B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung V E-599/2011 U r t e i l v o m 2 5 . M ä r z 2 0 1 3 Besetzung Richterin Christa Luterbacher (Vorsitz), Richter Fulvio Haefeli, Richterin Muriel Beck Kadima, Gerichtsschreiberin Lhazom Pünkang. Parteien A._______, Eritrea, vertreten durch (…), Rechtsberatungsstelle für Asyl Suchende Aargau, Beschwerdeführer, gegen Bundesamt für Migration (BFM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Familienzusammenführung (Asyl) zugunsten von B._______ und C._______; Verfügung des BFM vom 29. Dezember 2010 / N (…). E-599/2011 Seite 2 Sachverhalt: A. Mit Verfügung des BFM vom 8. Dezember 2009 wurde das am 20. Okt o- ber 2008 in der Schweiz eingereichte Asylgesuch des Beschwerdeführers A._______, einem eritreischen Staatsangehörigen, gutgeheissen und ihm gestützt auf Art. 3 des Asylgesetzes vom 26. Juni 1998 (AsylG, SR 142.31) Asyl gewährt. B. Mit Gesuch um Familienzusammenführung vom 15. November 2010 b e- antragte der Beschwerdeführer den E inbezug der als seine Konkubinat s- partnerin bezeichneten B._______ sowie der als seine Tochter bezeic h- neten C._______ in seine Flüchtlingseigenschaft. Zur Stützung seines Gesuchs reichte er eine Kopie des Taufscheins von C._______, ausgestellt durch die Eri trean Orthodox (…) Church, zu den Akten. C. Mit Verfügung vom 29. Dezember 2010 – eröffnet am 3. Januar 2011 – verweigerte das BFM den vor genannten Personen die Einreise in die Schweiz und wies das Gesuch um Familienzusammenführung ab. Auf die detaillierte Begründung wird – soweit entscheidrelevant – in den Erw ä- gungen eingegangen. D. Mit Eingabe vom 19. Januar 2011 focht der Be schwerdeführer diesen Entscheid beim Bundesver waltungsgericht an und beantragte, die Verf ü- gung des BFM vom 29. Dezember 2010 sei aufzuheben und den als Konkubinatspartnerin und als Tochter bezeichneten Personen die Einrei- sebewilligung nach Art. 51 AsylG zu erteilen; eventualiter sei die Verf ü- gung des BFM vom 29. Dezember 2010 aufzuheben und die Vorinstanz anzuweisen, auf die Eing abe als Asylgesuch aus dem Ausland (Art. 20 AsylG) einzutreten und den Vorgenannten die Einreise in die Schweiz zwecks Feststellung der Flüchtlingseigenschaft zu gewähren. In verfa h- rensrechtlicher Hinsicht wurde um die Gewährung der unentgelt lichen Rechtspflege im Sinne von Art. 65 Abs. 1 und Abs. 2 des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren (VwVG, SR 172.021) sowie um Verzicht auf die Erhebung eines Kosten vorschusses ersucht. Auf die detaillierte Begründung wird – soweit entscheidwesent- lich – in den Erwägungen eingegangen. E-599/2011 Seite 3 E. Mit Verfügung vom 28. Januar 2011 wies das Bundesverwaltungs gericht das Ge such des Beschwerdeführers um unentgelt liche Rechtspflege nach Art. 65 Abs. 1 und Abs. 2 VwVG sowie um den Antrag um Verzic ht auf die Erhebung eines Kostenvor schusses infolge Aussichtslosigkeit ab. Der Beschwerdeführer wurde zur Leistung eines Kostenvorschusses au f- gefordert, mit der Androhung, andernfalls auf die Beschwerde nicht einzu- treten. F. Mit Datum vom 14. Februar 2011 wurde der verlangte Kostenvorschuss fristgerecht an die Gerichtskasse überwiesen. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 des Verwaltungsgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32) beurteilt das Bundesverwaltungs gericht Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG. Das BFM gehört zu den Behörden nach Art. 33 VGG und ist daher eine Vor instanz des Bundesverwaltungs- gerichts. Eine das Sachgebiet be treffende Ausnahme im Sinne von Art. 32 VGG liegt nicht vor. Das Bundesv erwaltungsgericht ist daher zustä n- dig für die Beurteilung der vor liegenden Beschwerde und entscheidet im Bereich des Asyls in der Regel – so auch vorliegend – endgültig (Art. 105 AsylG; Art. 83 Bst. d Ziff. 1 des Bundesgerichts gesetzes vom 17. Juni 2005 [BGG, SR 173.110]). 1.2 Das Verfahren richtet sich nach dem VwVG, soweit das VGG und das AsylG nichts anderes bestimmen (Art. 37 VGG und Art. 6 AsylG). 1.3 Die Beschwerde ist frist- und formgerecht eingereicht (Art. 108 Abs. 1 AsylG, Art. 37 VGG i.V.m. Art. 52 VwVG). Der Beschwerdeführer ist durch die angefochtene Verfügung besonders berührt und hat ein schutz würdi- ges Interesse an deren Aufhebung beziehungsweise Änderung. Er ist da- her zur Einreichung der Beschwerde legitimiert (Art. 105 AsylG i.V.m. Art. 48 Abs. 1 VwVG). Auf die Beschwerde ist – unter dem nachfolgend in E. 5 dargelegten Vorbehalt – einzutreten. E-599/2011 Seite 4 2. Mit Beschwerde kann die Verletzung von Bundesrecht, die unrichtige oder unvollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts und die Unangemessenheit gerügt werden (Art. 106 Abs. 1 AsylG). 3. Gestützt auf Art. 111a Abs. 1 AsylG wird auf die Durchfü hrung eines Schriftenwechsels verzichtet. 4. 4.1 Vorliegend lehnte das BFM das Gesuch um Familienzusammen füh- rung zu Gunsten der vom Beschwerdeführer als seine Konkubinatspar t- nerin sowie als seine Tochter bezeichneten Personen mit der Begründung ab, es sei v orliegend nicht zu einer Trennung der Familiengemeinschaft durch die Flucht gekommen, weshalb die Anforderungen gemäss Art. 51 Abs. 1 i. V. m. Abs. 4 AsylG nicht erfüllt seien. So habe der Beschwerd e- führer anlässlich der Zwei tanhörung zu Protokoll (A10, S . 3) gegeben, dass sein Kontakt zu seiner Partnerin in Eritrea nicht gut gewesen sei und er während seines Militärdienstes trotz seiner Aufforderung nie von seiner Konkubinatspartnerin besucht worden sei. Seit seiner Flucht habe er ke i- nen Kontakt mehr zu ihr und ihrem gemeinsamen Kind gehabt. Anlässlich der Erstanhörung (A2, S. 1) habe er zudem unterschiedliche Angaben zum Wohnsitz von ihm und seiner Partnerin in Asmara gemacht. Die Vor- instanz stellte zusammenfassend fest, dass insgesamt keine hinreichen- den Hinweise vorhanden seien, die auf einen gemeinsamen Wohnsitz und auf eine gelebte Familiengemeinschaft vor der Flucht des Beschwer- deführenden hindeuten würden. 4.2 Demgegenüber führte die Rechtsvertreterin in ihrer Rechtsmittelei n- gabe im Namen des Beschwerdefü hrers aus, ein gemeinschaftliches Fa- milienleben vor der Flucht sei aufgrund der Umstände nicht möglich g e- wesen. Der Beschwerdeführer sei zum Militärdienst verpflichtet gewesen, sei aber seinen Vaterpflichten im Rahmen seiner beschränkten Möglic h- keiten nachgegangen. Das Paar habe aus finanziellen Gründen kein ge- meinsames Zuhause gehabt, sondern jeweils im Haus ihrer Eltern gelebt. Sein niedriger Sold habe es ihm nicht erlaubt , seine Partnerin und das gemeinsame Kind ausreichend zu unterstützen. Das unfreiwillige G e- trenntsein habe manchmal zu Spannungen geführt, was aber in einer Be- ziehung als nichts Ungewöhnliches zu betrachten sei. Wäre er nicht zwangsrekrutiert worden, so hätte er die Mutter seines Kindes geheiratet und sie hätten geme insam leben können. Zum Vorhalt des BFM, es sei E-599/2011 Seite 5 seit der Flucht zu keinem Kontakt zwischen den angeblichen Konkub i- natspartnern mehr gekommen, wird entgeg net, dass ein Kontaktverlust aufgrund der Fluchtumstände während eines gewissen Zeitraums nichts Ungewöhnliches sei und auch nichts über die Qualität der Beziehung aussage. 5. Vorab ist zum Eventualantrag des Beschwerdeführers – es sei das G e- such um Familienzusammenführung als Auslandsgesuch im Sinne von Art. 20 AsylG zu behandeln und darauf einzutreten sowie die Ei nreise zwecks Feststellung der Flüchtlingseigenschaft zu bewilligen – folgendes festzuhalten: 5.1 Dieser Antrag wird neu in der Beschwerde gestellt, bezieht sich aber nicht auf eine Dispositivziffer der angefochtenen Verfügung; diese befasst sich einzig mit Ei nreisebewilligung und Gesuch um Familienzusamme n- führung. Eine Erweiterung des Verfahrensgegenstands auf Beschwe r- deebene, wie dies in casu beantragt wird , ist unzulässig. Im Beschwer- deverfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht sind Anträge, die nicht bereits Gegenstand des vorinstanzlichen Verfahrens waren, unzulässig, und der Streitgegenstand darf nicht über die Regelungsmaterie des A n- fechtungsobjekts hinausgehen (RENÉ A. RHINOW / HEINRICH KOLLER / CHRISTINA KISS / DANIELA THURNHERR / DENISE BRÜHL-MOSER, Öf fentli- ches Prozessrecht, 2. Aufl., Basel 2010, Rz 988, 1611 ), wohingegen das Stellen neuer Rechtsbegehren auf Beschwerdeebene einer unzulässigen Ausweitung des Prozessstoffes gleichkommt. Der Eventualantrag um Bewilligung der Einreise zwecks Feststellung d er (originären) Flüchtlings- eigenschaft erweist sich folglich als unzulässig. 5.2 Gemäss Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts (vgl. Ent- scheide des Schweizerischen Bundesverwaltungsgerichts [BVGE] 2007/19 E. 3.3) ist ein Familiennachzugsgesuch nur dann nach Treu und Glauben als Asylgesuch aus dem Ausland gemäss Art. 20 AsylG zu inter- pretieren, wenn darin eine persönliche Gefährdung der sich im Ausland befindenden, nachzuziehenden Familienangehörigen geltend gemach t wird. Es stellt sich demnach die Frage, ob der Be schwerdeführer mit sei- nem Gesuch um Familienzusammenführung unter anderem auch eine Gefährdung von C._______ und B._______ geltend gemacht habe. Dies ist zu verneinen. Die ausdrücklich als "Gesuch um Fami lienzusammen- führung" bezeichnete Eingabe vom 15. November 2010 weist keinerlei Hinweise auf, die auf eine persönliche Gefährdung der nachzuziehenden E-599/2011 Seite 6 Familienangehörigen schliessen liessen. Ebenso wurde nicht auf die B e- stimmungen des Asylgesetzes betreffend das Auslandverfahren Bezug genommen. Vorliegend musste das Gesuch des Beschwerdeführers demnach – auch bei einer Auslegung nach Treu und Glauben – nicht als Auslandgesuch betrachtet werden. Das BFM hat die Eingabe zu Recht nur als Familiennachzugsgesuch entgegengenommen und behandelt. 5.3 In der Beschwerde wird im Übrigen mit keine m Wort auf eine Gefähr- dung Bezug genommen , womit auch auf Beschwerdeebene keine rlei Hinweise einer Gefahrensituation für die im Ausland verbliebenen Famil i- enangehörigen ersichtlich s ind. Es kann somit ausgeschlossen werden, dass die Beschwerde als ein an die funktionell unzuständige Behörde g e- richtetes Auslandgesuch gelten müsste . Die Beschwerde ist demnach nicht gemäss Art. 8 Abs. 1 VwVG an das BFM zu überweisen. 5.4 Das BFM hat demnach zum Zeitpunkt des erstinstanzlichen En t- scheids die vorliegende Eingabe zu Recht nicht auch als Asylgesuch aus dem Ausland im Sinne von Art. 20 Abs. 2 und 3 AsylG interpretiert. Auf das Eventualbegehren, es sei auf das Gesuch im Sinne von Art. 20 Abs. 2 As ylG einzutreten und die Einreise in die Schweiz zu bewilligen, ist demnach nicht einzutreten. 6. 6.1 Ehegatten, eingetragene Partnerinnen oder Partner von Flücht lingen und ihre minderjährigen Kinder werden als Flüchtlinge an erkannt und er- halten Asyl, wenn kei ne be sonderen Umstände da gegen sprechen (Art. 51 Abs. 1 AsylG). Ihnen ist auf Gesuch hin die Einreise in die Schweiz zu bewilligen, sofern die anspruchs berechtigten Personen vor der Flucht in einem ge meinsamen Haushalt gelebt haben und durch die Fluc ht ge - trennt wurden (Art. 51 Abs. 4 AsylG). Das BFM hat hinsichtlich der Familienzusammenführung zu Recht fes t- gestellt, deren Voraussetzungen gemäss Art. 51 AsylG seien vorliegend nicht gegeben, wobei zur Vermeidung von Wiederholungen auf die Au s- führungen in der angefochtenen Verfügung zu verweisen ist. Insbesondere ist festzustellen, dass der Beschwerdeführer von seinen nachzuziehenden Familienangehörigen nicht durch seine Flucht im Jahr 2008, sondern vielmehr bereits im Jahr 2004 durch seine fortwährende Militärdienstpflicht getrennt wurde, womit die Voraussetzungen von Art. 51 Abs. 4 AsylG für die Bewilligung eines asylrechtlichen Familiennac h-E-599/2011 Seite 7 zugs nicht erfüllt sind. Das BFM ist zu Recht davon ausgegangen, der Beschwerdeführer und die nachzuziehenden Angehörigen hätten vor se i- ner Flucht – und dies seit mehreren Jahren – nicht eine zusammen l e- bende Familiengemeinschaft gebildet, wie Art. 51 Abs. 4 AsylG es vo r- aussetzen würde. 7. Der Beschwerdeführer ist in der Schweiz asylberechtigt. Somit verfügt er über eine Aufenthaltsbewilligung, auf deren Verlängerung er einen A n- spruch hat (gemäss Art. 60 Abs. 1 AsylG). Dies ist ein "gefestigtes Anwe- senheitsrecht" im Sinne der bundesgerichtlichen Rechtsprechung im Kon- text mit Art. 8 der Konvention vom 4. November 1950 zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten (EMRK, SR 0.101; vgl. BGE 130 II 281 E. 3 m.w.H.) . Der Anspruch auf Familiennachzug im fremdenpolize i- lichen Sinne beurteilt sich für den Beschwerdeführer demnach nach Art. 44 AuG und nach Art. 8 EMRK. Dieser Anspruch ist freilich nicht im vo r- liegenden asylrechtlichen Verfahren zu beurteilen, sondern vor den zu- ständigen kantonalen Migrationsb ehörden (mit Rechtsmittelweg bis zum Bundesgericht; vgl. e contrario Art. 83 Bst. c Ziff. 2 BGG sowie Entscheid der Asylrekurskommission, Entscheidungen und Mitteilungen der Asylr e- kurskommission [EMARK] 2006 Nr. 8 S. 95) geltend zu machen. 7.1 Nach dem Gesagten hat die Vorinstanz die Einreise bewilligung und die Familienzusammenführung zu Recht und m it zutreffender Begrün - dung verweigert. Die angefochtene Verfügung ist demnach zu bestätigen und die Beschwerde ist abzuweisen. 8. Bei diesem Ausgang des Verfahrens werden die Kosten von Fr. 600.- (Art. 1 – 3 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kos ten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]) dem Beschwerdeführer auferlegt (Art. 63 Abs. 1 VwVG) und mit dem am 14. Februar 2011 in gleicher Höhe geleisteten Koste n- vorschuss zu verrechnet. (Dispositiv nächste Seite) E-599/2011 Seite 8 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird. 2. Die Verfahrenskosten von Fr. 600.- werden dem Beschwerdeführer aufer- legt. Sie werden mit dem in gleicher Höhe geleisteten Kostenvorschuss verrechnet. 3. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das BFM und die zuständ i- ge kantonale Behörde. Die vorsitzende Richterin: Die Gerichtsschreiberin: Christa Luterbacher Lhazom Pünkang Versand: