B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung II B-1441/2012 U r t e i l v o m 3 . S e p t e m b e r 2 0 1 2 Besetzung Richter Francesco Brentani (Vorsitz), Richter Vito Valenti, Richterin Eva Schneeberger, Gerichtsschreiber Alexander Moses. Parteien A._______, vertreten durch Dr. Marco Chevalier, Advokat, Lange Gasse 90, 4052 Basel, Beschwerdeführerin, gegen IV-Stelle für Versicherte im Ausland IVSTA, Avenue Edmond-Vaucher 18, Postfach 3100, 1211 Genf 2, Vorinstanz. Gegenstand Invalidenrente. B-1441/2012 Seite 2 Sachverhalt: A. A._______ war bis zum 2. Juli 2008 bei der ISBA AG in der Anfertigung von Kunststoffprodukten tätig. Am 2. Juni 2009 meldete sie sich aufgrund ihrer Epilepsie bei der IV -Stelle des Kantons Basel -Landschaft zum B e- zug von Leistungen der Invalidenversicherung an. Im Rahmen der ihr ob- liegenden Abklärungen liess die kantonale IV -Stelle unter anderem ein Gutachten durch das ABI Aerztliches Begutachtungsinstitut GmbH, Basel (nachstehend: ABI) erstellen, welches am 5. Juli 2010 eingereicht wurde. Das ABI stellte eine Arbeitsunfähigkeit in einer angepassten Tätigkeit im Umfang von 20% fest. B. Mit Vorbescheid vom 10. Dezember 2010 stellte die IV-Stelle des Kantons Basel-Landschaft der versicherten Person die Ablehnung des Leistungs- begehrens in Aussicht, wogegen diese am 17. Januar 2011 unter Beilage eines Zeugnisses der Neurologin Dr. B._______) vom 10. Januar 2011 und eines Berichtes von Prof. C._______ (Hôpitaux Universitaires de Strasbourg) vom 8. Oktober 2010 Einwand erhob. Am 5. September 2011 übermittelte die IV -Stelle des Ka ntons Basel-Landschaft verschiedene in der Zwischenzeit eingegangenen Berichte und Zeugnisse des Univers i- tätsspitals Strassburg und von Dr. B._______ an das ABI, mit der Auffo r- derung, diese zu würdigen und die Arbeitsfähigkeit der Versicherten neu zu beurteilen. In seiner Stellungnahme vom 17. Oktober 2011 hielt das ABI an seiner ursprünglichen Einschätzung der Arbeitsfähigkeit der Versi- cherten fest. C. Mit Verfügung vom 2. Februar 2012 stellte die IV-Stelle für Versicherte im Ausland (nachstehend: IVSTA) einen Invaliditätsgrad von 16% fest und wies dementsprechend das Leistungsbegehren ab. Gegen diese Verf ü- gung erhob A._______ am 14. März 2012 Beschwerde b eim Bundesver- waltungsgericht. Sie beantragt die Aufhebung der angefochtenen Verf ü- gung und die Zusprechung einer ganzen Invalidenrente. Eventualiter sei eine erneute Begutachtung des gesamtmedizinischen Zustandes anz u- ordnen. Zur Begründung führt sie im Wese ntlichen aus, zirka dreimal in der Woche einen epileptischen Anfall zu erleiden, unter der Norm liege n- de Konzentrations- und Gedächtnisleistungen zu haben und unter Da u- ermüdigkeit zu leiden. Sie sei deshalb auch in einer angepassten Täti g- keit nicht arbeitsfähig. B-1441/2012 Seite 3 D. In ihrer Vernehmlassung vom 12. Juni 2012 beantragte die Vorinstanz, die Beschwerde abzuweisen und die angefochtene Verfügung zu bestät i- gen. Sie verwies dabei auf die beigelegte Stellungnahme der IV -Stelle des Kantons Basel-Landschaft vom 7. Juni 2012. Am 22. Juni 2012 reich- te die Beschwerdeführerin einen neuen Bericht von Prof. C._______ vom 11. Juni 2012 ein, welcher mit Verfügung vom 26. Juni 2012 der Vori n- stanz zur Kenntnisnahme zugestellt wurde. Ein weiterer Schriftenwechsel fand nicht statt. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. Gegen die Verfügungen der IV-Stelle für Versicherte im Ausland kann Be- schwerde beim Bundesverwaltungsgericht erhoben werden (Art. 69 Abs. 1 lit. b des Bundesgesetzes vom 19. Juni 1959 über die Invalidenvers i- cherung [IVG, SR 831.20]; Art. 33 lit. d des Verwaltungsgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [VGG, SR 173.32]). Als Adressatin der angefochtenen Verfügung ist die Beschwerdeführerin besonders berührt und hat ein schutzwürdiges Interesse an deren Änderung ode r Aufhebung (Art. 59 des Bundesgesetzes vom 6. Oktober 2000 über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts [ATSG, SR 830.1]). Die angefochtene Verf ü- gung wurde gemäss unbestrittener Angabe der Beschwerdeführerin am 14. Februar 2012 zugestellt und d ie Beschwerde wurde am 14. März 2012 eingereicht, womit die dreissigtägige Beschwerdefrist (Art. 60 Abs. 1 ATSG) eingehalten ist ; der eingeforderte Kostenvorschuss wurde rech t- zeitig geleistet. Auf die Beschwerde ist somit einzutreten. 2. Die Vorinstanz stütz t ihre Verfügung auf das Gutachten des ABI vom 5. Juli 2010 sowie auf die darauffolgende Stellungnahme derselben B e- gutachtungsstelle vom 17. Oktober 2011. Im Rahmen der Begutachtung wurde die Beschwerdeführerin einer internistischen- / allgemeinmedizini- schen, einer psychiatrischen und einer neurologischen Untersuchung u n- terzogen. Der begutachtende Psychiater führte aus, dass aus psychiatr i- scher Sicht keine Einschränkung der Arbeitsfähigkeit bestehe; eine eigentliche psychiatrische Diagnose könne nicht ges tellt werden. Die Explorandin leide nicht unter deutlichen Konzentrationsstörungen und die Diagnose einer Angststörung könne nicht gestellt werden. Sie leide nicht an depressiven Verstimmungen und wirke nicht minderintelligent. Sie sei B-1441/2012 Seite 4 jedoch "psychisch stark verunsichert und fast zwanghaft auf die [epilept i- schen] Anfälle fixiert". Im neurologischen Teilgutachten wurde festgeha l- ten, dass betreffs der Epilepsie "die Therapieoptionen noch in keinster Weise ausgeschöpft sind und in Anbetracht des langjährigen Verlaufes auch durchaus wieder eine niedrigere Anfallsfrequenz realistisch sein dürfte". Aus neurologischer Sicht bestünden Einschränkungen , welche Arbeiten an laufenden Maschinen, Tätigkeiten mit Absturzgefahr sowie aktive Teilnahme am Strassenverkehr bet reffen. Adaptierte Tätigkeiten, beispielsweise einfache Büroarbeiten, könnten ganztags verrichtet we r- den; die Arbeitsfähigkeit sei gesamthaft aus neurologischer Sicht "auf 80% eingeschränkt auf der Anfalls- bzw. Ausfallsfrequenz". Aus polydiszi- plinärer Sic ht könne derzeit eine "Arbeits - respektive Leistungsfähigkeit von 80% für geeignete Tätigkeit festgestellt werden mit Besserungspoten- tial auf eine 100% -ige Arbeitsfähigkeit" (ABI-Gutachten vom 5. Juli 2010, IV-act. 20, S. 18). Aus den Zeugnissen u nd Berich ten der Neurologen Dr. B._______ und Prof. C._______ ergibt sich im Wesentlichen, dass die Beschwerdeführ e- rin an einer "épilepsie temporale probablement temporale basale gauche" leide. Diese sei "pharmaco -résistante et la possibilité qu'un traitement anti-épileptique entraîne une disparition totale des crises est très faible" (Bericht von Prof. C._______ vom 13. April 2011, IV-act. 38, S.3). In neu- ropsychologischer Hinsicht wird a ttestiert, dass "le fonctionnement mn é- sique est globalment perturbé […]. Une perturbation d e la mémoire de travail est également relevée, surtout en modalité verbale" (Bericht von D._______ vom 7. März 2011, IV -act. 38, S. 6). Zudem bestehe "un effet sédatif important avec troubles de la concentration et som nolence diurne" (Attest von Dr. B._______ vom 10. Januar 2011 , IV -act. 35, S. 4). Weder D r. B._______ noch Prof. C._______ attestieren der Beschwerdeführerin eine Arbeitsfähigkeit ("Les crises d'épilepsie et surtout les troubles cognitifs et la somnolence ne permettent pas à la patiente de prétendre maintenir une vigilance su f- fisante pour avoir une activité professionnelle quell e qu'elle soit", Attest von Dr. B._______ vom 10. Januar 2011, IV-act. 35, S. 4; "La patiente est dans l'impossibilité d'exercer une qu elconque activité professionnelle en raison de la persistance de nombreuses crises d 'épilepsie […]", Attest von Dr. B._______ vom 18. Juli 2011, IV-act. 38, S. 4; "Les crises persi s- tent, se regroupent sur une semaine avec une altération du contact qui ne permettent pas à la patiente de conduire et d'avoir un emploi stable", B e- richt von Prof. C._______ vom 11. Juni 2012). B-1441/2012 Seite 5 3. Die Verwaltung und im Beschwerdefall das Gericht haben die medizini s- chen Unterlagen nach dem Grundsatz der freien Beweiswürdig ung, d.h. ohne Bindung an förmliche Beweisregeln, umfassend und pflichtgemäss zu würdigen. Für das Beschwerdeverfahren bedeutet dies, dass der S o- zialversicherungsrichter alle Beweismittel, unabhängig davon von wem sie stammen, objektiv zu prüfen und danach zu entscheiden hat, ob die verfügbaren Unterlagen eine zuverlässige Beurteilung des streitigen Rechtsanspruches gestatten. Hinsichtlich des Beweiswerts eines Arztb e- richts ist also entscheidend, ob der Bericht für die streitigen Belange u m- fassend ist, auf all seitigen Untersuchungen beruht, auch die beklagten Beschwerden berücksichtigt, in Kenntnis der Vorakten (Anamnese) abge- geben worden ist, in der Beurteilung der medizinischen Zusammenhänge und in der Beurteilung der medizinischen Situation einleuchtet, und ob die Schlussfolgerungen der Experten begründet sind. Ausschlaggebend für den Beweiswert ist somit weder die Herkunft des Beweismittels noch die Bezeichnung der eingereichten oder in Auftrag gegeben Stellungnahmen als Bericht oder Gutachten (BGE 125 V 351 E. 3a). 3.1 Vorliegend fällt auf, dass zwischen den Einschätzungen des ABI und denjenigen von Dr. B._______ und der Hôpitaux Universitaires de Stra s- bourg erhebliche Differenzen bestehen. Diese betreffen nicht nur die B e- urteilung der Restarbeitsfähigkeit, sondern auch diejenige betreffend eine allfällige Beeinträchtigung der kognitiven Funktionen und die Prognose. Es stellt sich somit die Frage, ob die Vorinstanz zu Recht dem Gutachten des ABI vom 5. Juli 2010 und der darauffolgenden Stellungnahme vom 17. Oktober 2011 vollen Beweiswert zugemessen hat. 3.2 Das Gutachten des ABI gibt an, dass die Arbeitsfähigkeit der B e- schwerdeführerin aus neurologischer Sicht – und darauf gestützt auch aus polydisziplinärer Sicht – "auf 80% eingeschränkt auf der Anfalls- bzw. Ausfallsfrequenz" sei (IV-act. 20, S. 19). In ihrem Zeugnis vom 10. Januar 2011 (IV-act. 35, S. 4) gab Dr. B._______ an, dass die Beschwerdeführe- rin neben den epileptischen Anfällen – welche sich durchschnittlich drei Mal die Woche ereignen – auch an Konzentr ationsstörungen und tag s- über an Schläfrigkeit leide. Entsprechende Erkenntnisse ergeben sich auch aus dem neuropsychologischen Bericht vom 7. März 2011 (IV-act. 38, S. 5), welcher die Schläfrigkeit und eine Störung der mnest i- schen Funktionen bestätigt. Da mit konfrontiert, erklärte das ABI in seiner Stellungnahme vom 17. Oktober 2011, dass "die Schlussfolgerung, dass die mnetischen Funktionen global gestört seien, wie es der Neuropsycho-B-1441/2012 Seite 6 loge beschreibt, sind von diesen Ergebnissen für uns nicht nachvollzie h- bar und sie stehen auch im Kontrast zu unserer eigenen klinischen U n- tersuchung von 2010" (IV-act. 43, S. 1). 3.2.1 Zu den kognitiven Funktionen enthält das Gutachten des ABI vom 5. Juli 2010 im psychiatrischen Teil folgendes: "sie leidet nicht unter deut- lichen Konzentrationsstörungen. Im Untersuchungsgespräch konnte sie sich gut konzentrieren" (IV -act. 20, S. 14). Im neurologischen Teilgutac h- ten wurde festgehalten: "Wache, bewusstseinsklare, allseits orientierte Explorandin, der Denkablauf ist formal geordn et, kein Hinweis für inhaltl i- che Denkstörungen, regelrechte Aufmerksamkeit und Merkfähigkeit, gute Wiedergabe bibliographischer Daten bzw. Details (zweisprachig Franzö- sisch/Italie-nisch aufgewachsen bzw. auch jetzt so lebend ). Die Anamne- se wird auf Französisch erhoben, welches sie flüssig mit leicht elsäss i- schem Akzent spricht" (IV-act. 20, S. 16) . Aus welchem Grund die eing e- reichte neuropsychologische Beurteilung vom 7. März 2011 – welche auf Testergebnissen beruht, die vom ABI offenbar nicht in Fra ge gestellt wur- den – "nicht nachvollziehbar" sein soll , erklärt das ABI nicht. Soweit e r- kennbar, stützt sich die Begutachtung der Hôpitaux Universitaires de Strasbourg auf einen Test, welcher in verschiedenen Bereichen ( auditif immédiat, mémoire immédiate, auditif différé, mémoire générale) defizitä- re Werte aufzeigt, was – entgegen der Auffassung des ABI – eher für eine Störung der kognitiven Funktionen spricht. Das ABI erläutert hingegen nicht, auf welchen "klinischen Untersuchungen" seine Schlussfolgeru n- gen beruhen. Soweit ersichtlich wurden insbesondere keine spezifischen Abklärungen in diesem Zusammenhang vorgenommen. Die diesbezügli- chen Schlussfolgerungen des ABI erweisen sich somit als nicht ausre i- chend begründet und beruhen auch nicht auf eine allseit ige Unters u- chung. 3.2.2 Auf die in den ihm eingereichten medizinischen Berichten ausg e- wiesene Schläfrigkeit, an welcher die Beschwerdeführerin tagsüber leide, ist das ABI in seiner Stellungnahme vom 17. Oktober 2011 nicht eing e- gangen. Das Gutachten vom 5. Juli 2010 äussert sich im psychiatrischen Teil dazu wie folgt: "Am Tag ist sie müde, was sie auch auf die antiepilep- tische Medikation zurück führt. Deshalb legt sie sich auch am Tag hin und macht einen Mittagsschlaf. In der Nacht schläft sie wegen der Anfä lle im- mer wieder schlecht" (IV-act. 20, S. 13). Ob und wie die festgestellte M ü- digkeit einen Einfluss auf die Arbeitsfähigkeit der Versicherten hat, wurde jedoch durch das ABI weder in seinem Gutachten noch in der darauffo l- genden Stellungnahme untersucht. Die medizinischen Abklärungen, auf B-1441/2012 Seite 7 welche die Vorinstanz die angefochtene Verfügung st ützt, erweisen sich auch in dieser Hinsicht als unvollständig. 3.3 Zusammenfassend erweisen sich das Gutachten und die darauffo l- gende Stellungnahme des ABI – auf welche die Vorinstanz die angefoch- tene Verfügung stützt – als unvollständig und nicht ausreichend begrü n- det. Insbesondere fehlt eine hinreichende Auseinandersetzung mit den Nebenerscheinungen der bekannten Epilepsie oder der Behandlung (Schläfrigkeit, Konzentrations- und Gedächtnisstörungen) im Rahmen der Beurteilung der Arbeitsfähigkeit, was möglicherweise auf eine diesbezü g- liche fehlende oder nicht rechtsgenügliche Abklärung zurückzuführen i st. In diesem Zusammenhang überzeugt die Einschätzung des ABI und der Vorinstanz, wonach die Beschränkung der Arbeitsfähigkeit sich aus der blossen "Anfalls- bzw. Ausfallsfrequenz" – unter Ausserachtlassung sämt- licher Nebenerscheinungen – ergäbe, nicht. 4. Die Rechtsmittelinstanz kann die Sache an die IV -Stelle zurückweisen, sofern dies allein in der notwendigen Erhebung einer bisher vollständig ungeklärten Frage begründet ist oder wenn lediglich eine Klarstellung, Präzisierung oder Ergänzung von gutachtlich en Ausführungen erforde r- lich ist (BGE 137 V 210, E. 4.4.1.4). Vorliegend hat die Vorinstanz es un- terlassen, den Umfang und die Auswirkung auf die Arbeitsfähigkeit der mit der Epilepsie oder mit deren Behandlung verbunden Nebenerscheinu n- gen (Konzentrations - und Gedächtnis störungen, Müdigkeit etc.) recht s- genüglich abzuklären. Die Vorinstanz wird daher diese Aspekte abklären müssen und hernach neu zu verfügen haben. In welcher Weise die z u- sätzlichen Abklärungen vorzunehmen sind, kann der Vorinstanz überla s- sen werden, womit sich die Anordnung eines neuen Gutachtens durch die Rechtsmittelinstanz erübrigt. 5. Die Beschwerdefü hrerin wirf der Vorinstanz vor, vom tabellenmässigen Invalidenlohn keinen Leidensabzug vorgenommen zu haben (Beschwe r- de vom 9. Februar 2012, S. 9). Die IV -Stelle des Kantons Basel - Landschaft erwidert, dass im vorliegenden Fall kein Leidensabzug vorz u- nehmen sei, "da die aus der Epilepsie resultierende Anfalls- bzw. Ausfalls- frequenz bereits im Rahmen der 20%igen Einschränkung der Arbeitsf ä- higkeit genügend berücksichtig wurde. Die zusätzliche Gewährung eines leidensbedingten Abzuges würde die gesundheitlichen Einschränkungen in unzulässiger Weise doppelt berücksichtigen". B-1441/2012 Seite 8 Wird das Invalideneinkommen auf der Grundlage von statistischen Durchschnittswerten ermittelt, ist der entsprechende Ausgangswert (T a- bellenlohn) allenfalls zu kürzen. Damit soll der Tatsache Rechnung getr a- gen werden, dass persönliche und berufliche Merkmale, wie Art und Ausmass der Behinderung, Lebensalter, Dienstjahre , Nationalität oder Aufenthaltskategorie und Beschäftigungsgrad Auswirkungen auf die Lohnhöhe haben können und je nach Ausprägung die versicherte Person deswegen die verbliebene Arbeitsfähigkeit auch auf einem ausgeglich e- nen Arbeitsmarkt nur mit unterdurch schnittlichem Erfolg verwerten kann. Der Abzug ist in Würdigung der Umstände im Einzelfall nach pflichtg e- mässem Ermessen gesamthaft zu schätzen. Er darf 25% nicht überste i- gen (SVR 2011 IV Nr. 31, E. 4.1.1 , mit Hinweisen ). Im Zusammenhang mit zeitlich nicht voraussehbaren Beschwerdeschüben hat das Bunde s- gericht festgehalten, dass dies zu nicht oder nur schwer kalkulierbaren Arbeitsabsenzen führt, was gegenüber Personen, welche ihre Arbeitsf ä- higkeit vom zeitlich gleichem Umfang regelmässig beispielsweise hal b- tags bei voller oder ganztags bei reduzierter Leistung umsetzen können, einen klaren Nachteil darstellt, welchem durch einen entsprechenden A b- zug vom Tabellenlohn Rechnung zu tragen ist (SVR 2011 IV Nr. 31. E. 4.3.1). Vorliegend leidet die Beschwerdeführer in an epileptischen Anfä l- len, welche sich durchschnittlich ca. drei Mal die Woche ereignen und dessen Zeitpunkt nicht voraussehbar ist. Entgegen den vorinstanzlichen Ausführungen ergibt sich aus den Akten nicht, dass diesem Umstand Rechnung getragen wurde. Der durch die Vorinstanz festgestellte Grad der Arbeitsunfähigkeit bemisst sich vielmehr an hand der blossen Dauer der Ausfälle, ohne deren Unvorhersehbarkeit überhaupt zu berücksicht i- gen. Demensprechend ist vom tabellenmässigen Invalidenlohn – sofern nach erfolgten Abklärungen im Sinne der vorgehenden Erwägungen eine invaliditätsbedingte Einkommenseinbusse bejaht werden sollte – ein Lei- densabzug vorzunehmen, dessen Höhe von der Vorinstanz im Rahmen der neu zu erlassenden Verfügung festgelegt werden muss. 6. Mit der Rückweisung der Sache an die Vorinstanz zur Vornahme zusätzli- cher Abklärungen erübrigt sich die Einholung eine s gerichtlichen Gutach- tens. B-1441/2012 Seite 9 7. Die Rückweisung der Sache an die Verwaltung zu weiterer Abklärung und neuer Verfügung gilt im Sozialversicherungsrecht praxisgemäss als volles Obsiegen der Beschwerde führenden Partei (BGE 132 V 215 E. 6; BGE 137 V 210 E. 7.1; KIESER, a.a.O., Art. 61 N 117). Der unterliegenden Vor- instanz werden keine Verfahrenskosten auferlegt (Art. 63 Abs. 2 W vVG). Die obsiegende Beschwerdeführerin hat Anspruch auf eine Parteien t- schädigung (Art. 64 Abs. 1 VwVG). Vorliegend reichte der Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin keine Kostennote ein, weshalb die Höhe der Entschädigung auf Grund der Akten zu bestimmen ist (Art. 14 Abs. 2 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]). Eine En t- schädigung in Höhe von Fr. 1'500.– erscheint im vorliegenden Fall als angemessen. Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird in dem Sinne gutgeheissen, als die angefochtene Verfügung vom 2. Februar 2012 aufgehoben und die Sache an die Vori n- stanz zurückgewiesen wird, damit diese nach erfolgter Abklärung im Si n- ne der Erwägungen über den Rentenanspruch neu verfüge. 2. Es werden keine Verfahrenskosten auferlegt. Der geleistete Kostenvo r- schuss in Höhe von Fr. 400.– wird der Beschwerdeführerin nach Eintritt der Rechtskraft des vorliegenden Urteils zurückerstattet. 3. Die Vorinstanz wird ve rpflichtet, der Beschwerdeführerin eine Parteien t- schädigung von Fr. 1'500.– zu bezahlen. B-1441/2012 Seite 10 4. Dieses Urteil geht an: – die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde; Beilage: Rückerstattungs- formular) – die Vorinstanz (Ref-Nr. _______; Gerichtsurkunde) – das Bundesamt für Sozialversicherungen (Gerichtsurkunde) Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber: Francesco Brentani Alexander Moses Rechtsmittelbelehrung: Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun- desgericht, Schweizerhofquai 6, 600 4 Luzern, Beschwerde in öffentlich - rechtlichen Angelegenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 des Bundesgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [BGG, SR 173. 110]). Die Rechtsschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der B e- weismittel und die Unterschrift zu enthalten. Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie der Beschwerdeführer in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG). Versand: 24. September 2012