B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung I A-1702/2018 U r t e i l v o m 11 . O k t o b e r 2 0 1 8 Besetzung Richterin Marianne Ryter (Vorsitz), Richterin Annie Rochat Pauchard, Richter Michael Beusch, Gerichtsschreiberin Tanja Petrik-Haltiner. Parteien A._______, (…), Beschwerdeführerin, gegen Stiftung Auffangeinrichtung BVG, Rechtsdienst, Elias-Canetti-Strasse 2, Postfach, 8050 Zürich, Vorinstanz. Gegenstand Zwangsanschluss gemäss Art. 12 BVG. A-1702/2018 Seite 2 Sachverhalt: A. A.a Die Ausgleichskasse des Kantons B._______ meldete der Stiftung Auffangeinrichtung BVG (nachfolgend: Auffangeinrichtung) mit Schreiben vom 20. Juli 2017 unter Beilage diverser Lohnbescheinigungen, die A._______ habe es trotz entsprechender Mahnung unterlassen, einen An- schluss an eine Vorsorgeeinrichtung für die Jahre 1985, 1989, 1990, 1997, 1998, 2010, 2011 und 2013 nachzuweisen. A.b Auf Anfrage vom 28. Juli 2017 übermittelte die Ausgleichskasse der Auffangeinrichtung zudem die Lohnbescheinigungen für die Jahre 1986 bis 1988, 1991 bis 1996, 1999 bis 2009, 2012 sowie 2014 bis 2016. A.c Die A._______ reichte der Auffangeinrichtung mit undatiertem Schrei- ben eine Bestätigung der C._______ AG vom 24. Januar 2017 ein, wonach ihre Mitarbeitenden vom 1. Januar 1999 bis zum 31. Dezember 2008 bei vorgenannter Sammelstiftung im Rahmen der beruflichen Vorsorge versi- chert gewesen seien. Weiter fügte sie an, keine Kenntnis von Einzahlungen in den Jahren 2010, 2011 und 2013 zu haben; ihrer Ansicht nach sei in diesem Zeitraum k ein Personal beschäftigt worden, welches der berufli- chen Vorsorge unterstellt gewesen sei. A.d Mit Schreiben vom 11. und 16. August 2017 forderte die Auffangein- richtung die A._______ unter Fristansetzung auf, ihr eine Kopie der rechts- gültig unterzeichneten, per 1. Januar 1989 geltenden Anschlussvereinba- rung zukommen zu lassen oder die fehlende Anschlussverpflichtung nach- zuweisen. A.e Daraufhin teilte die A._______ der Auffangeinrichtung mit undatiertem Schreiben mit, dass sie sicherlich seit 1985 Mitarbeitende im Teil- oder Stundenpensum beschäftigt habe. Ob einzelne dieser Mitarbeitenden im Rahmen der beruflichen Vorsorge zu versichern gewesen wären, könne nicht mehr überprüft werden. Im Jahr 2016 sei jedenfalls kein Personal be- schäftigt worden, welches der beruf lichen Vorsorge unterstellt gewesen sei. Sie bat die Auffangeinrichtung, ihre Lage neu zu beurteilen und die entsprechenden Massnahmen einzuleiten. A.f Die Auffangeinrichtung antwortete der A._______ mit Schreiben vom 11. Januar 2018, sie habe Vorsorgelücken für die Zeit vom 1. Januar 1989 bis zum 31. Dezember 1998 und ab dem 1. Januar 2010 festgestellt. Für A-1702/2018 Seite 3 diese Periode sei ein Anschluss nötig. Sie ersuchte die A._______ um ent- sprechenden Nachweis, ansonsten sie für die vorgenannte Periode bei ihr anzuschliessen sei. A.g In der Folge nahm die A._______ erneut Stellung und teilte der Auf- fangeinrichtung mit, dass sie für die Jahre 1989, 1990, 1997, 1998, 2010, 2011 und 2013 einer Vorsorgeeinrichtung angeschlossen hätte sein müs- sen, von 1999 bis 2008 wie bestätigt bei der C._______ AG angeschlossen gewesen sei (vgl. vorne Sachverhalt Bst. A.c), sowie dass für die Jahre 2012, 2014 bis 2016 kein Anschluss nötig sei. Weiter bat sie um Anschluss für das Jahr 2017. B. Mit Verfügung vom 9. Februar 2018 stellte die Auffangeinrichtung den zwangsweisen Anschluss der A._______ als Arbeitgeberin vom 1. Januar 1989 bis zum 31. Dezember 1998 und ab dem 1. Januar 2010 fest (Ziff. I des Dispositivs). In Ziff. II des Dispositivs wurde sodann festgehalten, dass sich die Rechte und Pflichten aus dem Zwangsanschluss aus den im An- hang beschriebenen Anschlussbedingungen ergäben, welche zusammen mit dem Kostenreglement zur Deckung ausserordentlicher administrativer Umtriebe integrierende Bestandteile der Verfügung bildeten. C. C.a Mit an die Auffangeinrichtung adressiertem Schreiben vom 26. Feb- ruar 2018 erhob die A._______ (nachfolgend: Beschwerdeführerin) „Ein- sprache gegen die Verfügung vom 9. Februar 2018“. Es treffe zu, dass ihre langjährige Geschäftsführerin ausschliesslich vom 1. Januar 1998 bis zum 31. Dezember 2008 bei der C._______ AG versichert gewesen sei und für die Jahre 1989 bis 1998 kein Anschluss bestanden habe. Weiter ersuchte sie die Auffangeinrichtung unter Hinweis auf ihren Antrag vom September 2017 um Mitteilung, welchen Beitrag sie nach Abzug des Koordinationsbe- trags entrichten müssten, unter den Prämissen, dass vom 1. Januar 2010 bis zum 31. Dezember 2016 kein der beruflichen Vorsorge unterstelltes Personal beschäftigt worden sei, jedoch ab 201 7 ein Anschluss für zwei Mitarbeitende benötigt werde. C.b Die Auffangeinrichtung teilte der Beschwerdeführerin mit Schreiben vom 2. März 2018 unter Beilage der entsprechenden Lohnbescheinigun- gen für die Jahre 1989 bis 1998 und ab 2010 mit, gemäss Information der zuständigen Ausgleichskasse hätte sie seit dem 1. Januar 1989 im Rah- men der beruflichen Vorsorge zu versicherndes Personal beschäftigt. A-1702/2018 Seite 4 C.c Der Wirtschaftsprüfer der Beschwerdeführerin wandte sich mit Schrei- ben vom 12. März 2018 an die Auffangeinrichtung, führte die koordinierten Löhne auf und korrigierte die Anstellungsdauer einiger Mitarbeitender. C.d In der Folge informierte ihn die Auffangeinrichtung telefonisch dar- über, dass als Eintrittsschwelle für die Versicherungspflicht im Rahmen der beruflichen Vorsorge nicht der koordinierte, sondern der aufgerechnete Jahreslohn relevant sei und die Eingabe der Beschwerdeführerin ans Bun- desverwaltungsgericht weitergeleitet werde. C.e Mit Schreiben vom 20. März 2018 gelangte der Wirtschaftsprüfer der Beschwerdeführerin an die Ausgleichskasse des Kantons B._______ und bat um Korrektur der Anstellungsdauer einiger Mitarbeitenden. C.f Die Auffangeinrichtung (nachfolgend: Vorinstanz) überwies dem Bun- desverwaltungsgericht das Schreiben vom 26. Februar 2018 mit Eingabe vom 20. März 2018 zuständigkeitshalber. C.g Auf Anfrage übermittelte die zuständige Ausgleichskasse der Vor - instanz mit E -Mail vom 22. Mai 2018 die korrigierten Lohnlisten der Be- schwerdeführerin sowie Kopien der Lohnabrechnungen für die Jahre 2010, 2012, 2013 und 2016. Am 29. Mai 2018 stellte sie ihr zudem die Lohnbe- scheinigungen 2017 zu. D. Die Vorinstanz beantragt mit Vernehmlassung vom 31. Mai 2018, die Be- schwerde vom 26. Februar 2018 sei unter Kostenfolge zulasten der Be- schwerdeführerin abzuweisen. Sie weist darauf hin, dass zusätzlich zu den Angaben gemäss Schreiben vom 2. März 2018 (vgl. vorne Sachverhalt Bst. C.b) eine weitere Arbeitnehmerin im Jahr 2014 einen versicherungs- pflichtigen Lohn von Fr. 35‘985.– und im Jahr 2015 einen solchen von Fr. 33‘125.– erzielt habe. E. Die Beschwerdeführerin nimmt mit Schreiben vom 13. Juni 2018 Stellung und erklärt, die Voraussetzungen für den Zwangsanschluss würden nicht bestritten und seien auch nie in Frage gestellt worden. Unklar sei ihr einzig gewesen, wer für welchen Betrag b eitragspflichtig sei. Nachdem sie der Vorinstanz die Lohnausweise von Frau D._______ sowie von Herrn E._______ je vom Jahr 2016 unterbreitet und die Vorinstanz auf eine Um- rechnung dieser Löhne auf ein jährliches Einkommen verzichtet und die Liste der zu ve rsichernden Personen mit ihrer Vernehmlassung korrigiert A-1702/2018 Seite 5 habe, sei die Angelegenheit für sie in Ordnung. Frau F._______ beziehe sodann seit dem Jahr 2006 eine Altersrente (Jahrgang 1942), weshalb sie nicht mehr im Rahmen der beruflichen Vorsorge beitragspflichtig sei. F. Auf weitere Ausführungen der Parteien sowie die eingereichten Unterlagen wird – soweit entscheidwesentlich – im Rahmen der nachfolgenden Erwä- gungen eingegangen. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 des Verwaltungsgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32) beurteilt das Bundesverwaltungsgericht Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 des Verwaltungsverfahrensgesetzes vom 20. Dezember 1968 (VwVG, SR 172.021), sofern keine Aus nahme nach Art. 32 VGG gegeben ist. Eine solche liegt im vorliegenden Fall nicht vor und die Vorinstanz ist eine Behörde im Sinne von Art. 33 VGG, zumal sie öffentlich-rechtliche Aufgaben des Bundes erfüllt (Art. 33 Bst. h VGG i.V.m. Art. 60 Abs. 2bis BVG [SR 831.40]). Die Zuständigkeit des Bundesverwal- tungsgerichts zur Behandlung der vorliegenden Beschwerde ist somit ge- geben. 1.2 Das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht richtet sich nach dem VwVG, soweit das VGG nichts anderes bestimmt (Art. 37 VGG). Die Bestimmungen des Bundesgesetzes vom 6. Oktober 2000 über den Allge- meinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG, SR 830.1), insbeson- dere dessen 2. Abschnitt über das Sozialversicherungsverfahren, sind für den Bereich des BVG mangels eines entsprechenden Verweises nicht an- wendbar (Art. 2 ATSG e contrario). 1.3 Die Beschwerdeführerin ist als Adressatin der angefochtenen Verfü- gung durch diese besonders berührt und damit grundsätzlich nach Art. 48 Abs. 1 VwVG zur Beschwerde legitimiert. Ob sie – nachdem sie mitgeteilt hat, die Voraussetzungen für den Zwangsanschluss nicht zu bestreiten und dass die Angelegenheit für sie nach der Korrektur der Liste ihres zu versi- chernden Personals für sie nun in Ordnung sei (vgl. vorne Sachverhalt Bst. E) – noch über ein aktuelles schutzwürdiges Interesse an der Aufhe- bung der angefochtenen Verfügung hat, braucht aufgrund nachfolgender Erwägungen nicht weiter erläutert zu werden. A-1702/2018 Seite 6 1.4 Auf die im Übrigen frist - und formgerecht eingereichte Beschwerde (Art. 50 Abs. 1 und Art. 52 Abs. 1 VwVG) ist demnach einzutreten. 2. Das Bundesverwaltungsgericht kann den angefochtenen Entscheid in vol- lem Umfang überprüfen (vgl. Art. 49 VwVG). Streitgegenstand in der nach- träglichen Verwaltungsrechtspflege ist das Rechtsverhältnis, welches Ge- genstand der angefochtenen Verfügung bildet, soweit es umstritten ist. Im Lauf des Beschwerdeverfahrens darf der Streitgegenstand weder erweitert noch qualitativ verändert werden; er kann sich höchstens um nicht mehr streitige Punkte reduzieren (MOSER et al., Prozessieren vor dem Bundes- verwaltungsgericht, 2. Aufl. 2013, Rz. 2.8 und Rz. 2.213 mit Hinweisen). Die Voraussetzungen des befristeten Zwangsanschlusses für die Zeit vom 1. Januar 1989 bis zum 31. Dezember 1998 werden vorliegend nicht be- stritten; die Beschwerdeführerin macht lediglich geltend, vom 1. Januar 2010 bis zum 31. Dezember 2016 kein der beruflichen Vorsorge unterstell- tes Personal beschäftigt zu haben, sondern erst ab 2017 wieder einen An- schluss zu benötigen (vgl. vorne Sachverhalt Bst. C.a). Zu prüfen bleibt demnach lediglich, ob der unbefristete Zwangsanschluss ab dem 1. Januar 2010 zu Recht festgestellt wurde (vgl. vorne Sachverhalt Bst. B). 3. 3.1 Grundsätzlich der obligatorischen Versicherung des BVG unterstellt sind die bei der Alters- und Hinterlassenenversicherung (AHV) versicherten Arbeitnehmenden (Art. 5 Abs. 1 BVG), die das 17. Altersjahr überschritten haben und bei einem Arbeitgeber mehr al s den gesetzlichen Jahresmin- destlohn (nachfolgend: Grenzbetrag) gemäss Art. 2 Abs. 1 BVG in Verbin- dung mit Art. 5 der Verordnung vom 18. April 1984 über die berufliche Al- ters-, Hinterlassenen und Invalidenvorsorge (BVV 2, SR 831.441.1) erzie- len (vgl. statt vieler Urteil des BVGer A -777/2018 vom 9. August 2018 E. 2.1 mit Hinweisen). Ist ein Arbeitnehmer weniger als ein Jahr lang bei einer Arbeitgeberin beschäftigt, so gilt derjenige Lohn, den er bei ganzjäh- riger Beschäftigung erzielen würde, als Jahreslohn ( Art. 2 Abs. 2 BVG). Gemäss Art. 7 Abs. 2 BVG entspricht der massgebende Lohn für die Un- terstellung unter die BVG-Pflicht dem massgebenden Lohn nach dem Bun- desgesetz vom 20. Dezember 1946 über die Alters - und Hinterlassenen- versicherung (AHVG, SR 831.10), wobei der Bundesrat Abweichungen zu- lassen kann. Die Vorinstanz ist demnach grundsätzlich an die Lohnbe- scheinigungen der Ausgleichskasse gebunden und hat darauf abzustellen A-1702/2018 Seite 7 (statt vieler Urteil des BVGer A -5243/2017 vom 16. August 2018 E. 3.1.1 mit Hinweis). 3.2 3.2.1 Beschäftigt ein e Arbeitgeberin Arbeitnehmer , die obligatorisch zu versichern sind, muss sie eine in das Register für die berufliche Vorsorge eingetragene Vorsorgeeinrichtung errichten oder sich einer solchen an- schliessen (Art. 11 Abs. 1 BVG). Der Anschluss erfolgt jeweils rückwirkend auf das Datum des Stellenantrittes der zu versichernden Person (Art. 11 Abs. 3 BVG i.V.m. Art. 10 Abs. 1 BVG). 3.2.2 Gemäss Art. 11 Abs. 4 BVG überprüft die Ausgleichskasse, ob die von ihr erfassten Arbeitgeber einer registrierten Vorsorgeeinrichtung ange- schlossen sind. Sie fordert Arbeitgeber, die ihrer Anschlusspflicht nicht nachkommen, auf, sich innerhalb von zwei Monaten einer registrierten Vor- sorgeeinrichtung anzuschliessen (Art. 11 Abs. 5 BVG). Kommt der Arbeit- geber der Auffo rderung der Ausgleichskasse nicht fristgemäss nach, so meldet ihn diese der Auffangeinrichtung rückwirkend zum Anschluss (Art. 11 Abs. 6 BVG). 3.2.3 Die Auffangeinrichtung ist eine Vorsorgeeinrichtung (Art. 60 Abs. 1 BVG) und verpflichtet, Arbeitgeber, die ihre r Anschlusspflicht nicht nach- kommen, anzuschliessen (Art. 60 Abs. 2 Bst. a BVG). Gemäss Art. 60 Abs. 2bis BVG kann die Auffangeinrichtung zur Erfüllung ihrer Aufgaben nach Art. 60 Abs. 2 Bst. a und b BVG Verfügungen erlassen. Wie der rechtsgestaltende Zwangsanschluss nach Art. 60 Abs. 2 Bst. a BVG erfolgt der Anschluss ex lege nach Art. 60 Abs. 2 Bst. d BVG i.V.m. Art. 2 Abs. 1 der Verordnung vom 28. August 1985 über die Ansprüche der Auffangein- richtung der beruflichen Vorsorge (SR 831.434) , der feststellen den Cha- rakter hat und den Fall betrifft, in welchem ein gesetzlicher Anspruch ei- nes Arbeitnehmers auf Versicherungs - oder Freizügigkeitsleistung zu ei- nem Zeitpunkt entsteht, an dem seine Arbeitgeberin noch keiner Vorsorge- einrichtung angeschlossen ist, rückwirkend auf den Zeitpunkt, in welchem zu versicherndes Personal erstmals seine Stelle antritt (vgl. ausführlich Ur- teil des BVGer A-6709/2017 vom 20. Juni 2018 gesamte E. 3.3 mit Hinwei- sen). Der Zwangsanschluss erfolgt in der Regel unbefristet. Ein befristeter Anschluss wird in der Praxis (nur) dann verfügt, wenn sich eine Arbeitge- berin zwar einer Vorsorgeeinrichtung angeschlossen hat, für eine be- stimmte Zeitspanne aber eine Lücke besteht (vgl. statt vieler Urteil des BVGer A-777/2018 vom 9. August 2018 E. 2.3.1 mit weiteren Hinweisen). A-1702/2018 Seite 8 3.3 Die Grenzbeträge beliefen sich für die fraglichen Jahre auf Fr. 20‘520.– (2010), Fr. 20‘880.– (2011, 2012) , Fr. 21‘060.– (2013), Fr. 21‘150.– (2016, 2017; Art. 5 BVV 2 in der jeweils geltenden Fassung; AS 2008 4725, AS 2010 4587, AS 2012 6347 und AS 2014 3343; vgl. auch vorne E. 3.1). Ausgehend von den seitens der zuständigen Ausgleichs- kasse korrigierten Lohnlisten der Beschwerdeführerin (vgl. vorne Sachver- halt Bst. C.g) erklärt die Vorinstanz in ihrer Vernehmlassung, die Arbeitneh- merin G._______ habe 2009 und 2010 nicht der BVG-Versicherungspflicht unterstanden. Selbst wenn nun deren Versicherungspflicht entfällt und mit der Beschwerdeführerin davon auszugehen wäre, dass dies auch bei F._______ der Fall wäre (vgl. v orne Sachverhalt Bst. E), so hat die Be- schwerdeführerin ab dem 1. Januar 2010 eine weitere Mitarbeiterin zu ei- nem jährlichen Lohn von Fr. 21‘288.