B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour V E-385/2014 A r r ê t d u 3 0 j a n v i e r 2 0 1 4 Composition William Waeber, juge unique, avec l'approbation de Jean-Pierre Monnet, juge ; Camilla Mariéthoz Wyssen, greffière. Parties A._______, né le (…), Erythrée, représenté par (…), Centre Social Protestant (CSP), (…) recourant, contre Office fédéral des migrations (ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Asile (non-entrée en matière) et renvoi (Dublin) ; recours contre une décision en matière de réexamen / refus de mesures provisionnelles; décision incidente de l'ODM du 9 janvier 2014 / N (…). E-385/2014 Page 2 Vu la demande d'asile déposée en Suisse par A._______, le 14 août 2013, la décision du 16 octobre 2013, par laquelle l'ODM, se fondant sur l'art. 34 al. 2 let. d de la loi du 26 ju in 1998 sur l'asile (LAsi, RS 142.31), n'est pas entré en matière sur cette demande, a prononcé le renvoi (ou transfert) de l'intéressé en Italie et a ordonné l'exécution de cette mesure, la demande de réexamen, déposée le 16 décembre 2013 par A._______, celui-ci faisant en particulier valoir que le Tribunal de première i nstance du canton de Genève a, en date du (…) novembre 2013, formellement constaté sa paternité sur l'enfant B._______, reconnu réfugié et titulaire d'une autorisation de séjour en Suisse (permis B), la requête visant à la suspension de l'exécution du transfert et les demandes de dispense de versement de l'avance de frais et d'assistance judiciaire partielle assorties à cette demande, la décision incidente du 9 janvier 2014, notifiée le 13 janvier suivant, par laquelle l'ODM, estimant que la demande de réexamen était d'emblée vouée à l'échec, a refusé de suspendre l'exécution du transfert et a requis de l'intéressé le paiement d'une avance de frais de 600 francs, le recours interjeté le 23 janvier 2014 contre cette décision incidente, dans lequel l'intéressé a demandé la suspension de la mesure de renvoi et l’annulation de la décision requérant le versement d'une avance de frais, demandant également à ce que l'ODM entre en matière sur sa demande de réexamen et en reconnaisse le bien-fondé, la télécopie du 24 janvier 2014 , par laquelle le Tribunal administratif fédéral (le Tribunal) a suspendu l'exécution du transfert de A._______ vers l'Italie à titre de mesure superprovisionnelle, et considérant qu'en vertu de l’art. 31 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), le Tribunal connaît des recours contre les décisions au sens de l’ art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure adm inistrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités mentionnées à l’art. 33 LTAF, E-385/2014 Page 3 qu’en particulier, les décisions rendues par l’ODM concernant l’asile peuvent être contestées, par renvoi de l’art. 105 LAsi, devant le Tribunal, lequel, sauf l'exception v isée à l'art. 83 let. d c h. 1 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF, RS 173.110) et non réalisée en l'espèce, statue définitivement, qu'en application de l'art. 107 al. 2 let. a LAsi, les décisions de l'ODM en matière de mesures provisionn elles sont susceptibles de recours distinct si elles risquent d'entraîner un préjudice irréparable, que le recours est présenté dans la forme légale (cf. art. 52 al. 1 PA), par une personne a yant qualité pour recourir (cf. art. 48 al. 1 PA) et dans le délai utile (cf. art. 108 al. 1 LAsi), que dans la mesure où il conclut à ce que des mesures provisionnelles soient accordées à la demande de réexamen déposée le 16 décembre 2013, il est dès lors recevable, à l'exclusion des autres conclusions, qu'il convient donc d'examiner si l'ODM était fondé à refuser ces mesures provisionnelles, que les recours déposés contre les décisions de non -entrée en matière sur des demandes d'asile de requérants qui peuvent se rendre dans un pays compétent pour mener la procédure d' asile et de renvoi en vertu d'un traité international n'ont pas d 'effet suspensif (cf. art. 107a LAsi), à moins que le Tribunal n'admette une demande d'octroi de l'effet suspensif, que, de même, conformément à l'art. 112 LAsi, le recours à des voies et à des moyens de droit extraordinaires ne suspend pas l'exécution du renvoi, à moins que l'autorité compétente n'en décide autrement, que la loi sur l'asile ne fixant pas de conditions matérielles précises à l'octroi de mesures provisionnelles ni par la Tribun al ni par l'ODM , il s'impose de se référer, pour l'essentiel, aux principes développés par la jurisprudence et la doctrine à propos de l'effet suspensif visé par l'art. 55 PA et de l'octroi de mesures provisionnelles visées par l'art. 56 PA, que, dans ce c ontexte, il incombe à l'autorité appelée à statuer d'examiner si les motifs qui parlent en faveur de l'exécution immédiate de la décision l'emportent sur ceux qui peuvent être invoqués à l'appui de la solution contraire, E-385/2014 Page 4 qu'en procédant à la pesée des inté rêts en présence, les prévisions sur l'issue du litige au fond peuvent être prises en considération, qu'il faut cependant qu'elles ne fassent aucun doute, que l'autorité se prononce sur la base d'un examen sommaire de la situation de fait et de droit, qu'elle dispose, dans la pesée des intérêts, d'une certaine liberté d'appréciation, qu'en général, elle se fonde sur l'état de fait tel qu'il résulte du dossier, sans effectuer de longues investigations supplémentaires, qu'elle ne saurait retirer l'effet suspe nsif, respectivement accorder des mesures provisionnelles, lorsqu'elle n'a pas de raisons convaincantes pour le faire (voir entre autres : ATF 130 II 149 ; ATF 127 II 132 consid. 3; ATF 117 V 191 consid. 2b ; ATAF 2007/9 consid. 5.2.1 ; PIERRE MOOR / ETIENNE POLTIER, Droit administr atif, volume II : Les actes administratifs et leur contrôle, 3 ème édition, Berne 2011, p. 305 ss; ULRICH HÄFELIN / GEORG MÜLLER / FELIX UHLMANN, Allgemeines Verwal- tungsrecht, 6ème éd., Zurich 20 10, no 1802 ss, p. 413; ULRICH ZIMMERLI / WALTER KÄLIN / REGINA KIENER, Grundlagen des öffentlichen Verfahrensrechtes, Berne 2004, p. 120 ss), que, dans le cas d'une demande de réexamen, les chances de succès ne peuvent s'évaluer que dans le cadre strictement défini par un tel moyen de droit, que celle -ci ne saurait en effet servir à remettre continuellement en question des décisions administratives entrées en force de chose décidée, que l'ODM n'est ainsi tenu de se saisir d'une demande de réexamen que lorsqu'elle constitue une demande d 'adaptation, à savoir lorsque le requérant se prévaut d'un changement notable de circonstances postérieur au prononcé de sa décision ou, en cas d'absence de recours ou de décision d'irrecevabilité du recours interjeté contre cette décision, lorsque le requ érant invoque un des motifs de révision prévus à l'art. 66 PA, applicable par analogie (cf. ATAF 2010/27 consid. 2.1 p. 367 ss), E-385/2014 Page 5 que dans sa demande de réexamen, l'intéressé fait valoir des faits nouveaux postérieurs à la décision de l'ODM du 16 octobre 2013, qu'il invoque la reconnaissance de sa paternité sur l'enfant B._______, constatée judiciairement en date du (…) novembre 2013, qu'il relève également que l'établissement de ce lien de filiation ainsi que le ménage commun qu'il forme depuis fin novembre 2013 avec B._______ et la mère de celui -ci, tous deux au bénéfice de la qualité de réfugié, justifierait l'application de l'art. 7 du règlement (CE) n° 343/2003 du Conseil du 18 février 2003 établissant les critères et mécanismes de détermination de l'Etat membre responsable de l'examen d'une demande d'asile présentée dans l'un des Etats membres par un ressortissant d'un pays tiers (JO L 50/1 du 25.02.2003 ; ci-après: règlement Dublin II), que dans sa décision du 9 janvier 2014, l'ODM n'a toutefois pas pris position sur les chances de succès au fond de cet argument, que dans son recours, A._______ lui reproche expressément ce silence, ajoutant que l'art. 7 du règlement Dublin II "s'applique à première vue à la lettre dans leur cas puisque la famille souhaite faire vie commune", que cette critique, certes de nature formelle, n'est pas sans fondement, que pour ce motif déjà, on ne saurait considérer d'emblée que la demande du 16 décembre 2013 paraissait d'emblée vouée à l'échec, que le Tribunal, dans le cadre de cet examen préliminaire, ne saurait substituer son analyse à celle de l'autorité de première instance , à laquelle il reviendra de statuer sur ce point dans le cadre de sa décision au fond, qu'au surplus, l'intéressé fait grief à l'ODM de lui opposer des déclarations de sa compagne, prétendument divergentes des siennes, qui viendraient confirmer le fait qu'il ne vivrait pas dans une relation de concubinage, qu'il n'aurait jamais eu connaissance de ces déclarations, qu 'il conteste au demeurant, sa compagne n'ayant jamais été entendue sur leur relation, E-385/2014 Page 6 que la décision querellée retient en effet que les déclarations du recourant au sujet de son couple "divergent de celles de la mère et de son enfant", sans autre explication, qu'elle n'expose ni la teneur des propos en question ni en quoi ceux-ci ne rejoindraient pas les déclarations faites par l'intéressé dans le cadre de la procédure, qu'en l'état, à la lecture du dossier de l'intéressé, le Tribunal ne peut évaluer l'impact des réponses non documentées à ces questions sur le fond de l'affaire, que dans ces condi tions, on ne saurait considérer, faute d'être nanti de tous les éléments pour procéder à l'évaluation des chances de succès de la demande de réexamen, que celle-ci paraît d'emblée vouée à l'échec, qu'au contraire, les chances de succès de la demande sont à peu près équivalentes aux risques d'un rejet de sorte que les mesures provisionnelles doivent être accordées, que le Tribunal, qui, vu l'objet du recours, ne peut que limiter son examen à cette question, doit admettre le recours du 23 janvier 2014 et annuler la décision incidente de l'ODM du 9 janvier 2014 , étant souligné encore le caractère particulier des motifs qui le contraignent à cette décision, que s’avérant manifestement f ondé, le recours peut être traité dans une procédure à juge unique, avec l'approbation d'un second juge (cf. art. 111 let. e LAsi), sans échange d'écritures, le présent arrêt n'étant motivé que sommairement (cf. art. 111a al. 1 et 2 LAsi), que vu l'issue de la cause, il n'est pas perçu de frais de procédure (cf. art. 63 al. 1 et 2 PA), que, cela étant, les demandes déposées simultanément au recours tendant à la dispense de l'avance de frais et à l'octroi de l'assistance judiciaire partielle sont sans objet, qu'ayant eu gain de cause, le recourant a droit à des dépens (cf. art. 64 al. 1 PA et art. 7 al. 1 du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribu nal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]) , dont le mon tant est fixé, en tenant compte du décompte de prestations fourni et en ne retenant que le E-385/2014 Page 7 temps nécessaire à la défense de la cause au stade du recours , à 600 francs, (dispositif page suivante) E-385/2014 Page 8 le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est admis, dans la mesure où il est recevable. 2. La décision incidente de l'ODM du 9 janvier 2014 est annulée. 3. L'ODM est invité à octroyer des mesures provisionnelles à la demande de reconsidération du 16 décembre 2013. 4. Il n'est pas perçu de frais. 5. Les demandes tendant à la dispense des frais présumés de procédure et à l'octroi de l'assistance judiciaire partielle sont sans objet. 6. L'ODM allouera au recourant le montant de 600 francs à titre de dépens. 7. Le présent arrêt est adressé au recourant , à l'ODM et à l'autorité cantonale compétente. Le juge unique : La greffière : William Waeber Camilla Mariéthoz Wyssen