Kantonsgericht Schwyz Beschluss vom 7. Dezember 2023 ZK1 2023 27 Mitwirkend Kantonsgerichtsvizepräsident Stefan Weber, Kantonsrichter Pius Schuler, Jörg Meister, Josef Reichlin und Jeannette Soro, Gerichtsschreiber Mathis Bösch. In Sachen A.________ AG, Klägerin und Berufungsführerin, vertreten durch Rechtsanwalt B.________, gegen C.________, Beklagte und Berufungsgegnerin, vertreten durch Rechtsanwalt D.________, betreffend Forderung (Berufung gegen das Urteil des Bezirksgerichts Höfe vom 15. Juni 2023, ZGO 2021 9);- hat die 1. Zivilkammer,Kantonsgericht Schwyz 2 nachdem sich ergeben und in Erwägung: 1. Mit Klage vom 19. April 2021 beantragte die Klägerin, die Beklagte sei vorbehältlich von Mehrforderungen zu verurteilen, ihr Fr. 3’791’595.80 zzgl. Zins von 5 % seit 15. November 2019 zu bezahlen und in der entspre- chenden Betreibung den Rechtsvorschlag definitiv aufzuheben. Das Bezirks- gericht Höfe wies mit Urteil vom 15. Juni 2023 die Klage zufolge Verjährung vollumfänglich ab. Die Klägerin reichte Berufung gegen dieses Urteil ein, sie beantragt dem Kantonsgericht unter Wiederholung der erstinstanzlichen An- träge in der Sache, das angefochtene Urteil aufzuheben und die Klage vollum- fänglich gutzuheissen, eventualiter die Sache zu neuem Entscheid an die Vor- instanz zurückzuweisen (KG-act. 1). Die Beklagte verlangt, die Berufung ab- zuweisen und ebenfalls eventualiter, die Sache zur neuen Entscheidung zurückzuweisen (KG-act. 7). 2. Die Berufungsführerin begründet ihren Rückweisungsantrag damit, die Vorinstanz habe trotz fehlenden Verzichts der Parteien von sich aus von der Durchführung einer Hauptverhandlung abgesehen und dadurch das vom Ge- setz vorgeschriebene Verfahren nicht ordnungsgemäss durchgeführt (Art. 233 und 236 ZPO). Die Vorinstanz räumt bei der Aktenüberweisung ein, der Einwand der Klägerin, wonach keine Hauptverhandlung durchgeführt und auf eine solche nicht verzichtet worden sei, treffe zu (KG-act. 5). Die Beru- fungsgegnerin opponiert dem Einwand der Berufungsführerin, es sei keine Hauptverhandlung durchgeführt worden, damit, dass ohne Durchführung einer Hauptverhandlung über eine spruchreife einzelne Frage gestützt auf Art. 237 ZPO entschieden werden könne. Zudem lege die Berufungsführerin weder dar, dass sie im ersten Parteivortrag der Hauptverhandlung etwas Neues hätte vortragen können, noch mache sie geltend, dass und welche Beweise hätten abgenommen werden müssen. Art. 232 Abs. 1 ZPO könne aber nicht verletzt sein, wenn keine Beweisabnahme stattfinde. Bezeichnen- derweise rüge die Berufungsführerin nirgends, ihr sei durch das Nichtanord-Kantonsgericht Schwyz 3 nen von Schlussvorträgen das rechtliche Gehör verweigert worden oder sonstwie Unrecht geschehen. Es bestehe daher eine Situation des prozessua- len Leerlaufs und das Urteil müsse aus prozessualer Sicht nicht aufgehoben werden (zusammenfassend KG-act. 7 Ziff. 4.1 S. 3-9). 3. Nach der Durchführung des Schriftenwechsels ist nach Art. 228 ff. ZPO eine Hauptverhandlung durchzuführen. Auf eine öffentliche Verhandlung ha- ben die Parteien grundsätzlich einen verfassungsmässigen Anspruch (Sutter- Somm/Seiler, CHK, Art. 233 ZPO N 1 m.H.). Zwar können die Parteien ge- meinsam auf die Durchführung einer solchen verzichten (Art. 233 ZPO), in- dessen darf das Gericht nicht von sich aus von der Abhaltung einer Hauptver- handlung absehen, weil es eine solche für unnötig erachtet. Einen verfahrens- abschliessenden Endentscheid darf das Gericht erst dann fällen, wenn das Verfahren spruchreif ist (Art. 236 ZPO), was dann der Fall ist, wenn das Ge- richt über sämtliche Entscheidungsgrundlagen verfügt, um über die Begrün- detheit oder Unbegründetheit des geltend gemachten Anspruchs zu befinden oder einen Nichteintretensentscheid zu erlassen. Vorausgesetzt ist überdies, dass das vom Gesetz vorgeschriebene Verfahren ordnungsgemäss durchge- führt wurde (BGE 148 III 95 E. 4.3.1 m.H.). So ist es grundsätzlich unzulässig, einen Sachentscheid ohne Durchführung einer Hauptverhandlung zu fällen, ohne dass die Parteien auf eine solche verzichtet hätten (BGE 140 III 450 für das vereinfachte Verfahren E. 3.1 f. m.H.). Der Verzicht auf eine Hauptver- handlung setzt nach Art. 233 ZPO voraus, dass ihn beide Parteien erklären. Das Gesetz schreibt keine bestimmte Form vor; die Erklärung kann auch mündlich erfolgen. Auch eine ausdrückliche Äusserung verlangt das Gesetz nicht; ein konkludenter Verzicht ist denkbar (s. auch Sutter-Somm/Seiler, ebd. N 2). Allerdings ist zu beachten, dass die mündliche Hauptverhandlung der Wahrung grundrechtlicher Verfahrensgarantien dient. Zu erwähnen ist der Anspruch auf rechtliches Gehör und der Grundsatz der Öffentlichkeit des Ver- fahrens. Daher darf nicht leichthin von einem Verzicht ausgegangen werden Kantonsgericht Schwyz 4 (BGer 4A_308/2020 vom 5. November 2020 E. 3.1 m.H.; zum Ganzen ZK1 2022 2 vom 21. Februar 2023 E. 3 m.H.). a) Die Parteien stimmen darin überein, dass die Vorinstanz nach einem doppelten Schriftenwechsel und je zusätzlich einer Stellungnahme (dazu vgl. angef. Urteil S. 2-11, vgl. auch KG-act. 7 Ziff. 4.1.1) direkt einen Sachent- scheid ausfällte, ohne sie um einen Verzicht auf die Hauptverhandlung anzu- fragen. Ein konkludenter Verzicht fällt vorliegend ausser Betracht, da zwi- schen der letzten Stellungnahme der Beklagten und der Zustellung des Sachentscheids keine weiteren prozessualen Handlungen erfolgten, aufgrund derer die Vorinstanz hätte schliessen können, die Parteien hätten eindeutig in Kenntnis über die Folgen eines Verzichts (dazu Sogo/Nägeli, KUKO, 3. A. 2021, Art. 233 ZPO N 1 m.H.) einem weiteren Verfahren ohne Hauptverhand- lung zugestimmt. Insbesondere beschränkte die Vorinstanz das Verfahren nicht auf mit Zwischenentscheid nach Art. 125 lit. a i.V.m. Art. 237 ZPO be- handelbare einzelne Fragen, wie vorliegend etwa die Verjährung. b) Wenn im Stadium der Hauptverhandlung keine Beweise abzunehmen sind, verlangt die Zivilprozessordnung von der Verfahrensleitung zwar nicht, dass sie den Parteien Gelegenheit zu Schlussvorträgen gibt, weil die Parteien sich zu allfälligen bereits im Vorbereitungsverfahren abgenommenen Bewei- sen oder zu als Urkunden eingereichten Beweismitteln im Rahmen der ersten Parteivorträge zu äussern haben (vgl. BGer 4A_130/2021 vom 28. Mai 2021 E. 4.1 bzw. BGer 4A_18/2021 vom 18. Mai 2021 E. 3.2.2 je m.H.). Vorliegend haben indes die Parteien auf die Durchführung einer Hauptverhandlung nicht verzichtet (vgl. oben lit. a). Vielmehr wurde durch den direkten Erlass des Urteils das Stadium der Hauptverhandlung ausgelassen. Die Parteien wurden unerwartet der gesetzlich vorgesehenen Möglichkeit eines weiteren Vortrags beraubt, auf die sie einen verfassungsmässigen Anspruch haben, der sich nicht nur im rechtlichen Gehör erschöpft. Diese Möglichkeit respektive diesen Anspruch darf das Gericht von sich aus selbst dann nicht unterbinden, wenn Kantonsgericht Schwyz 5 es eine Verhandlung mit weiteren Vorträgen für unnötig hält (oben vor lit. a), weshalb in der Berufung auch nicht dargelegt werden muss, inwiefern die Verhandlung, auf die nicht verzichtet wurde, notwendig gewesen wäre (in Bezug auf das rechtliche Gehör s. a. ZK1 2020 11 vom 26. August 2020 E. 3.b). Die Erstellung der Spruchreife im Sinne von Art. 236 Abs. 1 ZPO setzt die ordnungsgemässe Durchführung des gesetzlich vorgesehenen Verfahrens voraus, ausser die Beklagte hätte die Klageantwort versäumt (Art. 223 Abs. 2 ZPO), was vorliegend jedoch nicht der Fall war. Daher erlaubt es auch die bundesgerichtliche Rechtsprechung in vorliegender Prozesskonstellation ei- nes „dreifachen Schriftenwechsels“ unabhängig von der Abnahme von Bewei- sen entgegen der Beklagten nicht, ohne Verzicht der Parteien keine Haupt- verhandlung durchzuführen und den Entscheid direkt auszufällen. Dies macht der Wortlaut von Art. 233 ZPO deutlich, wonach nur die Parteien gemeinsam auf die Durchführung der Hauptverhandlung verzichten können, so dass das Gericht keinen Verzicht verfügen, sondern die Parteien nur auf diese Möglich- keit hinweisen darf. c) Da die Hauptverhandlung ohne Verzicht der Parteien nicht durchgeführt wurde, wäre es der Vorinstanz mangels (zumindest formeller) Spruchreife verwehrt gewesen, über die Klage zu befinden (vgl. BGer 4A_220/2020 vom 10. Juli 2020 E. 2.3). Daher kann wegen unheilbarer Unvollständigkeit des erstinstanzlichen Verfahrens die Berufungsinstanz das angefochtene Urteil in der Sache nicht überprüfen, weshalb dieses in Gutheissung der Berufung auf- zuheben und die Sache vorbehältlich eines Verzichts der Parteien zur Durch- führung einer Hauptverhandlung und Neubeurteilung antragsgemäss zurück- zuweisen ist (Art. 318 Abs. 1 lit. c ZPO). 4. Mithin ist die Berufung gutzuheissen und die Sache an die Vorinstanz zurückzuweisen. Die Kosten des Berufungsverfahrens sind auf Fr. 5’000.00 (§ 34 GebO), die Parteientschädigung je auf Fr. 8’000.00 festzusetzen (§ 11 i.V.m. §§ 2, 3, 6 Abs. 1 und 8 GebTRA) und die Verteilung der zweitin-Kantonsgericht Schwyz 6 stanzlichen Prozesskosten der Vorinstanz zu überlassen (Art. 104 Abs. 4 ZPO);-Kantonsgericht Schwyz 7 beschlossen: 1. Die Berufung wird gutgeheissen und das angefochtene Urteil aufgeho- ben. Die Sache wird im Sinne der Erwägungen zum weiteren Verfahren und zur Neubeurteilung der Klage an die Vorinstanz zurückgewiesen. 2. Die Kosten des Berufungsverfahrens werden auf Fr. 5’000.00 und die Parteientschädigungen auf je Fr. 8’000.00 (inkl. Auslagen und MWST) festgesetzt und zur Verteilung der Vorinstanz überlassen. Der Klägerin wird der im Berufungsverfahren geleistete Vorschuss von Fr. 45’000.00 aus der Kantonsgerichtskasse zurückerstattet. 3. Gegen diesen Zwischenentscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung unter den Voraussetzungen von Art. 93 Abs. 1 BGG Beschwerde in Zivilsachen nach Art. 72 ff. beim Bundesgericht in Lausanne eingereicht werden. Die Beschwerdeschrift muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entsprechen. Der Streitwert beträgt Fr. 3’791’595.80. 4. Zufertigung an die Parteivertreter (je 2/R) und mit den Akten an die Vor- instanz (2/R) sowie nach definitiver Erledigung an die Kantonsgerichts- kasse (1/ü, im Dispositiv). Namens der 1. Zivilkammer Der Kantonsgerichtsvizepräsident Der Gerichtsschreiber Versand 11. Dezember 2023 amu