<!DOCTYPE html> <html lang="de"><head><meta charset="utf-8"/></head><body><div class="cell small-12 contentContainer printArea"> <div class="domino-par--indent"><font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="3"><b>AL.2002.00586</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="3"><b> </b></font><br/> <font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="5">Sozialversicherungsgericht</font><br/> <font face="RotisSansSerif ExtraBold" size="5">des Kantons Z?rich</font><br/> <font face="Times New Roman" size="3">IV. Kammer</font><br/> <font face="Times New Roman" size="3">Sozialversicherungsrichter Engler, Vorsitzender</font> <p><font face="Times New Roman" size="3">Sozialversicherungsrichter Z?nd </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3">Ersatzrichterin Arnold Gramigna</font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3">Gerichtssekret?rin Randacher</font></p> <br/> <font face="RotisSansSerif" size="4"><b>Urteil vom 10. Juli 2003</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">in Sachen</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"><b>H.___</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">?</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Beschwerdef?hrer</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">vertreten durch Georg Biedermann</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Praxis f?r Sozialversicherungsrecht</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Ruhtalstrasse 14, 8400 Winterthur</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">gegen</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"><b>Arbeitslosenkasse des Kantons Z?rich</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Rudolf Diesel-Strasse 28, Postfach, 8405 Winterthur</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Beschwerdegegnerin</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3"> </font> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <br/> <font face="RotisSansSerif" size="4"><b>Sachverhalt:</b></font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">1.?????? Mit Verf?gung vom 29. Mai 2002 (Urk. 2 = Urk. 8/21/1) forderte die Arbeitslosenkasse des Kantons Z?rich von H.___ Arbeitslosenentsch?digungen im Betrag von Fr. 7'662.80 zur?ck. Die Kasse habe im Nachhinein erfahren, dass sich H.___ das Kapital aus der Freiz?gigkeitspolice der R.___ per 1. Dezember 2000 habe auszahlen lassen. Das Gesetz schreibe vor, dass Altersleistungen der beruflichen Vorsorge von den Taggeldleistungen der Arbeitslosenversicherung in Abzug zu bringen seien. Durch die Korrektur m?sse die neue Rahmenfrist ab 1. Februar 2001 neu berechnet werden. Mit dem Zwischenverdienst und der Altersleistung habe der Versicherte ab Juni 2001 keinen Anspruch mehr auf Arbeitslosenentsch?digung.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">2.?????? Gegen diese Verf?gung liess H.___ durch Georg Biedermann, Praxis f?r Sozialversicherungsrecht, am 27. Juni 2002 Beschwerde erheben (Urk. 1) und beantragen, die Verf?gung sei aufzuheben und die Arbeitslosenentsch?digung sei ab Dezember 2000 ohne Anrechnung von Altersleistungen der beruflichen Vorsorge zu berechnen (mit der Folge, dass die R?ckforderung von Arbeitslosenentsch?digung Dezember 2000 bis Mai 2001 von Fr. 7'662.80 nicht zul?ssig sei und ab Juni 2001 Leistungen auszurichten seien).</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">???????? Nachdem die Arbeitslosenkasse des Kantons Z?rich in ihrer Beschwerdeantwort vom 13. August 2002 (Urk. 7) die Abweisung der Beschwerde beantragt, H.___ in seiner Replik vom 27. November 2002 (Urk. 14) an der Beschwerde festgehalten und die Arbeitslosenkasse des Kantons Z?rich in der Duplik vom 7. Januar 2003 (Urk. 17) wiederum die Abweisung derselben beantragt hatte, wurde der Schriftenwechsel mit Gerichtsverf?gung vom 10. Januar 2003 (Urk. 18) f?r geschlossen erkl?rt.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">???????? Auf die weiteren Vorbringen der Parteien und die eingereichten Akten wird, soweit erforderlich, im Rahmen der nachfolgenden Erw?gungen n?her eingegangen.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="4"><b>Das Gericht zieht in Erw?gung:</b></font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">1.?????? Am 1. Januar 2003 sind das Bundesgesetz ?ber den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober 2000 (ATSG) und die Verordnung ?ber den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts vom 11. September 2002 (ATSV) in Kraft getreten und haben in einzelnen Sozialversicherungsgesetzen und -verordnungen zu Revisionen gef?hrt. In materiellrechtlicher Hinsicht gilt jedoch der allgemeine ?bergangsrechtliche Grundsatz, dass der Beurteilung jene Rechtsnormen zu Grunde zu legen sind, die gegolten haben, als sich der zu den materiellen Rechtsfolgen f?hrende Sachverhalt verwirklicht hat (vgl. BGE 127 V 467 Erw. 1, 126 V 136 Erw. 4b, je mit Hinweisen). Da sich der hier zu beurteilende Sachverhalt vor dem 1. Januar 2003 verwirklicht hat, gelangen die materiellen Vorschriften des ATSG und der ATSV sowie die gest?tzt darauf erlassenen Gesetzes- und Verordnungsrevisionen im vorliegenden Fall noch nicht zur Anwendung. Bei den im Folgenden zitierten Gesetzes- und Verordnungsbestimmungen handelt es sich deshalb - soweit nichts anderes vermerkt wird - um die Fassungen, wie sie bis Ende 2002 in Kraft gewesen sind.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">2.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">2.1???? Nach Art. 18 Abs. 4 des Bundesgesetzes ?ber die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentsch?digung (AVIG) werden Altersleistungen der beruflichen Vorsorge von den Leistungen der Versicherung gem?ss Art. 7 Abs. 2 Buchstabe a oder b AVIG abgezogen.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">???????? Als Altersleistungen gelten Leistungen der obligatorischen und weitergehenden beruflichen Vorsorge, auf die bei Erreichen der reglementarischen Altersgrenze f?r die vorzeitige Pensionierung ein Anspruch erworben wurde (Art. 32 der Verordnung ?ber die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentsch?digung [AVIV]). </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">2.2???? Nach Art. 95 Abs. 1 AVIG muss die Kasse Leistungen der Versicherung, auf die die empfangende Person keinen Anspruch hatte, zur?ckfordern (BGE 126 V 399). </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">???????? Betrifft die R?ckforderung eine formell rechtskr?ftige Verf?gung, so kann die Verwaltung gem?ss einem allgemeinen Grundsatz des Sozialversicherungsrechts eine solche Verf?gung, welche nicht Gegenstand materieller richterlicher Beurteilung gebildet hat, in Wiedererw?gung ziehen, wenn sie zweifellos unrichtig und ihre Berichtigung von erheblicher Bedeutung ist (BGE 127 V 469 Erw. 2c mit Hinweisen). Die f?r die Wiedererw?gung formell rechtskr?ftiger Verf?gungen massgebenden Voraussetzungen gelten auch mit Bezug auf die R?ckerstattung zu Unrecht bezogener Geldleistungen der Arbeitslosenversicherung gem?ss Art.</font><font face="RotisSerif" size="3"><sub> </sub></font><font face="RotisSerif" size="3">95 AVIG (BGE 122 V 138 Erw. 2c, 272 Erw. 2, 368 Erw. 3). </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">Der R?ckforderungsanspruch verj?hrt innert einem Jahr, nachdem die auszahlende Kasse davon Kenntnis erhalten hat, sp?testens aber 5 Jahre nach Auszahlung der Leistung (Art. 95 Abs. 4 AVIG). Dabei handelt es sich um Verwirkungsfristen.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">2.3???? Nach Art. 12 Abs. 1 AVIV wird Versicherten, die vor Erreichung des Rentenalters der AHV pensioniert worden sind, nur jene beitragspflichtige Besch?ftigung als Beitragszeit angerechnet, die sie nach der Pensionierung ausge?bt haben. Gem?ss Abs. 2 lit. b dieser Bestimmung kommt Abs. 1 nicht zu Anwendung, wenn der Versicherte einen Anspruch auf Altersleistung erwirbt, der geringer ist als die Entsch?digung, die ihm nach Art. 22 AVIG zust?nde. Als Altersleistung gelten Leistungen der obligatorischen und weitergehenden beruflichen Vorsorge (Abs. 3; Stand bis 31. Mai 2002). </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">3.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">3.1???? Streitig ist im vorliegenden Fall, ob der Beschwerdef?hrer die durch die Taggeldabrechnungen formlos erbrachten Leistungen teilweise zur?ckerstatten muss. Dabei geht es in erster Linie um die Frage, ob die ausgerichtete Freiz?gigkeitsleistung von den Taggeldleistungen der Beschwerdegegnerin in Abzug gebracht werden durfte. Daneben ist im Weiteren zu pr?fen, ob die ?brigen R?ckkommensvoraussetzungen gegeben sind, und ob die R?ckforderung innerhalb der einj?hrigen Verwirkungsfrist geltend gemacht worden ist.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">3.2???? Zur Begr?ndung ihrer angefochtenen Verf?gung macht die Beschwerdegegnerin in ihrer Beschwerdeantwort vom 13. August 2002 (Urk. 7) im Wesentlichen geltend, die Auszahlung des Alterskapitals entspreche dem Wunsch nach einer freiwilligen vorzeitigen Pensionierung. Ob der Beschwerdef?hrer mit dem ihm zur Verf?gung stehenden Kapital seine Steuern zahlen, Lebensversicherungen kaufen oder eine Weltreise habe machen wollen, sei nicht von Bedeutung. Relevant sei, dass er ?ber das Kapital habe verf?gen k?nnen und somit seine Altersleistung in Form einer Kapitalauszahlung bezogen habe. </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">3.3 Dagegen bringt der Beschwerdef?hrer zur Hauptsache vor, dass zum Zeitpunkt der Aufl?sung des Arbeitsverh?ltnisses der Versicherungsfall der "vorzeitigen Pensionierung" nicht eingetreten und somit die Anrechnung einer Altersleistung an die Arbeitslosenentsch?digung nicht zul?ssig sei (Urk. 1). </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">4.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">4.1???? Das notwendige Erfordernis der Erheblichkeit der erbrachten Taggeldleistungen ist angesichts des zur Debatte stehenden Betrages von Fr. 7'662.80 zweifellos gegeben. Zu pr?fen ist, ob die urspr?ngliche Leistungserbringung als zweifellos unrichtig beurteilt werden muss.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">4.2???? Das Arbeitsverh?ltnis des 1940 geborenen Beschwerdef?hrers mit der A.___ wurde per 31. Januar 1999 aufgel?st (Urk. 3/3 = Urk. 8/5). Ab dem 1. Februar 1999 meldete er sich in der Folge zur Arbeitsvermittlung an (Urk. 8/2/1). Im Oktober 2000 entschloss sich der Beschwerdef?hrer, aus der A.___ Vorsorgeeinrichtung auszutreten (Urk. 3/4 = Urk. 8/18/2). Das Freiz?gigkeitskapital wurde auf eine Freiz?gigkeitspolice bei der B.___ ?berwiesen. Per 1. Dezember 2000 wurde diese Police aufgel?st und ein Teil des Geldes zur Finanzierung der Lebensversicherungen "Swiss Life Calmo" (Urk. 3/7 = 8/18/3-4) und "Swiss Life Temperament" (Urk. 3/6 = 8/18/5) verwendet (je Fr. 211'499.50). Der Betrag von Fr. 79'927.30 wurde auf das Konto des Beschwerdef?hrers ?berwiesen (Urk. 3/5 = Urk. 8/18/1). </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">???????? Wesentlich f?r die Beurteilung der Rechtslage ist somit der Zeitpunkt der Aufl?sung der Freiz?gigkeitspolice bei der B.___, nicht hingegen der ?bertrag der Freiz?gigkeitsleistung von der A.___ Vorsorgeeinrichtung auf die Freiz?gigkeitspolice, da dadurch die Zweckbindung der Altersvorsorge im Rahmen der 2. S?ule weiterhin gewahrt worden war (Art. 10 Abs. 1 der Verordnung ?ber die Freiz?gigkeit in der beruflichen Alters- Hinterlassenen- und Invalidenvorsorge [FZV]). Das Reglement der A.___ Vorsorgeeinrichtung (Urk. 2/8) ist daher - entgegen der Ansicht des Beschwerdef?hrers - auch nicht weiter zu beachten oder von Bedeutung.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">4.3???? Nach Art. 16 Abs. 1 FZV d?rfen Altersleistungen von Freiz?gigkeitspolicen und Freiz?gigkeitskonten fr?hestens f?nf Jahre vor und sp?testens f?nf Jahr nach Erreichen des Rentenalters nach Art. 13 Abs. 1 des Bundesgesetzes ?ber die berufliche Alters-, Hinterlassenen- und Invalidenvorsorge (BVG) ausbezahlt werden. Eine fr?hzeitige Pensionierung ist bei einem m?nnlichen Versicherten daher zur Zeit fr?hestens bei Erreichen des 60. Altersjahres m?glich.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">???????? Indem sich der Beschwerdef?hrer per 1. Dezember 2000 das Kapital auf der Freiz?gigkeitspolice auszahlen liess, hat er sich im Sinne der BVG-Gesetzgebung daher faktisch fr?hzeitig pensionieren lassen. Wesentlich kann dabei nicht sein, dass er zu diesem Zeitpunkt bereits seit l?ngerer Zeit Arbeitslosentaggelder bezogen hat. Wollte man anders argumentieren, so w?re auch eine ordentlichen Pensionierung nur dann m?glich, wenn der Versicherte bis zum Pensionsalter in einem Arbeitsverh?ltnis steht, nicht hingegen, wenn er zu diesem Zeitpunkt als arbeitslos gemeldet ist. Auch wenn dem Beschwerdef?hrer grunds?tzlich der Wille zu einer fr?hzeitigen Pensionierung gefehlt haben mag, so hat er doch zumindest in Bezug auf die beruflichen Vorsorgegelder durch die Auszahlung derselben eine solche herbeigef?hrt.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">???????? Ebenfalls nicht von Bedeutung kann die Tatsache sein, dass der Beschwerdef?hrer das Geld aus der Freiz?gigkeitspolice zu einem grossen Teil in Lebensversicherungen investiert hat und sich nur rund Fr. 80`000.-- ?berweisen liess. Wesentlich ist, dass ihm das Geld zur freien Verf?gung stand und der beruflichen Vorsorge entzogen war. Beim neu investierten Kapitel handelte es sich somit nicht mehr um Freiz?gigkeits- sondern um Altersleistungen, die die Beschwerdegegnerin ab dem 1. Dezember 2000 zu Recht von den Taggeldleistungen in Abzug gebracht hat. </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">4.4???? Die Beschwerdegegnerin hat den versicherten Verdienst in der neuen Rahmenfrist ab dem 1. Februar 2001 korrekt aufgrund des erzielten Zwischenverdienstes und der anrechenbaren Kompensationszahlungen berechnet, da die auf eine monatliche Rente von Fr. 2'321.40 umgerechneten Altersleistungen (Urk. 8/17/8) aus der beruflichen Vorsorge geringer sind als die dem Beschwerdef?hrer nach Art. 22 AVIG zustehende Entsch?digung (Art. 12 AVIV; Urk. 8/19/1). </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">???????? Unter Abzug der erzielten Zwischenverdienste in den Monaten Februar 2001 bis April 2002 (Urk. 8/22) und der umgerechneten monatlichen Altersleistungen standen dem Beschwerdef?hrer somit ab 1. Februar 2001 keine Taggelder der Arbeitslosenversicherung mehr zu. </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">5.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">5.1 Aufgrund der Akten nachvollziehbar ist die H?he der R?ckforderung. Vom Beschwerdef?hrer hingegen aufgeworfen wurde die Frage nach der allf?lligen Verj?hrung derselben.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3">5.2???? Gem?ss Ausf?hrungen der Beschwerdegegnerin zur Verwirkungsproblematik (Urk. 17) habe sie Mitte Oktober 2001 Kenntnis davon erhalten, dass sich der Beschwerdef?hrer das Alterskapital habe auszahlen lassen. Mit Schreiben vom 19. Oktober 2001 (Urk. 8/8/1) forderte die Beschwerdegegnerin den Beschwerdef?hrer denn auch auf, die Kopien ?ber die erhaltenen BVG-Altersleistungen einzureichen, da sie in Erfahrung habe bringen k?nnen, dass solche Leistungen ausgerichtet worden seien. Im gleichen Schreiben wurde ihm mitgeteilt, dass ab Juni 2001 deshalb vorl?ufig keine Zahlungen mehr geleistet worden seien. Auch wenn aufgrund des Schreibens nicht genau ersichtlich ist, wann die Beschwerdegegnerin Kenntnis von den bezogenen BVG-Leistungen erhalten hat, darf aufgrund ihres Verhaltens aber zweifelsohne davon ausgegangen werden, dass dies nicht vor Juni 2001 gewesen sein kann. Ansonsten w?ren ihre Zahlungen mit ?berwiegender Wahrscheinlichkeit bereits fr?her eingestellt worden. Zudem war die Beschwerdegegnerin zur Berechung der R?ckforderung auf genauere Angaben des Beschwerdef?hrers angewiesen, der diese am 26. Oktober 2001 (Urk. 8/9) zustellte. Indem die Beschwerdegegnerin die R?ckforderungsverf?gung am 29. Mai 2002 erliess (Urk. 12), hat sie die einj?hrige Verwirkungsfrist somit auf jeden Fall gewahrt. Die Beschwerde ist daher abzuweisen.</font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSerif" size="3"> </font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="4"><b>Der Gericht erkennt:</b></font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">1.???????? Die Beschwerde wird abgewiesen.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">2.???????? Das Verfahren ist kostenlos.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">3. Zustellung gegen Empfangsschein an:</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- Georg Biedermann</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- Arbeitslosenkasse des Kantons Z?rich</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- Staatssekretariat f?r Wirtschaft seco</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">- AWA Amt f?r Wirtschaft und Arbeit</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">4.???????? Gegen diesen Entscheid kann innert </font><font face="RotisSansSerif" size="3"><b>30 Tagen</b></font><font face="RotisSansSerif" size="3"> seit der Zustellung beim Eidgen?ssischen Versicherungsgericht Verwaltungsgerichtsbeschwerde eingereicht werden.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Die Beschwerdeschrift ist dem Eidgen?ssischen Versicherungsgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, in dreifacher Ausfertigung zuzustellen.</font><br/> <font face="RotisSansSerif" size="3">Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begr?ndung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift der beschwerdef?hrenden Person oder ihres Vertreters zu enthalten; die Ausfertigung des angefochtenen Entscheides und der dazugeh?rige Briefumschlag sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizulegen, soweit die beschwerdef?hrende Person sie in H?nden hat (Art. 132 in Verbindung mit Art. 106 und 108 OG).</font> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> <p><font face="Times New Roman" size="3"> </font></p> </div> </div></body></html>