B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Entscheid bestätigt durch BGer mit Urteil vom 16.12.2015 (2C_1117/2015) Abteilung I A-6185/2015 Z w i s c h e n e n t s c h e i d v o m 1 . D e z e m b e r 2 0 1 5 Besetzung Richter Maurizio Greppi (Vorsitz), Richter Christoph Bandli, Richter Jérôme Candrian, Gerichtsschreiberin Zulema Rickenbacher. Parteien A._______, vertreten durch Andreas von Erlach, Haymann Rechtsanwälte, Beschwerdeführerin, gegen Eidg. Steuerverwaltung ESTV, Dienst für Informationsaustausch in Steuersachen SEI, Eigerstrasse 65, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Ausstandsbegehren im Verfahren A-4941/2015. A-6185/2015 Seite 2 Sachverhalt: A. A.a Gestützt auf das Abkommen vom 26. April 1966 zwischen der Schwei- zerischen Eidgenossenschaft und Spanien zur Vermeidung der Doppelbe- steuerung auf dem Gebiete der Steuern vom Einkommen und vom Vermö- gen (DBA -ES; SR 0.672.933.21) , richtete die spanische Steuerbehörde Agencia Tributaria (nachfolgend: AT) mit Schreiben vom 4. März 2015 ein Ersuchen um Amtshilfe betreffend A._______ (nachfolgend: Steuerpflich- tige) an die Eidgenössische Steuerverwaltung (nachfolgend: ESTV). Bean- tragt wurde die Übermittlung von Bank-Informationen betreffend den Zeit- raum vom 1. Januar 2010 bis zum 31. Dezember 2010. A.b Nach Durchführung des ordentlichen Amtshilfeverfahrens ordnete die ESTV mit Schlussverfügung vom 13. Juli 2015 die Übermittlung von edier- ten Informationen an die ersuchende Behörde an. B. B.a Mit Eingabe vom 13. August 2015 erhob die Steuerpflichtige (nachfol- gend: Be schwerdeführerin) gegen die genannte Schlussverfügung der ESTV (nachfolgend: Vorinstanz) Beschwerde beim Bundesverwaltungsge- richt. Sie beantragt, es sei die Schlussverfügung aufzuheben und der AT die Amtshilfe zu verweigern. Eventualiter sei die Sache zur Ergänzung des Sachverhalts und zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Subeventualiter sei die Schlussverfügung teilweise aufzuheben und es seien nur die mit Ersuchen der AT vom 4. März 2015 verlangten Unterlagen betreffend die Beschwerdeführerin zu übermitteln, bzw. seien auf sämtli- chen zu übermittelnden Bankunterlagen alle Informationen von Drittpar- teien unkenntlich zu machen. B.b Mit Verfügung vom 14. August 2015 gab das Bundesverwaltungsge- richt der Beschwerdeführerin den Spruchkörper für den Entscheid in der Sache bekannt: Dieser setze sich aus Richter Michael Beusch (Instrukti- onsrichter und möglicher Einzelrichter), Richter Pascal Mollard sowie Richter Daniel Riedo zusammen . Als Gerichtsschreiberin sei Zulema Rickenbacher eingesetzt worden. Verfügt wurde, dass ein allfälliges Aus- standsbegehren gegen eine dieser Personen schriftlich bis spätestens am 4. September 2015 beim Bundesverwaltungsgericht eingereicht werden müsse. A-6185/2015 Seite 3 B.c Mit Eingabe vom 4. September 2015 ersuchte die Beschwerdeführerin um Erstreckung der gesetzten Frist bis zum 24. September 2015. Sie be- gründete ihr Gesuch damit, dass sie Wohnsitz in Sp anien habe und die Korrespondenz zwischen ihrer Rechtsvertretung vor Ort und jener in der Schweiz jeweils übersetzt werden müsse. Dies führe – nicht zuletzt wegen der in Spanien andauernden Ferienzeit – zu erheblichen Verzögerungen. Mit Verfügung vom 7. September 2015 wurde das Erstreckungsgesuch gut- geheissen und die Frist zur Einreichung eines allfälligen Ausstandsbegeh- rens antragsgemäss bis zum 24. September 2015 verlängert. B.d Mit Eingabe vom 24. September 2015 machte die Beschwerdeführerin geltend, es würden noch immer erhebliche Verzögerungen aufgrund der bereits genannten Gründe bestehen und ersuchte um eine weitere 20-tägige Fristerstreckung bis zum 14. Oktober 2015. Mit Verfügung vom 25. September 2015 wurde dieses zweite Erstre- ckungsgesuch abgewiesen. Seinen Entscheid begründete das Bundesver- waltungsgericht mit dem Umstand, dass den von der Beschwerdeführerin genannten Gründen – durch die bereits gewährte Fristerstreckung – in ge- nügender Weise Rechnung getragen worden sei. Eine weitere Erstreckung lasse sich nicht rechtfertigen. Zur Einreichung eines allfälligen Ausstands- begehrens wurde eine kurze Nachfrist bis zum 29. September 2015 ge- währt. B.e Mit Eingabe vom 29. September 2015 beantragte die Beschwerdefüh- rerin innert der ihr erstreckten Frist den Ausstand des ge samten Spruch- körpers, bestehend aus den Richtern Michael Beusch, Pascal Mollard und Daniel Riedo (nachfolgend: Spruchkörper 1); zudem sei betreffend das Ausstandsbegehren eine selbständig zu eröffnende Zwischenverfügung zu erlassen. Das Ausstandsbegehren begründet die Beschwerdeführerin namentlich damit, dass sie die Verletzung ihres verfassungsmässigen Anspruchs auf einen unbefangenen, unvoreingenommenen und unparteiischen Richter befürchte. Dies zumal alle drei Richter des Spruchkörpers 1 bereits an mehreren Entscheiden betreffend identische bzw. ähnlich gela gerte Fälle mitgewirkt hätten (vgl. nachfolgend E. 3.1). B.f Mit Verfügung vom 6 . Oktober 2015 bestätigte das Bun desverwal- tungsgericht den Eingang des vorerwähnten Ausstandsbe gehrens und teilte den Verfahrensbeteiligten die Besetzung des Spruchkörpers für den A-6185/2015 Seite 4 diesbezüglichen Zwischenentscheid mit. Eingesetzt wurden Richter Maurizio Greppi (Vorsitz), Richter Christoph Bandli und Richter Jérôme Candrian (nachfolgend: Spruchkörper 2). Gleichzeitig wurde der Be- schwerdeführerin Frist bis zum 20. Oktober 2015 angesetzt, um ein allfäl- liges Ausstandsbegehren gegen den Spruchkörper 2 einzureichen. Mit Eingabe vom 20. Oktober 2015 ersuchte die Beschwerdeführerin auf- grund einer längeren Hospitalisierung um Erstreckung dieser Frist bis zum 4. November 2015. Die beantragte Erstreckung wurde durch das Bundes- verwaltungsgericht mit Verfügung vom 22. Oktober 2015 ausnahmsweise gewährt. Mit Schreiben vom 4. November 2015 teilte die Beschwerdefüh- rerin mit, dass sie gegen die Besetzung des Spruchkörpers 2 keine Ein- wände habe. C. Auf entsprechende Aufforderung des für jenen Zwischenentscheid ein ge- setzten Instruktionsrichters Maurizio Greppi hin, nahmen die Richter des Spruchkörpers 1 je Stellung zum Ausstandsbegehren der Beschwerdefüh- rerin. Sie alle verneinten das Bestehen von Ausstandsgründen. Mit Verfü- gung vom 13. November 2015 wurden der Beschwerdeführerin diese Stel- lungnahmen zugestellt. D. Auf die konkreten Vorbringen der Be schwerdeführerin wird – soweit ent- scheidrelevant – im Rahmen der folgenden Erwägungen eingegangen. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 VGG beurteilt das Bundes verwaltungsgericht Be - schwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 des VwVG. Zu den beim Bun- desverwaltungsgericht anfechtbaren Verfügungen ge hört damit auch die Schlussverfügung der Vorinstanz im Bereich der internationalen Amtshilfe (Art. 32 VGG e c ontrario und Art. 10 Abs. 1 der Verordnung vom 6. Sep- tember 2006 zum schweizerisch-spanischen Doppelbesteuerungsabkom- men [VO DBA-ES; SR 672.933.21]). Das Bundesverwaltungsgericht ist da- her im Hauptverfahren zuständig. A-6185/2015 Seite 5 Im Rahmen des Hauptverfahrens ist das Bundesverwaltungsgericht eben- falls zur Beurteilung von Fragen formeller Natur und damit auch zum Ent- scheid ü ber Aus standsbegehren zuständig (BVGE 2007/4 E. 1.1; Zwi- schenentscheid des Bundesverwaltungsgerichts A -2733/2013 vom 13. Juni 2013). Dabei gelten gemäss Art. 38 VGG die Bestimmungen des BGG über den Ausstand (Art. 34 ff. BGG) im Verfahren vor dem Bundes- verwaltungsgericht sinngemäss ( zum Ganzen: Urteil des Bundesverwal- tungsgerichts A-5542/2013 vom 29. Oktober 2013). Nach dem Gesagten ist a uf das form- und fristgerecht ein gereichte Aus- standsbegehren vom 29. September 2015 einzutreten. Soweit das VGG nichts ande res bestimmt, richtet sich das Verfahren nach dem VwVG (Art. 37 VGG). 1.2 Bestreitet die Gerichtsperson, deren Ausstand ve rlangt wird, oder ein Richter bzw. eine Richterin der Abteilung den Ausstandsgrund, so entschei- det die Abteilung unter Au sschluss der be troffenen Gerichtsperson über den Ausstand (Art. 37 Abs. 1 BGG). Diese Bestimmung äussert sich nicht darüber, in welcher Besetzung der Entscheid über ein Ausstandsbegehren zu ergehen hat. Die all gemeinen Bestimmungen zur Bildung der Spruc h- körper in Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht sehen in der Regel die Besetzung mit drei Richtern oder Richterinnen vor (Art. 21 Abs. 1 und Art. 24 VGG i.V.m. Art. 32 Abs. 1 VGR ). Beim Entscheid über ein Aus- standsbegehren handelt es sich zwar um ein en Zwischenentscheid (vgl. Art. 45 Abs. 1 VwVG bzw. Art. 92 Abs. 1 BGG). Da aber mit diesem Ent- scheid abschliessend über das Vorliegen von Ausstandsgründen befunden wird, erscheint es auch in diesen Fällen angebracht, den Spruchkörper ge- mäss den allgemein en Bestimmungen zu bilden. Entsprechend ist auch über Ausstandsbegehren in der Regel in der Besetzung mit drei Richtern oder Richterinnen zu ent scheiden (Zwischenentscheide des Bun desver- waltungsgerichts A-4484/2013 vom 12. September 2013; A-2733/2013 vom 13. Juni 2013 sowie A -6181/2012 vom 30. Januar 2013). Über die Ausstandsfrage kann ohne Anhörung der Gegenpartei entschieden werden (Art. 37 Abs. 2 BGG; zum Ganzen: Urteil des Bundesverwaltungsgerichts A-5542/2013 vom 29. Oktober 2013). 2. 2.1 Jede Person hat nach Art. 30 Abs. 1 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK An- spruch darauf, dass ihre Sache von einem unparteiischen, unvoreinge- nommenen und unbefangenen Richter ohne Einwirken sachfremder Um- stände entschieden wird. Der Gesetzgeber hat diesen Anspruch in Art. 34 A-6185/2015 Seite 6 BGG für die Verfahren vor Bundesgericht und – entsprechend Art. 38 VGG – vor Bundesverwaltungsgericht konkretisiert. Demnach treten Richterin- nen und Richter sowie Gerichtsschreiberinnen und Gerichtsschreiber (Ge- richtspersonen) in den Ausstand, wenn sie an der Sache ein persönliches Interesse haben (Bst. a), in einer anderen Stellung in der gleichen Sache tätig waren (Bst. b), mit Verfahrensbeteiligten in einer Ehe, eingetragenen Partnerschaft oder dauernden Lebensgemeinschaft leben (Bst. c), mit die- sen verwandt oder verschwägert sind (Bst. d) oder aus anderen Gründen (Bst. e) befangen sein könnten. Zur Ablehnung einer Gerichtsperson muss nicht deren tatsächliche Befan- genheit nachgewiesen werden. Der Anschein der Befangenheit genügt. Ein solcher Anschein besteht, wenn Umstände vorliegen, die bei objektiver Be- trachtungsweise geeignet sind, Misstrauen in die Unparteilichkeit der Rich- terin bzw. des Richters zu erwecken. Solche Umstände können namentlich in einem bestimmten Verhalten der Gerichtsperson begründet sein. Auf das bloss subjektive Empfinden einer Partei kann bei der entsprechenden Be- urteilung allerdings nicht abgestellt werden. Das Misstrauen in die Unvor- eingenommenheit muss vielmehr in objektiver Weise begründet erschei- nen (BGE 139 I 121 E. 5.1, BGE 1 38 I 1 E. 2.2, BGE 136 I 207 E. 3.1 je mit Hinweisen; Urteil des Bundesgerichts 2C_1124/2013 vom 1. Mai 2014 E. 2.2; zum Ganzen vgl.: Zwischenentscheid des Bundesverwaltungsge- richts A-3077/2014 vom 21. Juli 2014 E. 2.2). 2.2 Eine gewisse Besorgnis der Voreingenommenheit und damit Miss- trauen in das Gericht kann bei den Parteien dann entstehen, wenn einzelne Gerichtspersonen in einem früheren Verfahren mit der konkreten Streitsa- che schon einmal befasst waren. In einem solchen Fall sogenannter Vor- befassung stellt sich grundsätzlich die Frage, ob sich eine Gerichtsperson durch ihre Mitwirkung an früheren Entscheidung en in einzelnen Punkten bereits in einem Mass festgelegt hat, das sie nicht mehr als unvoreinge- nommen und dementsprechend das Verfahren nicht mehr als offen er- scheinen lässt. Nach Art. 34 Abs. 2 BGG stellt jedoch die Mitwirkung an einem früheren Verfahren für sich allein keinen Ausstandsgrund dar. Dies gilt auch für die an einem Rückweisungsentscheid mitwirkenden Gerichts- personen, wenn der vorinstanzliche Entscheid erneut bei der Rechtsmitte- linstanz angefochten wird. Es wird angenommen und erwartet, dass sie die Streitsache objektiv und unparteiisch behandeln und so die erforderliche Offenheit des Verfahrens gewährleistet ist (Urteil des Bundesgerichts 1C_52/2011 vom 23. März 2011 E. 2.3; vgl. auch Urteil des Bundesgerichts 1B_243/2009 vom 14. Dezember 2009 E. 3.1 mit Hinweisen). Allein der A-6185/2015 Seite 7 Umstand, dass sich eine Rechtsmittelinstanz in einem Rückweisungsent- scheid bereits mit der Sache befasst hat, führt mithin nicht dazu, dass die beteiligten Gerichtspersonen unter dem Anschein der Befangenheit ste- hen. Hierfür müssten weitere konkrete für die Befangenheit sprechende Gesichtspunkte im Sinne der in Art. 34 Abs. 1 BGG genannten Tatbestände hinzutreten (vgl. Urteil e des Bundesgerichts 2C_1 124/2013 vom 1. Mai 2014 E. 2.3, 2C_220/2013 vom 27. Mai 2013 E. 2.2 und 1C_52/2011 vom 23. März 2011 E. 2.3 mit Hinweisen; ISABELLE HÄNER, in: Bundesgerichts- gesetz, Marcel Alexander Niggli/Peter Uebersax/Hans Wiprächtiger [Hrsg.], 2. Aufl., 2011, Art. 34 Rz. 9 und 19 ; zum Ganzen: Zwischenent- scheid des Bundesverwaltungsgerichts A -3077/2014 vom 21. Juli 2014 E. 2.2). 3. 3.1 Im vorliegenden Fall begründet die Beschwerdeführerin ihre Ablehnung des Spruchkörpers 1 damit, dass die Richter des Spruchkörpers 1 bereits an mehreren Entscheiden betreffend identische bzw. ähnlich gelagerte Fälle mitgewirkt hätten. Namentlich hätten die Richter Daniel Riedo und Pascal Mollard mit Urteil des Bundesverwaltungsgerichts A -6547/2013 vom 11. Februar 2014 einen Fall mit identischem/ähnlichen Streitgegen- stand entschieden. Im genannten Fall habe – wie vorliegend auch – die spanische AT gestützt auf das DBA-ES ein Amtshilfegesuch um Übermitt- lung von sich bei einem Finanzinstitut befindlichen Informationen gestellt, wobei die Beschwerdegegner Nichteintreten bzw. Abweisung des Gesuchs verlangt hätten. Ebenso wie im vorliegenden, sei es im genannten Fall um die Herausgabe von Kontodaten aus den Jahren 2010 - 2012 gegangen. Weiter sei auch die Frage aufgeworfen worden, ob die alte oder die seit dem 24. August 2013 in Kraft getretene Fassung von Art. 25bis DBA-ES aus intertemporaler Sicht einschlägig sei. Eine weitere Parallele zum bereits entschiedenen Fall bestehe darin, dass geltend gemacht werde, das Ersu- chen der AT sei nur zum Zwecke der Beweisausforschung gestellt worden. Nach dem Dargelegten dränge sich die Vermutung auf, dass die Richter die dort gefasste Meinung auch im vorliegenden Fall vertreten und von ih- rem Standpunkt – unabhängig davon, ob es dafür überzeugende Argu- mente gäbe – nicht mehr abrücken würden. Unter diesen Umständen könne nicht willkürfrei behauptet werden, die Vorbefassung begründe keine Befangenheit. Vielmehr müsse die Beschwerdeführerin befürchten, kein gerechtes Urteil zu erhalten. Aus den genannten Gründen seien die Richter des Spruchkörpers 1 anzuweisen, in den Ausstand zu treten. Gleichzeitig sei ein neuer Spruchkörper zu bilden. A-6185/2015 Seite 8 Der Argumentation der Beschwerdeführerin kann aus folgenden Gründen nicht gefolgt werden: 3.2 Der Umstand allein, dass Richter des Spruchkörpers 1 allenfalls bereits ähnlich gelagerte Fälle entschieden haben, genü gt entsprechend Art. 34 Abs. 2 BGG und der Rechtsprechung nicht, die genannten Richter als be- fangen anzusehen. Es müssten vielmehr weitere Gründe vorgebracht wer- den (vgl. E. 2.2). Die Beschwerdeführerin führt diesbezüglich aus, die von ihr abgelehnten Richter hätten sich in früheren identisch bzw. ähnlich gela- gerten Fällen bereits eine Meinung gebildet, weshalb sie in ihrer Streitsa- che nicht mehr offen für neue Argumente seien. Aus dieser Behauptung vermag die Beschwerdeführerin vorliegend nichts für sich abzuleiten. Wohl mag in den von der Beschwerdeführerin genannten Urteilen des Bundes- verwaltungsgerichts – wie im Rahmen der Rechtsprechung üblich – die Klärung von Rechtsfragen erfolgt sein. Entgegen der Auffassung der Be- schwerdeführerin erscheint ihr eigenes Verfahren damit aber nicht in unzu- lässiger Weise "vorbestimmt". Es ist vielmehr als Prozessrisiko zu qualifi- zieren, wenn die Beschwerdeführerin trotz rechtskräftiger Entscheide in früheren, (behaupteterweise) identisch gelagerten, Verfahren den Be- schwerdeweg beschreitet und vergleichbare oder sogar diesel ben Rügen vorbringt. Darin kann keine den Ausstand begründende Voreingenommen- heit der abgelehnten Gerichtsperson gesehen werden (vgl. dazu Zwi- schenentscheid des Bundesverwaltungsgerichts A-5542/2013 vom 29. Ok- tober 2013 E. 2.2). 3.3 Gestützt auf die vorstehenden Erwägungen ist zusammenfassend fest- zuhalten, dass bei objektiver Betrachtung keine Umstände vorliegen, die den Anschein der Befangenheit im Sinne von Art. 34 Abs. 1 BGG zu be- gründen vermögen. Das Auss tandsbegehren gegen den Spruchkörper 1 im Verfahren A-4941/2015 ist daher abzuweisen. 4. 4.1 Die Kosten für den vorliegenden Zwischenentscheid bleiben bei der Hauptsache. 4.2 Infolge Unterliegens betreffend das Ausstandsbegehren vom 29. Sep- tember 2015 steht der Beschwerdeführerin keine Parteientschädigung für die entsprechenden Aufwendungen zu (Art. 64 Abs. 1 VwVG; Art. 7 Abs. 1 VGKE e contrario). Das Dispositiv befindet sich auf der folgenden Seite. A-6185/2015 Seite 9 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Das Ausstandsbegehren wird abgewiesen. 2. Die Kosten für den vorliegenden Zwischenentscheid bleiben bei der Haupt- sache. 3. Es wird keine Parteientschädigung für Aufwendungen in Zusammenhang mit dem hier beurteilten Ausstandsbegehren zugesprochen. 4. Dieses Urteil geht an: – die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde) – die Vorinstanz (Ref-Nr. […]; Gerichtsurkunde) Der vorsitzende Richter: Die Gerichtsschreiberin: Maurizio Greppi Zulema Rickenbacher Rechtsmittelbelehrung: Gegen einen Entscheid auf dem Gebiet der internationalen Amtshilfe in Steuersachen kann innert 10 Tagen nach Eröffnung nur dann beim Bun- desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange- legenheiten geführt werden, wenn sich eine Rechtsfrage von grundsätzli- cher Bedeutung stellt oder wenn es sich aus anderen Gründen um eine n besonders bedeutenden Fall im Sinne von Art. 84 Abs. 2 BGG handelt (Art. 82, Art. 83 Bst. h, Art. 84a, Art. 90 ff. und Art. 100 Abs. 2 Bst. b BGG). In der Rechtsschrift ist auszuführen, warum die jeweilige Voraussetzung erfüllt ist. Im Übrigen ist die Rechtsschrift in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und A-6185/2015 Seite 10 die Unterschrift zu enthalten. Der angefochtene Entscheid und die Beweis- mittel sind, soweit sie der Beschwerdeführer in Händen hat, beizulege n (Art. 42 BGG). Versand: