B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour V E-989/2012 A r r ê t d u 8 j a n v i e r 2 0 1 5 Composition Sylvie Cossy (présidente du collège), Bendicht Tellenbach, William Waeber, juges, Antoine Willa, greffier. Parties A._______, né le (…), Syrie, représenté par (…), Centre Social Protestant (CSP), (…), recourant, contre Secrétariat d'Etat aux migrations (SEM ; anciennement Office fédéral des migrations, ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Asile (sans renvoi) ; décision de l'ODM du 24 janvier 2012 / N (…). E-989/2012 Page 2 Faits : A. Le 17 novembre 2008 , A._______ a déposé une demande d'asile en Suisse. B. Entendu sommairement le 20 novembre 2008, le recourant a déclaré être ressortissant syrien, de confession musulmane et avoir vécu à B._______ jusqu'à son départ du pays. Il aurait dix frères et un demi-frère. A l'âge de douze ou treize ans, il aurait découvert son homosexualité. Sa famille ne l'aurait pas inquiété, pensant qu'il était normal à cet âge de douter. Il aurait cependant été frappé à mort par ses père et frères une année avant son service militaire, puis de manière régulière depuis lors. S es problèmes auraient encore été exacerbés dès la fin de son service militaire, à (…) ans. Ses frères lui auraient interdit de revoir son ami, C._______, dont il avait fait la connaissance avant son service militaire, menaçant de le tuer s'il ne leur obéissait pas, ordre auquel il ne se serait pas soumis. Il aurait quitté son pays d'origine aux alentours du (…) 2008 par bateau jusqu'en Italie, avant de rejoindre Milan, où on lui aurait volé son sac à dos, contenant ses documents d'identité et son téléphone. Il serait finalement entré clandestinement en Suisse le 16 novembre 2008. C. Lors de son audition sur les motifs d'asile du 17 février 2009, le recourant a précisé avoir effectué son service militaire du (…) au (…) et être le seul à l'avoir effectivement fait, ses frères ayant pu bénéficier d'une quasi exemption en raison des liens que la famille entretenait avec le gouvernement et les agents du renseignement. D'une manière générale, il n'aurait pas bénéficié du même traitement que ses frères, aurait été déshérité et n'aurait reçu aucun soutien financier. Selon ses déclarations, ses problèmes auraient véritablement débuté en (…), lorsque son père l'aurait fianc é à une cousine, ce qu'il n'aurait pas accepté. Ses frères, qui le battaient auparavant sur ordre de son père, sans en connaître la raison, auraient découvert son orientation sexuelle et l'aurait continuellement surveillé, frappé et menacé. Ils l'auraient également enjoint de quitter son compagnon, C._______, avec qui il était en relation depuis 20(…). N'obéissant pas, ses frères l'auraient menacé de mort, le contraignant à quitter le pays ; fuir dans une autre ville du pays n'aurait servi à rien puisque so n orientation sexuelle l'aurait entravé dans sa vie quotidienne, que ce soit dans la recherche d'emploi ou de logement. E-989/2012 Page 3 De plus, avec l'aide des agents du renseignement, ses frères auraient pu le retrouver. Finalement, il ne pouvait pas porter plainte car les autorités ne l'auraient pas pris au sérieux. D. Sur requête de l'ODM, l'Ambassade de Suisse en Syrie lui a fait parvenir, le 6 octobre 2010, "le résultat de l'enquête de notre avocat" attestant que le recourant était syrien, détenteur d'un "passeport syrien n ° (…), [D._______]", qu'il avait quitté la Syrie pour l'Egypte le (…), qu'il n'était pas recherché par les autorités, mais qu'il devait se présenter au service des migrations "pour une histoire de documents/passeports". E. Entendu à nouveau par l'ODM le 6 décembre 2011, le recourant a ajouté qu'il avait décidé de quitter la Syrie environ un mois avant son départ du pays. A la demande de l'auditeur, le recourant a précisé que l'un de ses frères avait rencontré des problèmes avec les autorités, qu'il aur ait passé environ (…) ans en prison, aurait été amnistié avant d'être à nouveau recherché par les autorités et qu'il se trouverait en Turquie. Enfin, le recourant a déclaré n'être jamais allé en Egypte et n'avoir jamais possédé de passeport. F. Par décision du 24 janvier 2012, notifiée le surlendemain, l'ODM a refusé de reconnaître la qualité de réfugié au recourant, a rejeté sa demande d'asile, a ordonné son renvoi de Suisse et, constatant que l'exécution du renvoi n'était pas licite, a mis l'intéressé au b énéfice d'une admission provisoire. L'ODM a observé que selon un document émanant de l' Office de migrations allemand du mois d' avril 2010, de nombreux homosexuels avaient été arrêtés et détenus en Syrie , malgré le fait que le code pénal syrien ne réprimait pas explicitement l'homosexualité. Néanmoins, la seule appartenance du recourant à la minorité homosexuelle ne suffi sait pas à admettre qu'il était exposé à de sérieux préjudices au sens de l'art. 3 LAsi. L'ODM a ensuite estimé que l e recourant n'avait pas réussi à rendre vraisemblable que sa famille voulait sa mort en raison de son homosexualité, se s déclarations étant inconsistantes et contradictoire s, notamment au regard des informations fournies par l'ambassade suisse ; ses cicatrices au visage et l e bout d'ongle manquant à son (…) ne E-989/2012 Page 4 démontraient nullement qu'il aurait été battu par ses frères, ce genre de blessure pouvant bien plus être dû à un accident de travail. L'ODM a également considéré que le recourant n'avait pas établi avoir subi des préjudices en raison de son homosexualité, ni qu'il en aurait subi s'il était re sté en Syrie, quand bien même cet Etat était réputé pour avoir condamné des homosexuels . L'ODM a précisé que le recourant avait la possibilité de s'établir à Damas, où existait un milieu gay et où aucun cas de persécution n'était à relever, sous réserve de faire preuve de discrétion. S'agissant de son frère exilé, l'ODM a jugé qu e cela n'impliquait pas de risque de persécution réflexe, dans la mesure où il n'avait pas été inquiété par les autorités du temps qu'il était en Syrie, alors même que son frère se trouvait déjà en prison . Il ne s'était en outre jamais engagé dans la politique. Quant à l'obligation du recourant de se présenter auprès du service des migrations syrien, l'ODM a conclu qu'il s'agissait d'une mesure de vérification légitime et non déterminante en matière d'asile. G. Par acte du 21 février 2012 , l'intéressé a formé un recours contre la décision précitée, concluant, sous suite de dépens, à son annula tion et à l'octroi de l'asile en raison de l'établissement incomplet des faits pertinents au sens de l'art. 106 al. 1 let. b LAsi. Sur le plan procédural, il a sollicité la dispense du paiement de l'avance des frais de procédure présumés et l'assistance judiciaire partielle. L'intéressé a soutenu que les auditeurs n'avaient pas dûment tenu compte des règles à observer lorsque les motifs d'asile sont en rapport avec le genre. On ne l'aurait notamment pas consulté sur ses préférences quant au sexe ou à la nationalité des personnes présentes aux auditions. Lors de l'audition du 6 décembre 2011, il n'aurait pas osé parler librement devant l'interprète de nationalité libanaise, qu'il aurait assimilé à un compatriote, de crainte que ce dernier ne le dénonce . Les questions de l' auditeur auraient également manqué de clarté, laissant le recourant dans la perplexité et dénotant le peu d'empathie et de confiance accordées. Sur le plan formel, il a encore invoqué une violation du droit d'être entendu dans la mesure où il n'a pas pu se déterminer en toute connaissance de cause sur le passeport dont il serait titulaire selon le rapport d'ambassade, celui-ci ne lui ayant pas été montré, et ne figurant pas au dossier. Il a enfin souligné que le chiffre (…) qui suit le numéro du passeport en question, s'il devait représenter l'année de son émission, se trouverait en contradiction E-989/2012 Page 5 avec le fait qu'il aurait , toujours selon le rapport de l'ambassade, rejoint l'Egypte en (…). Sur le fond, le recourant a souligné que, ayant vécu en permanence dans la dissimulation et le mensonge, il avait des difficultés à exposer dans les détails les faits qu'il a vait vécus, et davantage encore leur chronologie et qu'il avait ressenti plus intensément encore les coups et les humiliati ons subis une fois atteint l''age adulte ". Il a aussi mis en évidence le te mps écoulé entre les auditions. Le recourant a en outre déposé de nombreux articles se rapportant à la situation des homosexuels en Syrie dans le but d'étayer ses déclarations et d émontrer qu'il ne peut attendre aucune protection étatique, d'autant plus dans une société homophobe. Selon ces articles notamment, les actes homosexuels sont interdits et passibles d'une peine d'emprisonnement selon l'art. 520 du code pénal syrien et la réprobation sociale est telle que la personne homosexuelle est en danger vis -à-vis de sa famille et de ses voisins. La répression serait nationale, rendant impossible la perspective d'un refuge interne, même à Damas. De plus, certains pays ont déjà rejeté l'argument consistant à exiger d'un homosexuel qu'il reste discret et cache son orientation pour écarter le risque de représailles, d'autant plus que lui- même ne l'a pas vécue au grand jour . Il a ajouté que l'octroi d'une admission provisoire pour cause d'illicéité, notion admise à des conditions restrictives, signifiait d'ailleurs que l'ODM avait admis la vraisemblance de ses motifs. Il a nié toute valeur probante aux enquêtes d'ambassade menées en Syrie au vu du contexte actuel, énumérant, notamment, le manque de fiabilité, d'indépendance et le danger qui pouvait en résulter pour les sujets de l'enquête. Il a répété n'être jamais allé en Egypte et ne jamais avoir possédé de passeport. H. Par ordonnance du 1er mars 2012 , le Tribunal administratif fédéral (ci-après : le Tribunal) a dispensé le recourant du paiement de l'avance des frais de procédure présumés, a réservé sa décision relative à l'assistance judiciaire partielle et transmis le dossier à l'ODM pour détermination. I. Dans sa réponse du 16 mars 2012, l'ODM a conclu au rejet du recours. Il a rejeté les critiques du recourant quant au déroulement de l'audition du 6 décembre 2011, dans la mesure où il n'en avait formulé aucune lors de E-989/2012 Page 6 celle-ci et qu'elle ne révélait aucune irrégularité. Il a précisé que, outre le fait d'appartenir à un groupe de personnes potentiellement sujet à des persécutions, le recourant n'avait pas établi en avoir été personnellement la cible et n'avoir eu, comme unique possibilité, celle de s'enfuir. Il a enfin retenu qu'e n ayant caché son passeport avec lequel il avait, selon le rapport d'ambassade, quitté son pays, le recourant avait violé son devoir de collaboration. J. Dans sa réplique du 29 mars 2012, le recourant est revenu sur les risques de persécutions qu'encourent l es homosexuels en Syrie attestés par les nombreux articles. Il a émis la possibilité d'avoir un compatriote homonyme né le même jour et a sollicité la production du passeport afin d'en vérifier les données. Il a finalement réitéré s'être senti mal à l'aise lors de l'audition du 6 décembre 2011, sans que la personnalité du traducteur en soit la cause. Seule son origine, le ton agacé et les questions peu claires de l'auditeur auraient créé un contexte dénué d'empathie et de mise en confiance. K. Les autres faits utiles ressortant du dossier seront examinés si nécessaire dans les considérants qui suivent. Droit : 1. 1.1 Le Tribunal, en vertu de l'art. 31 LTAF, connaît des recours contre les décisions au sens de l'art. 5 PA prises par les autori tés mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendues par l'ODM concernant l'asile peuvent être contestées, par renvoi de l 'art. 105 LAsi, devant le Tribunal, lequel, sauf exception de l'art. 83 let. d ch. 1 LTF non réalisée en l'espèce, statue définitivement. 1.2 Le recourant a qualité pour recourir (art. 48 al. 1 PA). Présenté dans la forme (art. 52 al. 1 PA) et le délai (art. 108 al. 1 LAsi) prescrits par la loi, le recours est recevable. E-989/2012 Page 7 1.3 Saisi d'un recou rs contre une décision de l'ODM rendue en matière d'asile, le Tribunal tient compte de la situation et des éléments tels qu'ils se présentent au moment où il se prononce (ATAF 2012/21 consid. 5 ; 2010/57 consid. 2.6 ; 2009/29 consid. 5.1). Ce faisant, il prend en considération l'évolution de la situation intervenue depuis le dépôt de la demande d'asile. 1.4 Le Tribunal examine librement l'application du droit fédéral, sans être lié par les arguments invoqués à l'appui du recours (art. 106 al. 1 LAsi et 62 al. 4 PA, applicables par renvoi des art. 6 LAsi et 37 LTAF). Il peut ainsi admettre un recours pour un motif autre que ceux invoqués devant lui (ATAF 2007/41 consid. 2). 2. Aux termes de l'al. 1 des dispositions transitoires de la modifica tion de la loi sur l'asile du 14 décembre 2012, le nouveau droit s'applique à toute les procédures pendantes, y compris devant le Tribunal, à son entrée en vigueur le 1er février 2014. 3. 3.1 Le recourant fait valoir plusieurs griefs d'ordre formel qu'il convient d'examiner successivement. 3.2 Le droit d'être entendu, inscrit à l'art. 29 al. 2 Cst., comprend le droit de s'exprimer, le droit de consulter le dossier, le droit de faire administrer des preuves et de participer à l'administration de celles-ci, le droit d'obtenir une décision motivée et le droit de se faire représenter ou assist er ( ATAF 2010/35 consid. 4.1.2 et les réf. cit.). 3.3 Le recourant reproche tout d'abord à l'ODM de n'avoir pas respecté les règles qui s'appliquent en cas de persécutions liées a u genre. Il soutient notamment que la nationalité de l'interprète l'aurait privé de s'exprimer librement sur ses motifs d'asile et que les questions de l'auditeur n'étaient pas claires. Au vu de l'argumentation développée, l e grief soulevé concerne en réal ité la manière dont s'est déroulée l'audition complémentaire du 6 décembre 2011 au sens de l'art. 41 al. 1 LAsi, article désormais abrogé par la modification de la loi sur l'asile du 14 décembre 2012. 3.3.1 Conformément à l'art. 6 de l'ordonnance 1 du 11 août 1999 sur l’asile relative à la procédure (OA 1, RS 142.311), "[s]'il existe des indices concrets de persécution de nature sexuelle ou si la situation dans l'Etat de E-989/2012 Page 8 provenance permet de déduire qu'il existe de telles persécutions, la personne requérant l'asile est entendue par une personne du même sexe". En l'espèce, l'auditeur était, au même titre que l'interprète, une personne de genre masculin ; assistait également à l'audition une stagiaire de l'ODM. Néanmoins, invité à se prononcer, le recourant a claire ment dit que la présence de cette personne ne lui posait pas de problème ; il ne peut dès lors invoquer, au stade du recours, une violation de l'art. 6 OA 1 pour cette raison. 3.3.2 S'agissant des critiques sur la nationalité de l'interprète, l’art. 29 al. 1bis LAsi, dispose que l’autorité qui entend un requérant doit, au besoin, faire appel à un interprète. Le recourant ne peut pas choisir l'interprète officiel mais peut, s'il le souhaite, être accompagné d'un interprète de son choix (art. 29 al. 2 LAsi). En l'e spèce, il ne ressort nullement du procès - verbal de l'audition du 6 décembre 2011 que la traduction aurait posé un quelconque problème, le recourant reconnaissant d'ailleurs, dans sa réplique du 29 mars 2012, que l'interprète s'était comporté de manière très professionnelle. Lors de l'audition, il a en outre souligné le comprendre très bien du fait qu'il parlait le même dialecte que lui (A19/12, R1 p. 1). Ainsi, et en l'absence de toute mention au cours de la procédure de première instance sur la problématique d'avoir un interprète de nationalité libanaise, ce grief doit également être rejeté. 3.3.3 A la lecture du procès -verbal d'audition du 6 décembre 2011, le Tribunal constate que le recourant répond de manière relativement claire et précise à l'auditeur lorsqu' il parle de sa mère, de son frère E._______, qui rencontre des problèmes avec les autorités, et de sa période au service militaire. En revanche, lorsqu'il s'agit de s'exprimer sur ses motifs d'asile, le recourant répond par des questions et évite de répondre à celles posées par l'auditeur ; il lui demande également des précisions mais n'apporte jamais de réponse . Si la question 88, relevée par le recourant dans son recours, laisse transparaître un certain énervement de la part de l'auditeur, qui n'est certes pas professionnel, il n'en demeure pas moins que l'audition touchait à son terme et rien dans le procès-verbal d'audition ne permet de conclure au manque d'empathie et de confiance relevé par le recourant ; le représentant d'une œuvre d'entraide n'a en o utre pas indiqué que l'audition s'était déroulée dans de mauvaises conditions et que le recourant n'avait pas pu s'exprimer librement. 3.3.4 Ainsi, les griefs liés à la tenue de l'audition du 6 décembre 2011 doivent être rejetés. Ils revêtent d'ailleurs d'autant moins d'importance que le recourant avait déjà pu aborder brièvement ses motifs d'asile lors de E-989/2012 Page 9 l'audition sommaire du 20 novembre 2008 et de manière approfondie lors de son audition sur ses motifs d'asile du 17 février 2009. 3.3.5 A cet égard, le Tribunal, à l'instar de l'ODM, estime que les allégations du recourant sont invraisemblables. Il renvoie pour l'essentiel à la motivation, convaincante de l'ODM. Il relève le flou qui entoure ses déclarations sur les circonstances précises (date, endroit, fréquence, etc.) dans lesquelles il aurait été battu et menacé par ses frères , ainsi que les différentes versions sur la préparation de son départ du pays . Le Tribunal note encore que, lors de son audition du 17 février 2009, le recourant a dit qu'il vivait normalement chez son père, qu'il rendait visite de temps en temps à sa mère et qu'il avait passé la dernière nuit chez elle (A10/14, R26 et R27). Lors de l'audition du 6 décembre 2011 cependant, alors que ses frères étaient à sa recherche pour le tuer (A19/12 R42, R 43, R52), il a affirmé qu'il était en fuite et qu'il ne vivait plus chez son père (ibidem, R41). Or, le fait que ses frères étaient à sa recherche pour le tuer , car il n'aurait pas mis fin à sa relation avec C._______, constitue, selon lui, l'élément décisif l'ayant contraint à s'exiler. Dès lors, malgré l'écoulement du temps entre les auditions, une telle contradiction, sur un point essentiel du récit, renforce encore l'invraisemblance des motifs d'asile du recourant. 3.4 En ce qu i concerne le rapport d'ambassade, le Tribunal note que le recourant a pu s'exprimer à son sujet et qu'il ne peut dès lors pas invoquer une violation de son droit d'être entendu. 3.5 Reste à examiner la question de la valeur probante de ce rapport. Le Tribunal note que celui-ci contient des indications précises et ne se limite pas à des constatations générales sur le fait que la personne n'est pas recherchée, situation dans laquelle il y a lieu d'émettre des doutes sur sa fiabilité (OSAR ─ Syrie : fiabilité de s investigations menées par les ambassades sur les personnes "recherchées par les autorités", Berne, septembre 2010). Le Tribunal estime que l'ODM était dès lors fondé à s'appuyer sur les résultats de ce rapport , mais relève que, même si tel n'avait pas dû être le cas, son appréciation du cas n'aurait pas été différente, tant les déclarations du recourant sont invraisemblables. 3.6 Néanmoins, le Tribunal constate que l'ODM n'explique pas pourquoi il estime illicite l'exécution du renvoi du recourant en Syrie , se limitant à constater que "aus den Akten ergeben sich jedoch konkrete Anhaltspunkte dafür, dass dem Gesuchsteller im Falle einer Rückkehr in den Heimatstaat mit beachtlicher Wahrscheinlichkeit eine durch Art. 3 EMRK verbotene Strafe oder Behandlung dro ht". Si une décision positive n'a pas besoin E-989/2012 Page 10 d'être particulièrement motivée, il n'en demeure pas moins que, dans le cas d'espèce, elle paraît contradictoire. A la lecture de la décision, on ne comprend en effet pas pourquoi l'exécution du renvoi du recour ant est illicite car il y a des risques qu'il soit personnellement exposé à un traitement contraire à l'art. 3 CEDH alors que la qualité de réfugié lui est déniée. La motivation de la décision ne permet ainsi pas au recourant de l'attaquer en toute connais sance de cause (ATF 138 I 232 consid. 5.1, p. 238). Sur ce point, le droit d'être entendu du recourant a été violé. 4. Le recourant fait également grief à l'ODM d'avoir établi de manière inexacte et incomplète l'état de fait pertinent en ce qui concerne la situation des homosexuels en Syrie. 4.1 L'établissement des faits est incomplet au sens de l'art. 106 al. 1 let. b LAsi lorsque toutes les circonstances de fait et les moyens de preuve déterminants pour la décision n'ont pas été pris en compte par l'autorité inférieure ; elle est inexacte lorsque l'autorité a omis d'administrer la preuve d'un fait pertinent, a apprécié de manière erronée le résultat de l'administration d'un moyen de preuve, ou a fondé sa décision sur des faits erronés, par exemple en contradiction avec les pièces. En application de la maxime inquisitoire, l'autorité doit s'attacher à établir l'état de fait de manière correcte, complète et objective, afin de découvrir la réalité matérielle. En procédure de recours, le rôle du Tribunal, agissant également en application de ce principe, consiste en une obligation de revoir l'établissement des faits plutôt qu'en une obligation d'établir ces derniers. Cette obligation incombe en effet, de manière primaire, aux parties, soit à l'autorité qui a pris sa décision et à l'administré, en vertu de son devoir de collaboration (ATAF 2011/54 consid. 5.1 ; 2009/57 consid. 1.2). 4.2 Tout d'abord, le Tribunal constate, à la lumière de la motivation de l'ODM, que l’orientation sexuelle du recourant n'a pas été contestée, point sur lequel il n'entend pas revenir. Seule la q uestion de la situation des personnes homosexuelles en Syrie fera l'objet du présent examen. 4.3 L'ODM affirme qu'en dépit des cas d'arrestations d'homosexuels rapportés en Syrie, l'homosexualité n'est pas expressément pénalisée par E-989/2012 Page 11 la législation nationale et que le recourant peut se rendre à Damas où vit une communauté gay. Or, il ressort de l'art. 520 du code pénal syrien que les "relations charnelles contre nature" sont condamnables ("Any unnatural sexual intercourse shall be punished with a term of imprisonment of up to three years"), les pratiques homosexuelles masculines étant, selon plusieurs sources, comprises dans cette notion ( notamment United States Department of State, 2010 Country Reports on Human Rights Practices ‒ Syria, 8 April 2011, www.refworld.org/docid/4da56d83a2.html, consulté le 26 novembre 2014 ; Austrian Centre for Country of Origin and Asylum Research and Documentation (ACCORD), Syria : Treatment and human rights situation of homosexuals : Legal provisions concerning homosexual activity ; social treatment of homosexuals (including the issue of "honour killing") , 22 mai 2009, www.refworld.org/docid /4a16a9d92.html, consulté le 26 novembre 2014 ; Canada : Immigration and Refugee Board of Canada, Syrie : information sur le traitement réservé aux homosexuels par la société et les autorités gouvernementales; protection et recours juridiques offerts aux homosexuels victimes de mauvais traitements (2000-2006), 9 March 2007, SYR102393.EF, www.refworld.org/docid/46fb73dec.html, consulté le 14 novembre 2014). Certes, le seul fait que les actes homosexuels so ient interdits par la législation ne permet pas de conclure à l'existence d'une persécution au sens de la LAsi. Toutefois, il y a lieu de considérer plusieurs aspects, tels que les éléments de preuve concernant le caractère effectif ou non de la mise en œuvre des sanctions pénales et dans l’affirmative, le degré de sévérité en pratique de ces dernières, ainsi que les informations relatives aux pratiques et aux normes de la société en général dans le pays d’origine (dans ce sens, arrêt la CJUE, affaires jointes C -199/12, C -200/12, C - 201/12, X, Y , Z / Minister voor Immigratie en Asiel). Ainsi, comme l'indique l'arrêt de la CJUE précité, "lorsqu’un demandeur d’asile se prévaut de l’existence dans son pays d’origine d’une législation pénalisant des actes homosexuels, il appartient aux autorités nationales de procéder à un examen de tous les faits pertinents concernant ce pays d’origine, y compris ses lois et règlements et la manière dont ils sont appliqués. Dans le cadre de cet examen, il appartient, notamment, auxdites autorités de déterminer si, dans le pays d’origine du demandeur, la peine d’emprisonnement est appliquée en pratique. 4.4 Or, l'ODM s'est fondé sur des informations succinctes, non documentées et sans procéder à un examen de la situation concrète du E-989/2012 Page 12 cas d'espèce. A cet égard, le seul fait qu e l'ODM estime que l'homosexualité n'est pas punissable alors même que le code pénal syrien réprime les relations "contre nature" démontre que les faits n'ont pas été établis de manière exacte. A cet égard, le Tribunal relève que l'ODM aurait pu, dans le c adre du rapport d'enquête, se renseigner sur les risques concrets qu'encourent effectivement les personnes homosexuelles en Syrie. 4.5 Ainsi, à l'instar du recourant, le Tribunal constate que l'ODM n'a pas établi l'état de fait de manière exacte et complète. 5. Le droit d'être entendu étant de nature formelle, sa violation conduit, en règle générale, à la cassation de la décision viciée. Si l'autorité de recours constate une telle violation, elle renvoie en règle générale la cause à l'instance inférieure, qui devra entendre la personne concernée et adopter une nouvelle décision, quand bien même sur le fond celle-ci ne s'écartera pas de la solution qu'elle avait retenue lors de la décision annulée (ATAF 2010/35 consid. 4.1.1, p. 494 et jurisp. citée). Toutefois, en présence d'une telle violation, l'autorité de recours peut renoncer au renvoi de la cause à l'instance inférieure lorsque le vice est de moindre importance et peut être guéri, et que l'intéressé a été mis effectivement en situation de s'expliquer sur les faits dont il s'agit devant une autorité de recours jouissant d'une pleine cognition et examinant librement toutes les questions qui auraient pu être soumises à l'autorité inférieure (notamment, ATAF 2007/30 consid. 8 p. 371 ss ; JICRA 2004 n° 38 consid. 7.1 p. 265 et JICRA 1994 n° 1 consid. 6 p. 15 ss). 6. Dans le cas d'espèce, le Tribunal constate que l'ODM a violé le droit d'être entendu du recourant, en ne motivant pas correctement la décision, et qu'il a procédé à un établissement incomplet et inexact de l'état de fait pertinent au sens de l'art. 106 al. 1 let. b LAsi ; il y a ainsi lieu d'admettre le recours, d'annuler la décision contestée du 24 janvier 2012, et de renvoyer la cause à l'ODM pour complément d'instruction et nouvelle décision. 7. 7.1 Etant donné l'issue de la cause, il n'est pas perçu de frais de procédure (art. 63 al. 1 et 2 PA), la demande d'assistance judiciaire partielle devenant sans objet. E-989/2012 Page 13 7.2 Aux termes de l'art. 64 al. 1 PA, l'autorité de recours peut allouer, d'office ou sur requête, à la partie ayant entièrement ou partiellement gain de cause, une indemnité pour les frais indispensables et relativement élevés qui lui ont été occasionnés (art. 7 ss FITAF). En l'occurrence, il y a lieu d'accorder des dépens au recourant. Ceux -ci sont fixés sur la base de la note d'honoraires produite à 2050 francs (TVA comprise). (dispositif page suivante) E-989/2012 Page 14 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est admis. La décision du 24 janvier 2012 est annulée et la cause est renvoyée à l'ODM pour instruction complémentaire et nouvelle décision, au sens des considérants. 2. Il n'est pas perçu de frais de procédure. 3. L'ODM versera au recourant un montant de 2050 francs à titre de dépens. 4. Le présent arrêt est adressé à la mandata ire du recourant, au SEM et à l'autorité cantonale. La présidente du collège : Le greffier : Sylvie Cossy Antoine Willa Expédition :