B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-5518/2022 U r t e i l v o m 1 5 . D e z e m b e r 2 0 2 2 Besetzung Richterin Jeannine Scherrer-Bänziger (Vorsitz), Richterin Chiara Piras, Richter Daniele Cattaneo, Gerichtsschreiber Matthias Schmutz. Parteien A._______, geboren am (…), Sri Lanka, vertreten durch B._______, Rechtsanwältin, Beschwerdeführer, gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Asyl und Wegweisung / Fristwiederherstellungsgesuch; Verfügung des SEM vom 28. September 2022 / N (…). D-5518/2022 Seite 2 Sachverhalt: A. A.a Der Beschwerdeführer suchte am (…) in der Schweiz um Asyl nach. A.b Mit Verfügung vom 28. September 2022 – eröffnet am 30. September 2022 – stellte die Vorinstanz fest, der Beschwerdeführer erfülle die Flücht- lingseigenschaft nicht, lehnte das Asylgesuch ab, verfügte die Wegweisung aus der Schweiz, forderte den Beschwerdeführer auf, die Schweiz (und den Schengen-Raum) spätestens am Tag nach Eintritt der Rechtskraft der Verfügung zu verlassen, beauftragte den Kanton C._______ mit dem Voll- zug der Wegweisung und händigte die editionspflichtigen Akten gemäss Aktenverzeichnis aus. B. Der Beschwerdeführer ersucht mit Eingabe vom 29. November 2022 (Post- stempel) um Wiederherstellung der Beschwerdefrist. Mit der selben Ein- gabe erhebt er zudem Beschwerde gegen die Verfügung des SEM vom 28. September 2022 und beantragt, die vorinstanzliche Verfügung sei aufzu- heben und ihm sei die Flüchtlingseigenschaft zuzuerkennen sowie die vor- läufige Aufnahme zu gewähren. Eventualiter sei die Sache an die Vorin - stanz zurückzuweisen. In prozessualer Hinsicht ersucht er um unentgeltli- che Prozessführung (inklusive Verzicht auf die Erhebung eines Kostenvor- schusses) und Beiordnung der rubrizierten Rechtsvertreterin als unentgelt- liche Rechtsbeiständin. Der Eingabe lagen eine Vollmacht vom 17. Oktober 2022, die angefoch- tene Verfügung und ein ärztliches Zeugnis vom (…) bei. C. Das Bundesverwaltungsgericht bestätigte mit Schreiben vom 1. Dezember 2022 den Eingang der Beschwerde. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Das Bundesverwaltungsgericht ist für die Beurteilung von Beschwer- den gegen Verfügungen des SEM nach Art. 5 VwVG zuständig (vgl. Art. 31 i.V.m. Art. 33 VGG) und entscheidet auf dem Gebiet des Asyls in der Regel endgültig (Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG; Art. 10 5 AsylG [SR 142.31]). Diese D-5518/2022 Seite 3 Zuständigkeit umfasst auch die Beurteilung von Gesuchen um Wiederher- stellung von Fristen im Sinne von Art. 24 Abs. 1 VwVG, die im Zusammen- hang mit solchen Beschwerden stehen (vgl. P ATRICIA EGLI, in: Wald- mann/Weissenberger [Hrsg. ], Praxiskommentar VwVG, 2. Aufl. 2016, Art. 24 VwVG N 6). 1.2 Das Verfahren richtet sich nach dem VwVG, dem VGG und dem BGG, soweit das AsylG nichts anderes bestimmt (Art. 37 VGG und Art. 6 AsylG). 1.3 Die Beschwerde ist formgerecht eingereicht worden. Der Beschwerde- führer hat am Verfahren vor der Vorinstanz teilgenommen, ist durch die angefochtene Verfügung besonders berührt und hat ein schutzwürdiges In- teresse an deren Aufhebung beziehungsweise Änderung. Er ist daher zur Einreichung der Beschwerde legitimiert (Art. 105 AsylG; Art. 48 Abs. 1 so- wie Art. 52 Abs. 1 VwVG). 2. Vorliegend betrug die Beschwerdefrist 30 Tage ab Eröffnung der Verfügung (Art. 108 Abs. 2 AsylG). Schriftliche Eingaben sind spätestens am letzten Tag der Frist der Behörde einzureichen oder zu deren Handen der schwei- zerischen Post zu übergeben (Art. 21 Abs. 1 VwVG). Den Akten zufolge wurde die angefochtene Verfügung am 30. September 2022 eröffnet (vgl. Rückschein, act. SEM 1119858-45/1), weshalb die 30-tägige Beschwerde- frist am 31. Oktober 2022 abgelaufen ist (Art. 20 Abs. 1 und 3 VwVG). Demnach ist die am 29. November 2022 eingereichte Beschwerde offen- sichtlich verspätet, was durch den Beschwerdeführer in der Beschwerde- eingabe im Übrigen selber vorgetragen wird. 3. 3.1 Auf ein Gesuch um Fristwiederherstellung wird eingetreten, wenn unter Angabe des Grundes innert 30 Tagen nach Wegfall des Hindernisses da- rum ersucht und die versäumte Rechtshandlung nachgeholt wird (Art. 24 Abs. 1 VwVG). 3.2 Das vorliegende Gesuch um Fristwiederherstellung vom 29. November 2022 ist innerhalb von 30 Tagen nach Wegfall des geltend gemachten Hin- dernisses eingereicht worden (Wegfall des geltend gemachten Hindernis- ses [ angebliche Arbeitsunfähigkeit der Rechtsvertreterin]: 1. November 2022) und der Beschwerdeführer holte gleichzeitig die versäumte Rechts-D-5518/2022 Seite 4 handlung (Beschwerdeerhebung) nach. Damit sind die formellen Anforde- rungen gemäss Art. 24 Abs. 1 VwVG erfüllt, womit auf das Gesuch um Wiederherstellung der Beschwerdefrist einzutreten ist. 4. 4.1 Nach Art. 24 Abs. 1 VwVG w ird die Frist wiederhergestellt, wenn die Gesuchstellenden oder ihre Vertretung unverschuldeterweise davon abge- halten wurden, binnen Frist zu handeln. 4.2 Ein Versäumnis gilt als unverschuldet, wenn eine objektive oder sub- jektive Unmöglichkeit vorliegt und wed er der gesuchstellenden Person noch deren Vertretung oder anderen beigezogenen Personen eine Nach- lässigkeit vorgeworfen werden kann, wobei von Anwälten und Anwältinnen ein besonderes Mass an Sorgfalt bei der Fristeinhaltung zu erwarten ist ; sie haben sich so zu organisieren, dass die Fristen im Falle einer Verhin- derung trotzdem gewahrt bleiben (vgl. EGLI, a.a.O., Art. 24 VwVG N 12 und 15; MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER/KAYSER, Prozessieren vor dem Bundes- verwaltungsgericht, 3. Aufl. 2022, Rz. 2.145). Eine Krankheit der gesuch- stellenden Person, ihres Vertreters oder einer beigezogenen Person stellt praxisgemäss nur dann einen Wiederherstellungsgrund dar, wenn sie kurz vor Ablauf der Frist auftritt und so ernsthaft ist, dass sie der betroffenen Person jede auf Fristwahrung gerichtete Massnahme verunmöglicht. Eine allfällige fristwahrende Massnahme kann etwa darin bestehen, dass die betroffene Person selbst eine fristwahrende rudimentäre Beschwerde ein- reicht (die später verbessert oder ergänzt werden kann) oder zu diese m Zweck ganz oder teilweise die Dienste von Dritten in Anspruch nimmt (vgl. beispielsweise Urteil des BVGer E -3484/2021 vom 10. August 2021 E. 4.3). 4.3 Der Nachweis, dass die Frist wegen eines unverschuldeten Hindernis- ses nicht habe gewahrt werden können, ist von der gesuchstellenden Par- tei zu erbringen, wobei die entsprechenden Umstände zu beweisen sind und ein blosses Glaubhaftmachen nicht genügt (vgl. statt vieler: Urteil des BVGer A-6377/2019 vom 5. Februar 2020 E. 3.5). Die krankheitsbedingte Unmöglichkeit, solche fristwahrenden Massnahmen zu ergreifen oder zu veranlassen, muss demnach substanziiert vorgetragen und mit einschlägi- gen Arztzeugnissen belegt sein. Dabei genügt die blosse ärztliche Bestäti- gung eines Krankhe itszustands und einer sich daraus ergebenden voll- ständigen Arbeitsunfähigkeit zur Anerkennung eines Hindernisses regel- mässig nicht (vgl. Urteil des BVGer F -2692/2020 vom 17. August 2020 E. 3.2 m.w.H.). D-5518/2022 Seite 5 5. 5.1 Das Gesuch um Wiederherstellung der Beschwerdefrist wird damit be- gründet, dass die Rechtsvertreterin am Tag des Fristablaufs, dem 31. Ok- tober 2022, plötzlich und stark an (…) erkrankt sei. Es sei ihr deshalb nicht möglich gewesen, die Beschwerde fertigzustellen. Es treffe weder den Be- schwerdeführer noch die Rechtsvertreterin ein Verschulden. Bei der Rechtsvertreterin komme es grundsätzlich nicht mehr zu Arbeitsausfällen wegen (…) und sie habe für Situationen, bei welchen sie krankheitsbedingt arbeitsunfähig sei, vorgesorgt. Im konkreten Fall seien ihre Vorkehrungen aufgrund der besonderen Umstände jedoch nicht ausreichend gewesen. Sie habe versucht, ihre Kollegin zu kontaktieren, die sie üblicherweise in solchen Situation en vertrete. Diese sei aber ferienabwesend gewesen. Auch ihre Assistentin sei an diesem Montag abwesend gewesen und habe die Aufgabe, zumindest den Entwurf der Beschwerde an das Gericht zu schicken, nicht übernehmen können. Eine Beauftragung von anderen Drit- ten sei im kurzen Zeitfenster am Ende des Fristenlaufs auch nicht möglich gewesen. Ohnehin wäre die Rechtsvertreterin krankheitsbedingt nicht in der Lage gewesen, einen Kollegen oder eine Kollegin mit der Übernahme des Mandats zu beauftragen und die Unterlagen zu übergeben. 5.2 Dem eingereichten ärztlichen Zeugnis zufolge war die Rechtsvertrete- rin des Beschwerdeführers vom 21. November 2022 bis 25. November 2022 wegen Krankheit zu 100% arbeitsunfähig. Betreffend den hier inte- ressierenden Tag des Fristablaufs, den 31. Oktober 2022, wurde dagegen kein ärztliches Zeugnis eingereic ht. Sodann wird in der Beschwerde die Krankheit ([…]) bloss unsubstanziiert dargelegt und auch zeitlich nicht in einen Rahmen gesetzt. Es kann daher nicht beurteilt werden, ob die Rechtsvertreterin an jenem Tag an einer Krankheit litt, die so ernsthaft war, dass ihr jede auf Fristwahrung gerichtete Massnahme verunmöglicht war. Daran vermag auch die Erklärung, die Rechtsvertreterin entbinde ihre be- handelnde Hausärztin von der ärztlichen Schweigepflicht gegenüber dem Bundesverwaltungsgericht, nichts zu ändern . Damit gelingt es dem Be- schwerdeführer nicht, den Nachweis zu erbringen, die Frist habe wegen eines unverschuldeten Hindernisses nicht gewahrt werden können. Auch der blosse (gänzlich unbelegte) Hinweis, die Assistentin und die Kollegin der Rechtsvertreterin seien an diesem Tag abwesend gewesen, vermag dem erforderlichen Beweismass nicht zu genügen. 5.3 Nach dem Gesagten bestehen vorliegend keine objektiven und beleg- ten Anhaltspunkte für die Annahme, die Rechtsvertreterin sei nicht im- stande gewesen, trotz angeblicher Krankheit zumindest eine Drittperson D-5518/2022 Seite 6 mit der Wahrung der Interessen ihres Klienten zu bea uftragen oder allen- falls dem Beschwerdeführer direkt mitzuteilen, er solle sich umgehend ei- nen anderen Rechtsvertreter suchen (vgl. dazu auch Entscheidungen und Mitteilungen der ehemaligen Schweizerischen Asylrekurskommission [EMARK] 2006 Nr. 12) oder sel ber im Sinn einer fristwahrenden Mass- nahme eine allenfalls verbesserungswürdige Beschwerde einreichen. 5.4 Ohnehin ist nicht nachvollziehbar, weshalb die Rechtsvertreterin nicht bereits zu einem früheren Zeitpunkt mit der Erarbeitung der Beschwerde begonnen und keine organisatorischen Massnahmen getroffen hat, um die Einhaltung der Frist zu gewährleisten, gehört doch die Wahrung von Fris- ten für die Klientel zu den elementarsten Anforderungen an Anwälte und Anwältinnen. Dies erstaunt umso mehr, als die Rechtsver treterin – wie auch aus dem Gesuch hervorgeht – in der Vergangenheit wiederholt we- gen angeblicher (…) ausgefallen ist. Dennoch liess sie die 30-tägige Frist grösstenteils ungenutzt verstreichen , was auch daraus hervorgeht, dass die Beschwerde nach wie vor bloss als Entwurf vorliegt. Indem gleichzeitig ihre Assistentin und ihre Stellvertretung abwesend waren, ist die Rechts- vertreterin ihrer Pflicht, sich zu organisieren, so dass die Frist auch bei ihrer Verhinderung gewahrt wird, gerade nicht nachgekommen. Auch verzich- tete sie darauf, im Sinne einer fristwahrenden Massnahme eine allenfalls verbesserungswürdige Beschwerde in Auftrag zu geben. 5.5 Nach dem Gesagten sind die Voraussetzungen für eine Wiederherstel- lung der versäumten Beschwerdefrist nach Art. 24 Abs. 1 VwVG nicht er- füllt. Es besteht kein Grund zur Annahme, dass die Rechtsvertreterin des Beschwerdeführers unverschuldet davon abgehalten worden wäre, die Be- schwerde selbst oder durch Beizug einer Drittperson fristgerecht einzu- reichen (vgl. im Übrigen auch Urteile des BVGer D-3486/2021 vom 9. Au- gust 2021, E-2514/2022 vom 16. Juni 2022). 6. 6.1 Das Gesuch um Wiederherstellung der Beschwerdefrist ist demnach abzuweisen. 6.2 Die Beschwerde vom 29. November 2022 ist verspätet (vgl. Art. 108 Abs. 2 AsylG) und daher offens ichtlich unzulässig, weshalb darauf nicht einzutreten ist. D-5518/2022 Seite 7 7. 7.1 Das Gesuch um Verzicht auf die Erhebung eines Kostenvorschusses ist mit vorliegendem Urteil gegenstandslos geworden. 7.2 Die Gesuche um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung und um Beiordnung einer unentgeltlichen Rechtsbeiständin sind abzuweisen, da die Begehren – wie sich aus den vorstehenden Erwägungen ergibt – als aussichtslos zu bezeichnen war en, weshalb die Vora ussetzungen von Art. 65 Abs. 1 und Abs. 2 VwVG – ungeachtet der behaupteten Bedürftig- keit des Beschwerdeführers – nicht erfüllt sind. 7.3 Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind die Kosten dem Beschwer- deführer aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 VwVG) und auf insgesamt Fr. 750.– festzusetzen (Art. 1–3 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]). (Dispositiv nächste Seite) D-5518/2022 Seite 8 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Das Gesuch um Wiederherstellung der Beschwerdefrist wird abgewiesen. 2. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten. 3. Die Gesuche um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung und Rechtsverbeiständung werden abgewiesen. 4. Die Verfahrenskosten von Fr. 750.– werden dem Beschwerdeführer aufer- legt. Dieser Betrag ist innert 30 Tagen ab Versand des Urteils zugunsten der Gerichtskasse zu überweisen. 5. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die kantonale Migrationsbehörde. Die vorsitzende Richterin: Der Gerichtsschreiber: Jeannine Scherrer-Bänziger Matthias Schmutz Versand: