Spezialverwaltungsgericht Steuern 3-RV.2020.124 P 72 Urteil vom 22. April 2021 Besetzung Präsident Heuscher Richter Hess Richter Biondo Gerichtsschreiberin Kurmann Rekurrent A._____ Gegenstand Einspracheentscheid der Steuerkommission Q._____ vom 13. August 2020 betreffend Kantons- und Gemeindesteuern 2016 - 2 - Das Gericht entnimmt den Akten: 1. Mit Verfügung vom 18. Juni 2019 wurde A. von der Steuerkommission Q. für das Jahr 2016 zu einem steuerbaren Einkommen von CHF 85'700.00 (satzbestimmendes Einkommen CHF 85'700.00) und zu einem steuerbaren Vermögen von CHF 21'000.00 (satzbestimmendes Vermögen CHF 21'000.00) veranlagt. Die Tätigkeit für die C. AG wurde steuerrechtlich als eine unselbständige Erwerbstätigkeit qualifiziert und es wurden Aufrechnungen bei den deklarierten Berufsauslagen getätigt. 2. Gegen die Veranlagungsverfügung vom 18. Juni 2019 erhob A. mit Schreiben vom 18. Juli 2019 Einsprache. Mit Schreiben vom 25. August 2019 verbesserte A. aufforderungsgemäss die Einsprache und stellte die Anträge, dass die Zulassung als Selbständiger gut zuheissen sei, die Berufsauslagen sollen generell und pauschal 75 % se iner der C. AG gestellten Forderungen betragen und die Steuer rechnung sei neu zu erstellen. 3. Mit Entscheid vom 13. August 2020 wies die Steuerkommission Q. die Einsprache ab. 4. Den Einspracheentscheid vom 13. August 2020 (Zustellung am 18. August 2020) zog A. mit Rekurs vom 2. September 2020 (Postaufgabe gleichentags) an das Spezialverwaltungsgericht, Abteilung Steuern, weiter. Er stellte folgende Begehren: "1. Zulassung als selbständig Erwerbender sei gutzuheissen. 2. Die Berufsauslagen sollen generell und pauschal 75% meiner der C. AG gestellten Forderungen betragen. 3. Die Steuerrechnung soll neu erstellt werden." Auf die Begründung wird, soweit er forderlich, in den Erwägungen einge - gangen. 5. Das Gemeindesteueramt Q. und das Kantonale Steueramt beantragen die Abweisung des Rekurses. 6. A. hat eine Replik erstattet. - 3 - 7. Aufforderungsgemäss nahm A. mit Schreiben vom 24. Februar 2021 zum Schreiben des Spezialverwaltungsgerichts vom 11. Februar 2021 Stellung und legte weitere Belege auf. - 4 - Das Gericht zieht in Erwägung: 1. Der vorliegende Rekurs betrifft die Kantons - und Gemeindesteuern 2016. Massgebend für die Beurteilung ist das Steuergesetz vom 15. Dezember 1998 (StG). 2. Soweit der Rekurrent beantragt (Rekurs, S. 4), dass die "gummigen und wirtschaftlich unrealistischen Kriterien der Selbständigkeit" zu überarbeiten seien und dass die Behörden und die SVA verpflichtet werden sollen, in bürgerlicher Sprache die Vorgaben für die Selbständigkeit anzugeben, ist auf den Rekurs nicht einzutreten. Das Spezialverwaltungsgericht ist dafür nicht zuständig. 3. Der Rekurrent bringt im Rekurs vor, er habe nach der E insprache um ein Gespräch mit dem Gemeindesteueramt gebeten, welches stattgefunden habe. Obwohl er es gewünscht habe, sei das Gespräch nicht protokolliert worden. Ein weiteres Treffen sei aber nicht gewährt worden. Sofern der Rekurrent damit geltend machen möchte, dass das rechtliche Gehör ver - letzt worden sei, ist ihm nicht zu folgen. Der Steuerpflichtige ist berechtigt, eine Vorladung vor die Veranlagungsbehörde zu verlangen, ihr von sich aus Beweismittel vorzulegen und dabei seine Steuererklärung zu vertreten (§ 190 Abs. 2 StG). Wird eine Vorladung verlangt, so ist dem Antrag statt - zugeben. Jedoch besteht im gleichen Verfahren kein Recht auf mehrere Verhandlungen, wobei es sich beim Veranlagungs- und beim Einsprache- verfahren in derselben Steuerperiode nicht um das gleiche Verfahren han- delt (RGE vom 23. Juni 200 5 [3-RV.2005.50026]; Kommentar zum Aar - gauer Steuergesetz, 4. Auflage, Muri-Bern 2015, § 190 StG N 8). Auf sein Begehren wurde mit dem Rekurrenten im Einspracheverfahren eine Ver - handlung durchgefü hrt. Anspruch auf eine weitere Verhandlung besteht nicht, weshalb das rechtliche Gehör nicht verletzt wurde. 4. In der Steuererklärung 2016 deklarierte der Rekurrent Einkünfte aus selb - ständiger Erwerbstätigkeit von CHF 7'692.00. Die Steuerkommission Q. ging hingegen davon aus, dass es sich um eine unselbständige Er - werbstätigkeit handle. Sie legte ihrer Veranlagungsverfügung Einkünfte aus unselbständiger Erwerbstätigkeit von CHF 51'351.00 zu Grunde und gewährte einen Abzug von CHF 27'333.00 für effektive Berufsauslagen. In einem ersten Schritt ist zu prüfen, ob es sich um eine selbständige oder unselbständige Erwerbstätigkeit handelt. In einem zweiten Schritt wird auf die Spesen bzw. Berufsauslagen eingegangen. - 5 - 5. 5.1. Der Begriff der selbständigen Erwerbstätigkeit wird weder im Bundesgesetz über die Harmonisierung der direkten Steuern der Kantone und Gemeinden (StHG) vom 14. Dezember 1990, noch im kantonalen Steuerge setz defi- niert. Gemäss Lehre und Praxis fällt darunter allgemein jede Tätigkeit, bei der ein Unternehmer auf eigenes Risiko, unter Einsatz von Arbeit und Ka - pital, in einer frei gewählten Organisation und mit der Absicht der Gewinn- erzielung am Wirtschaftsverkehr teilnimmt. Eine solche Tätigkeit kann haupt- oder nebenberuflich, dauernd oder temporär ausgeübt werden. Ob eine selbständige Erwerbstätigkeit vorliegt, ist stets nach den ge samten Umständen des Einzelfalls zu beurteilen . Die einzelnen Begriffsmerkmale dürfen nicht isoliert betrachtet werden u nd können auch in unter schiedli- cher Intensität auftreten (vgl. BGE 125 II 113, E. 5b, S. 120; BGE 138 II 251, E. 2.4.2, S. 256 ff.; 125 II 113, E. 5b, S. 120 f.; je m.w.H.) . Unterge- ordnete Anhaltspunkte sind etwa die Beschäftigung von Personal, das Aus- mass der Investitionen, ein vielfältiger, wechselnder Kundenstamm und das Vorliegen eigener Geschäftsräumlichkeiten. Im Einzelfall kann eine selb - ständige Erwerbstätigkeit auch dann vorliegen, wenn der Betreffende nicht nach aussen sichtbar am Wirtschaftsverkehr teilnimmt , beziehungsweise wenn kein selbständiger Marktauftritt vorliegt und wenn kein Unternehmen, Gewerbe oder Geschäft betrieben wird. Entscheidend ist letztlich das Ge- samtbild einer bestimmten Tätigkeit (Urteil des Bundesgerichts vom 17. September 2009 [2C_271/2009]; Urteil des Bundesgerichts vom 31. August 2005 [2A.46/2005] = ASA 75 S. 75 f. = StE 2006 B 23.1 Nr. 59; BGE 125 II 120; VGE vom 16. Juni 2010 [WBE.2009.402]; Kommentar zum Aargauer Steuergesetz, a.a.O., § 27 StG N 9 ff., mit Hinweisen). 5.2. Die Frage, ob im Einzelfall selbstständige oder unselbstständige Erwerbs- tätigkeit vorliegt, beurteilt sich nicht aufgrund der Rechtsnatur des Vertrags- verhältnisses zwischen den Parteien. Entscheidend sind vielmehr die wirt- schaftlichen Gegebenheiten. Die zivilrechtlichen Verhältnisse vermögen dabei Anhaltspunkte für die steuerrechtl iche bzw. AHV -rechtliche Qualifi- kation zu bieten, ohne jedoch alleine ausschlaggebend zu sein. Als unselb- ständig erwerbstätig ist im Allgemeinen zu betrachten, wer von einem Ar - beitgeber in betriebswirtschaftlicher und arbeitsorganisatorischer Hinsicht abhängig ist und kein spezifisches Unternehmerrisiko trägt. Es ist stets nach den gesamten Umständen des Einzelfalls zu beurteilen, ob eine selbstständige oder eine unselbstständige Erwerbstätigkeit vorliegt (VGE vom 4. September 2017 (WBE.2016.352), Erw. II./1.2., bestätigt durch Ur- teil des Bundesgerichts vom 15. November 2018 [ 2C_873/2017], E. 3.1; vgl. auch Urteil des Bundesgerichts vom 21. August 2015 [2C_603/2014], E. 2.2 mit Hinweisen; Urteil des Bundesgerichts vom 26. April 2011 [9C_132/2011], E. 3.2). - 6 - 6. 6.1. Der Rekurrent bringt vor, dass er nicht für die C. AG tätig sei. Er sei ein normaler Druckkunde. Die C. AG führe lediglich seine akquirierten Aufträge aus. Seine Vorarbeiten, d.h. Textbearbeitung, Bilder bereitstellungen, Arbeiten mit Fotografen und Grafikern, Lektorat und Über setzungen würden durch ihn bereitgestellt. Für diese Arbeiten brauche er keine grossen Investitionen, seine EDV -Anlagen, Telefon und Auto würden ausreichen. Er nehme die Preisgestaltung wahr . Kalkulati on, Auftrags - bestätigungen und Rechnungsstellungen würden durch ihn erfolgen. Das Inkasso seiner gestellten Rechnungen übernehme die C. AG. Das Inkassorisiko trage er. Ansprüche wie Feriengeld, Entlöhnung für Ar - beitszeitenausfall oder Konkurrenzverbot bestünden nicht. Weisungen von Dritten, ausser von seinen Kunden, erhalte er nicht. Sein Marktauftritt hänge im Wesentlichen mit seinem persönlichen Auftritt und der Mund-zu- Mund-Werbung zusammen. Daher sei der Umsatz auch nicht berau - schend. Dieser werde jährlich logischerweise kleiner, da sein Kundenkreis aus Alter sgründen und seiner persönlichen Arbeitszeit reduzierung ab - nehme. Er betreibe ein Druckereigeschäft und lagere die Erstellung der Produkte respektive der Kundenprodukte aus. Die Investitionen in kosten- intensive, schwere Maschinen überlasse er den Lieferanten. Die C. AG mache nach mehrfachen Abklärungen (auch im Ausland) für ihn das optimal wirtschaftliche und pekuniär beste Angebot, weswegen er nur einen Lieferanten habe. Die C. AG sei nicht mit der D. verbunden. Letztere gehöre E.. Der Rekurrent, als ehe maliger Besitzer der D., stehe als freier Kundenberater und Lieferant von Drucksachen seinen rund 200 heutigen D.-Kunden zur Verfügung. 6.2. Die Steuerkommission Q. ist hingegen der Ansicht, dass es sich bei der Tätigkeit für die C. AG steuerrechtlich um eine unselbständige Er - werbstätigkeit handle. Als Gründe wurde folgendes ausgeführt: "- Erwerbstätigkeit ausschliesslich für die C. AG - Keine Werbung zwecks Akquisition 'eigener' Kunden - Geringes Unternehmerrisiko - Geringer Kapitaleinsatz - Keine bzw. geringe Investitionen - Nach aussen keine bzw. nur geringfügige Teilnahme am Wirtschafts - verkehr" Die Steuerbehörde sei nicht verpflichtet, sich auf die Beurteilung der SVA zu stützen. Sämtliche Rechnungen, Auftragsbestätigungen und Offerten seien im Namen der D. ausgestellt worden. Gemäss Home page der D. handle es si ch bei der Druckerei um ein Service Center und einen Verkaufsstandort der C. AG. Der Rekurrent sei als Kundenberater aufgeführt. Nach Aussen trete der Rekurrent im Namen der D. auf, welche - 7 - wiederum zur C. AG gehöre. Es erfolge kein Auftritt im eigenen Namen. Es seien weder grössere Investitionen getätigt, noch sei ein Unternehmerrisiko eingegangen worden. 6.3. 6.3.1. Den Akten kann entnommen werden, dass der Rekurrent Druckaufträge vermittelt. Die Offerten und Auftragsbestätigung erfolgten durch den Rekur- renten (bzw. die D.). Der Rekurrent bereitet die Aufträge von seinen Auftraggebern auf und lässt die Aufträge bei der C. AG drucken. Dieser Tätigkeit ist immanent, dass der Rekur rent keine oder sehr geringe Investitionen tätigen muss und sein Kapital einsatz gering aus fällt. Weiter ist aufgrund der Erfahrung und des Alters des Rekurrenten nachvollziehbar, dass er aus seinem bereits vorhandenen Kundenstamm Aufträge gewinnen kann, ohne dass er neue Kunden akqui rieren muss. Diese Elemente sind deshalb neutral zu werten, sprechen weder für eine selbständige noch für eine unselbständige Erwerbstätigkeit. 6.3.2. Von den vom Rekurrenten vermittelten Aufträgen erhält der Rekurrent 10 % Provision von der C. AG auf den von ihm generierten Monatsum satz. Die C. AG stellt Rechnung an die Auftraggeber, auch wenn die Aufträge vom Rekurrenten vermittelt wurden. Der Rekurrent hat dem nach nur einen Schuldner, nämlich die C. AG. Diese ist Gläubigerin der Auftraggeber. Der Rekurrent darf von den Auftraggebern nicht mehr verlangen, als ihm aus der Abmachung mit der C. AG zusteht. Es fehlt ihm dabei weitgehend an einem wirtschaftlichen Risiko, was für eine unselbständige Erwerbstätigkeit spricht. Zudem übernimmt die C. AG die Hälfte der Sozialabgaben des Rekurrenten, was auch ein klares Indiz für eine unselbständige Erwerbstätigkeit ist. 6.3.3. Die aufgelegten Rechnungen führen zwar das Logo " D.", Absender ist jedoch die C. AG. Das Logo der C. findet sich auch auf den Rechnungen. Die Auflistung beider Firmen auf den Rechnungen spricht mindestens für eine enge wirtschaftliche Verbindung, selbst wenn der Rekurrent geltend macht, die D. gehöre nicht der C. AG. 6.3.4. Da die Vereinbarung zwischen dem Rekurrenten und der C. AG nicht eingereicht wurde, kann nicht ohne Weiteres auf das Schreiben der C. AG vom 14. Mai 2019 (Rekursb eilage 1) abgestellt werden, wonach dem Rekurrenten nicht bezahlte Rechnungen von Kundenaufträ gen von den monatlichen Provisionszahlungen in Abzug gebracht wer den sollen. Der Rekurrent kann deshalb aus diesem Schreiben für sich kein Unternehmerrisiko ableiten. Im Übrigen sind für die Beurteilung der Frage, - 8 - ob eine selbständige oder unselbständige Erwerbstätigkeit vorliegt, weder die Abmachungen noch die Erklärungen der Parteien ausschlaggebend. 