© Kanton St.Gallen 2021 Seite 1/13 Publikationsplattform Kanton St.Gallen und St.Galler Gemeinden Fall-Nr.: 20-3918 Stelle: Generalsekretariat Baudepartement Instanz: Baudepartement Publikationsdatum: 20.05.2021 Entscheiddatum: 18.02.2021 BDE 2021 Nr. 16 Art. 24 Abs. 2 StVG, Art. 12, 46 VRP, Art. 108, 109, 159 Abs. 1 PBG: Vorliegend verletzt bereits das bestehende Mehrfamilienhaus ohne Verglasung die geltende Ausnützungsziffer. Es handelt sich um eine materiell rechtswidrige Baute, die formell bewilligt wurde. Entsprechend findet grundsätzlich die Bestandes- und Erweiterungsgarantie Anwendung und führt die nunmehr strittige Verglasung des Treppenhauses zu keiner weiteren Verletzung einer Rechtsnorm und damit zu keiner Vermehrung der Rechtswidrigkeit (Erw. 4.3). Das zu beurteilende nachträgliche Baugesuch widerspricht jedoch einer rechtskräftigen Auflage der Baubewilligung vom 3. April 2014 und die nachträgliche Baubewilligung wurde deshalb zu Recht verweigert (Erw. 5.3). Die Wiederherstellungsverfügung ist aufzuheben und die Frage der Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen (Erw. 7.2). BDE 2021 Nr. 16 finden Sie im angehängten PDF-DokumentKanton St.Gallen Baudepartement 20-3918 Entscheid Nr. 16/2021 vom 18. Februar 2021 Rekurrenten A.___ und B.___ vertreten durch Martin Aurich, Rechtsagent, Zürcherstrasse 65, 9501 Wil gegen Vorinstanz Baukommission Z.___ (Entscheid vom 12. Mai 2020) Betreff Baugesuch (Verglasung des Treppenhauses) Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 2/12 Sachverhalt A. a) A.___ und B.___ sind Eigentümer von Grundstück Nr. 001, Grundbuch Z.___, an der N.___strasse in Z.___. Das Grundstück liegt gemäss geltendem Zonenplan der Stadt Z.___ vom 25. November 1992 in der Wohnzone (W3). Es ist mit einem Mehrfamilienhaus mit Tiefgarage überbaut. b) Mit Beschluss vom 3. April 2014 erteilte die Baukommission Z.___ die Baubewilligung für den Neubau eines Mehrfamilienhauses mit Tiefgarage sowie für den Abbruch des bestehenden Wohnhauses auf Grundstück Nr. 001 unter Bedingungen und Auflagen. Im Rahmen der Erwägungen wurde ausgeführt, das Treppenhaus sei im Aussen- klimabereich und weise eine Lochblechfassade auf, weshalb es bei der Ausnützungszifferberechnung nicht einzubeziehen se i. Bei der Ausführung sei ein vollständiges Schliessen dieser Fassade ausge- schlossen. Entsprechend wurde unter anderem folgende Auflage ver- fügt: "Bei der Ausführung des Treppenhauses ist im Sinn der Erwä- gungen ein vollständiges Schliessen dieser Fassade au sgeschlos- sen." c) Bei der Baukontrolle Mitte November 2019 wurde festgestellt, dass das Treppenhaus auf der Nord ostseite ohne Baubewilligung nachträglich verglast wurde. A.___ und B.___ wurden aufgefordert, ein nachträgliches Baugesuch einzureichen. B. a) Mit Baugesuch vom 17. März 2020 beantragten A.___ und B.___ bei der Baukommission Z.___ die nachträgliche Baubewilligung für die Verglasung des Treppenhauses auf der Nordostseite. b) Mit Beschluss vom 12. Mai 2020 verweigerte die Baukommis- sion Z.___ die Baubewilligung für die Verglasung des Treppenhauses auf der Nord ostseite und verpflichtet A.___ und B.___, die erstelle Verglasung innert drei Monaten nach Rechtskraft des Entscheids vollständig zu entfernen. Zur Begründung wurde ausgeführt, aufgrund der Ausnützungszifferberechnung gemäss der Baubewilligung vom 3. April 2014 würden für restliche Bauvorhaben nur noch 10,18 m2 ver- bleiben. Durch die Verglasung müsste das Treppenhaus in die Aus- nützungszifferberechnung miteinbezogen werden und die zulässige Ausnützung würde überschritten. Nach heutiger Rechtsprechung wäre ohnehin auch das offene Treppenhaus miteinzubeziehen und wegen der Übernutzung nicht mehr zulässig. Zudem sei in der Baubewilligung vom 3. April 2014 ausdrücklich verfügt worden, dass eine vollständige Schliessung des Treppenhauses ausgeschlossen sei. Folglich müsse die nachträgliche Baubewilligung für die Verglasung des Treppenhau- ses verweigert werden. Die Voraussetzungen der Wiederherstellung Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 3/12 des rechtmässigen Zustands wur den als gegeben erachtet und des- halb die vollständige Entfernung der Verglasung innert drei Monaten nach Rechtskraft des Entscheids angeordnet. C. Gegen diesen Beschluss erhoben A.___ und B.___, vertreten durch Martin Aurich, Rechtsagent, Wil, mit Schreiben vom 28. Mai 2020 Re- kurs beim Baudepartement. Mit Rekursergänzung vom 26. Juni 2020 werden folgende Anträge gestellt: 1. Der Entscheid der Baukommission vom 15. Mai 2020 sei aufzuheben. 2. Die Baubewilligung für die Verglasung des Treppen- hauses auf der Nordseite auf dem Grundstück N.___strasse, Parz. Nr. 001, sei zu erteilen. 3. Eventualiter sei für die Verglasung des Treppenhau- ses auf der Nordseite auf dem Grundstück N.___strasse, Parz. Nr. 001, eine Ausnahmebewilli- gung gestützt auf Art. 108 Planungs - und Baugesetzt (PBG) zu erteilen. 4. Eventualiter sei festzustellen, dass ein Rückbau der Verglasung unverhältnismässig ist. 5. Die Abteilung Bewilligung sei anzuweisen, die Strafan- zeige beim Untersuchungsamt Y.___ zu unterlassen. 6. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Vorinstanz. Zur B egründung wird geltend gemacht, die Lochblechfassade ha be sich bei ungünstigen Witterungsverhältnissen als gefährlich erwiesen. Die Folge seien diverse Stürze mit Verletzungen gewesen. Deshalb hätte die Situation verbessert werden müssen und das Treppenhaus sei verglast worden. Die Verglasung falle unter die B estandes- und Erweiterungsgarantie. Das Gebäude erscheine auch mit Verglasung im gleichen Volumen. Eventualiter sei eine Ausnahmebewilligung zu erteilen, insbesondere in Anbetracht der Tatsache, dass die Ausnüt- zungsziffer baldig erhöht werde . Im Zusammenhang mit der Wieder- herstellung wird geltend gemacht, diese sei unverhältnismässig. Dabei sei zu berücksichtigen, dass die Verglasung an der Westseite und zwi- schen Treppe und Lif t im Sommerhalbjahr geöffnet sei (Faltschieb- wand). Abschliessend wird ausgeführt, die Strafanzeige hätte zu un- terbleiben, weil die Baubewilligung nachträglich erteilt werden könne bzw. zumindest aber der Verbleib der Verglasung des Treppenhauses verhältnismässig sei. D. Mit Vernehmlassung vom 20. Juli 2020 beantragt die Vorinstanz, den Rekurs unter Kostenfolge abzuweisen. Im Wesentlichen verweist sie auf ihren Entscheid vom 12. Mai 2020. Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 4/12 E. Auf die weiteren Ausführungen der Verfahrensbeteiligten in den vor- genannten Eingaben wird – soweit erforderlich – in den Erwägungen eingegangen. Erwägungen 1. 1.1 Die Zuständigkeit des Baudepartementes ergibt sich aus Art. 43bis des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege (sGS 951.1; abgekürzt VRP). Aufgrund des Umstands, dass die heutige Vorstehe- rin des Baudepartementes beim vorinstanzlichen Entscheid noch als Mitglied der Baukommission Z.___ mitgewirkt hatte, hat sie in den Aus- stand zu treten. Entsprechend hat der Vorsteher des Volkswirtschafts- departementes über das Rechtsmittel zu befinden (Art. 24 Abs. 2 des Staatsverwaltungsgesetzes [sGS 140.1]). Unabhängig davon war das Rekursverfahren von der Rechtsabteilung des Baudepartementes zu instruieren (vgl. ABl 2015 3468). 1.2 Die Frist - und Formerfordernisse von Art. 47 Abs. 1 und Art. 48 VRP sind erfüllt. Die Rekur sberechtigung ist gegeben (Art. 45 VRP). Auf den Rekurs ist grundsätzlich einzutreten. Nicht ein- zutreten ist hingegen auf den Rekurs, soweit er sich gegen die Anzei- geerstattung richtet. Es fehlt diesbezüglich an einer anfechtbaren Ver- fügung (Art. 46 VRP). Als solche gelten nur Anordnungen der Behör- den im Einzelfall, die sich auf öffentliches Recht stützen und die Be- gründung, Änderung, Aufhebung oder Feststellung von Rechten und Pflichten, oder Nichteintreten auf solche Begehren zum Gegenstand haben. Der Beschluss, die Abteilung Bewilligung zu beauftragen, beim Untersuchungsamt Y.___ Strafanzeige wegen Bauens ohne Baube- willigung einzureichen, erfüllt diese Voraussetzung nicht; er zeitigt für die Rekurrenten keine unmittelbaren Rechtsfolgen (vgl. Baudeparte- ment SG, Juristische Mitteilungen 1998/II/6 mit Hinweisen). 2. Am 1. Oktober 2017 ist das Planungs - und Baugesetz (sGS 731.1; abgekürzt PBG) in Kraft getreten und das Baugesetz vom 6. Juni 1972 (nGS 8, 134; abgekürz t BauG) aufgehoben worden (Art. 172 Bst. a PBG). Der erstinstanzliche Einsprache- und Baubewil- ligungsentscheid erging am 12. Mai 2020 . Mithin sind vorliegend grundsätzlich die Bestimmungen des PBG anwendbar, sofern sie ge- mäss Anhang zum Kreisschreiben „Übergangsrechtliche Bestimmun- gen im PBG“ vom 8. März 2017 (Baudepartement SG, Juristische Mit- teilungen 2017/I/1) als unmittelbar anwendbar erklärt werden. Im Üb- rigen gelangen weiterhin das Baugesetz und das entsprechende Bau- reglement zur Anwendung. Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 5/12 3. Die Rekurrenten beantragen einen Augenschein. 3.1 Nach Art. 12 Abs. 1 VRP ermittelt die Behörde oder das von ihr beauftragte Verwaltungsorgan den Sachverhalt und erhebt die Be- weise von Amtes wegen durch Befragen von Beteiligten, Auskunfts- personen und Zeugen, durch Beizug von Urkunden, Amtsberichten und Sachverständigen, durch Augenschein sowie auf andere geeig- nete Weise. Sind zur Wahrung des öffentlichen Interesses keine be- sonderen Erhebungen nötig, so sind nur die von den Beteiligten ange- botenen und die leicht zugänglichen Beweise über erhebliche Tatsa- chen aufzunehmen (Art. 12 Abs. 2 VRP). Der Augenschein ist die un- mittelbare sinnliche Wahrnehmung von Tatsachen durch die entschei- dende Instanz. Er dient der unmittelbaren Wahrnehmung von (in der Regel streitigen) Tatsachen und/oder dem besseren Verständnis des Sachverhalts. Ob ein Augenschein durchzuführen ist, liegt im pflicht- gemässen Ermessen der urteilenden Instanz. Nur wo sich eine Tatsa- che nicht anders abklären lässt, wird eine Verpflichtung zur Durchfüh- rung eines Augenscheins bejaht. Ergibt sich eine Tatsache dagegen zweifelsfrei aus de n Akten, so braucht sie nicht durch einen Augen- schein überprüft zu werden. Dies gilt auch für unbestrittene Behaup- tungen, sofern eine Nachprüfung nicht durch öffentliche Interessen ge- boten erscheint. Tatsachen aber, vor allem umstrittene, deren umfas- sende Feststellung und Würdigung eine eigene Wahrnehmung erhei- schen, sind in Augenschein zu nehmen ( CAVELTI/VÖGELI, Verwal- tungsgerichtsbarkeit im Kanton St.Gallen – dargestellt an den Verfah- ren vor dem Verwaltungsgericht, 2. Aufl., St.Gallen 2003, Rz. 966; B. MÄRKLI, in: Rizvi/Schindler/Cavelti [Hrsg.], Praxiskommentar zum Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege , Zürich/St.Gallen 2020, Art. 12 N 50 ff.). 3.2 Die relevanten tatsächlichen Verhältnisse ergeben sich vorlie- gend aus den Verfahrensakten und den allgemein öffentlich zugängli- chen Plänen und Daten wie dem Geoportal. Auf einen Augenschein kann somit verzichtet werden. 4. Die Rekurrenten machen geltend, die angebrachte Verglasung des Treppenhauses sei aufgrund der Bestandes- und Erweiterungsgaran- tie zulässig. 4.1 Nach Art. 109 PBG ist der Bestand und die Erneuerung von for- mell rechtmässig erstellten Bauten und Anlagen innerhalb der Bauzone, die den geltenden Vorschriften oder Plänen widersprechen, gewährleistet. Eine Baute ist formell rechtmässig, wenn sie nach Plä- nen ausgeführt wurde, die in einem Baubewilligungsverfahren bewilligt wurden. Die formelle Rechtmässigkeit und somit die Anwendbarkeit der Bestandes- und Erweiterungsgarantie besteht in diesem Fall im- mer, auch wenn die Bauten und Anlagen von Anfang an (aufgrund ei- ner inhaltlich fehlerhaften Baubewilligung) materiell fehlerhaft waren Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 6/12 (M. LOOSER, in: Bereuter/Frei/Ritter [Hrsg.], Kommentar zum Pla- nungs- und Baugesetz des Kantons St.Gallen, Basel 2020, Art. 109 N 4; Baudepartement SG, Juristische Mitteilungen 2011/I/4). 4.2 Vorliegend wird die Bestandes - und Erweiterungsgarantie im Zusammenhang mit der Überschreitung der Ausnützungsziffer auf- grund des Einbeziehens des Treppenhauses zur anrechenbaren Ge- schossfläche (nachfolgend aGF) angerufen. 4.2.1 Nach ständiger Praxis der Rechtsmittelinstanzen sind Gänge und Treppenhäuser bei der Berechnung der Ausnützungsziffer einzu- beziehen, soweit sie als Zugang zu aGF dienen. Dies ist der Fall, wenn sie sich in einem Geschoss mit anrechenbaren Räumlichkeiten befin- den oder als Hauseingang dienen und gilt selbst dann, wenn sich der Hauseingang im Untergeschoss befindet, das für sich keine anrechen- baren Geschossflächen enthält (GVP 1996 Nr. 104 mit Hinweisen; B. HEER, St.Gallisches Bau- und Planungsrecht, Bern 2003, Rz. 665). 4.2.2 Im vorliegenden Fall wurde mit der ursprünglichen Baubewilli- gung vom 3. April 2014 das Treppenhaus zwar im Aussenklimabereich und mit einer durchlässigen Lochfassade bewilligt. Allerdings stellt das Treppenhaus – neben einer Liftanlage – die einzige, bau- und feuer- polizeilich zwingend erforderliche Erschliessung von sicherlich drei Geschossen (EG, 1. OG und 2. OG) mit aGF dar. Folglich wäre das Treppenhaus richtigerweise – entgegen der Ansicht der Vorinstanz – auch bereits in der Baubewilligung vom 3. April 2014 im Bereich der Geschosse mit aGF bei der Berechnung der Ausnützungsziffer einzu- beziehen gewesen. Jede andere Handhabung hätte zu einer nicht zu rechtfertigenden unterschiedlichen Behandlung von geschlossenen und offenen Treppenhäusern geführt. Beide sind, zumindest solange sie für die Erschliessung von aGF notwendig sind, bei der Berechnung der Ausnützung zu berücksichtigen (vgl. VerwGE B 2014/99 vom 28. Juni 2016 Erw. 2 .5.1; BDE Nr. 30/2014 vom 16. Mai 2014 Erw. 4.3). Vorliegend hätte eine Berücksichtigung dazu geführt, dass das Mehrfamilienhaus auf Grundstück Nr. 001 die geltende Ausnüt- zungsziffer für die Wohnzone W3 von 0,6 überschritten hätte und ent- sprechend bereits im Jahr 2014 richtigerweise keine Bewilligung hätte erteilt werden können. 4.3 Nach dem Gesagten verletzt bereits das bestehende Mehrfami- lienhaus auf Grundstück Nr. 001 die geltende Ausnützungsziffer – dies auch ohne entsprechende Verglasung des Treppenhauses. Es han- delt sich deshalb um eine materiell rechtswidrige Baute. Jedoch ist zu beachten, dass die Überschreitung der Ausnützungsziffer durch das Treppenhaus in der Baubewilligung vom 3. April 2014 formell bewil- ligte wurde. Entsprechend findet grundsätzlich die Bestandes- und Er- weiterungsgarantie Anwendung und führt die nunmehr strittige Vergla- sung des Treppenhauses zu keiner weiteren Verletzung einer Rechts- norm und damit zu keiner Vermehrung der Rechtswidrigkeit. Die (fälschlicherweise) bewilligte Überschreitung der Ausnützungsziffer Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 7/12 durch das Treppenhaus – mit oder ohne Verglasung – ist in ihrem Be- stand aufgrund der in Art. 109 PBG verankerten Bestandesgarantie somit geschützt. Die Baubewilligung für die Verglasung des Treppen- hauses hätte im angefochtenen Entscheid vom 12. Mai 2020 demnach nicht in erster Linie gestützt auf eine (neue) Überschreitung der Aus- nützungsziffer verweigert werden dürfen. 5. Es bleibt zu klären , ob die nachträgliche Baubewilligung für die Verglasung des Treppenhauses allenfalls aufgrund der Auflage in Ziffer 7 der Baubewilligung vom 3. April 2014 durch die Vorinstanz zu Recht verweigert wurde. Diese Auflage lautet wie folgt: "Bei der Aus- führung des Treppenhauses ist im Sinne der Erwägungen ein vollstän- diges Schliessen dieser Fassaden ausgeschlossen." In den Erwägun- gen wird dazu das Folgende festgehalten: "Das Treppenhaus ist im Aussenklimabereich und weist eine Lochblechfassade auf. Es ist des- halb nicht in die Ausnützungszifferberechnung einzubeziehen. Bei der Ausführung ist ein vollständiges Schliessen dieser Fassade ausge- schlossen." 5.1 Einleitend ist festzuhalten, dass die Auflage in Ziffer 7 des Be- schlusses vom 3. April 2014 – unabhängig von der materiellen Recht- mässigkeit – unangefochten in Rechtskraft erwuchs. Es wäre den Re- kurrenten möglich gewesen, die unliebsame Auflage mittels Rekurs anzufechten – da dies nicht erfolgt ist, haben sich die Rekurrenten an die verfügte Auflage zu halten. Zum heutigen Zeitpunkt käme in die- sem Zusammenhang einzig ein Widerruf in Frage (vgl. Art. 28 VRP). Ein Wiedererwägungsgesuch wurde jedoch nich t gestellt und es würde auch kein Anspruch auf Behandlung eines solchen Gesuchs bestehen (T. TSCHUMI, in: Rizvi/Schindler/Cavelti [Hrsg.], Praxiskom- mentar zum Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege, Zürich/St.Gal- len 2020, Art. 28 N 3) . Entsprechend ist nachfolgend auf die rechts- kräftige Auflage in Ziffer 7 der Baubewilligung vom 3. April 2014 abzu- stellen und deren Inhalt mittels Auslegung zu ermitteln. 5.2 Bei der Auslegung eines Tatbestands ist zunächst jeweils vom grammatikalischen Auslegungselement auszugehen; falls das Ausle- gungsergebnis sehr deutlich ausfällt, darf man nur aufgrund eines schwerwiegenden Umstands auf die restlichen Auslegungselemente, wie die Entstehungsgeschichte, Sinn und Zweck sowie den Zusam- menhang mit anderen Normen, abstützen (BGE 140 II 129 Erw. 3.2). 5.3 Der Wortlaut der vorliegend umstrittenen Auflage ist klar. Unter- sagt ist das vollständige Schliessen der Fassade. Aufgrund der Erwä- gungen – auf welche Ziffer 7 verweist – wird deutlich, dass das Trep- penhaus im Aussenklimabereich sein muss. Durch die ausgeführte Verglasung kann die Fassade jedoch gerade vollständig geschlossen werden und ist dann nicht mehr im Aussenklimabereich. Daran ändert auch die Möglichkeit der Öffnung auf der Westseite und zwischen Treppe und Lift durch ein Faltsystem nichts. Ein vollständiges Schlies- Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 8/12 sen ist unbestrittenermassen möglich und zumindest im Winterhalb- jahr das erklärte Ziel der Rekurrenten. Wie sie in ihrer Rekursbegrün- dung vom 26. Juni 2020 selbst ausführen , hätten Eis, Schnee, Wind und Regen zu Problemen geführt und habe die Situation (durch die Schliessung der Fassade) verbessert werden müssen. Diese – für die Rekurrenten unglückliche – Situation vermag aber nichts daran zu än- dern, dass das zu beurteilende nachträgliche Baugesuch, welches die Schliessung bzw. Verglasung des Treppenhauses zum Gegenstand hat, der r echtskräftigen Auflage in Ziffer 7 de r Baubewilligung vom 3. April 2014 widerspricht und die nachträgliche Baubewilligung deshalb zu Recht verweigert worden ist. 6. Die Rekurrenten bringen sodann vor, es wäre eine Ausnahmebewilli- gung zu erteilen gewesen . Mit einer Ausnahmebewilligung kann nur von den Bestimmungen des PBG oder des Baureglementes abgewi- chen werden (vgl. Art. 108 PBG). Das vorliegende nachträgliche Bau- gesuch ist jedoch aufgrund einer rechtskräftigen Auflage nicht zu be- willigen, weshalb eine Ausnahmebewilligung von vornherein ausge- schlossen ist. Der Antrag der Rekurrenten auf Erteilung einer solchen ist folglich abzulehnen. 7. Als Zwischenfazit ergibt sich somit, dass die geplante vollständige Ver- glasung mit Faltsystem der rechtskräftigen Auflage in Ziffer 7 des Be- schlusses vom 3. April 2014 widerspricht und die Baubewilligung des- halb zu Recht verweigert wurde. Zu prüfen bleibt die von der Vorinstanz angeordnete Wiederhe rstellung des rechtmässigen Zu- stands. Die Rekurrenten bestreiten deren Verhältnismässigkeit. 7.1 Nach Art. 159 Abs. 1 PBG kann die zuständige Gemeindebe- hörde die Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands verfügen, wenn durch die Errichtung von Bauten und Anlagen ohne Bewilligung oder auf andere Weise ein unrechtmässiger Zustand geschaffen wird. Ist die materielle Rechtswidrigkeit gegeben und ist die Baute auch for- mell illegal, d.h. ohne Vorliegen einer rechtskräftigen Baubewilligung erstellt worden, besteht grundsätzlich ausreichender Anlass zur Wie- derherstellung des rechtmässigen Zustands (GVP 1983 Nr. 98). Kön- nen Bauten und Anlagen aufg rund materieller Rechtswidrigkeit auch nachträglich nicht bewilligt werden, folgt daraus aber noch nicht not- wendigerweise, dass sie abgebrochen werden müssen. Vielmehr sind in jedem Fall die allgemeinen verfassungsrechtlichen Prinzipien des Bundesrechts, insbesondere die Grundsätze der Verhältnismässigkeit und des Schutzes des guten Glaubens zu berücksichtigen. Der Grund- satz der Verhältnismässigkeit besagt, dass eine Abbruchverfügung nur erlassen werden darf, wenn diese Massnahme bei objektiver Be- trachtung als die einzig geeignete erscheint, um einen aktuellen bau- rechtswidrigen Zustand zu beheben. Sie hat zu unterbleiben, wenn die Abweichung von den Bauvorschriften nur geringfügig ist, wenn der Ab- Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 9/12 bruch nicht im öffentlichen Interesse liegt oder wenn die berührten öf- fentlichen Interessen den Schaden, der einem Eigentümer aus dem Abbruch erwächst, nicht zu rechtfertigen vermögen. Bei der Beurteilung der Verhältnismässigkeit ist zu prüfen, wie schwer- wiegend die Verletzung der materiellen Baurechtsordnung ist, wie das öffentliche Interesse an der Wiederherstellung zu gewichten ist, ob gutgläubig gegen die Vorschriften verstossen w urde oder nicht und welche Nachteile den Eigentümern bei einer Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands erwachsen würden. Auch ein Bauherr, der nicht gutgläubig gehandelt hat, kann sich gegenüber einem Abbruch- oder Wiederherstellungsbefehl auf den Grundsatz der Verhältnismäs- sigkeit berufen. Er muss indessen in Kauf nehmen, dass die Behörden aus grundsätzlichen Erwägungen, nämlich zum Schutz der Rechts- gleichheit und der baurechtlichen Ordnung, dem Interesse an der Wie- derherstellung des rechtmässigen Zus tands erhöhtes Gewicht bei- messen und die dem Bauherrn erwachsenden Nachteile nicht oder nur in verringertem Masse berücksichtigen (vgl. zum Ganzen Baudeparte- ment SG, Juristische Mitteilungen 2003/IV/23 und 2006/III/22 mit wei- terführenden Hinweisen). 7.2 Die Vorinstanz hat zur Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands die Rekurrenten verpflichtet, die Verglasung des Treppen- hauses innert drei Monaten nach Rechtskraft der Verfügung vollstän- dig zu entfernen. Dabei ist die Vorinstanz – wie dargelegt zu Unrecht – vorwiegend davon ausgegangen, dass durch die Verglasung die zu- lässige Ausnützungsziffer überschritten werde und die Bestandesga- rantie nicht greife . Bei der Prüfung der Wiederherstellungsmassnah- men hat sie sich deshalb auf diese (falsche) Ausgangslage gestützt. Nicht geprüft wurde demgegenüber die Wiederherstellung des recht- mässigen Zustands in Anbetracht der rechtskräftigen Auflage in Zif- fer 7 der Bau bewilligung vom 3. April 2014 , die ein vollständiges Schliessen der Fassade untersagt. Aufgrund des Wortlauts der entsprechenden Auflage ergibt sich klar, dass lediglich ein vollständiges Schliessen des Treppenhauses unter- sagt ist. Ein teilweises Schliessen des Treppenhauses verunmöglicht die Auflage jedoch nicht. Entsprechend wäre im Rahmen der Anord- nung der Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands von der Vorinstanz zu prüfen gewesen, ob es allenfalls auch mit einer teilwei- sen Entfernung der Verglasung bzw. einiger Glaselemente möglich gewesen wäre, den Anforderungen der rechtskräftigen Auflage zu ent- sprechen. Zu solchen Abklärungen wäre die Vorinstanz im Rahmen der Verhältnismässigkeitsprüfung verpflichtet gewesen, da es sich da- bei um ein milderes Mittel als bei der vollständigen Entfernung der Ver- glasung handeln würde. Bei dieser Güterabwägung hätten auch Über- legungen zum Brandschutz und zur Personensicherheit einfliessen können. Die Wiederherstellungsverfügung ist deshalb aufzuheben und die Frage der Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 10/12 7.3 Die Vorinstanz erhebt für ihren Beschluss vom 1 2. Mai 2020 eine Gesamtgebühr von Fr. 1'200.– (Ziffer 5). Diese beinhaltet sowohl die Gebühren für die Verweigerung der Baubewilligung als auch jene für die Wiederherstellungsverfügung. Aufgrund der vorangehenden Erwägungen – mit entsprechender Aufhebung der Wiederherstel- lungsverfügung – ist Ziffer 5 des angefochtenen Beschlusses ebenfalls aufzuheben. Die Vorinstanz wird im Rahmen der neuerlichen Verfü- gung über allfällige Wiederherstellun gsmassnahmen die Gebühren neu festzusetzen haben. 8. Zusammenfassend ergibt sich, dass die nachträgliche Verglasung des Treppenhauses einer rechtskräftigen Auflage der Baubewilligung vom 3. April 2014 widerspricht . Die nachträgliche Baubewilligung für die Verglasung wurde deshalb zu Recht verweigert. Die Frage der Wie- derherstellung des rechtmässigen Zustands ist jedoch zur Neubeurtei- lung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Auf die Rüge gegen die An- zeigeerstattung ist nicht einzutreten. Folglich ist der angefochtene Be- schluss der Vorinstanz vom 12. Mai 2020 in Bezug auf die Verweige- rung der Baubewilligung zu bestätigen, betreffend der angeordneten Wiederherstellung und der Gebühren (Ziffn. 2, 3 und 5) jedoch aufzu- heben und an die Vorinstanz zurückzuweisen. Der Rekurs erweist sich als teilweise begründet und ist im Sinn der Erwägungen gutzuheissen, sofern darauf eingetreten wird. 9. Nach Art. 95 Abs. 1 VRP hat in Streitigkeiten jener Beteiligte die Kos- ten zu tragen, dessen Begehren ganz oder teilweise abgewiesen wer- den. Die Entscheidgebühr beträgt Fr. 3'000.– (Nr. 20.13.01 des Ge- bührentarifs für die Kantons - und Gemeindeverwaltung, sGS 821.5). Dem Ausgang des Verfahrens entsprechend sind die amtlichen Kos- ten je hälftig unter solidarischer Haftung (Art. 96bis VRP) den Rekurrenten und der Politischen Gemeinde Z.___ zu überbinden (vgl. zur Rückweisung A. LINDER, in: Rizvi/Schindler/Cavelti [Hrsg.], Praxiskommentar zum Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege, Zü- rich/St.Gallen 2020 , Art. 98 bis N 17 unter Verweis auf V erwGE B 2017/176 vom 16. August 2018). Auf die Erhebung der amtlichen Kosten bei der Politischen Gemeinde Z.___ ist jedoch zu verzichten (Art. 95 Abs. 3 VRP). Der von de r G.___ GmbH am 26. Juni 2020 geleistete Kostenvor- schuss von Fr. 1'800.– ist im Betrag von Fr. 1'500.– anzurechnen; im Übrigen zurückzuerstatten. 10. Die Rekurrenten und die Vorinstanz stellen je ein Begehren um Ersatz der ausseramtlichen Kosten. 10.1 Im Rekursverfahren werden ausseramtliche Kosten entschädigt, soweit sie auf Grund der Sach- und Rechtslage notwendig und ange- Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 11/12 messen erscheinen (Art. 98 Abs. 2 VRP). Die ausseramtliche Entschä- digung wird den am Verfahren Beteiligten nach Obsiegen und Unter- liegen auferlegt (Art. 98bis VRP). Die Vorschriften der Schweizerischen Zivilprozessordnung ( SR 272) fi nden sachgemäss Anwendung (Art. 98ter VRP). 10.2 Die Rekurrenten obsiegen mit ihren Anträgen teilweise. Da das Verfahren zudem in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht Schwierig- keiten bot, die den Beizug eines Rechtsvertreters rechtfertigen, be- steht grundsätzlich Anspruch auf eine ausseramtliche Entschädigung (Art. 98bis VRP). Weil keine Kostennote vorliegt, ist die ausseramtliche Entschädigung in Anwendung von Art. 6 in Verbindung mit Art. 22 der Honorarordnung (sGS 963.75) ermessensweise auf Fr. 1'375.– fest- zulegen; sie ist von der Politischen Gemeinde Z.___ zu bezahlen. Da kein begründeter Antrag um Zusprechung der Mehrwertsteuer gestellt wurde, wird diese aufgrund des per 1. Januar 2019 ge änderten Art. 29 HonO nicht zum Honorar hinzugerechnet. 10.3 Die Vorinstanz hat grundsätzlich keinen Anspruch auf Ersatz der ausseramtlichen Kosten ( R. HIRT, Die Regelung der Kosten nach st.gallischem Verwaltungsrechtspflegegesetz, Lachen/St.Gallen 2004, S. 176). Sie bringt keine Gründe vor, die ein Abweichen von dieser Regel rechtfertigen. Ihr Begehren ist daher abzuweisen. Entscheid 1. a) Der Rekurs von A.___ und B.___ wird im Sinn der Erwägungen teilweise gutgeheissen, im Übrigen abgewiesen, sofern darauf eingetreten wird. b) Die Ziffern 2, 3 und 5 des Beschlusses der Baukommission Z.___ vom 12. Mai 2020 werden aufgehoben und im Sinn der Erwägungen an die Baukommission Z.___ zur Neubeurteilung zurückgewiesen. 2. a) A.___ und B.___ bezahlen unter solidarischer Haftung eine Ent- scheidgebühr von Fr. 1'500.–. b) Der am 26. Juni 2020 von der G.___ GmbH geleistete Kosten- vorschuss von Fr. 1'800.– wird im Betrag von Fr. 1'500.– angerechnet; im Übrigen zurückerstattet. c) Auf die Erhebung der amtlichen Kosten i n der Höhe von Fr. 1'500.– bei der Politischen Gemeinde Z.___ wird verzichtet. Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 16/2021), Seite 12/12 3. a) Das Begehren von A.___ und B.___ um Ersatz der ausseramt- lichen Kosten wird teilweise gutgeheissen. Die Politische Gemeinde Z.___ entschädigt A.___ und B.___ ausseramtlich mit insgesamt Fr. 1'375.–. b) Das Begehren der Politischen Gemeinde Z.___ um Ersatz der ausseramtlichen Kosten wird abgewiesen. Der Vorsteher des Volkswirtschaftsdepartementes Beat Tinner Regierungsrat Rechtsmittelbelehrung Gegen diesen Entscheid kann nach Art. 59bis VRP beim Verwaltungsgericht des Kantons St.Gallen, Webergasse 8, 9001 St.Gallen, innert vierzehn Tagen seit Eröffnung Beschwerde erhoben werden.