Cour III C-1116/2009/ {T 0/2} A r r ê t d u 2 6 o c t o b r e 2 0 0 9 Jean-Daniel Dubey (président du collège), Andreas Trommer, Antonio Imoberdorf, juges, Aurélia Chaboudez, greffière. A._______, p. a. B._______, (...) recourant, contre Office fédéral des migrations (ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Refus d'autorisation d'entrée en Suisse et d'approbation à une autorisation de séjour. B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i c h t T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i f f é d é r a l T r i b u n a l e a m m i n i s t r a t i v o f e d e r a l e T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i v f e d e r a l Composition Parties ObjetC-1116/2009 Faits : A. Après avoir obtenu son baccalauréat, A._______, ressortissant camerounais né le 13 février 1976, a effectué une licence en gestion à l'Université de Douala et un brevet de technicien supérieur (BTS) en comptabilité et gestion des entreprises de 1999 à 2002, avant de suivre une formation de gestion et comptabilité approfondie en 2003-2004. En parallèle, il a travaillé en 2001-2002 dans un cabinet comptable puis, dès 2002, dans une société de produits laitiers, C._______ S.A., en qualité de comptable. B. Le 20 juillet 2009 [recte : 2007], il a déposé une demande d'autorisation d'entrée et de séjour en Suisse auprès de l'Ambassade de Suisse à Yaoundé, en vue d'effectuer une maîtrise en comptabilité, contrôle et finance durant deux ans à l'Université de Genève (ci- après : UNIGE), pour laquelle il devait préalablement réussir un examen de français et suivre un programme de formation complémentaire de deux semestres. A l'appui de sa demande, il a produit son curriculum vitae, ses attestations d'études et de travail, des documents relatifs à sa situation financière, une déclaration du 20 juillet 2007 dans laquelle il s'engageait à quitter la Suisse au terme de ses études ainsi qu'en cas d'échec ou de non-respect du programme fixé, des courriers de C._______ S.A. des 23 mai et 17 juillet 2007 lui accordant une mise en disponibilité de deux ans et une aide financière mensuelle pour sa formation et une lettre d'admission à l'UNIGE. Dans sa lettre de motivation du 20 juillet 2007, il a expliqué que la formation envisagée lui permettrait d'approfondir ses connaissances et de devenir plus compétitif, et qu'il voulait ensuite retourner au Cameroun partager son savoir-faire et occuper un poste de responsable ou de directeur, par exemple au sein de C._______ S.A, ou créer des petites et moyennes structures qui contribueront au développement économique du pays. C. Après avoir été rejetée par l'Office cantonal de la population du canton de Genève (ci-après : OCP) le 28 septembre 2007, la demande de l'intéressé a fait l'objet d'un recours, dans lequel celui-ci a affirmé avoir reçu la garantie de C._______ S.A. qu'il serait nommé directeur financier adjoint à son retour, qu'à côté de son emploi, il avait Page 2C-1116/2009 l'intention de devenir comptable agréé et d'ouvrir un cabinet comptable et d'audit, que la formation envisagée en Suisse lui était indispensable pour ces deux projets et il a produit notamment une déclaration de garantie signée de son beau-frère, domicilié en France. L'OCP est revenu sur sa décision, en date du 4 avril 2008, et s'est déclaré disposé à délivrer l'autorisation de séjour sollicitée. D. Par la suite, l'intéressé a fait savoir qu'il n'avait pas pu s'inscrire à l'UNIGE dans les délais de sorte qu'il s'inscrivait à l'Institut supérieur de gestion et communication (ci-après : ISGC) à Genève pour une année de mise à niveau au moyen d'un bachelor de comptabilité et financer qui, à ses dires, lui permettrait, à la rentrée 2009, d'accéder directement en cycle master sans année préparatoire et a versé en cause une attestation de l'ISCG du 2 juillet 2008, selon laquelle il était admis pour une formation à plein temps de trois ans « préparation au diplôme / bachelor sciences de gestion ». E. Le 6 août 2008, l'OCP a informé l'intéressé qu'il soumettait son dossier à l'ODM pour approbation avec un préavis favorable et a précisé que la prolongation de l'autorisation de séjour pour le programme master en 2009-2010 serait soumise, le cas échéant, à la condition de la réussite du programme bachelor. F. F.a Par courrier du 19 septembre 2008, l'ODM a informé l'intéressé qu'il envisageait de refuser son approbation à la proposition de l'OCP et lui a donné la possibilité de se déterminer. F.b L'intéressé a répondu, le 8 octobre 2008, que la formation envisagée lui permettrait d'acquérir des compétences de gestion, d'approfondir ses connaissances de comptabilité, d'évoluer au sein de C._______ S.A., d'être plus concurrentiel sur le marché où les diplômes étrangers étaient recherchés, d'accéder plus facilement au cycle d'expert comptable et d'ouvrir son cabinet. G. Par décision du 9 février 2009, l'ODM a refusé l'entrée en Suisse et l'approbation à l'octroi d'une autorisation de séjour pour études à A._______. Il a estimé que, malgré les garanties données, la sortie de Page 3C-1116/2009 celui-ci de Suisse au terme de ses études n'était pas suffisamment assurée compte tenu de sa situation personnelle (jeune célibataire, sans charges familiales) et de la situation socioéconomique du Cameroun et que ses intentions concernant son programme d'études n'étaient pas claires, relevant que sa formation à l'ISGC, d'une durée de trois ans, ne se justifiait pas puisqu'il pouvait suivre une formation complémentaire à l'UNIGE, qu'il n'avait pas démontré que le fait d'effectuer une année à l'ISGC lui permettrait d'accéder directement au programme de maîtrise de l'UNIGE à la rentrée 2009 et que dans sa lettre du 8 octobre 2008, il avait clairement exprimé vouloir obtenir un bachelor et une maîtrise. Enfin, il a considéré que la nécessité pour l'intéressé de devoir entreprendre des études en Suisse n'avait pas été établie à satisfaction, celui-ci étant déjà au bénéfice d'une formation supérieure et étant actif professionnellement depuis 2001. H. L'intéressé a recouru contre cette décision par acte daté du 19 février 2009. Il a invoqué que les études qu'il avait suivies ne lui permettaient pas de devenir comptable agréé ou expert comptable, qu'il s'était inscrit en troisième année de bachelor à l'ISGC pour éviter de perdre une année académique étant donné le rejet de son dossier à l'UNIGE pour cause de retard, qu'il s'agissait d'un diplôme suisse qui lui permettrait de continuer directement en master à l'UNIGE à la rentrée 2009 sans devoir effectuer d'année préparatoire et qu'il souhaitait uniquement acquérir une formation de deux ans au plus. Il a soutenu que son retour au Cameroun était assuré car son employeur lui avait octroyé une prime pour ses études en Suisse et lui avait promis une augmentation de salaire et une promotion dès l'obtention de son master, produisant deux lettres à cet égard. Il a également fait valoir qu'il avait de la famille au Cameroun (ses parents, ses frères et soeurs) ainsi que sa fiancée, mentionnant que leur mariage était programmé pour le mois d'août 2010. Il a produit, entre autres, une copie d'un courrier électronique du 16 février 2009 de l'UNIGE accusant réception de sa demande d'immatriculation. I. Dans sa détermination du 15 mai 2009, l'ODM a proposé le rejet du recours, estimant que les perspectives professionnelles et les attaches familiales invoquées à l'appui du recours ne sauraient, à elles seules, garantir le retour de l'intéressé dans sa patrie. Page 4C-1116/2009 J. Le recourant a fait valoir, dans sa réplique du 16 juin 2009, qu'une grande majorité des hauts cadres en Afrique avaient étudié en Europe, et que le fait de refuser une autorisation de séjour pour études à des personnes comme lui ne contribuait pas à aider les pays en voie de développement. Il a versé en cause différents documents concernant C._______ S.A., notamment une lettre datée du même jour, dans laquelle la société s'engageait à assurer les frais nécessaires à la formation de l'intéressé et confirmait qu'il obtiendrait des conditions plus favorables au terme de celle-ci. Droit : 1. 1.1 Sous réserve des exceptions prévues à l'art. 32 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), le Tribunal administratif fédéral (ci-après : le Tribunal ou le TAF), en vertu de l'art. 31 LTAF, connaît des recours contre les décisions au sens de l'art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions en matière de refus d'autorisation d'entrée en Suisse et de refus d'approbation à l'octroi (respectivement à la prolongation ou au renouvellement) d'une autorisation de séjour prononcées par l'ODM (cf. art. 33 let. d LTAF) sont susceptibles de recours au TAF, qui statue définitivement (cf. art. 1 al. 2 LTAF en relation avec l'art. 83 let. c ch. 1 et 2 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral [LTF, RS 173.110]). 1.2 L'entrée en vigueur, le 1er janvier 2008, de la loi fédérale sur les étrangers du 16 décembre 2005 (LEtr, RS 142.20) a entraîné l'abrogation de la loi fédérale du 26 mars 1931 sur le séjour et l'établissement des étrangers (LSEE de 1931, RS 1 113), conformément à l'art. 125 LEtr, en relation avec le chiffre I de son annexe 2, ainsi que celle de certaines ordonnances d'exécution (cf. art. 91 de l'ordonnance du 24 octobre 2007 relative à l'admission, au séjour et à l'exercice d'une activité lucrative [OASA, RS 142.201]), tels notamment l'ordonnance du 6 octobre 1986 limitant le nombre des Page 5C-1116/2009 étrangers (OLE de 1986, RO 1986 1791), le règlement d'exécution du 1er mars 1949 de la loi fédérale sur le séjour et l'établissement des étrangers (RSEE de 1949, RO 1949 I 232) et l'ordonnance du 20 avril 1983 sur la procédure d'approbation en droit des étrangers (OPADE de 1983, RO 1983 535). Dès lors que la demande qui est l'objet de la présente procédure de recours a été déposée avant l'entrée en vigueur de la LEtr, l'ancien droit matériel est applicable à la présente cause, conformément à l'art. 126 al. 1 LEtr. 1.3 En revanche, en vertu de l'art. 126 al. 2 LEtr, la procédure relative aux demandes déposées avant l'entrée en vigueur de la LEtr est régie par le nouveau droit. A moins que la LTAF n'en dispose autrement, la procédure devant le Tribunal est régie par la PA (art. 37 LTAF). 1.4 L'intéressé a qualité pour recourir (cf. art. 48 al. 1 PA). Présenté dans la forme et le délai prescrits par la loi, son recours est recevable (cf. art. 50 et art. 52 PA). 2. Le recourant peut invoquer devant le Tribunal la violation du droit fédéral, y compris l'excès ou l'abus du pouvoir d'appréciation, la constatation inexacte ou incomplète des faits pertinents ainsi que l'inopportunité de la décision entreprise, ce dernier grief ne pouvant être invoqué lorsqu'une autorité cantonale a statué comme autorité de recours (cf. art. 49 PA). A teneur de l'art. 62 al. 4 PA, l'autorité de recours n'est pas liée par les motifs invoqués à l'appui du recours. Aussi peut-elle admettre ou rejeter le pourvoi pour d'autres motifs que ceux invoqués. Dans son arrêt, elle prend en considération l'état de fait et, sous réserve du ch. 1.2 ci-dessus, de droit régnant au moment où elle statue (cf. consid. 1.2 de l'arrêt du Tribunal fédéral 2A.451/2002 du 28 mars 2003, partiellement publié in ATF 129 II 215). Page 6C-1116/2009 3. 3.1 Tout étranger a le droit de résider sur le territoire suisse s'il est au bénéfice d'une autorisation de séjour ou d'établissement ou si, selon la présente loi, il n'a pas besoin d'une telle autorisation (art. 1a LSEE). 3.2 L'autorité statue librement dans le cadre des prescriptions légales et des traités avec l'étranger sur l'octroi de l'autorisation de séjour ou d'établissement (art. 4 LSEE). Cette liberté demeure entière quelles que soient les dispositions prises par le requérant (art. 8 al. 2 RSEE). Lorsqu'elles sont appelées à statuer en matière d'autorisations, les autorités doivent tenir compte des intérêts moraux et économiques du pays (cf. art. 16 al. 1 LSEE et art. 8 al. 1 RSEE), et veiller à maintenir un rapport équilibré entre l'effectif de la population suisse et celui de la population étrangère résidante (cf. art. 1 let. a OLE). 4. 4.1 L'ODM a la compétence d'approuver l'octroi et le renouvellement des autorisations de séjour et de courte durée, ainsi que l'octroi de l'établissement lorsqu'il estime qu'une procédure d'approbation est nécessaire pour certaines catégories de personnes afin d'assurer une pratique uniforme de la loi ou lorsqu'une procédure d'approbation se révèle indispensable dans un cas d'espèce. Il peut refuser son approbation ou limiter la portée de la décision cantonale (art. 85 al. 1 let. a et b et art. 86 OASA, en relation avec l'art. 99 LEtr, applicables en vertu de l'art. 126 al. 2 LEtr ; ces dispositions correspondent, dans l'esprit, aux dispositions abrogées [cf. art. 18 al. 3 et 4 LSEE et art. 1 let. a et c OPADE]). 4.2 En l'espèce, la compétence décisionnelle appartient à la Confédération en vertu des règles de procédure précitées (cf. également ch. 1.3.1.2.2 let. a des Directives et commentaires de l'ODM, en ligne sur son site > Thèmes > Bases légales > Directives et commentaires > Domaine des étrangers > Procédure et compétences, version 01.07.2009, ainsi que l'Annexe 1 « Etudiants admis en vue d'une formation ou d'un perfectionnement », visité le 13 octobre 2009). Il s'ensuit que ni le Tribunal, ni l'ODM ne sont liés par la proposition de l'OCP du 6 août 2008 et peuvent parfaitement s'écarter de l'appréciation faite par cette autorité. Page 7C-1116/2009 5. 5.1 Les art. 31 à 36 OLE régissent les conditions de séjour en Suisse des étrangers sans activité lucrative (écoliers, étudiants, curistes, rentiers et enfants placés). 5.2 En vertu de l'art. 32 OLE, une autorisation de séjour peut être accordée à un étudiant étranger désireux de fréquenter une université ou un autre institut d'enseignement supérieur en Suisse à la condition notamment que le programme des études soit fixé (let. c) et que sa sortie de Suisse à la fin du séjour d'études paraisse assurée (let. f). Les conditions spécifiées dans cette disposition étant cumulatives, une autorisation de séjour pour études ne saurait être délivrée que si l'étudiant étranger satisfait à chacune d'elles. Par ailleurs, il convient de rappeler que, même dans l'hypothèse où toutes les conditions prévues à l'art. 32 OLE (disposition rédigée en la forme potestative ou "Kann-Vorschrift") seraient réunies, l'étranger n'a pas un droit à la délivrance (respectivement à la prolongation ou au renouvellement) d'une autorisation de séjour, à moins qu'il ne puisse se prévaloir d'une disposition particulière du droit fédéral ou d'un traité lui conférant un tel droit (cf. ATF 135 II 1 consid. 1.1 p. 4, ATF 131 II 339 consid. 1 p. 342 et jurisprudence citée). Tel n'est cependant pas le cas en l'espèce. Les autorités disposent donc d'un large pouvoir d'appréciation dans le cadre de la présente cause (cf. art. 4 LSEE). 6. 6.1 Devant constamment veiller à assurer un rapport équilibré entre l'effectif de la population suisse et celui de la population étrangère résidante, la Suisse ne peut accueillir tous les étrangers qui désirent venir dans ce pays, que ce soit pour des séjours de courte ou de longue durée, raison pour laquelle il est légitime d'appliquer une politique restrictive d'admission (cf. arrêt du Tribunal administratif fédéral C-1794/2006 du 17 juillet 2009 consid. 5.1). 6.2 S'agissant plus particulièrement des étudiants étrangers admis à séjourner sur sol helvétique, l'expérience démontre que ceux-ci ne saisissent souvent pas l'aspect temporaire de leur présence en Suisse et cherchent, une fois le but de leur séjour atteint, à s'établir à Page 8C-1116/2009 demeure en ce pays. Confrontées de façon récurrente à ce phénomène et afin de prévenir les abus, compte tenu également de l'encombrement des établissements (écoles, universités, etc.) et de la nécessité de sauvegarder la possibilité d'accueillir aussi largement que possible de nouveaux étudiants sur le territoire de la Confédération, que ce soit dans des établissements publics ou privés, les autorités sont tenues de faire preuve de rigueur dans ce domaine. Aussi, selon la pratique constante, la priorité sera-t-elle donnée aux jeunes étudiants désireux d'acquérir une première formation en Suisse. Parmi les ressortissants étrangers déjà au bénéfice d'une première formation acquise dans leur pays d'origine, seront prioritaires ceux qui envisagent d'accomplir en Suisse un perfectionnement professionnel constituant un prolongement direct de leur formation de base (cf. arrêt du Tribunal administratif fédéral C-4419/2007 du 28 avril 2009 consid. 5.2 et réf. citées). 7. 7.1 Dans sa demande d'autorisation d'entrée et de séjour, l'intéressé a indiqué qu'il souhaitait étudier durant deux ans en Suisse afin d'obtenir une maîtrise en comptabilité, contrôle et finances à l'UNIGE. Il ressort toutefois de ses explications et de la lettre du doyen de l'UNIGE du 29 juin 2007 que son admission est subordonnée à la réussite d'un programme de formation d'une durée de deux semestres, tandis que la maîtrise elle-même comporte déjà trois semestres d'études. Il apparaît ainsi que l'intéressé aurait à l'évidence dû séjourner en Suisse plus longtemps que les deux ans annoncés. En outre, par la suite, il a modifié le programme de ses études après s'être vu refuser son immatriculation à l'UNIGE pour cause de tardiveté. Il s'est alors inscrit à l'ISGC, expliquant qu'il envisageait d'y étudier pendant une année ce qui lui permettrait ensuite d'entrer directement au programme de maîtrise de l'UNIGE. Il n'a cependant nullement démontré qu'il pourrait obtenir un bachelor en une année seulement à l'ISCG ni que ce titre lui permettrait d'accéder à l'UNIGE : non seulement, l'attestation de l'ISCG du 2 juillet 2008 qu'il a produite mentionne que la formation à laquelle il est inscrit dure trois ans à plein temps, mais de plus, selon les informations en ligne sur le site de l'UNIGE, l'admission à une maîtrise ne se fait pas automatiquement en cas d'obtention d'un bachelor ailleurs qu'à l'UNIGE (cf. candidatures aux maîtrises universitaires, sur www.unige.ch/ses > Etudes > Master, consulté le 26 octobre 2009). Page 9C-1116/2009 7.2 Au vu de ce qui précède, le Tribunal ne peut que constater que le plan et la durée des études envisagées par le recourant ne sont pas déterminés clairement au sens de l'art. 32 let. c OLE. De telles circonstances amènent à conclure que le séjour de l'intéressé en Suisse, pour autant qu'il soit autorisé, se prolongera au-delà des deux ans annoncés de sorte qu'il ne peut être exclu qu'après plusieurs années passées en Suisse, il soit tenté d'y rester. L'expérience a en effet démontré à de réitérées reprises qu'après avoir prolongé leur séjour pour études en Suisse, les étudiants étrangers n'envisageaient plus, ou très difficilement, de quitter ce pays. 7.3 A cet égard, le recourant s'est engagé à maintes reprises à retourner dans sa patrie une fois sa formation achevée (cf. notamment engagement et questionnaire complémentaire joints à la demande du 20 juillet 2007, recours du 8 novembre 2007 et courrier du 8 octobre 2008) et a produit, dans ce contexte, une promesse d'octroi de conditions plus favorables de la part de son employeur C._______ S.A. Ces déclarations d'intention ne sauraient toutefois constituer une garantie définitive quant à la sortie effective de ce pays du recourant à l'échéance de l'autorisation de séjour qui lui serait éventuellement octroyée, puisqu'elles n'emportent aucun effet juridique. Lorsqu'il se penche sur la question du retour au pays d'origine, il s'agit en réalité pour le TAF de procéder à une appréciation sur un comportement futur, en se basant sur des indices fondés sur la situation personnelle, familiale et professionnelle de la personne concernée, ainsi que sur une évaluation de son comportement une fois en Suisse. Ces divers aspects doivent, de plus, être examinés dans le contexte de la situation générale prévalant dans le pays de provenance du requérant, dans la mesure où il ne faut pas perdre de vue qu'une situation politiquement, socialement ou économiquement moins favorisée que celle que connaît la Suisse peut s'avérer déterminante lorsqu'est prise la décision de retourner dans sa patrie, surtout après avoir séjourné plusieurs années en Suisse. 7.4 En l'occurrence, il faut relever que le recourant, jeune et célibataire, n'a pas fait valoir de charges familiales ni d'attaches particulières le liant au Cameroun, pays qui connaît au demeurant une situation socioéconomique sensiblement inférieure à celle de la Suisse. Le seul fait que sa famille réside dans son pays d'origine et qu'il y soit fiancé ne permet pas de garantir son retour. En outre, en dépit de la promesse de promotion citée plus haut et des assurances Page 10C-1116/2009 données, rien ne pourrait, au vu des éléments du dossier, empêcher l'intéressé de prolonger son séjour en Suisse afin d'y prendre un emploi mieux rémunéré au terme de sa formation, d'y poursuivre ses études, ou d'y rechercher simplement de meilleures conditions d'existence. 7.5 L'expérience démontre, en outre, que le retour d'un étudiant étranger dans son pays d'origine est généralement mieux assuré lorsqu'il est relativement jeune à la fin de ses études et lorsque son séjour en Suisse est de courte durée. Ainsi, sous réserve de situations particulières, des autorisations de séjour pour études ne sont en principe pas accordées en Suisse à des requérants âgés de plus de trente ans, comme c'est le cas du recourant (cf. M ARC S PESCHA , Handbuch zum Ausländerrecht, Berne/Stuttgart/Vienne 1999, p. 97s.). 7.6 Au vu de l'ensemble de ce qui précède, il y a lieu, à l'instar de l'ODM, de considérer que la sortie de Suisse du recourant n'est pas suffisamment assurée au sens de l'art. 32 let. f OLE. 8. Il n'y a dès lors pas lieu de traiter de l'opportunité de la décision attaquée, respectivement de la nécessité pour le recourant de poursuivre ses études en Suisse plutôt que dans son pays d'origine ou dans un pays tiers, les conditions légales n'étant en tout état de cause pas réunies. 9. Eu égard aux considérations qui précèdent, il ne saurait être reproché à l'autorité de première instance d'avoir excédé ou abusé de son pouvoir d'appréciation en refusant d'approuver la délivrance d'une autorisation de séjour à l'intéressé. 10. Le recourant n'obtenant pas d'autorisation de séjour, c'est également à bon droit que l'ODM a refusé de lui délivrer une autorisation d'entrée en Suisse destinée à lui permettre de se rendre en ce pays pour y étudier. 11. Il ressort de ce qui précède que, par sa décision du 9 février 2009, l'autorité de première instance n'a ni violé le droit fédéral ni constaté des faits pertinents de manière inexacte ou incomplète (cf. art. 49 PA). Page 11C-1116/2009 En conséquence, le recours est rejeté. 12. Vu l'issue de la cause, il y a lieu de mettre les frais de procédure, s'élevant à Fr. 700.-, à la charge du recourant (cf. art. 63 al. 1 PA, en relation avec les art. 1 à 3 du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]). (dispositif page suivante) Page 12C-1116/2009 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est rejeté. 2. Les frais de procédure, d'un montant de Fr. 700.-, sont mis à la charge du recourant. Ils sont compensés par l'avance de frais de même montant versée le 31 mars 2009. 3. Le présent arrêt est adressé : - au recourant (Recommandé) - à l'autorité inférieure (avec dossier n° SYMIC 7149236.4) - à l'Office cantonal de la population, Police des étrangers, Genève (en copie, avec dossier cantonal en retour) Le président du collège : La greffière : Jean-Daniel Dubey Aurélia Chaboudez Expédition : Page 13