2017 1 Betreibungsrechtliches Existenzminimum; Vermögensp fändung – Art. 92 Abs. 1 Ziff. 5 und Art. 93 Abs. 1 SchKG. Gestehungskosten sind weder im betreibungsrechtlichen Existenzminimum noch im Rahmen der Vermögenspfändung zu berücksichtigen (E. 3.1–3.2). Aus der Säule 3a stammendes Guthaben ist unbeschränkt pfändbar, wenn es nicht mehr der Vorsorge dient und mit dem übrigen Vermögen des Schuldners vermischt wurde (E. 3.3). OGE 93/2016/21 vom 27. Januar 2017 Keine Veröffentlichung im Amtsbericht Sachverhalt Einzelunternehmer A. wurde für eine Steuerschuld betrieben. Gegen den Vollzug der Pfändung erhob er betreibungsrechtliche Beschwerde und machte geltend, die für die Erzielung des Erwerbseinkommens notwendigen Gestehungskosten seien bei der Berechnung seines Existenzminimums und bei der Vermögenspfändung zu berücksichtigen. Das Obergericht prüfte zusätzlich zu den erhobenen Rügen , ob das restliche aus der Säule 3a stammende, aber mit dem übrigen Vermögen des Schuldners vermischte Guthaben zu Recht vollumfänglich gepfändet wurde. Es wies die Beschwerde ab. Aus den Erwägungen 2. Der Beschwerdeführer beanstandet in seiner Beschwerdeschrift zusam- mengefasst, das Betreibungsamt habe bei der Berechnung des Existenzminimums die Gestehungskosten nicht berücksichtigt. Seine Gestehungskosten würden ge- stützt auf die Erfolgsrechnung für das Geschäftsjahr 2016 Fr . 21'696.– pro Monat betragen. Dazu zu rechnen sei das private Existenzminimum des Beschwerde - führers und seiner Ehefrau in Höhe von Fr. 4'751.80, so dass sich ein monatliches Existenzminimum von Fr. 26'447.80 ergebe. Nach der auch im Pfändungsprotokoll erwähnten Praxis des Betreibungsamts sei dem Schuldner ein Vermögen in der Höhe des doppelten Betrags seines Existenzminimums und somit von Fr. 52'895.60 zu belassen. Werde das gesamte liquide Vermögen gepfändet, so wäre er ausserstande, die weiteren laufen den Gestehungskosten in seiner Unter- nehmung zu bestreiten. Soweit es sich dabei nicht um öffentlich -rechtliche For - derungen handle, würde ein Zahlungsrückstand innert absehbarer Zeit zur Zah- lungsunfähigkeit und in letzter Konsequenz zum Konkurs des Beschw erdeführers führen, was aber mit der gesetzlichen Regelung in Art. 43 Ziff. 1 SchKG nicht ver- einbar sei. 2017 2 Das Betreibungsamt führt in seiner Vernehmlassung im Wesentlichen an, Ver - mögen sei vollumfänglich pfändbar, sofern kein Sachverhalt gemäss Art. 92 Abs. 1–4 SchKG vorliege. Zwar seien Ansprüche auf Leistungen der gebundenen Selbstvorsorge grundsätzlich gemäss Art. 92 Abs. 1 Ziff. 10 SchKG unpfändbar. Das Vorsorgekonto sei jedoch aufgelöst worden und sei somit unbeschränkt pfänd- bar. Des Weiteren sei anzu merken, dass dem Beschwerdeführer, da er zurzeit über kein Einkommen verfüge, Vermögen im Sinne von Art. 92 Abs. 1 Ziff. 5 SchKG in der Höhe des doppelten Existenzminimums von Fr. 9'503.60 überlassen worden sei. Betreffend die vom Beschwerdeführer verlangt e Ermittlung des Exis- tenzminimums mit Einberechnung der Gestehungskosten könne ausgeführt wer- den, dass eine solche Berechnung erst nach Ablauf des ersten Monats nach der Erwerbspfändung per erster Woche Dezember 2016 vorgenommen werden könne. Das Betreibun gsamt habe daher den Beschwerdeführer mittels Anzeige vom 1. November 2016 aufgefordert, jeweils jeden Monat über die Einkommensverhält- nisse Auskunft zu geben. Aufgrund dieser Auskünfte und den vom Betreibungsamt zu machenden Abklärungen werde das Existenz minimum mit Berücksichtigung des Einkommens aus der selbständigen Erwerbstätigkeit erstmalig per erster Wo- che Dezember 2016 ermittelt und nicht bereits zum Zeitpunkt des Pfändungsvoll- zugs. In seiner Eingabe vom 7. Dezember 2016 führt der Beschwerdeführer u nter an- derem an, aufgrund seiner äusserst schwierigen Erkrankung habe sich der Umsatz und damit auch der Gewinn seiner Einzelfirma erheblich reduziert, so dass bis zur gesundheitlichen Wiederherstellung die Gestehungskosten zwangsläufig aus dem Vermögen zu bestreiten seien. Um die laufenden Kosten wie Miete und Löhne des Personals bezahlen zu können, habe er seine gebundene Vorsorge aufgelöst und einen Teilbetrag von Fr. 140'000.– auf das Kontokorrentkonto der Einzelfirma über- wiesen. 3.1. Nach Art. 93 Abs . 1 SchKG können Erwerbseinkommen jeder Art, Nutz- niessungen und ihre Erträge, Leibrenten sowie Unterhaltsbeiträge, Pensionen und Leistungen jeder Art, die einen Erwerbsausfall oder Unterhaltsanspruch abgelten, namentlich Renten und Kapitalabfindungen, die nicht nach Art. 92 SchKG unpfänd- bar sind, so weit gepfändet werden, als sie nach dem Ermessen des Betreibungs- beamten für den Schuldner und seine Familie nicht unbedingt notwendig sind (Art. 93 Abs. 1 SchKG). 3.1.1. Bei den Gestehungskosten handelt es sich um diejenigen Kosten, welche der Schuldner zur Erzielung des Erwerbseinkommens aufwendet. Wird der Ver- dienst eines Selbständigerwerbenden gepfändet, ist zuerst das Nettoeinkommen durch Abzug der Gestehungskosten vom Bruttoeinkommen zu berechnen. Die Dif- ferenz zwischen dem Nettoeinkommen und dem Notbedarf des Schuldners ergibt 2017 3 schliesslich den pfändbaren Betrag (BGE 112 III 19 E. 2.c S. 21; 106 III 11 E. 2 S. 14; A. Schoder, Die Verdienstpfändung, BlSchK 1966 101 f.; vgl. auch OGer ZH PS120139-O/U vom 20. September 2012 E. 3). Gestehungskosten sind demnach nicht Gegenstand des betreibungsrechtlichen Existenzminimums, welches nur das "unbedingt Notwendige" (Art. 93 Abs. 1 SchKG) für den Schuldner und seine Fa- milie sicherstellen soll (vgl. dazu auch die Richtlinien der Konferenz der Betrei- bungs- und Konkursbeamten der Schweiz für die Berechnung des betreibungs- rechtlichen Existenzminimums [Notbedarf] nach Art. 93 SchKG vom 1. Juli 2009). Mit anderen Worten stellen entgegen dem Beschwerdeführer Gestehungskosten keinen Zuschlag zum Grundbetrag dar, der wie die Wohnkosten oder Sozial - beiträge im betreibungsrechtlichen Existenzminimum zu berücksichtigen wäre und somit zu dessen Erweiterung führte. Vielmehr finden Gestehungskos ten im Rah- men der Pfändung wie oben dargelegt bei der Ermittlung des Nettoverdienstes Be- rücksichtigung, welcher dann, um die pfändbare Quote zu ermitteln, mit dem be- treibungsrechtlichen Existenzminimum verglichen wird. 3.1.2. Gemäss Pfändungsprotokoll vom 1. November 2016 setzt sich das betrei- bungsrechtliche Existenzminimum des Beschwerdeführers von Fr. 4'751.80 aus Fr. 1'700.– Grundbetrag, Fr. 1'983.50 Mietzins (inklusive Nebenkosten) und Fr. 1'068.30 Krankenkassenkosten zusammen. Diese Posten werden vom Be- schwerdeführer nicht bestritten. Es ist nach dem Gesagten deshalb nicht zu be - anstanden, wenn das Betreibungsamt von einem betreibungsrechtlichen Existenz- minimum von Fr. 4'751.80 ausgeht. 3.2. Wird Vermögen gepfändet, so ist dieses unter Vorbehalt von Art. 92 und 93 SchKG vollumfänglich pfändbar, auch wenn es sich dabei um Ersparnisse aus Ge- schäftsgewinn oder Lohn handelt. Als Ausnahme von der vollumfänglichen Pfänd- barkeit sieht Art. 92 Abs. 1 Ziff. 5 SchKG vor, dass die dem Schuldner und seiner Familie für die zwei auf die Pfändung folgenden Monate notwendigen Nahrungs - und Feuerungsmittel oder die zu ihrer Anschaffung erforderlichen Barmittel oder Forderungen unpfändbar sind. 3.2.1. Der in Art. 92 Abs. 1 Ziff. 5 SchKG vorgesehene Zeitraum von zwei auf die Pfändung folgenden Monaten wird von der Rechtsprechung in dem Art. 93 SchKG betreffenden Fall analog angewendet, wo dem Schuldner aus Einkommen resul- tierende Guthaben zustehen und er zufolge gänzlicher oder teilweiser Einkom- menslosigkeit zur Bestreitu ng seines notwendigen Lebensunterhalts darauf an - gewiesen ist. Einzig dem Schuldner, der dauernd ohne oder mit stark beschränk- tem Einkommen zu leben hat, ist unter Umständen der gesamte Betrag zu be - lassen (BGE 97 III 23 E. 1 S. 25; 92 III 6 E. 3 S. 7 f.; BGer 7B.160/2006 vom 20. No- vember 2006, E.2.2.; Georges Vonder Mühll, in: Staehelin/Bauer/Staehelin [Hrsg.], 2017 4 Basler Kommentar, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs I, 2. A., Ba- sel 2010, Art. 92 N. 25, S. 876, und Art. 93 N. 3 S. 895; Daniel Sta ehelin, in: Bauer/Staehelin [Autoren], Basler Kommentar, Bundesgesetz über Schuldbetrei- bung und Konkurs, Ergänzungsband zur 2. Auflage, Basel 2017, Art. 92 ad N. 25, S. 126, mit Hinweis auf BGer 5A_899/2010). 3.2.2. Gestehungskosten sind wie erwähnt bei der Ermittlung des betreibungs- rechtlichen Existenzminimums nicht zu berücks ichtigen. Art. 92 Abs. 1 Ziff. 5 SchKG bildet daher entgegen dem Beschwerdeführer auch keine Grundlage, Ge- stehungskosten bei der Pfändung des Vermögens abzuziehen. Daran ändert nichts, dass Art. 43 SchKG den Schuldner für gewisse Forderungen privilegiert und insoweit die Betreibung auf Konkurs ausschliesst. Das Privileg bezieht sich nämlich nur auf die betroffene Forderung, hat jedoch auf weitere Forderungen, die ihrer- seits nicht unter Art. 43 SchKG fallen, keine Wirkung. Würde der Ansicht des Be- schwerdeführers gefolgt, wäre je nach wirtschaftlicher Verfassung des Schuldners die Konkursbetreibung ausgeschlossen, was das Verhältnis zwischen der Regel von Art. 39 SchKG (Konkursbetreibun g) und der Ausnahme von Art. 43 SchKG umkehren würde (vgl. BGE 125 III 250 E. 2 S. 251 f.; Domenico Acocella, in: Staehelin/Bauer/Staehelin [Hrsg.], Basler Kommentar, Bundesgesetz über Schuld- betreibung und Konkurs I, 2. A., Basel 2010, Art. 43 N. 3, S. 332). 3.2.3. Das Betreibungsamt hat die X.-Bank angewiesen, das Guthaben, welches Fr. 9'503.60 und damit das doppelte betreibungsrechtliche Existenzminimum des Beschwerdeführers übersteigt, dem Betreibungsamt zu überweisen. Das betref- fende Konto wies per 9. November 2016 einen Kontostand von Fr. 14'576.65 auf, weshalb die X.-Bank dem Betreibungsamt Fr. 5'073.05 überwies. Das übrige Ver- mögen hat das Betreibungsamt vollumfänglich gepfändet. Die Vorgehensweise des Betreibungsamts entspricht der oben erwähnten Re chtsprechung zu Art. 92 Abs. 1 Ziff. 5 SchKG und ist daher nicht zu beanstanden. 3.3. Der Beschwerdeführer macht nicht geltend, der Pfändung des restlichen Guthabens aus dem Vorsorgekonto 3a Nr. 52.758-9 701 der X.-Bank stände ge- mäss Art. 93 Abs. 1 SchKG die beschränkte Pfändbarkeit von Kapitalabfindungen entgegen. Gestützt auf den Grundsatz der Rechtsanwendung von Amtes wegen und den im Verfahren der betreibungsrechtlichen Beschwerde anwendbaren Un- tersuchungsgrundsatz (Art. 20a Abs. 2 Ziff. 2 SchKG) drängt sich die Prüfung die- ser Frage jedoch auch ohne entsprechende Rüge auf. 3.3.1. Führt das Betreibungsamt an, mit der Auflösung des Vorsorgekontos 3a sei das darauf liegende Vermögen unbeschränkt pfändbar, so ist zu präzisieren, dass nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts Kapitalbfindungen der gebundenen Selbstvorsorge 3a wie jene der 2. Säule in der Regel unter das Privileg der be-2017 5 schränkten Pfändbarkeit nach Art. 93 Abs. 1 SchKG fallen. Dabei sollen Kapital- leistungen und Renten der (beruflichen oder pr ivaten) Vorsorge gleich behandelt werden. Deshalb ist von einer der Vorsorge dienenden Kapitalabfindung grund- sätzlich nur jener Teil pfändbar, welcher einer hypothetischen monatlichen Rente während eines Jahres entspricht und das betreibungsrechtliche Exis tenzminimum des Schuldners und seiner Familie übersteigt (BGE 115 III 45 E.1 S. 47 ff.; 117 III 20 E. 4c S. 24 f.; 121 III 285 E. 3 S. 290; Vonder Mühll, Art. 92 N. 40 und 42, S. 882 f., und Art. 93 N. 13 f., S. 899 f., mit Hinweis auf die bundesgerichtliche Rechtspre- chung, insbesondere BGE 115 III 45 E.1 S. 47 ff.; Thomas Koller, Bemerkungen zu BGE 121 III 285 ff., AJP 1995 1627 ff.; für die vollumfängliche Pfändung dage- gen Entscheid der Schuldbetreibungs- und Konkurskammer des Kantons Freiburg vom 19. Dezember 2012, BlSchK 2014 76 ff.). Entsprechend den Regeln der be- ruflichen Vorsorge (2. Säule) unterscheidet auch Art. 3 der Verordnung über die steuerliche Abzugsberechtigung für Beiträge an anerkannte Vorsorgeformen (BVV 3, SR 831.461.3) für Leistungen der 3. Säule zwischen Barauszahlungen zufolge Erreichen des Rentenalters (Abs. 1) und Eintritt eines Freizügigkeitsfalls (Abs. 2 und 3, namentlich Abreise ins Ausland, Aufgabe der bisherigen selbständigen Er- werbstätigkeit und Aufnahme einer andersartigen selb ständigen Erwerbstätigkeit oder Erwerb und Erstellung von Wohneigentum). Im ersten Fall behält das Kapital in der Regel seinen Vorsorgezweck und ist nach Art. 93 Abs. 1 SchKG lediglich beschränkt pfändbar. Nur im zweiten Fall ist ohne weiteres davon auszug ehen, dass die Barauszahlung nicht mehr der Vorsorge dient und damit unbeschränkt pfändbar ist (vgl. BGE 117 III 20 E. 2c S. 24 f.). 3.3.2. Das Bundesgericht hat soweit ersichtlich offengelassen, ob der mit Art. 93 Abs. 1 SchKG bezweckte Sozialschutz auch dann noch gerechtfertigt ist, wenn der Schuldner das als Abfindung erhaltene Alterskapital mit seinem übrigen Vermögen vermischt oder auf andere Weise zu erkennen gibt, dass er es zweckwidrig nicht für seinen Unterhalt zu verwenden gedenkt (BGE 115 III 45 E. 1c S. 48; Vonder Mühll, Art. 93 N. 13, S. 899). In der kantonalen Rechtsprechung und in der Literatur wird zu Recht vertreten, dass die Barauszahlung zufolge Erreichen des Rentenal- ters nur dann bloss beschränkt pfändbar sein kann, wenn sie ihrem Zweck ent- sprechend dem künftigen Lebensunterhalt dienen soll (OGer AG vom 4. April 2011 E. 3, BlSchK 2012 146 ff.; Philipp Annen, Anmerkungen zum Entscheid der Auf- sichtsbehörde Basel -Stadt über das Betreibungs - und Konkursamt vom 9. April 2014, BlSchK 2015 113; in diese Richtung gehend auch Vonder Mühll, Art. 93 N. 13, S. 889). Wird die Kapitalabfindung jedoch für andere Zwecke verwendet, fällt die Rechtfertigung für die Berücksichtigung des betreibungsrechtlichen Exis- tenzminimums weg und jene ist wie das übrige Vermögen zu behandeln. Nach dem Gesagten muss eine Barauszahlung, auch wenn sie als Altersleistung und daher 2017 6 als Kapitalabfindung im Sinne von Art. 93 Abs. 1 SchKG ausbezahlt wird, nament- lich dann unbeschränkt pfändbar sein, wenn sie der Tilgung von Schuld en dient und mit dem übrigen Vermögen des Schuldners vermischt wird. 3.3.3. Aus den Akten ist ersichtlich, dass der Beschwerdeführer sein Vorsorge- konto 3a bei der X.-Bank in der Höhe von Fr. 222'514.38 aufgelöst und das Gutha- ben zuerst am 25. Oktober 2016 auf sein Privatkonto, ebenfalls bei der X.-Bank, überwiesen hat. Dieses wies vor der Überweisung am 24. Oktober 2016 einen ne- gativen Saldo von Fr. 68'529.– auf. Vom danach bestehenden positiven Saldo von Fr. 153'984.90 überwies der Beschwerdeführer am 25. Oktober 2016 Fr. 140'000.– auf das Kontokorrentkonto bei der Y.-Bank. Dieses wies vor dieser Überweisung einen negativen Saldo von Fr. 72'082.74 auf. Mit dem verwendeten Vorsorge - vermögen soll der Beschwerdeführer Löhne und Kosten der Einzelunternehmung bezahlt haben. Jedenfalls zeigen die Kontoauszüge, dass er damit Schulden be- glichen hat. Zwar ist aus den Akten und den Ausführungen der Parteien nicht vollständig klar, ob sich der Beschwerdeführer das Vorsorgekonto 3a der X.-Bank als Altersleistung gemäss Art. 3 Abs. 1 BVV oder allenfalls doch gestützt auf einen Freizügigkeitsfall nach Art. 3 Abs. 2 BVV3 hat auszahlen lassen. Diese Frage braucht aber letztlich nicht endgültig beantwortet zu werden. Massgeblich ist, dass das ausbezahlte Vor- sorgevermögen nicht dem Vorsorgezweck dient, nämlich der Bestreitung des zu- künftigen Lebensunterhalts des Beschwerdeführers und seiner Familie. Das übrig- gebliebene Vermögen aus der Vorsorge ist folglich unbeschränkt pfändbar. Das Betreibungsamt hat nach dem Gesagten kein Recht verletzt, als es den ganzen verbliebenen Betrag aus der aufgelösten Vorsorge gepfändet hat. 4. Zusammengefasst erweist sich die Beschwerde als unbegründet; sie ist ab- zuweisen.