Steuerrekursgericht des Kantons Zürich 1. Abteilung 1 ST.2016.115 Entscheid 22. November 2016 Mitwirkend: Abteilungspräsident Walter Balsiger, Steuerrichter Michael Ochsner, Steuerrichterin Christina Hefti und Gerichtsschreiber Fabian Steiner In Sachen A L t d, Rekurrentin, gegen S t a at Z üri c h, Rekursgegner, vertreten durch das kant. Steueramt, Division Bau, Bändliweg 21, Postfach, 8090 Zürich, betreffend Staats- und Gemeindesteuern 1.1. - 31.12.2014 - 2 - 1 ST.2016.115 hat sich ergeben: A. Die A Ltd (nachfolgend die Pflichtige) bezweckt das Halten von Beteiligu n- gen. Als auf Kantonsebene von der Gewinnsteuer befreite Holdinggesellschaft dekl a- rierte sie für die Staats - und Gemeindesteuern 1.1. - 31.12.2014 ein steuerbares E i- genkapital von Fr. 14'525'459'336.-. Mit Einschätzungsvorschlag vom 9. November 2015 unterbreitete der Steue r- kommissär der Pflichtigen die Vornahme einer Kapitalaufrechnung im Umfang von nicht deklarierten " Eigenen Aktien" im Wert von Fr. 468'185'409.-. Dabei handelte es sich um solche eigene Aktien, über welche die Pflichtige noch nicht mit der Verrec h- nungssteuer abgerechnet hatte. Die Pflichtige lehnte eine solche Korrektu r mit Schreiben vom 8. Deze m- ber 2015 ab. Zur Beg ründung machte sie zusammengefasst geltend, dass sie den handelsrechtlichen Abschluss 2014 erstmals in Übereinstimmung mit den Änderungen des Obligationenrechts vom 23. Dezember 2011 ers tellt habe, welche am 1. Jan u- ar 2013 in Kraft getreten seien ( will heissen: nach den Regeln der neuen Rechnung s- legung). Die neue Bestimmung von Art. 959a OR schreibe in Abs. 2 Ziff. 3 Bst. e vor, dass eigene Kapitalanteile als Minuspositionen im Eigenkapital aufzuführen seien. Daran habe sie sich bei ihrem handelsrechtlichen Abschluss gehalten. Aufgrund der Massgeblichkeit der Handelsbilanz seien die zivilrechtlichen Bewertungsgrundsätze auch für das Steuerrecht verbindlich. Eine Vorschrift, welche es der Steuerbehörde erlauben würde, in Bezug auf das steuerbare Eigenkapital von der Handelsbilanz a b- zuweichen, existiere nicht. Mangels steuerlicher Korrekturvorschriften sei folglich der Minusposten für "Eigene Aktien" auch steuerlich massgebend und damit das steuerb a- re Kapital 2014 gemäss Steuererklärung festzusetzen. Im Einschätzungsentscheid vom 17. Dezember 2015 blieb der Steuerkommi s- sär bei seiner Auffassung und erhöhte dementsprechend das steuerbare Eigenkapi tal auf Fr. 14'993'644'000.-. B. Die hiergegen erhobene Einsprache wies das kantonale Steueramt in B e- zug auf die Kapitalaufrechnung ab. Zugestanden wurde der Pflichtigen jedoch eine mit - 3 - 1 ST.2016.115 der Aufrechnung verbundene Steuerrückstellung von Fr. 287'000. -; entsprechend wur- de ihr mit dem Einspracheentscheid ein steuerbares Kapital von Fr. 14'993'357'000.- eröffnet. C. Mit Rekurs vom 13. Mai 2016 beantragte die Pflichtige abermals die Vo r- nahme der Einschätzung gemäss Deklaration. Das kantonale Steueramt schloss in seiner Vernehmlassung vom 9. Juni 2016 auf Rekursabweisung. Die Pfli chtige hielt mit Replik vom 20. Juni 2016 an ihrem Antrag fest. Das kantonale Steueramt liess sich dazu nicht mehr vernehmen. Die Kammer zieht in Erwägung: 1. a) Gemäss § 64 Abs. 1 Ziff. 1 des Steuerg esetzes vom 8. Juni 1997 (StG) bildet der Saldo der Erfolgsrechnung unter Berücksichtigung des Saldovortrags Au s- gangspunkt für die Bestimmung des steuerbaren Reingewinns (vgl. auf Bundesebene: Art. 58 Abs. 1 des Bundesgesetz über die direkte Bundessteuer vom 14 . Deze m- ber 1990 [DBG] bzw. Art. 24 Abs. 1 des Bundesgesetzes über die Harmonisierung der direkten Steuern der Kantone und Gemeinden vom 14. Dezember 1990 [StHG]). Für die juristischen Personen wird aus dieser expliziten Anknüpfung de r Steuergesetzge- bung an den handelsrechtlichen Erfolgsausweis der sog. Grundsatz der Massgeblich- keit der Handelsbilanz für die Steuerbilanz (Massgeblichkeitsprinzip) abgeleitet (statt vieler: BGr, 16. August 2012, 2C_29/2012, E. 2.1). b) Aus dem Umstand, dass im schweizerischen Steuerrecht – anders als in anderen Staaten – kein eigenständiger Komplex an steuerlichen Gewinnermittlung s- vorschriften existiert, muss geschlossen werden, dass unter "Saldo der Erfolgsrec h- nung" der in der handelsrechtlichen Jahresrechnung ausgewiesene Erfolg gemeint ist (Altorfer/Duss/Felber in: Rechnungslegung nach Obl igationenrecht, veb.ch Praxi s- kommentar, 2014, S. 877, mit Hinweisen). Indirekt ergibt sich das Massgeblichkeit s-- 4 - 1 ST.2016.115 prinzip sodann auch aus den Bestim mungen zu den im Zug der Revision des Rec h- nungslegungsrechts leicht modifizierten Verfahrenspflichten . So habe n natürliche Pe r- sonen gemäss § 135 Abs. 3 StG mit Einkommen aus selbstständiger Erwerbstätigkeit und juristische Per sonen die Geschäftsbücher, Aufstellungen und sonstigen Belege, die mit ihrer Tätigkeit in Zusammenhang stehen, während zehn Jahren aufzubewahren und richtet sich dabei die Art und Weise der Führung und Aufbewahrung nach den Be- stimmungen des Obligationenrechts. Für die gemäss § 135 Abs. 3 StG mit der Steuer- erklärung einzureichende Jahresrechnung sind demnach die Grundsätze kaufmänn i- scher Buchführung nach OR massgebend. c) Die im schweizerischen Steuerrecht geltende Massgeblichkeit der Handels- bilanz für das Steuerrecht ist jedoch keine absolute. Von den handelsrechtskonformen Bilanzansätzen muss bei der Bemessung der Steuerfaktoren nämlich insoweit abgewi- chen werden, als das Steuerrecht eigene Korrekturnormen enthält (statt vieler: BGr, 9. August 2011, 2C_429/2010, E. 2.1) 2. a) Im vorliegenden Fall sind sich die Parteien darin einig, dass der handel s- rechtliche Abschluss 2014 der Pflichti gen gesetzes- und statutenkonform erstellt wo r- den ist, was denn auch deren Revisionsstelle ( B AG) bescheinigt hat (vgl. Annual F i- nancial Statements 2014, S. 17). Nach dem Massgeblichkeitsprinzip ist mithin bei der Bemessung des steuerbaren Kapitals grundsä tzlich vom Kapitalausweis in der Ha n- delsbilanz auszugehen. Will das kantonale Steueramt hiervon abweichen, bedarf es nach dem Gesagten einer steuerlichen Korrekturvorschrift. b) Das kantonale Steueramt hält dafür, dass die von der Pflichtigen in der Handelsbilanz als Minusposition aufgeführten "nicht abgerechneten eigenen Aktien" in der Höhe von Fr. 468'185'409. - dem steuerbaren Eigenkapital zuzuordnen sind. Die Erforderlichkeit einer entsprechenden steuerlichen Korrektur gegenüber dem Handels- abschluss begründet es wie folgt: Der neue Art. 959a OR regle unter dem Titel "Mindestgliederung" den Au s- weis der Aktiven und der Passiven. Die Vorschriften seien fast unverändert aus dem geltenden Aktienrecht übernommen worden; im Vordergrund habe dabei die Klarhe it und Verständlichkeit der Bilanz gestanden. Gemäs s Art. 959a Abs. 2 Ziff. 3 lit. e OR seien nunmehr eigene Kapitalanteile als Minusposten im Eigenkapital auszuweisen. - 5 - 1 ST.2016.115 Art. 659a OR, wonach die Gesellschaft für eigene Aktien einen dem Anschaffungswert entsprechenden Betrag als Reserve für eigene Aktien gesondert auszuweisen habe, sei jedoch nicht geändert worden, weil das Aktienrecht noch nicht revidiert worden sei, sondern lediglich das Rechnungslegungsrecht. Die Analyse des Vorstands der Schweizerischen S teuerkonferenz zum neuen Rechnungslegungsrecht ("Analyse SSK") weise in ihrem Beschluss vom 12. Februar 2013 darauf hin, dass die Minusposi- tion gemäss Art. 959a Abs. 2 Ziff. 3 lit. e OR als reine Änderung der Darstellung zu verstehen sei, welche die steuerrechtliche Praxis nicht ändere. Die Steuerneutralität der neuen Rechnungslegung sei sowohl dem Bundesrat als auch dem Parlament wichtig gewesen und habe grundsätzlich eingehalten werden können. In der "Botschaft 2007" werde erwähnt, dass eigene Kapitalanteile als separa- te Minusposition im Eigenkapital auszuweisen seien und dass bei einer Verrechnung mit anderen Positionen des Eigenkapitals mit steuerlichen Folgen gerechnet werden müsse. Hintergrund dieser Aussage sei, dass ohne separaten Ausweis als Min usposi- tion (Bruttodarstellung) die eigenen Aktien bei einer direkten Ausbuchung der offenen Reserven (Nettodarstellung) das Ausschüttungssubstrat definitiv vernichtet hätten mit entsprechenden Verrechnungssteuer- und Einkommenssteuerfolgen. Bei einer Brutt o- darstellung blieben die offenen Reserven hingegen erhalten und werde kein Ausschü t- tungssubstrat vernichtet. Würde dem Antrag der Pflichtigen Folge geleistet, ergäbe sich die Situation, dass einerseits Reserven aus Kapitaleinlagen unverändert weiterb e- stünden, die gesetzlichen Reserven bei der Gewinnsteuer aber aufgrund der geforde r- ten sofortigen Teilliquidation nicht mehr vorhanden wären. Die Pflichtige vertrete die Auffassung, dass betreffend Kauf und anschliesse n- dem Verkauf der eigenen Aktien keine ste uerrechtlichen Korrekturnormen bes tünden bzw. Art. 58 Abs. 1 lit. c DBG (gemeint im vo rliegenden Zusammenhang wohl: § 64 Abs. 1 Ziff. 3 StG), wonach Kapitalgewinne steuerbar sind, bei Transaktionen von e i- genen Beteiligungsrechten generell nicht anwendbar sei, sondern eine steuerfreie K a- pitaleinlage vorliege. Die letztere Bestimmung habe bis anhin jedoch grundsätzlich keiner expliziten Erwähnung bedurft, weil die erfolgsneutrale Verbuchung eines Kap i- talgewinns bereits aufgrund der einschlägigen Rechnungslegungsvorschriften handels- rechtswidrig gewesen sei. Wenn die Pflichtige geltend mache, dass di e Systematik von Art. 959a Abs. 2 Ziff. 3 lit. e OR konzeptionell eine Teilliquidation darstelle, möge dies bilanziell betrac h-- 6 - 1 ST.2016.115 tet zutreffen; steuerrechtlich könne dieser Argumentation indes nicht gefolgt werden. Der Ausweis im Eigenkapital bewirke einzig, dass durch den Erwerb der eigenen Akt i- en das Ausschüttungspotential der Gesellschaft nicht erhöht werde. Weiter sei etwa zu berücksichtigen, dass Art. 659b OR nic ht geändert worden sei und somit der Erwerb von Aktien einer Muttergesellschaft durch die Tochtergesellschaft in der Tochtergesel l- schaft weiterhin zur Bildung einer Reserve für eigene Reserven bei der Muttergesel l- schaft führe. Bei Vorliegen von an der Börse kotierten eigenen Beteiligungsrechten, die grundsätzlich jederzeit realisiert werden könnten und einen realen Wert darstellten, falle es zudem schwer, allein aufgrund einer Anpassung der handelsrechtlichen Gliede- rungsvorschriften der Bilanz eine sofortig e Teilliquidation zu erkennen; dies umso mehr, als die Pflichtige bezüglich Verrechnungssteuer und Einkommenssteuer gerade nicht von einer sofortigen Teilliquidation ausgehe. Die Pflichtige habe per 2014 einerseits eigene Aktien mit der Absicht der Kapi- talherabsetzung, andrerseits für Mitarbeiterbeteiligungsprogramme erworben. Sie b e- absichtige, die nicht zum Zweck der Kapitalherabsetzung gekauften Aktien später we i- ter zu verkaufen bzw. diese im Rahmen der Mitarbeiterbeteiligungsprogramme an ihre Arbeitnehmer abzugeben. Weshalb ihr in dieser Ausgangslage zugestanden werden sollte, den Erfolg eines solchen Handelsgeschäfts steuerneutral zu verbuchen, sei u n- erfindlich. Zusammenfassend lasse sich festhalten, dass die nicht mit der Verrec h- nungssteuer abgere chneten eigenen Aktien steuerrechtlich weiterhin bestünden und die Darstellungsänderung nach neuem Rechnungslegungsrecht keine Teilliquidation auslöse. Die als Minusposition im Eigenkapital ausgewiesenen eigenen Aktien, welche nicht mit der Verrechnungsste uer abgerechneten worden seien, bildeten folglich we i- terhin Bestandteil des steuerbaren Eigenkapitals. 3. a) Eine explizite gesetzliche Regelung der Steuerfolgen aus dem Erwerb eigener Beteili gungsrechte findet sich lediglich im Verrechnungssteuerrecht (vgl. Art. 4a des Bundesgesetzes über die Verrechnungssteuer vom 13. Oktober 1965, Ve r- rechnungssteuergesetz [VStG], welche Bestimmung mit Blick auf den Erwerb von e i- genen Beteiligungsrechten festlegt, in welchen Fällen im Umfang der Differenz zw i- schen dem Erwerbspreis und dem einbezahlten Nennwert die Verrechnungssteuer erhoben wird). - 7 - 1 ST.2016.115 Soweit sich im Zusammenhang mit dem Erwerb, dem Halten und der Veräu s- serung eigener Beteiligungsrechte Fragen in anderen Bereichen des Steuerrechts stel- len, lassen sich diese unter den allgemeinen gesetzlichen Bestimmungen beantworten, weshalb keine besonderen Bestimmungen existieren. Dazu besteht eine detaillierte Praxis der Steuerbehörden, die im Kreisschreiben Nr. 5 der ESTV vom 19. August 1999 festgehalten ist (nachfolgend KS 5). Im Zusammenhang mit dem neuen Rechnungslegungsrecht sind primär die gewinnsteuerlichen Folgen aus dem Halten und der Veräusse rung eigener Beteil i- gungsrechte relevant. Obwohl diese hier nicht zur Diskussion stehen, weil die Pflichtige als Holdinggesellschaft bei den Staats- und Gemeindesteuern keine Gewinnsteuer zu entrichten hat und hier deshalb allein das steuerbare Kapital im Streit liegt, ist der ge- winnsteuerliche Hintergrund mit Blick auf die Argumentation der Vorinstanz (vorst e- hend E. 2b) mit auszuleuchten. Letzteres auch mit Blick auf die allgemeine Abhängi g- keit zwischen Gewinn (Erfolgsrechnung) und Kapital (Bilanz), denn die Aktivierung der fraglichen eigenen Beteiligungsrechte hat zur Folge, dass sich bei Wertschwankungen (bei der direkt en Bundessteuer) die Frage nach steuerbarem Gewinn (Verlust) stellen kann. b) aa) Unter dem bisherigen Recht wurden eigene Beteiligungsr echte in der Handelsbilanz aktiviert (in der Regel als Wertschriften des Umlaufvermögens); im glei- chen Umfang wurde aus frei verwendbarem Eigenkapital eine gesonderte Reserve ausgewiesen (Art. 659 und 659a OR). Die letztere Bestimmung wurde noch nicht an das neue Rechnungslegungsrecht angepasst; in der Lehre wird aber davon ausgegan- gen, dass diese Norm, soweit sie dem n euen Art. 959a Abs. 2 Ziff. 3 lit. e OR wider- spricht, nicht mehr anwendbar ist, weil die neuere Norm der älteren vorgeht (vgl. dazu und zum Folgenden: Altorfer/Duss/Felber, S. 948 ff., mit Hinweisen). Durch die Aktivierung in der Handelsbilanz kam für Gewinnsteuerzwecke das Massgeblichkeitsprinzip ins Spiel, wobei dieses allerdings aufgrund der Systematik bei der Ver rechnungssteuer im Falle eine r steuerlichen Abrechnung unter Umständen durchbrochen wurde. Wenn der Rückkauf nach den Regeln von Art. 4a VStG zu einer Abrechnung über die Verrechnungssteuer geführt hatte (vgl. vorstehend E. 3a), waren die eigenen Beteiligungsrechte ungeachtet ihrer handelsrechtlichen Aktivierung in der Steuerbilanz auszubuchen (vgl. KS 5, Ziff. 4.1 lit. c. ). Die eigenen Be teiligungsrechte existierten in der Folge steuerrechtlich nicht mehr und Bewertungs schwankungen wa-- 8 - 1 ST.2016.115 ren deshalb auch gewinnsteuerlich irrelevant. Sie wurden steuerbilan ziell korrigiert, sofern sie handelsrechtlich ausgewiesen wurden. Führte der Rückkauf hi ngegen nicht zu einer Abrechnung bei der Verrechnungssteuer, waren die eigenen Beteiligungsrech- te nach dem Rückkauf periodisch nach den handelsrechtlichen Bewer tungsprinzipien zu bewerten und die erfolgswirksam verbuchten Bewertungsschwankungen waren auf- grund des Massgeblichkeitsprinzips gewinnsteuerlich relevant. Auch Gewinne oder Verluste aus der Veräusserung der eigenen Beteiligungsrechte waren gewinnsteuerlich relevant, wenn die eigenen Beteiligungsrechte verrechnungssteuerlich nicht amortisiert waren. Wurden hingegen verrechnungssteuerlich amortisierte eigene Kapitalanteile zu einem Preis über dem Nennwert wieder veräussert, lag aus steuerlicher Sicht eine K a- pitaleinlage vor (vgl. KS 5, Ziff. 6.). Ein allfälliger handelsrechtlich ausgewiesener G e- winn war dabei steuerlich zu korrigieren und in der Differenz zwischen dem Veräuss e- rungserlös und dem Nennwert konnte eine Kapitaleinlage reserve im Sinn von Art. 5 Abs. 1bis VStG geltend gemacht werden (Kreisschreiben Nr. 29 der ESTV vom 9. Dezember 2010, Kapitaleinlageprinzip, Ziff. 4.2.3, auch zum Folgenden.). Schon die beim Rückkauf zu bildende gesonder te Reserve gemäss Art. 659a Abs. 2 OR konnte aus Kapitaleinlagereserven gebildet werden, was in der Praxis eine bedeutende E r- leichterung darstellte, weil in diesem Fall bei einer (unbeabsichtigten) steuerlichen A b- rechnung aufgrund von Art. 4a VStG keine Verrechnungssteuer zu erheben war. Der- gestalt wurde nach der bisherigen Praxis das im Verrechnungssteuerrecht geregelte Konzept der steuerlichen Behandlung des Erwerbs eigener Beteiligungsrechte als Teil- liquidationstatbestand ins Gewinnsteuerrecht übertragen. Die verrechnungssteuerl i- chen Regeln über den Erwerb knüpften dabei nur teilweise an die gesellschaftsrechtl i- che Ordnung an und die Besteuerung erfolgte im Falle einer Teilliquidation losgelöst vom Ausweis in der Handelsbilanz. Nach Auffassung der vorgenannten Autoren kann vor diesem Hintergrund Art. 4a VStG auch als steuerrechtliche Korrekturnorm verstanden werden, die sich aus dem eigenständigen Ertragsb egriff des Verrechnungssteuerrechts ergibt. D ies sei im Verrechnungssteuerrecht nichts Ungewöhnliches, denn durch die eigenständige Defini- tion des Ertragsbegriffs ha be sich das Ver rechnungssteuerrecht schon seit jeher aus dem übrigen Steuersystem ausgegr enzt und ein eigenständiges Subsystem gebildet. Ungewöhnlich sei jedoch, dass das verrechnungssteuerliche Konzept in der Praxis konsequent auch auf das Gewin nsteuerrecht übertragen worden sei . Das sei unter dem alten Recht indessen ohne Weiteres möglich gewesen, weil die Aktivierung eige- ner Beteiligungsrechte mit Reservenbildung nach Art. 659a Abs. 2 OR handelsrechtlich - 9 - 1 ST.2016.115 zwingend vorgeschrieben und damit auch steuerlich ein zulässiger Bilanzansatz gewe- sen sei. Die steuerliche Teilliquidationsfiktion habe also zu einer von der Handelsbilanz abweichenden Steuerbilanz geführt, in welcher der Aktivposten und der diesem gegenüberstehende Reserveposten nicht mehr existiert hätten. Auch das sei jedoch ein handelsrechtlich zulässiger Bilanzansatz gewesen. bb) Unter dem neuen Recht werden eigene Beteiligungsrechte gemäss Art. 959a Abs. 2 Ziff. 3 lit. e OR nicht mehr aktiviert, sondern vom Eigenkapital abg e- zogen. Rechnungslegungsrechtlich hat damit ein Systemwechsel stattgefunden, hin zum anglo-amerikanischen Konzept, wonach der Rückkauf eigener Beteiligungsrechte wirtschaftlich einer Ausschüttung an die Anteilsinhaber gleichzusetzen ist (vgl. Bot- schaft zur Änderung des Obligationenrechts vom 21. Dezember 2007 [nachfolgend Botschaft 2007], S. 1660). Die Vorinstanz vertritt mit der SSK die Auffassung, bei dieser Bestimmung handle es sich in steuerli cher Hinsicht lediglich um eine Änderung der Darstellung, welche die bisherige steuerliche Praxis nicht tangier e. Letzterem wird in der Lehre mit überzeugender Begründ ung widersprochen (vgl. zum Folgenden wiederum Altorfer/ Duss/Felber, S. 950 ff., mit Hinweisen): aaa) Auch unter dem neuen Recht sind die Steuerfolgen des Erwerbs eigener Beteiligungsrechte gemäss Art. 4a VStG Ausgangspunkt der Betrachtung , denn diese Bestimmung gilt unverändert fort. Sie ist als umfassende lex specialis zu verstehen und geht den allgemeinen Bestimmungen des Verrechnungssteuergesetzes (vorliegend insb. Art. 4 Abs. 1 lit. b VStG) vor. Die Steuerfolgen des Erwerbs eigener Beteiligung s- rechte wer den darin losgelöst von der handelsrechtlichen Buchführung und Rec h- nungslegung geregelt. Zwar führte der bisherige Bilanzierungsmodus beim Erwerb eigener Beteiligungsrechte nicht zu einer Verminderung von Reserven, solange die Kapitalherabsetzung gesellschaftsrechtlich und handelsbilanziell noch nicht vollzogen war, weshalb die Bestim mung gesetzessystematisch a uch nicht unter der Marginalie "Ausnahmen" eingeordnet ist. Sie ist aber ebenso Spezialbe stimmung zu Art. 4 Abs. 1 lit. b VStG wie Art. 5 VS tG. Deshalb ist auch gleichgültig, dass aufgrund der neuen handelsrechtlichen Verbuchungsweise bereits beim Erwerb Reserven der erwerbenden Gesellschaft untergehen. Die Verrechnungssteuer wird in diesem Zeitpunkt dennoch nicht immer, sondern le diglich in d en in Art. 4a VStG vorgesehenen Fällen erhoben. Ungeachtet des geänderten Auswei ses in der Handelsbilanz, kommt es demnach - 10 - 1 ST.2016.115 grundsätzlich zur Erhebung der Verrech nungssteuer in der Differenz zwischen Kau f- preis und Nennwert, sofern der Rückkauf der eigenen Beteiligungsrechte im Zusa m- menhang mit einer Kapitalherabsetzung erfolgt, die gesellschaftsrechtlich zulässigen Obergrenzen, oder die maximalen Haltefristen gemäss Art. 4a Abs. 2 und 3 VStG überschritten werden. bbb) Unter dem neuen Recht muss es indes ebenfalls möglich sein, für den Rückkauf der eigenen Beteiligungsrechte Kapitaleinlagereserven zu verwenden und so die Erhebung der Verrech nungssteuer zu vermeiden. In diesem Fall ist der Minuspo s- ten gemäss Art. 959a Abs. 2 Ziff. 3 lit. e OR im Zeitpunkt des Erwerbs in Höhe des Kaufpreises als Negativposten zu den Kapitaleinlagereserven auszuweisen. Die B e- stimmung von Art. 959a Abs. 2 Ziff. 3 OR steht einem solchen Ausweis nur scheinbar entgegen, indem stipuliert wird, dass "unter den Passiven […] mindest ens folgende Positionen einzeln und in der vorgegebenen Reihenfolge ausgewiesen werden mü s- sen". Auch wenn die gesetzliche Kapitalreserve, worin gewöhnlich auch die steuerlich relevanten Kapitaleinlagereserven enthalten sind, unter Buchstabe b und der Minu s- posten für eigene Kapitalanteile unter Buchstabe e auf geführt werden muss, kann es sich beim Minusposten auch um eine Minus -Kapitaleinlagereserve handeln. Entsche i- dend ist dabei nicht, wo der Minusposten innerhalb des Eigenkapitals ausgewiesen wird, sondern lediglich, dass dieser klar als Minusposten zu den Kapitaleinlagerese r- ven bezeichnet ist. Bei einer späteren gesellschaftsrechtlichen und handelsbilanziellen Vernichtung der eigenen Beteiligungsrechte ist diese Minusreserve im Umfang der Differenz zwischen Kaufpreis und Nennwert mit der Kapitalein lagereserve zu verrech- nen. Im Umfang des Nennwerts erfolgt eine Verrechnung mit dem Grundkapital. Ob- wohl also in den vorgenannten Fällen verrechnungssteuerrechtlich sofort eine Teilliqui- dation fingiert wird, g ilt nicht die gesamte Minus -Kapitaleinlagereserve steuerlich als verbraucht, sondern lediglich derjenige Teil, welcher der Differenz zwischen Kaufpreis und Nennwert der eigenen Beteiligungsrechte entspricht. Derjenige Teil, der auf den Nennwert entfällt, steht der Gesellschaft oder Genossenschaft ungeachtet einer ha n- delsrechtlichen Vernichtung der eigenen Beteiligungsrechte jederzeit zur Verfügung. Nach Auffassung der genannten Autoren könnte eine Aufteilung des Minu s- postens in die Bestandteile Nennwer t und (Kapitaleinlage -)Reserven bereits beim E r- werb die Transparenz erhöhen. Eine solche w erde unter dem neuen OR allerdings nicht angeraten. - 11 - 1 ST.2016.115 aaaa) Werden eigene Beteiligungsrechte innerhalb der gesellschaftsrechtl i- chen Limiten erworben und werden die in Art. 4a Abs. 2 und 3 VStG geregelten Halt e- fristen nicht über schritten, führt der Erwerb nicht zu Verrechnungssteuerfolgen, ung e- achtet dessen, wie der Minusposten gem äss Art. 959a Abs. 2 Ziff. 3 lit. e OR ausgewiesen oder bezeichnet wird. Im Anschluss an die erstmalige Erfassung des M i- nuspostens zum Anschaffungswert erfolgt in der Handelsbilanz keine Folgebewertung. Denn nach neuem Recht stellen eigene Beteiligungsrechte keine aktivierbaren Verm ö- genswerte mehr dar und können in der Folge auch nicht bewert et werden. Es besteht mit anderen Worten unter dem neuen Recht – entgegen der Auffassung der Vorinstanz – keine Grundlage mehr, um Wertschwankungen von eigenen Kapitalanteilen in der Handelsbilanz während der Haltedauer Rechnung zu tragen. Eine hinreichend definierte Korrekturnorm findet sich im Steuerrecht nicht. So verlangt zunächst Art. 4a VStG in der bestehenden Fassung keine Aktivierung von verrechnungssteuerlich nicht amortisier ten eigenen Beteiligungsrechten. Weiter ist auch im Gewinnsteu errecht keine ausreichend be stimmte Grundlage für eine Aktivi e- rung eigener Beteiligungsrechte in der Steuerbilanz auszumachen: Ausgeschlossen ist zunächst eine steuerliche Korrektur unter dem Titel der Bilanzberichtigung ( § 64 Abs. 1 Ziff. 1 StG ), denn die Aktivierung eigener Beteili - gungsrechte ist im neuen Recht handelsrechtswidrig und kann deshalb ohne explizite steuerrechtliche Korrekturnorm nicht bewerkstelligt werden. Fragen liesse sich damit noch , ob § 64 Abs. 1 Ziff. 3 StG eine gesetzliche Grundlage bildet, um Werterhöhungen von eigenen Beteiligungsrechten während der Haltedauer gewinnsteuerlich zu erfassen. Nach dieser Bestimmung unterliegen die der Erfolgsrechnung nicht gutgeschriebenen Erträge, einschliesslich Kapital - und Aufwer- tungsgewinne, der Gewinn steuer. Die Besteuerung der Werterhöhungen von nicht amortisierten eigenen Beteiligungsrechten wäre jedoch nur denkbar, wenn der Steue r- gesetzgeber mit dieser Korrekturnorm generell, d. h. über die Fälle von steuersystema- tischen Realisation en hinaus, vom handelsrechtlichen Realisationsprinzip abweichen wollte. Konsequenz wäre ein vom Handelsrecht losgelöstes Verständnis des Ertrag s- begriffs bzw. der Aufwer tungsgewinne. In den Gesetzes materialien findet sich indes kein Hinweis für eine derart e xtensive Interpretation und die Lehre postuliert aufg rund des Legalitätsprinzips ein restriktives Verständnis. Eine handels rechtskonforme E r- folgsrechnung ist aufgrund des Massgeblichkeitsprinzips für das Gewinnsteuerrecht im - 12 - 1 ST.2016.115 Grundsatz verbindlich und d arf nur dann auf Basis dieser Bestimmung korrigiert we r- den, wenn es zur Sicherstellung der Besteuerung nach der wirt schaftlichen Leistungs- fähigkeit unumgänglich ist. Zu berücksichtigen gilt es zudem, dass sich der Gesetzg e- ber betreffend das Han delsrecht bewusst für einen Systemwechsel entschieden hat, der über die Scharnierwirkung des Massgeblichkeitsprinzips ohne Korrekturnorm auch für das Gewinnsteuerrecht gilt. Diese Auswirkung war für den Gesetzgeber vorher - sehbar. Zudem soll gemäss Botschaft 2007 (S. 1660) gerade durch die neue Bilanzie- rungsweise "das wirtschaftliche Ergebnis" besser zum Ausdruck kommen. Vor diesem Hintergrund müsste der gesetzgeberische Wille für eine rein steuerbilanzielle Berüc k- sichtigung der Wertschwankungen von eigenen Beteiligung srechten während der Ha l- tedauer aufgrund des Legalitätsprinzips aus dem Gesetz explizit zum Ausdruck ko m- men. Für eine Erfassung dieser Wertschwankungen auf Basis von § 64 Abs. 1 Ziff. 3 StG fehlt es der Norm jedoch an der hinreichenden Bestimmtheit. Gewohn heitsrecht vermag diesen Mangel nicht auszugleichen bzw. keine Grundlage für steuerrechtliche Verpflichtungen zu schaffen; dies auch dann nicht, wenn für die Besteuerung einst eine gesetzliche Grundlage bestand und diese nachträglich verloren ging. Wertsc hwankun- gen von eigenen Beteiligungsrechten bleiben während der Haltedauer damit unter dem neuen Recht steuerneutral, gleichgültig, ob der Erwerb zu einer verrechnungssteuerl i- chen Abrechnung geführt hat oder nicht. bbbb) Werden die eigenen Beteiligungsrechte nicht vernichtet, sondern wieder veräussert, ist der Minusposten gem äss Art. 959a Abs. 2 Ziff. 3 lit. e OR aufzulösen. Wie ein Differenzbetrag zwischen Veräusserungspreis und Anschaffungskosten in di e- sem Fall in der Handelsbilanz zu erfassen ist, ge ht weder aus dem Gesetz noch aus der Botschaft 2007 hervor. Der überwie gende Teil der Lehre geht davon aus, dass solche Differenzen erfolgsneutral im Eigenkapital zu erfass en sind. Das entspricht der Systematik der internationalen Rechnungslegungsvorschri ften (IFRS), woran sich die neue Bestimmung offensichtlich orientiert. Auch die Schweizerische Kammer der Wirt- schaftsprüfer, Steuerexperten und Treuhande xperten (Treuhand-Kammer bzw. E X- PERTsuisse) geht aufgrund des Verweises der Botschaft 2007 auf die internationalen Rechnungslegungsstandards davon aus, dass Geschäftsvorfälle mit eigenen Kapita l- anteilen wirtschaftlich Kapitalerhöhungen oder Kapitalherabsetzungen darstellen und daher grundsätzlich erfolgsneutral im Eigenkapi tal (in der freiwilligen Gewi nnreserve oder der gesetzlichen Kapitalreserve) zu erfassen sind (vgl. Schweizer Handbuch der Wirtschaftsprüfung, Band: Buchführung und Rechnungslegung, 2014, S. 244) . Sie hält indessen auch die erfolgswirksame Erfassung von Mehr - oder Minderwerten für zuläs-- 13 - 1 ST.2016.115 sig (Wahlrecht). Die einmal gewählte Methode sei allerdings als Grund satz der Rec h- nungslegung stetig anzuwenden und gegebenenfalls im Anhang offen zu legen. cccc) Aufgrund des Massgeblichkeitsprinzips ist der handelsrechtlichen Ve r- buchungsweise mangels einer hinreichend bestimmten Korrekturnorm auch für Steuer- zwecke zu folgen. Dabei ist jedoch gleichzeitig die Systematik von Art. 4a VStG zu berücksichtigen. Das führt zu folgenden möglichen Konstellationen mit unterschiedl i- chen Steuerfolgen: Bei erfolgsneutraler Verbuchung bleiben die Wertschwankungen auch g e- winnsteuerlich unbeachtlich. Bei Veräusserung der eigenen Beteiligungsrechte wird der Veräusserungserlös mit dem Minusposten im Eigenkapital verrechnet und die Differenz der gesetzlichen Kap italreserve zugewiesen. Ob dieser Vorgang gleichzeitig die ste u- erlich relevanten Kapitaleinlagereserven tangiert, hängt davon ab, ob die eigenen A n- teile nach Massgabe von Art. 4a VStG verrechnungssteuerlich amortisiert waren. Trifft dies zu, ist eine positive Differenz den Kapitaleinlagereserven zuzuweisen. Andernfalls ist eine positive Differenz der übrigen gesetzlichen Kapitalreserve gutzuschreiben. Eine negative Differenz ist dagegen in jedem Fall mit der gesetzlichen Kapitalreserve zu verrechnen, ungeachtet dessen, ob für die verrechnungssteuerliche Amortisation sei - nerzeit Kapitaleinlagereserven oder übrige Reserven verwendet worden sind. Bei erfolgswirksamer Verbuchung ist hingegen zuerst zu prüfen, ob die ve r- äusserten Anteile verrechnungssteuerlic h amortisiert waren oder nicht. Differenzen sind gewinnsteuerlich relevant, sofern die eigenen Anteile verrechnungssteuerlich nicht amortisiert waren. Die nach Verrechnung mit dem Minusposten verbleibenden Diff e- renzen sind in diesem Fall der freiwilligen G ewinnreserve zuzuweisen. Sind die ve r- äusserten Anteile dagegen verrechnungssteuerlich amortisiert, ist eine positive Diff e- renz (Gewinn) aufgrund von § 66 lit. a StG gewinnsteuerlich zu neutralisieren und den steuerlich relevanten Kapitaleinlagereserven zuz uweisen. Da ein Ausweis unter den gesetzlichen Kapitalreserven in diesem Fall handelsrechtlich nicht zulässig sein dürfte, ist dieser Teil der steuerlichen Kapitaleinlagereserven unter den freiwilligen Gewinnr e- serven separat auszuweisen und als steuerlich relevante Kapitaleinlagereserve zu be- zeichnen. Eine negative Diffe renz muss in diesem Fall hingegen als geschäftsmässig nicht begründeter Aufwand i. S. v. § 64 Abs. 1 Ziff. 2 StG aufgerechnet werden, wobei sich hier in Bezug auf den Ausweis im Eigenkapit al keine steuerlichen Probleme erg e- ben (Verrechnung mit der freiwilligen Gewinnreserve). - 14 - 1 ST.2016.115 c) Aus all diesen vorab gewinnsteuerlichen Überlegungen im Zusammenhang mit dem Kauf, dem Halten und der Veräusserung von eigenen Aktien unter dem neuen Rechnungslegungsrecht folgt, dass nicht nachvollziehbar ist, wie die Vorinstanz aus dem Umstand, dass es hier um eigene Aktien der Pflichtigen geht, welche verrec h- nungsteuerrechtlich nicht amortisiert sind, ableiten will, dass diese in der Steuerbilanz zu aktivieren sind. Ob mit Blick auf die dargelegten Zusammenhänge bei Ausgabe der eigenen Aktien an Mitarbeiter Gewinnsteuerfolgen (bei der direkten Bundessteuer) eintreten, ist hier nicht zu entscheiden. Wie erwähnt geht es vorliegend allein um den Kapitalausweis. d) Gemäss § 79 Abs. 1 StG (in der bis 31. Dezember 2014 gültigen Fassung) besteht das steuerbare Eigenkapital bei Kapitalgesellschaften und Genossenschaften aus dem einbezahlten Aktien-, Grund- oder Stammkapital, dem Partizipationskapital, den offenen und den aus versteuertem Gewinn gebildeten stillen Reserven. Bei Hol- ding- und Verwaltungsgesellschaften kommt jener Teil der stillen Reserven hinzu, der im Fall der Gewinnbesteuerung aus versteuertem Gewinn gebildet wird. Auch im Bereich der Kapitalsteuer g ilt das Massgeblichkeitsprinzip uneing e- schränkt. Nach neuem Rechnungslegungsrecht führt der Ausweis eigener Kapitalantei- le als Minusposten nach dem Gesagten im Vergleich zum bisherigen Recht zu einer Verminderung der Bemessungsgrundlage für die Kapitalsteu er. Denn das Steuerrecht enthält nirgends eine gesetzliche Grundlage, um die eigenen Anteile in der Steuerb i- lanz zu aktivieren und damit steuerbilanziell den gleichen Zustand wie unter dem alten Recht herzustellen. Das gilt nach dem Gesagten unabhängig davon, ob die eigenen Anteile steuerlich amortisiert s ind oder nicht, denn der Gesetzgebers hatte den klar erkennbaren Willen, den Rückkauf eig ener Anteile neu als Rückzahlung an die Eige n- kapitalgeber zu verstehen (Botschaft 2007, S. 1706). Damit steht fest, dass die von der Vorinstanz vorgenommene Aktivierung der eigenen Aktien in der Steuerbilanz einer gesetzlichen Grundlage entbehrt. Das steuer- bare Eigenkapital der Pflichtig en ist damit antragsgemäss entsprechend deren Dekla- ration festzusetzen. 4. Nach alledem ist der Rekurs gutzuheissen. Ausgangsgemäss sind die Kos- ten des Verfahrens dem Rekursgegner aufzuerlegen (§ 151 Abs. 1 StG). - 15 - 1 ST.2016.115 Demgemäss erkennt die Kammer: 1. Der Rekurs wird gutgeheissen. Die Rekurrentin wird für die Steuerpe riode 1.1. - 31.12.2014 mit einem s teuerbaren Eigenkapital von Fr. 14'525'459'000.- (Kapitalsteuersatz 0,15‰) eingeschätzt. […]