Kantonsgericht von GraubündenTribunale cantonale dei GrigioniDretgira chantunala dal Grischun___________________________________________________________________________________________________ Ref.: Chur, 21. Juni 2006 Schriftlich mitgeteilt am: SB 06 20 (nicht mündlich eröffnet) Urteil Kantonsgerichtsausschuss Vorsitz Vizepräsident Schlenker RichterInnen Vital und Möhr Aktuarin Thöny —————— In der strafrechtlichen Berufung des X., Anstalt Sennhof, Abteilung Ausschaffung, Sennhofstrasse 17, 7001 Chur, Berufungskläger, gegen das Urteil des Bezirksgerichts E. vom 29. März 2006, mitgeteilt am 19. April 2006, in Sachen des Berufungsklägers gegen die S t a a t s a n w a l t s c h a f t G r a u b ü n d e n , Sennhofstrasse 17, 7001 Chur, Berufungsbeklagte, betreffend Raufhandel etc., hat sich ergeben:2 A. X. wurde am 4. Februar 1987 in A. in B. geboren und wuchs zusam- men mit zwei Geschwistern bei seinen Eltern auf. Er besuchte keine Schule und absolvierte auch keine Ausbildung. Ab dem 7. oder 8. Lebensjahr verdiente er auf der Strasse etwas Geld mit dem Tragen von Koffern und dem Verkauf von Lebens- mitteln. Aufgrund von Auseinandersetzungen mit seinem Vater verliess er im Alter von 15 Jahren das Elternhaus und lebte bis zu seiner Einreise in die Schweiz im Februar 2004 auf der Strasse. In der Schweiz stellte er ein Asylgesuch. Seit rund zwei Jahren lebt er in der Schweiz als Asylbewerber, wobei er zunächst im Durch- gangszentrum in C. und danach im Durchgangszentrum D. in E. untergebracht war. Zur Zeit befindet er sich in Ausschaffungshaft. Vermögen ist nicht vorhanden; Schul- den sind keine bekannt. Im Schweizerischen Zentralstrafregister ist X. mit zwei Eintragungen ver- zeichnet. Am 21. Juni 2004 verurteilte ihn die Jugendanwaltschaft Graubünden we- gen eines Vergehens gegen das Betäubungsmittelgesetz zu 10 Tagen Einschlies- sung, wobei der Vollzug der Strafe unter Ansetzung einer Probezeit von 2 Jahren aufgeschoben wurde. Die Juges d’instruction Genève verurteilten ihn am 1. Juni 2005 ebenfalls wegen eines Vergehens gegen das Betäubungsmittelgesetz zu 20 Tagen Gefängnis, abzüglich der Untersuchungshaft von 8 Tagen. Zudem wurde X. am 11. April 2005 von der Jungendanwaltschaft Graubünden wegen Übertretung des Betäubungsmittelsgesetzes und mehrfacher Widerhandlung gegen Art. 13e Abs. 1 ANAG in Verbindung mit Art. 23a ANAG zu 10 Halbtagen Arbeitsleistung verurteilt. B. Mit Verfügung vom 7. September 2005 eröffnete die Staatsanwalt- schaft Graubünden eine Strafuntersuchung gegen X. wegen Widerhandlung gegen das Bundesgesetz über Aufenthalt und Niederlassung der Ausländer (ANAG). Mit der Durchführung der Untersuchung wurde das Untersuchungsrichteramt Chur be- auftragt. In der Folge wurde die Strafuntersuchung auf den Tatbestand der einfa- chen Körperverletzung mit einer Waffe etc. ausgedehnt. Die Schlussverfügung er- ging am 16. Dezember 2005. C. Am 31. Januar 2006 reichten die Schweizerischen Bundesbahnen SBB gegen X. eine Strafanzeige wegen Verletzung von Art. 51 Abs. 1 des Trans- portgesetzes (TG) in Verbindung mit Art. 1 der Transportverordnung (TV) ein und ersuchten um adhäsionsweise Aufnahme der Zivilforderung von Fr. 170.-- in das Strafverfahren.3 D. Mit Anklageverfügung der Staatsanwaltschaft Graubünden vom 20. Februar 2006 wurde X. nach Kenntnisnahme der Akten und gestützt auf das Ergeb- nis der Untersuchung wegen Raufhandels gemäss Art. 133 Abs. 1 StGB, einfacher Körperverletzung mit einem gefährlichen Gegenstand gemäss Art. 123 Ziff. 2 al. 2 StGB, Widerhandlung gegen Art. 13e Abs. 1 ANAG in Verbindung mit Art. 23a ANAG sowie wegen Widerhandlung gegen Art. 51 Abs. 1 TG in Verbindung mit Art. 1 TV in Anklagezustand versetzt. Dieser Anklage liegt gemäss Anklageschrift der Staatsanwaltschaft Graubün- den vom 20. Februar 2006 folgender Sachverhalt zugrunde: „X. wird angeklagt: 1. des Raufhandels gemäss Art. 133 Abs. 1 StGB sowie der einfachen Kör- perverletzung mit einem gefährlichen Gegenstand gemäss Art. 123 Ziff. 2 al. 2 StGB. Am 04. August 2005 um ca. 21.00 Uhr hielten sich X., H. und I. im ge- meinsamen Zimmer des Durchgangszentrums D. in E. auf, wobei die drei Personen zusammen sechs Büchsen Bier à 0,5 l konsumierten. Im Zimmer gerieten die drei dann in Streit, wobei I. einen Tisch umwarf und sich H. dadurch eine kleine Verletzung unter dem rechten Auge zuzog. X. und H. verliessen daraufhin das Durchgangszentrum und begaben sich zum Bahnhof E.. Gegen 23.00 Uhr begaben sich X. und H. auf den Heimweg, wobei sie an der F.-Bar an der N.