre 2001, démontraient la volonté du législateur d'éviter un mitage des entrées de Ville, ce qui serait précisément l'effet que contribuerait à créer la transformation du jardin en parking décoré d'enseignes publicitaires. Elle conclut à la confirmation de la décision de la CCRMC. 13. Le 28 avril 2003, l'association a transmis au Tribunal administratif une nouvelle liste des membres, un procès-verbal de l'assemblée générale de 2002 réaffirmant la nécessité de défendre l'habitat le long de la route de Chêne, et une photocopie des notes manuscrites de sa séance de comité. 14. Par courrier du 6 novembre 2003, le DAEL a déclaré s'en rapporter à justice, tant sur la recevabilité formelle du recours que sur le fond du litige. 15. Le 11 novembre 2003, les parties ont été informées que la cause était gardée à juger. EN DROIT - 5 - 1. Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est recevable (art. 56A de la loi sur l'organisation judiciaire du 22 novembre 1941 - LOJ - E 2 05; art. 63 al. 1 lit. a de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 - LPA - E 5 10). Le Tribunal administratif fera application de la LALAT dans sa teneur postérieure au 24 mai 2003, le droit nouveau étant censé mieux représenter l'intérêt public (ATA F. du 9 mars 2004; ATA DAEL c/ B. du 10 décembre 2002). 2. a. L'article 60 lettre b LPA a la même portée que l'article 103 lettre a de la loi fédérale d'organisation judiciaire du 16 décembre 1943 (OJ - RS 173.110; ATA B. du 19 octobre 1993). Le Tribunal administratif applique donc les dispositions cantonales sur la qualité pour agir à la lumière de la jurisprudence fédérale relative à l'article 103 lettre a OJ (ATA Association 1816 du 7 septembre 1993). b. Une association peut recourir soit pour la défense de ses propres intérêts, soit pour la défense des intérêts de ses membres, si ses statuts prévoient un tel but et si un grand nombre de ses membres ont eux-mêmes la qualité pour agir (ATF 121 II 39 consid. 2d/aa p. 46; 120 Ib 59 consid. 1a p. 61; 119 Ib 374 consid. 2a/aa p. 376). c. Ces considérations présupposent cependant que l'association en cause possède la personnalité juridique (ATF 114 Ia 456; ATF 104 Ib 318). d. En l'espèce, les statuts de l'association prévoient qu'elle a notamment pour but: (a) de défendre et représenter les intérêts des habitants actuels et futurs du plateau de chemin de fer Eaux-Vives/Annemasse; (b) de participer aux actions en faveur de l'environnement, le cadre de vie et la convivialité Un grand nombre de membres de l'association habitant aux abords immédiats du projet litigieux, ils ont un intérêt digne de protection à agir. Touchés directement par la construction contestée et se trouvant dans un rapport de proximité suffisant avec l'objet du litige, ils peuvent invoquer la protection de leurs intérêts particuliers. Ainsi, l'association avait la qualité pour agir - 6 - par devant la CCRMC. 3. a. Aucune construction ou installation ne peut être créée ou transformée sans autorisation de l'autorité compétente (art. 1 de la loi sur les constructions et les installations diverses du 14 avril 1988 - LCI - L 5 05 et art. 22 al.1 de la loi fédérale sur l'aménagement du territoire du 22 juin l979 - LAT - RS 700). b. Par construction, il faut entendre tout bâtiment ou objet analogue, qu'il soit souterrain ou en surface. En d'autres termes, les constructions et installations couvrent tous les aménagements durables, créés de la main de l'homme, qui sont fixés au sol et qui ont une incidence sur son affectation, soit qu'elles modifient sensiblement l'espace extérieur, qu'elles aient un effet sur l'équipement ou qu'elles soient susceptibles de porter atteinte à l'environnement (N. Michel, Droit public de la construction, 1996, p. 50 et références citées; P. Zen-Ruffinen, C Guy-Ecabert, Aménagement du territoire, construction, expropriation, 2001, p.213 et références citées). c. L'exigence de conformité à l'affectation de la zone est posée par l'article 22 alinéa 2 lit. a LAT. Cette exigence est une condition de droit fédéral. L'alinéa 3 de cette disposition réserve la compétence des législateurs fédéral et cantonal d'édicter des règles pertinentes, chacun dans les limites de ses attributions. 4. En vertu de l'article 26 alinéa 1 LALAT, lorsque les circonstances le justifient et s'il n'en résulte pas d'inconvénients graves pour le voisinage, le département peut déroger aux dispositions des articles 18 et 19 (zones à bâtir) quant à la nature des constructions. L'application de cette disposition légale exige une pesée complète des intérêts, laquelle ne peut être effectuée à défaut de connaître les intérêts des tiers concernés et ceux de nature publique protégés par la LPE notamment. 5. Selon l'article 19 alinéa 3 LALAT, la cinquième zone est une zone résidentielle destinée aux villas. Le propriétaire, l'ayant droit ou le locataire d'une villa peut, à condition que celle-ci constitue sa résidence principale, utiliser une partie de cette villa aux fins d'y exercer des activités professionnelles, pour autant qu'elles n'entraînent pas de nuisances graves pour le voisinage. - 7 - 6. Il ressort des délibérations du Grand Conseil que cet article, tel qu'il a été adopté le 22 janvier 1988, vise à permettre une activité sans nuisances dans les zones villas. De plus, seule une partie de la maison peut être utilisée à des fins professionnelles pour être certain que le caractère d'habitation reste prépondérant (Mémorial des séances du Grand Conseil, 1988, pp. 596 ss; ATA N. du 18 octobre 1989 et références citées). 7. Les pièces versées au dossier démontrent d'une part que la villa sise en 5ème zone est utilisée par ses propriétaires comme agence immobilière et que les places de parc autorisées par le DAEL sont destinées audit bâtiment, d'autre part que les propriétaires ne sont pas domiciliés à titre principal dans la villa, et enfin qu'aucune dérogation n'a été accordée par le passé en vue d'un changement d'affectation de la villa aux fins d'y exercer une activité professionnelle. 8. Ainsi, la construction litigieuse ne pouvait être autorisée par la voie de la procédure accélérée. 9. Partant le recours est mal fondé, car le parking destiné à l'exploitation commerciale de la villa viole l'article 19 alinéa 3 LALAT. 10. Un émolument de CHF 1'000.- sera mis à la charge des recourants, qui succombent. PAR CES MOTIFS le Tribunal administratif à la forme : déclare recevable le recours interjeté le 10 janvier 2003 par Messieurs Bernard et René Schmid contre la décision de la commission cantonale de recours en matière de constructions du 11 décembre 2002; au fond : le rejette; met à la charge des recourants un émolument de CHF 1'000.-; communique le présent arrêt à Me Jean-Marc Siegrist, avocat des recourants, à - 8 - l'association Pro Ermitage, ainsi qu'à la commission cantonale de recours en matière de constructions et au département de l'aménagement, de l'équipement et du logement. Siégeants : M. Paychère, président, MM. Thélin, Schucani, Mmes Hurni, Bovy, juges. Au nom du Tribunal administratif : la greffière-juriste adj. : le vice-président : M. Tonossi F. Paychère Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. Genève, le la greffière : Mme N. Mega