<!DOCTYPE html> <html lang="it"><head><meta charset="utf-8"/></head><body><div class="Section1"> <table border="0" cellpadding="0" cellspacing="0" class="MsoNormalTable"> <tr> <td colspan="2" valign="top"> <p class="MsoFooter"><span> </span></p> </td> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span><img alt="" height="38" src="http://www.sentenze.ti.ch/cgi-bin/nph-omniscgi?OmnisPlatform=WINDOWS&amp;WebServerUrl=www.sentenze.ti.ch&amp;WebServerScript=/cgi-bin/nph-omniscgi&amp;OmnisLibrary=JURISWEB&amp;OmnisClass=rtFindinfoWebHtmlService&amp;OmnisServer=JURISWEB,193.246.182.54:6000&amp;Parametername=WWWTI&amp;Schema=TI_WEB&amp;Source=&amp;Aufruf=getImage&amp;nF38_KEY=203814" width="37"/></span></p> </td> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span><img alt="" height="25" src="http://www.sentenze.ti.ch/cgi-bin/nph-omniscgi?OmnisPlatform=WINDOWS&amp;WebServerUrl=www.sentenze.ti.ch&amp;WebServerScript=/cgi-bin/nph-omniscgi&amp;OmnisLibrary=JURISWEB&amp;OmnisClass=rtFindinfoWebHtmlService&amp;OmnisServer=JURISWEB,193.246.182.54:6000&amp;Parametername=WWWTI&amp;Schema=TI_WEB&amp;Source=&amp;Aufruf=getImage&amp;nF38_KEY=203815" width="21"/></span></p> </td> <td valign="top"><a id="X_NOT_ACTUALIZE"></a> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> </td> <td><p class="MsoNormal"> </p></td> </tr> <tr> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span>Incarto n.<br/> </span><span>12.2011.115</span></p> </td> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span>Lugano</span></p> <p class="MsoNormal"><a id="IN_DATA_DECISIONE"><span>28 ottobre 2011</span></a><span>/fb</span></p> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> </td> <td colspan="3" valign="top"> <p class="MsoNormal"><span>In nome<br/> della Repubblica e Cantone<br/> Ticino</span></p> </td> <td><p class="MsoNormal"> </p></td> </tr> <tr> <td colspan="6" valign="top"> <p class="MsoNormal"><b><span>La seconda Camera civile del Tribunale d'appello</span></b></p> </td> </tr> <tr> <td colspan="6" valign="top"> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> </td> </tr> <tr> <td colspan="6" valign="top"> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> </td> </tr> <tr> <td></td> <td></td> <td></td> <td></td> <td></td> <td></td> </tr> </table> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <table border="0" cellpadding="0" cellspacing="0" class="MsoNormalTable"> <tr> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span>composta dei giudici:</span></p> </td> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span>Epiney-Colombo, presidente,</span></p> <p class="MsoNormal"><span>Bozzini e Fiscalini</span></p> </td> </tr> </table> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <table border="0" cellpadding="0" cellspacing="0" class="MsoNormalTable"> <tr> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span>vicecancelliere:</span></p> </td> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span>Bettelini</span></p> </td> </tr> </table> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <p class="MsoNormal"><span>sedente per statuire nella causa inc. n. CA.2011.71 (procedura sommaria, assunzione di prova cautelare) della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 3 promossa con istanza cautelare 21 marzo 2011 da</span></p> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <table border="0" cellpadding="0" cellspacing="0" class="MsoNormalTable"> <tr> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><b><span> </span></b></p> </td> <td colspan="2" valign="top"> <p class="MsoNormal"><b><span>AP 1,</span></b><span> __________</span></p> <p class="MsoNormal"><span>rappr. dall’avv. __________</span></p> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> </td> </tr> <tr> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> </td> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span>contro</span></p> </td> <td><p class="MsoNormal"> </p></td> </tr> </table> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <table border="0" cellpadding="0" cellspacing="0" class="MsoNormalTable"> <tr> <td valign="top"> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> </td> <td valign="top"> <p class="MsoFooter"><b><span>AO 1, __________</span></b></p> <p class="MsoFooter"><span>rappr. dall’avv. __________</span></p> </td> </tr> </table> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <p class="r10">sulla quale il Pretore si è pronunciato con decisione 27 maggio 2011, respingendo la domanda di assunzione di prove a titolo cautelare; </p> <p class="r10"> </p> <p class="r10">appellante l’istante con atto di appello 10 giugno 2011, con cui chiede l’annullamento del giudizio impugnato e la sua riforma nel senso di accogliere la domanda di assunzione di prove in via cautelare, il tutto protestando spese e ripetibili di primo e secondo grado;</p> <p class="r10"> </p> <p class="MsoNormal"><span>mentre la controparte, con risposta 18 luglio 2011, postula la reiezione del gravame e la conferma della sentenza di prima istanza, con protesta di spese e ripetibili;</span></p> <p class="r10"> </p> <p class="r10">letti ed esaminati gli atti ed i documenti di causa;</p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="r10"> </p> <p class="r10"> </p> <p class="r10"> </p> <p class="r10">ritenuto</p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><b><span>in fatto:</span></b></p> <p class="R1"><b><span> </span></b></p> <p class="R1"><b><span> </span></b></p> <p class="R1"><span> <b>A.</b> Nell’autunno del 2004 AO 1 prese contatto con AP 1, la quale le venne consigliata come (psico)terapeuta. Tra le due donne nacque un rapporto volto al sostegno umano e morale di AO 1. Il 19 maggio 2009, con atto pubblico redatto dal notaio avv. __________ (doc. B), AO 1 si è impegnata a donare a AP 1 il 20% di quanto lei e la sorella V__________ sarebbero riuscite ad ottenere dall’eredità del defunto padre H__________, al netto dei costi sostenuti. Ai fini del calcolo della quota oggetto della promessa di donazione la promettente si impegnava a esibire tutta la documentazione necessaria a comprovare quanto effettivamente percepito e i costi effettivamente sostenuti. Durante i mesi di febbraio e marzo 2010 AO 1 ha bonificato, tramite lo studio legale __________ Rechtsanwälte di Berlino, Euro 99'147.- su di un conto di spettanza di AP 1 e sul quale lei aveva procura (doc. C). Con scritti 21 dicembre 2010 e 24 gennaio 2011 AP 1, tramite il proprio legale ha sollecitato AO 1 a farle pervenire ogni documento volto a determinare la spettanza ereditaria (doc. D). </span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> <b>B.</b> Con l’istanza interposta il 22 marzo 2011, AP 1 ha postulato l’assunzione di diverse prove in via cautelare ai sensi dell’art. 158 cpv. 1 lett. b CPC. In via principale l’istante ha chiesto che sia ordinato a AO 1 di produrre ogni atto ufficiale e ogni corrispondenza/conteggio che attesti ed indichi ogni importo ed ogni bene da essa ricevuto nell’ambito della liquidazione della successione del defunto padre H__________, la sua spettanza ereditaria e quella della sorella V__________, lo stato attuale delle cause giudiziarie pendenti in Germania, Lussemburgo o ogni altro Stato e rispettivamente ogni atto ufficiale e ogni corrispondenza utile a determinare lo stato in cui si trovano le trattative tra gli eredi riguardanti direttamente o indirettamente la successione di specie. Inoltre chiede l’edizione di diversi documenti dallo studio legale __________ Rechtsanwälte di Berlino, rappresentante legale dei fratelli della convenuta nelle cause successorie. In via subordinata, nel caso che la convenuta e il suddetto studio legale non dovessero adempire la richiesta di edizione, l’istante chiede l’interrogatorio della convenuta ai sensi dell’art. 192 CPC e l’edizione dai tribunali dove sono pendenti le cause tra gli eredi di quei documenti che possano permettere la ricostruzione della spettanza ereditaria della convenuta e della di lei sorella.</span></p> <p class="R1"><span> <b>C. </b>All’udienza 19 aprile 2011 l’istante ha confermato le proprie richieste, alle quali si è opposta la convenuta, argomentando che non erano adempiuti i presupposti per l’assunzione di prove a titolo cautelare. La convenuta ha nondimeno ammesso di aver ricevuto nel febbraio 2010 circa EUR 150'000.00.- per la vendita, al proprio fratello, di una sua quota-parte di un immobile e che i circa EUR 17'000.00.- lasciati sul conto dell’istante, dopo averne in un primo momento versati EUR 99'147.-, sono da considerarsi come il pagamento degli onorari ancora scoperti del 2009 quale corrispettivo di sedute terapeutiche. Infine la convenuta, nel caso in cui l’istanza interposta venisse accettata, postulava il rilascio a suo favore di una garanzia di fr. 30'000.-. In replica la parte istante si è riconfermata nell’istanza, contestando le allegazioni di risposta ed estendendo la domanda di edizione da terzi anche al <i>Landgericht</i> A__________ e allo studio legale F__________ di Berlino, opponendosi inoltre alla richiesta di garanzia formulata dalla convenuta. La parte convenuta in duplica ha mantenuto la risposta, opponendosi all’estensione della richiesta di edizione di documenti. </span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> <b>D. </b>Il Pretore, con decisione 27 maggio 2011, ha respinto l’istanza di assunzione di prove a titolo cautelare e ha posto la tassa di giustizia di complessivi fr. 450.- e le spese a carico dell’istante, tenuta inoltre a rifondere alla convenuta ripetibili per fr. 750.-. </span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> <b>E. </b>L’istante è insorta il </span><span>10 giugno 2011 contro il giudizio pretorile, chiedendone l’annullamento e la riforma nel senso di assumere a titolo cautelare le prove da lei indicate, segnatamente la deposizione della convenuta, l’edizione da costei di ogni atto ufficiale che attesti e indichi ogni importo e ogni bene ricevuto nell’ambito della liquidazione della successione del padre H__________, la sua spettanza ereditaria e quella della sorella V__________, ogni atto ufficiale nella causa pendente presso il <i>Landgericht</i> A__________ utile a determinare ogni eventuale accordo raggiunto tra gli eredi dopo l’udienza 31 maggio 2011 e che serva a determinare la spettanza ereditaria della convenuta e della di lei sorella e ogni corrispondenza/conteggio sullo stato attuale delle cause giudiziarie pendenti in Germania, Lussemburgo o ogni altro paese, oltre all’edizione di documenti dal <i>Landgericht </i>A__________, tribunale presso il quale dovrebbero essere pendenti alcune procedure riguardanti la successione del padre della convenuta. L’istante ha invece rinunciato all’edizione dallo studio legale __________ Rechtsanwälte. </span></p> <p class="R1"><span> <b>F.</b> Nella sua risposta del 18 luglio 2011 l’appellata propone di respingere l’appello con argomenti di cui si dirà, per quanto necessario, nel seguito. </span><span>A sostegno della propria argomentazione, l’appellata chiede inoltre di assumere agli atti i doc. 1-6 prodotti con la suddetta risposta. La presidente della Camera, giudice delegata all’istruzione, non ha ordinato un secondo scambio di scritti, ma ciononostante le parti hanno presentato una replica spontanea 26 luglio 2011 e una duplica spontanea 4 agosto 2011, nelle quali hanno ribadito le loro tesi. </span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span>e considerato</span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><b><span>in diritto:</span></b></p> <p class="R1"><b><span> </span></b></p> <p class="R1"><b><span> 1. </span></b><span>La decisione impugnata è stata emessa il 27 maggio 2011, sicché al procedimento di impugnazione si applica il Codice di diritto processuale civile svizzero (CPC). Le decisioni dei Pretori in controversie patrimoniali sono appellabili unicamente se il valore litigioso secondo l’ultima conclusione riconosciuta nella decisione è di almeno fr. 10'000.- (art. 308 cpv. 2 CPC). A tale esigenza non sfuggono le decisioni prese con la procedura sommaria (art. 314 CC), come la tutela giurisdizionale dei casi manifesti (art. 257 CPC) e l’emanazione dei provvedimenti cautelari (art. 261 segg. CPC). In concreto non è dato conoscere il valore litigioso, né il Pretore lo ha determinato d’ufficio (art. 91 cpv. 2 CPC). Gli atti andrebbero pertanto ritornati al Pretore affinché esegua una valutazione. Nondimeno, in considerazione del fatto che l’istante ha interposto appello e che la parte appellata non ha contestato la proponibilità del rimedio esperito, si può ritenere che le parti siano d’accordo sul fatto che il valore della domanda ammonta ad almeno fr. 10'000.- (art. 91 cpv. 2 CPC).</span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> <b>2.