<!DOCTYPE html PUBLIC "-//W3C//DTD HTML 4.01//EN"> <html> <head> <title>AGVE 2004 3 S.37</title> <meta charset="utf-8"/><meta content="text/html; charset=utf-8" http-equiv="CONTENT-TYPE"/> <meta content="Weblaw - www.weblaw.ch" name="Publisher"/> </head> <body> <div class="header"><span class="year">2004</span> <span class="title">Zivilrecht</span> <span class="page_no">37</span></div> <div class="page" id="S1"> <div role="main"><br/> <span class="ft1"><b>B. Obligationenrecht</b></span><br/> <br/> <span class="ft2"><b>3</b></span> <span class="ft2"><b>Art. 739 Abs. 1, 745 Abs. 1, 746 und 823 OR; §§ 66, 223 Abs. 4 lit. b und</b></span><br/> <span class="ft2"><b>234 StG; Art. 54 Abs. 2, 161 Abs. 4 lit. b und 171 DBG.</b></span><br/> <span class="ft2"><b>Betreibungsfähigkeit einer Handelsgesellschaft in Liquidation. Die Liqui-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>dation einer Handelsgesellschaft ist erst mit der Tilgung auch der Steuer-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>schulden wirklich beendet und die Gesellschaft darf deshalb erst mit Zu-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>stimmung des kantonalen Steueramts im Handelsregister gelöscht wer-</b></span><br/> <span class="ft2"><b>den. Die Gesellschaft bleibt solange rechts- und betreibungsfähig und</b></span><br/> <span class="ft2"><b>kann somit für noch offene Steuerschulden betrieben werden.</b></span><br/> <br/> <span class="ft3">Aus dem Entscheid des Obergerichts, 4. Zivilkammer, vom 19. Januar 2004</span><br/> <span class="ft3">in Sachen K. A. gegen L. T. GmbH in Liquidation.</span><br/> <br/> <span class="ft4"><i>Aus den Erwägungen</i></span><br/> <br/> <span class="ft5">2. Die Vorinstanz trat auf die Rechtsöffnungsklage nicht ein mit</span><br/> <span class="ft5">der Begründung, die Beklagte habe nach durchgeführter Liquidation</span><br/> <span class="ft5">aufgehört, als juristische Person zu existieren, und sei deshalb bei</span><br/> <span class="ft5">Anhebung der Betreibung nicht mehr rechts- und damit auch nicht</span><br/> <span class="ft5">mehr betreibungsfähig gewesen. Der Kläger vertritt demgegenüber</span><br/> <span class="ft5">die Auffassung, die Beklagte sei so lange betreibungsfähig, als sie im</span><br/> <span class="ft5">Handelsregister eingetragen sei.</span><br/> <span class="ft5">3. Lehre und Rechtsprechung sind bezüglich der Frage, wann</span><br/> <span class="ft5">eine Kapitalgesellschaft wie die Aktiengesellschaft oder GmbH als</span><br/> <span class="ft5">juristische Person zu existieren aufhöre, geteilt. Während gewisse</span><br/> <span class="ft5">Autoren (und das Bundesgericht für die kaufmännische Kollektivge-</span><br/> <span class="ft5">sellschaft) die Auffassung vertreten, eine Gesellschaft höre nach</span><br/> <span class="ft5">durchgeführter Liquidation zu bestehen auf (so etwa Meier-</span><br/> <span class="ft5">Hayoz/Forstmoser, Schweizerisches Gesellschaftsrecht, Bern 2004,</span><br/> <span class="ft5">N 444 zu § 16; Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel, Schweizerisches</span><br/> <span class="ft5">Aktienrecht, Bern 1996, N 6 zu § 54; Bürgi/Nordmann-Zimmer-</span><br/> <span class="ft5">mann, Zürcher Kommentar, Zürich 1979, N 7 zu Art. 746 OR; BGE</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2004</span> <span class="title">Obergericht/Handelsgericht</span> <span class="page_no">38</span></div> <div class="page" id="S2"> <div role="main"><br/> <span class="ft5">81 II 361), vertreten andere und das Bundesgericht für die Aktienge-</span><br/> <span class="ft5">sellschaft die Meinung, die Gesellschaft nehme ihr Ende erst mit der</span><br/> <span class="ft5">Löschung der Firma im Handelsregister nach durchgeführter Liqui-</span><br/> <span class="ft5">dation (Funk, Kommentar des Obligationenrechts, Aarau 1951, N 2</span><br/> <span class="ft5">zu Art. 746 OR; von Greyerz, Schweizerisches Privatrecht VIII/2,</span><br/> <span class="ft5">Basel/Frankfurt am Main 1982, S. 285; Stäubli, Basler Kommentar,</span><br/> <span class="ft5">Basel/Genf/München 2002, N 6 zu Art. 746 OR; Bauer-Balmel-</span><br/> <span class="ft5">li/Robinson, Kommentar zum schweizerischen Steuerrecht, Ba-</span><br/> <span class="ft5">sel/Genf/München 2000, N 21 zu Art. 54 DBG; Acocella, Kommen-</span><br/> <span class="ft5">tar zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, Ba-</span><br/> <span class="ft5">sel/Genf/München 1998, N 4 zu Art. 40 SchKG; Amonn/Walther,</span><br/> <span class="ft5">Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, 7. A., Bern</span><br/> <span class="ft5">2003, N 3 zu § 41; BGE 117 III 41, 73 III 62, 64 II 151, 42 III 40).</span><br/> <span class="ft5">Für die erste Auffassung spricht der Gesetzeswortlaut - gemäss</span><br/> <span class="ft5">Art. 739 Abs. 1 OR behält die Gesellschaft in Liquidation die juristi-</span><br/> <span class="ft5">sche Persönlichkeit und führt ihre bisherige Firma mit dem Zusatz</span><br/> <span class="ft5">"in Liquidation", bis die Auseinandersetzung auch mit den Aktionä-</span><br/> <span class="ft5">ren durchgeführt ist, und gemäss Art. 746 OR ist das Erlöschen der</span><br/> <span class="ft5">Firma nach Beendigung der Liquidation von den Liquidatoren beim</span><br/> <span class="ft5">Handelsregisteramt anzumelden -, für die zweite die Rechtssicherheit</span><br/> <span class="ft5">- die juristische Person entsteht und vergeht für jedermann offenbar</span><br/> <span class="ft5">mit dem Eintrag bzw. der Löschung des Eintrags im Handelsregister</span><br/> <span class="ft5">- und der Umstand, dass Aktiengesellschaft und GmbH ihre juristi-</span><br/> <span class="ft5">sche Persönlichkeit auch erst mit dem Eintrag im Handelsregister</span><br/> <span class="ft5">erlangen. So führte das Bundesgericht bereits in BGE 42 III 40 aus,</span><br/> <span class="ft5">da das Gesetz für den Erwerb der Rechtspersönlichkeit die Eintra-</span><br/> <span class="ft5">gung im Handelsregister fordere, müsse angenommen werden, dass</span><br/> <span class="ft5">auch ihr Fortbestand an diese Voraussetzung geknüpft sei und die</span><br/> <span class="ft5">Streichung der Gesellschaft infolge beendigter Liquidation mit ihrem</span><br/> <span class="ft5">Untergang als Rechtssubjekt gleichbedeutend sei. Die Frage braucht</span><br/> <span class="ft5">indessen im vorliegenden Fall nicht entschieden zu werden, da sie</span><br/> <span class="ft5">sich richtig besehen gar nicht stellt. Die entscheidende Fragestellung</span><br/> <span class="ft5">lautet hier vielmehr, wann die Liquidation der Gesellschaft wirklich</span><br/> <span class="ft5">beendet ist.</span><br/> <span class="ft5">4. Für die Durchführung der Liquidation der GmbH gelten die</span><br/> <span class="ft5">Bestimmungen des Aktienrechts (Art. 823 OR). Wie bereits erwähnt,</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2004</span> <span class="title">Zivilrecht</span> <span class="page_no">39</span></div> <div class="page" id="S3"> <div role="main"><br/> <span class="ft5">behält die Gesellschaft, welche in Liquidation tritt, gemäss Art. 739</span><br/> <span class="ft5">Abs. 1 OR die juristische Persönlichkeit und führt ihre bisherige</span><br/> <span class="ft5">Firma, jedoch mit dem Zusatz "in Liquidation", bis die Auseinander-</span><br/> <span class="ft5">setzung auch mit den Aktionären durchgeführt ist. Diese Auseinan-</span><br/> <span class="ft5">dersetzung mit den Aktionären findet gemäss Art. 745 Abs. 1 OR erst</span><br/> <span class="ft5">nach Tilgung der Schulden der aufgelösten Gesellschaft statt. Zu den</span><br/> <span class="ft5">Schulden der Gesellschaft zählen selbstredend auch ihre Steuer-</span><br/> <span class="ft5">schulden (Richner/Frei/Kaufmann, Handkommentar zum DBG, Zü-</span><br/> <span class="ft5">rich 2003, N 2 zu Art. 171; Fessler, Kommentar zum schweizeri-</span><br/> <span class="ft5">schen Steuerrecht, Basel/Genf/München 2000, N</span> <span class="ft5">2 zu Art. 171</span><br/> <span class="ft5">DBG). Die Steuerpflicht der Gesellschaft endet mit dem Abschluss</span><br/> <span class="ft5">der Liquidation (§ 66 StG, Art. 54 Abs. 2 DBG) und wird mit der</span><br/> <span class="ft5">Anmeldung zur Löschung der Gesellschaft im Handelsregister fällig</span><br/> <span class="ft5">(§ 223 Abs. 4 lit. b StG; Art. 161 Abs. 4 lit. b DBG). Diese darf nur</span><br/> <span class="ft5">mit Einwilligung des kantonalen Steueramts vorgenommen werden</span><br/> <span class="ft5">(§ 234 StG; Art. 171 DBG). Es wird deshalb vorerst bloss das Fak-</span><br/> <span class="ft5">tum der Anmeldung und das Fehlen der Zustimmung im Schweizeri-</span><br/> <span class="ft5">schen Handelsamtsblatt veröffentlicht (Böckli, Schweizer Aktien-</span><br/> <span class="ft5">recht, Zürich 1996, N 1961b). Mit anderen Worten ist die Liquidation</span><br/> <span class="ft5">der Gesellschaft erst mit der Tilgung auch der Steuerschulden wirk-</span><br/> <span class="ft5">lich beendet und darf deshalb die Gesellschaft erst mit Zustimmung</span><br/> <span class="ft5">des kantonalen Steueramts gelöscht werden.</span><br/> <span class="ft5">Zu bedenken ist auch, dass die Fälligkeit der Steuerschuld ge-</span><br/> <span class="ft5">mäss § 223 Abs. 4 lit. b StG bzw. Art. 161 Abs. 4 lit. b DBG späte-</span><br/> <span class="ft5">stens mit der Anmeldung der Löschung der Gesellschaft im Handels-</span><br/> <span class="ft5">register eintritt und deshalb zu diesem Zeitpunkt noch ein rechtsfähi-</span><br/> <span class="ft5">ges Steuersubjekt existieren muss, andernfalls diese Bestimmungen</span><br/> <span class="ft5">keinen Sinn ergäben. Die Gesellschaft muss daher für Steuerschulden</span><br/> <span class="ft5">betrieben werden können, solange sie im Handelsregister eingetragen</span><br/> <span class="ft5">ist, auch wenn bereits die Beendigung der Liquidation angemeldet</span><br/> <span class="ft5">wurde.</span><br/> <span class="ft5">5. Nach dem Gesagten ist die Liquidation der Beklagten entge-</span><br/> <span class="ft5">gen der Auffassung der Vorinstanz noch nicht vollständig abge-</span><br/> <span class="ft5">schlossen, weshalb auch nicht gesagt werden kann, die Beklagte sei</span><br/> <span class="ft5">nicht mehr rechts- und betreibungsfähig. Die Betreibung ist demnach</span><br/> <span class="ft5">auch nicht nichtig und dem Kläger kann ein Rechtsschutzinteresse an</span><br/></div> </div> <div class="header"><span class="year">2004</span> <span class="title">Obergericht/Handelsgericht</span> <span class="page_no">40</span></div> <div class="page" id="S4"> <div role="main"><br/> <span class="ft5">der Durchführung des Rechtsöffnungsverfahrens nicht abgesprochen</span><br/> <span class="ft5">werden. Auf seine Rechtsöffnungsklage ist aus diesen Gründen ein-</span><br/> <span class="ft5">zutreten.</span><br/> <br/></div> </div> </body> </html>