Steuerrekursgericht des Kantons Zürich 1. Abteilung 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 Entscheid 14. April 2011 Mitwirkend: Abteilungspräsident Anton Tobler, Steuerrichter Walter Balsiger, Steuerrichter Michael Ochsner und Gerichtsschreiberin Nadja Obreschkow In Sachen A A G, Beschwerdeführerin/ Rekurrentin, vertreten durch B&P tax and legal AG, Kramgasse 61, Postfach, 3000 Bern 7, gegen 1. S c h w e iz e r i s c h e E i d g e n o s s e n s c h a f t , Beschwerdegegnerin, 2. S t a a t Z ü r i c h , Rekursgegner, vertreten durch das kant. Steueramt, Division Bau, Bändliweg 21, Postfach, 8090 Zürich, betreffend Direkte Bundessteuer 1.1. - 31.12.1999 sowie Staats- und Gemeindesteuern 1.1. - 31.12.1999 - 2 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 hat sich ergeben: A.1. Die A AG (nachfolgend die Pflichtige) mi t Sitz in B bezweckt gemäss Handelsregistereintrag den Erwerb und Handel mit Grundstücken sowie den Bau von Geschäftshäusern; ferner kann sie auch Handel mit Textilien betreiben und Beteiligu n- gen an anderen Unternehmen erwerben, verwalten und ve räussern. Sie wird zu 100% von den Eheleuten C und D gehalten. Einziger Zeichnungsberechtigter ist C. Gemäss auf der Internetseite der U.S. Securities and Exchange Commission (SEC) publizierten Geschäftsberichten war C u.a. Mehrheitsaktionär und Präsident des Verwaltungsrats und ab 1998 Geschäftsführer der an der NASDAQ kotierten E. Aus den Geschäftsberichten ging weiter hervor, dass er am 9. August 1999 einen Ve rtrag abschlossen hatte über den Verkauf eines Aktienanteils von 51% an der F AG an die E für einen Preis von 1'750'000 Aktien der E und USD 790'000.- sowie weiteren 350'000 E-Aktien, falls die F in der Folge ein bestimmtes Ertragsziel erreichen würde. Der Ver- trag wurde laut den Geschäftsberichten am 15. November 1999 vollzogen. Am 10. Mai 2004 erteilte d er Vorsteher des Eidgenössischen Finanzdepart e- ments der Abteilung Besondere Steueruntersuchungen (ASU) der Eidgenössischen Steuerverwaltung (ESTV) den Auftrag, gegen die Pflichtige sowie die Eheleute C und D und weitere natürliche und juristische Personen eine besondere Untersuchung nach Art. 190 ff. des Bundesgesetzes über die direkte Bu ndessteuer vom 14. Dezember 1990 (DBG) durchzuführen. In der Folge fanden bei diversen Personen Hausdurchs u- chungen und Aktenbeschlagnahmungen statt. Die Eidgenössische B ankenkommission (EBK) eröffnete im Juli 2007 ebe n- falls eine Untersuchung gegen die Pflichtige und diverse sich in ihrem Umfeld bew e- gende Gesellschaften (u.a. E, G) wegen möglicher Verletzungen finanzmarktrechtlicher Vorschriften. Mit superprovisorischer Ve rfügung vom 10. August 2007 setzte sie u.a. einen Untersuchungsbeauftragten über die Pflichtige ein; ab diesem Zeitpunkt war a l- lein dieser berechtigt, für die Pflichtige zu handeln. Zur Begründung führte sie aus, dass ko nkrete Anhaltspunkte dafür vorlä gen, dass die Pflichtige in Verletzung des Bundesgesetzes über die Banken und Sparkassen vom 8. N ovember 1934 im Banken- und Effektenhandelbereich tätig gewesen sei. Mit Verfügung vom 1. N ovember 2007 setzte die EBK die Pflichtige in Liquidation und ernannte d en Untersuchungsbeauftrag-- 3 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 ten zum Liquidator. Dieser Entscheid wurde vom Bundesgericht bestä tigt (BGr, 22. September 2009, 2C_276/2009). 2. In der Steuererklärung für das Geschäftsjahr 1.1. - 31.12.1999 deklarierte die Pflichtige einen Reingewinn von Fr. 5'973.- und ein ste uerbares Eigenkapital von Fr. 217'348.-. Das kantonale Steueramt überwies die Akten am 5. Juni 2001 an die ASU. Mit Auflage vom 2. November 2004 verlangte der Steuerkommissär die Einre i- chung von detaillierten Aufstellungen über den Miet zinsertrag und Mieterspiegel. Die Pflichtige antwortete mit Schreiben vom 15. Novem ber 2004. Am 8. Oktober 2008 er- stattete die ASU ihren Untersuchungsbericht (nachf olgend Bericht ASU), und am 13. November 2008 nahm die Pflichtige hierzu Ste llung. Am 20. Ja nuar und am 19. März 2009 fanden Besprechungen der Steuerbehörden mit dem Vertreter der Pflichtigen statt. Am 21. Oktober 2009 schätzte der Steuerkommissär die Pflichtige für die Staats- und Gemeindeste uern 1.1. – 31.12.1999 mit einem steuerbaren Reinge winn von Fr. … und einem steuerbaren Eigenkapital von Fr. 217'000. - ein und stellte für die direkte Bundessteuer die Einschätzung mit einem steue rbaren Reingewinn von Fr. … und einem Eigenkapital von Fr. 217'348. - in Aussicht. Darin rechn ete er den Erlös v on Fr. 9'009'000.- aus dem "Verkauf Beteiligung F" sowie von der F AG geleistete Zinsen von Fr. 18'000.- auf und verwies zur Begründung auf Ziff. 3.6 des Berichts ASU. B. Hiergegen liess die Pflichtige am 18. November 2009 Einsprache erheben und beantr agen, die Einschätzungen wegen Eintritt der Veranlagungsverjährung au f- zuheben; eventualiter sei sie gemäss Steuererkl ärung einzuschätzen; subeventualiter sei der Beteiligungsabzug zu gewähren. Das kantonale Steueramt wies die Einspr a- chen am 8. April 2010 ab. C. Mit Beschwerde bzw. Rekurs vom 7. Mai 2010 wiederholte die Pflicht ige die Einspracheanträge; weiter stellte sie das Subsubeventualbegehren, die Sache zur Untersuchung an das kantonale Steueramt zurückzuweisen. Zur Begründung des Hauptantrags mach te sie geltend, die Veranlagung der Steuerperiode 1999 sei ve r- jährt. Der mit Eventualantrag verlangte Verzicht auf die Aufrechnungen sei gerechtfe r- tigt, weil sämtliche im Zusammenhang mit den Transaktionen F zugeflossenen Vermö-- 4 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 genswerte treuhänderisch für einen H in Deutschland erworben und diesem übergeben worden seien. Es habe sich um ein klassisches Treuhandgeschäft gehandelt mit der Folge, dass es weder auf der Stufe der Pflichtigen noch derjenigen von C irgendwelche Steuerfolgen ausgelöst habe . Überdie s sei selbst bei Verneinung eines Treuhand - verhältnisses eine Zurechnung der von C abgeschlossenen Geschäfte an die Pflichtige nicht zulässig, da die entsprechenden Voraussetzungen der bundesgerichtlichen Rechtsprechung nicht erfüllt seien. Es handle sich um einen steuerfreien privaten Kapi- talgewinn von C. Die Steuerbehörden verletzten durch ihre überspannten Anforderu n- gen an den Nachweis eines Treuhandverhältnisses zudem das Verbot des überspit z- ten Formalismus. Die erfolgte B esteuerung verstosse gegen das Leistungs- fähigkeitsprinzip. Nur für den Fall, dass all diesen Anträgen nicht stattgegeben würde, machten sie weiter geltend, dass die Steuerbehörden das rechtl iche Gehör der Pflichti- gen und ihre Untersuchungspflicht verletzt hä tten, da sie einfach auf den Unter- suchungsbericht der ASU abgestellt, insbesondere aber zwei von der Pflichtigen ang e- botene Zeugen nicht angehört hätten. Das kantonale Steueramt beantragte in seiner Beschwerde-/Rekursantwort vom 16. Juni 2010 Abweisung der Rechtsmittel. Darin hie lt es an den bisherigen Au s- führungen fest. Am 19. August 2010 schloss sich die ESTV in A ntrag und Begründung den Ausführungen des kantonalen Steueramts an. 25. August 2010 verlangte der Präsident der Steuerrekurskommission II von der Pflichtigen Kostenvorschüsse von Fr. 17‘000. - (Beschwerdeverfahren) bzw. von Fr. 36'000.- (Rekursverfahren), da die Eidgenössische Finanzmarktaufsicht (FINMA) mit Verfügung vom 28. Juni 2010 den Konkurs über die Pflichtige eröffnet hatte. Die Kostenvorschüsse wurden innerhalb erstreckter Frist geleistet. Auf Anordnung eines zweiten Schriftenwechsels hielten die Pflichtige in ihrer Replik vom 6. Dezember 2010 und das kantonale Steueramt in seiner Duplik vom 21. Dezember 2010 an ihren Anträgen fest. Die ESTV nahm am 24. Januar 2011 eben- falls Stellung. Nach Erhalt der Kopien der Rechtsschriften der Gegenparteien beantrag- te die Pflichtige am 2. Februar 2011 die Ansetzung eines weiteren Schriftenwechsels. Die Kammer zieht in Erwägung: - 5 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 1. Die bisherigen Steuerrekurskomm issionen sind per 1. Januar 2011 zum Steuerrekursgericht mutiert (vgl. §§ 112 - 118a und §§ 147 - 153 des Steuergesetzes in der alten und neuen Fassung vom 8. Juni 1997 bzw. 13. September 2010, StG). Das vorliegende, noch bei der Steuerrekurskommission II eingegangene G eschäft ist als Folge dieser Änderung der 1. Abteilung des Steuerrekursgerichts zug eteilt worden und wird unter den Geschäftsnummern 1 DB.2010.105/1 ST.2010.139 weitergeführt. 2. Die Pflichtige stellte am 2. Februar 2011 den Antrag auf Durchführung eines dritten Schriftenwechsels. Falls dem Antrag nicht entspr ochen werde, sei dies mit an- fechtbarer Verfügung zu eröffnen. Die Rekurskommission ordnet nur ausnahmsweise einen weiteren (zweiten) Schriftenwechsel an (Art. 142 Abs. 3 DBG bzw. § 148 Abs. 2 StG). Dies erfolgt dann, wenn eine Rechtsschrift neue und relevante Vorbringen enthält. Vorliegend sind ke ine Gründe für die Anordnung eines dritten Schriftenwechsels ersichtlich, denn die Dupl i- ken enthalten keine neuen Vorbringen, zu welchen das Steuerrekursgericht eine Stel- lungnahme der Pflichtigen benötigt. Der Antrag auf Anordnung eines weiteren Schri f- tenwechsels ist daher abzuweisen. Im Übrigen steht es der Pflichtigen nach der neuesten bundesgerichtlichen Rechtsprechung frei, von sich aus eine Stellungnahme einzureichen, wenn sie es für notwendig erachtet; einer ausdrücklichen Fristansetzung durch das Steuer rekursge- richt bedarf es nicht mehr. Zur Wahrung des rechtlichen Gehörs reicht es aus, die Rechtschriften der Steuerverwaltungen der Ge genpartei zur Kenntnisnahme zuzuste l- len. Äussert sich diese in der Folge nicht von sich aus, ist Verzicht auf einen weiteren Schriftenwechsel anzunehmen (BGE 133 I 98 E. 2.2. und 2.3). Einer förmlichen Fris t- ansetzung bedarf es nach Auffassung des höchsten Gerichts sogar ungeachtet eines formell gestellten Antrags auf Durchführung eines weiteren Schriftenwechsels nicht; im konkreten Fall hat das Bundesgericht die antragstellende Partei auch nicht auf dieses Äusserungsrecht hingewiesen (BGr, 16. Februar 2009, 2C_255/2008, www.bger.ch). Die Dupliken sind der Pflichtigen am 31. Januar 2011 zugesandt worden. D a- mit ist den Anforderungen des rechtlichen Gehörs entsprochen worden. Am 2. Februar - 6 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 2011 hat die Pflichtige hierzu eine Stellungnahme abgegeben; weitere Eingaben liegen nicht vor. Da es der Pflichtigen demnach frei stand, von sich aus eine weitere Stellun g- nahme abzugeben, ist ihrem Antrag in Ziff. 2 des Schreibens vom 2. Februar 2011, eine allfällige Verweigerung eines weiteren Schriftenwechsels mittels an fechtbarer Ver- fügung zu eröffnen, nicht zu folgen. 3. a) Gemäss Art. 120 Abs. 1 Satz 1 DBG verjährt das Recht, eine Steuer zu veranlagen, fünf Jahre nach Ablauf der Steuerperiode. Die Verjährung beginnt nicht oder steht still (Abs. 2): a. während eines Einsprache-, Beschwerde- oder Revisionsverfahrens; b. solange die Steuerforderung sichergestellt oder gestundet ist; c. solange weder der Steuerpflichtige noch der Mithaftende in der Schweiz steuerrechtlichen Wohnsitz oder Aufenthalt haben. Die Verjährung beginnt neu mit (Abs. 3): a. jeder auf die Feststellung oder Geltendmachung der Steuerforderung g e- richteten Amtshandlung, die einem Steuerpflichtigen oder Mithaftenden zur Kenntnis gebracht wird; b. jeder ausdrücklichen Anerkennung der Steuerf orderung durch den Steue r- pflichtigen oder den Mithaftenden; c. der Einreichung eines Erlassgesuchs; d. der Einleitung einer Strafverfolgung wegen vollendeter Steuerhinterziehung oder wegen Steuervergehens. Das Recht, eine Steuer zu veranlagen, ist 15 J ahre nach Ablauf der Steuerpe- riode auf jeden Fall verjährt (Abs. 4). Im kantonalen Recht entspricht der Wortlaut von § 130 StG dieser R egelung. Zu den Amtshandlungen gemäss Art. 120 Abs. 3 lit. a DBG bzw. § 130 Abs. 3 lit. a StG gehören alle Handlungen, welche auf Fortführung des Verfahrens g erichtet sind. In Betracht kommt etwa ein Schreiben der Veranlagungsbehörde an die steue rpflichtige Person, mit welchem Unterlagen für die Veranlagung eingefordert werden (Ric h- ner/Frei/Kaufmann/Meuter, Handkommentar zum DBG, 2. A., 2009, Art. 120 N 15 DBG und Kommentar zum ha rmonisierten Zürcher Steuergesetz, 2. A., 2006, § 130 N 16 StG). Amtshandlungen der Steuerbehörden , welche der steuerpflichtigen Person nicht zur Kenntnis gebracht werden , fallen nicht unter diese Bestimmung. Die Unterbr e-- 7 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 chungshandlung muss von der Behörde vorgenommen werden, welche zur Festste l- lung oder Geltendmachung der Steuerforderung zuständig ist. Die Unterbrechung s- gründe bewirken, dass die relative Verjährungsfrist von fünf Jahren wieder ne u zu lau- fen beginnt. b) Das Recht zur Veranlagung für die Steuerperiode 1999 verjährte demnach allgemein am 31. Deze mber 2004. Das kantonale Steueramt hat mit Auflage vom 2. November 2004 indessen u.a. für die Steuerperiode 1999 (Staats - und Gemeinde- steuern sowie direkte Bundessteuer) Unterlagen zu den Mieterträgen verlang t. Diese Verfügung stellt eine Amtshand lung im Sinn von Art. 120 Abs. 3 lit. a DBG bzw. § 130 Abs. 3 lit. a StG dar. Der Einwand der Pflichtigen in der Replik vom 6. Dezember 2010, der Beweis für die Zustellung der Auflage vom 2. November 2004 sei nicht e rbracht worden, verfängt nicht, da sie – durch ihre heutige Vertreterin (...) – am 15. November 2004 auf diese Auflage reagiert hat . Ihr Einwand erweist sich u nter diesen Umständen als trölerisch. Damit hat die Veranlagungsverjährung – zu einem allerdings nicht fes t- stellbaren Zeitpunkt zwischen dem 2. und dem 15. November 2004 – neu zu laufen begonnen. In der Folge fanden am 20. Januar und am 19. März 2009 Besprechung en unter Teilnahm e des Steuerkommissärs und weiteren Vertr etern der Steuerbehörden sowie der Vertreterin der Pflichtigen statt . Dabei wurden die einzelnen offenen Pun kte besprochen; mit Schreiben vom 7. April 2009 nahm die Pflichtige bzw. die Vertret erin nochmals zum Ergeb nis der Besprechung vom 19. März 2009 Stellung. Die Bespre- chungen stellen auf Fortführung des Verfahrens gerichtete Amtshandlung en dar, s o- dass damit die fünfjährige Verjährungsfrist wiederum neu zu laufen begann. Am 21. Oktober 2009 wurde die Einschätzu ng für die Staats - und Gemeinde- steuern 1.1. – 31.12.1999 bzw. der Hinweis direkte Bundessteuer 1.1. – 31.12.1999 und am 29. Oktober 2009 die Veranlagungsverfügung direkte Bundessteuer (Steuer- rechnung) versandt. Diese wurden am 26. Oktober bzw. 5. November 2009 zugestellt. Zu diesem Zeitpunkt war die Ver anlagungsverjährung aufgrund des neuen Fristenlaufs noch nicht eingetreten, weshalb das kantonale Steueramt zur Vornahme der Einschä t- zungen berechtigt war. Bei diesem Ergebnis erübrigt es sich, auf die Vo rbringen der Pflichtigen in Bezug auf die Frage, ob die Untersuchungshan dlungen der ESTV die Verjährungsfristen überhaupt unterbrochen haben, einzugehen. - 8 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 4. a) Die F AG war gemäss Handelsregister am 16. Juli 1998 mit einem Akti- enkapital von 100 Namenaktien zu je Fr. 1'000.- gegründet worden. Nach Sachdarstel- lung der Pflichtigen erwarb C am 30. August 1998 in eigenem Namen 51 Aktien; der Vertrag wurde am 20. Dezember 1998 vollzogen. Seit dem 19. April 1999 war C als Präsident des Verwaltungsrats (und einziges Mitglied) für die Gesellschaft zeichnungs- berechtigt. Am 9. August 1999 verkaufte er die 51 Aktien an die E; dieser Vorgang e r- gibt sich aus dem den US -amerikanischen Börsen -Aufsichtsbehörden eing ereichten und von dieser publizierte n Quartalsabschluss der E per 30. Juni 1999 , welcher im Anhang den vollständigen Text des Vertrags wiedergibt. Als Verkäufer wird darin C genannt, welcher gemäss Vertrag über 51 Aktien verfügte, die zum Gegen stand des Vertrags erklärt wurden. In der ebenfalls publizierten Note 6 c des Anhangs zum Ab- schluss per 31. März 2000 der E wird der Vollzug des Verkaufsvertrags am 15. N o- vember 1999 vermel det. Über die Aushändigung der Aktien und die Beza hlung des Kaufpreises liegen keine Belege vor; diese Vorgänge werden von der Pflichtigen aller- dings auch nicht grundsätzlich bestritten. Sowohl Erwerb als auch Verkauf der F-Aktien durch C in seinem Namen sind damit nachgewiesen , unter Vorbehalt des von der Pflichtigen erhobenen Einwands des treuhänderischen Erwerbs für H in Deutschland. b) Das kantonale Steueramt rechnete den Gewinn aus dem Verkauf der F von nach seinen Feststellungen netto Fr. 9'009'000. - der Pflichtigen zu . Zur B egründung verwies es im Einschätzungsentscheid auf Ziff. 3.6 des Berichts ASU, den es au s- zugsweise dem Einschät zungsentscheid beilegte. Darin wird festgehalten, dass die F vor ihrem Verkauf vor allem von der G mit Darlehenskapital ausgestattet worden war. Anschliessend wird der Verkauf der F an die E durch C geschildert und im Wesentl i- chen der Frage nachgegangen, we r alles E-Aktien gehalten hat. Ferner wird festg e- stellt, dass die G Hauptgläubigerin der F gewesen sei. Abschliessend wird ausgeführt, dass die berufliche Ste llung von C in der G, der E (Präsident des Verwaltungsrats und Geschäftsführer) und einer weiteren Tochtergesellschaft der G es ihm ermöglicht habe, seine beruflichen Kenntnisse gezielt für einen gewinnbringenden Verkauf der F einzu- setzen. In Würdigung der Gesamtumstände sei die Beteiligung an der F der G zuzu- ordnen. Die Deklaration der F-Beteiligung im Privatvermögen von C lasse sich nur d a- mit erklären, dass er die Realisation eines privaten Kapitalgewinns ang estrebt habe oder den Verkauf gegenüber den Steuerb ehörden nicht habe offenlegen wollen. D ie Pflichtige wird in diesem Zusammenhang nicht erwähnt. - 9 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 In Ziff. 3.1.8 des Berichts ASU, welche dem Einschätzungsentscheid indessen nicht beilag, finden sich weitere Au sführungen. Demnach belegten die Pflichtige, die Einzelfirma C, die G sowie weitere von C beherrschte Gesellschaften dieselbe n Büro- räumlichkeiten in B. C sei bei allen diesen Gesellschaften allein unterschriftsb erechtigt gewesen, und sie seien eindeutig seinem Vermögensbereich zuzuordnen. Die Pflicht i- ge habe während Jahren Finanzdienstleistungen gegenüber Kunden von C und der G erbracht. C habe durch Erbringung gleichartiger Leistungen durch die C sowie durch Offshore-Gesellschaften seine Treuepflichten gegenüber der Pflichtigen verletzt. Z u- dem hätten die Aktivitäten der C sowie der Offshore -Gesellschaften in Konku rrenz zur Geschäftstätigkeit der Pflichtigen gestanden. Sachlich lasse sich dieses Vo rgehen nur mit einer Verschleierung der tatsächlichen Ertrags- und Finanzlage der Pflichtigen g e- genüber den Steuerbehörden erklären. Eine eigentl iche Trennung der Aktivitäten der Pflichtigen, der C sowie der G lasse sich nicht vornehmen. Angesichts der räuml ichen, personellen, eigentumsrechtlichen, finanziellen und geschäftlichen Verbindungen zw i- schen den Gesellschaften, den gesetzlich vorg eschriebenen Treuepflichten von Ange - stellten und Mitgliedern d es Verwaltungsrats g egenüber der Aktiengesellschaft sowie der bundesgerichtlichen Rechtsprechung rechne die ASU die von der C und sämtl i- chen Offshore-Gesellschaften erzielten Umsätze der Pflichtigen zu. Die Rekurs-/Beschwerdeantwort enthält weitere Ausf ührungen. Demnach sei die Pflichtige von den gleichen Büroräumen aus betrieben worden wie die C und G, wobei die gleichen Telefon- und Faxnummern verwendet worden seien. Die Geschäfte der Pflichtigen mit den anderen Gruppenmitgliedern hätten Teil der Pläne und Aktivitä- ten gebildet, über eine verschachtelte Struktur von unter sich wirtschaftlich verbund e- nen Gesellschaften Drittanlegern öffentlich auf dem Primärmarkt Effekten von zweife l- hafter, teilweise vorgespiegelter Werthaltigkeit anzubi eten. Der Verkaufs gewinn der F- Anteile sei deshalb einerseits aufgrund der Treuepflicht des Arbeitnehmers C und and- rerseits unter Würdigung der Gesamtumstände analog BGr, 30. Januar 2006, 2A.145/2005 der Schweizer Schwestergesellschaft, nämlich der Pflichtigen, zuzurec h- nen. Sämtliche Voraussetzungen einer Steuerumgehung seien erfüllt. Die rechtliche Gestaltung mit diversen Offshore -Gesellschaften sei ungewöhnlich, sachwi drig und den wirtschaftlichen Gegebenheiten völlig unangemessen. Es habe keine saubere Trennung zwischen d en Vermögen und Einkünften der Pflichtigen sowie den diversen Offshore-Gesellschaften stattgefunden. Die Rechtsgestaltung sei getro ffen worden, um Steuern einzusparen. - 10 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 c) Das kantonale Steueramt operiert demnach im Wesentlichen mit zwei A n- sätzen: Zum Ei nen wird im Verkauf der Beteiligung an der F durch C eine konkurren- zierende Tätigkeit zu derjenigen der Pflichtigen bzw. G erblickt, sodass die Tolerierung der Vornahme des Geschäfts eine verdeckte Gewinnausschüttung der Pflichtigen an ihren Anteilsinhaber C darstellt. Zum Anderen werden die gesamten Aktivitäten der von C beherrschten Unternehmensgruppe gestützt auf die Rechtsprechung des Bundesg e- richts zur Steuerumgehung bzw. zum (Quer-)Durchgriff der Pflichtigen zugerechnet. 5. a) Der steuerbare Reing ewinn der juristischen Personen setzt sich gemäss Art. 58 Abs. 1 DBG bzw. § 64 Abs. 1 StG zusammen aus dem Saldo der Erfolgsrec h- nung unter Berücksichtigung des Saldovortrags des Vorjahres (lit. a bzw. Ziff. 1), allen vor Berechnung des Saldos der Erfolgsre chnung ausgeschiedenen Teilen des G e- schäftsergebnisses, die nicht zur Deckung von geschäftsmässig begründetem Au f- wand verwendet werden (lit. b bzw. Ziff. 2 ) sowie den der Erfolgsrechnung nicht g e- schriebenen Erträgen mit Einschluss der Kapital -, Aufwertun gs- und Liquidations - gewinne (lit. c bzw. Ziff. 3 ). Zum steuerbaren Reingewinn gehören namentlich Zuwendungen der Gesellschaft an die Anteilsinhaber oder ihnen nahestehende Dritte, die einem Aussenstehenden nicht oder zumindest nicht im gleichen Masse g ewährt würden. Solche geldwerte n Leistungen sind nach der Rechtsprechung immer dann anzunehmen, wenn (kumulativ) die Gesellschaft keine oder keine gleichwertige Gegen- leistung erhält, der Aktionär direkt oder indirekt (z.B. über eine ihm nahe stehende Pe r- son oder Unternehmung) einen Vorteil erhält, der einem Dritten unter gleichen Bedi n- gungen nicht zugebilligt worden wäre, die Leistung also insofern ungewöh nlich ist, und der Charakter dieser Leistung für die Gesellschaftsorgane erkennbar war (BGr, 1. Se p- tember 2009, 2C_265/2009; BGE 131 II 593; BGr, 22. Juni 2007, 2A.204/2006; 19. November 2003, 2A.204/2006, auch zum Folgenden). Als geldwerte Leistungen gelten insbesondere Ertragsverzichte zugunsten des Aktionärs oder einer ihm nahe stehe n- den Person. Diese Form der geldwerten Leistung wird als "Gewinnvorwegnahme" b e- zeichnet und liegt vor, wenn die Gesellschaft auf ihr zustehende Ei nnahmen ganz oder teilweise verzichtet und die entsprechenden Erträge direkt dem Aktionär oder diesem nahestehenden Personen zufliessen bzw. wenn diese nicht jene Gegenleistung erbri n- gen, welche die Gesellschaft von einem unbeteiligten Dritten for dern würde (BGr, 13. Oktober 2008, 2C_335/2008). - 11 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 Natürliche Personen können für eine Aktiengesellschaft insbesondere au f- grund eines Arbeitsv ertrags, als Handlungsbevollmäc htigte, Prokuristen, Direktoren oder Mitglieder des Verwaltungsrats tätig sein. In allen diesen Funktionen besteht eine Treuepflicht gegenüber der Gesellschaft (ASA 67, 217 E 2/ b/aa = StE 1998 B 72.13.22 Nr. 37, auch zum Folg enden). Der Arbeitnehmer hat die berechtigten Intere ssen des Arbeitgebers in guten Treuen zu wahren (Art. 321a Abs. 1 OR). Er hat sich damit wä h- rend der Dauer des Arbeitsvertrags Tätigkeiten zu enthalten, die den Arbeitgeber ko n- kurrenzieren. Er hat den Arb eitgeber zudem über alles, was er bei seiner vertraglichen Tätigkeit von Dritten erhält, n amentlich Geldbeträge, Rechenschaft abzulegen und ihm alles sofort herauszugeben (Art. 321b Abs. 1 OR). Auch der Prok urist sowie der Hand- lungsbevollmächtigte, der zu m Betrieb eines ganzen Gewerbes bestellt ist oder in e i- nem Arbeitsverhältnis zum Inhaber des Gewerbes steht, darf ohne Einwill igung des Geschäftsherrn weder für eigene Rechnung noch für Rechnung eines Dritten Geschä f- te machen, die zu den Geschäftszweigen des Geschäftsherrn gehören (Art. 464 Abs. 1 OR). Schliesslich besteht auch für die Mitglieder des Verwaltungsrats einer Aktieng e- sellschaft eine Treuepflicht (Art. 717 Abs. 1 OR). In a llen diesen Funktionen hat sich die natürliche Person von Gesetzes wegen T ätigkeiten zu enthalten, welche die Akt i- engesellschaft konkurrenzieren. Es ist davon auszugehen, dass eine Aktiengesellschaft, die wirtschaftliche Zwecke verfolgt, ihren Arbeitnehmern, Prokuristen, Handlungsbevollmächtigten, Direk- toren oder Mitgliedern des Verwaltungsrats die Ausübung konkurrenzierender Tätigke i- ten im Allgemeinen nicht gestattet. Erlaubt sie es ihnen dennoch bzw. ve rzichtet sie darauf, von ihnen Gewinne aus Geschäften, die ihrer Natur nach der Gesellschaft z u- kommen, heraus zu verlangen, erbringt sie ihnen eine geldwerte Leistung, wenn der dadurch bewirkte Verzicht auf ihr von Gesetzes wegen zustehende Einnahmen im B e- teiligungsverhältnis begründet ist. Das ist namentlich bei einem g eschäftsführenden Allein- oder Hauptaktionär zu bejahen, d er einzelne in den Geschäftsbereich der G e- sellschaft fallende Geschäfte auf eigene Rechnung abschliesst, ist doch davon ausz u- gehen, dass die Gesellschaft eine solche zu einer Gewinnvorwegnahme führende T ä- tigkeit einem Angestellten, der an ihr keine Anteilsrechte hat, nicht gestatten würde. In der Gerichtspraxis wurde eine solche Konkurrenzierung bejaht im Fall eines Geschäftsführers/Alleinaktionärs, welcher neben seiner Treuhandgesellschaft als Selbstständigerwerbender ebenfalls im Immobilienhandel tätig war und daraus Provis i- onen bezog, wobei die Vermittlungstätigkeit während der Arbeitszeit und unter Ina n-- 12 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 spruchnahme der Infrastruktur der Gesellschaft stattfand (ASA 67, 217 = StE 1998 B 72.13.22 Nr. 37). In einem Entscheid des Verwaltungsgerichts des Kan tons Schwyz vom 26. April 2007 (StE 2007 B 72.13.22 Nr. 48) wurde ebenfalls eine solche Konku r- renzierung angenommen; dabei fiel insbesondere ins Ge wicht, dass der Alleinaktionär und vollamtlich für eine Gesellschaft tätige Verwaltungsratspräsident in eigen em N a- men Provisions-Erträge von einer Kundin der eigenen Gesellschaft erzielte; bei dieser machten die von derselben Kundin vereinnahmten Provisionen rund einen Viertel des Umsatzes aus. Dabei hielt das Verwaltungsgericht fest, dass in bestimmten Fällen u n- abhängig von der Frage, ob zivilrechtlich tatsächlich ein e arbeits- oder gesellschafts- rechtliche Konkurrenzklausel verletzt sei, bereits steuerrechtlich ein Verstoss g egen das "Dealing at arms's leangth" -Prinzip vorliegen könne. Die Rechtsprechung wurde zuletzt mit BGr, 1. September 2009, 2C_265/2009 im Grundsatz bestätigt. b) Zu prüfen ist, ob die Pflichtige C durch Tolerierung des Verkaufs der F an die E eine verdeckte Gewinnausschüttung hat zukommen lassen, weil sie einem unb e- teiligten Dritten als Geschäftsführer eine solche Transaktion in ihrem G eschäftsbereich nicht erlaubt hätte. Damit stellt sich zunächst die Frage, ob diese überhaupt in den G e- schäftsbereich der Pflichtigen eingriff. aa) Die Pflichtige bezweckt gemäss Handelsregister den Erwerb von und Handel mit Grundstücken und Liegenschaften sowie den Bau von Geschäftshäusern; sie kann auch Handel mit Textilien aller Art betreiben s owie Beteiligungen an anderen Unternehmen erwerben, verwalten und veräussern. Gemäss dem Bericht ASU füh rte sie eine Geschäftsliegenschaft in B (Bericht ASU Ziff. 1.2 und 3.1.2). Da rüber hinaus erbrachte sie Dienstleistungen im Bereich Unternehmensberatung; in den Akten fes t- stellbar sind zum Beispiel 1994 erfolgte Rechnungsstellungen für Beratungs - dienstleistungen i m Hinblick auf die Quotierung einer and eren Gesellschaft an der NASDAQ. Sie hat auch Geschäftsbeziehungen mit der E unterhalten, und zwar bereits vor dem am 9. August 1999 getätigten Verkauf der F an die E. Insbesondere verbuchte sie 1998 Honorarerträge von der E (Fragenkatalog ASU S. 14 Fra ge 53 ff. ). In i hrer Buchhaltung existierte hierzu ein Kontokorrent E mit zahlreichen Positionen. Di ese betrafen gemäss den Feststellungen der ASU Beratungsleistungen hinsichtlich e ines Börsengangs sowie ein Entgelt für die ab Januar 1998 von C in Personalunion wah r- genommene Funktion des Verwaltungsrats -Präsidenten und Geschäft sführers der E (Bericht ASU S. 18 oben). Die Pflichtige hielt zudem ge mäss ihrem Abschluss per - 13 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 31. Dezember 1999 Aktien der E im Wert von Fr. 329'0 00.- und per 31. Dezem ber 2000 von Fr. 713'897.-. C beherrscht neben der Pflichtigen zumindest noch zwei weitere Gesellschaf- ten ( I AG und J AG, beide in B). Die von ihm geführte Einzelfirma C bezweckte die Durchführung von Treuhandgeschäften jeglicher Art sowie die Unternehmensberatung; sie hat sich mit Vertrag vom 1. November 1993 in die Liegenschaft der Pflichtigen ei n- gemietet. Die Geschäftstätigkeit der C liess sich indessen nach den Feststellungen der ASU nicht von derjenigen der Pflichtigen sowie de r weiteren C gehörenden Gesel l- schaften trennen. Dies geht auch aus den Aussagen von C hervor, wonach die C im- mer im Auftrag der Pflichtigen (sowie der ebenfalls C gehörenden I AG) gehandelt ha- be mit der Auflage, dass sämtliche Rechnungen jeweils an die Ges ellschaften "abzutreten" waren (vgl. Fragen katalog ASU S. 16 Frage 60 ). Die ASU hat denn auch zahlreiche Überschneidungen festgestellt, indem die C Rechnung stellte, die Zahlu n- gen aber bei der Pflichtigen verbucht wurden (B ericht ASU S. 18 f. sowie S. 33). C hat für die C weder eine Buchhaltung geführt noch Jahresrechnungen eingereicht. Ferner hat das Bundesgericht im Entscheid vom 22. September 2009, 2C_276/2009, E. 6 die Tätigkeit der Pflichtigen und von C – allerdings 2004 – näher beschrieben. Demnach ging die Pflichtige mit dem Betrieb des Geschäftshauses einer eigenen gewerblichen Geschäftstätigkeit nach. Weiter habe sie Einzahlungen entg e- gengenommen, welche den Kauf oder die Zeichnung von bestimmten Aktien b etrafen. Sie habe zwar nicht selber Wertp apiere auf dem Primärmarkt angeb oten und sei somit nicht selber illegal als Emissionshaus tätig geworden. Indessen sei sie in die Aktivitäten der von C beherrschten Gruppe mit einz ubeziehen und in diesem Rahmen gegen sie aufsichtsrechtlich vor zugehen. Ü ber die von C beherrschten Firmen sei ein Konzept eines mit Aktien und Zertifikaten von Start -Up-Firmen handelnden Finanzi ntermediärs realisiert worden, wobei diese durch die Verschiebungen der Aktien jeweils dazu die n- ten, trotz fragwürdiger Werthaltigkeit ei nzelner Papiere entsprechende Kurse stellen zu können. bb) Aus all diesen Umständen ist aber nicht ersichtlich, inwiefern C durch den Erwerb und den Verkauf der F an die E in den Geschäftsbereich der Pflic htigen hätte eingreifen sollen. Der Umstand, das s die Pflichtige geschäftliche Beziehu ngen zur E unterhielt, stellt für sich allein noch kein en Grund für die Annahme einer konkurrenzi e- renden Tätigkeit gegenüber der Pflichtigen dar, vielmehr muss sich die Art des Täti g-- 14 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 keitsbereichs überschneiden. Denkbar wäre dies etwa dann, wenn die Pflichtige expl i- zit als eine Beteiligungsgesellschaft tätig gewesen wäre, d.h. als ein Unternehmen, dessen Geschäftstätigkeit überwie gend oder ausschliess lich darin bes tanden hat, Be- teiligungen an anderen Unternehmen zu erwer ben, zu halten und zu veräu ssern, und sie in diesem Rahmen mit der E zusammengearbeitet hätte. Nach dem Gesagten ist eine solche Tätigkeit indessen nicht erkennbar . Zwar hat die Pflichtige im Handelsre- gister einen entsprechenden Zweck vorgesehen; konkret hat sie aber nie in erhebl i- chem Umfang mit Beteiligungen gehandelt, geschweige denn solche an die E verkauft oder von dieser erworben. Damit übereinstimmend hielt das Bundesgericht im erwäh n- ten Entscheid vom 22. September 2009 d enn auch fest, sie habe nicht selber Wertp a- piere auf dem Pr imärmarkt angeboten und sei nicht selber (illegal) als Emissionshaus tätig geworden. Aus diesem Grund hilft es den Steuerb ehörden auch nicht weiter, dass die Geschäftstätigkeit der C mit derjenigen der Pflichtigen eng verbunden war, da es bei diesen Geschäften jeweils – soweit feststellbar – um Ber atungsdienstleistungen ging. Nicht weiter führt die Steuerbehörden zudem der Umstand, dass die FINMA auch gegen die Pflichtige aufsichtsrechtlich vorgegangen ist: Wie das Bundesgericht fes t- hielt, konnte es nicht als belegt gelten, dass die Pflichtige selbst eine Geschäftstätigkeit im Finanzbereich ange boten hat . Ihr Einbezug in die Massnahmen der Finan z- marktaufsicht ergab sich lediglich aufgrund ihrer Einbindung in die Aktivitäten der Gruppe. Daraus lässt sich aber nicht ableiten, dass sie sich auch steuerrechtlich für die sich stellende Frage der Konkurrenzierung durch den Alleininhaber die Akt ivitäten der anderen Gruppenmitglied er anrechnen lassen muss. Eine solche Ausdehnung des Begriffs der Konkurrenzierung stellt steuerrechtlich einen Durchgriff durch die rechtl i- che Selbstständigkeit der betroffenen Gesellschaften dar und bedarf der entspreche n- den Begründung. cc) Eine Konku rrenzierung ergibt sich indessen in Bezug zu einer anderen Gesellschaft der Gruppe. Zu den weiteren von C beherrschten Gesellschaften gehört nämlich insbesondere auch die G (Bericht ASU S. 19 ). C war Gründungsmitglied und nahezu Alleinaktionär dieser Gesel lschaft. In der Folge ist er für die G aufgetreten, woraus zu schliessen ist, dass er diese nach der Gründung weiterhin beherrschte, auch wenn er dies in der persönlichen Befragung abstritt (daneben existierte offenku n- dig noch eine K an derselben Adresse ). Zudem deklarie rte er sie in seiner eigenen Steuererklärung 1999 B, welche er am 17. November 2009 einreichte. Der Bericht ASU beschreibt die Geschäftstätigkeit der G. Demnach vermi ttelte sie Finanzierungen für die Aufrechterhaltung der Geschäftstätigkeit neu gegründeter Unternehmen und beriet - 15 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 diese im Hinblick auf einen Börsengang an der NASDAQ; ein wesentlicher Anteil ihrer Tätigkeit bestand aber auch darin, Aktien von Unterne hmen auf eigene Rechnung zu erwerben und bei privaten und institutionellen Investoren zu platzieren ("placing agent"; vgl. Korrespon denz). Eine solche Plazierungstätigkeit betrieb sie auch für die E (Be- richt ASU S. 43), indem sie 1996 rund 3'275'000 Akt ien der E zu einem Preis von USD 4'500'000.- erwarb und in der Folge weiterverkauft e. Gemäss den SEC -Berichten war sie auch im per 31. März 1999 endenden Geschäft sjahr für die E als "placing agent" tätig, und zwar bezüglich 408'036 Aktien, wofür sie eine Kommission von 3% erhielt. Bei der Transaktion F vom 15. November 1999 erhielt C als Gege nleistung neben USD 790'000.- rund 1'750'000 Aktien der E. Diese deklarierte er nicht im priv a- ten Vermögen; der weitere Verbleib dieser Aktien ist ungeklärt (B ericht ASU S. 52 f.). Nachdem C sie nicht in seinem Vermögen deklariert hat, ist anzune hmen, dass er sie an Dritte weiterveräusserte. Diese Sachdarstellung wird von ihm s ogar bestätigt, da er selbst einen treuhänderischen Kauf und Verkauf der E-Beteiligung geltend macht. D a- mit trat er aber als Vermittler von Aktien der E in Erscheinung, und konkurrenzierte die Tätigkeit der G unmittelbar, denn es ist auszuschliessen, dass eine Gesellschaft, we l- che über mehrere Jahre für eine bestimmte Kundin als "placing agent" auftrat, es e i- nem Angestellten e rlauben würde, parallel zu ihr von derselben Kundin ebenfalls ein grosses Aktienpaket zu erwerben und wieder zu verkaufen. Mit Bezug auf das Verhäl t- nis G und C ist deshalb eine Verletzung des Grundsatzes des "dealing at arm's length" festzustellen, welche nur mit der beherrschenden Stellung des letzteren erklärt werden kann. 6. a) Die Vorinstanz rechnet die Handlungen der G, welche ihr wiederum von C zugeordnet wurden, w eiter der Pflichtigen zu; sie begründet dies mit dem Leiten t- scheid BGr, 30. Januar 2006, 2A.145/2005 und de m dort vorgenommenen Durchgri ff durch eine Auslandsgesellschaft auf eine Schwestergesellschaft mit Sitz in der Schweiz. Demnach wird in Ausnahmefällen die rechtliche und wirtschaftliche Selbst - ständigkeit einer juristischen Person ignoriert und direkt auf die dahinter stehe nden Personen gegriffen. Der Durchgriff leitet sich aus dem Verbot des Rechtsmissbrauchs bzw. der Steuerumgehung ab (vgl. auch René Matteotti, der Durchgriff bei von Inlä n- dern beherrschten Auslandsgesellschaften im Gewinnsteuerrecht, 2003, S. 19 2 f., ins- bes. S. 203 f.; Sarah Dahinden, Die Abschirmwirkung ausländischer Gesel lschaften im schweizerischen Gewinnsteuerrecht, 2003, S. 99 f; Peter Locher, Kommentar zum - 16 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 DBG, II. Teil, 2004, N 23 zur Einfüh rung zu Art. 49 ff.; Richner/Frei/Kaufmann/Meuter, VB zu Art. 109 – 121 N 44 DBG und VB zu §§ 119 – 131 N 44 StG ). Ein solcher liegt allgemein vor, wenn (1.) eine von der steuerpflichtigen Person gewählte Rechtsgesta l- tung als ungewöhnlich, sachwidrig oder absonderlich, j edenfalls den wirtschaftlichen Gegebenheiten völlig unan gemessen erscheint, (2.) anzunehmen ist, dass sie diese Wahl missbräuchlich getroffen hat, lediglich in der Absicht, Steuern einzusparen, die bei sachgemässer Ordnung der Verhältnisse g eschuldet wären, und (3.) das gewählte Vorgehen tatsächlich zu einer erheblichen Steuerersparnis führen würde, sofern es von der Steuerbehörde hingenommen würde. Sind diese drei Voraussetzungen erfüllt, so ist der Besteuerung die Rechtsgestaltung zugrunde zu legen, die sachgemäss gew e- sen wäre, um den angestrebten wirtschaftlichen Zweck zu erreichen. Im zitierten Leitentscheid BGr, 30. Januar 2006, 2P.92/2005 bzw. 2A.145/2005 kam das Bundesgericht zum Schluss, dass eine in Panama registrierte Schwestergesellschaft einer Schweizer Gesellschaft, welche beide derselben natürl i- chen Person gehörten, keine reale wirtschaftliche Existenz aufwies. Die beiden Gesell- schaften liessen sich jeweils von einem Lieferanten ( L) Rechnung über Leistu ngen stellen, welche von einer weiteren Schwestergesellschaft bestellt wo rden waren. Dabei stützte sich das Bundesgericht auf folgende Indizien: - die Gesellschaft in Panama war von der Schweiz aus gegründet worden; - die Gesellschaft wurde in den Büroräumen der schweizerischen Schwestergesel l- schaft verwaltet; - die Geschäftsunterlagen der beiden Gesellsch aften wurden nicht getrennt von - einander geführt; - die Steuerbehörde stiess bei ihren Untersuchungen auf einen Bericht einer Tre u- hand- und Wirtschaftsprüfungsgesellschaft, welche eine klare Trennung der G esell- schaftsunterlagen forderte; - das Personal war v on der hiesigen Schwestergesellschaft angestellt, befas ste sich aber unterschiedslos mit beiden Gesellschaften; - die Buchhaltung der panamaischen Gesellschaft wurde auf demselben I nfor- matiksystem geführt wie diejenige der Schweizer Schwestergesellschaft, und zwar in Schweizer Franken; - die verbuchten Geschäftsfälle der panamaischen Gesellschaft deckten sich mit dem im Handelsregister eingetragenen Zweck der Schweizer Schwestergesellschaft; - beide Gesellschaften unterhielten Konten bei derselben Bank; die b eiden Ko nten dienten einander als Pfand; - 17 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 - die Lieferantenrechnungen gingen an die schweizerische Gesellschaft, Akkr editive wurden indessen auf dem Bankkonto der panamaischen Gesellschaft begründet; - die schweizerische Gesellschaft stellte an eine weitere Sch westergesellschaft Rechnung, die Zahlungen wurden indessen auf einem Bankkonto der panama i- schen Gesellschaft gutgeschrieben. Überdies hielt das Bundesgericht fest, dass bei Staaten wie Lichtenstein oder Panama, welche fiktive Steuerdomizile zulassen, be i der Beurteilung aus steuerlicher Sicht besondere Umsicht geboten sei. Da dort Unternehmungen keinerlei wirtschaftl i- che Tätigkeit im Sitzstaat ausüben müssen, können sie ohne jeden Bezug zur wir t- schaftlichen Realität begründet werden und, da sie Anonymitä t geniessen, ihren A n- teilsinhabern die jurist ische Selbstständigkeit bestimmter Teile ihres Vermögens und ihrer geschäftlichen Tätigkeiten erlauben. Im z itierten Fall kam das Bundesgericht zum Schluss, dass die panamaische Gesellschaft (neben der hiesigen Gesellschaft) keine eigene Existenz aufwies und die Unterstellung unter das panamaische Recht als sachwidrig (im Sinn der Rechtsmissbrauchsdefinition) erschien. Anzufügen ist, dass im zitierten Entscheid das Bundesgericht zwar im Grun d- satz festhielt, da ss unter den Voraussetzungen des Rechtsmissbrauchs auf den wir t- schaftlichen Eigentümer durchgegriffen werden könne ("attribuer son revenu au propr i- étaire économique"). Konkret vorgenommen hat es indessen einen Durchgriff auf die Schwestergesellschaft (Quer durchgriff), ohne dies weiter zu begründen ( hierzu ein- schränkender Mattteotti S. 204, welcher den Querdurchgriff von der Übernahme von Leitungsfunktionen durch die Schwestergesellschaft abhängig macht). b) Aus den vorliegenden Unterlagen ergeben sich er hebliche Anhaltspunkte, dass die G tatsächlich in B verwaltet wurde. In der persönlichen Befragung machte C zwar geltend, dass er nie Organ der G gewesen sei und dass diese ihre Täti gkeit in Panama, in N/NJ und bei Rechtsanwälten in New York ausübe. Sowohl die Beher r- schung der Gesellschaft durch ihn als auch die massgebliche Tätigkeit in B drängt sich aber aufgrund der aktenkundigen Umstände auf: Die genaue geographische Verankerung der G ausserhalb der Schweiz ist unklar. Gemäss einem bei den Akten liege nden Protokoll wurde die G am 29. Januar 1986 gegründet; C wurde gemäss diesem Dokument als Chairman g ewählt und hält 9'998 der Aktien. Der Ort der Gründung geht daraus indessen nicht hervor. G emäss - 18 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 einem weiteren, amtlich erscheinenden Formular vom 30. Ap ril 1990 ist die G mit ei- nem Büro in M, Honkong registriert und ist C Inhaber von 9'999 der insg esamt 10'000 Aktien. Nach Aussagen von C ist sie hingegen in N/New Jersey inkorporiert. Die FINMA bezeichnet sie als panamaische Gesellschaft; als so lche wird s ie auch z.T. in Geschäftsunterlagen geführt. Im Gegensatz zu diesen widersprüchl ichen Angaben verfügt sie in der Schweiz über eine Geschäftstätigkeit: Die ASU stellte bei ihrer Hau s- durchsuchung fest, dass die Pflicht ige, die C und die G alle an derselben A dresse in Geroldwil situiert waren und die gleichen Räumlichkeiten bele gten (Bericht ASU S. 13). Sie hat bei Vornahme der Beschlagnahmungen zahlreiche Bundesordner der G vorge- funden. Aus diesen geht hervor, dass sie in ihrer Korrespondenz j eweils eine Adresse in B verwendet hat und die Schreiben zum Teil von C unterzeichnet wurden. Sie unter- hielt in der Schweiz auch Bankkonten, wobei sie immer die Adresse in B angab. Hin- weise auf weitere Mitarbeiter liegen nicht vor; allerdings erwähnte C einen gewissen "Herrn O", welcher für die G 1998 und 1999 einen Umbau in B geleitet haben soll (Be- richt ASU S. 29). 1999 hat die G der Pflichtigen Mietzinsen von Fr. 150'000.- überwie- sen (Buchung vom 7. Juli 1999). Damit drängt sich in erster Linie der Schluss auf eine tatsächliche Verwaltung der G in B auf. Für einen (Quer-)Durchgriff auf die Pflichtige reicht dies i ndessen noch nicht aus; hierzu erforderlich ist – wie aus den vom Bundesgericht geprü ften Kriterien zu schliessen ist – neben der fehlende n organisatorischen und administrativen Tre n- nung der beiden Gesellschaften auch eine fehlende eigene wirtschaftliche Existenz der G neben der Pflichtigen. c) Nach dem bereits Gesagten wurden die beiden Gesellschaften in den gle i- chen Räumen von den gleichen Personen verwaltet. Wie weit auch die Geschäftsakten und Buchhaltung zusammen geführt wurden, lässt sich anhand der Akten nicht im D e- tail feststellen, zumal keine Buchhaltung der G vorgefunden wurde, was allerdings g e- gen eine undifferenzierte einheitliche Führung der Ge schäftsakten beider Gesellschaf- ten spricht. Immerhin ist aus den Beschlagnahmungsprotokollen zu schliessen, dass zumindest die Geschäftsunterlagen in separaten Ordnern abgelegt wurden. B ezüglich der organisatorischen und administrativen Trennung ist damit keine eindeutige Auss a- ge möglich. d) Hingegen vermögen die Steuerbehörden keine Beispiele dafür aufzuzeigen, dass beide Gesellschaften systematisch – entsprechend dem bundesgerichtlichen Prä-- 19 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 judiz – auf eine Weise zusammen gearbeitet hätten, dass die Pflichtige als eigentliche Handelnde und die G nur als vorgeschoben erscheint. Wie aus den Unterlagen hervor- geht, entwicke lte die G eine umfangreiche Tätigkeit im Bereich der Platzierung von Aktien von Drittgesellschaften, während die Pflichtige keine solche n Tätigkeiten ausüb- te. Die Steuerbehörden vermögen nirgends substanziiert aufzuzeigen, d ass es hie rbei regelmässig zu Überkreuzungen bei einzelnen Transaktionen gekom men wäre. Dass C für beide Gesellschaften jeweils die agierende Person war, vermag eine solche Ver- mischung allein jedenfalls nicht zu begründen. Im Bericht ASU wird ausgeführt, eine Trennung der Aktivitäten zwischen der Pflichtigen, der C und der G lasse sich nicht bewer kstelligen; beispielsweise habe die C eine Zahlung auf einem Konto der G veranlassen können, die die Pflichtige erfolgs - wirksam als Dienstleistungsertrag verbuchte (Bericht ASU S. 26). Dies ist inde ssen viel zu unbestimmt, um klare Rückschlüsse auf eine übermässige Verflechtung zuzulassen. Rein technisch ist es einem geschäfts führenden Anteilsinhaber mehrerer Gesellscha f- ten immer möglich, Überweisungen zwischen den Gesellschaften zu veranlassen. So l- che Transaktionen werden in der Regel unter dem Gesichtspunkt des Drit tvergleichs daraufhin geprüft, ob eine verdeckte Gewinnaussch üttung vorliegt , ohne dass die rechtliche Selbstständigkeit der Gesellschaften an sich angetastet wü rde; es sind keine Gründe ersichtlich, weshalb hier von diesem Grundsatz abgewichen werden sollte. Ein Durchgriff wäre mithin nur dann zulässig, wenn die A uslandsgesellschaft keine von der hiesigen Gesellschaft unabhängige wirtschaftliche Tätigkeit ausübte. Wie die ASU se l- ber festgehalten hat, hat aber die G seit 1996 eine Vielzahl eigener Geschäfte abgew i- ckelt, bei welchen bedeutende Umsätze erzielt wurden, und in welche die Pflichtige nicht involviert war (Bericht ASU S. 19 f.). Unter diesen Umstä nden kann aber nicht gesagt werden, die Selbstständigkeit der G sei nur vorgeschoben und rein fiktiv. e) Damit fehlt es an einer Berechtigung für die Zurechnung der Handlungen der G an die Pflichtige (kein Querdurchgriff) und ist ihr der Verkaufserlös F zu Unrecht aufgerechnet worden. Erweist sich damit die vom kantonalen Steueramt vorgenomm e- ne Aufrechnung bereits gestützt auf den von dieser präsentierten Sachve rhalt als nicht begründet, erübrigt es sich, auf die von der Pflichtigen dagegen erhobenen Einwe n- dungen, insbesondere die Frage des Beweiswerts der SEC -Berichte sowie den b e- haupteten treuhänderischen Erwerb und Verkauf der F, näher einzugehen. - 20 - 1 DB.2010.105 1 ST.2010.139 7. Bei di esem Ergebnis entfällt auch die Grundlage für die Aufrechnung der von der F an die G geleisteten Schuldzinsen von Fr. 18'000.-, da sich die Steuer - behörden hierzu auf die nämlichen Überlegungen stützen und diese wie ausg eführt nicht verfangen (Bericht ASU S. 55). 8. Diese Erwägungen führen zur Gutheissung der Rechtsmittel. Ausgangsg e- mäss sind die Kosten des Verfahrens der Beschwerdegegnerin bzw. dem Rekursge g- ner aufzuerlegen (Art. 144 Abs. 1 DBG, § 151 Abs. 1 StG). Den Pflichtigen ist zudem eine angem essene Parteientschädigung zuzuspr e- chen (Art. 144 Abs. 4 DBG i.V.m. Art. 64 Abs. 1 des Bundesgesetzes über das Verwal- tungsverfahren vom 20. Dezember 1968 , § 152 StG i.V.m. § 17 Abs. 2 des Verwa l- tungsrechtspflegegesetzes vom 24. Mai 1959/8. Juni 1997). Demgemäss erkennt die Kammer: 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen. Die Beschwerdeführerin wird für die direkte Bundessteuer, Steuerperiode 1.1. - 31.12.1999, mit einem steuerbaren Gewinn von Fr. 5'900.- (Steuersatz 8,5%) veranlagt. Das steuerlich massgebend e Eigenkapital der Steuerperiode 1.1. - 31.12.1999 be- trägt Fr. 217'348.- (Art. 131 Abs. 1 Satz 2 DBG). 2. Der Rekurs wird gutgeheissen. Die Rekurrentin wird für die Staats - und Gemeinde- steuern, Steuerperiode 1.1. - 31.12.1999, mit einem steuerbaren Reingewin n von Fr. 5'900.- (Gewinnsteuersatz 4,0%) und einem s teuerbaren Eigenkapital von Fr. 217'348.- (Kapitalsteuersatz 1,5‰) eingeschätzt. […]