B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-2050/2019 law/scm U r t e i l v o m 9 . S e p t e m b e r 2 0 1 9 Besetzung Richter Walter Lang (Vorsitz), Richterin Emilia Antonioni Luftensteiner, Richter Yanick Felley; Gerichtsschreiber Martin Scheyli Parteien A._______, geboren am [...], und B._______, geboren am [...], sowie deren Kinder C._______, geboren am [...], D._______, geboren am [...], und E._______, geboren am [...], Russland, vertreten durch Sonja Troicher, Solidaritätsnetz Bern, [...], Beschwerdeführende, gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz Gegenstand Rechtsverzögerung und Rechtsverweigerung D-2050/2019 Seite 2 Sachverhalt: A. Die Beschwerdeführenden, russische Staatsangehörige tschetschenischer Ethnie, ersuchten am 28. Oktober 2018 in der Schweiz um Asyl. B. Mit jeweiligen Verfügungen vom 16. November 2018 lehnte das Staatssek- retariat für Migration (SEM) die Asylgesuche ab und ordnete die Wegwei- sung der Beschwerdeführenden aus der Schweiz sowie deren Vollzug an. Die gegen diese Entscheide erhobenen Beschwerden wurde n durch das Bundesverwaltungsgericht mit Urteilen D-6673/2018 (betreffend den Be- schwerdeführer [Ehemann]) und D-6674/2018 (betreffend die Beschwer- deführerin [Ehefrau] und die drei Kinder), jeweils vom 4. Dezember 2018, abgewiesen. C. Mit jeweiligen Eingaben an das Bundesverwaltungsgericht vom 6. Dezem- ber 2018 ersuchten die Beschwerdeführenden um Revision der genannten Urteile. D. Mit Eingabe ihrer Rechtsvertreterin vom 11. Dezember 2018 reichten die Beschwerdeführenden beim Ausschuss der Vereinten Nationen gegen Fol- ter (CAT) eine Beschwerde ein. E. Mit Eingabe ihrer Rechtsvertreterin an das SEM vom 12. Dezember 2018 reichten die Beschwerdeführenden neue Asylgesuche ein. F. Mit Schreiben vom 14. Dezember 2018 wies das SEM unter Hinweis auf die beim CAT hängige Beschwerde die zuständige kantonale Behörde an, vorläufig von jeglichen Massnahmen im Hinblick auf den Wegweisungsvoll- zug abzusehen. G. Mit Urteilen D -6941/2018 (betreffend den Beschw erdeführer) und D-6943/2018 (betreffend die Beschwerdeführerin und die drei Kinder), je- weils vom 3. Januar 2019, trat das Bundesverwaltungsgericht auf die Re- visionsgesuche vom 6. Dezember 2018 nicht ein. D-2050/2019 Seite 3 H. Mit Schreiben ihrer Rechtsvertreterin an das Migrationsamt des Kantons E._______ vom 1. Februar 2019 ersuchten die Beschwerdeführenden um Ausstellung von Ausweisen für Asylsuchende während des Asylverfahrens (Ausweise N). I. Mit Schreiben vom 18. März 2019 teilte das Migrationsamt des Kantons E._______ den Beschwerdeführenden im Wesentlichen mit, bei einer Sis- tierung des Wegweisungsvollzugs aufgrund einer hängigen Beschwerde beim CAT könne kein Ausweis N ausgestellt werden. J. Mit Eingabe ihrer Rechtsvertreterin an das SEM vom 25. März 2019 er- suchten die Beschwerdeführenden darum, es sei durch das Staatssekre- tariat festzustellen, dass ihnen A usweise für Asylsuchende auszustellen seien. Eventualiter sei durch das SEM eine beschwerdefähige Verfügung betreffend die Ausstellung solcher Ausweise zu erlassen. K. Mit Eingabe ihrer Rechtsvertreterin vom 30. April 2019 erhoben die Be- schwerdeführenden beim Bundesverwaltungsgericht eine Beschwerde we- gen Rechtsverzögerung beziehungsweise Rechtsverweigerung durch das SEM. In prozessualer Hinsicht beantragten sie zudem die Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung im Sinne von Art. 65 Abs. 1 VwVG. L. Mit Zwischenverfügung des Instruktionsrichters vom 15. Mai 2019 wurde das SEM ersucht, bis zum 31. Mai 2019 eine Vernehmlassung einzu- reichen. Zugleich wurde auf die Erhebung eines Kostenvorschusses ver- zichtet, verbunden mit der Mitteilung an die Beschwerdeführende n, über den Antrag auf Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung werde zu einem späteren Zeitpunkt entschieden. M. Mit Vernehmlassung vom 28. Mai 2019 beantragte das SEM die Abwei- sung der Beschwerde. N. Mit Zwischenverfügung vom 4. Juni 2019 wurde den Beschwerdeführen- den in Bezug auf die Vernehmlassung das Replikrecht erteilt. D-2050/2019 Seite 4 O. Mit Eingabe ihrer Rechtsvertreterin vom 5. Juni 2019 gaben die Beschwer- deführenden eine entsprechende Stellungnahme ab. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 VGG ist das Bundesverwaltungsgericht zur Beurtei- lung von Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG zuständig und entscheidet auf dem Gebiet des Asyls in der Regel – wie auch vorlie- gend – endgültig (Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG; Art. 105 AsylG [SR 142.31]). 1.2 Angesichts der erwähnten Kompetenzzuteilung und gestützt auf Art. 46a VwVG ist das Bundesverwaltungsgericht ausserdem für die Beur- teilung von Beschwerden zuständig, die dem SEM das unrechtmässige Verweigern oder Verzögern einer anfechtbaren Verfügung vorwerfen (vgl. auch FELIX UHLMANN/SIMONE WÄLLE-BÄR, in: Bernhard Waldmann/Philippe Weissenberger [Hrsg.], Praxiskommentar VwVG, 2. Aufl., Zürich/Basel/ Genf 2016, Art. 46a, N 12). 2. 2.1 Beschwerden wegen Rechtsverzögerung oder Rechtsverweigerun g richten sich gegen den Nichterlass einer anfechtbaren Verfügung. Die Be- schwerdelegitimation setzt voraus, dass bei der zuständigen Behörde zu- vor ein Begehren um Erlass einer Verfügung gestellt wurde und ein An- spruch darauf besteht. Ein Anspruch ist anzun ehmen, wenn die Behörde verpflichtet ist, in Verfügungsform zu handeln, und dem Rechtssuchenden nach Art. 6 i.V.m. Art. 48 Abs. 1 VwVG Parteistellung zukommt (vgl. BVGE 2008/15 E. 3.2 m.w.H.). Die Beschwerdeführenden, die in der Schweiz um Asyl und um Ausstellung von Ausweisen für Asylsuchende während des Asylverfahrens beziehungs- weise – im Falle der Ablehnung des Gesuchs um Ausstellung der genann- ten Ausweise – um Erlass einer anfechtbaren Verfügung ersucht haben, sind zur Beschwerde legitimiert. 2.2 Gegen das unrechtmässige Verzögern oder Verweigern einer Verfü- gung kann grundsätzlich jederzeit Beschwerde geführt werden (Art. 50 Abs. 2 VwVG). Dennoch steht der Zeitpunkt der Beschwerdeerhebung nicht völlig im Belieben einer beschwerdeführenden Person, zumal auch D-2050/2019 Seite 5 hier der Grundsatz von Treu und Glauben eine Grenze bildet. Der Zeitpunkt der Beschwerdeerhebung ist vorliegend nicht zu beanstanden. Die be- schwerdeführende Person muss überdies darlegen, dass sie zur Zeit der Beschwerdeerhebung ein schutzwürdiges – mithin aktuelles und prakti- sches – Interesse an der Vornahme der verzögerten Amtshandlung bezie- hungsweise der Feststellung einer entsprechenden Rechtsverzögerung hat (vgl. ANDRÉ MOSER/MICHAEL BEUSCH/LORENZ KNEUBÜHLER, Prozessie- ren vor dem Bundesverwaltungsgericht, 2. Aufl., Basel 2013, Rz. 5.23). Angesichts dessen, dass gemäss Art. 71a Abs. 1 Bst. b der Verordnung über Zulassung, Aufenthalt und Erwerbstätigkeit vom 24. Oktober 2007 (VZAE, SR 142.201) i.V.m. Art. 42 AsylG Asylsuchende während des Asyl- verfahrens einen ihrer jeweiligen Rechtsstellung entsprechenden beson- deren Ausweis (Ausweis N) erhalten, ist nicht auszuschliessen, dass das SEM zur Vornahme der ersuchten Amtshandlung gesetzlich verpflichtet sein könnte. Die B eschwerdeführenden vermögen somit ein schutzwürdi- ges Interesse geltend zu machen, und auf ihre Beschwerde ist folglich ein- zutreten. 3. 3.1 Die Prüfungsbefugnis des Bundesverwaltungsgerichts beschränkt sich im vorliegenden Fall auf die Frage, ob eine Rechtsverzögerung oder Rechtsverweigerung vorliegt oder nicht. Im Falle einer Gutheissung der Beschwerde weist es die Sache mit verbindlichen Weisungen an die Vo- rinstanz zurück (Art. 61 Abs. 1 VwVG). Hingegen hat sich das Gericht einer Stellungnahme dazu, wie ein unrechtmässig verzögerter Entscheid inhalt- lich hätte ausfallen sollen, zu enthalten, da es – Spezialkonstellationen vor- behalten – nicht anstelle der untätig gebliebenen Behörde entscheiden darf, ansonsten der Instanzenzug verkürzt und allenfalls weitere Rechte der am Verfahren Beteiligten verletzt würden (vgl. BVGE 2008/15 E. 3.1.2 m.w.H.). 3.2 Das Verbot der Rechtsverzögerung ergibt sich als Teilgehalt aus der allgemeinen Verfahrensgarantie von Art. 29 Abs. 1 BV. Danach hat jede Person vor Gerichts - und Verfahrensinstanzen Anspruch auf gleiche und gerechte Behandlung sowie auf Beurteilung innert angemessener Fr ist (sog. Beschleunigungsgebot; vgl. hierzu und zum Folgenden BGE 130 I 312 E. 5.1 und 5.2 m.w.H.). Von einer Rechtsverzögerung ist nach Lehre und Praxis aus zugehen, wenn behördliches Handeln zwar nicht (wie bei einer Rechtsverweigerung) grundsätzlich infrage steht, aber die Behörde nicht innert der Frist handelt, die nach der Natur der Sache objektiv noch D-2050/2019 Seite 6 als angemessen erscheint. Die Angemessenheit der Dauer eines Verfah- rens ist im Einzelfall unter Berücksichtigung der gesamten Umstände zu beurteilen. In Betracht zu ziehen sind dabei namentlich die Komplexität der Sache, das Verhalten der betroffenen Beteiligten und der Behörden, die Bedeutung des Verfahrens für die betroffene Partei sowie einzelfallspezifi- sche Entscheidungsabläufe. 3.3 Im vorliegenden Fall wird durch die Beschwerdeführenden in erster Li- nie geltend gemacht, dem SEM sei eine Rechtsverzögerung beziehungs- weise Rechtsverweigerung vorzuwerfen, weil es ihnen nicht, wie mit Ein- gabe vom 25. März 2019 beantragt, Ausweise für Asylsuchende im Sinne von Art. 71a Abs. 1 Bst. b VZAE ausgestellt habe. Nachdem das SEM im Rahmen der Vernehmlassung ausführte (vgl. dazu nachfolgend, E. 3.3.2), es sei seinen Akten nicht zu entnehmen, dass die Beschwerdeführenden, wie von ihnen geltend gemacht, mit Eingabe vom 12. Dezember 2018 neue Asylgesuche eingereicht hätten, wurde die Rüge der Rechtsverzögerung beziehungsweise Rechtsverweigerung mit der Replik auch auf diesen Ge- sichtspunkt ausgedehnt. 3.3.1 Diesbezüglich ist zunächst festzustellen, dass eine Rechtsverzöge- rung beziehungsweise Rechtsverweigerung insofern nicht gegeben ist, als – wie durch das SEM mit der Vernehmlassung hervorgehoben wird – zwischen der Eingabe der Beschwerdeführenden an das SEM vom 25. März 2019 und der Einreichung der Beschwerde an das Bundesver- waltungsgericht vom 30. April 2019 lediglich etwas mehr als ein Monat ver- strichen ist. 3.3.2 Hingegen erweist sich, dass aus anderem Grund und in offensichtli- cher Weise auf eine Rechtsverzögerung zu schliessen ist. Bereits mit der Beschwerdeschrift vom 30. April 2019 haben die Beschwerdeführenden zur Begründung ihres Standpunkts unter anderem erwähnt, dass sie mit Eingabe an das SEM vom 12. Dezember 2018 neue Asylgesuche einge- reicht hätten. Das Staatssekretariat führte hierzu mit der Vernehmlassung aus, unter der Menge von verschiedenen Eingaben hätten weder im Pa- pier- noch im elektronisch geführten Aktendossier solche neuen Asylgesu- che gefunden werden können. Mit der Replik reichten die Beschwerdefüh- renden eine Kopie ihrer Eingabe an das SEM vom 12. Dezember 2018 mitsamt einer Aufgabequittung der schweizerischen Post und einem Beleg zur Sendungsverfolgung ein. Angesichts dessen ist davon auszu gehen, dass die Beschwerdeführenden tatsächlich mit genanntem Datum die gel- tend gemachten neuen Asylgesuche übermittelten und diese dem SEM am D-2050/2019 Seite 7 13. Dezember 2018 zugestellt worden sind. Im Rahmen der Replik legten die Beschwerdeführenden ausserdem dar, dass sie im Zusammenhang mit ihren neuen Asylgesuchen dem SEM zwei weitere Eingaben übermittelt hätten, datierend vom 10. und vom 28. Januar 2019. Aufgrund eines mit der Replik eingereichten Belegs zur Sendungsverfolgung erweist sich zu- mindest in Bezug auf die Eingabe vom 10. Januar 2019 ebenfalls, da ss diese dem Staatssekretariat am 14. Januar 2019 zugegangen ist. Im Übri- gen wurde die Einreichung der neuen Asylgesuche auch bereits durch das Bundesverwaltungsgericht mit den beiden Urteilen D -6941/2018 und D-6943/2018 vom 3. Januar 2019 als aktenkundig erwähnt. Jedoch wur- den weder die neuen Asylgesuche vom 12. Dezember 2018 noch die bei- den ergänzenden Eingaben vom 10. und vom 28. Januar 2019 in die vor- instanzlichen Akten aufgenommen. Des Weiteren ist festzustellen, dass auch die Eingabe der Beschwerdefüh- renden vom 25. März 2019 nicht in den Akten des SEM enthalten ist. Mit der Zwischenverfügung vom 15. Mai 2019 wurde das Staatssekretariat dazu aufgefordert, sich im Rahmen der Vernehmlassung unter ander em auch zur Frage zu äussern, weshalb die erwähnte Eingabe nicht in die vor- instanzlichen Akten aufgenommen wurde. Das SEM hat es unterlassen, sich in der Vernehmlassung zu dieser Frage zu äussern. Damit hat das SEM zunächst offensichtlich seine Aktenführungspflicht in mehrfacher und erheblicher Weise verletzt. Die Aktenführung hat geordnet, übersichtlich und vollständig zu sein und es muss ersichtlich sein, wer die Akten erstellt hat und wie sie zustande gekommen sind (vgl. BVGE 2015/10 E. 3.3 S. 134, 2013/23 E. 6.4.2, 2011/37 E. 5.4.1). Indem das SEM – wie es mit der Vernehmlassung ausgeführt hat – von der Einreichung der neuen Asylgesuche trotz entsprechender Erwähnung in den Urteilen D-6941/2018 und D-6943/2018 nicht einmal Kenntnis haben will, hat es auch die entsprechenden Verfahren bis heute – mehr als acht Monate später – nicht in Gang gesetzt. Unter den verschiedenen Mass- nahmen, die in diesem Verfahren gesetzlich vorgegeben sind, ist unter an- deren die Ausstellung von Ausweise n für Asylsuchende im Sinne von Art. 71a Abs. 1 Bst. b VZAE i.V.m. Art. 42 AsylG zu nennen. 3.4 Aus dem Gesagten ergibt sich, dass dem SEM nicht nur eine offen- sichtliche und erhebliche Verletzung seiner Aktenführungspflicht, sondern auch eine Rechtsverzögerung in Bezug auf die Anhandnahm e der am 12. Dezember 2018 eingereichten neuen Asylgesuche der Beschwerde- führenden vorzuwerfen ist. D-2050/2019 Seite 8 4. Folglich ist die Beschwerde, soweit mit ihr eine Rechtsverzögerung gerügt wird, gutzuheissen. Das SEM ist zudem anzuweisen, die neuen Asylgesu- che der Beschwerdeführenden ohne weitere Verzögerung an die Hand zu nehmen, dabei seine Aktenführungspflicht korrekt wahrzunehmen und im Rahmen des durchzuführenden Verfahrens alle gesetzlich vorgesehenen Massnahmen zu treffen, unter Einschluss der Ausstellung von Ausweisen für Asylsuchende im Sinne von Art. 71a Abs. 1 Bst. b VZAE. 5. 5.1 Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind keine Kosten zu erheben (Art. 63 Abs. 3 VwVG i.V.m. Art. 37 VGG). Der mit der Beschwerdes chrift gestellte Antrag auf Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung wird damit gegenstandslos. 5.2 Gemäss Art. 64 Abs. 1 VwVG i.V.m. Art. 37 VGG kann die Beschwer- deinstanz der ganz oder teilweise obsiegenden Partei von Amtes wegen oder auf Begehren eine Entschädigung für die ihr erwachsenen notwendi- gen und verhältnismässig hohen Kosten zusprechen (vgl. für die Grund - sätze der Bemessung der Parteientschädigung ausserdem Art. 7 ff. des Reglements über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesver - waltungsgericht vom 21. Februar 2008 [VGKE, SR 173.320.2]). Die Rechtsvertreterin der Beschwerdeführenden hat keine Kostennote einge- reicht, weshalb die Parteientschädigung auf Grund der Akten festzusetzen ist (vgl. Art. 14 Abs. 2 VGKE). Gestützt auf die in Betrach t zu ziehenden Bemessungsfaktoren (Art. 9‒13 VGKE) ist die Entschädigung auf Fr. 600.– (inkl. Auslagen und Mehrwertsteuerzuschlag) festzusetzen. Dieser Betrag ist den Beschwerdeführenden durch das SEM zu entrichten. (Dispositiv nächste Seite) D-2050/2019 Seite 9 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird im Sinne der Erwägungen gutgeheissen. 2. Das SEM wird angewiesen, die neuen Asylgesuche der Beschwerdefüh- renden umgehend an die Hand zu nehmen und dabei alle gesetzlich vor- gesehenen Massnahmen durchzuführen. 3. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. 4. Das SEM wird angewiesen, den Beschwerdeführenden eine Parteient- schädigung in der Höhe von Fr. 600.– zu entrichten. 5. Dieses Urteil geht an die Beschwerdeführenden, das SEM und die zustän- dige kantonale Behörde. Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber: Walter Lang Martin Scheyli Versand: