<!DOCTYPE html> <!DOCTYPE html> <html class="no-js" data-vp-page-id="45127618" data-vp-page-template="article" lang="de"> <head> <!--CDP_HEAD_START--> <!--CDP_HEAD_END--> <meta charset="utf-8"/> <meta content="ie=edge" http-equiv="x-ua-compatible"/> <meta content="width=device-width, initial-scale=1" name="viewport"/> <meta content="../og" name="repository-base-url"/> <meta content="2023-02-01T18:58Z" name="source-last-modified"/> <meta content="1.4" name="Help Center Version"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/OGB.png?inst-v=db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69" rel="icon"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/OGB.png?inst-v=db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69" rel="apple-touch-icon"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-2005-nr-36" rel="canonical"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-2005-nr-36" hreflang="de" rel="alternate"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-2005-nr-36" hreflang="x-default" rel="alternate"/> <!-- 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Nachdem er die KÃ¼ndigung erhalten hatte, erhob er einerseits gegen den PrÃ¤sidenten Aufsichtsbeschwerde, auf welche die GesamtbehÃ¶rde der Schulgemeinde nicht eintrat. Andererseits reichte er Klage ein mit dem Antrag, die Schulgemeinde sei zu verpflichten, ihm ein Arbeitszeugnis mit detailliert umschriebenem Inhalt auszustellen und Fr. 4'777.50 sowie eine angemessene EntschÃ¤digung gemÃ¤ss Art. 336a OR zu bezahlen. Die Schulgemeinde beantragte Abweisung der Klage.</p><p> b) Obwohl beide Parteien ein privatrechtliches ArbeitsverhÃ¤ltnis behaupteten, lud die Vorinstanz sie ein, zur sachlichen ZustÃ¤ndigkeit Stellung zu beziehen. Beide Parteien gingen in der Folge ausdrÃ¼cklich von einem dem Privatrecht unterstehenden Arbeitsvertrag aus und beantragten Eintreten auf die Klage. Die Vorinstanz trat jedoch mangels sachlicher ZustÃ¤ndigkeit auf die Klage nicht ein. Sie erwog, entgegen den Darlegungen der Parteien sei ein Ã¶ffentlich-rechtlicher Vertrag abgeschlossen worden. Es liege daher keine Zivilrechtsstreitigkeit vor.</p><p> 2. Der Rekurrent beantragt, die Vorinstanz sei anzuweisen, auf die Streitsache einzutreten und diese materiell zu beurteilen. Zur BegrÃ¼ndung macht er geltend, entgegen der Auffassung der Vorinstanz sei es zulÃ¤ssig, einen Hauswart privatrechtlich anzustellen. Der Anstellungsvertrag sei seinerzeit nach dem unbestrittenen Willen der Volksschulgemeinde (Rekursgegnerin) auf privatrechtlicher Basis erfolgt. Diese Wahlfreiheit sei ihr zugestanden, weil der Rekurrent als Hauswart keine unmittelbare Ã¶ffentliche Aufgabe zu erfÃ¼llen gehabt habe. Eine bloss mittelbare AufgabenerfÃ¼llung genÃ¼ge nicht, um ein RechtsverhÃ¤ltnis zwingend dem Ã¶ffentlichen Recht zu unterstellen. Bestehe Wahlfreiheit, dÃ¼rfe der klare Wille der Parteien nicht einfach Ã¼bergangen werden. Die gemÃ¤ss Anstellungsvertrag zusÃ¤tzlich geltenden Richtlinien 84 des Schweizerischen Fachverbands der Hauswarte seien ein privatrechtliches Regelwerk. Dass darin allenfalls auf die Anwendbarkeit Ã¶ffentlich-rechtlicher Normen verwiesen werde, kÃ¶nne dessen zivilrechtlichen Charakter nicht beeinflussen. Die aktuellen Richtlinien 2003, die ebenfalls einen rein privatrechtlichen Charakter aufweisen wÃ¼rden und letztlich nur die Richtlinien 84 auf einen zeitgemÃ¤ssen Stand hÃ¤tten bringen sollen, hÃ¤tten auch mit einem privatrechtlichen Einzelarbeitsvertrag GÃ¼ltigkeit.</p><p> 3. Die Vorinstanz kam mit einer sehr ausfÃ¼hrlichen BegrÃ¼ndung zum Schluss, der zwischen den Parteien abgeschlossene Anstellungsvertrag fÃ¼r Hauswarte sei als Ã¶ffentlich-rechtlicher Vertrag zu qualifizieren. Dem wÃ¤re wohl auch zuzustimmen, wenn der Vertrag unter Ausserachtlassung des Verhaltens und der Vorbringen der Parteien lediglich aufgrund der Akten qualifiziert wÃ¼rde. Immerhin ist darauf hinzuweisen, dass verschiedene Indizien, die auf den ersten Blick auf ein Ã¶ffentlich-rechtliches VertragsverhÃ¤ltnis hinweisen mÃ¶gen, durchaus auch bei privatrechtlichen ArbeitsverhÃ¤ltnissen vorkommen: Das DienstverhÃ¤ltnis oder der Dienstvertrag ist die frÃ¼her gebrÃ¤uchliche Bezeichnung fÃ¼r alle ArbeitsvertrÃ¤ge. Der Rekurrent erhielt zwar am 1. Februar 2000 ausdrÃ¼cklich einen "Verweis", was einer Disziplinarmassnahme im Sinn von § 25 des Personalreglements der Rekursgegnerin entsprach. Er wurde aber am 5. Dezember 2003 auch ausdrÃ¼cklich verwarnt. Zudem werden auch in privatrechtlichen ArbeitsverhÃ¤ltnissen Verweise erteilt. Feste Besoldungsverordnungen mÃ¶gen ein Indiz fÃ¼r ein Ã¶ffentlich-rechtliches VertragsverhÃ¤ltnis sein; Besoldungsordnungen, Lohntabellen und EinreihungsplÃ¤ne finden sich aber auch bei Unternehmungen der Privatwirtschaft. Dass der vom PrÃ¤sidenten der Volksschulgemeinde unterzeichnete Arbeitsvertrag von der Schulgemeinde noch genehmigt werden musste, ist jedenfalls durch einen entsprechenden Beschluss nicht belegt; AnstellungsbestÃ¤tigungen von Ã¼bergeordneten Gremien kommen im Ãbrigen auch bei privatrechtlichen ArbeitsverhÃ¤ltnissen vor.</p><p> 4. a) Die Vorinstanz erwog, es bestehe allenfalls Raum fÃ¼r eine rechtsgeschÃ¤ftliche Gestaltung des VertragsverhÃ¤ltnisses seitens der Parteien. Es sei mit EinschrÃ¤nkungen mÃ¶glich, dass das Gemeinwesen mit einem Angestellten auch ein privatrechtliches ArbeitsverhÃ¤ltnis begrÃ¼nde. Allerdings verneine die neuere Lehre und Rechtsprechung die Wahlfreiheit weitgehend und lasse die BegrÃ¼ndung eines privatrechtlichen ArbeitsverhÃ¤ltnisses nur in AusnahmefÃ¤llen zu. Ein solcher Ausnahmetatbestand liege hier nicht vor. Auch die Parteien hÃ¤tten keinen Grund geltend gemacht, weshalb dem zur Diskussion stehenden RechtsverhÃ¤ltnis eine Besonderheit zukomme und es vom Grundsatz der Ã¶ffentlich-rechtlichen Regelung ausgenommen sei. Allein der Umstand, dass sich die Parteien heute Ã¼ber die ZugehÃ¶rigkeit des Vertrags zum Privatrecht einig seien, genÃ¼ge nicht, um von dem in der Lehre und Rechtsprechung entwickelten Grundsatz abzuweichen. Diese Auffassung stÃ¼tzt sich auf die im angefochtenen Entscheid erwÃ¤hnte Lehre und Rechtsprechung. Inwieweit diese noch der Rechtswirklichkeit entsprechen, erscheint angesichts der Tendenz, staatliche Aufgaben vermehrt auszulagern und Privatrechtssubjekten zu Ã¼bertragen, aber fraglich.</p><p> b) Es existiert keine gesetzliche Bestimmung, wonach die Ã¶ffentlich-rechtlichen KÃ¶rperschaften des Kantons Thurgau mit ihren Angestellten ausschliesslich Ã¶ffentlich-rechtliche ArbeitsvertrÃ¤ge abschliessen dÃ¼rfen. Mithin ist es ihnen nicht verwehrt, Mitarbeiter auf privatrechtlicher Basis anzustellen. Davon geht auch das Verwaltungsgericht aus (vgl. TVR 1994 Nr. 12 und 1991 Nr. 4). Ein Hauswart nimmt wenn Ã¼berhaupt hÃ¶chstens mittelbar oder am Rande Ã¶ffentlich-rechtliche Aufgaben wahr. Daran Ã¤ndert auch seine "indirekte Disziplinargewalt gegenÃ¼ber SchÃ¼lern" nichts. Ãber eine solche verfÃ¼gt beispielsweise auch ein Wachmann der Securitas, der im Auftrag des GrundeigentÃ¼mers ein Areal zu Ã¼berwachen hat. Unter diesem Gesichtspunkt ist es einem Gemeinwesen somit grundsÃ¤tzlich nicht verwehrt, mit einem Hauswart auch einen privatrechtlichen Arbeitsvertrag abzuschliessen. Davon ging letztlich auch die Rekursgegnerin aus, die der Vorinstanz die neuen MustervertrÃ¤ge aus dem Handbuch fÃ¼r Hauswartungen (Stand Oktober 2002) einreichte, die eine Ã¶ffentlich-rechtliche sowie eine privatrechtliche Anstellung ausdrÃ¼cklich vorsehen. Es ist denn auch kein Grund ersichtlich, weshalb solche AnstellungsverhÃ¤ltnisse nur mit einem Ã¶ffentlich-rechtlichen Vertrag begrÃ¼ndet werden sollen.</p><p> c) Der Rekurrent machte an der Hauptverhandlung geltend, die Rekursgegnerin habe die Wahl- und Gestaltungsfreiheit genutzt und ihn auf rein privatrechtlicher Basis angestellt. Die Rekursgegnerin schloss sich mit Bezug auf die Frage der privatrechtlichen oder Ã¶ffentlich-rechtlichen Anstellung ausdrÃ¼cklich den AusfÃ¼hrungen des Rekurrenten an. Sie wies zudem darauf hin, es bestÃ¼nden neu zwei MustervertrÃ¤ge, die ausdrÃ¼cklich auf den privatrechtlichen oder Ã¶ffentlich-rechtlichen Charakter des jeweiligen Arbeitsvertrags hinweisen wÃ¼rden. Im vorliegenden Arbeitsvertrag wÃ¼rden keine Ã¶ffentlich-rechtlichen Normen zugrunde gelegt. Der PrÃ¤sident der Rekursgegnerin wies schliesslich darauf hin, alle Verwaltungsangestellten und Hauswarte einschliesslich die Schulzahnklinik seien privatrechtlich angestellt, was allerdings mit Bezug auf die Anstellung einer Hauswartsangestellten im Jahre 2003 offenbar nicht zutrifft.</p><p> Die Parteien behaupteten somit, sie hÃ¤tten einen privatrechtlichen Vertrag abgeschlossen, was aufgrund des Ã¶ffentlichen Rechts hier nicht ausgeschlossen ist. Das stellt keine rechtliche Auffassung bezÃ¼glich der sachlichen ZustÃ¤ndigkeit dar, an die das Gericht nicht gebunden wÃ¤re (§ 96 Abs. 1 ZPO). Es handelt sich vielmehr um Tatsachenbehauptungen im Zusammenhang mit dem Vertragsabschluss. DarÃ¼ber musste nicht Beweis abgenommen werden, da die Rekursgegnerin diese Behauptung nicht bestritt, sondern sie im Prozess sogar ausdrÃ¼cklich anerkannte (§ 180 Abs. 1 ZPO).</p><p> Aufgrund dieser Vorbringen der Parteien ist davon auszugehen, dass sie ursprÃ¼nglich einen privatrechtlichen Arbeitsvertrag abschliessen wollten. Letzteres bestÃ¤tigte die Rekursgegnerin sogar in ihrer Stellungnahme an das Obergericht, hielt sie doch ausdrÃ¼cklich fest, ursprÃ¼nglich von einem privatrechtlichen ArbeitsverhÃ¤ltnis ausgegangen zu sein. In dieser Hinsicht liegen unbestrittenermassen Ã¼bereinstimmende WillensÃ¤usserungen vor; jedenfalls gingen beide Parteien davon aus. Bei der Beurteilung des Vertrags nach Form und Inhalt ist der Ã¼bereinstimmende wirkliche Wille und nicht die unrichtige Bezeichnung oder Ausdrucksweise zu beachten, die von den Parteien aus Irrtum gebraucht wird (Art. 18 Abs. 1 OR). GestÃ¼tzt auf die Parteivorbringen ist somit ein privatrechtlicher Vertrag zustande gekommen (Art. 1 OR).</p><p> d) In der Rekursantwort machte die Rekursgegnerin geltend, sie sei sich nie ganz sicher gewesen, ob ein privatrechtliches oder eher ein Ã¶ffentlich-rechtliches AnstellungsverhÃ¤ltnis vorgelegen habe. Sie habe sich daher zu den Vorbringen des Rekurrenten nicht geÃ¤ussert und sei auf den Sachverhalt nicht eingegangen. Sie stellte sich zudem auf den Standpunkt, es liege ein Ã¶ffentlich-rechtliches ArbeitsverhÃ¤ltnis vor.</p><p> Aufgrund der Akten nicht zutreffend ist die Behauptung der Rekursgegnerin, sie habe sich an der Hauptverhandlung den AusfÃ¼hrungen des Rekurrenten Ã¼ber die sachliche ZustÃ¤ndigkeit nicht angeschlossen. Vielmehr trifft das Gegenteil zu. Wenn die Rekursgegnerin geltend macht, entgegen dem Protokoll der Hauptverhandlung habe sie sich nicht weiter zur Einstufung des ArbeitsverhÃ¤ltnisses geÃ¤ussert, ist sie damit nicht zu hÃ¶ren. Sie hÃ¤tte dies innert Frist mit einem bei der Vorinstanz einzureichenden Protokollberichtigungsbegehren vorbringen mÃ¼ssen (§ 101 Abs. 1 ZPO).</p><p> GestÃ¼tzt auf das Novenrecht (§ 240 i.V.m. § 230 Abs. 1 ZPO) kann die Rekursgegnerin allerdings neue Tatsachen behaupten, selbst wenn sie den von der Vorinstanz gemachten widersprechen (Merz, Die Praxis zur thurgauischen Zivilprozessordnung, Bern 2000, § 230 N 2). Die Rekursgegnerin kann mithin im Rekursverfahren entgegen ihren frÃ¼heren AusfÃ¼hrungen geltend machen, sie sei beim Vertragsabschluss nicht von einem privatrechtlichen Arbeitsvertrag ausgegangen. Das hilft ihr indessen nichts, weil diese Bestreitung im Sinn einer antizipierten BeweiswÃ¼rdigung als unglaubwÃ¼rdig zu betrachten ist: Einerseits sagte der PrÃ¤sident der Rekursgegnerin vor Vorinstanz selbst aus, alle Verwaltungsangestellten und Hauswarte seien privatrechtlich angestellt. Im Entscheid der SchulbehÃ¶rde Ã¼ber die Aufsichtsbeschwerde wurde andererseits der Nichteintretensentscheid ausdrÃ¼cklich damit begrÃ¼ndet, "gegen die AuflÃ¶sung des privatrechtlichen ArbeitsverhÃ¤ltnisses hÃ¤tte der BeschwerdefÃ¼hrer (Rekurrent) in der Folge bis zum Ende der KÃ¼ndigungsfrist bei der SchulbehÃ¶rde schriftlich Einsprache erheben und hernach wegen angeblich missbrÃ¤uchlicher KÃ¼ndigung eines Arbeitsvertrags an das Zivilgericht gelangen kÃ¶nnen. Von diesem ordentlichen Rechtsmittel hat der BeschwerdefÃ¼hrer indes keinen Gebrauch gemacht ... Stattdessen ergriff der BeschwerdefÃ¼hrer das subsidiÃ¤re Rechtsmittel der Aufsichtsbeschwerde, um einen 'KÃ¼ndigungswiderruf' zu erreichen, was jedoch offensichtlicherweise unzulÃ¤ssig ist. Entsprechend ist auf die Aufsichtsbeschwerde ... nicht einzutreten". Unter diesen UmstÃ¤nden erweist sich der im Rekursverfahren eingenommene Standpunkt der Rekursgegnerin, sie sei bei Vertragsabschluss und auch nach der KÃ¼ndigung nicht von einem privatrechtlichen, sondern von einem Ã¶ffentlich-rechtlichen AnstellungsverhÃ¤ltnis ausgegangen, als unglaubwÃ¼rdige Schutzbehauptung. Es widerspricht zudem Treu und Glauben, im Nachhinein das Vorliegen eines Ã¶ffentlich-rechtlichen Vertrags zu behaupten, wenn selbst die AufsichtsbehÃ¶rde ausdrÃ¼cklich von einem privatrechtlichen ArbeitsverhÃ¤ltnis ausging. Damit steht als Beweisergebnis fest, dass die Parteien bei Vertragsabschluss Ã¼bereinstimmend von einem privatrechtlichen Arbeitsvertrag ausgingen und einen solchen abschlossen.</p><p> e) Unter diesen UmstÃ¤nden liegt eine zivilrechtliche Streitigkeit im Sinn von § 1 ZPO vor, weshalb auf die Klage einzutreten ist. Die Streitsache ist daher zum materiellen Entscheid an die Vorinstanz zurÃ¼ckzuweisen.</p><p>Obergericht, 25. Juli 2005, ZR.2005.44</p><p></p><hr/> <div class="table-overlay full reveal article__content" data-vp-id="js-table-overlay"> <i18n-message attribute="title" i18nkey="modal.cta.close.label"> <button class="close-button table-overlay__close" data-close="" title="Close modal" type="button"> <span aria-hidden="true">×</span> </button> </i18n-message> <div class="table-overlay__content"></div> </div> </section> </div> </main> </div> </div> <footer class="footer hc-footer-background-color" data-vp-component="footer"> <div class="grid lg:flex footer--alignment hc-footer-font-color vp-container"> <div class="flex hc-footer-font-color"> <img alt="" class="footer__logo" src="../__assets-db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69/image/1x1.gif"/> </div> <div class="grid"> <div class="footer__links"> <a class="hc-footer-font-color" href="https://obergericht.tg.ch/" rel="noopener"> Obergericht </a> <span class="footer__links--separator">/</span> <a class="hc-footer-font-color" href="https://verwaltungsgericht.tg.ch/" rel="noopener"> Verwaltungsgericht </a> </div> <ul class="footer__attribution-line--copyright hc-footer-font-color"> <li> <i18n-message i18nkey="footer.copyright.label" options='{ "date": "2025", "by": "Kanton Thurgau" }'> Copyright © 2025 Kanton Thurgau </i18n-message> </li> <li> <span aria-hidden="true">•</span> <i18n-message i18nkey="footer.poweredBy.label">Powered by</i18n-message> <a href="https://www.k15t.com/go/scroll-viewport-cloud-help-center" rel="noopener nofollow"> Scroll Viewport </a> &amp; <a href="https://www.atlassian.com/software/confluence" rel="noopener nofollow"> Atlassian Confluence </a> </li> <li id="vp-js-cookies__reset-link"></li> </ul> </div> </div> </footer> <div id="vp-js-mobile__navigation"></div> <div class="vp-error-log"> <div class="vp-error-log__backdrop"></div> <div class="vp-error-log__modal"> <div class="vp-error-log__header"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.header.label" ns="common"> JavaScript errors detected </i18n-message> </div> <div class="vp-error-log__content"> <p> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.content.0" ns="common"> Please note, these errors can depend on your browser setup. </i18n-message> </p> <ul data-error-log-list=""> <template class="vp-error-log__item--template"> <li></li> </template> </ul> <p> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.content.1" ns="common"> If this problem persists, please contact our support. </i18n-message> </p> </div> <div class="vp-error-log__footer"> <a class="vp-button vp-button--primary" href="https://k15t.jira.com/servicedesk/customer/portal/3" rel="noopener"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.cta.support.label" ns="common"> Contact Support </i18n-message> </a> <a class="vp-button vp-button--secondary" id="error-log-close-button" tabindex="0"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.cta.close.label" ns="common"> Close </i18n-message> </a> </div> </div> </div> </body> </html>