<!DOCTYPE html> <html lang="de"><head><meta charset="utf-8"/></head><body><div class="content"> <a name="idp275824"></a><div class="big bold">Urteilskopf</div> <br/>89 II 12<br/><br/><br/><div class="paraatf">3. Urteil der II. Zivilabteilung vom 5. Januar 1963 i.S. B. gegen S.</div> <div class="paraatf"></div> <a name="idp276944"></a><br/><div id="regeste" lang="de"> <div class="big bold">Regeste</div> <br/><div class="paraatf">Nach Scheidung der Ehe sind die vormundschaftlichen Behörden befugt, gegenüber dem Inhaber der elterlichen Gewalt Massnahmen nach <span class="artref">Art. 283 ff. ZGB</span> zu treffen. <div class="paratf">Diese Zuständigkeit bleibt bei Hängigkeit einer Klage des andern Elternteils auf Übertragung der elterlichen Gewalt (<span class="artref">Art. 157 ZGB</span>) bestehen. </div> <div class="paratf">Der mit dieser Klage befasste Richter kann sich seinerseits veranlasst sehen, Massnahmen im Sinne der <span class="artref">Art. 283 ff. ZGB</span> zu treffen, unter besondern Umständen auch vorsorglich auf Grund von <span class="artref">Art. 145 ZGB</span>. </div> </div> </div> <a name="idp286496"></a> <a name="idp296624"></a> <br/><div> <a name="idp305920"></a><span class="big bold" id="sachverhalt">Sachverhalt</span> <span class="small">ab Seite 12</span> </div> <br/><div class="paraatf"> <a name="page12"></a><div class="center pagebreak">BGE 89 II 12 S. 12</div> </div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp307584"></a><span class="bold">A.- </span>Die Kinder der Parteien, geboren 1953 und 1954, wurden bei Scheidung der Ehe der Mutter zugewiesen. Diese liess sich mit ihnen in Wil (St. Gallen) nieder, während der Vater in Münchwilen (Thurgau) wohnt. Die Kinder kehrten nach den beim Vater verbrachten Sommerferien 1962 zur Mutter zurück, doch begab sich der Knabe <a name="page13"></a><div class="center pagebreak">BGE 89 II 12 S. 13</div>nachher ohne deren Erlaubnis mehrmals wieder zum Vater und hält sich nun seit dem 20. August 1962 dort auf.</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp310336"></a><span class="bold">B.- </span>Der Vater erhob beim Bezirksgericht Wil Klage auf Zuweisung der beiden Kinder an ihn. Ferner verlangte er bei der Vormundschaftsbehörde Wil die Wegnahme des Knaben bei der Mutter; der Knabe sei vorläufig ihm zur Pflege und Erziehung anzuvertrauen. Die Vormundschaftsbehörde Wil entsprach diesem Begehren zunächst, widerrief ihre Verfügung dann aber am 12. September 1962 auf Gesuch der Mutter, die versprach, bis zur Erledigung des Rechtsstreites die Kinder tagsüber im Kinderdörfli Iddaheim in Lütisburg unterzubringen. Die neue Verfügung wurde dem Vater mitgeteilt mit dem Ersuchen, den Knaben "der Mutter zur versprochenen Anstaltsplazierung zurückzugeben".</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp312304"></a><span class="bold">C.- </span>Darüber beschwerte sich der Vater mit dem Begehren um Bestätigung der frühern Verfügung. Mit Entscheid vom 30. Oktober 1962 hat der Regierungsrat des Kantons St. Gallen den Rekurs, soweit darauf einzutreten war, abgewiesen und die Waisenamtliche Verfügung vom 12. September 1962 "unter der Bedingung bestätigt, dass Frau S. ihre Kinder raschmöglichst im Kinderdörfli Iddaheim in Lütisburg unterbringt".</div> <br/><div class="paraatf"> <a name="idp313936"></a><span class="bold">D.- </span>Diesen Entscheid ficht B. mit Nichtigkeitsbeschwerde wegen Verletzung eidgenössischer Zuständigkeitsnormen an (<span class="artref">Art. 68 Abs. 1 lit. b OG</span>).</div> <br/><div> <a name="idp316688"></a><span class="big bold" id="erwaegungen">Erwägungen</span> </div> <br/><div class="paraatf">Das Bundesgericht zieht in Erwägung:</div> <div class="paraatf">Nach Ansicht des Beschwerdeführers war die Vormundschaftsbehörde Wil weder sachlich noch örtlich zuständig, ihn aufzufordern, den Knaben der Mutter zurückzugeben, damit er (mit dem Mädchen) gemäss dem Versprechen der Mutter in einem Kinderheim untergebracht werden könne. Der Beschwerdeführer hält dafür, eine solche Anordnung könnte die Mutter nur beim Richter verlangen, sei es als vorsorgliche Massnahme in dem in Wil hängigen <a name="page14"></a><div class="center pagebreak">BGE 89 II 12 S. 14</div>Rechtsstreit nach <span class="artref">Art. 157 ZGB</span>, sei es in einem in Münchwilen anzuhebenden Befehlsverfahren oder in einem dort einzuleitenden ordentlichen Prozess.</div> <div class="paraatf">Dieser Ansicht ist nicht beizustimmen. Bei Scheidung der Ehe befindet freilich der Richter über die Gestaltung der Elternrechte (<span class="artref">Art. 156 ZGB</span>), und Begehren um Änderung dieser Anordnungen sind ebenfalls beim Richter anzubringen (<span class="artref">Art. 157 ZGB</span>), wobei als örtlich zuständig der Richter am derzeitigen Wohnort des beklagten Ehegatten zu gelten hat (vgl. <span class="bgeref_err">BGE 61 II 226</span>, <span class="bgeref_err">BGE 63 II 70</span>, <a class="bgeref_id" href="https://search.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/clir/http/index.php?lang=de&amp;type=highlight_simple_query&amp;page=20&amp;from_date=&amp;to_date=&amp;from_year=1963&amp;to_year=1963&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;from_date_push=&amp;top_subcollection_clir=bge&amp;query_words=&amp;part=all&amp;de_fr=&amp;de_it=&amp;fr_de=&amp;fr_it=&amp;it_de=&amp;it_fr=&amp;orig=&amp;translation=&amp;rank=0&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F81-II-313%3Ade&amp;number_of_ranks=0&amp;azaclir=clir#page315">BGE 81 II 315</a>). Wie jedoch in Rechtsprechung und Lehre längst anerkannt ist, bedarf es keiner gerichtlichen Klage, um gegen den im Scheidungsurteil mit der elterlichen Gewalt betrauten Ehegatten im Sinne der <span class="artref">Art. 283 ff. ZGB</span> einzuschreiten. Vielmehr sind zu solchem Einschreiten gleich wie bei fortbestehender Ehe die vormundschaftlichen Behörden befugt, und zwar auch zum Entzug der elterlichen Gewalt aus den Gründen des <span class="artref">Art. 285 ZGB</span>, während freilich die Übertragung dieser Gewalt auf den andern Ehegatten nur im Wege der Klage nach <span class="artref">Art. 157 ZGB</span> herbeigeführt werden kann (vgl. <span class="bgeref_err">BGE 56 II 79</span>, <span class="bgeref_err">BGE 63 II 71</span>; HINDERLING, Ehescheidungsrecht, 2. Auflage, S. 128 ff.).</div> <div class="paraatf">War somit die Vormundschaftsbehörde zuständig, die Wegnahme des Knaben von der Mutter zu verfügen, so war sie es auch zum Widerruf dieser Verfügung am 12. September 1962, und zwar besonders auch, um die von der Mutter selbst versprochene und von der Vormundschaftsbehörde als nötig befundene Unterbringung beider Kinder in einem Heime zu ermöglichen. Die örtliche Zuständigkeit war gleichfalls gegeben. Die <span class="artref">Art. 283 ff. ZGB</span> enthalten in dieser Hinsicht keine ausdrückliche Vorschrift; doch ist auf dem Wege der Analogie eine dem <span class="artref">Art. 376 Abs. 1 ZGB</span> entsprechende bundesrechtliche Zuständigkeitsnorm anzuerkennen (<span class="bgeref_err">BGE 52 II 417</span>).</div> <div class="paraatf">Unerheblich ist hiebei der Umstand, dass sich der Knabe zur Zeit noch beim Vater befindet. Nachdem die Vormundschaftsbehörde die seinerzeit auf dessen Begehren <a name="page15"></a><div class="center pagebreak">BGE 89 II 12 S. 15</div>getroffene Verfügung widerrufen hat, steht ihm kein Recht mehr zu, den Knaben bei sich zu behalten.</div> <div class="paraatf">Endlich beruft er sich gegenüber der Vormundschaftsbehörde zu Unrecht auf <span class="artref">Art. 145 ZGB</span>. Die Befugnisse der vormundschaftlichen Behörden bestehen auch nach Einleitung einer Klage auf Übertragung der elterlichen Gewalt nach <span class="artref">Art. 157 ZGB</span> fort. Sie entfallen nur, wenn und soweit allenfalls der mit einer solchen Klage befasste Richter statt der beantragten Übertragung der elterlichen Gewalt auf den klagenden Ehegatten Massnahmen im Sinne der <span class="artref">Art. 283 ff. ZGB</span> gegenüber dem beklagten Ehegatten anordnen sollte (vgl. <span class="bgeref_err">BGE 69 II 129</span>; HINDERLING, a.a.O. S. 129, N. 59). Der Richter kann jedoch sehr wohl bei Abweisung des Klagebegehrens von jeglichen Massnahmen absehen mit Rücksicht auf die eben ohnehin bestehenden Befugnisse der vormundschaftlichen Behörden; er kann sich unter Umständen veranlasst sehen, diese auf bestimmte den Kindern drohende Gefahren aufmerksam zu machen (vgl. <span class="bgeref_err">BGE 60 II 16</span>).</div> <div class="paraatf">Was den vom Beschwerdeführer namentlich angerufenen <span class="artref">Art. 145 ZGB</span> betrifft, so ist umstritten, ob im Abänderungsstreit nach <span class="artref">Art. 157 ZGB</span> überhaupt wie im Scheidungsprozesse Grund zu solchen vorsorglichen Massnahmen des Richters bestehen könne (vgl. über die schwankende kantonale Rechtsprechung BlZR 42 Nr. 33 in verneinendem und BlZR 55 Nr. 87 in grundsätzlich bejahendem Sinne; I. TH. GYGAX, Gestaltung und Abänderung der Elternrechte geschiedener Eltern..., Diss. 1953, S. 45 mit Hinweisen). Nach seinem Wortlaut wie auch nach seiner Stellung im Gesetz hat <span class="artref">Art. 145 ZGB</span> die Bedürfnisse im Auge, wie sie sich aus dem offenen Konflikt der Ehegatten bei Einreichung einer Klage auf Scheidung oder Trennung der Ehe ergeben (vgl. die Erläuterungen zu Art. 165 bis 168 des Vorentwurfs zum ZGB, Band 1 S. 144/45; EGGER, N. 1 zu <span class="artref">Art. 145 ZGB</span>). Indessen mag in besondern Fällen im Abänderungsstreit nach <span class="artref">Art. 157 ZGB</span> eine solche gerichtliche Anordnung sich ebenfalls <a name="page16"></a><div class="center pagebreak">BGE 89 II 12 S. 16</div>rechtfertigen und <span class="artref">Art. 145 ZGB</span> alsdann auch in diesem Verfahren Anwendung finden. Immerhin kann es der mit einer derartigen Klage befasste Richter in der Regel bis zum Hauptentscheide bei den im Scheidungsurteil getroffenen Massnahmen, zumal mit Rücksicht auf die Einschreitungsbefugnisse der vormundschaftlichen Behörden, bewenden lassen. Jedenfalls kommt nicht in Frage, diese Behörden in der Erfüllung ihrer gesetzlichen Aufgaben hintanzuhalten, solange der gemäss <span class="artref">Art. 157 ZGB</span> angerufene Richter sich nicht aus besondern Gründen veransieht, selbst einzugreifen.</div> <br/><div> <a name="idp366768"></a><span class="big bold" id="dispositiv">Dispositiv</span> </div> <br/><div class="paraatf">Demnach erkennt das Bundesgericht:</div> <div class="paraatf">Die Nichtigkeitsbeschwerde wird abgewiesen.</div> </div></body></html>