<!DOCTYPE html PUBLIC "-//W3C//DTD HTML 4.01//EN"> <html> <head> <title>AGVE - Archiv</title> <meta charset="utf-8"/><meta content="text/html; charset=utf-8" http-equiv="CONTENT-TYPE"/> <meta content="Weblaw - www.weblaw.ch" name="Publisher"/> </head> <body> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">150</span></div> <div class="page" id="S1"> <div role="main"><br/> [...]<br/> <br/> <span class="ft2"><b>22 Gewässerschutz;</b></span> <span class="ft2"><b>Normenkontrolle</b></span><br/> <span class="ft3">-</span> <span class="ft2"><b>§ 91 Abs. 2</b></span><span class="ft5"><sup><b>bis</b></sup></span> <span class="ft2"><b>lit. a der Kantonsverfassung ermächtigt den Regie-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>rungsrat zum Erlass von kantonalem Ausführungsrecht innerhalb</b></span><br/> <span class="ft2"><b>der vom Bundesrecht vorgegebenen inhaltlichen Gestaltungsmög-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>lichkeiten (Erw. 4.2 und 4.3).</b></span><br/> <span class="ft3">-</span> <span class="ft2"><b>Nach Bundes- und kantonalem Bau- und Umweltrecht ist die Recht-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>setzungsbefugnis des Regierungsrats auf den Erlass von Vollzieh-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>ungsbestimmungen im engeren Sinn beschränkt (Erw. 4.4).</b></span><br/> <span class="ft3">-</span> <span class="ft2"><b>Die §§ 3-6 der Vollzugsverordnung zur Gewässerschutzverordnung</b></span><br/> <span class="ft2"><b>des Bundes (VV GSchV) vom 25. Januar 2012 (SAR 781.221) sind</b></span><br/> <span class="ft2"><b>wegen fehlender Rechtsetzungsbefugnis des Regierungsrats aufzuhe-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>ben (Erw. 5).</b></span><br/> <span class="ft3">-</span> <span class="ft2"><b>Bis zur Festlegung des Gewässerraumes gelten die Gewässerabstän-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>de gemäss Abs. 2 der Übergangsbestimmungen zur Änderung der</b></span><br/> <span class="ft2"><b>Gewässerschutzverordnung vom 4. Mai 2011 (AS 2011, S. 1963)</b></span><br/> <span class="ft2"><b>(Erw. 6).</b></span><br/> <br/> <span class="ft6">Urteil des Verwaltungsgerichts, 4. Kammer, vom 27. September 2012 in</span><br/> <span class="ft6">Sachen A. et al. gegen Kanton Aargau (WNO.2012.2).</span><br/> <br/> <br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Bau-, Raumentwicklungs- und Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">151</span></div> <div class="page" id="S2"> <div role="main"><br/> <span class="ft7"><i>Aus den Erwägungen</i></span><br/> <br/> <span class="ft1">4.</span><br/> <span class="ft1">4.1.</span><br/> <span class="ft1">Nach dem Grundsatz der Gesetzmässigkeit (Legalitätsprinzip)</span><br/> <span class="ft1">ist jedes staatliche Handeln an das Gesetz gebunden (Art. 5 Abs. 1</span><br/> <span class="ft1">BV; § 2 KV). Das Gesetzmässigkeitsprinzip hat neben der rechts-</span><br/> <span class="ft1">staatlichen Funktion auch eine demokratische Dimension, indem es</span><br/> <span class="ft1">die Rechtsetzungsbefugnis des ordentlichen Gesetzgebers vom</span><br/> <span class="ft1">Kompetenzbereich anderer rechtsetzender Behörden abgrenzt. Mit</span><br/> <span class="ft1">dem Vorrang des Gesetzes als Teilgehalt gewährleistet das Gesetz-</span><br/> <span class="ft1">mässigkeitsprinzip sodann die Gewaltenteilung, indem es die Re-</span><br/> <span class="ft1">gelungsbefugnisse auf die verschiedenen am Rechtsetzungsprozess</span><br/> <span class="ft1">beteiligten Behörden verteilt (Pierre Tschannen/Ulrich Zimmerli/</span><br/> <span class="ft1">Markus Müller, Allgemeines Verwaltungsrecht, 3. Aufl., Bern 2009,</span><br/> <span class="ft1">Rz. 2 und Rz. 12 zu § 19).</span><br/> <span class="ft1">4.2.</span><br/> <span class="ft1">Der Erlass von Verordnungen durch den Regierungsrat gestützt</span><br/> <span class="ft1">auf § 91 Abs. 2</span><span class="ft8"><sup>bis</sup></span> <span class="ft1">lit. a KV setzt in erster Linie voraus, dass ein Bun-</span><br/> <span class="ft1">desgesetz den Zweck und die Grundsätze der inhaltlichen Gestaltung</span><br/> <span class="ft1">der Verordnung festlegt, so dass ein Rahmen vorgegeben ist, in wel-</span><br/> <span class="ft1">chem der Regierungsrat in eigener Kompetenz Recht setzen kann.</span><br/> <span class="ft1">Fehlt eine solche Rahmenordnung auf Gesetzesstufe, besteht grund-</span><br/> <span class="ft1">sätzlich und mit Ausnahme von - im vorliegenden Fall nicht rele-</span><br/> <span class="ft1">vantem - Dringlichkeitsrecht (§ 91 Abs. 2</span><span class="ft8"><sup>bis</sup></span> <span class="ft1">lit. b KV) keine Recht-</span><br/> <span class="ft1">setzungskompetenz des Regierungsrats. Die Rechtsetzungsbefugnis</span><br/> <span class="ft1">des Regierungsrats in § 91 Abs. 2</span><span class="ft8"><sup>bis</sup></span> <span class="ft1">KV ist keine delegierte, sondern</span><br/> <span class="ft1">eine unmittelbare Verordnungskompetenz, die sich nicht auf Voll-</span><br/> <span class="ft1">zugsregeln im engeren Sinn beschränkt. Die verfassungsrechtliche</span><br/> <span class="ft1">Verordnungskompetenz begründet indessen keine Kompetenz zu</span><br/> <span class="ft1">eigenständiger Rechtsetzung; sie ist vielmehr inhaltlich beschränkt:</span><br/> <span class="ft1">Zweck und Grundsätze ("alle wichtigen Bestimmungen") müssen</span><br/> <span class="ft1">vom Grossen Rat in einem formellen Gesetz oder Dekret erlassen</span><br/> <span class="ft1">werden (vgl. Kurt Eichenberger, Verfassung des Kantons Aargau,</span><br/> <span class="ft1">Textausgabe mit Kommentar, Aarau/Frankfurt a.M./Salzburg 1986,</span><br/> <span class="ft1">N 13 zu § 78, N 4 und 5 zu § 91 Abs. 2).</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">152</span></div> <div class="page" id="S3"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">4.3.</span><br/> <span class="ft1">Auf Grund der Materialien ist davon auszugehen, dass für die</span><br/> <span class="ft1">Rechtsetzung zur Ausführung von Bundesrecht gestützt auf § 91</span><br/> <span class="ft1">Abs. 2</span><span class="ft8"><sup>bis</sup></span> <span class="ft1">lit. a KV die gleichen Voraussetzungen wie beim Ausfüh-</span><br/> <span class="ft1">rungsrecht zum kantonalen Recht gelten (vgl. dazu Botschaft des</span><br/> <span class="ft1">Regierungsrats des Kantons Aargau an den Grossen Rat vom 30. Mai</span><br/> <span class="ft1">2001, 01.158 [sogenannte Demokratiereform; Bericht und Entwurf</span><br/> <span class="ft1">zur zweiten Beratung], S. 11 und 12; Protokoll des Grossen Rates</span><br/> <span class="ft1">[Prot. GR] vom 18. Dezember 2008, Art. 375, S. 495 [Votum des</span><br/> <span class="ft1">Präsidenten der Kommission]). Es geht daher um Bestimmungen, die</span><br/> <span class="ft1">von ihrer Bedeutung her auch in einem rein kantonalen Rechtset-</span><br/> <span class="ft1">zungsverfahren ebenfalls auf Verordnungsstufe normiert werden</span><br/> <span class="ft1">könnten. Der Erlass von Vollzugsbestimmungen zu Bundesrecht auf</span><br/> <span class="ft1">dem Verordnungsweg durch den Regierungsrat erfordert daher, dass</span><br/> <span class="ft1">der Zweck und die Grundsätze der inhaltlichen Gestaltung der Ver-</span><br/> <span class="ft1">ordnung sich aus dem Bundesrecht ergeben müssen und keine wich-</span><br/> <span class="ft1">tigen Bestimmungen zu erlassen sind (vgl. dazu AGVE 2004, S. 257;</span><br/> <span class="ft1">1997, S. 154; Georg Müller, Inhalt und Formen der Rechtsetzung als</span><br/> <span class="ft1">Problem der demokratischen Kompetenzordnung, Basel 1979,</span><br/> <span class="ft1">S. 110 f.).</span><br/> <span class="ft1">Nach den von der Lehre entwickelten Kriterien beurteilt sich</span><br/> <span class="ft1">die Wichtigkeit von Bestimmungen insbesondere nach der Zahl der</span><br/> <span class="ft1">Adressaten und der geregelten Sachverhalte, der Intensität eines Ein-</span><br/> <span class="ft1">griffs, der politischen Bedeutung sowie der finanziellen Auswirkun-</span><br/> <span class="ft1">gen, Akzeptanz und Üblichkeit (vgl. dazu Georg Müller, Elemente</span><br/> <span class="ft1">einer Rechtsetzungslehre, 2. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2006, N 211;</span><br/> <span class="ft1">Ulrich Häfelin/Georg Müller/Felix Uhlmann, Allgemeines Verwal-</span><br/> <span class="ft1">tungsrecht, 6. Aufl., Zürich/St. Gallen 2010, N 397 f.; Giovanni</span><br/> <span class="ft1">Biaggini, Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft,</span><br/> <span class="ft1">Zürich 2007, Art. 164 N 5 f.; BGE 128 I 113, Erw. 3c).</span><br/> <span class="ft1">Auch wenn § 91 Abs. 2</span><span class="ft8"><sup>bis</sup></span> <span class="ft1">lit. a KV als Delegationsnorm ver-</span><br/> <span class="ft1">standen wird, sind die Grundsätze der Delegation legislatorischer</span><br/> <span class="ft1">Befugnisse auf die Exekutive (Verordnungsgeber) zu beachten</span><br/> <span class="ft1">(BGE 134 I 322, Erw. 2.6.3, in: Praxis 2009 Nr. 62, S. 403;</span><br/> <span class="ft1">AGVE 2007, S. 148 f.). Der Regierungsrat kann ergänzende Verfah-</span><br/> <span class="ft1">rensregeln erlassen, einzelne Gesetzesbestimmungen präzisieren oder</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Bau-, Raumentwicklungs- und Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">153</span></div> <div class="page" id="S4"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">Gesetzeslücken durch Verordnung schliessen; ausgeschlossen ist</span><br/> <span class="ft1">hingegen die Einführung von Normen auf dem Verordnungsweg,</span><br/> <span class="ft1">welche die Grundrechte beschränken oder den Rechtsgenossen</span><br/> <span class="ft1">Pflichten auferlegen, selbst dann, wenn diese Bestimmungen mit</span><br/> <span class="ft1">dem Gesetzeszweck übereinstimmen (BGE 136 I 29, Erw. 3.3). Für</span><br/> <span class="ft1">den Erlass solcher Bestimmungen bedarf der Regierungsrat einer</span><br/> <span class="ft1">ausdrücklichen Delegation im übergeordneten (Gesetzes-) Recht</span><br/> <span class="ft1">(vgl. dazu BGE 134 I 125; 134 I 322, Erw. 2.2, 2.4, in: Praxis 2009</span><br/> <span class="ft1">Nr. 62, S. 403; BGE 133 I 110, Erw. 6, in: Praxis 2007 Nr. 123,</span><br/> <span class="ft1">S. 829 mit Hinweisen; AGVE 2004, S. 257 mit Hinweis; Ulrich</span><br/> <span class="ft1">Häfelin/Walter Haller/Helen Keller, Schweizerisches Bundesstaats-</span><br/> <span class="ft1">recht, 8. Aufl., Zürich 2012, Rz. 1872; Häfelin/Müller/Uhlmann,</span><br/> <span class="ft1">a.a.O., Rz. 407 und 411; Tschannen/Zimmerli/Müller, a.a.O., Rz. 38</span><br/> <span class="ft1">zu § 19; Biaggini, a.a.O., Art. 164 N 5 f.).</span><br/> <span class="ft1">4.4.</span><br/> <span class="ft1">4.4.1.</span><br/> <span class="ft1">Art. 36a Abs. 1 GSchG in der ab 1. Januar 2011 geltenden Fas-</span><br/> <span class="ft1">sung verpflichtet die Kantone, den Raumbedarf der oberirdischen</span><br/> <span class="ft1">Gewässer so festzulegen, dass sie die natürliche Funktion der Ge-</span><br/> <span class="ft1">wässer, den Schutz vor Hochwasser und die Gewässernutzung ge-</span><br/> <span class="ft1">währleisten; Einzelheiten regelt der Bundesrat (Abs. 2). Sodann sor-</span><br/> <span class="ft1">gen die Kantone dafür, dass die Gewässer bei der Richt- und Nut-</span><br/> <span class="ft1">zungsplanung berücksichtigt sowie extensiv gestaltet und bewirt-</span><br/> <span class="ft1">schaftet werden (Abs. 3 Satz 1).</span><br/> <span class="ft1">Gestützt auf die Delegationsnorm erliess der Bundesrat in den</span><br/> <span class="ft1">Art. 41a GSchV (Gewässerraum für Fliessgewässer), Art. 41b</span><br/> <span class="ft1">GSchV (Gewässerraum für stehende Gewässer), Art. 41c GSchV</span><br/> <span class="ft1">(extensive Gestaltung und Bewirtschaftung des Gewässerraums) und</span><br/> <span class="ft1">Art. 41d GSchV (Planung von Revitalisierungen) Ausführungsvor-</span><br/> <span class="ft1">schriften zur Festlegung des Gewässerraums. Die Werte für die</span><br/> <span class="ft1">Ausdehnung des Gewässerraums in Art. 41a f. GSchV enthalten</span><br/> <span class="ft1">Minimalvorschriften, welche zur Gewährleistung des Schutzes vor</span><br/> <span class="ft1">Hochwasser und der natürlichen Funktionen der Gewässer notwen-</span><br/> <span class="ft1">dig sind. Sie tragen den weiteren Interessen insoweit Rechnung, als</span><br/> <span class="ft1">die Breite des Gewässerraumes im dicht überbauten Gebiet den bau-</span><br/> <span class="ft1">lichen Gegebenheiten angepasst werden kann. Der Bundesrat hat</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">154</span></div> <div class="page" id="S5"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">darauf verzichtet, eine Mindestbreite bei grossen Fliessgewässern</span><br/> <span class="ft1">festzuschreiben. Art. 41a Abs. 2 lit. b GSchV regelt den Gewässer-</span><br/> <span class="ft1">raum für Fliessgewässer bis 15 m Breite. Bei den über 15 m breiten</span><br/> <span class="ft1">Flüssen und Seen wollte er den Kantonen genügend Möglichkeiten</span><br/> <span class="ft1">geben, den Gewässerraum im Einzelfall funktionsgerecht festzule-</span><br/> <span class="ft1">gen. Die allgemeine Regelung zur Festlegung des Gewässerraums in</span><br/> <span class="ft1">der Gewässerschutzverordnung ist nicht abschliessend, d.h. es bedarf</span><br/> <span class="ft1">kantonaler Ausführungsvorschriften, welche Regelungslücken</span><br/> <span class="ft1">schliessen (vgl. dazu Hans W. Stutz, Raumbedarf der Gewässer - die</span><br/> <span class="ft1">bundesrechtlichen Vorgaben für das Planungs- und Baurecht, in:</span><br/> <span class="ft1">Zürcher Zeitschrift für öffentliches Baurecht [PBG] 2011/4, S. 15 f.;</span><br/> <span class="ft1">ders., Uferstreifen und Gewässerraum - Umsetzung durch die Kan-</span><br/> <span class="ft1">tone, in: URP 2012, S. 109 ff.).</span><br/> <span class="ft1">Die Kantone haben den Gewässerraum nach Anhörung der Ei-</span><br/> <span class="ft1">gentümer und betroffenen Grundstückbenutzer im Einzelfall festzu-</span><br/> <span class="ft1">legen. Nach den Intentionen des Bundesgesetzgebers vollziehen die</span><br/> <span class="ft1">Kantone die Sicherung des Gewässerraums in einem raumplaneri-</span><br/> <span class="ft1">schen Verfahren (Erläuternder Bericht des Bundesamts für Umwelt</span><br/> <span class="ft1">[BAFU] vom 20. April 2011, S. 4, abrufbar unter: www.news.ad-</span><br/> <span class="ft1">min.ch; vgl. auch Stellungnahme des Bundesrates zur Motion</span><br/> <span class="ft1">"Vollzug der Revitalisierung der Gewässer" vom 23. Mai 2005,</span><br/> <span class="ft1">Ziff. 6 [Curia Vista 12.3334], abrufbar unter: www.parlament.ch; vgl.</span><br/> <span class="ft1">dazu auch Stutz, a.a.O., URP 2012, S. 116 ff.).</span><br/> <span class="ft1">4.4.2.</span><br/> <span class="ft1">Die Vollzugskompetenzen beim Gewässerschutzgesetz liegen</span><br/> <span class="ft1">generell bei den Kantonen, welche die erforderlichen Vorschriften</span><br/> <span class="ft1">erlassen (Art. 45 GSchG). Der Bund beaufsichtigt den Vollzug und</span><br/> <span class="ft1">koordiniert die Gewässerschutzmassnahmen der Kantone (Art. 46</span><br/> <span class="ft1">Abs. 1 und 2 GSchG). Die Bundesvollzugskompetenzen in Art. 48</span><br/> <span class="ft1">GSchG betreffen Ausnahmen, welche ihre Rechtsgrundlage in an-</span><br/> <span class="ft1">dern Bundesgesetzen oder Staatsverträgen haben und im vorliegen-</span><br/> <span class="ft1">den Fall nicht relevant sind. Die Delegation der Vollzugskompetenz</span><br/> <span class="ft1">im Gewässerschutzgesetz bedeutet, dass der Bund einen Teil seiner</span><br/> <span class="ft1">Rechtsetzungsbefugnis an den Kanton überträgt und die Kantone</span><br/> <span class="ft1">beauftragt und damit ermächtigt, die delegierten Sachbereiche durch</span><br/> <span class="ft1">kantonale Normen zu regeln. Form und Inhalt des kantonalen Aus-</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Bau-, Raumentwicklungs- und Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">155</span></div> <div class="page" id="S6"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">führungsrechts und auch die Zuständigkeit zur Rechtsetzung be-</span><br/> <span class="ft1">stimmen sich nach kantonalem Recht (Häfelin/Haller/Keller, a.a.O.,</span><br/> <span class="ft1">Rz. 1151 f.).</span><br/> <span class="ft1">Art. 45 GSchG erfasst den Vollzug im engeren Sinn (vgl. dazu</span><br/> <span class="ft1">Tobias Jaag, Die Verordnung im schweizerischen Recht, in: ZBl</span><br/> <span class="ft1">112/2011, S. 642 ff. mit Hinweisen), d.h. all jene Anordnungen und</span><br/> <span class="ft1">Massnahmen, die zur Umsetzung des materiellen Bundesrechts im</span><br/> <span class="ft1">Gewässerschutzgesetz und den Ausführungsvorschriften notwendig</span><br/> <span class="ft1">sind. Dieses Verständnis des Vollzugsbegriffs ergibt sich für die Vor-</span><br/> <span class="ft1">schriften über den Gewässerraum aus Art. 36a Abs. 2 GSchG, der den</span><br/> <span class="ft1">Erlass von (materiellen) Ausführungsregeln dem Bundesrat vorbe-</span><br/> <span class="ft1">hält.</span><br/> <span class="ft1">4.4.3.</span><br/> <span class="ft1">Auch die Bestimmungen in den Art. 41a bis 41d GSchV und die</span><br/> <span class="ft1">Übergangsbestimmungen zur Verordnungsrevision vom 4. Mai 2011</span><br/> <span class="ft1">(AS 2011, S. 1955; vgl. dazu hinten Erw. 5.2) ermächtigen den Re-</span><br/> <span class="ft1">gierungsrat nicht zu kantonalem Verordnungsrecht, welches die bun-</span><br/> <span class="ft1">desrechtlichen Vorgaben abändert oder (materiell) ergänzt. Nach</span><br/> <span class="ft1">Art. 2 Abs. 1 lit. h GSchV regelt die Verordnung in der Fassung ge-</span><br/> <span class="ft1">mäss Ziff. I der Verordnung vom 4. Mai 2011 die Verhinderung und</span><br/> <span class="ft1">Behebung nachteiliger Einwirkungen auf Gewässer umfassend.</span><br/> <span class="ft1">Abgesehen davon wäre eine Kompetenzdelegation vom Bun-</span><br/> <span class="ft1">desrat auf den Regierungsrat mit Art. 46 Abs. 1 BV und der kanto-</span><br/> <span class="ft1">nalen Organisationsautonomie (Art. 47 BV) nicht vereinbar. Nur auf</span><br/> <span class="ft1">einer Grundlage in der Bundesverfassung könnte der Bund den</span><br/> <span class="ft1">Kantonen vorschreiben, in welcher Form und funktionaler Rechtset-</span><br/> <span class="ft1">zungszuständigkeit sie die Umsetzung von bundesrechtlichen</span><br/> <span class="ft1">Rechtsetzungsaufträgen durchzuführen haben (vgl. dazu Häfelin/</span><br/> <span class="ft1">Haller/Keller, a.a.O., Rz. 945 f.; Regula Kägi-Diener, St. Galler</span><br/> <span class="ft1">Kommentar zur BV, 2. Aufl., 2008, Art. 46 N 19 mit Hinweisen;</span><br/> <span class="ft1">Georg Müller, Darf der Bund die Rechtsform kantonaler Aus-</span><br/> <span class="ft1">führungserlasse bestimmen?, in: ZBl 75/1974, S. 369 f.; BGE 131 I</span><br/> <span class="ft1">291 zu Art. 72 Abs. 2 des Steuerharmonisierungsgesetzes als Beispiel</span><br/> <span class="ft1">für eine bundesrechtliche Delegation zu gesetzesergänzendem Ver-</span><br/> <span class="ft1">ordnungsrecht).</span><br/> <br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">156</span></div> <div class="page" id="S7"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">4.4.4.</span><br/> <span class="ft1">Als Zwischenergebnis ist daher festzuhalten, dass das Bundes-</span><br/> <span class="ft1">recht dem Regierungsrat keine (funktionale) Rechtsetzungsbefugnis</span><br/> <span class="ft1">erteilt, über den reinen Vollzug hinaus (gesetzesergänzende oder</span><br/> <span class="ft1">-ändernde) Ausführungsvorschriften zu den bundesrechtlichen Be-</span><br/> <span class="ft1">stimmungen über den Gewässerraum und die Revitalisierung der</span><br/> <span class="ft1">Gewässer zu erlassen.</span><br/> <span class="ft1">4.5.</span><br/> <span class="ft1">4.5.1. (...)</span><br/> <span class="ft1">4.5.2.</span><br/> <span class="ft1">Im kantonalen Gesetzesrecht bestehen Besonderheiten in Bezug</span><br/> <span class="ft1">auf die Rechtsetzungsbefugnisse des Regierungsrats im Bau-, Um-</span><br/> <span class="ft1">welt- und Planungsrecht:</span><br/> <span class="ft1">Gemäss § 164a BauG in der Fassung vom 10. März 2009, in</span><br/> <span class="ft1">Kraft seit 1. Januar 2010 (AGS 2009, S. 237), wird der Regierungsrat</span><br/> <span class="ft1">zum Erlass von Ausführungsvorschriften zum Baugesetz ermächtigt.</span><br/> <span class="ft1">Mit dieser Bestimmung wurden anlässlich der Revision des Bauge-</span><br/> <span class="ft1">setzes vom 10. März 2009 verschiedene Delegationsnormen über den</span><br/> <span class="ft1">Vollzug, welche vor der Teilrevision auf einzelne Bestimmungen</span><br/> <span class="ft1">verteilt waren, zusammengefasst (Begleitbericht zum Entwurf der</span><br/> <span class="ft1">Teilrevision BauG vom 3. November 2006, S. 130). Eine generelle</span><br/> <span class="ft1">Ermächtigung zum Erlass von Rechtsverordnungen durch den Regie-</span><br/> <span class="ft1">rungsrat ist damit nicht verbunden. Diese Delegationsnorm meint mit</span><br/> <span class="ft1">dem Erlass von Ausführungsvorschriften auch ausschliesslich den</span><br/> <span class="ft1">Vollzug im engeren Sinn (vgl. zur Rechtslage vor der Revision 2008:</span><br/> <span class="ft1">AGVE 1997, S. 156).</span><br/> <span class="ft1">Den Bestimmungen des Baugesetzes über die Gewässer</span><br/> <span class="ft1">(§§ 114 ff. BauG) lassen sich ebenfalls keine besonderen Delegati-</span><br/> <span class="ft1">onsnormen entnehmen, welche den Regierungsrat zum Erlass von</span><br/> <span class="ft1">(gesetzesergänzendem) Verordnungsrecht zum Gewässerabstand</span><br/> <span class="ft1">ermächtigt (vgl. demgegenüber § 52 Abs. 3 BauG zur Regelung der</span><br/> <span class="ft1">Details über die Anforderungen an Bauten in Bezug auf den Hoch-</span><br/> <span class="ft1">wasserschutz).</span><br/> <span class="ft1">Ändernde Bestimmungen über die Organisation und das Verfah-</span><br/> <span class="ft1">ren, welche zur Umsetzung von Bundesrecht auf dem Gebiet der</span><br/> <span class="ft1">Raumentwicklung, Umwelt- oder des Natur- und Heimatschutzes</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Bau-, Raumentwicklungs- und Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">157</span></div> <div class="page" id="S8"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">erforderlich sind, kann gemäss § 165 BauG nur der Grosse Rat, nicht</span><br/> <span class="ft1">der Regierungsrat, erlassen und auch der Grosse Rat nur unter der</span><br/> <span class="ft1">Einschränkung, dass keine erhebliche Entscheidungsfreiheit besteht.</span><br/> <span class="ft1">Schliesslich gibt auch das Einführungsgesetz zur Bundesge-</span><br/> <span class="ft1">setzgebung über den Schutz von Umwelt und Gewässer vom 4. Sep-</span><br/> <span class="ft1">tember 2007 (EG Umweltrecht, EG UWR; SAR 781.200) dem Re-</span><br/> <span class="ft1">gierungsrat nur Kompetenzen, die für den Vollzug dieses Gesetzes</span><br/> <span class="ft1">notwendig sind (§ 40 EG UWR). Bereits aus den jeweiligen Randti-</span><br/> <span class="ft1">teln (Ausführungsvorschriften) dieses Gesetzes wird deutlich, dass</span><br/> <span class="ft1">der Regierungsrat nur Vorschriften erlassen kann, die das im Gesetz</span><br/> <span class="ft1">in den Grundzügen Vorgegebene näher ausführen und damit dem</span><br/> <span class="ft1">Gesetzesvollzug dienen.</span><br/> <span class="ft1">5.</span><br/> <span class="ft1">5.1.</span><br/> <span class="ft1">Art. 41a GSchV unterscheidet zwischen dem Gewässerraum für</span><br/> <span class="ft1">Fliessgewässer in Biotopen von nationaler und kantonaler Bedeu-</span><br/> <span class="ft1">tung, in Moorlandschaften von nationaler Bedeutung, in Wasser- und</span><br/> <span class="ft1">Zugvogelreservaten von internationaler und nationaler Bedeutung</span><br/> <span class="ft1">sowie bei gewässerschutzbezogenen Schutzzielen in Landschaften</span><br/> <span class="ft1">von nationaler Bedeutung und kantonalen Landschaftsschutzgebieten</span><br/> <span class="ft1">(Abs. 1), und dem Gewässerraum für Fliessgewässer ausserhalb</span><br/> <span class="ft1">solcher Gebiete (Abs. 2).</span><br/> <span class="ft1">Die minimale Breite des Gewässerraums ausserhalb der ge-</span><br/> <span class="ft1">nannten Objekte des Natur- und Landschaftsschutzrechts entspricht</span><br/> <span class="ft1">11 m für Fliessgewässer mit einer Gerinnesohle von weniger als 2 m</span><br/> <span class="ft1">natürlicher Breite (Art. 41a Abs. 2 lit. a GSchV); bei Fliessgewässern</span><br/> <span class="ft1">mit einer Gerinnesohle von 2 bis 15 m natürlicher Breite beträgt der</span><br/> <span class="ft1">Gewässerraum 2,5 mal die Breite plus 7 m (Art. 41a Abs. 2 lit. b</span><br/> <span class="ft1">GSchV). Der minimale Gewässerraum für stehende Gewässer beträgt</span><br/> <span class="ft1">mindestens 15 m, gemessen ab der Uferlinie (Art. 41b Abs. 1</span><br/> <span class="ft1">GSchV). Diese minimalen Raumbedürfnisse der Gewässer dürfen</span><br/> <span class="ft1">nicht unterschritten werden. Im Gegenteil sind die Kantone ver-</span><br/> <span class="ft1">pflichtet, den Gewässerraum zur Gewährleistung verschiedener Ziele</span><br/> <span class="ft1">weitergehend zu sichern (Art. 36a Abs. 1 lit. a-c GSchG; Art. 41b</span><br/> <span class="ft1">Abs. 2 lit. a-d GSchV; vgl. dazu Stutz, a.a.O., PBG 2011, S. 6; vgl.</span><br/> <span class="ft1">auch "Gewässerraum gemäss Gewässerschutzverordnung", abrufbar</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">158</span></div> <div class="page" id="S9"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">unter: www.ag.ch). Bei den grossen Fliessgewässern, d.h. bei Flüssen</span><br/> <span class="ft1">mit einer Gerinnesohle von mehr als 15 m, müssen die Kantone die</span><br/> <span class="ft1">Breite des Gewässerraums festlegen. In dicht überbauten Gebieten</span><br/> <span class="ft1">können die Kantone die Breite des Gewässerraums den baulichen</span><br/> <span class="ft1">Gegebenheiten anpassen, soweit der Schutz vor Hochwasser ge-</span><br/> <span class="ft1">währleistet ist (Art. 41a Abs. 4 und Art. 41b Abs. 3 GSchV). Die</span><br/> <span class="ft1">Gewässerschutzverordnung erlaubt unter bestimmten Voraussetzun-</span><br/> <span class="ft1">gen einen Verzicht auf die Festlegung eines Gewässerraums (Art. 41a</span><br/> <span class="ft1">Abs. 5 und Art. 41b Abs. 4) und regelt schliesslich die Nutzung des</span><br/> <span class="ft1">Gewässerraums und die Bestandesgarantie (Art. 41c GSchV).</span><br/> <span class="ft1">Vom Bundesrecht vorgeschrieben ist eine "Anhörung der betrof-</span><br/> <span class="ft1">fenen Kreise" vor der Festlegung der Gewässerräume (Art. 36a</span><br/> <span class="ft1">Abs. 1 GSchG).</span><br/> <span class="ft1">Dem Gesuchsgegner kann zugestimmt werden, dass die Min-</span><br/> <span class="ft1">destvorschriften in Art. 41a und Art. 41b GSchV sehr weitreichende</span><br/> <span class="ft1">Vorgaben zur Festlegung des Raumbedarfs enthalten. Die Ermächti-</span><br/> <span class="ft1">gung des Bundesrates (Art. 36a Abs. 2 GSchG) beschränkt sich in-</span><br/> <span class="ft1">dessen nicht auf "gewisse" Einzelheiten. Aus dem Begriff "Raumbe-</span><br/> <span class="ft1">darf" in Art. 36a Abs. 1 GSchG und dem Auftrag an die Kantone zur</span><br/> <span class="ft1">Festlegung des Gewässerraums ist keine Kompetenzbeschränkung</span><br/> <span class="ft1">des Bundesrates erkennbar. Zur Regelung von Einzelheiten bei der</span><br/> <span class="ft1">Bemessung eines Gewässerraums gehört auch der Erlass von Min-</span><br/> <span class="ft1">destvorschriften.</span><br/> <span class="ft1">Im Bereich des Gewässerschutzes hat der Bund eine sogenannte</span><br/> <span class="ft1">konkurrierende Kompetenz (vgl. dazu Häfelin/Haller/Keller, a.a.O.,</span><br/> <span class="ft1">Rz. 1092 f.). Die kantonalen und kommunalen Kompetenzen gehen</span><br/> <span class="ft1">jeweils in dem Umfang unter, als der Bund seine Zuständigkeit zum</span><br/> <span class="ft1">Erlass von Gesetzen ganz oder teilweise wahrgenommen hat. Mit</span><br/> <span class="ft1">dem Erlass des Gewässerschutzgesetzes und der Revision von</span><br/> <span class="ft1">Art.</span> <span class="ft1">36a GSchG hat der Bund seine Gesetzgebungskompetenz</span><br/> <span class="ft1">(Art. 76 Abs. 2 und 3 BV) genutzt und die Kantone dürfen seit In-</span><br/> <span class="ft1">krafttreten dieser Bestimmung keine dem Bundesrecht wider-</span><br/> <span class="ft1">sprechenden Regelungen erlassen oder beibehalten. Nur soweit der</span><br/> <span class="ft1">Bundesgesetzgeber eine ihm zugewiesene Kompetenz nicht nutzt,</span><br/> <span class="ft1">bleibt Raum für (materielles) kantonales Recht.</span><br/> <br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Bau-, Raumentwicklungs- und Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">159</span></div> <div class="page" id="S10"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">5.2.</span><br/> <span class="ft1">5.2.1.</span><br/> <span class="ft1">Die Kantone sind verpflichtet, den Gewässerraum bis zum</span><br/> <span class="ft1">31. Dezember 2018 festzulegen; so lange eine Festlegung des Ge-</span><br/> <span class="ft1">wässerraums fehlt, kommt Abs. 2 der Übergangsbestimmung zur</span><br/> <span class="ft1">Änderung vom 4. Mai 2011 (AS 2011, S. 1963) zur Anwendung.</span><br/> <span class="ft1">Diese Bestimmung lautet:</span><br/> <span class="ft1">So lange sie den Gewässerraum nicht festgelegt haben, gelten</span><br/> <span class="ft1">die Vorschriften für Anlagen nach Art. 41c Absätze 1 und 2</span><br/> <span class="ft1">entlang von Gewässern auf einem beidseitigen Streifen mit einer</span><br/> <span class="ft1">Breite von je:</span><br/> <span class="ft1">a) 8 m plus die Breite der bestehenden Gerinnesohle bei</span><br/> <span class="ft1">Fliessgewässern mit einer Gerinnesole bis 12 m Breite;</span><br/> <span class="ft1">b) 20 m bei Fliessgewässern mit einer bestehenden Gerinne-</span><br/> <span class="ft1">sohle von mehr als 12 m Breite;</span><br/> <span class="ft1">c) 20 m bei stehenden Gewässern mit einer Wasserfläche von</span><br/> <span class="ft1">mehr als 0,5 ha.</span><br/> <span class="ft1">Die Übergangsbestimmung regelt die Abstände bis zur Festle-</span><br/> <span class="ft1">gung der Gewässerräume durch die Kantone abschliessend (vgl.</span><br/> <span class="ft1">Urteil des Bundesgerichts vom 1. Februar 2012 [1C_505/2011],</span><br/> <span class="ft1">Erw. 3.2 und 3.3).</span><br/> <span class="ft1">Die Abstände beziehen sich auf die aktuelle Gerinnesohlebreite</span><br/> <span class="ft1">der Fliessgewässer und nicht auf die natürliche Gerinnesohlebreite,</span><br/> <span class="ft1">wie dies Art. 41a GSchV vorsieht. Damit wird berücksichtigt, dass</span><br/> <span class="ft1">viele Fliessgewässer begradigt und verbaut sind, wodurch die ak-</span><br/> <span class="ft1">tuelle Gerinnesohlebreite kleiner ist als die natürliche. Hingegen</span><br/> <span class="ft1">verlangt die Übergangsbestimmung links und rechts von Fliessge-</span><br/> <span class="ft1">wässern einen Streifen mit einer bestimmten Breite. Entlang von</span><br/> <span class="ft1">Gewässern mit einer Gerinnesohlebreite von bis zu 12 m beträgt</span><br/> <span class="ft1">dieser Uferstreifen beidseitig je 8 m plus die Breite der bestehenden</span><br/> <span class="ft1">Gerinnesohle, beidseitig je 20 m bei Fliessgewässern mit einer Ge-</span><br/> <span class="ft1">rinnesohlebreite von mehr als 12 m. Bei stehenden Gewässern über</span><br/> <span class="ft1">0,5 ha Wasserfläche gelten die Nutzungseinschränkungen betreffend</span><br/> <span class="ft1">Anlagen (Art. 41c Abs. 1 und 2 GSchV) auf einer Breite von 20 m</span><br/> <span class="ft1">(vgl. dazu Erläuternder Bericht des Bundesamtes für Umwelt</span><br/> <span class="ft1">[BAFU] vom 20. April 2011, S. 30 f.).</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">160</span></div> <div class="page" id="S11"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">5.2.2.</span><br/> <span class="ft1">Mit Blick auf die rechtlichen Vorgaben (Rahmenordnung) des</span><br/> <span class="ft1">Bundesrechts ist festzuhalten, dass die Gewässerschutzverordnung</span><br/> <span class="ft1">die Messmethode für den Gewässerraum in den Art. 41a und 41b</span><br/> <span class="ft1">GSchV und auch in der Übergangsbestimmung regelt. Die Gesuch-</span><br/> <span class="ft1">steller beanstanden daher zu Recht, dass die §§ 3 und 4 VV GSchV</span><br/> <span class="ft1">die bundesrechtlichen Vorschriften über die Messmethode abändern.</span><br/> <span class="ft1">Keine Norm der Gewässerschutzgesetzgebung des Bundes sieht vor,</span><br/> <span class="ft1">dass die Kantone statt der bundesrechtlichen Übergangsordnung eine</span><br/> <span class="ft1">davon (oder von den Art. 41a - 41d GSchV) abweichende kantonale</span><br/> <span class="ft1">abstrakte Regelung über die Abstände und deren Messweise auf-</span><br/> <span class="ft1">stellen dürfen. Ohne ausdrücklichen Vorbehalt im Bundesrecht ist</span><br/> <span class="ft1">aber der Erlass von abweichendem kantonalen Recht nicht zulässig</span><br/> <span class="ft1">(Häfelin/Haller/Keller, a.a.O., Rz. 1163).</span><br/> <span class="ft1">Massgebende Regeln für die Messmethode zur Festlegung der</span><br/> <span class="ft1">Gewässerräume sind ausschliesslich die Bestimmungen der Ge-</span><br/> <span class="ft1">wässerschutzverordnung. Die Übergangsbestimmungen regeln zu-</span><br/> <span class="ft1">sätzlich die Mindestabstände, bis die Gewässerräume von den Kan-</span><br/> <span class="ft1">tonen festgelegt sind. Die bundesrechtliche Ordnung ist in dieser</span><br/> <span class="ft1">Hinsicht weder lückenhaft, noch sind einzelne Bestimmungen der</span><br/> <span class="ft1">Gewässerschutzverordnung rechtswidrig, so dass auch kein Aus-</span><br/> <span class="ft1">nahmefall vorliegt, welcher eine Änderung oder ein Abweichen vom</span><br/> <span class="ft1">Bundesrecht oder einem kantonalen Gesetz ausnahmsweise und</span><br/> <span class="ft1">vorübergehend zuliesse (vgl. dazu BGE 130 I 140; Jaag, a.a.O.,</span><br/> <span class="ft1">S. 628 f. mit Hinweis).</span><br/> <span class="ft1">6.</span><br/> <span class="ft1">6.1.</span><br/> <span class="ft1">Aus den vorstehenden Erwägungen folgt, dass das Gewässer-</span><br/> <span class="ft1">schutzrecht des Bundes dem Regierungsrat keine Rechtsetzungsbe-</span><br/> <span class="ft1">fugnis zur Regelung der Messmethode und der Abstände bei der</span><br/> <span class="ft1">Festlegung des Gewässerraums einräumt. Für die Festlegung des</span><br/> <span class="ft1">Gewässerraums an Fliessgewässern mit einer Breite von über 15 m</span><br/> <span class="ft1">schreibt das Bundesrecht die Festlegung im Einzelfall, die Anhörung</span><br/> <span class="ft1">der Betroffenen und die Berücksichtigung der verschiedenen Gewäs-</span><br/> <span class="ft1">serfunktionen, inkl. Hochwasserschutz und Gewässernutzung, vor</span><br/> <span class="ft1">(Art. 36a GSchG). Eine generell-abstrakte Regelung durch kantona-</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Bau-, Raumentwicklungs- und Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">161</span></div> <div class="page" id="S12"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">les Recht für einzelne Fliessgewässer schliesst der Wortlaut damit</span><br/> <span class="ft1">zwar nicht zum vornherein aus, die kantonale Regelung hat aber die</span><br/> <span class="ft1">Messmethode und das Verfahren zu beachten. Ausgeschlossen ist</span><br/> <span class="ft1">eine kantonale Übergangsordnung, die von den bundesrechtlichen</span><br/> <span class="ft1">Vorgaben abweicht.</span><br/> <span class="ft1">Das kantonale Bau- und Gewässerschutzrecht sieht den Erlass</span><br/> <span class="ft1">von Rechtsverordnungen über Gewässerabstandsvorschriften durch</span><br/> <span class="ft1">den Regierungsrat höchstens im Vollzugsrecht im engeren Sinn vor.</span><br/> <span class="ft1">Die Rechtsetzungsbefugnis steht ihm verfassungsrechtlich nur zu,</span><br/> <span class="ft1">soweit die Voraussetzungen für eine selbständige Verordnung gemäss</span><br/> <span class="ft1">§ 91 Abs. 2</span><span class="ft8"><sup>bis</sup></span> <span class="ft1">lit. a KV vorliegen. Der Erlass von selbständigen Vor-</span><br/> <span class="ft1">schriften, die das Bundesrecht abändern, erlaubt auch die Kantons-</span><br/> <span class="ft1">verfassung nicht (vorne Erw. 4.3).</span><br/> <span class="ft1">6.2.</span><br/> <span class="ft1">6.2.1.</span><br/> <span class="ft1">Mit dem Regierungsrat ist davon auszugehen, dass es sich bei</span><br/> <span class="ft1">den Bestimmungen zum Gewässerraum und den Übergangsbestim-</span><br/> <span class="ft1">mungen um nicht unerhebliche Eingriffe in die Eigentumsgarantie</span><br/> <span class="ft1">handelt, welche einer gesetzlichen Grundlage bedürfen (Art. 36</span><br/> <span class="ft1">Abs. 1 BV). Eine inzidente Normenkontrolle der Art. 41a, Art. 41b</span><br/> <span class="ft1">GSchV und der Übergangsbestimmungen vom 4. Mai 2011 mit dem</span><br/> <span class="ft1">Ergebnis, dass die bundesrechtlichen Bestimmungen dem Gesetzes-</span><br/> <span class="ft1">vorbehalt nicht genügen, könnte allerdings die fehlende Rechtset-</span><br/> <span class="ft1">zungsbefugnis des Regierungsrates nicht begründen. Fehlte dem</span><br/> <span class="ft1">Bundesrat die Kompetenz zum Erlass der Ausführungsregeln zu</span><br/> <span class="ft1">Art. 36a ff. GSchG, weil das Gewässerschutzgesetz die erforderliche</span><br/> <span class="ft1">Rahmenordnung nicht enthalten würde, stünde diese Befugnis dem</span><br/> <span class="ft1">Regierungsrat auch nicht zu. Der Regierungsrat müsste sich das (ge-</span><br/> <span class="ft1">wünschte) Ergebnis der inzidenten Normenkontrolle, d.h. den Geset-</span><br/> <span class="ft1">zesvorbehalt, ebenfalls entgegenhalten lassen.</span><br/> <span class="ft1">6.2.2.</span><br/> <span class="ft1">Beim bundesstaatlichen Subsidiaritätsprinzip (Art. 5a und</span><br/> <span class="ft1">Art. 46 BV) handelt es sich um eine staatspolitische Maxime, nicht</span><br/> <span class="ft1">um eine Kompetenzverteilungsregel (vgl. Rainer Schweizer/Lucien</span><br/> <span class="ft1">Müller, St. Galler Kommentar zur BV, a.a.O., Art. 5a N 15 mit Hin-</span><br/> <span class="ft1">weisen; a.A. Paul Richli, in: ZSR 126/2007 I S. 78 f.). Gemäss</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Verwaltungsgericht</span> <span class="page_no">162</span></div> <div class="page" id="S13"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">Art. 46 Abs. 1 BV steht die Umsetzung von Bundesrecht den</span><br/> <span class="ft1">Kantonen nach Massgabe von Verfassung und Gesetz zu. Die</span><br/> <span class="ft1">Zuständigkeit für die Regelung des Gewässerraums liegt gestützt auf</span><br/> <span class="ft1">Art. 76 Abs. 3 BV beim Bund und er hat diese Kompetenz mit dem</span><br/> <span class="ft1">Erlass von Art. 36a ff. GSchG ausgeübt. In diesem Umfang ist die</span><br/> <span class="ft1">kantonale Rechtsetzungszuständigkeit untergegangen und den</span><br/> <span class="ft1">Kantonen ist es verwehrt, widersprechende Bestimmungen zu erlas-</span><br/> <span class="ft1">sen.</span><br/> <span class="ft1">Der Raumbedarf der oberirdischen Gewässer soll die natürli-</span><br/> <span class="ft1">chen Funktionen der Gewässer, den Hochwasserschutz und die Ge-</span><br/> <span class="ft1">wässernutzung gewährleisten (Art. 36a GSchG). Mit der Konkreti-</span><br/> <span class="ft1">sierung dieser Grundsätze beauftragte der Gesetzgeber den Bundes-</span><br/> <span class="ft1">rat (Art. 36a Abs. 2 GSchG). Bezugspunkt des Gesetzesvorbehalts ist</span><br/> <span class="ft1">damit materiell Art. 36a Abs. 1 lit. a-c GSchG. Inhaltliche Vorgaben</span><br/> <span class="ft1">für die Konkretisierung des Gewässerraumes finden sich zusätzlich</span><br/> <span class="ft1">in den Art. 37 Abs. 2 GSchG (Gestaltung von Gewässern und Ge-</span><br/> <span class="ft1">wässerraum) und Art. 43a Abs. 1 und 2 GSchG (Geschiebehaushalt),</span><br/> <span class="ft1">welche die massgeblichen Interessen und Funktionen des Gewässer-</span><br/> <span class="ft1">raums ergänzend umschreiben. Der Rahmen der Delegation wird</span><br/> <span class="ft1">zudem durch den Gesetzeszweck und von allgemeinen Prinzipien</span><br/> <span class="ft1">präzisiert. Wie bei den Ausführungsvorschriften zum Umweltschutz-</span><br/> <span class="ft1">gesetz sind die gesetzlichen Bestimmungen über den Gewässerraum</span><br/> <span class="ft1">wenig konkret und die Tragweite wird erst mit der Verordnung sicht-</span><br/> <span class="ft1">bar. Die Umsetzung der Grundsätze und der konzeptionelle Schutz-</span><br/> <span class="ft1">mechanismus eines planungsrechtlichen Verfahrens erfordern für</span><br/> <span class="ft1">eine effiziente und einheitliche Rechtsanwendung eine grössere</span><br/> <span class="ft1">Normdichte und Bestimmtheit auf Verordnungsebene. Angesichts der</span><br/> <span class="ft1">erwähnten Vorgaben im Gewässerschutzgesetz und dem Geset-</span><br/> <span class="ft1">zeszweck (vgl. Art. 1 lit. c-h GSchG) ist der Rahmen der Ermächti-</span><br/> <span class="ft1">gungsnorm eingehalten. Die konkreten Werte des Raumbedarfs, die</span><br/> <span class="ft1">dann Eingang in die Gewässerschutzverordnung fanden, waren in</span><br/> <span class="ft1">den parlamentarischen Beratungen auch bekannt (Bericht der stände-</span><br/> <span class="ft1">rätlichen Kommission UREK vom 12. August 2008, in: BBl 2008,</span><br/> <span class="ft1">S. 8059). Vergleichbare Vorgaben einer Rahmenordnung finden sich</span><br/> <span class="ft1">auch im Bereich Hochwasserschutz (vgl. Merkblatt für die Umset-</span><br/> <span class="ft1">zung Gefahrenkarte Hochwasser, abrufbar unter: www.ag.ch; Hoch-</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2012</span> <span class="title">Bau-, Raumentwicklungs- und Umweltschutzrecht</span> <span class="page_no">163</span></div> <div class="page" id="S14"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">wasserschutz an Fliessgewässern [Wegleitungen des BWG, 2001]).</span><br/> <span class="ft1">Schliesslich ist darauf hinzuweisen, dass den Kantonen im dicht</span><br/> <span class="ft1">überbauten Gebiet und bei den grossen Fliessgewässern ein erheb-</span><br/> <span class="ft1">licher Ermessensspielraum eingeräumt ist, der unter Vorbehalt der</span><br/> <span class="ft1">Interessen des Hochwasserschutzes auch die Anpassung des Gewäs-</span><br/> <span class="ft1">serraums an bestehende bauliche Gegebenheiten erlaubt.</span><br/> <span class="ft1">Die Übergangsbestimmungen sichern den Gewässerraum bis</span><br/> <span class="ft1">zur Festlegung durch die Kantone, indem Abstandsvorschriften be-</span><br/> <span class="ft1">zogen auf die aktuelle Gerinnesohlebreite und ohne den Korrektur-</span><br/> <span class="ft1">faktor (Art. 41a GSchV) festgelegt wurden. Diese Uferstreifen sind</span><br/> <span class="ft1">breiter als die altrechtlichen kantonalen Gewässerabstände. Indessen</span><br/> <span class="ft1">schliessen die Übergangsregeln im Siedlungsgebiet die Berücksichti-</span><br/> <span class="ft1">gung baulicher Gegebenheiten nicht aus und sie lassen eine Interes-</span><br/> <span class="ft1">senabwägung im Baubewilligungsverfahren und in der Nutzungs-</span><br/> <span class="ft1">planung zu, soweit die Vorgaben aus dem Hochwasserschutz einge-</span><br/> <span class="ft1">halten sind.</span><br/> <span class="ft1">Eine allfällige Verfassungswidrigkeit von Bestimmungen der</span><br/> <span class="ft1">Gewässerschutzverordnung und der Übergangsordnung über den</span><br/> <span class="ft1">Gewässerraum hätte schliesslich nicht zur Folge, dass die Delegati-</span><br/> <span class="ft1">onsnorm (Art. 36a Abs. 2 GSchG) nicht zur Anwendung gelangte</span><br/> <span class="ft1">und anstelle des Bundesrats die Kantone die Einzelheiten regeln</span><br/> <span class="ft1">könnten.</span><br/> <br/> <br/></div> </div> </body> </html>