-Strasse in E. vorbei gingen. Sie entschieden sich, dort noch etwas zu trinken. In der Bar trafen sie erneut auf I. und dessen Kollegen G.. Zwischen den vier Männern kam es dann zu einer Schubserei, worauf alle die Bar verliessen. Zwischen X., H. und I. kam es vor der Bar zu einer wilden Auseinandersetzung, wobei insbeson- dere X. und H. auf I. mit Fäusten einschlugen. Während der Auseinan- dersetzung warf H. mit Steinen. X. schlug I. eine Flasche auf den Kopf, ohne dass diese zu Bruch ging. Anschliessend zerschlug X. die Flasche auf dem Boden und schlug mit der kaputten Flasche erneut auf I. ein, wobei er ihm eine Schnittwunde am Hals zufügte. In der Folge ging der verletzte I. wieder auf die beiden Schwarzen X. und H. los. Letztlich kam I. auf dem Boden zu liegen und wurde dort erneut von X. massiv getre- ten. Erst nachdem mehrere Polizeibeamte am Tatort eingetroffen wa- ren, konnte die Auseinandersetzung beendet werden. X. ist geständig, dass es zwischen ihm und I. zu einer Auseinanderset- zung und einem Gerangel gekommen ist. Er bestreitet jedoch, I. mit ei- ner Flasche verletzt und auf ihn eingetreten zu haben. Akten: act. 4.1, 5.1, 5.4,. 5.6, 5.9 (S. 1-4), 5.10, 5.11 Unmittelbar nach der Tat ist von allen Tatbeteiligten, u.a. auch vom An- geklagten, eine Blutprobe genommen worden. Die Blutalkoholbestim- mung ergab bei X. 2 ½ Stunden nach der Tat einen Blutalkoholwert von maximal 0.91 Gew. ‰ Akten: act. 4.94 Bei dieser Auseinandersetzung wurde die Brille von L. sowie der Perso- nenwagen von M. beschädigt. I. musste seine Schnittverletzung am Hals ambulant im Kantonsspital Chur behandeln lassen. Akten: act. 4.1, 4.8 Am 05. August 2005 verzichteten H., X., I., L. und M. auf die Stellung eines Strafantrages. Akten: act. 4.2 - 4.6 Gegen H. und I. werden separate Verfahren geführt. 2. der Widerhandlung gegen Art. 13e Abs. 1 ANAG in Verbindung mit Art. 23a ANAG (…) 3. der Widerhandlung gegen Art. 51 Abs. 1 TG in Verbindung mit Art. 1 TV. (…)“ E. Mit Urteil vom 29. März 2006, mitgeteilt am 19. April 2006, erkannte das Bezirksgericht E. wie folgt: „1. X. ist schuldig des Raufhandels gemäss Art. 133 Abs. 1 StGB, der ein- fachen Körperverletzung mit einem gefährlichen Gegenstand gemäss Art. 123 Ziff. 2 al. 2 StGB, der Widerhandlung gegen Art. 13e Abs. 1 ANAG in Verbindung mit Art. 23a ANAG sowie der Widerhandlung ge- gen Art. 51 Abs. 1 TG in Verbindung mit Art. 1 TV. 2. Dafür wird er mit acht Monaten Gefängnis unbedingt bestraft. 3. Der am 21. Juni 2004 von der Jugendanwaltschaft Graubünden ge- währte bedingte Strafvollzug von 10 Tagen Einschliessung wird wider- rufen. 4. In teilweiser Gutheissung der von der SBB AG eingereichten Adhäsi- onsklage wird X. gerichtlich verpflichtet, der SBB AG Fr. 80.-- zu bezah- len. 5. Die Kosten des vorliegenden Strafverfahrens, bestehend aus: - der Untersuchungsgebühr der Staatsanwaltschaft Graubünden Fr. 1'700.00 - den Barauslagen der Staatsanwaltschaft Graubünden Fr. 562.95 - der Gerichtsgebühr des Bezirksgerichts E. Fr. 2'007.00 - den Barauslagen des Bezirksgerichts E. Fr. 193.00 total somit Fr. 4'462.95 werden X. auferlegt. 6. (Rechtsmittelbelehrung). 7. (Mitteilung).“ F. Gegen dieses Urteil reichte X. am 8./9. Mai 2006 beim Kantonsge- richtsausschuss von Graubünden Berufung ein. Dabei stellte er sinngemäss den 5 Antrag um Freispruch vom Vorwurf des Raufhandels und der einfachen Körperver- letzung mit einem gefährlichen Gegenstand und um Reduktion der Strafe. G. Das Bezirksgericht E. verzichtete mit Schreiben vom 11. Mai 2006 auf die Einreichung einer Vernehmlassung. Auch die Staatsanwaltschaft Graubünden teilte mit Schreiben vom 16. Mai 2006 mit, dass sie auf eine Vernehmlassung ver- zichte. Auf die Begründung des Antrages sowie die weiteren Ausführungen im an- gefochtenen Urteil wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden Erwägungen ein- gegangen. Der Kantonsgerichtsausschuss zieht in Erwägung : 1. Gemäss Art. 141 Abs. 1 des Gesetzes über die Strafrechtspflege (StPO; BR 350.00) können der Verurteilte und der Staatsanwalt gegen Urteile und Beschlüsse der Bezirksgerichte und ihrer Ausschüsse beim Kantonsgerichtsaus- schuss Berufung einlegen. Die Berufung ist innert zwanzig Tagen seit der schriftli- chen Eröffnung des Entscheids und unter Beilage des angefochtenen Entscheids einzureichen. Sie ist zu begründen und hat darzutun, welche Mängel des erstin- stanzlichen Entscheids gerügt werden und ob das ganze Urteil oder lediglich Teile davon angefochten werden (Art. 142 Abs. 1 StPO). Diesen Anforderungen vermag die vorliegende Berufung zu genügen, weshalb auf sie einzutreten ist. 2. Der Kantonsgerichtsausschuss überprüft das erstinstanzliche Urteil in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht im Rahmen der gestellten Anträge frei (Art. 146 Abs. 1 StPO). Er besitzt eine umfassende, uneingeschränkte Kognitionsbefug- nis. Wenn die Aktenlage die Beurteilung zulässt und keine Verletzung des rechtli- chen Gehörs vorliegt oder der Mangel geheilt ist, entscheidet der Kantonsgerichts- ausschuss in der Sache selber (Art. 146 Abs. 2 StPO e contrario; Padrutt, Kommen- tar zur Strafprozessordnung des Kantons Graubünden, 2. Auflage, Chur 1996, S. 376). 3. Der Kantonsgerichtspräsident kann eine mündliche Verhandlung von sich aus oder auf Antrag der Parteien anordnen, wenn die persönliche Befragung des Angeklagten für die Beurteilung der Streitsache wesentlich ist (Art. 144 Abs. 1 StPO). Findet keine mündliche Verhandlung statt, so trifft der Kantonsgerichtsaus- schuss seinen Entscheid ohne Parteivortritt auf Grund der Akten (Art. 144 Abs. 3 6 StPO). Der Angeschuldigte in einem Strafverfahren hat aber unabhängig von der kantonalen Verfahrensordnung gestützt auf Art. 6 Ziff. 1 EMRK Anspruch darauf, dass seine Sache in billiger Weise öffentlich gehört wird. Das Gebot der Verfahrens- öffentlichkeit unter dem Vorbehalt von Art. 107 StPO gilt dem Grundsatz nach nicht nur für das erstinstanzliche Strafverfahren, sondern erstreckt sich auf die Gesamt- heit eines Strafverfahrens inklusive des gesamten Rechtsmittelweges, somit auch auf das Berufungsverfahren gemäss Art. 141 ff. StPO. Der Betroffene kann auf die Durchführung einer mündlichen Berufungsverhandlung von sich aus verzichten. Voraussetzung eines wirksamen Verzichts ist, dass er ausdrücklich erklärt wird oder sich aus dem Stillschweigen des Betroffenen eindeutig ergibt. Der Berufungskläger hat im vorliegenden Fall nicht die Durchführung einer mündlichen Berufungsverhandlung verlangt, woraus auf einen wirksamen Verzicht geschlossen werden kann. Es besteht aber auch kein Grund, dass das urteilende Gericht von sich aus (vgl. hierzu Art. 144 Abs. 1 StPO) eine mündliche Berufungs- verhandlung anordnet, nachdem die Vorinstanz öffentlich verhandelt hat, bezüglich des strittigen Sachverhalts keine zusätzlichen Aufschlüsse von einer mündlichen Verhandlung zu erwarten sind, eine reformatio in peius ausgeschlossen ist und sich ferner im vorliegenden Fall keine Fragen zur Person und zum Charakter des Beru- fungsklägers stellen, welche sich nicht mit genügender Hinlänglichkeit aufgrund der Akten beantworten lassen. Zudem steht einem nichtöffentlichen Verfahren kein öf- fentliches Interesse entgegen (vgl. BGE 119 Ia 316 E. 2b S. 318 f.; Art. 107 StPO; ZR 99/2000, Nr. 36). Die streitige Strafsache kann somit gestützt auf die vorliegen- den Akten sachgerecht entschieden werden. Ein persönliches Vortreten von X. ist daher nicht notwendig. 4. X. bestreitet einzig die strafbaren Handlungen gegen Leib und Leben, somit den Raufhandel gemäss Art. 133 Abs. 1 StGB und die einfache Körperverlet- zung mit einem gefährlichen Gegenstand gemäss Art. 123 Ziff. 2 al. 2 StGB. Ent- sprechend seiner Rügen gilt es somit im Folgenden zu prüfen, ob die Vorinstanz zu Recht zur Überzeugung gelangt ist, dass X. den ihm vorgeworfenen Sachverhalt verwirklicht hat. Anlässlich dieser Prüfung ist eine Würdigung der vorliegenden Be- weismittel vorzunehmen und gestützt darauf zu beurteilen, ob die Sachverhaltsdar- stellung gemäss Anklage oder jene von X. überzeugend erscheint. Für den konkre- ten Fall bedeutet dies, dass die Aussagen sowohl des Berufungsklägers als auch jene der Zeugen sowie die weiteren Beweismittel und Umstände frei zu würdigen sind, um sodann bei gesamthafter Betrachtung entscheiden zu können, welche Sachverhaltsdarstellung zu überzeugen vermag. 7 5. a) Bei der Würdigung der Beweismittel entscheidet das Gericht gemäss Art. 144 Abs. 2 StPO in Verbindung mit Art. 125 Abs. 2 StPO nach freier, in der Hauptverhandlung gewonnener Überzeugung (vgl. Schmid, Strafprozessrecht, 3. Auflage, Zürich 1997, N. 286, S. 82 f.). Dieser Grundsatz der freien Beweiswür- digung ergibt sich bereits aus Art. 249 BStP. Das Gericht hat von Bundesrechts wegen frei von gesetzlichen Beweisregeln und nur nach seiner persönlichen Über- zeugung aufgrund gewissenhafter Prüfung der vorliegenden Beweise darüber zu entscheiden, ob es eine Tatsache für bewiesen hält oder nicht (vgl. BGE 127 IV 46 E. 1c S. 47). Ist für die Urteilsfindung wie im vorliegenden Fall die materielle Wahr- heit wegleitend, so kann für diese Beurteilung nur die freie Meinung des Gerichts massgebend sein (vgl. Hauser/Schweri/Hartmann, Schweizerisches Strafprozess- recht, 6. Auflage, Basel 2005, § 54 N. 2 S. 244). Allein auf diese Weise kann das Gericht für jeden Einzelfall ein zutreffendes Urteil fällen. b) Neben der Würdigung der Beweise stellt sich dem Gericht die Frage, wann es eine bestimmte Tatsache als erwiesen betrachten darf und wann nicht. Nach Lehre und Rechtsprechung darf blosse Wahrscheinlichkeit für eine Verurtei- lung nicht genügen, absolute Sicherheit ist aber auch nicht erforderlich und eine theoretisch entfernte Möglichkeit, dass der Sachverhalt anders sein könnte, recht- fertigt keinen Freispruch (vgl. Hauser/Schweri/Hartmann, a.a.O., § 54 N. 11 S. 247). Trotzdem sind an den Beweis der zur Last gelegten Tat hohe Anforderungen zu stellen. Verlangt wir mehr als eine blosse Wahrscheinlichkeit, nicht aber ein abso- luter Beweis der Täterschaft. Aufgabe des Gerichts ist es, ohne Bindung an Beweis- regeln die an sich möglichen Zweifel zu überwinden und sich mit Überzeugung für einen bestimmten Sachverhalt zu entscheiden, wobei die Bildung der Überzeugung objektivier- und nachvollziehbar sein muss. Die Schuld des Angeklagten muss sich dabei aus den vorgelegten Beweisen und Indizien ergeben, die vernünftige Zweifel in ausschliesslicher Weise zu beseitigen vermögen (vgl. PKG 1987 Nr. 12; Schmid, a.a.O., N. 289 S. 83). Nach der aus Art. 32 Abs. 1 BV und Art. 6 Ziff. 2 EMRK fliessenden Beweiswürdigungsregel „in dubio pro reo“ darf sich der Strafrichter je- doch nicht von der Existenz eines für den Angeklagten ungünstigen Sachverhalts überzeugt erklären, wenn bei objektiver Betrachtung Zweifel an den tatsächlichen Voraussetzungen für ein verurteilendes Erkenntnis bestehen (BGE 124 IV 86 E. 2a S. 88). Bloss theoretische und abstrakte Zweifel sind indessen nicht massgebend, weil solche immer möglich sind und absolute Gewissheit nicht verlangt werden kann. Es muss sich vielmehr um erhebliche und nicht zu unterdrückende Zweifel handeln, das heisst um solche, die sich nach der objektiven Sachlage aufdrängen (BGE 127 I 38 E. 2a S. 42). Die genannte allgemeine Rechtsregel kommt nicht 8 schon dann zur Anwendung, wenn Aussage gegen Aussage steht. Es ist vielmehr anhand sämtlicher sich aus den Akten ergebender Umstände zu untersuchen, ob die Darstellung der Anklage oder jene des Angeklagten das Gericht zu überzeugen vermag. Erst wenn eine solche Überzeugung weder in der einen noch in der ande- ren Richtung zu gewinnen ist, muss gemäss dem Grundsatz „in dubio pro reo“ der für den Angeklagten günstigere Sachverhalt angenommen werden (Padrutt, a.a.O., S. 307). c) Zu den verschiedenen Beweismitteln ist auszuführen, dass der Grund- satz der freien Beweiswürdigung eine Rangordnung verbietet, das bedeutet, dass alle Beweismittel grundsätzlich gleichwertig sind. Insbesondere sind die Aussagen von Zeugen und Auskunftspersonen vollgültige Beweismittel mit derselben Beweis- eignung. Bei ihrer Würdigung im Rahmen des Gerichtsverfahrens interessiert nicht in erster Linie die persönliche Glaubwürdigkeit eines Zeugen, sondern vielmehr die sachliche Glaubhaftigkeit seiner konkreten Aussage. Als Kennzeichen wahrheitsge- treuer Aussagen sind dabei die innere Geschlossenheit und Folgerichtigkeit in der Darstellung des Geschehens sowie die konkrete und anschauliche Wiedergabe des Erlebten zu werten. Die Schilderung des Vorfalles in so charakteristischer Weise, wie sie nur von demjenigen zu erwarten ist, der den Vorfall selbst erlebt hat, ist ein weiteres Indiz für die Richtigkeit der Deposition. Für die Korrektheit einer Aussage sprechen im Weiteren die Selbstbelastung oder unvorteilhafte Darstellung der eige- nen Rolle, Entlastungsbemerkungen zu Gunsten des Beschuldigten und die Kon- stanz in der Aussage bei verschiedenen Befragungen. Bei wahrheitswidrigen Be- kundungen fehlen diese Kennzeichen regelmässig. Indizien für bewusst oder unbe- wusst falsche Aussagen sind Unstimmigkeiten oder grobe Widersprüche in den ei- genen Aussagen, Zurücknahme, erhebliche Abschwächungen oder Übersteigerun- gen im Verlaufe mehrerer Einvernahmen, unklare, verschwommene oder auswei- chende Antworten und gleichförmige, eingeübt wirkende Aussagen. Die Richtigkeit einer Deposition muss alsdann auf ihre Übereinstimmung mit den Lebenserfahrun- gen und dem Ergebnis der übrigen Beweiserhebungen geprüft werden. 6. Die Vorinstanz ist nach Würdigung der ihr vorliegenden Beweise zum Ergebnis gelangt, dass es am 4. August 2005 in der F.-Bar in E. zwischen X., G., H. und I. zu einer Schubserei kam, worauf die vier genannten Personen die Bar verlassen hätten. Weiter sei gestützt auf die Aussagen des Zeugen K. wie auch derjenigen des Zeugen L. nachgewiesen, dass X., H. und I. unmittelbar vor der Bar wechselseitig teils massiv gegeneinander tätlich geworden seien und I. letztlich eine erhebliche Schnittverletzung am Hals davongetragen habe. Dass X. die Schnittver-9 letzung mit einer von ihm selber zerbrochenen Flasche verursacht habe, könne an- gesichts der Aussagen der Zeugen K. und L. ebenfalls als ausgewiesen betrachtet werden. X. macht demgegenüber geltend, er habe bei der Auseinandersetzung am 4. August 2005 nicht kämpfen wollen. I. habe ihm jedoch mit einem Messer gedroht. Die Aussage, dass er (X.) I. mit einer Flasche geschlagen habe, sei falsch. a) Was den Ablauf der Geschehnisse anbelangt, steht zunächst fest, dass es am fraglichen Abend vor der F.-Bar in E. zu einer handgreiflichen Ausein- andersetzung zwischen X., Khaled Kamel und H. kam. Der Zeuge L. führte anläss- lich der polizeilichen Einvernahme vom 6. August 2005 (act. 5.1) aus, dass der Grössere der beiden Schwarzen (nach Vorlegen des Fotoblattes stellte sich heraus, dass es sich dabei um H. handelte) Steine in der Hand gehabt hatte. Der andere Schwarze (somit X.) habe eine Flasche in der Hand gehalten und damit dem klei- nen, helleren Typen (I.) auf den Kopf geschlagen. Dabei sei die Flasche jedoch nicht kaputtgegangen. Daraufhin habe X. die Flasche auf den Boden geschlagen, sodass sie zu Bruch gegangen sei. Mit der kaputten Flasche habe er sodann auf I. einge- schlagen. H. habe versucht, die Sache zu schlichten, indem er X. zurückhalten wollte. Dies sei jedoch misslungen. In der Folge habe ein einzelner Polizist versucht, die Situation zu beruhigen. Er habe jedoch nicht viel ausrichten können. X. sei wie- der auf I. losgegangen. Dieser sei dadurch hingefallen und X. habe ihn mehrmals mit den Füssen getreten und sei auch auf ihn drauf gesprungen. Erst als die Polizei Pfefferspray eingesetzt habe, habe sich die Situation beruhigt. L. hielt auch anläss- lich der Konfronteinvernahme mit X. vom 12. Dezember 2005 (act. 5.11) an seinen Aussagen fest. b) Die Aussagen von L. decken sich weitestgehend mit der Sachverhalts- darstellung des Zeugen K.. Dieser gab zu Protokoll (act. 5.6), dass die kleine, helle Person von den beiden Schwarzen gleichermassen massive Faustschläge auf den Kopf und auf den ganzen Körper bekommen habe. Auch die Beine und Füsse seien eingesetzt worden. Der eine der beiden Schwarzen sei sogar mit voller Wucht auf den hellen Typ draufgesprungen. Der kleinere der beiden Schwarzen habe der hel- leren Person auch mit einer Flasche auf den Kopf geschlagen. Dabei sei die Flasche aber nicht in die Brüche gegangen, weshalb der Schwarze sie sodann am Boden zerschlagen habe. Mit der kaputten Flasche habe er nochmals auf die hellere Per- son eingeschlagen. Dabei habe er sie wohl am Hals getroffen, denn es sei eine Schnittwunde entstanden. Die Polizei habe sodann einen Pfefferspray eingesetzt und die Schlägerei damit beendet. K. konnte anhand der ihm vorgelegten Fotos nicht mit Bestimmtheit sagen, welcher der beiden Schwarzen mit der Flasche auf I. 10 eingeschlagen habe. Anlässlich der Konfronteinvernahme mit X. vom 12. Dezember 2005 (act. 5.10) sagte er jedoch aus, dass es der anwesende X. gewesen sein müsse, der mit Flasche auf die andere Person losgegangen sei. c) X. selbst schilderte eine andere Sicht der Geschehnisse. Er wurde am 6. August 2005 erstmals zum Vorfall befragt (act. 5.4). Hierbei gab er zu Protokoll, I. habe bereits vor dem Besuch der F.-Bar im Durchgangszentrum D. einen Salon- tisch durch das Zimmer geworfen und H. an der Wange leicht verletzt. In der F.-Bar habe er sich aber für sein Ausrasten entschuldigt. Es sei jedoch nicht lange gegan- gen und I. habe ihm eine Ohrfeige gegeben. Er habe sich nicht gewehrt und das Lokal fluchtartig verlassen, wobei ihm I. gefolgt sei. Draussen habe I. einen faust- grossen Stein vom Boden aufgehoben und in seine Richtung geworfen, ihn jedoch nicht getroffen. Danach sei H. dazugekommen und habe den Streit schlichten wol- len. In der Folge sei I. jedoch auf ihn (X.) zugekommen und habe ihn mehrmals mit der offenen Hand ins Gesicht geschlagen. Anfänglich habe er sich nicht gross ge- wehrt, aber weil I. nicht aufgehört habe, habe er ihn zu Boden geworfen. Als dieser am Boden lag, habe er nichts mehr gemacht. Bis zu diesem Zeitpunkt sei es noch nie zu einer Auseinandersetzung zwischen ihm und I. gekommen, obwohl dieser ihn manchmal als Schwarzer beschimpft habe. Am 8. August 2005 wurde X. erneut polizeilich einvernommen (act. 5.5) und mit den Aussagen des Zeugen L. konfrontiert. X. bestritt jedoch, I. geschlagen zu haben. Auch eine Flasche habe er nicht verwendet. Es treffe zwar zu, dass er mit I. gerungen habe, wodurch beide auf den Boden gefallen seien. Dabei habe sich I. am Kopf verletzt. Es könne sein, dass er ihn ein wenig mit dem Fuss getreten habe, als er am Boden lag, jedoch sicher nicht gegen den Kopf. Auch anlässlich der un- tersuchungsrichterlichen Einvernahme vom 23. November 2005 (act. 5.9) sowie bei den Konfronteinvernahmen mit den beiden Zeugen vom 12. Dezember 2005 (act.5.10 und 5.11) hielt X. an seiner Darstellung der Ereignisse fest. d) Der ebenfalls an der Auseinandersetzung beteiligte H. konnte zu den Vorfällen keine konkreten Angaben machen (act. 5.3). Er gab lediglich zu Protokoll, dass I. ihn vor der Bar zweimal gegen den Unterkiefer geschlagen habe. Dieser sei durch das Gerangel mehrmals zu Boden gefallen, wodurch er sich am Gesicht ver- letzt habe. Waffen oder Flaschen seien bei der Schlägerei nicht zum Einsatz ge- kommen. Auch I., der bei der Schlägerei eine Schnittwunde am Hals, mehrere Schürfwunden im Gesicht und eine Prellung der rechten Hand erlitt, konnte sich an die genauen Umstände nicht mehr erinnern (act. 5.7). 11 e) Die Aussagen der beiden Zeugen L. und K. sind in den entscheidrele- vanten Punkten deckungsgleich. So wird der Ablauf der Auseinandersetzung von beiden Zeugen gleichermassen beschrieben. Auch sagten beide übereinstimmend aus, dass der eine Schwarze zunächst mit einer ganzen Flasche und - nachdem er die Flasche am Boden zerschlagen hatte - mit einer kaputten Flasche auf I. einge- schlagen hatte. L. bestätigte anlässlich der Konfronteinvernahme, dass es sich bei dem Schwarzen mit nahezu 100%iger Sicherheit um X. gehandelt habe. Auch K. ging davon aus, dass es X. war, der mit der Flasche auf I. eingeschlagen hatte. Die Sachverhaltsdarstellungen der Zeugen stimmen somit weitestgehend überein und sind als konkrete und anschauliche Wiedergabe des Erlebten zu werten. Auch be- züglich der Übereinstimmung mit den allgemeinen Lebenserfahrungen stellen sich die Aussagen als glaubhaft dar. Es ist nicht nachvollziehbar, aus welchem Grund zwei Personen unabhängig voneinander einen ihnen völlig unbekannten Mann wi- der besseres Wissen belasten sollten. Demgegenüber sind die Aussagen von X. wenig detailliert und teilweise sogar widersprüchlich. So macht er in seiner Berufung erstmals geltend, I. habe ihn mit einem Messer bedroht. Anlässlich seiner ersten polizeilichen Einvernahme (act. 5.4) sagte er auf eine entsprechende Frage hin aus, dass keine Waffen zum Einsatz gekommen seien. Auch H. (act. 5.3) bestätigte, dass keine Waffen eingesetzt worden seien. Auch steht die Aussage von X., I. habe sich die Verletzungen beim Sturz auf den Boden zugezogen, im Widerspruch zum Arztbericht vom 27. Oktober 2005 (act. 4.8), aus welchem hervorgeht, dass es sich bei der Verletzung am Hals um eine Schnittwunde und nicht um eine Einwirkung von stumpfer Gewalt handelte. Aufgrund der sich in den wesentlichen Punkten deckenden Aussagen der Zeugen ist somit im Ergebnis darauf zu schliessen, dass sich der Vorfall - entspre- chend der Anklage und den Schlussfolgerungen der Vorinstanz - so zugetragen hat, wie er von L. und K. beschrieben wurde. Es ist damit auf den Sachverhalt, wie er der Anklageschrift (act. 1.12) zugrunde lag, abzustellen. 7.a) Gemäss Art. 133 Abs. 1 StGB wird mit Gefängnis oder mit Busse be- straft, wer sich an einem Raufhandel beteiligt, der den Tod oder die Körperverlet- zung eines Menschen zur Folge hat. Raufhandel ist eine tätliche Auseinanderset- zung, meist in Form einer Schlägerei, an der mindestens drei Personen teilnehmen und bei welcher zwei oder mehr Parteien wechselseitig tätlich gegeneinander vor- gehen. Wie die Auseinandersetzung geführt wird, spielt dabei keine Rolle. Die Be- teiligung am Raufhandel wird bestraft, wenn dieser zum Tod oder zur körperlichen Schädigung im Mindestumfang von Art. 123 StGB eines Teilnehmers oder eines 12 Dritten führt. Blosse Tätlichkeiten nach Art. 126 StGB genügen nicht. Unerheblich ist, wer die Verletzung verursacht hat. (vgl. zum Ganzen Basler Kommentar, Straf- gesetzbuch II, Basel 2003, N. 4 ff. zu Art. 133 mit weiteren Hinweisen). Aufgrund der Depositionen von X. selbst (act. 5.4 und 5.5) und der anderen an der Auseinan- dersetzung Beteiligten sowie der Zeugen steht fest, dass drei Personen wechsel- seitig gegeneinander vorgingen und dass sich X. daran aktiv beteiligte. Sodann sind die von I. erlittenen Verletzungen - wie auch im Arztbericht vom 27. Oktober 2005 (act. 4.8) bestätigt wird - als einfache Körperverletzung im Sinne von Art. 123 StGB zu qualifizieren. Daraus folgt, dass die Merkmale des Raufhandels objektiv und sub- jektiv erfüllt sind. X. hat sich somit der Beteiligung an einem Raufhandel im Sinne von Art. 133 Abs. 1 StGB schuldig gemacht. b) Art. 133 StGB steht in Idealkonkurrenz zum Verletzungsdelikt nach Art. 122 ff. StGB. Der Vorsatz richtet sich bei Art. 133 StGB lediglich auf die Beteili- gung am Raufhandel, nicht aber auf die Verletzungsfolge. Ist die vorsätzliche oder fahrlässige Körperverletzung eines Teilnehmers durch einen bestimmten anderen Beteiligten an der Auseinandersetzung nachgewiesen, ist dieser neben Art. 133 auch nach Art. 122 ff. zu verurteilen (BGE 118 IV 227 E. 5b S. 229 mit zahlreichen Hinweisen). Gemäss Art. 123 Ziff. 1 StGB wird auf Antrag mit Gefängnis bestraft, wer vorsätzlich einen Menschen an Körper oder Gesundheit schädigt und diese Schädigung weder als eine schwere Körperverletzung im Sinne von Art. 122 StGB noch als eine blosse Tätlichkeit im Sinne von Art. 126 StGB zu werten ist. Die Strafe ist Gefängnis und der Täter wir von Amtes wegen verfolgt, wenn er dazu Gift, eine Waffe oder einen gefährlichen Gegenstand gebraucht (Ziff. 2). Ein Gegenstand ist gefährlich, wenn er nach seiner Beschaffenheit so eingesetzt wird, dass die Gefahr einer schweren Körperverletzung im Sinne von Art. 122 StGB herbeigeführt wird. Im vorliegenden Fall fügte X. I. mittels einer zerbrochenen Flasche eine Schnitt- wunde am Hals, somit eine einfache Körperverletzung gemäss Art. 123 StGB, zu. Dass durch die derartige Verwendung dieser Flasche die Gefahr einer schweren Körperverletzung bestand, ergibt sich aus dem Arztbericht vom 27. Oktober 2005 (act. 4.8). Der behandelnde Arzt führt darin aus, dass eine tiefere Schnittwunde le- benswichtige Gefässstrukturen am Hals hätte verletzen können, was zu einer le- bensbedrohlichen Situation geführt hätte. Durch das Einsetzen der kaputten Fla- sche, welches zu einer Schnittverletzung führte, hat sich X. damit zusätzlich zum Raufhandel der einfachen Körperverletzung mit einem gefährlichen Gegenstand gemäss Art. 123 Ziff. 2 al. 2 StGB schuldig gemacht. 13 8.a) Bei der Überprüfung der vorinstanzlichen Strafzumessung setzt der Kantonsgerichtsausschuss sein Ermessen anstellte desjenigen der Vorinstanz und wendet die Regeln über die Strafzumessung selbstständig an. Er misst die Strafe nach dem Verschulden des Täters zu, wobei er die Beweggründe, das Vorleben und die persönlichen Verhältnisse des Schuldigen berücksichtigt (Art. 63 StGB). Gemäss bundesgerichtlicher Praxis muss sich der Begriff des Verschuldens auf den gesamten Unrechts- und Schuldgehalt der konkreten Straftat beziehen. Bei der Tat- komponente sind insbesondere das Ausmass des verschuldeten Erfolgs, die Art und Weise seiner Herbeiführung, die Willensrichtung, mit welcher der Täter gehan- delt hat und die Beweggründe, die Art. 63 StGB ausdrücklich erwähnt, zu beachten. Die Täterkomponente erfasst demgegenüber das Vorleben, insbesondere auch all- fällige Vorstrafen, die persönlichen Verhältnisse, das Verhalten nach der Tat und im Strafverfahren, wie zum Beispiel Reue, Einsicht oder Strafempfindlichkeit. Innerhalb des gesetzlichen Strafrahmens ist ohne Bindung an feste Regeln die verschulden- sgerechte Strafe zu finden. b) Wenn jemand durch eine oder mehrere Handlungen mehrere Frei- heitsstrafen verwirkt hat, so verurteilt ihn der Richter nach dem in Art. 68 StGB sta- tuierten Asperationsprinzip zu der Strafe der schwersten Tat und erhöht deren Dauer angemessen. Er kann jedoch das höchste Mass der angedrohten Strafe nicht um mehr als die Hälfte erhöhen und ist dabei zudem an das gesetzliche Höchstmass der Strafart gebunden. Schwerste Tat ist diejenige, welche unter den mit der höchs- ten Strafe bedrohten Tatbestand fällt. Grundlage für die Strafzumessung ist daher im vorliegenden Fall der in den Art. 123 Ziff. 2 StGB vorgesehene Strafrahmen von Gefängnis. Gemäss Art. 36 StGB ist die kürzeste Dauer der Gefängnisstrafe drei Tage. Wo das Gesetz nicht ausdrücklich anders bestimmt, ist die längste Dauer drei Jahre. c) Bei der Strafzumessung ist zu berücksichtigen, dass sich X. neben dem Raufhandel und der einfachen Körperverletzung mit einem gefährlichen Ge- genstand auch noch der Widerhandlung gegen Art. 13e Abs. 1 ANAG in Verbindung mit Art. 23a ANAG sowie der Widerhandlung gegen Art. 51 Abs. 1 Transportgesetz in Verbindung mit Art. 1 Transportverordnung schuldig gemacht hat. Diese Sach- verhalte und deren rechtliche Qualifikation wurden jedoch seitens des Berufungs- klägers nicht beanstandet. Das Verschulden von X. wiegt schwer, hat er doch mitten auf der Strasse mit einer Flasche auf I. eingeschlagen und diesen dadurch verletzt. Besonders verwerflich ist hierbei der Umstand, dass er die Flasche auf der Strasse zertrümmerte und I. mit den Scherben in den Hals schnitt, was eine lebensgefährli-14 che Verletzung hätte hervorrufen können. Hinzu kommen die Missachtung der Aus- grenzungsverfügung sowie die Übertretung des Transportgesetzes. Dieses Zusam- mentreffen mehrerer Strafhandlungen ist strafschärfend zu würdigen. Strafer- höhend sind die Vorstrafen sowie das Delinquieren während der Probezeit zu wer- ten. Die Uneinsichtigkeit des Berufungsklägers kann zwar nicht straferhöhend be- wertet werden, allerdings kann X. aufgrund seiner fehlenden Einsicht im Strafver- fahren auch nicht mit besonderer Milde rechnen (vgl. Stratenwerth, Allgemeiner Teil II, 1989, S. 241). Strafminderungs- und Strafmilderungsgründe liegen keine vor, zu- mal der Blutalkoholgehalt bei X. nicht derart hoch war, als dass von einer vermin- derten Zurechnungsfähigkeit hätte ausgegangen werden müssen (vgl. act. 4.9). In Würdigung sämtlicher Strafzumessungsgründe erachtet der Kantonsgerichtsaus- schuss somit die von der Vorinstanz ausgefällte Strafe von acht Monaten Gefängnis als dem Verschulden des Berufungsklägers angemessen. 9. Gemäss Art. 41 Ziff. 1 Abs. 1 StGB kann der Richter den Vollzug einer Freiheitsstrafe von nicht mehr als 18 Monaten aufschieben, wenn Vorleben und Charakter des Verurteilten erwarten lassen, er werde auch durch eine bedingt voll- ziehbare Strafe von weiteren Delikten abgehalten. Nach Art. 41 Ziff. 1 Abs. 2 StGB ist der Aufschub einer Freiheitsstrafe von Gesetzes wegen aber nicht zulässig, wenn der Verurteilte innerhalb der letzten fünf Jahre vor der Tat wegen eines vor- sätzlich begangenen Verbrechens oder Vergehens eine Zuchthaus- oder Gefäng- nisstrafe von mehr als drei Monaten verbüsst hat. Da X. innerhalb der letzten fünf Jahre keine solche Freiheitsstrafe verbüssen musste und beim hier zu behandeln- den Fall eine Strafe von weniger als 18 Monaten verhängt wurde, sind die objektiven Voraussetzungen für die Gewährung des bedingten Strafvollzugs gegeben. In subjektiver Hinsicht setzt Art. 41 Ziff. 1 StGB voraus, dass Vorleben und Charakter des Verurteilten erwarten lassen, er werde durch den Aufschub der Strafe beziehungsweise die Gewährung des bedingten Strafvollzuges von weiteren Ver- brechen oder Vergehen abgehalten. Das Gericht hat zu prüfen, ob eine günstige Prognose für künftiges Wohlverhalten gestellt werden kann, wobei ihm dafür ein erhebliches Ermessen zusteht. Bei der Prüfung, ob der Verurteilte für ein dauerndes Wohlverhalten Gewähr bietet, ist eine Gesamtwürdigung aller wesentlicher Um- stände vorzunehmen. In die Beurteilung mit einzubeziehen sind neben den Ta- tumständen auch das Vorleben und der Leumund sowie alle weiteren Tatsachen, die gültige Schlüsse auf den Charakter des Täters und die Aussichten seiner Be- währung zulassen. Für die Einschätzung des Rückfallrisikos ist ein Gesamtbild der Täterpersönlichkeit unerlässlich. Relevante Faktoren sind unter anderem strafrecht-15 liche Vorbelastung, das Arbeitsverhalten, das Bestehen sozialer Bindungen und Hinweise auf Suchtgefährdungen. Dabei sind die persönlichen Verhältnisse bis zum Zeitpunkt des Entscheides mit einzubeziehen (BGE 128 IV 193 E.3a S. 198 f.). Vor- liegend ist zu beachten, dass X. bereits am 21. Juni 2004 durch die Jugendanwalt- schaft Graubünden wegen eines Vergehens gegen das Betäubungsmittelgesetz zu einer bedingten Einschliessung von 10 Tagen verurteilt wurde. Er liess sich dadurch in keinster Weise beeindrucken und delinquierte noch während der Probezeit in er- heblicher Art und Weise. So wurde er am 11. April 2005 wiederum von der Jugend- anwaltschaft Graubünden wegen einer Übertretung gegen das Betäubungsmittel- gesetz sowie mehrfacher Widerhandlung gegen Art. 13e Abs. 1 ANAG in Verbin- dung mit Art. 23a ANAG zu 10 Halbtagen Arbeitsleistung verurteilt. Schliesslich ver- urteilten ihn die Juges d’instruction Genève am 1. Juni 2005 ebenfalls wegen eines Vergehens gegen das Betäubungsmittelgesetz zu 20 Tagen Gefängnis. All dies hielt X. nicht davon ab, erneut - mit Bezug auf das ANAG sogar gleichartig - straffällig zu werden. Damit gewinnen aber die gegen eine günstige Prognose sprechenden Fak- toren bereits ein erhebliches Übergewicht. Umstände, die für eine günstige Pro- gnose sprechen würden, sind keine ersichtlich. Die Gefahr, dass X. - würde ihm nun der bedingte Strafvollzug gewährt - wiederum in ähnlicher Weise straffällig werden könnte, ist nicht von der Hand zu weisen. Unter Berücksichtigung aller Umstände kann ihm keine günstige Prognose gestellt werden. Aufgrund dieser Umstände kann X. der bedingte Strafvollzug nicht gewährt werden. 10. Gemäss Art. 41 Ziff. 3 Abs. 1 StGB lässt der Richter eine bedingt aus- gesprochene Strafe vollziehen, wenn der Verurteilte während der Probezeit ein Ver- brechen oder Vergehen begeht, er trotz förmlicher Mahnung des Richters einer ihm erteilten Weisung zuwider handelt, er sich beharrlich der Schutzaufsicht entzieht oder er das in ihn gesetzte Vertrauen in anderer Weise stört. Daraus geht hervor, dass wenn der Verurteilte während der Probezeit erneut ein Verbrechen oder Ver- gehen begeht, der Widerruf der Erststrafe den Normalfall darstellt (PKG 1994 Nr. 28). In leichten Fällen kann der Richter auf den Widerruf verzichten und stattdessen eine weniger einschneidende Massnahme anordnen (Art. 41 Ziff. 3 Abs. 2 StGB). Bei der Frage, ob ein Delikt als leicht zu qualifizieren ist, kommt dem Strafmass die massgebliche Bedeutung zu. Dabei wird eine Freiheitsstrafe von bis zu drei Mona- ten in der Regel als leicht im Sinne von Art. 41 Ziff. 3 Abs. 2 StGB bezeichnet (BGE 117 IV 101). Das Bundesgericht hat bei einer fünf monatigen Gefängnisstrafe die Hypothese eines leichten Falles noch in Betracht gezogen (Urteil 6S.340/1999 vom 11. Oktober 1999, E. 2 und 6S.830/1997 vom 2. März 1998 E. 1c, zitiert in Roland M. Schneider, Basler Kommentar, N. 235 zu Art. 41 StGB), bei einer Gefängniss-16 trafe von sieben Monaten das Vorliegen eines leichten Falles jedoch verneint (BGE 122 IV 156 E. 3c). Die Annahme eines leichten Falles kommt somit nur in Betracht, wenn die Freiheitsstrafe in der Nähe von drei Monaten liegt, was bei acht Monaten offensichtlich nicht mehr der Fall ist. Ein Verzicht auf den Widerruf ist somit nur aus- nahmsweise zulässig, unter der Voraussetzung, dass einerseits ein leichter Fall und andererseits eine begründete Bewährungsaussicht angenommen werden kann. Diese beiden Elemente müssen kumulativ erfüllt sein. X. beging die vorstehend zu beurteilenden Delikte während seiner mit Urteil vom 21. Juni 2004 der Jugendan- waltschaft Graubünden auf zwei Jahre angesetzten Probezeit. Aufgrund der vorge- nannten Praxis des Bundesgerichts können die vorliegend zu beurteilenden Delikte nicht mehr als leichte Fälle im Sinne des Gesetzes qualifiziert werden. Entscheidend ist aber auch, dass die Bewährungsprognose negativ ausfällt. Die mit Urteil vom 21. Juni 2004 der Jugendanwaltschaft Graubünden bedingt ausgesprochene Einsch- liessung von 10 Tagen ist demnach zu widerrufen und die Strafe zu vollziehen. 11. Das vorinstanzliche Urteil erweist sich somit als rechtmässig und die Berufung ist abzuweisen. Es hat daher auch beim vorinstanzlichen Kostenspruch zu bleiben (vgl. Art. 158 StPO). Die Kosten des Berufungsverfahrens sind bei die- sem Ausgang des Verfahrens gemäss Art. 160 Abs. 1 StPO vollumfänglich dem Berufungskläger aufzuerlegen. 17 Demnach erkennt der Kantonsgerichtsausschuss : 1. Die Berufung wird abgewiesen. 2. Die Kosten des Berufungsverfahrens von Fr. 1'200.-- gehen zu Lasten des Berufungsklägers. 3. Gegen dieses Urteil kann, sofern Verletzung eidgenössischen Rechts gel- tend gemacht werden will, Nichtigkeitsbeschwerde an den Kassationshof des schweizerischen Bundesgerichts geführt werden. Diese ist dem Bundesge- richt innert 30 Tagen seit Zustellung der vollständigen Ausfertigung des Ent- scheides in der in Art. 273 des Bundesgesetzes über die Bundesstrafrechts- pflege (BStP) vorgeschriebenen Weise einzureichen. Für die Beschwerdele- gitimation und die weiteren Voraussetzungen der Nichtigkeitsbeschwerde gelten die Art. 268 ff. BStP. 4. Mitteilung an: __________ Für den Kantonsgerichtsausschuss von Graubünden Der Vizepräsident: Die Aktuarin: