B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-866/2022 U r t e i l v o m 2 8 . F e b r u a r 2 0 2 2 Besetzung Einzelrichterin Nina Spälti Giannakitsas, mit Zustimmung von Richter Markus König; Gerichtsschreiber Constantin Hruschka. Parteien A._______, geboren am (…), Afghanistan, Beschwerdeführer, gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Nichteintreten auf Asylgesuch und Wegweisung (Dublin-Verfahren); Verfügung des SEM vom 16. Februar 2022 / N (…). D-866/2022 Seite 2 Das Bundesverwaltungsgericht stellt fest, dass der Beschwerdeführer am 5. Dezember 2021 in der Schweiz um Asyl nachsuchte, dass das SEM mit Verfügung vom 16. Februar 2022 – eröffnet am 17. Feb- ruar 2022 – in Anwendung von Art. 31a Abs. 1 Bst. b AsylG (SR 142.31) auf das Asylgesuch nicht eintrat, die Wegweisung aus der Schweiz nach Österreich anordnete und den Beschwerdeführer aufforderte, die Schweiz spätestens am Tag nach Ablauf der Beschwerdefrist zu verlassen, dass es gleichzeitig feststellte, einer allfälligen Beschwerde gegen den Ent- scheid komme keine aufschiebende Wirkung zu, und die Aushändigung der editionspflichtigen Akten gemäss Aktenverzeichnis an den Beschwerde- führer verfügte, dass der Beschwerdeführer mit Eingabe vom 23. Februar 2022 gegen die- sen Entscheid beim Bundesverwaltungsgericht Beschwerde erhob und da- bei beantragte, die Vorinstanz sei anzuweisen, auf das Asylgesuch einzu- treten und ein nationales Asylverfahren zu eröffnen , eventualiter sei die Vorinstanz anzuweisen, sich gestützt auf Art. 29 a Abs. 3 der Asylverord- nung 1 vom 11. August 1999 (AsylV 1, SR 142.311) für das Asylverfahren für zuständig zu erklären, subeventualiter sei die Sache wegen Verletzung des rechtlichen Gehörs an die Vorinstanz zurückzuweisen, dass er in prozessualer Hinsicht beantragte auf die Erhebung eines Kos- tenvorschusses zu verzichten und ihm die unentgeltliche Prozessführung zu gewähren, sowie der Beschwerde die aufschiebende Wirkung zu ertei- len und die Vollzugsbehörden anzuweisen, von einer Überstellung nach Österreich abzusehen, bis das Bundesverwaltungsgericht über die Sache entschieden habe, dass die vorinstanzlichen Akten dem Bundesverwaltun gsgericht am 24. Februar 2022 in elektronischer Form vorlagen (vgl. Art. 109 Abs. 3 AsylG), D-866/2022 Seite 3 und zieht in Erwägung, dass das Bundesverwaltungsgericht auf dem Gebiet des Asyls – in der Re- gel und auch vorliegend – endgültig über Beschwerden gegen Verfügun- gen (Art. 5 VwVG) des SEM entscheidet (Art. 105 AsylG i.V.m. Art. 31‒33 VGG; Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG), dass der Beschwerdeführer am Verfahren vor der Vorinstanz teilgenom- men hat, durch die angefochtene Verfügung besonders berührt ist, ein schutzwürdiges Interesse an deren Aufhebung beziehungsweise Ände- rung hat und daher zur Einreichung der Beschwerde legitimiert ist (Art. 105 AsylG und Art. 48 Abs. 1 VwVG), dass somit auf die frist - und formgerecht eingereichte Beschwerde einzu- treten ist (Art. 108 Abs. 3 AsylG und Art. 52 Abs. 1 VwVG), dass die in der angefochtenen Verfügung angeordnete Anpassung des Geburtsdatums des Beschwerdeführers im Zentralen Migrationsinfor - mationssystem (ZEMIS) auf den (…) 2003 im Rechtsmittel vom 23. Feb- ruar 2022 nicht angefochten wurde und die Dispositivziffer 5 der Verfügung deshalb nicht Gegenstand des vorliegenden Beschwerde - verfahrens bildet, dass über offensichtlich unbegründete Beschwerden in einzelrichterlicher Zuständigkeit mit Zustimmung eines zweiten Richters beziehungsweise ei- ner zweiten Richterin entschieden wird (Art. 111 Bst. e AsylG) und es sich, wie nachfolgend aufgezeigt wird, um eine solche handelt, weshalb das Ur- teil nur summarisch zu begründen ist (Art. 111a Abs. 2 AsylG), dass gestützt au f Art. 111a Abs. 1 AsylG auf einen Schriftenwechsel ver- zichtet wurde, dass mit Beschwerde die Verletzung von Bundesrecht (einschliesslich Missbrauch und Überschreiten des Ermessens) sowie die unrichtige und unvollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts gerügt werden können (Art. 106 Abs. 1 AsylG), dass auf Asylgesuche in der Regel nicht eingetreten wird, wenn Asylsu- chende in einen Drittstaat ausreisen können, der für die Durchführung des Asyl- und Wegweisungsverfahrens staatsvertraglich zuständig ist (Art. 31a Abs. 1 Bst. b AsylG), D-866/2022 Seite 4 dass diesbezüglich die Verordnung (EU) Nr. 604/2013 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 26. Juni 2013 zur Festlegung der Kriterien und Verfahren zur Bestimmung des Mitgliedstaats, der für die Prüfung ei- nes von einem Drittstaatsangehörigen oder Staatenlosen in einem Mit- gliedstaat gestellten Antrags auf internationalen Schutz zuständig ist, (nachfolgend: Dublin-III-VO) zur Anwendung kommt, dass gemäss Art. 3 Abs. 1 Dublin-III-VO jeder Asylantrag von einem einzi- gen Mitgliedstaat geprüft wird, der nach den Kriterien des Kapitels III (Art. 8–15 Dublin-III-VO) als zuständiger Staat bestimmt wird (vgl. auch Art. 7 Abs. 1 Dublin-III-VO), dass ein Abgleich der Fingerabdrücke des Beschwerdeführers mit der «Eurodac»-Datenbank, deren Ergebnis dem SEM am 9. Dezember 2021 vorlag, ergab, dass dieser am 21. November 2021 in Österreich ein Asyl- gesuch eingereicht hatte und dort unter den Personalien B._______, ge- boren am (…) 2005, Afghanistan, registriert wurde, dass dem Beschwerdeführer in der Erstbefragung vom 20. Januar 2022 im Beisein seiner Rechtsvertretung das rechtliche Gehör hinsichtlich einer all- fälligen Zuständigkeit Österreichs und zu möglichen Wegweisungsvoll- zugshindernissen gewährt wurde, dass er in diesem Zuge insbesondere geltend machte, er habe in Öster- reich kein Asylgesuch gestellt, Österreich gefalle ihm nicht und er wolle in der Schweiz bleiben, dass ihm sodann am 4 . Februar 2022 schriftlich das rechtliche Gehör zur beabsichtigten Anpassung seines Geburtsdatums im Zentralen Migrati- onsinformationssystem ZEMIS auf den (…) – basierend auf dem im rechts- medizinischen Gutachten des Instituts für Rechtsmedizin des Kantonsspi- tals C._______ vom 2. Februar 2022 festgehalte nen Mindestalter von 19 Jahren – gewährt wurde und er dazu am 9. Februar 2022 – handelnd durch seine Rechtsvertretung – eine Stellungnahme einreichen liess, mit der er die Feststellungen des G utachtens rügte und erneut vorbrachte, er sei (noch minderjährig), dass somit eine Verletzung des rechtlichen Gehörs offensichtlich nicht vor- liegt, D-866/2022 Seite 5 dass der Eintragung des Geburtsdatums «(…) 2005» seitens der österrei- chischen Behörden kein Beweiswert zukommt, da sich der Beschwerde- führer nur wenige Tage in Österreich a ufgehalten hat und nicht dargelegt ist, dass die Eintragung des Geburtsdatums auf einer vertieften Altersab- klärung seitens der österreichischen Behörden beruhte, dass das SEM anlässlich der Erstbefragung am 20. Januar 2022 aufgrund der dort gemachten Angaben des Beschwerdeführers das Geburtsdatum von dem basierend auf der Personalienaufnahme eingetragenen Geburts- datum «(…) 2005» auf «(…) 2006» änderte, ihm aber gleichzeitig mitteilte, dass dieser Eintrag vorläufig sei, da nicht abschliessend beurteilt werde n könne, ob er tatsächlich minderjährig sei und er daher möglicherweise zu einer medizinischen Altersabklärung an das Institut für Rechtsmedizin des Kantonsspitals C._______ geschickt werde, dass der Beschwerdeführer keine Dokumente zum Beleg seiner Altersan- gaben einreichte und mit der Vorinstanz einig zu gehen ist, dass die ge- machten Angaben zu seinem Alter unklar und widersprüchlich sind, dass es dem Beschwerdeführer daher nicht gelungen ist, seine Minderjäh- rigkeit glaubhaft zu machen, dass gleichzeitig das vom SEM in Auftrag gegebene rechtsmedizinische Gutachten des Instituts für Rechtsmedizin des Kantonsspitals C._______ vom 2. Februar 2022 zum Schluss kommt, dass die vom Beschwerdeführer angegebene Altersangabe (…) nicht zutreffen könne, da sich aus den Un- tersuchungen ein Mindestalter von 19 Jahren ergebe, dass zwar aufgrund der nicht durchführbaren Zahnuntersuchung das Er- gebnis der Altersabklärung im Wesentlichen auf der computertomographi- schen Untersuchung der Wachstumsfugen der inne ren Schlüsselbeinan- teile beruht und somit kein sehr starkes Indiz für die Volljährigkeit im Sinne der Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts vorliegt (vgl. Urteil E- 891/2017 vom 8. August 2018 E. 4.2.2), dass aber aufgrund fehlender anderer glaubhafter Angaben und der klaren und richterlich – mangels eigener Sachkunde – nur eingeschränkt über- prüfbaren Feststellungen des rechtsmedizinischen Gutachtens (Mindestal- ter von 19 Jahren) in einer Gesamtschau die Volljährigkeit des Beschwer- deführers überwiegend wahrscheinlich ist, da es dem Beschwerdeführer nicht gelungen ist, wenigstens glaubhaft zu machen, dass er noch minder- jährig ist, während das Ergebnis d er medizinischen Altersschätzung und D-866/2022 Seite 6 seine widersprüchlichen Aussagen auf seine Volljährigkeit hindeuten (vgl. Urteil E-891/2017 vom 8. August 2018 E. 6), dass somit von der Volljährigkeit des Beschwerdeführers auszugehen ist, dass das SEM die österreichischen Behörden am 9. Februar 2022 um Wie- deraufnahme des Beschwerdeführers gestützt auf Art. 23 Dublin-III-VO er- suchte, dass dieses Ersuchen aufgrund des Vorliegens der Ergebnisse des Daten- abgleichs mit der «Eurodac»-Datenbank am 9. Dezember 2021 innert der Frist des Art. 23 Abs.2 Dublin-III-VO erfolgt ist, dass die österreichischen Behörden dem Gesuch um Übernahme am 16. Februar 2022 zustimmten, dass der Beschwerdeführer bestreitet, in Österreich ein Asylgesuch einge- reicht zu haben und die grundsätzliche Zuständigkeit der Schweiz wegen seiner angeblichen Minderjährigkeit geltend macht, dass allerdings dem Datenabgleich in der «Eurodac»-Datenbank sowie der Übernahmezusage der österreichischen Behörden vom 16. Februar 2022 zu entnehmen ist, dass er dort als asylsuchende Person registriert und ins Verfahren aufgenommen worden ist, das wie dargelegt von der Volljährigkeit des Beschwerdeführers auszuge- hen ist, dass die grundsätzliche Zuständigkeit Österreichs somit gegeben ist, dass es keine Gründe für die Annahme gibt, das Asylverfahren und die Auf- nahmebedingungen für Antragsteller in Österreich weise systemische Schwachstellen im Sinne von Art. 3 Abs. 2 Sätze 2 und 3 Dublin-III-VO auf, dass j eder Mitgliedstaat abweichend von Art. 3 Abs. 1 Dublin-III-VO be- schliessen kann, einen bei ihm von einem Drittstaatsangehörigen oder Staatenlosen gestellten Antrag auf internationalen Schutz zu prüfen, auch wenn er nach den in dieser Verordnung festgelegten Kriterien nicht für die Prüfung zuständig ist (Art. 17 Abs. 1 Satz 1 Dublin-III-VO), dass dieses sogenannte Selbsteintrittsrecht im Landesrecht durch Art. 29a Abs. 3 der Asylverordnung 1 vom 11. August 1999 (AsylV 1, SR 142.311) D-866/2022 Seite 7 konkretisiert wird und das SEM das Asylgesuch gemäss dieser Bestim- mung "aus humanitären Gründen" auch dann behandeln kann, wenn dafür gemäss Dublin-III-VO ein anderer Staat zuständig wäre, dass der Beschwerdeführer eventualiter die Anwendung von Art. 17 Abs. 1 Dublin-III-VO respektive Art. 29a Abs. 3 AsylV 1 fordert, und dies damit be- gründet, Österreich gefalle ihm nicht und zudem auf Beschwerdeebene geltend macht, dort gebe es keinen Zugang zu Rechtsberatung und auch vulnerable Personen würden dort inhaftiert, dass in Österreich in ähnlicher Weise wie in der Schweiz seit 1. Januar 2021 eine flächendeckende Rechtsberatung und Rechtsvertretung für Asylsuchende eingerichtet wurde und verfügbar ist, dass der Beschwerdeführer in keiner Weise darlegt, dass er bei Rückkehr nach Österreich einer möglichen Inhaftierung ausgesetzt sei n könnte und nach der Quellenlage dort auch keine systematische Inhaftierung asylsu- chender Personen stattfindet, dass Österreich Signatarstaat der EMRK, des Übereinkommens vom 10. Dezember 1984 gegen Folter und andere grausame, unmenschliche oder erniedrigende Behandlung oder Strafe (FoK, SR 0.105) und des Ab- kommens vom 28. Juli 1951 über die Rechtsstellung der Flüchtlinge (FK, SR 0.142.30) sowie des Zusatzprotokolls der FK vom 31. Januar 1967 (SR 0.142.301) ist und seinen diesbezüglichen völkerrechtlichen Verpflichtun- gen nachkommt, dass auch davon ausgegangen werden darf, dieser Staat anerkenne und schütze die Rechte, die sich für Schutzsuchende aus den Richtlinien des Europäischen Parlaments und des Rates 2013/32/EU vom 26. Juni 2013 zu gemeinsamen Verfahren für die Zuerkennung und Aberkennung des in- ternationalen Schutzes (Verfahrensrichtlinie) sowie 2013/33/EU vom 26. Juni 2013 zur Festlegung von Normen für die Aufnahme von Personen, die internationalen Schutz beantragen (Aufnahmerichtlinie), ergeben, dass dementsprechend die generellen Vorbringen des Beschwerdeführers zu fehlenden Rechtsberatungsmöglichkeiten und zu einer möglichen Inhaf- tierung offensichtlich nicht geeignet sind, e in individuelles Überstellungs- verbot zu begründen, D-866/2022 Seite 8 dass die vom Beschwerdeführer geltend gemachten gesundheitlichen Probleme, die insbesondere Haut - und Augenprobleme umfassen, eben- falls offensichtlich nicht geeignet sind, ein Überstellungsverbot zu begrün- den, dass diesen Problemen vielmehr im Rahmen der Überstellung Rechnung getragen werden kann und erste diesbezügliche Absprachen zwischen der Vorinstanz und den österreichischen Behörden bereits im Zuge des Über- nahmeverfahrens stattgefunden haben, dass der Beschwerdeführer kein konkretes und ernsthaftes Risiko darge- tan hat, die österreichischen Behörden würden sich weigern ihn wieder auf- zunehmen und seinen Antrag auf internationalen Schutz unter Einhaltung der Regeln der erwähnten Richtlinien zu prüfen, dass den Akten auch keine Gründe für die Annahme zu entnehmen sind, Österreich werde in seinem Fall den Grundsatz des Non -Refoulement missachten und ihn zur Ausreise in ein Land zwingen, in dem sein Leib, sein Leben oder seine Freiheit aus einem Grund nach Art. 3 Abs. 1 AsylG gefährdet ist oder in dem er Gefahr laufen würde, zur Ausreise in ein sol- ches Land gezwungen zu werden, dass dem SEM bei der Anwendung von Art. 29a Abs. 3 AsylV 1 Ermessen zukommt (vgl. BVGE 2015/9 E. 7 f.) und den Akten keine Hinweise auf eine gesetzeswidrige Ermessensausübung (vgl. Art. 106 Abs. 1 Bst. a AsylG) durch die Vorinstanz zu entnehmen sind, dass daher die Voraussetzungen für die eventualiter beantragt e gerichtli- che Anweisung an das SEM, sich gestützt auf Art. 29a Abs. 3 AsylV 1 für das Asylverfahren für zuständig zu erklären, offensichtlich nicht vorliegen, dass das Bundesverwaltungsgericht sich unter diesen Umständen weiterer Ausführungen zur Frage eines Selbsteintritts enthält, dass das SEM demnach zu Recht in Anwendung von Art. 31a Abs. 1 Bst. b AsylG auf das Asylgesuch des Beschwerdeführers nicht eingetreten ist und – weil der Beschwerdeführer nicht im Besitz einer gültigen Aufenthalts - oder Niederlassungsbewilligung ist – in Anwendung von Art. 44 AsylG die Überstellung nach Österreich angeordnet hat (Art. 32 Bst. a AsylV 1), dass das Fehlen von Überstellungshindernissen bereits Voraussetzung des Nichteintretensentscheids gemäss Art. 31a Abs. 1 Bst. b AsylG ist, D-866/2022 Seite 9 weshalb allfällige Vollzugshindernisse gemäss Art. 83 Abs. 3 und 4 des Bundesgesetzes vom 16. Dezember 2005 über die Ausländerinnen und Ausländer und über die Integration (AIG; SR 142.20) unter diesen Umstän- den nicht mehr zu prüfen (vgl. BVGE 2015/18 E. 5.2 m.w.H.) sind, dass die Beschwerde aus diesen Gründen vollumfänglich abzuweisen und die Verfügung der Vorinstanz zu bestätigen ist, dass vollständigkeitshalber darauf hin zuweisen ist, dass die Vorinstanz den Beschwerdeführer in den Erwägungen der angefochtenen Verfügung darauf hinweist, dass er seiner «Pflicht zur Ausreise nicht selbständig nach- kommen» könne, sondern sich an die entsprechenden Anweisungen der Migrationsbehörden zu halten ha be und dass eine Überstellung nach Österreich erst durchgeführt werde, wenn «die Reisebeschränkungen dies zulassen», dass das SEM damit eine Überstellung des Beschwerdeführers auf eigene Initiative im Sinne von Art. 7 Abs. 1 Bst. a der Verordnung (EG) Nr. 1560/2003 der Kommission vom 2. September 2003 ausgeschlossen hat, dass diese Ausführungen mit der durch den vorliegenden Dublin-Entscheid begründeten Ausreisepflicht am Tag nach Ablauf der Beschwerdefrist in Dispositiv-Ziffer 3 in einem gewissen Widerspruch stehen, worauf das SEM hinzuweisen ist, dass sich der Beschwerdeführer somit bis zur behördlichen Organisation der Überstellung in der Schweiz aufhalten darf beziehungsweise muss (vgl. zu Pflichten und Vorgehen bei Überst ellungen Urteil des Bundesverwal- tungsgerichts D-4239/2021 vom 19. Oktober 2021 E.11 m.w.H), dass das Beschwerdeverfahren mit vorliegendem Urteil abgeschlossen ist, weshalb sich der Antrag auf Gewährung der aufschiebenden Wirkung als gegenstandslos erweist, dass das mit der Beschwerde gestellte Gesuch um Gewährung der unent- geltlichen Prozessführung abzuweisen ist, da die Begehren – wie sich aus den vorstehenden Erwägungen ergibt – als aussichtlos zu bezeichnen wa- ren, weshalb die Voraussetzungen von Art. 65 Abs. 1 VwVG nicht erfüllt sind, D-866/2022 Seite 10 dass bei diesem Ausgang des Verfahrens die Kosten von Fr. 750.– (Art. 1‒3 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigun- gen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]) dem Beschwerdeführer aufzuerlegen sind (Art. 63 Abs. 1 VwVG). (Dispositiv nächste Seite) D-866/2022 Seite 11 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 2. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung wird ab- gewiesen. 3. Die Verfahrenskosten von Fr. 750.– werden dem Beschwerdeführer aufer- legt. Dieser Betrag ist innert 30 Tagen ab Versand des Urteils zugunste n der Gerichtskasse zu überweisen. 4. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die kantonale Migrationsbehörde. Die Einzelrichterin: Der Gerichtsschreiber: Nina Spälti Giannakitsas Constantin Hruschka Versand: