<!DOCTYPE html PUBLIC "-//W3C//DTD HTML 4.01//EN"> <html> <head> <title>AGVE - Archiv</title> <meta charset="utf-8"/><meta content="charset=utf-8" http-equiv="CONTENT-TYPE"/> <meta content="Weblaw - www.weblaw.ch" name="Publisher"/> </head> <body> <div class="header"><span class="year">2017</span> <span class="title">Zivilprozessrecht</span> <span class="page_no">297</span></div> <div class="page" id="S1"> <div role="main"><br/> <span class="ft3">[...]</span><br/> <span class="ft3"><b>56</b></span> <span class="ft3"><b>Art. 221 Abs. 2 lit. b ZPO</b></span><br/> <span class="ft3"><b>Angesichts des klaren Wortlauts von Art. 221 Abs. 2 lit. b ZPO bleibt kein</b></span><br/> <span class="ft3"><b>Raum für einen konkludenten Verzicht auf das gesetzlich vorge-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>schriebene Schlichtungsverfahren (Art. 197 in Verbindung mit Art. 198</b></span><br/> <span class="ft3"><b>ZPO) in dem Sinne, dass sich die beklagte Partei einer direkten Klage-</b></span><br/> <span class="ft3"><b>einreichung nicht widersetzt.</b></span><br/> <span class="ft4">Aus dem Entscheid des Obergerichts, 1. Zivilkammer, vom 22. August 2017</span><br/> <span class="ft4">in Sachen R. Sch. und X gegen M.G. und P.Sch. (ZOR.2017.31).</span><br/> <span class="ft5"><i>Aus den Erwägungen</i></span><br/> <span class="ft1">3.3.</span><br/> <span class="ft1">3.3.1.</span><br/> <span class="ft1">Dem Entscheidverfahren geht grundsätzlich ein Schlichtungs-</span><br/> <span class="ft1">versuch vor einer Schlichtungsbehörde voraus (Art. 197 ZPO).</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2017</span> <span class="title">Zivilrecht</span> <span class="page_no">298</span></div> <div class="page" id="S2"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">Kommt es vor der Schlichtungsbehörde nicht zu einer Einigung der</span><br/> <span class="ft1">Parteien oder ist die beklagte Partei säumig, erteilt die Schlichtungs-</span><br/> <span class="ft1">behörde der klagenden Partei die Klagebewilligung (Art. 209 Abs. 1</span><br/> <span class="ft1">lit. b und Art. 206 Abs. 2 ZPO). Die Klagebewilligung ist dem</span><br/> <span class="ft1">Gericht mit der Klage einzureichen (Art. 221 Abs. 2 lit. b ZPO). Bei</span><br/> <span class="ft1">der Klagebewilligung handelt es sich um eine Prozessvoraussetzung</span><br/> <span class="ft1">(sofern ein Schlichtungsversuch gesetzlich vorgeschrieben ist; zu den</span><br/> <span class="ft1">Ausnahmen vgl. E. 3.3.2. und 3.3.3. hiernach), deren Vorliegen von</span><br/> <span class="ft1">Amtes wegen zu prüfen ist (Art. 60 ZPO). Fehlt sie, ist auf die Klage</span><br/> <span class="ft1">nicht einzutreten (BGE 139 III 273 E. 2.1 = Pra 2014 Nr. 6;</span><br/> <span class="ft1">Leuenberger, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, Kommen-</span><br/> <span class="ft1">tar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [im Folgenden: ZPO-</span><br/> <span class="ft1">Komm.], 3. Aufl. Zürich/Basel/Genf 2016, N. 4 zu Art. 220 ZPO).</span><br/> <span class="ft1">3.3.2.</span><br/> <span class="ft1">Ein Schlichtungsverfahren entfällt in den in Art. 198 ZPO auf-</span><br/> <span class="ft1">geführten Fällen. Es handelt sich dabei um eine Aufzählung</span><br/> <span class="ft1">abschliessender Natur (Honegger, ZPO-Komm., a.a.O., N. 5a zu</span><br/> <span class="ft1">Art. 198 ZPO). Die von der Klägerin 1 vor Vorinstanz angehobene</span><br/> <span class="ft1">Klage auf Ungültigerklärung eines Testaments gehört nicht zu den in</span><br/> <span class="ft1">Art. 198 ZPO aufgeführten Ausnahmen. Die Klägerin 1 geht daher</span><br/> <span class="ft1">fehl, wenn sie in der Berufung ausführt, ihre "Einrede/Einsprache"</span><br/> <span class="ft1">gegen das Testament benötige keine Klagebewilligung.</span><br/> <span class="ft1">3.3.3.</span><br/> <span class="ft1">Gemäss Art. 199 Abs. 1 ZPO können die Parteien bei vermö-</span><br/> <span class="ft1">gensrechtlichen Streitigkeiten mit einem Streitwert von mindestens</span><br/> <span class="ft1">Fr. 100'000.00 gemeinsam auf die Durchführung des Schlich-</span><br/> <span class="ft1">tungsverfahrens verzichten. In diesem Fall ist der Klage nicht die</span><br/> <span class="ft1">Klagebewilligung, sondern die Erklärung, dass auf das Schlich-</span><br/> <span class="ft1">tungsverfahren verzichtet werde, beizulegen (Art. 221 Abs. 2 lit. b</span><br/> <span class="ft1">ZPO). In der Botschaft zur Schweizerischen Zivilprozessordnung</span><br/> <span class="ft1">(BBl 2006, S. 7221 ff.) wird dazu ausgeführt, dass der Verzicht auf</span><br/> <span class="ft1">den Schlichtungsversuch auch konkludent erfolgen könne, indem die</span><br/> <span class="ft1">Gegenpartei sich der direkten Klageeinreichung nicht widersetze</span><br/> <span class="ft1">(BBl 2006, S. 7329). Ein Teil der Lehre erachtet es dementsprechend</span><br/> <span class="ft1">als zulässig, dass das Gericht die Klage zunächst der beklagten Partei</span><br/> <span class="ft1">zustellt und nur im Falle von deren Säumnis oder Protest auf die</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2017</span> <span class="title">Zivilprozessrecht</span> <span class="page_no">299</span></div> <div class="page" id="S3"> <div role="main"><br/> <span class="ft1">Klage nicht eintritt (Egli bzw. Pahud, in: Brunner/Gasser/Schwander,</span><br/> <span class="ft1">Schweizerische Zivilprozessordnung, 2. Aufl., Zürich/St. Gallen</span><br/> <span class="ft1">2016, N. 8 zu Art. 199 ZPO und N. 23 zu Art. 221 ZPO;</span><br/> <span class="ft1">Gasser/Rickli, Kurzkommentar zur Schweizerischen Zivilprozess-</span><br/> <span class="ft1">ordnung, 2. Aufl., Zürich/St. Gallen 2014, N. 1 zu Art. 199 ZPO;</span><br/> <span class="ft1">Infanger, Basler Kommentar zur Zivilprozessordnung, 3. Aufl., Basel</span><br/> <span class="ft1">2017, N. 4 zu Art. 199 ZPO; Naegeli/Richers, in: Oberham-</span><br/> <span class="ft1">mer/Domej/Haas, Kurzkommentar Schweizerische Zivilprozessord-</span><br/> <span class="ft1">nung, 2. Aufl., Basel 2014, N. 35 zu Art. 221 ZPO; Killias, in: Berner</span><br/> <span class="ft1">Kommentar, Bern 2012, N. 37 zu Art. 221 ZPO). Andere Autoren</span><br/> <span class="ft1">vertreten demgegenüber die Auffassung, dass eine solche Einlassung</span><br/> <span class="ft1">nicht möglich ist, da das Vorliegen einer Klagebewilligung bzw. - bei</span><br/> <span class="ft1">fakultativem Schlichtungsversuch - einer gemeinsamen Verzichts-</span><br/> <span class="ft1">erklärung bei Klageeinreichung eine unabdingbare Prozessvoraus-</span><br/> <span class="ft1">setzung ist (Honegger, ZPO-Komm., a.a.O., N. 2 zu Art. 199 ZPO;</span><br/> <span class="ft1">Leuenberger, ZPO-Komm., a.a.O., N. 3 zu Art. 220 ZPO und N. 68</span><br/> <span class="ft1">zu Art. 221 ZPO; Sutter-Somm, Schweizerisches Zivilprozessrecht,</span><br/> <span class="ft1">3. Aufl., Zürich 2017, Rz. 602 und 606). Dieser Auffassung ist zu</span><br/> <span class="ft1">folgen, besteht doch angesichts des klaren Wortlauts von Art. 221</span><br/> <span class="ft1">Abs. 2 lit. b ZPO, wonach mit der Klage gegebenenfalls die</span><br/> <span class="ft1">Klagebewilligung oder die allfällige Erklärung, dass auf das Schlich-</span><br/> <span class="ft1">tungsverfahren verzichtet wird, einzureichen ist, für einen konklu-</span><br/> <span class="ft1">denten Verzicht auf das Schlichtungsverfahren kein Raum (ebenso:</span><br/> <span class="ft1">Entscheid des Kantonsgerichts St. Gallen vom 28. Oktober 2016</span><br/> <span class="ft1">E. 3b/aa [DZ.2016.1]). Es ist somit nicht zu beanstanden, dass die</span><br/> <span class="ft1">Vorinstanz davon abgesehen hat, die Klage den Beklagten zuzu-</span><br/> <span class="ft1">stellen.</span><br/></div> </div> </body> </html>