2016 1 Rassendiskriminierung – Art. 261bis Abs. 4 StGB. Ausdrücke wie "Jugofutz", "Jugohure" und "Jugoschlampe" erfüllen den Tat - bestand der Rassendiskriminierung nicht (E. 4.1). Ob vorliegend eine gesellige Runde im Restaurant d as Tatbestandsmerkmal der Öffentlichkeit erfüllen würde, wurde nicht abschliessend beurteilt (E. 4.2). OGE 50/2013/27 vom 19. Januar 2016 Veröffentlichung im Amtsbericht Sachverhalt Dem Beschuldigten wurde vorgeworfen, in einem Restaurant, ungefähr um 22.30 Uhr, die nicht anwesende Privatklägerin in Gegenwart einer Gruppe von ungefähr zehn Personen, die sich aus beruflichen und/oder privaten Kontakten kannten, mehrmals als "Jugofutz", "Ju gohure" und "Jugoschlampe" bezeichn et zu haben. Mit Urteil vom 14. November 2013 sprach ihn das Kantonsgericht mangels rechts- genüglichen Nachweises der zur Anklage gebrachten Äusserungen frei. Die dage- gen erhobene Berufung der Privatklägerin wies das Obergericht ab. Aus den Erwägungen 4. Die dem Beschuldigten im Anklagesachverhalt vorgeworfenen Ausdrücke würden zudem den objektiven Tatbestand der Rassendiskriminierung nach Art. 261bis Abs. 4 StGB nicht erfüllen. 4.1. Art. 261bis Abs. 4 StGB setzt voraus, dass der Täter eine Person oder eine Gruppe von Personen wegen ihrer Rasse, Ethnie oder Religion in einer gegen die Menschenwürde verstossenden Weise herabsetzt oder diskriminiert. Laut der Bot- schaft liegt das Wesensmerkmal des Straftatbestands in der kon kreten Be - schimpfung oder Beleidigung gewisser Personen wegen der Zugehörigkeit zu einer Rasse oder einer ethnischen oder religiösen Gruppe ( Botschaft des Bundesrats vom 2. März 1992 über den Beitritt der Schweiz zum internationalen Übereinkom - men von 1965 zur Beseitigung jeder Form von Rassendiskriminierung und über die entsprechende Strafrechtsrevision, BBl 1992 III 269 ff., 314). Geschützt wird einer- seits der öffentliche Friede (BBl 1992 III 269 ff., 313), andererseits die Menschen - würde und damit verbu nden die Gleichberechtigung der Menschen (BGE 133 IV 308 E. 8.2 S. 311; BGer 6B_664/2008 vom 27. April 2009, E. 3.1.1; vgl. Marcel Alexander Niggli, Rassendiskriminierung, 2. A., Zürich/Basel/Genf 2007, N. 382 f., S. 127, mit Hinweisen; Dorrit Schleiminger Mettler, in: Niggli/Wiprächtiger [Hrsg.], Basler Kommentar, Strafrecht II, 3. A., Basel 2013, Art. 261bis N. 8, S. 2010, mit 2016 2 Hinweisen). Im Unterschied zu Ehrverletzungsdelikten handelt es sich nicht um einen Angriff auf die Ehre der verletzten Person (BB l 1992 III 269 ff., 314). Dem Opfer wird vielmehr aufgrund eines der im objektiven Tatbestand erwähnten Merk- male die Gleichwertigkeit als menschliches Wesen oder die Gleichberechtigung in Bezug auf die Menschenrechte abgesprochen oder zumindest in Frage g estellt (BGE 131 IV 23 E. 3 S. 27; 140 IV 67 E. 2.5.1 S. 73; BGer 6B_664/2008 vom 27. April 2009, E. 3.1; Schleiminger Mettler, Art. 261bis N. 51, S. 2025, mit Hin - weisen; Trechsel/Vest, in: Trechsel/Pieth [Hrsg.], Schweizerisches Strafgesetz - buch, 2. A., Zürich/St. Gallen 2013, Art. 261bis N. 34, S. 1213). 4.1.1. Das Obergericht hat sich bereits als Beschwerdeinstanz mit Entscheid vom 15. August 2008 zur Tatbestandsmässigkeit der vorgehaltenen Ausdrücke ge - äussert. Es hat erwogen, Äusserungen wie "Scheis salbaner", "Huere Albaner", "hau ab, dreckiger Jugo" würden in der Gerichtspraxis nicht als Rassendiskriminie- rung bestraft, sondern als blosse fremdenfeindliche Beschimpfungen taxiert. Die vorliegend zur Diskussion stehenden Äusserungen wiegten jedoch unter dem Ge- sichtspunkt der Menschenwürde deutlich schwerer als die erwähnten Äusserun- gen, werde die Beschwerdeführerin doch insbesondere durch die angeblich er- folgte Bezeichnung als "Jugofutz" mit einem vulgären Ausdruck auf das weibliche Sexualorgan reduzier t und damit ganz allgemein in ihrer Würde als Frau und Mensch angegriffen. Auch die weiteren Bezeichnungen ("Jugoschlampe", "Jugo- hure") zielten darauf ab, eine Unterwertigkeit der Beschwerdeführerin als Mensch und Person zum Ausdruck zu bringen (OGE 51/ 2007/20 vom 15. August 2008, E. 2b, Amtsbericht 2008, S. 128 f.). 4.1.2. Die Erwägungen der Beschwerdeinstanz zur Tatbestandsmässigkeit sind für die Berufungsinstanz nicht bindend. Dies ist Ausfluss des Rechts auf ein unabhän- giges und gesetzmässiges Gericht (Art. 30 Abs. 1 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK). Es steht dem Obergericht als Berufungsgericht daher frei, die dem Beschuldigten vor- geworfenen Ausdrücke rechtlich anders zu werten. Überdies hat es die seither er- folgten Entwicklungen in der Rechtsprechung zu berücksichtigen. 4.1.3. Das Bundesgericht hat sich im amtlich publizierten Entscheid vom 6. Februar 2014 (BGE 140 IV 67 ff.) zu den Anforderungen an die Erfüllung des objektiven Tatbestands von Art. 261bis Abs. 4 erste Hälfte StGB geäussert. Es hat dabei an- geführt, das Erfordernis "in einer gegen die Menschenwürde verstossenden Weise" habe offensichtlich den Zweck, den Anwendungsbereich der Strafnorm ein- zuschränken. Danach würden Begriffe wie "Sau", "Dreck" und ähnliche im deut- schen Sprachraum seit jeher häu fig und verbreitet im Rahmen von Unmuts - äusserungen und Missfallenskundgebungen verwendet, um einen anderen zu be-2016 3 leidigen, etwa wegen des Geschlechts, der sexuellen Orientierung oder wegen kör- perlicher oder geistiger Auffälligkeiten. Derartige Äusserungen würden als blosse Beschimpfungen und nicht als Angriffe auf die Menschenwürde empfunden. Nichts anderes gelte bei der Verwendung von Begriffen wie "Sau", "Dreck" und ähnliche in Verbindung mit bestimmten Nationalitäten beziehungsweise Ethnien. Solche Äusserungen würden, jedenfalls soweit sie gegen konkrete einzelne Personen ge- richtet sind, vom unbefangenen durchschnittlichen Dritten als mehr oder weniger primitive fremdenfeindlich motivierte Ehrverletzungen, aber nicht als rassistische Angriffe auf die Men schenwürde aufgefasst (BGE 140 IV 67 E. 2.5.1 und 2.5.2 S. 72 f.). 4.1.4. Zwar ist – unter Zugrundelegung des Anklagesachverhalts – die für den eth- nischen Sammelbegriff der Völker Ex -Jugoslawiens (vgl. BGE 140 IV 67 E. 2.2.2 S. 69 f.; Trechsel/Vest, Art. 261bis N.12, S. 1207; Niggli, N. 653 ff., insbesondere N. 672, S. 208 ff.) verwendete Bezeichnung "Jugo" im herkömmlichen Sprach - gebrauch offensichtlich beleidigend. Allein mit dieser Bezeichnung wird einer Per - son, die aus dem Gebiet Ex -Jugoslawiens stammt, nicht aufgrund ihrer Gruppen - zugehörigkeit die Gleichwertigkeit als menschliches Wesen oder die Gleichberech- tigung in Bezug auf die Menschenrechte abgesprochen. Dieses Tatbestands - merkmal wird auch nicht dadurch erfüllt, dass der abwertende Bezug zur Herkunft mit einer vulgären Bezeichnung ("Jugofutz", "Jugohure" und "Jugoschlampe") ver- bunden wird. Soweit nämlich mit diesen Bezeichnungen eine Minderwertigkeit aus- gedrückt werden soll, bezieht sie sich auf persönliche Eigenschaften und gerade nicht auf ein nach Art. 261 bis StGB geschütztes Gruppenmerkmal. Der objektive Tatbestand wäre auch dann nicht erfüllt, wenn dabei von einem Angriff auf die Würde als Frau und Mensch gesprochen würde. Denn damit fehlte ebenfalls der Bezug zu einem der geschützte n Gruppenmerkmale der Rasse, Ethnie oder Re - ligion. Nach dem Gesagten sind die in der Anklage erwähnten Ausdrücke zwar als fremdenfeindlich motivierte sexistische Ehrverletzungen, jedoch nicht als rassisti - sche Angriffe auf die Menschenwürde gemäss Art. 261bis Abs. 4 erste Hälfte StGB zu werten. Die in der Anklage dem Beschuldigten vorgeworfenen Ausdrücke er - füllen den objektiven Tatbestand von Art. 261bis Abs. 4 erste Hälfte StGB somit nicht. 4.2. Ebenfalls ist äusserst fraglich, ob das Tatbestandsmerkmal der Öffentlichkeit erfüllt wäre. Die Privatklägerin führt dazu im Wesentlichen aus, den fraglichen Äusserungen komme schon deshalb öffentlicher Charakter zu, weil X., Y. und Z. diese wahrgenommen hätten, welche allesamt den Beschuldigten zwar gekannt, aber zu ihm weder in einem freundschaftlichen Verhältnis noch in einem Verhältnis besonderen Vertrauens gestanden hätten. Die weiteren Personen, welche sich zur 2016 4 fraglichen Zeit noch im Lokal aufgehalten hätten, bekräftigten den öffentlichen Cha- rakter der lauten Äusserung. Gemäss der bundesgerichtlichen Rechtsprechung gelten ungeachtet der Zahl der Adressaten alle Äusserungen und Verhaltensweisen als öffentlich, die nicht im pri- vaten Rahmen erfolgen. Danach sind als privat diejenigen Äusserungen an - zusehen, die im Familien- und Freundeskreis oder sonst in einem durch persönli - che Beziehungen oder besonderes Vertrauen geprägten Umfeld erfolgen. Der Entscheid, ob eine Handlung noch im privaten Kreis erfolgt, ist auf Grund der kon- kreten Umstände zu treffen. Je enger die anwesenden Personen miteinander ver - bunden sind, umso umfangreicher kann der Kreis sein, ohne den privaten Cha - rakter zu verlieren. Umgekehrt ist etwa ein Gespräch unte r vier Augen aufgrund der dadurch geschaffenen Vertraulichkeit auch dann dem privaten Kreis zuzurech- nen, wenn sich die involvierten Personen nicht näher kennen. Die Zahl der Adres- saten einer Äusserung kann daher den Entscheid über die Privatheit beziehun gs- weise Öffentlichkeit mitbeeinflussen, ohne aber für sich allein ausschlaggebend zu sein (BGE 130 IV 111 E. 5.2.2 S. 119 f.). Vorliegend sind gemäss Anklagesachverhalt die inkriminierten Äusserungen im Restaurant A. zu relativ später Stunde in einer geselligen Runde gefallen. Der Be- schuldigte soll sie entweder an einem separaten und/oder an einem gemeinsamen Tisch in der Gegenwart der Zeugen verwendet haben. Aufgrund der Würdigung der Aussagen ist indessen von Letzterem auszugehen, wonach die Äusserunge n an einem gemeinsamen Tisch erfolgt sein sollen. Den Aussagen aus den Ein - vernahmen ist zudem zu entnehmen, dass sich die meisten Beteiligten untereinan- der seit langem kannten. Unter diesen Umständen ist entgegen der Privatklägerin äusserst fraglich, ob das Tatbestandsmerkmal der Öffentlichkeit noch erfüllt wäre. Es ist wohl eher von einer privaten Runde auszugehen. Zwar könnte nicht aus - geschlossen werden, dass im Restaurant A. auch Unbeteiligte die Äusserungen gehört hätten. Allein aus der Untersuchung gibt es dafür jedoch keine Hinweise. Ebenfalls erscheint in subjektiver Hinsicht fraglich, ob der Vorsatz des Beschuldig- ten sich darauf gerichtet hätte, die Äusserungen gegenüber einem Personenkreis zu machen, der als öffentlich zu betrachten wäre, sei es auch nur, dass er diese Möglichkeit in Kauf genommen hätte. Letztlich braucht die Frage der Öffentlichkeit aber nicht abschliessend beurteilt zu werden, da der Beschuldigte bereits aus an - deren Gründen freizusprechen ist.