– und damit zumindest eine versiche- rungspflichtige Person beschäftigt, womit ab vorgenanntem Zeitpunkt eine Anschlusspflicht zu bejahen ist (vgl. vorne E. 3.2.1). In den darauffolgen- den Jahren wurden aktenkundig und unbestrittenermassen teilweise eben- falls versicherungspflichtige Arbeitnehmer beschäftigt, so z.B. 2013, 2016 und 2017. Ausnahmen von der Versicherungspflicht na ch Art. 1j BVV 2 sind nicht ersichtlich. Die Beschwerdeführerin war jedoch lediglich vom 1. Januar 1999 bis zum 31. Dezember 2008 einer Vorsorgeeinrichtung an- geschlossen (vgl. vorne Sachverhalt Bst. A.c, A.g. und C.a). Diverse Ar- beitnehmer haben die Beschw erdeführerin sodann aktenkundig bereits wieder verlassen und damit Anspruch auf eine Freizügigkeitsleistung er- worben (vgl. auch vorangehende E. 3.2.3). Eine weitergehende Sachverhaltsabklärung kann unterbleiben: Auch wenn die Beschwerdeführerin in den Jahren 2012, 2014 und 2015 kein obligato- risch zu versicherndes Personal beschäftigt hätte, so bestünde der An- schluss ohne Kündigung seitens der Vorinstanz bzw. ohne neuen An- schluss der Beschwerdeführerin an eine andere Vorsorgeeinrichtung wei- ter, wobei in dieser Zeit keine Beiträge zu entrichten wären (vgl. statt vieler Urteil des BGer 9C_141/2013 vom 7. April 2013 E. 2 und Urteil des BVGer C-3460/2011 vom 17. September 2013 E. 3.3.2 mit weiteren Hinweisen). 3.4 Somit wurde der Zwangsanschluss auch für die Periode ab 1. Januar 2010 zu Recht festgestellt. Die Beschwerde ist demnach abzuweisen. 4. Ausgangsgemäss hat die Beschwerdeführerin die Verfahrenskosten vor dem Bundesverwaltungsgericht zu tragen (vgl. Art. 63 Abs. 1 VwVG), Diese sind auf Fr. 600.– festzusetzen (vgl. Art. 2 Abs. 1 i.V.m. Art. 4 des A-1702/2018 Seite 9 Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE; SR 173.320.2]). Dieser Betrag ist dem Kostenvorschuss zu entnehmen und der Restbetrag von Fr. 200.– der Beschwerdeführerin zurückzuerstatten. Entsprechend dem Prozessausgang ist der ohnehin nicht anwaltlich ver- tretenen Beschwerdeführerin keine Parteientschädigung zuzusprechen (Art. 64 Abs. 1 VwVG i.V.m. Art. 7 Abs. 1 VGKE e contrario). Die Vorinstanz hat gemäss Art. 7 Abs. 2 VGKE sodann keinen Anspruch auf Entrichtung einer Parteientschädigung. Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 2. Die Verfahrenskosten von Fr. 600.– werden der Beschwerdeführerin aufer- legt. Dieser Betrag wird dem Kostenvorschuss entnommen. Der Restbe- trag von Fr. 200.– wird der Beschwerdeführerin zurückerstattet. 3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 4. Dieses Urteil geht an: – die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde) – die Vorinstanz (Ref-Nr. […]; Gerichtsurkunde) – das Bundesamt für Sozialversicherungen (Gerichtsurkunde) – die Oberaufsichtskommission BVG (Gerichtsurkunde) A-1702/2018 Seite 10 Die vorsitzende Richterin: Die Gerichtsschreiberin: Marianne Ryter Tanja Petrik-Haltiner Rechtsmittelbelehrung: Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun- desgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern , Beschwerde in öffentlich - rechtlichen Angelegenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG). Die Rechtsschrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unter- schrift zu enthalten. Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie die beschwerdeführende Partei in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG). Versand: