Obergericht des Kantons Zürich I. Zivilkammer Geschäfts-Nr.: LA210002-O/U Mitwirkend: Oberrichterin Dr. D. Scherrer, Vorsitzende, Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider und Oberrichterin lic. iur. Ch. von Moos Würgler sowie Gerichtsschreiber Dr. Chr. Arnold Urteil vom 8. März 2021 in Sachen A._____ AG, Beklagte und Berufungsklägerin gegen B._____, Kläger und Berufungsbeklagter betreffend Arbeitsrechtliche Forderung Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichts im vereinfachten Verfahren am Bezirksgericht Winterthur vom 6. November 2020 (AH200019-K) - 2 - Rechtsbegehren (Urk. 2 S. 1): "1. Es sei die Beklagte zu verpflichten, dem Kläger zu bezahlen: brutto netto Lohn vom 01.03.2020 bis 18.05.2020 CHF 3'638.00 3'228.70 Lohn für Kündigungszeit (vom 19.05.2020 bis 30.06.2020) CHF 3'483.00 3'091.20 Ferienlohn (für 11 Arbeitstage) CHF 1'564.15 1'388.20 13. Monatslohn (anteilsmässig für 4.5 Monate) CHF 1'118.30 992.50 Entschädigung für Nutzung eigenes Werkzeug: CHF 200.00 200.00 Total der Forderung CHF 10'003.45 8'900.60 Verzugszins zu 5% seit 01.03.2020 2. Es sei die Beklagte zu verpflichten, dem Kläger aus- und zuzu- stellen: - Zeugnis über Leistung und Verhalten - Lohnabrechnungen für die Zeit von 17.02.2020 bis 30.06.2020 3. Alles unter Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beklagten." Urteil des Einzelgerichts am Bezirksgericht Winterthur vom 6. November 2020: (Urk. 5 S. 11 = Urk. 8 S. 11) 1. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger Fr. 7'464.18 netto zuzüglich Zins zu 5 % seit dem 18. Mai 2020 zu bezahlen. 2. Im Mehrbetrag (Fr. 200.– Entschädigung für Nutzung eigener Arbeitsgeräte; Ferienentschädigung für 11 Ferientage) wird die Klage abgewiesen. 3. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Arbeitsbestätigung im Sinne von Art. 330a Abs. 2 OR aus- und zuzustellen. 4. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger Lohnabrechnungen für die Mona- te Februar, März und Mai 2020 aus- und zuzustellen. - 3 - 5. Es werden keine Gerichtskosten erhoben. 6. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 7. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, je per Gerichtsurkunde. 8. Eine Berufung gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen von der Zu- stellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Oberge- richt des Kantons Zürich, I. Zivilkammer, Postfach, 8021 Zürich, erklärt wer- den. In der Berufungsschrift sind die Anträge zu stellen und zu begründen. Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen. Erwägungen: I. 1. Der Kläger und Berufungsbeklagte (nachfolgend: Kläger) arbeitete ab dem 17. Februar 2020 für die Beklagte und Berufungsklägerin (nachfolgend: B e- klagte) als Hauswart (Urk. 3/3). Am 18. Mai 2020 kündigte di e Beklagte das A r- beitsverhältnis fristlos (Urk. 3/6). 2. Am 14. August 2020 machte der Kläger unter Einreichung der Klag e- bewilligung vom 7. Juli 2020 (Urk. 2) bei der Vorinstanz eine Forderungsklage an- hängig (Urk. 1). Letztere führte am 4. November 2020 eine Hauptverhandlung durch, zu welcher die Beklagte nicht erschien (Prot. I, S. 3 ff.), und erliess am 6. November 2020 das eingangs wiedergegebene Abwesenheitsurteil (Urk. 5 = Urk. 8). 3. Gegen das Urteil vom 6. November 2020 erhob die Beklagte mit Ei n- gabe vom 8. Januar 2021 rechtzeitig (siehe Urk. 6) Berufung, ohne explizit Anträ- ge zu stellen (Urk. 7). 4. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (Urk. 1–6). Da sich die Berufung als offensichtlich unzulässig bzw. augenscheinlich unbegründet erweist, kann auf die Einholung einer Berufungsantwort verzichtet werden (Art. 312 Abs. 1 ZPO). - 4 - II. 1. Allgemeine prozessuale Vorbemerkungen 1.1. Mit der Berufung können unrichtige Rechtsanwendung und unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Beru- fungsinstanz verfügt über eine vollständige Überprüfungsbefugnis der Streitsache, mithin über unbeschränkte Kognition bezüglich Tat - und Rechtsfragen, ei n- schliesslich der Frage richtiger Ermessensausübung (Angemessenheitsprüfung; BGer 5A_184/2013 vom 26. April 2013, E. 3.1). In der schriftlichen Berufungsbe- gründung (Art. 311 Abs. 1 ZPO) ist hinreichend genau aufzuzeigen, inwiefern der erstinstanzliche Entscheid in den angefochtenen Punkten als fehlerhaft zu be- trachten ist bzw. an einem der genannten Fehler leidet (BGE 138 III 374 E. 4.3.1; BGE 142 I 93 E. 8.2). Der Berufungskläger muss sich dazu mit den Erwägungen des angefochtenen Entscheids auseinandersetzen ( OGer ZH LY130026 vom 04.12.2013, E. II.4.; OGer ZH LF140013 vom 07.03.2014, E. 4.1.). Man darf v on der Berufungsinstanz nicht erwarten, dass sie von sich aus in den Vorakten die Argumente zusammensucht, die zur Berufungsbegründung geeignet sein könnten (BGer 5A_438/2012 vom 27. August 2012, E. 2.4; OGer ZH LY130013 vom 06.08.2013, E. I.4.). Das obere kantonale Gericht hat sich – abgesehen von o f- fensichtlichen Mängeln – grundsätzlich auf die Beurteilung der Beanstandungen zu beschränken, die in der Berufungsschrift in rechtsgenügender Weise erhoben werden (siehe BGE 142 III 413 E. 2.2.4). In diesem Rah men ist insoweit auf die Parteivorbringen einzugehen, als dies für die Entscheidfindung erforderlich ist (siehe BGE 134 I 83 E. 4.1). 1.2. Im Berufungsverfahren sind neue Tatsachen und Beweismittel nur noch zulässig respektive zu berücksichtigen, wenn sie – kumulativ – ohne Verzug vorgebracht werden (Art. 317 Abs. 1 lit. a ZPO) und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten (Art. 317 Abs. 1 lit. b ZPO). Die Berufungsinstanz soll zwar den erstinstanzlichen Entscheid umfass end überprüfen, nicht aber alle Sach- und Rechtsfragen völlig neu aufarbeiten und be- urteilen. Alles, was relevant ist, ist grundsätzlich rechtzeitig in das erstinstanzliche Verfahren einfliessen zu lassen (siehe ZK ZPO -Reetz/Hilber, Art. 317 N 10). Jede - 5 - Partei, welche neue Tatsachen und Beweismittel vorbringt, hat zunächst zu be- haupten und zu beweisen, dass dies ohne Verzug geschieht. Will eine Partei un- echte Noven geltend machen, so trägt sie die Beweislast für deren Zulässigkeit (Steininger, DIKE -Komm-ZPO, Art. 317 N 7; siehe BGer 5A_330/2013 vom 24. September 2013, E. 3.5.1). Im Berufungsverfahren ist das Nachbringen von Behauptungen, welche im erstinstanzlichen Verfahren unsubstantiiert geblieben waren, ausgeschlossen (ZK ZPO-Reetz, Vorbemerkungen zu Art. 308–318 N 44). 2. Die Berufungsanträge im Besonderen 2.1. Mit der Berufungsschrift sind ganz konkrete und klare Berufungsantr ä- ge zu stellen. Es ist mit ihnen bestimmt zu erklären, welche Änderungen im Di s- positiv des angefochtenen Urteils verlangt werden. Die Ber ufungsanträge sind so zu formulieren, dass sie bei Gutheissung zum Urteil erhoben werden können (OGer ZH LA110038 vom 28.02.2012, E. 4.; Hungerbühler/Bucher, DIKE-Komm- ZPO, Art. 311 N 16). Rechtsbegehren, die Geldsummen zum Gegenstand haben, sind zu beziff ern ( OGer ZH LZ110001 vom 22.06.2012, E. II.3.; OGer ZH LB120111 vom 04.02.2013, E. 4.1). Bei fehlenden oder ungenügenden Anträgen wird auf die Berufung ohne Nachfristansetzung nicht eingetr eten (OGer ZH LA110038 vom 28.02.2012, E. 4.; OGer ZH LF140079 vom 11.11.2014, E. 4.). 2.2. Die Berufungsschrift enthält keine Anträge, obwohl die Beklagte ent- sprechend belehrt wurde (Urk. 5 Dispositiv-Ziffer 8). Aus der B egründung ist im- merhin ersichtlich, dass die Beklagte mit den Lohnforderungen des Klägers nicht einverstanden ist (Urk. 7 S. 2). Zudem sei en die Ansprüch e auf Ferienentschädi- gung und Anteil am 13. Monatslohn "weitgehend zu kürzen" (Urk. 7 S. 2); Anga- ben dazu, um welchen Betrag sie herabzusetzen seien, fehlen. Zusammenfas- send hat die Beklagte keine Anträge ges tellt, die bei Gutheissung zum Urteil er- hoben werden könnten. Auf die Berufung ist daher nicht einzutreten. Selbst wenn man jedoch (insbesondere hinsichtlich der Lohnforderungen) von zureichenden Anträgen ausgehen wollte, wäre die Berufung vor dem Hintergrund der nachfol- genden Erwägungen abzuweisen: - 6 - 3. Abwesenheit der Beklagten an der Hauptverhandlung 3.1. Die Vorinstanz erwog, dass die Parteien ordnungsgemäss zur Haupt- verhandlung vom 4. November 2020 vorgeladen w orden seien. Von der Beklag- ten habe niemand die Vorladung abgeholt, diese sei mit einem entsprechenden Vermerk der Post an das Gericht zurückgekommen. Gemäss Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO gelte die Vorladung dennoch als zugestellt; so sei C._____ als Vertreter der Beklagten zur Schlichtungsverhandlung beim Friedensrichteramt … vom 7. Juli 2020 erschienen, womit die Beklagte vom vorliegenden Verfahren Kenntnis g e- habt habe (Urk. 5 E. I.). 3.2. Die Beklagte wendet ein, sie habe die Vorladung nicht absichtlich igno- riert, sie habe sie nicht erhalten. Unverständlicherweise habe sie eine solche auch nicht mit normaler Post bekommen (Urk. 7 S. 1). 3.3. Vorladungen werden durch eingeschriebene Postsendung oder auf an- dere Weise gegen Empfangsbestätigung zugestellt (Art. 138 Abs. 1 ZPO). Wird eine eingeschriebene Postsendung nicht abgeholt, so gilt sie am siebten Tag nach dem erfolglosen Zustellungsversuch als zugestellt, wenn die Person mit ei- ner Zustellung rechnen musste (Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO). Die Zustellfiktion setzt ein P rozessrechtsverhältnis voraus. Dieses entsteht mit der Rechtshängigkeit (BGE 138 III 225 E. 3.1; OGer ZH PF180004 vom 08.02.2018, ZR 2018 Nr. 30, E. 4.3.2). Ein Verfahren wird unter anderem mit Einreichung des Schlichtungsg e- suchs pendent gemacht (Art. 62 Abs. 1 ZPO). Nimmt die b eklagte Partei an der Schlichtungsverhandlung teil, hat sie spätestens ab diesem Zeitpunkt Kenntnis vom Prozessrechtsverhältnis. Kommt keine Einigung zustande, so muss sie mit der Einreichung der Klage beim Gericht und der Zustellung einer gerichtlichen Vorladung rechnen ( BGer 4P.30/2007 vom 13. März 2007, E. 5.3; OGer ZH LA200007 vom 18.05.2020, E. III.3.2.; BK ZPO -Frei, Art. 138 N 24). Kann eine eingeschriebene Sendung dem Empfänger nicht direkt übergeben werden, hinter- lässt die Post eine Abholaufforderung ("Avis"; OGer ZH PS140284 vom 02.03.2015, E. II.4.3.2). Es besteht eine natürliche Vermutung dafür, dass der oder die Postangestellte den "Avis" ordnungsgemäss in den Briefkasten oder das Postfach des Empfängers gelegt und das Zustelldatum korrekt registriert hat. Die - 7 - natürliche Vermutung kann durch den Gegenbeweis umgestossen werden. Für das Gelingen des Gegenbeweises ist bloss erforderlich, dass der Hauptbeweis erschüttert wird bzw. Zweifel an dessen Richtigkeit begründet werden, nicht aber auch, dass das Gericht von der Schlüssigkeit der Gegendarstellung überzeugt wird (BGer 5A_98/2011 vom 3. März 2011, E. 2.3; OGer ZH PS140284 vom 02.03.2015, E. II.4.3.2). Dazu hat der Adressat die tatsächliche Zustellung zu be- streiten und dies aufgrund der Umstände plausibel zu machen. Die immer beste- hende Möglichkeit von Fehlern bei der Poststelle genügt nicht, um die Vermutung zu widerlegen. Vielmehr müssen konkrete Anzeichen für einen Fehler vorhanden sein. Massgeblich ist, ob die der Bestreitung zugrundeliegende Darlegung der Umstände nachvollziehbar ist und einer gewissen Wahrscheinlichkeit entspricht (OGer ZH PS140284 vom 02.03.2015, E. II.4.3.3; siehe auch BGE 142 IV 201 E. 2.3 m.H.). 3.4. Wie die Vorinstanz korrekt festhielt, war die Beklagte (vertreten durch C._____) zur Schlichtungsverhandlung vom 7. Juli 2020 erschienen (Urk. 5 E. I.; Urk. 2 S. 2). Damit hatte sie Kenntnis vom Prozessrechtsverhältnis und musste auch mit einer gerichtlichen Vorladung rechnen. Letztere kam mit dem Verme rk "Nicht abgeholt" zurück (Urk. 4). Die Beklagte legt keine Umstände (Zeitpunkt des Einwurfs der Abholungseinladung, Beobachtungen der in diesem Moment anw e- senden Personen, Lage des Briefkastens usw.) dar, welche einen Fehler der Post plausibel erscheinen liessen (siehe Urk. 7 S. 1). Vor diesem Hintergrund greift vorliegend die natürliche Vermutung, wonach der "Avis" korrekt in den Machtbe- reich der Beklagten gelangt ist. Die Vorinstanz ging somit zu Recht davon aus, dass die Voraussetzungen für die Zustellfiktion erfüllt seien. Sie war nicht ver- pflichtet, der Beklagten mit normaler Post eine weitere Vorladung zukommen zu lassen. Die Berufung erweist sich in diesem Punkt als unbegründet. 3.5. Die Beklagte war säumig, indem sie nicht zur Hauptverhandlung vom 4. November 2020 erschien. Die Vorinstanz durfte damit ihrem Entscheid die A k- ten und die Vorbringen des Klägers zu Grunde legen, wie sie dies in ihrer Vorl a- dung angedroht hatte (Urk. 4). Die Beklagte äussert sich im Berufungsverfahren erstmals zur Sache ( Lohnforderungen, fristlose Kündigung usw.; Urk. 7 S. 1 ff.), - 8 - das heisst, sie macht neue Tatsachen geltend. Zudem reicht sie neue Unterlagen ein (Urk. 10/2–7). Beide betreffen den Zeitraum vor dem Aktenschluss, sodass es sich um unechte Noven handelt (siehe Art. 229 Abs. 1 lit. b ZPO). Die Beklagte erläutert weder in Bezug auf ihre Behauptungen noch hinsichtlich der Beweismi t- tel, weshalb sie zulässig sein sollten (E. II.1.2.). Dies ist auch ni cht ersichtlich: Wer vor erster Instanz infolge Säumnis keine Behauptungen aufstellt und keine Beweismittel einreicht, handelt grundsätzlich nicht mit der zumutbaren Sorgfalt. Dies hat zur Folge, dass die neuen Tatsachen und Beweismittel im Berufungsver- fahren nicht berücksichtigt werden können (Art. 317 Abs. 1 lit. b ZPO). 4. Ergebnis Die Berufung erweist sich als offensichtlich unbegründet, sofern sie den g e- setzlichen Anforderungen überhaupt genügt. Sie ist deshalb abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist, und das Urteil des Einzelgerichts im vereinfachten Verfah- ren am Arbeitsgericht Winterthur vom 6. November 2020 ist zu bestätigen. III. Das Verfahren ist kostenlos (Art. 114 lit. c ZPO). Für das Berufungsverfah- ren sind keine Parteientschädigungen zuzusprechen, der Beklagten zufolge U n- terliegens (Art. 106 Abs. 1 ZPO) und in Ermangelung eines entsprechenden A n- trags, dem Kläger mangels relevanter Umtriebe (Art. 95 Abs. 3 ZPO). Es wird erkannt: 1. Die Berufung wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird, und das U r- teil des Einzelgerichts im vereinfachten Verfahren am Arbeitsgericht Wi n- terthur vom 6. November 2020 wird bestätigt. 2. Für das zweitinstanzliche Verfahren werden keine Kosten erhoben und kei- ne Parteientschädigungen zugesprochen. - 9 - 3. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an d en Kläger unter Beilage der Dop- pel von Urk. 7, Urk. 9 und Urk. 10/2–7, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein. Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen Akten an die Vorinstanz zurück. 4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen B e- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivil sachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine vermögensrechtliche arbeitsrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 7'464.18. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG. Zürich, 8. März 2021 Obergericht des Kantons Zürich I. Zivilkammer Die Vorsitzende: Dr. D. Scherrer Der Gerichtsschreiber: Dr. Chr. Arnold versandt am: ip