</b> L’appellata ha rilevato in ordine che il Pretore non ha indicato nella decisione 27 maggio 2011 i mezzi d’impugnazione, come imposto dagli art. 238 lett. f e 219 CPC. La censura è corretta ma è sprovvista di qualsiasi interesse pratico ai fini del giudizio. La totale assenza dell’indicazione dei mezzi d’impugnazione ai sensi dell’art. 238 lett. f CPC non ha infatti come conseguenza la nullità della decisione (<span>Staehelin</span> in: <span>Sutter-Somm/ Hasenböhler/Leuenberger</span>, ZPO Kommentar, 2010, n. 28 ad art. 238). L’omissione dei rimedi di diritto non ha quindi alcuna rilevanza ai fini del giudizio odierno. </span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> In ordine occorre decidere se possono essere acquisiti agli atti di causa i documenti prodotti dall’appellata con la risposta d’appello 18 luglio 2011. I doc. 1-3 costituiscono documenti preesistenti, vale a dire <i>pseudo nova</i> (<i>unechte Nova</i>), in quanto sono documenti che l’appellata possedeva e che quindi avrebbe dovuto o potuto produrre in prima istanza (art. 317 cpv. 1 lett. b CPC), poiché essendo antecedenti all’udienza 19 aprile 2011 potevano essere prodotti al Pretore. Non sono pertanto dati i presupposti per ammetterli agli atti in sede di appello. Per quanto concerne i doc. 4-6 presentati con la risposta d’appello, per contro, si tratta di veri e propri <i>nova</i> (<i>echte Nova</i>) e sono pertanto adempiuti i presupposti dell’art. 317 cpv. 1 lett. a-b CPC. I documenti 4 a 6, infatti, sono stati immediatamente addotti e non potevano essere prodotti in prima istanza. Ne deriva che i doc. 4 a 6 possono essere acquisiti agli atti di causa, mentre vanno restituiti all’appellata i doc. 1 a 3. </span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> Va rilevato che nella fattispecie la presidente della Camera non ha ordinato un secondo scambio di scritti ai sensi dell’art. 316 cpv. 2 CPC, ciò che non ha impedito alle parti di presentare una replica spontanea e una duplica spontanea, nella quale esse hanno sostanzialmente ribadito le loro posizioni, addentrandosi nel merito della loro vertenza, segnatamente disquisendo sulla validità della promessa di donazione e della revoca unilaterale espressa dalla convenuta. Al riguardo è opportuno rilevare subito che non spetta al giudice dell’assunzione cautelare della prova, né in prima sede né in appello, pronunciarsi al riguardo, tale compito spettando solo al tribunale al quale sarà se del caso presentata la causa giudiziaria prospettata dall’istante. Le allegazioni e argomentazioni delle parti relative al merito della loro vertenza non possono dunque essere esaminate in questa sede e risultano ininfluenti per il giudizio, salvo quanto si dirà in seguito. </span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> <b>3.</b> Il primo giudice ha ritenuto che per quanto riguarda l’intento di conoscere la somma degli anticipi ereditari già percepiti dalla convenuta, le relative richieste di prove a titolo cautelare devono essere respinte in quanto finalizzate a “quantificare e specificare” la spettanza ereditaria già percepita, ciò che esula dal campo di applicazione dell’art. 158 CPC, considerato come nel caso di specie, a suo dire, sia pacifico che l’istante abbia già ricevuto almeno un anticipo, pari a un importo di EUR 99'147.-. Per quanto riguarda invece l’intento di quantificare la spettanza ereditaria della convenuta e della di lei sorella e di conoscere lo stato attuale delle cause giudiziarie riguardanti le successioni, a dire del Pretore tali richieste sono da considerarsi intempestive e vanno pertanto respinte. Il primo giudice, infatti, ritiene che l’istante sia stata informata che le cause giudiziarie sarebbero giunte a termine non prima di 6 anni, e per tale motivo non si può ammettere l’esistenza di un interesse degno di protezione per avere informazioni precise su cause giudiziarie complesse e lunghe. </span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> <b>4.</b> L’appellante rimprovera al Pretore l’errato accertamento dei fatti, per aver considerato l’importo di EUR 99'147.- come un anticipo della spettanza ereditaria di parte convenuta e per aver affermato che l’istante medesima sarebbe stata a conoscenza del fatto che le cause ereditarie giungeranno a termine non prima di sei anni. Inoltre a detta dell’istante il Pretore avrebbe erroneamente applicato il diritto, per aver considerato le sue richieste di prove a titolo cautelare come non conformi all’art. 158 CPC e come intempestive. L’appellante sostiene che il suo diritto di percepire il 20% della spettanza ereditaria della convenuta e della di lei sorella è pacifico sulla base del doc. B, mentre vige assoluta incertezza sull’attuale esistenza ed esigibilità del credito, l’istante non essendo a conoscenza né di eventuali quote ereditarie già percepite dalla convenuta né quando si possa prospettare l’incasso di tali quote. Quindi l’istante prima di avviare una causa giudiziaria volta a chiedere la condanna della convenuta al pagamento della quota del 20% promessale con il doc. B deve chiarire ed accertare se effettivamente la convenuta abbia una spettanza determinata (già incassata o da incassare) nella successione del padre. In caso contrario un’eventuale causa sarebbe destituita di probabilità di successo. Ne deriva, prosegue l’appellante, che la domanda di assumere prove a titolo cautelare è del tutto giustificata, poiché sarebbe necessario poter valutare la probabilità di riuscire a fornire determinate prove e di vincere la (futura) causa. A suo dire non si tratterebbe poi nemmeno di una “<i>fishing expedition</i>”, come invece sostenuto dalla convenuta, dal momento che si tratta dell’assunzione di quelle prove specifiche e necessarie per dipanare le citate incertezze, considerato pure come sia stata la convenuta a indicare nel <i>Landgericht</i> A__________ il tribunale che si è occupato e che si sta occupando di alcune vertenze riguardanti la successione del padre della convenuta.</span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> <b>5.</b> Ai sensi dell’art. 158 CPC il giudice procede all’assunzione di prove a titolo cautelare qualora la legge autorizzi una parte a richiederla (art. 158 cpv. 1 lett. a CPC) oppure la parte istante renda verosimile che i mezzi di prova siano esposti a pericolo o sussista un interesse degno di protezione (art. 158 cpv. 1 lett. b CPC). In quest’ultimo caso l’assunzione di prove a titolo cautelare può servire a valutare le probabilità di vincere la causa o di riuscire a fornire determinate prove, allo scopo di evitare azioni o impugnazioni prive di possibilità di successo in modo da limitare rispettivamente semplificare futuri processi (cfr. </span><span>Messaggio concernente il Codice di diritto processuale civile svizzero del 28 giugno 2006<span>, FF 2006 </span>p. 6687; <span>Cocchi/Trezzini/Bernasconi</span>, Commentario al Codice di diritto processuale civile svizzero, ad art. 158 pag. 759-760; <span>Fellmann</span>, in: <span>Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger</span>, ZPO Kommentar, 2010, n. 17 ad art. 158). L’interesse degno di protezione deve essere rivolto all’assunzione anticipata di una o più prove (<span>Schweizer</span>, ZZZ 2010 No. 21/22, pag. 6). Al sussistere di un tale interesse non possono essere poste pretese troppo elevate<span> (Livitschitz/Schmid</span></span><span class="r1Carattere0">, AJP 6/2011, pag. 742-743; </span><span>Schweizer, </span><span class="r1Carattere0">op. cit., pag. 7-8). L’</span><span>istante dovrà pertanto rendere verosimile, fornendo debita allegazione e specificazione, che i fatti sui quali ha richiesto i mezzi di prova siano utili e pertinenti, ossia che la misura d’istruzione reclamata sia suscettibile di migliorare la sua situazione processuale in un eventuale futuro processo (</span><span>Cocchi/Trezzini/Bernasconi,</span><span class="r1Carattere0"><span> </span>op. cit., ad art. 158 pag. 760; </span><span>Fellmann, </span><span class="r1Carattere0">op. cit., n. 19 ad art. 158; </span><span>Schweizer, </span><span class="r1Carattere0">op. cit., pag. 7-8). L’istituto dell’art. 158 cpv. 1 lett. b CPC non è applicabile ogni qualvolta la parte che intende avviare una causa non sia in possesso di tutti gli elementi per chiarire il caso di specie mentre dei terzi o la controparte lo sono, bensì degno di protezione deve essere il tentativo di chiarire anticipatamente le possibilità di buon esito di un procedimento giudiziario mediante la verifica della possibilità di disporre delle prove (</span><span>Gasser/Rickli</span><span class="r1Carattere0">, ZPO Kurzkommentar, n. 4 ad art. 158). L’istante dovrà quindi rendere verosimile l’incombenza di un litigio di merito e che la fattispecie sulla quale intende costruire la procedura giudiziale di merito è tale da renderne particolarmente incerto l’esito, mentre tale incertezza può essere chiarita mediante un’assunzione anticipata delle prove ai sensi dell’art. 158 cpv. 1 lett. b CPC (</span><span>Cocchi/Trezzini/Bernasconi,</span><span class="r1Carattere0"><span> </span>op. cit., ad art. 158 pag. 761).</span></p> <p class="R1"><span class="r1Carattere0"> </span></p> <p class="R1"><span class="r1Carattere0"> <b>6.</b> Visto quanto esposto al</span><span> considerando precedente, le richieste di prove volte a ottenere informazioni che possano portare a una individuazione e una determinazione dell’esistenza di una spettanza ereditaria riguardante la convenuta e della di lei sorella, che possano far luce sulle cause giudiziarie (ancora pendenti o già risolte) concernenti la successione del padre della convenuta e infine che possano attestare oppure indicare un eventuale accordo tra gli eredi __________ (soprattutto dopo l’udienza esperita il 17 marzo 2011 presso il <i>Landgericht</i> A__________), sono da considerarsi come </span><span class="r1Carattere0">il tentativo di chiarire anticipatamente le probabilità di buon esito di un processo con la verifica della possibilità di disporre delle prove. Le misure istruttorie richieste </span><span>sono suscettibili di migliorare la situazione processuale dell’istante in un eventuale futuro processo. In una futura causa giudiziaria volta a chiedere la condanna della convenuta al pagamento della quota del 20% pattuito nella promessa di donazione (doc. B), infatti, sapere se effettivamente la convenuta abbia una spettanza determinata (già incassata o da incassare) nella successione del padre, aumenterebbe in modo considerevole le probabilità di successo. Ciò in quanto in caso contrario, venendo meno l’esigibilità del credito, un’eventuale causa sarebbe destituita di probabilità di successo. L</span><span class="r1Carattere0">’istante con le sue allegazioni ha quindi reso verosimile l’incombenza di un litigio di merito, nel caso concreto una causa giudiziaria volta a chiedere la condanna della controparte al pagamento del 20% pattuito con il doc. B, e inoltre che la fattispecie sulla quale intende costruire la procedura giudiziale di merito è tale da renderne particolarmente incerto l’esito, mancando la prova dell’esigibilità del credito, e che tale incertezza può essere chiarita mediante un’assunzione anticipata delle prove giusta l’art. 158 cpv. 1 lett. b CPC.</span></p> <p class="R1"><span class="r1Carattere0"> </span></p> <p class="R1"><span class="r1Carattere0"> <b>7.</b> </span><span>Tali richieste non possono essere considerate intempestive, come invece affermato dal Pretore, poiché non vi è alcuna certezza né in merito al fatto che le cause giudiziarie, o alcune di esse, riguardanti la successione del padre della convenuta siano giunte a termine né tantomeno che possano protrarsi per tempi ancora molto lunghi. Il fatto che l’istante sarebbe stata informata che le cause sarebbero giunte a termine non prima di sei anni non prova in alcun modo che tutte le cause giudiziarie si protrarranno ancora per tempi molto lunghi. A sostegno della tempestività di tali pretese vi è poi il fatto che il <i>Landgericht</i> A__________ abbia fissato al 31 maggio 2011 il termine entro il quale gli eredi __________ avrebbero dovuto comunicare se era possibile raggiungere un accordo (doc. 5, ultima pagina).</span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> <b>8.</b> Per quanto riguarda invece l’intento di conoscere la somma degli anticipi ereditari già percepiti, va rilevato che le relative richieste di prove a titolo cautelare esulano dal campo d’applicazione dell’art. 158 CPC. Infatti l’identificazione dell’ammontare della somma già ricevuta non modificherebbe le possibilità di successo dell’istante in una causa giudiziaria futura, in quanto l’elemento fondamentale consiste nel sapere se vi sia un credito esigibile, mentre sapere la consistenza del credito non è di rilievo nella valutazione della fondatezza della futura causa di merito.</span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> <b>9.</b> Ammessa l’esistenza di un interesse degno di protezione, si tratta di sapere se i mezzi di prova richiesti dall’istante possano essere oggetto di un’assunzione di prove a titolo cautelare ai sensi dell’art. 158 cpv. 1 lett. b CPC. Nella fattispecie l’istante intende chiarire le future possibilità di successo processuali e chiede in appello che siano assunte come prove a titolo cautelare preprocessuale la deposizione della convenuta (domanda di giudizio in appello n. 1.1) e l’edizione di documenti dalla convenuta (domande di giudizio n. 1.2) e dal Landgericht __________, nella persona del suo vicepresidente Dr. __________ (domanda di giudizio n. 1.3). Tali domande non sono invero identiche a quelle proposte con l’istanza 21 marzo 2011. L’istante aveva postulato la deposizione della parte convenuta solo in via subordinata nell’istanza 21 marzo 2011 (pag. 9), mentre nell’appello tale prova è stata chiesta in via principale (domanda 1.1). Ella ha poi rinunciato alla domanda di edizione di documenti da uno studio legale (istanza 21 marzo 2011, pag. 8) e ha precisato in appello (alle domande 1.3) la domanda di edizione dai tribunali formulata in modo molto generico come domanda subordinata con l’istanza 21 marzo 2011 (pag. 9, domanda n. 2). Nell’insieme, nondimeno, le domande di edizione proposte in appello non introducono nuovi elementi, limitandosi a precisare quelle formulate in prima sede. La questione, come si vedrà, non presenta del resto alcun interesse pratico ai fini del giudizio. </span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> 9.1 </span><span class="r1Carattere0"><span>L</span>’assunzione a titolo cautelare della deposizione di una parte non sembra possa essere annoverata tra </span><span>i mezzi di prova postulabili con l’istituto dell’assunzione di prove a titolo cautelare dell’art. 158 cpv. 1 lett. b CPC (<span>Zürcher</span></span><span class="r1Carattere0"> in: </span><span>Brunner/Gasser/Schwander</span><span class="r1Carattere0">, ZPO Kommentar, n. 13 ad art. 158; </span><span>Meier/Sogo</span><span class="r1Carattere0">, Schweizerisches Zivilprozessrecht, pag. 311). Ciò per il motivo che l’assunzione a titolo cautelare di una prova prima ancora che sia avviata la procedura giudiziaria non deve condurre a intaccare o ridurre le possibilità di difesa della parte interessata o a limitarne le possibilità di conduzione del procedimento (</span><span>Zürcher</span><span class="r1Carattere0"> in: </span><span>Brunner/Gasser/Schwander</span><span class="r1Carattere0">, ZPO Kommentar, n. 13 ad art. 158; </span><span>Meier/Sogo</span><span class="r1Carattere0">, Schweizerisches Zivilprozessrecht, pag. 311). Proprio la deposizione di una parte potrebbe influire in modo rilevante sulla conduzione della causa e sulla strategia da adottarsi in un’eventuale futura causa giudiziaria (</span><span>Meier/Sogo</span><span class="r1Carattere0">, Schweizerisches Zivilprozessrecht, pag. 311). Ne deriva che una siffatta prova non può essere assunta in via cautelare e che nella fattispecie deve essere respinta la richiesta relativa alla deposizione della convenuta AO 1. </span></p> <p class="R1"><span class="r1Carattere0"> 9.2 Per quel che concerne le richieste di edizione, l</span><span>a dottrina ritiene che il giudice deve far prova di riserbo nel concedere una richiesta di edizione di documenti o dati elettronici quando si tratta (solo) di chiarire le possibilità di successo della futura causa (</span><span>Gasser/Rickli</span><span class="r1Carattere0">, ZPO Kurzkommentar, n. 5 ad art. 158; </span><span>Zürcher</span><span class="r1Carattere0"> in: </span><span>Brunner/Gasser/Schwander</span><span class="r1Carattere0">, ZPO Kommentar, n. 13 ad art. 158)</span><span>. Se poi la controparte contesta il proprio obbligo d’informazione e di rendere conto, di principio la parte istante deve promuovere una causa ordinaria, in concreto una <i>actio ad exhibendum</i> ai sensi dell’art. 85 CPC (</span><span>Gasser/Rickli</span><span class="r1Carattere0">, ZPO Kurzkommentar, n. 5 ad art. 158). Nella fattispecie la parte convenuta ha esplicitamente contestato la promessa di donazione sulla quale l’istante fonda le sue pretese (cfr. risposta all’appello) e anche il suo dovere d’informazione e di rendere conto. Pertanto, per quanto concerne tutte le richieste di edizione di documenti postulate da parte istante, quindi i punti 1.2 (1.2.1, 1.2.2, 1.2.3) e 1.3 (1.3.1, 1.3.2, 1.3.3, 1.3.4) delle domande di giudizio dell’appello 10 giugno 2011, l’appellante avrebbe dovuto promuovere una causa ordinaria (<i>actio ad exhibendum</i> ai sensi dell’art. 85 CPC), non essendo l’istituto dell’art. 158 cpv. 1 lett. b CPC il mezzo congruo per tali richieste di prove. </span></p> <p class="R1"><span class="r1Carattere0"> </span></p> <p class="R1"><span class="r1Carattere0"> </span></p> <p class="R1"><span class="r1Carattere0"> <b>10.</b> Visto quanto sopra, l’appello deve essere respinto e la decisione pretorile confermata nel suo risultato. </span><span>Le spese giudiziarie (spese processuali e spese ripetibili) sono a carico dell’appellante, che soccombe (art. 106 cpv. 1 CPC). Oltre alle spese processuali, ella rifonderà all’appellata un’adeguata indennità per spese ripetibili (art. 95 CPC). Nella commisura-zione delle spese giudiziarie si è tenuto conto della natura e della complessità della causa, incentrata su un nuovo istituto del CPC (art. 2 LTG). Per quel che concerne il valore necessario dal profilo dei rimedi giuridici espe</span><span>ribili sul piano federale contro il presente giudizio (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), incomberà all’appellante, nel caso in cui decidesse di introdurre ricorso in materia civile, dimostrare che il valore litigioso ai fini dell’art. 74 cpv. 1 lett. b LTF raggiunge in concreto la soglia di fr. 30'000.-.</span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span>Per questi motivi</span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><b><span>decide:</span></b></p> <p class="R1"><b><span> </span></b></p> <p class="R1"><b><span> 1. </span></b><span>L’appello 10 giugno 2011 di AP 1 <b>è</b> <b>respinto</b>.</span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><b><span> 2. </span></b><span>Le spese processuali della procedura d’appello consistenti in fr. 600.- sono poste a carico dell’appellante, che verserà all’appellata fr. 700.- per ripetibili di appello.</span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><b><span> 3. </span></b><span>Intimazione:</span></p> <table border="0" cellpadding="0" cellspacing="0" class="MsoNormalTable"> <tr> <td valign="top"> <p class="R1"><span> </span></p> </td> <td valign="top"> <p class="R1"><span>- __________</span></p> <p class="R1"><span>- __________</span></p> </td> </tr> <tr> <td valign="top"> <p class="R1"><span> </span></p> </td> <td valign="top"> <p class="R1"><span> </span></p> </td> </tr> </table> <p class="R1"><span> Comunicazione alla Pretura del Distretto di Lugano sezione 3</span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="R1"><span> </span></p> <p class="MsoNormal"><b><span>Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello</span></b></p> <p class="MsoNormal"><span>La presidente Il vicecancelliere</span></p> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> <p class="MsoNormal"><b><span>Rimedi giuridici </span></b></p> <p class="MsoNormal"><span>Nelle cause a carattere pecuniario è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), se il valore litigioso ammonta a fr. 15'000.- nelle vertenze in materia di diritto del lavoro e di locazione e a fr. 30'000.- negli altri casi (art. 74 cpv. 1 LTF); per valori inferiori il ricorso è ammissibile se la controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale o se una legge federale prescrive un’istanza cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF). Il ricorso è ammissibile contro le decisioni che pongono fine al procedimento (art. 90 LTF). Esso è pure ammissibile contro una decisione che concerne soltanto talune conclusioni, se queste possono essere giudicate indipendentemente dalle altre, o che pone fine al procedimento soltanto per una parte dei litisconsorti (art. 91 LTF), oppure ancora contro decisioni pregiudiziali e incidentali notificate separatamente e concernenti la competenza o domande di ricusazione (art. 92 cpv. 1 LTF). In presenza di altre decisioni pregiudiziali o incidentali, il ricorso è ammissibile solo se le stesse possono causare un pregiudizio irreparabile o se l’accoglimento del ricorso comporterebbe immediatamente una decisione finale consentendo di evitare una procedura probatoria defatigante o dispendiosa (art. 93 LTF). Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117 LTF). La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).</span></p> <p class="MsoNormal"><span> </span></p> </div></body></html>