Obergericht des Kantons Zürich I. Zivilkammer Geschäfts-Nr.: RT110171-O/U.doc Mitwirkend: Oberrichter Dr. R. Klopfer, Vorsitzender, die Oberrichterinnen Dr. M. Schaffitz und Dr. D. Scherrer sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. M. Reuss Valentini Urteil vom 24. Februar 2012 in Sachen A._____, Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin gegen B._____, Gesuchsgegnerin und Beschwerdegegnerin betreffend Rechtsöffnung Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Dietikon vom 6. Oktober 2011 (EB110262) - 2 - Erwägungen: 1. a) Mit Urteil vom 6. Oktober 2011 wies das Einzelgericht im summ a- rischen Verfahren am Bezirksgericht Dietikon das Begehren der Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin (fortan Gesuchstellerin) um provisorische Recht söffnung in der Betreibung Nr. ...., Betreibungsamt C._____, Zahlungsbefehl vom 16. Juni 2011, über den Betrag von Fr. 6'350.– nebst Zins zu 5 % seit 1. Juni 2011 ab. Die Spruchgebühr über Fr. 200.– wurde der Gesuchstellerin auferlegt. Der Gesuchs - und Beschwerdegegnerin (fortan Gesuchsgegnerin) wurde keine Parteientschädi- gung zugesprochen (Urk. 11 S. 6). b) Dagegen erhob die Gesuchstellerin fristgerecht mit Eingabe vom 24. Oktober 2011 (Datum Poststempel: 24.10.2011) Beschwerde, worin sie folgende Anträge stellt (Urk. 10 S. 1): "- Das Urteil vom 06. Oktober 2011 des Bezirksgerichts Dietikon (Geschäfts-Nr. EB110262-M/U) sei aufzuheben. - In der Betreibung Nr. .... des Betreibungsamtes C._____ (Zah- lungsbefehl vom 16.06.2011) sei gestützt auf Art. 80 und 82 SchKG Rechtsöffnung zu erteilen für CHF 6'350.– nebst 5 % Zins seit 01.06.2011, unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulas- ten der Gesuchsgegnerin." Nachdem der m it Präsidialverfügung vom 28. Oktober 2011 eingeforderte Kostenvorschuss über Fr. 300.– seitens der Gesuchstellerin rechtzeitig geleistet worden war (Urk. 14, 16), wurde der Gesuchsgegnerin mit präsidialer Verfügung vom 23. Dezember 2011 Frist anberaumt, um die Beschwerde zu beantworten. Diese Verfügung empfing die Gesuchsgegnerin am 12. Januar 2012 (Urk. 17). Mit undatiertem Brief (Datum Poststempel: 20.01.2012) bekräftigte die Gesuchsgeg- nerin sodann rechtzeitig ihre Weigerung, die ausstehenden Mietkosten zu bezah- len und schloss damit sinngemäss auf Bestätigung des angefochtenen Entschei- des und Abweisung der Beschwerde (Urk. 18). 2. a) Für das vorliegende Verfahren kommt die am 1. Januar 2011 in Kraft getretene eidgenössische Zivilprozessordnung zur Anwendung (Art. 404 f. - 3 - ZPO). Die Beschwerde stellt das zulässige Rechtsmittel dar (Art. 319 lit. a ZPO i.V.m. Art. 309 lit. b Ziff. 3 ZPO). Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO). Neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel sind ausge- schlossen (Art. 326 Abs. 1 ZPO). Es geht nicht um eine Fortführung des ersti n- stanzlichen Prozesses, sondern im Wesentlichen um eine Rechtskontrolle des erstinstanzlichen Entscheids; die Überprüfung der vorinstanzlichen Sachverhalt s- feststellung ist auf Willkür beschränkt. Echte wie auch unechte Noven sind aus- geschlossen, und zwar auch dann, wenn die Untersuchungsmaxime gilt (vgl. ZPO-Kommentar Sutter -Somm/Hasenböhler/Leuenberger, Zürich [etc.] 2010, Freiburghaus/Afheldt, N 3 f. zu Art. 326). b) Rechtsöffnung wird verlangt über eine Forderung von insgesamt Fr. 6'350.–, welche sich zusammensetzt aus den monatlichen Mietzinsen über je Fr. 1'350.– für die 1 ½ Zimmer -Wohnung der Gesuchsgegnerin an der ….strasse …, C._____ im EG, sowie je Fr. 150.– für den Autoeinstellplatz Nr. .. betreffend die vier Monate März 2011 bis und mit Juni 2011, zuzüglich Fr. 400.–, die irrtüm- lich in der ersten Betreibung (vgl. Prozess- Nr. RT110180) betreffend die Mieten für die Wohnung und den Autoeinstellplatz im Zeitraum November 2010 bis und mit Februar 2011 nicht eingefordert wurden, abzüglich Fr. 50.– Teilzahlung vom 7. Februar 2011 (vgl. Urk. 1 [Anschlussbetreibung]; Urk. 13/15/3/1, 2, 5, 9; Urk. 13/14; vgl. auch Urk. 11 S. 3 mit Hinweisen). c) Wie die Vorinstanz richtig ausführte, kann gemäss Art. 82 Abs. 1 SchKG provisorische Rechtsöffnung verlangt werden, wenn die Forderung auf ei- ner durch öffentliche Urkunde festgestellten oder durch Unterschrift bekräftigten Schuldanerkennung beruht. Als Schuldanerkennungen gelten unter anderem auch von den Parteien privat aufgesetzte Verträge. Für die provisorische Recht s- öffnung eignen sie sich jedoch nur, wenn sie die Unterschrift des Sc huldners oder seines Vertreters tragen (Urk. 11 S. 3 mit Hinweis). - 4 - d) Was die Forderung betreffend die ausstehenden Mietzinse für die Wohnung anbelangt, wurde vor Vorinstanz indessen lediglich ein nicht unter- zeichneter und nicht datierter Mietvertrag für Wohnräume betreffend die 1 ½ Zimmerwohnung an der …strasse .. vorgelegt, welcher sich entsprechend - mit der Vorinstanz - nicht als Titel für die provisorische Rechtsöffnung eignet (vgl. Urk. 11 S. 3; Urk. 13/14; Urk. 13/15/3/1). Im Beschwerdeverfahren hält die G e- suchstellerin dafür, der Mietvertrag vom 1. April 2007 sei doppelseitig erfasst. Beim Kopieren der Beilage sei dies nicht bemerkt worden. Die von der Vorinstanz festgestellte fehlende Unterschrift der damaligen Vermieterin sowie das A b- schlussdatum seien auf der (im Beschwerdeverfahren neu) beigebrachten Kopie ersichtlich. Damit eigne sich der Mietvertrag als provisorischer Rechtsöf fnungstitel (Urk. 10 S. 1). Der neu im Beschwerdeverfahren eingereichte vollständige (mit Seite 2), namentlich von beiden Parteien am 1. April 2007 unterzeichnete Mietvertrag über Wohnräume (Urk. 13/1) ist indessen angesichts des umfassenden Novenverbots unbeachtlich (Art. 326 Abs. 1 ZPO). Lediglich am Rande sei dabei mit Blick auf die, seitens der Gesuchstellerin im Üb rigen nicht angerufene, gerichtliche Fragepflicht (Art. 56 ZPO) bemerkt, dass die Unsorgfalt einer Partei, nämlich das unvollständige Einreichen einer U r- kunde, jene nicht auszulösen vermag (Sutter -Somm/von Arx, in: Su tter-Somm/ Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Art. 56 N 16). Auch von überspitztem Form a- lismus, worauf sich die Gesuchstellerin ebenso wenig beruft, kann vorliegend an- gesichts des umfassenden Novenverbots im Beschwerdeverfahren s owie im Licht der generell strengen Rechtsöffnungspraxis nicht die Rede sein. Vor diesem Hintergrund erweist sich die Beschwerde der Gesuchstellerin, soweit sie die Mietzinsforderungen betreffend die Wohnung anbelangt mithin als unbegründet, weshalb sie abzuweisen ist. Der G esuchstellerin bleibt es allerdings unbenommen, vor Vorinstanz erneut um provisorische Rechtsöffnung zu ers u- chen, unter Beilage des vollständigen, je unterzeichneten Mietvertrages für die Wohnräume. - 5 - e) Was die vier ausstehenden Mietzinsen März 2011 bis Juni 2011 à je Fr. 150.– betreffend den Autoeinst ellplatz Nr. .. in der UN -Garage der Liegen- schaft …strasse .. in C._____ anbelangt, liegt zunächst - mit der Vorinstanz (Urk. 11 S. 4) - ein beiderseits unterschriebener Mietvertrag vom 1. April 2007 vor (Urk. 13/15/3/2) und damit ein provisorischer Rechts öffnungstitel. Die erste I nstanz wies das Rechtsöffnungsbegehren diesbezüglich indessen gleichwohl ab, weil die Gesuchstellerin mit der im Mietvertrag als Vermieterin aufgeführten Per son, D._____, nicht identisch sei. Die aus einer unterschriftlichen Schul danerkennung berechtigte Partei müsse mit der betreibenden und der klagenden Par tei identisch sein. Einer anderen Partei könne die Rechtsöffnung nur dann erteilt werden, wenn sie die Rechtsnachfolge des im Rechtsöffnungstitel bezeichneten Gläubigers an- getreten habe und dieser Gläubigerwechsel urkundlich bewiesen sei. Mit öffent- lich beurkundetem Kaufvertrag vom 30. September 2008 habe die damalige E i- gentümerin, D._____, diverse Liegenschaften an der …strasse .., .. und .. an die Gesuchstellerin, A._____, veräussert. Ziffer 10 der "Weiteren Bestimmungen" des Kaufvertrags vom 30. September 2008 bestimme, dass mit dem Vertragsobjekt Ziffer III, Grundregisterblatt …, das ausschliessliche Benützungsrecht am A u- toeinstellplatz Nr. … verbunden sei. Ziffer III des bes agten Kaufvertrags nenne als Vertragsobjekt Grundregisterblatt …, Stockwerkeigentum, 63/1000 Miteige ntum, mit Sonderrecht an der 1 -Zimmerwohnung Nr. … im Untergeschoss des Wohn- hauses …strasse ... . Der von der Gesuchstellerin eingereichte Mietvertrag für Wohnräume bezeichne als Mietobjekt hingegen eine 1 ½-Zimmerwohnung im EG an der …strasse ... Somit sei das Mietobjekt im bei den Akten liegenden Mietver- trag für Wohnräume nicht identisch mit der im Kaufvertrag unter Ziffer III zu Son- derrecht ausgeschiedenen 1-Zimmerwohnung. Damit sei wiederum nicht ausge- wiesen, dass die Gesuchstellerin Eigentümerin des Mietobjektes gemäss Mietver- trag für Wohnräume sei. Es stehe deshalb auch nicht lückenlos fest, dass die G e- suchstellerin die Rechtsnachfolgerin der ursprünglic hen Vermieterin des Autoei n- stellplatzes sei (Urk. 11 S. 4 f.). Die Gesuchstellerin hält dafür, beim Kauf der betreffenden Wohnung habe sie den Mietvertrag wie gesetzlich üblich mit allen Rechten und Pflichten über- nommen. Somit habe sie keinen Einfluss auf die Bezeichnung des Objektes und - 6 - des Stockwerkes gehabt. Da die Wohnung einen grossen Gartensitzplatz aufwei- se, sei sie aus ihrer Sicht auch als EG -Wohnung zu bezeichnen. Zudem habe die Gegenpartei nie bestritten, dass sie Eigentümerin und Vermieterin di eser Woh- nung sei. Die Vorinstanz habe solches fälschlicherweise aufgrund von Interpret a- tionen und den Abweichungen im Kauvertrag angenommen. Auch im ausserge- richtlichen Vergleich werde bestätigt, dass die Kündigung gültig sei und sie als Vermieterin der Ge suchsgegnerin nicht bestritten wurde. Ausserdem habe die Gesuchsgegnerin die Mietforderungen bis Oktober 2010 anstandslos bezahlt. Dass sie Eigentümerin der Wohnung und des Autoeinstellplatzes sei, würde auch durch die Abrechnung der Verwaltung sowie diver se Korrespondenz bewiesen (Urk. 10 S. 2). Die Gesuchsgegnerin macht neu geltend, für sie sei entscheidend, dass sie mit der Gesuchstellerin nie einen Mietvertrag habe abschliessen können. Zu dem habe sie seit siebeneinhalb Wochen keine Waschmaschine gehabt und habe ausser Haus waschen müssen. Auch eine Anwältin habe sie einschalten müssen. Das a lles habe sie auch unnötig Geld gekostet. Sie hoffe auf Verständnis und weigere sich, die ausstehenden Mietkosten zu bezahlen (Urk. 18). Strittig ist die Parteiide ntität der Gesuchstellerin. Die Identität der Rechtsöf f- nungsklägerin und der aus dem Rechtsöffnungstitel berechtigten Partei ist von Amtes wegen zu klären (Urk. 11 S. 4, Erw. 4.1 mit Hinweis). Die ersti nstanzliche Argumentation erweist sich diesbezüglich a ls nicht schlüssig. Es muss, jedenfalls betreffend die ausstehenden Mieten für den Autoeinstellplatz, nicht der einge- reichte Mietvertrag (betreffend Wohnräume) mit dem im Kaufvertrag beurkunde- ten übereinstimmen, vielmehr muss der Übergang des Autoeinstellplatzes Nr. … in der UN- Garage …strasse, den die Gesuchsgegnerin gemäss Mietver trag vom 1. April 2007 gemietet hat (Urk. 13/15/3/2), auf die Gesuchstellerin ausgewiesen sein. Aus Ziffer 10 des öffentlich beurkundeten Kaufvertrags zwischen der ur- sprünglichen Vermieterin, D._____, und der Gesuchsgegnerin, vom 30. Septem- ber 2008 geht eindeutig hervor, dass mit dem Kaufobjekt Ziffer III, Grundregi ster Blatt …, …strasse …, auch das ausschliessliche Benützungsrecht am Autoei n- stellplatz Nr. .. auf die Rechtsöffnungsklägerin übergegangen ist (Urk. 13/15/3/3 - 7 - S. 6, 14). Damit ist die Identität der betreibenden Gesuchstellerin mit der aus dem Rechtsöffnungstitel berechtigten Partei urkundlich nachgewiesen. Mit Blick auf den Kaufvertrag vom 30. September 2008, womit wi e gesehen die beiden zwischen der Verkäuferin und ursprünglichen Vermieterin, D._____, und der Gesuchsgegnerin geschlossenen Mietverträge betreffend die Wohnung und den Autoeinstellungsplatz an der ...strasse .. auf die Gesuchstellerin übertr a- gen wurden (Art. 261 Abs. 1 OR, "Kauf bricht Miete nicht"), spielt es - - zu Handen der nicht anwaltlich vertretenen Gesuchsgegnerin - denn auch keine Rolle, dass sie die Mietverträge vom 1. April 2007 nicht mit der Gesuchstellerin ge schlossen hat. Der neue Einwand der vor Vorinstanz unentschuldigt (vgl. Prot. I S. 3) nicht erschienenen Gesuchsgegnerin, wonach sie während siebeneinhalb Wochen kei- ne Waschmaschine gehabt und ausser Haus habe waschen müssen (Urk. 18), ist einerseits im Beschwerdeverfahren nicht mehr zu hören, anderseits machte die Gesuchsgegnerin diesbezüglich, soweit aktenkundig, keine Mietzinsreduktion gel- tend (vgl. Art. 259d OR) geschweige denn substantiierte und bezifferte sie einen solchen Herabsetzungsanspruch. Im Übrigen hat die Gesuchsgegnerin i hre Teilzahlung von Fr. 50.– vom 7. Februar 2011 an die Gesuchstellerin bezahlt (Urk. 13/15/3/9; Urk. 2/5) und mit dieser auch betreffend den Autoeinstellplatz Nr. .. im Zusammenhang mit der Kündigung im März 2011 einen aussergerichtlichen Vergleich geschl ossen (Urk. 13/15/3/5, 8; Urk. 2/8), obschon sie die beiden Mietverträge nicht mit der Gesuc h- stellerin abgeschlossen hat. f) Resümiert ist in diesbezüglicher Gutheissung der Beschwerde und Aufhebung des angefochtenen Urteils der Gesuchstellerin daher für die ausst e- henden Garagenmieten von März 2011 bis Juni 2011 im Gesamtbetrag von Fr. 600.–, zuzüglich, wie verlangt 5 % Zins seit 1. Juni 2011 (Verfalltag, da zahl- bar monatlich im Voraus auf den Ersten eines Monats [Urk. 13/15/3/2], mittlerer Zinsverfall), provisorische Rechtsöffnung zu erteilen. Die Teilzahlung vom 7. Feb- ruar 2011 über Fr. 50.– (Urk. 13/15/3/5) wird bereits im parallelen Verfahren in - 8 - Anrechnung gebracht (vgl. RT110180). Für die Betreibungskosten (Kosten Zah- lungsbefehl) ist nach der Praxis des Obergerichts hingegen keine Rechtsöffnung zu erteilen (ZR 108 Nr. 2). Diese Rechtsprechung stützt sich auf Art. 68 Abs. 2 SchKG, wonach die Betreibungskosten von den Zahlungen des Schuldners vorab zu erheben sind, soweit dieser die Kosten tragen muss (BS K SchKG I -Emmel, Art. 68 N 16-18). Im Mehrbetrag ist die Rechtsöffnung, wie gesehen, zu verweigern, weshalb sich auch die Beschwerde diesbezüglich als unbegründet erweist und folglich ab- zuweisen ist. 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Gesuchstellerin zu rund 90 % und die Gesuchsgegnerin zu 10 % für das erst - und zweitinstanzliche Ver- fahren kostenpflichtig (Art. 106 Abs. 2 ZPO; Streitwert: Fr. 6'350.–, ohne Zinsen und Kosten [Art. 91 Abs. 1 ZPO], Obsiegen der Gesuchstellerin im Umfang von Fr. 600.–). Die erstinstanzliche Spruchgebühr von Fr. 200.– (Urk. 11 S. 6) ist a n- gemessen. Für die Bemessung der zweitinstanzlichen Gerichtsgebühr gelangt gemäss Praxis der Kammer die Gebührenverordnung zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs (GebV SchKG; SR 281.35) zur Anwendung (Art. 16 SchKG; ZR 110 Nr. 28). Die Spruchgebühr ist gestützt auf Art. 48 i.V.m. Art. 61 Abs. 1 GebV SchKG auf Fr. 300.– festzusetzen. Die Kosten sind vom Kos- tenvorschuss der Gesuchstellerin über Fr. 300.– (Urk. 16) zu beziehen, ihr aber im Umfang der von der Gesuchsgegnerin zu tragenden Kosten von dieser zu er- setzen. Mangels eines entsprechenden Antrags sowie relevanter Umtriebe ist der Gesuchsgegnerin weder für das erst- noch für das zweitinstanzliche Verfahren ei- ne Entschädigung zuzusprechen (vgl. Urk. 11 S. 5 f.; Art. 95 Abs. 3 ZPO). Es wird erkannt: 1. In teilweiser Gutheissung der Beschwerde werden die Dispositiv-Ziffern 1 bis 4 des Urteils des Einzelgerichts im summarischen Verfahren des Bezirksge-- 9 - richts Dietikon vom 6. Oktober 2011 aufgehoben und durch folgende Fas- sung ersetzt: "2. Der Gesuchstellerin wird in der Betreibung Nr. ...., Betreibungsamt C._____, Zahlungsbefehl vom 16. Juni 2011, provisorische Rechtsöff- nung erteilt für Fr. 600.– nebst Zins zu 5 % seit 1. Juni 2011. Im Mehrumfang wird das Rechtsöffnungsbegehren abgewiesen. 2. Die Spruchgebühr wird festgesetzt auf Fr. 200.– und der Gesuchstelle- rin zu 90 % und der Gesuchsgegnerin zu 10 % auferlegt. 3. Der Gesuchsgegnerin wird keine Parteientschädigung zugesprochen." Im Übrigen wird die Beschwerde abgewiesen. 2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 300.– festgesetzt und zu 90 % der Gesuchstellerin und zu 10 % der Gesuchsgegnerin auferlegt. Sie wird vom Kostenvorschuss der Gesuchstellerin bezogen, ist ihr aber im Um- fang des von der Gesuchsgegnerin zu tragenden Anteils von dieser zu er- setzen. 3. Der Gesuchsgegnerin wird für das Beschwerdeverfahren keine Umtriebs- entschädigung zugesprochen. 4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, je gegen Empfangsschein, sowie an das Einzelgericht im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Dietikon. Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit- telfrist an die Vorinstanz zurück. 5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. - 10 - Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 6'350.–. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG. Zürich, 24. Februar 2012 Obergericht des Kantons Zürich I. Zivilkammer Die Gerichtsschreiberin: lic. iur. M. Reuss Valentini versandt am: js