<!DOCTYPE html> <html lang="fr"><head><meta charset="utf-8"/></head><body><div class="content"> <a name="idp327040"></a><div class="big bold">Urteilskopf</div> <br/>129 III 360<br/><br/><br/><div class="paraatf">57. Arrêt de la Chambre des poursuites et des faillites dans la cause X. SA contre Autorité de surveillance des offices de poursuites et de faillites du canton de Genève (recours LP)</div> <div class="paraatf">7B.243/2002 du 20 février 2003</div> <a name="idp328752"></a> <a name="idp337968"></a><br/><div id="regeste" lang="de"> <div class="big bold">Regeste</div> <br/><div class="paraatf">Mit dem Hinweis auf eine mietrechtliche Sicherheitsleistung nach <span class="artref">Art. 257e OR</span> begründete Einrede der Vorausverwertung des Pfandes (<span class="artref">Art. 41 Abs. 1bis SchKG</span>). <div class="paratf">Der Betriebene, der auf dem Beschwerdeweg unter Berufung auf das beneficium excussionis realis die Aufhebung der gegen ihn eingeleiteten gewöhnlichen Betreibung verlangt, hat in liquider Weise darzutun, dass die in Betreibung gesetzte Forderung durch ein Pfand im Sinne von <span class="artref">Art. 37 SchKG</span> gesichert ist (E. 1). Letzteres ist bei einer mietrechtlichen Sicherheitsleistung nach <span class="artref">Art. 257e OR</span> der Fall (E. 2). </div> </div> </div> <a name="idp346928"></a> <br/><div> <a name="idp355952"></a><span class="big bold" id="sachverhalt">Sachverhalt</span> <span class="small">ab Seite 361</span> </div> <br/><div class="paraatf"> <a name="page361"></a><div class="center pagebreak">BGE 129 III 360 S. 361</div> </div> <div class="paraatf">Y. AG a introduit contre X. SA une poursuite ordinaire en paiement d'un montant de 8'748 fr. 10, représentant des loyers et charges dus, pour la période du 1er avril au 30 juin 2002, en vertu d'un contrat de bail du 1er janvier 2001. Le bail avait été résilié pour le 28 février 2002, mais la poursuivie était restée dans les locaux loués jusqu'au 1er juillet 2002 et s'était acquittée du paiement des loyers et indemnités pour occupation illicite jusqu'à fin mars 2002.</div> <div class="paraatf">La poursuivie a fait opposition au commandement de payer. Elle a également déposé une plainte dans laquelle elle a soulevé l'exception du beneficium excussionis realis (<span class="artref">art. 41 al. 1bis LP</span>) et conclu à l'annulation de la poursuite. Elle alléguait avoir fourni à la créancière une garantie bancaire de 10'200 fr., établie le 13 juin 1995 auprès de la Banque Cantonale de Genève, en vue de garantir l'exécution de ses obligations résultant du contrat de bail. L'autorité cantonale de surveillance a rejeté la plainte. Elle a nié qu'il y ait eu constitution d'un droit réel au profit du bailleur sur les espèces faisant l'objet de la garantie en question.</div> <div class="paraatf">La poursuivie a recouru à la Chambre des poursuites et des faillites du Tribunal fédéral, en concluant à l'annulation de la décision de l'autorité cantonale de surveillance, à l'admission de l'exception du beneficium excussionis realis et à l'annulation de la poursuite en cause. Elle invoquait la violation de l'<span class="artref">art. 41 al. 1bis LP</span>. Le Tribunal fédéral a fait droit aux conclusions de la recourante.</div> <div class="paraatf"> <a name="page362"></a><div class="center pagebreak">BGE 129 III 360 S. 362</div> </div> <br/><div> <a name="idp365728"></a><span class="big bold" id="erwaegungen">Erwägungen</span> </div> <br/><div class="paraatf">Extrait des considérants:</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp366688"></a><span class="bold" id="consideration_1.">1. </span>Aux termes de l'<span class="artref">art. 41 al. 1bis LP</span>, lorsqu'une poursuite par voie de saisie ou de faillite est introduite pour une créance garantie par gage, le débiteur peut demander, par le biais d'une plainte (<span class="artref">art. 17 LP</span>), que le créancier exerce d'abord son droit sur l'objet du gage (exception du beneficium excussionis realis).</div> <div class="paraatf">Le poursuivi qui conclut par la voie de la plainte à l'annulation de la poursuite ordinaire introduite contre lui en excipant du beneficium excussionis realis doit démontrer, de façon claire, que la créance en poursuite est garantie par un gage défini par l'<span class="artref">art. 37 LP</span> (<a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/clir/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=26&amp;from_date=&amp;to_date=&amp;from_year=2003&amp;to_year=2003&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;from_date_push=&amp;top_subcollection_clir=bge&amp;query_words=&amp;part=all&amp;de_fr=&amp;de_it=&amp;fr_de=&amp;fr_it=&amp;it_de=&amp;it_fr=&amp;orig=&amp;translation=&amp;rank=0&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F106-III-5%3Ade&amp;number_of_ranks=0&amp;azaclir=clir#page5">ATF 106 III 5</a> consid. 1 et les arrêts cités).</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp376016"></a><span class="bold" id="consideration_2.">2. </span>La recourante fait une telle démonstration en l'espèce. Elle établit tout d'abord, et la décision attaquée le confirme, que la garantie de loyer qu'elle a fournie couvre, à défaut de clause spéciale, l'intégralité des prétentions que la créancière peut émettre en vertu du contrat de bail litigieux, partant la créance en poursuite. Elle démontre en outre que, tant en doctrine qu'en jurisprudence, il est généralement admis que les sûretés fournies par le locataire en vertu de l'<span class="artref">art. 257e CO</span> sont une forme de consignation à titre de sûreté qui fait naître un droit de gage au sens de l'<span class="artref">art. 37 LP</span> au bénéfice du bailleur (cf. PETER HIGI, in Commentaire zurichois, n. 25 ad <span class="artref">art. 257e CO</span>; PETER ZIHLMANN, in Commentaire bâlois, n. 4 et 6 ad <span class="artref">art. 257e CO</span>; PERMANN/SCHANER, Kommentar zum Mietrecht, éd. 1999, n. 2.3 ad <span class="artref">art. 257e CO</span>; SVIT-Kommentar Mietrecht 1991/Droit suisse du bail à loyer, Commentaire USPI 1992, n. 17 ad <span class="artref">art. 257e CO</span>; PIERRE-ROBERT GILLIÉRON, Bailleur et locataire d'une chose immobilière dans l'exécution forcée, in 7e Séminaire sur le droit du bail, Neuchâtel 1992, p. 7; DAVID LACHAT, Le bail à loyer, Lausanne 1997, p. 241 ch. 2.3.3; BÉNÉDICT FOËX, Les sûretés et le bail à loyer, in 12e Séminaire sur le droit de bail, Neuchâtel 2002, p. 10; cf. en outre <a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/clir/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=26&amp;from_date=&amp;to_date=&amp;from_year=2003&amp;to_year=2003&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;from_date_push=&amp;top_subcollection_clir=bge&amp;query_words=&amp;part=all&amp;de_fr=&amp;de_it=&amp;fr_de=&amp;fr_it=&amp;it_de=&amp;it_fr=&amp;orig=&amp;translation=&amp;rank=0&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F98-IA-491%3Ade&amp;number_of_ranks=0&amp;azaclir=clir#page491">ATF 98 Ia 491</a> consid. 6b p. 501; RJN 1993 p. 75/76). Il ne s'agit certes pas d'un droit réel, comme le retient à raison l'autorité cantonale de surveillance, mais néanmoins d'un "gage" au sens de l'<span class="artref">art. 37 LP</span>. Par ailleurs, le fait - invoqué par l'intimée - qu'une telle sûreté a un caractère subsidiaire ne change en rien la nature de celle-ci.</div> <div class="paraatf">Le locataire qui a fourni des sûretés en espèces ou sous forme de papiers-valeurs, que le bailleur a déposées auprès d'une banque au nom du locataire (<span class="artref">art. 257e al. 1 CO</span>), peut donc, par la voie de la plainte, exciper du beneficium excussionis realis et contraindre le <a name="page363"></a><div class="center pagebreak">BGE 129 III 360 S. 363</div>bailleur à requérir une poursuite en réalisation de gage mobilier (cf. GILLIÉRON, op. cit., p. 11).</div> <div class="paraatf">Il est constant que la recourante, qui a fourni de telles sûretés, se trouve dans cette situation. Son exception du beneficium excussionis realis doit ainsi être admise, ce qui conduit à l'annulation de la poursuite ordinaire engagée à son encontre.</div> </div></body></html>