6.3.5. Nach dem Gesagten überwiegen die Indizien für eine unselbständige Er- werbstätigkeit. Die Vorinstanz ging deshalb zurecht von einer unselbstän - digen Erwerbstätigkeit aus. Der Rekurs ist diesbezüglich abzuweisen. Es ist dementsprechend auch bei der nachfolgenden Beurteilung der Berufs - auslagen von einer unselbständigen Erwerbstätigkeit auszugehen. 7. 7.1. Der Rekurrent deklarierte in der Buchhaltung Berufskosten von CHF 48'371.65. Die Steuerkommission Q. gewährte effektive Berufs - auslagen von insgesamt CHF 27'333.05: "CHF 48'371.65 Effektive Berufsauslagen gemäss Ihren Angaben CHF -7'023.60 Korrektur Fahrtkosten (CHF 13'250 akzeptiert, deklariert CHF 20'273.69) CHF -6'785.00 AHV-Beiträge bereits in der Position 010 berücksichtigt CHF -3'300.00 Büromiete – effektiv erfolgte keine Zahlung CHF -30.00 Pistolenschützen Q., private Kosten CHF -900.00 Privatanteil Telefon sowie Kosten für Dezember 2015 und Januar 2016 verbucht CHF -3'000.00 Private Kosten in den aufgeführten Spesen CHF 27'333.05 Akzeptierte Berufsauslagen" 7.2. Im Einsprache- und Rekursverfahren beantragt der Rekurrent die pau - schale Festsetzung der Spesen auf 75 % der der C. AG gestell ten Forderungen. Beziffert wurde der Antrag nicht. Den Antrag auf pau schale Berufsauslagen von 75 % lehnte die Steuerk ommission Q. ab, da das Gesetz einen Pauschalabzug von 3 % vorsehe. 7.3. 7.3.1. Als abziehbare Berufskosten nach § 35 Abs. 1 StG gelten "die übri gen für die Ausübung des Berufes erforderlichen Kosten" (lit. c). Dazu gehören z.B. Auslagen für Berufswerkzeu ge, Fachliteratur, ein privates Arbeits zimmer und Berufskleider (§ 12 StGV in Verbindung mit Art. 7 Abs. 1 BkV). Die steuerpflichtige Person kann als "übrige Auslagen" entweder den Pau- schalabzug (§ 12 StGV in Verbindung mit dem Anhang zur BkV) oder di e nachgewiesenen höheren Kosten in Abzug bringen (§ 35 Abs. 2 StG). Eine Kumulation von Abzug der effektiven Kosten und Abzug der Pauschale ist ausgeschlossen (VGE vom 17. Dezember 2007 [WBE.2007.301], bestätigt durch Bundesgerichtsurteil vom 15. Februar 2008 [2C _141/2008]; RGE vom 5. Juli 2006 [3-RV.2005.50371], mit Hinweis). - 9 - Der Pauschalabzug für alle diese Auslagen betrug im Jahr 2016 3 % des Nettolohnes, mindestens CHF 2'000.00 und höchstens CHF 4'000.00 (§ 12 StGV in Verbindung mit dem Anhang zur BkV). Bei einer Teilzeitanstellung ist der Abzug angemessen zu kürzen (Art. 7 Abs. 2 BkV in Verbindung mit dem Anhang zur BkV). 7.3.2. Falls der Steuerpflichtige anstelle der Pauschale die effektiven Kosten ab- ziehen möchte, hat er die gesamten beruflichen Kosten und deren berufli- che Notwendigkeit nachzuweisen. Da es sich um steueraufhebende bzw. mindernde Tatsachen handelt, sind diese von der steuerpflichtigen Person nicht nur zu behaupten, sondern auch zu belegen, und sie trägt hierfür die Folgen der Beweislosigkeit. (BGE 92 I 393 = ASA 36 S. 192 ; StE 2014 B 92.3 Nr. 19, mit Hinweis; Bundesgerichtsurteil vom 12. Dezember 2008 [2C_681/2008] = StR 2009 S. 380 ff. = ZStP 2009 Nr. 11 ; mit zahlreichen Hinweisen). 7.4. Ein Pauschalabzug der Berufskosten von 75 % wird vom Gesetz nicht vor- gesehen, wie die Vorinstanz richtig ausführt. Somit ist es am Rekurrenten, die effektiven beruflichen Kosten und insbesondere die berufliche Notwen- digkeit nachzuweisen. In den Belegen finden sich hauptsäch lich Restau- rantquittungen und handschriftlich festgehaltene Kilometerauflistungen. Es ist äusserst fraglich, ob bei allen Auslagen tatsächlich eine berufliche Not- wendigkeit bestanden hat, was der Rekurrent zu beweisen hätte. Die Vor- instanz forderte den Rekurrenten bereits im Veranlagungs verfahren auf, alle Belege zu den deklarierten Spesenauslagen einzureichen. Die Belege wurden, soweit ersichtlich, eingereicht, jedoch ohne den Nachweis der be- ruflichen Notwendigkeit. Die Vorinstanz war entsprechend grosszügig in ih- rer Einschätzung, dass über 55 % der geltend gemachten Aufwendungen Berufsauslagen gewesen sein sollen. Nachdem die Vorinstanz Auslagen von CHF 27'333.05 als noch angemessen betrachtete, verzichtet das Spe- zialverwaltungsgericht auf eine detaillierte Prüfung und Korrektur. Der Re- kurs ist auch diesbezüglich abzuweisen. 8. Der Rekurs erweist sich somit insgesamt als unbegründet und ist abzuwei- sen, soweit darauf einzutreten ist. 9. Bei diesem Verfahrensausgang hat der Rekurrent die Kosten des Rekurs- verfahrens zu tragen (§ 189 Abs. 1 StG). Es ist keine Parteikostenentschä- digung auszurichten (§ 189 Abs. 2 StG). - 10 - Das Gericht erkennt: 1. Der Rekurs wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird. 2. Der Rekurrent hat die Kosten des Rekursverfahrens, bestehend aus einer Staatsgebühr von CHF 500.00, der Kanzleigebühr von CHF 130.00 und den Auslagen von CHF 100.00, zusammen CHF 730.00, zu bezahlen. 3. Es wird keine Parteikostenentschädigung ausgerichtet. Zustellung an: den Rekurrenten das Kantonale Steueramt das Gemeindesteueramt Q. Rechtsmittelbelehrung Dieser Entscheid kann innert 30 Tagen seit der Zustellung mit Be- schwerde beim Verwaltungsgericht des Kantons Aargau angefochten werden. Die Beschwerde ist in doppelter Ausfertigung beim Spezialver- waltungsgericht, Laurenzenvorstadt 9, 5001 Aarau, einzureichen. Die Frist steht still vom 7. Tag vor bis und mit dem 7. Tag nach Ostern, vom 15. Juli bis und mit 15. August und vom 18. Dezember bis und mit dem 2. Januar. Die unterzeichnete Be schwerdeschrift muss einen Antrag, wie der Entscheid zu ändern sei, sowie eine Begründung enthalten. Der ange- fochtene Entscheid und als Beweismittel angerufene Urkunden sind beizu- legen (§§ 28 und 43 f. des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege vom 4. Dezember 2007 [VRPG] in Verbindung mit Art. 145 Abs. 1 der Schwei- zerischen Zivilprozessordnung vom 19. Dezember 2008 [ZPO]; §§ 187, 196 und 198 des Steuergesetzes vom 15. Dezember 1998 [StG]). - 11 - Aarau, 22. April 2021 Spezialverwaltungsgericht Steuern Der Präsident: Die Gerichtsschreiberin: Heuscher Kurmann