Seite 1 Entscheid vom 24. August 2018 (530 18 12) __________________________________________________ ___________________ Privilegierte Besteuerung Liquidationsgewinn Besetzung Steuergerichtspräsident A. Zähndler, Steu errichter M. Zeller (Ref.), P. Salathe, Dr. L. Schneider, Dr. Ph. Spitz, Gerichtsschreiberin i.V. Y. Märki Parteien A.B .____ und B.B.____ , vertreten durch Treu hand Jaton, Herr Marc Jaton, Degenmattstr. 68, 4421 St. Pantaleon Beschwerdeführer gegen Steuerverwaltung des Kantons Basel -Landschaft , Rheinstrasse 33 , 4410 Liestal, Beschwerdegegnerin betreffend direkte Bundessteuer 2014 Seite 2 Sachverhalt: A. Der Steuerpflichtige führte seit 1983 ein im Handelsr egister eingetragenes Einzelunternehmen, welches die Herstellung und den Vertrieb von Werbepr odukten aus Holz bezweckt. Am 26. September 2014 gründete er die C.____ AG (nachfo lgend AG). Das Einzelunternehmen wurde auf den 31. Dezember 2014 liquidiert und per 2 6. März 2015 im Handelsregister ge- löscht. Anlässlich der Liquidation wurde das Warenlager u nd das Büromaterial der Einzelunter- nehmung an die AG verkauft. Mit Einreichung der Steuererklärung 2014 ersuchte der Steuerpflichtige um eine privilegierte Besteuerung des Liquidationsgewinns. Im Revisionsbericht d er Steuerverwaltung Baselland- schaft Nr. 2016-242 vom 26. Oktober 2016 wurde jedoch u.a. festgestellt, dass die Übertragung steuerneutral erfolgt sei, weshalb eine Privilegierung nicht in Frage komme. Insgesamt handle es sich bei der Übertragung um eine Sacheinlage. Aus die sem Grund sei der Reingewinn als laufender Gewinn dem Einkommen zuzurechnen. Mit Veranlagungsverfügung der direkten Bundessteuer 2 014 vom 19. Januar 2017 wurde das Einkommen aus selbständiger Erwerbstätigkeit auf Fr. 263‘655.-- festgesetzt. B. Mit Einsprache vom 18. Februar bzw. 30. Mai 2017 beant ragte der Vertreter der Steuerpflichti- gen erneut die privilegierte Besteuerung der Liquidat ionsgewinne. Er machte geltend, es habe entgegen der Ansicht der Steuerverwaltung keine Untern ehmensübertragung stattgefunden. Dagegen seien auf dem Warenlager stille Reserven realisiert worden. Mit Einspracheentscheid vom 28. Februar 2018 wies die S teuerverwaltung die Einsprache, mangels Aufgabe der Erwerbstätigkeit, ab: Sie verwies dabei auf den Umstand, dass sich der Pflichtige nunmehr in einem Angestelltenverhältnis zur AG befindet. C. Mit Schreiben vom 27. März 2018 erhob der Vertreter de r Pflichtigen Beschwerde und machte geltend, es sei keine Überführung des Einzelunternehmens in die bereits zuvor gegründete AG erfolgt. Vielmehr liege eine reine Bargründung vor: Sacheinlagen seien nicht eingebracht wor- den. Anlässlich der Aufgabe der selbständigen Tätigkeit und Erstellung der Liquidations- Schlussbilanz seien die noch verbliebenen Aktiven (Informatik, Mobilien und Warenlager) an die AG verkauft worden. Dabei sei diese Übertragung mit de r Übernahme offener Verpflichtungen verrechnet worden, was jedoch keine Veränderung der Eige nmittel und somit auch keine Über- führung des Einzelunternehmens in die AG darstellen würde. Mit Vernehmlassung vom 3. Mai 2018 beantragte die Ste uerverwaltung die Abweisung der Be- schwerde. Zur Begründung führte sie aus, die aufgerechneten Einkommensbestandteile würden keinen Liquidationsgewinn darstellen, sondern ordentl iche Gewinnaufrechnungen des Ge- schäftsjahres 2014. Im Weiteren sei eine Anstellung bei d er AG wohl nicht schädlich, denn die Seite 3 Umwandlung in eine Kapitalgesellschaft könne durchaus d ie definitive Aufgabe der selbständi- gen Tätigkeit bedeuten. Eine privilegierte Besteuerung würde in einem solchen Fall jedoch nur dann zur Anwendung gelangen, wenn bei der Umwandlung stille Reserven realisiert würden. Anlässlich der heutigen Hauptverhandlung halten die Pa rteien an ihren Anträgen und Stand- punkten fest. Erwägungen: 1. Das Steuergericht ist gemäss Art. 140 des Bundesgesetzes vom 14. Dezember 1990 über die direkte Bundessteuer (DBG; SR 642.11) i.V.m. § 3 der V ollzugsverordnung vom 13. Dezem- ber 1994 zum Bundesgesetz über die direkte Bundessteuer ( Vollzugsverordnung DBG; SGS 336.21) zur Anhandnahme der vorliegenden Streitsache zuständig, wobei gemäss § 4 der Vollzugsverordnung DBG i.V.m. § 129 Abs. 1 des Gesetzes vo m 7. Februar 1974 über die Staats- und Gemeindesteuern (Steuergesetz, StG; SGS 331 ) Beschwerden, deren umstrittener Steuerbetrag wie im vorliegenden Fall Fr. 8’000.-- ü bersteigt, vom Präsidenten und vier Richte- rinnen und Richtern des Steuergerichts beurteilt werde n. Da die in formeller Hinsicht an eine Beschwerde zu stellenden Anforderungen erfüllt sind, ist ohne weiteres darauf einzutreten. 2. Vorliegend unterliegt der Beurteilung, ob die Umwan dlung der Einzelfirma in eine AG steuer- neutral erfolgt oder ob der Gewinn aus dem Verkauf d es Warenlagers und des Büromobiliars des Einzelunternehmens als Liquidationsgewinn bei Auf gabe der selbständigen Erwerbstätig- keit privilegiert d.h. getrennt vom übrigen Einkommen zu besteuern ist. 2.1. Der Einkommenssteuer unterliegen gemäss Art. 16 Abs. 1 D BG sämtliche wiederkehren- den und einmaligen Einkünfte. Steuerbar sind gemäss Art . 18 Abs. 1 DBG alle Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit, namentlich aus Handel, Gewerbe, Industrie, Land- oder Forst- wirtschaft sowie aus freien Berufen, Kapitalgewinne au s Veräusserung, Verwertung oder buch- mässiger Aufwertung von Geschäftsvermögen mit Einschluss de r Liquidationsgewinne sowie aus Überführung von Geschäftsvermögen in das Privatvermögen oder in ausländische Betriebe oder Betriebsstätten. 2.2. Gemäss Art. 19 Abs. 1 lit. a DBG werden stille Reserven einer Personenunternehmung (Einzelfirma, Personengesellschaft) bei Umstrukturierunge n, insbesondere im Fall der Fusion, Spaltung oder Umwandlung, nicht besteuert, soweit die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht und die bisher für die Einkommenssteuer massgeblichen Wer te bei der Übertragung von Ver- mögenswerten auf eine andere Personenunternehmung übernommen werden. Zivilrechtlich können sich nur Kollektivgesellschaften und Kommanditgesellschaften in eine Ka- pitalgesellschaft umwandeln. Für die übrigen Personenu nternehmungen ist eine Umwandlung in eine Kapitalgesellschaft zivilrechtlich nicht möglich. Die Umgründung einer Personenunter- nehmung, die nicht Kollektiv- oder Kommanditgesellschaft ist, in eine Aktiengesellschaft erfolgt Seite 4 zivilrechtlich vielmehr durch eine Sacheinlagegründung im Sinne von Art. 628 des Bundesge- setzes vom 30. März 1911 betreffend die Ergänzung des Schw eizerischen Zivilgesetzbuches (Obligationenrecht, OR; SR 220). Die Personenunterne hmung wird zivilrechtlich liquidiert, und Aktiven und Passiven werden in die neu zu gründende oder bereits gegründete juristische Per- son eingebracht (vgl. BGer 2C_1019/2012 vom 7. August 2013 E. 2.2., m.w.H.). 2.3. Der Revisionsbericht der Steuerverwaltung Basellandschaft Nr. 2016-242 vom 26. Oktober 2016 geht u.a. davon aus, dass das Einzelunternehmen mi t Aktiven und Passiven auf die AG übertragen worden sei, dass das Warenlager in der Verg angenheit mit Fr. 1‘000.-- bewertet worden sei und nach der Inventur eine Aufrechnung von F r. 74‘000.-- stattgefunden habe und dass es sich bei dieser erfolgswirksamen Aufwertung nur um eine Bewertungsänderung und nicht um eine Realisation stiller Reserven handeln wür de und eine steuerneutrale Übertragung eine privilegierte Besteuerung ohnehin ausschliesse. 2.4. Die Übernahme eines bestehenden Betriebes wird anlässli ch einer Gründung in der Regel mittels einer Sacheinlage vorgenommen. Auch eine Sachüb ernahme ist denkbar. Die in Frage stehende Aktiengesellschaft wurde am 26. September 2014 jedoch ausschliesslich durch Kapi- taleinlage gegründet. Demgegenüber geht der Revisionsb ericht von einer Übertragung in Form einer Sacheinlage und demnach von einer qualifizierten Gründung aus. Diesfalls handelt es sich bei der Einlage nicht um Geld, sondern um Sacheinla gen, Sachübernahmen und besonde- re Vorteile an Gründer oder andere Personen (vgl. F RANZ SCHENKER in: Honsell/Vogt/Watter [Hrsg.], Basler Kommentar - Obligationenrecht II, 5. Aufl. 2016, N 1 zu Art. 628; P ETER BÖCKLI , Schweizer Aktienrecht, 4. Aufl. 2009, S. 127 ff.). Im vorliegenden Fall sind jedoch lediglich einzelne Akt iven und Passiven einige Zeit nach der Gründung entgeltlich (zu Bilanzwerten) übernommen wor den. Der vorliegende Vorgang qualifi- ziert somit als Substanzkauf bzw. als sogenannter Asset-Deal, d.h. Verkauf einzelner Aktiven (vgl. hierzu BGer 4A_97/2016 vom 11. August 2016 E. 2.3 ., m.w.H.; L ANZ /B OLFING , Unterneh- mensbewertung, 2005, S. 27) Die Aktiven müssen gesonde rt auf dem Wege der Einzelrechts- nachfolge (Singularsukzession) übertragen werden (vgl. B Ger 4A_601/2009 vom 8. Februar 2010 E. 3.2.1, m.w.H; L UKAS MORSCHER in Watter/Vogt/Tschäni/Daeniker [Hrsg.], Basler Kom- mentar - Fusionsgesetz, 2. Aufl. 2015, N 45 zu Art. 1). Wenn es sich beim Verkäufer und Käufer um nahestehende Personen handelt oder wenn der Verkäu fer eine massgebliche Beteiligung an der Gesellschaft des Käufers hat, muss der Kaufpreis zud em einem Drittvergleich standhal- ten (vgl. BGer 2C_450/2015 vom 14. Juni 2016 E. 4.4., m.w.H.). Da nach dem Ausgeführten und entgegen der Feststellung im Revisionsbericht kein “Betrieb als Einheit“ übertragen wurde, kommt vorliegend eine steuerneutrale Umwandlung nicht in Frage. 3. Es ist im Weiteren das Vorliegen stiller Reserven zu prüfen. Die Grundsätze der ordnungsmässigen Rechnungslegung äusse rn sich nicht ausdrücklich zu den stillen Reserven. Aus den Grundsätzen und den davon abgeleiteten konkreten Bewer- tungsvorschriften lässt sich jedoch eindeutig das Anschaff ungswert- bzw. Herstellungskosten- Bewertungssystem ableiten. Im schweizerischen Schrifttum hat sich die Unterscheidung der stillen Reserven in Zwangsreserven, Ermessensreserven und Ve rwaltungs- oder Willkürreser- Seite 5 ven eingebürgert (vgl. Schweizer Handbuch der Wirtschafts prüfung, Bd. 1, Treuhand Kammer, 2009, Ziff. II 6.2.4 und IV 6.27.1). Aktienrechtliche stille Reserven sind die wertmässige Diffe- renz zwischen einem nach handelsrechtlichen Kriterien bewer teten Aktivum und einem allfällig tieferen Bilanzwert - bei Passiven, einem allfällig höh eren Bilanzwert. Demgegenüber sind be- triebswirtschaftliche stille Reserven die wertmässige Dif ferenz zwischen dem Verkehrs- resp. Veräusserungswert eines Gutes und einem allfällig tieferen Bilanzwert bzw. bei Passiven einem höheren Bilanzwert. Im vorliegenden Fall wurden betriebswirtschaftliche stil le Reserven auf dem Warenlager reali- siert: Das Warenlager war in den Jahren vor der Liquidation des Einzelunternehmens mit einem Wert von Fr. 1‘000.-- in die Bilanz eingestellt. Vor dem Verkauf erfolgte eine erfolgswirksame Zuschreibung in Höhe von Fr. 74‘000.-- (als Warenaufwandsminderung) und der Warenbestand wurde in der Folge zum neuen Bilanzwert von Fr. 75‘000 .-- (marktkonformer Preis) an die neue AG veräussert. Damit befanden sich bereits vor dem Verkauf stille Reserven auf dem Warenla- ger, welche einerseits durch eine Aufwertung des Lage rs zu Tage traten und anderseits durch die Liquidationserlöse aus dem Lagerverkauf realisiert wurden. Nicht mit stillen Reserven behaftet waren hingegen die auf die AG übertragenen weiteren Akti- ven, wie Büromobiliar, Mobilien und Einrichtungen sowie EDV. Diese Sachanlagen wurden zum Buchwert an die AG veräussert. 4. Die Realisation stiller Reserven führt nun in Form von Liquidationsgewinnen zu einmaligen Sondergewinnen. Es ist damit über die Höhe dieses Liquidationsgewinns zu befinden. Der steuerbare Liquidationsgewinn entspricht der Diff erenz zwischen dem Veräusserungserlös einerseits und dem Buchwert andererseits. Bei Geschäftsau fgabe setzt sich das Ergebnis des letzten Geschäftsjahres demzufolge in der Regel aus dem ordentlichen Betriebs- und allfälligen Liquidationsgewinnen zusammen. Der Betrag der realisi erten stillen Reserven ergibt sich dabei ausgehend vom Umsatz bzw. Erlös und in Anwendung des norm alen Bruttogewinnsatzes, als Differenz zwischen dem normalen und dem buchmässigen Aufw and. Die Margenberechnung auf Grundlage eines Fünfjahresvergleichs ist ein in der Einschätzungspraxis bewährtes und von der Lehre und Rechtsprechung anerkanntes Instrument. Da s Vorliegen einer überdurchschnitt- lichen Bruttogewinnmarge im Liquidationsjahr ist auf die Auflösung von stillen Reserven zurück- zuführen und stellt den Liquidationsgewinn dar (vgl. Urteil der Steuer-Rekurskommission I Zü- rich vom 16. Dezember 1996 publ. in: Der Steuerentschei d [StE], 1997, B 23.7 Nr.7 E. 1. ff, m.w.H.). Die Beschwerdeführer legen zur Berechnung der erfolg swirksam aufgelösten stillen Reserven eine Liquidationsgewinnberechnung mittels Bruttomarg en-Analyse vor. Dabei werden die Um- sätze den Aufwendungen der Jahre 2009 bis 2013 gegenübe rgestellt, was eine durchschnittli- che Bruttogewinn-Marge von 29,8% ergibt. Im Liquidati onsjahr 2014 beträgt die Bruttogewinn- Marge 43,4%, was auf die realisierten stillen Reserven z urückzuführen ist. Der durchschnittli- chen Bruttogewinn-Marge von 29,8% entspricht ein durchsc hnittlicher Bruttogewinn von Fr. 221‘698.--. Der im Jahre 2014 erzielte Bruttogew inn in Höhe von Fr. 323‘112.-- (Marge von 43,4%) ergibt bei einer Gegenüberstellung einen Zusa tzgewinn infolge Liquidation von Seite 6 Fr. 101‘000.-- (= Differenz von 13.6% zur durchschnittlichen Bruttogewinn-Marge). Der Liquida- tionsgewinn ist demzufolge auf Fr. 101‘000.-- festzulegen. Auf den übrigen Mobilien wurden, wie bereits erkannt, keine stillen Reserven ausgewiesen und bezüglich des Wegfalls einer behaupteten Lieferantenve rpflichtung in Höhe von Fr. 13‘500.-- bleiben die Beschwerdeführer die entsprechenden Nachwe ise schuldig, was dazu führt, dass die Lieferantenverpflichtung unbeachtlich bleibt. 5. Schliesslich unterliegt der Beurteilung, ob der Liquid ationsgewinn in Höhe von Fr. 101‘000.-- privilegiert zu besteuern ist. Wird die selbständige Erwerbstätigkeit nach dem vollen deten 55. Altersjahr oder wegen Unfä- higkeit zur Weiterführung infolge Invalidität definiti v aufgegeben, so wird gemäss Art. 37b Abs. 1 DBG die Summe der in den letzten 2 Geschäftsjahren realisierten stillen Reser- ven getrennt vom übrigen Einkommen besteuert. Gleichze itig sind Einkaufsbeiträge zur Schliessung von Deckungslücken innerhalb der beruflichen Vorsorge nach Art. 37b Abs. 1 DBG abziehbar. Entgegen der Auffassung der Steuerverwaltung im Einspracheentscheid vom 28. Februar 2018, steht die Aufnahme einer unselbständigen Erwerbstätigk eit der Anwendung von Art. 37b Abs. 1 DBG nicht entgegen (Ziffer 2.1 des Kreisschreibens betreffend die Besteuerung der Liquidationsgewinne bei definitiver Aufgabe der selbständigen Erwerbstätigkeit Nr. 28 vom 3. November 2010 der ESTV). Der Beschwerdeführer ist älter als 55 Jahre und hat unbestritte- nermassen seine selbständige Erwerbstätigkeit definiti v aufgeben. Damit sind die Vorausset- zungen für die Anwendung von Art. 37b Abs. 1 DBG erfüllt. Der steuerbare Liquidationsgewinn gemäss Art. 37b Abs. 1 DBG in Höhe von Fr. 101‘000.-- ist somit separat zum Mindestsatz von 2% zu besteuern und beläuf t sich abzüglich der AHV/IV/EO - Beiträge in Höhe von 9.65% gemäss Art. 8 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1946 über die Alters- und Hinterlassenenversicherung (AHVG; SR 831.10), Art. 3 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 19. Juni 1959 über die Inval idenversicherung (IVG; SR 831.20) sowie Art. 36 Abs. 1 der Verordnung vom 24 . November 2004 zum Erwerbsersatz- gesetz (EOV; SR 834.11) auf Fr. 91‘253.50. Die von der Steuerverwaltung mit Verfügung betreffend die direkte Bundessteuer 2014 vom 19. Januar 2017 vorgenommene Aufrechnung des Einkommens a us selbständiger Tätigkeit ist deshalb um diesen Betrag zu reduzieren. Die Beschwerde ist somit in diesem Umfang teilweise gutzuheissen. 6. Es bleibt über die Kosten des Beschwerdeverfahrens zu befinden. Ausgangsgemäss werden den Beschwerdeführern nach Art. 144 Abs. 1 DBG aufgrund des teilweisen Obsiegens im Umgang von rund 50% reduzierte Verfahrenskosten in der Höhe von Fr. 750.-- auferlegt. Nach Art. 144 Abs. 4 DBG i.V.m . Art. 64 Abs. 1 bis 3 des Bundesgesetzes Seite 7 vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren ( Verwaltungsverfahrensgesetz, VwVG; SR 172.021) kann bei Beschwerden in Steuersachen der ganz oder teilweise obsiegen- den Partei für den Beizug eines Vertreters eine angemessene Parteientschädigung zulasten der Gegenpartei zugesprochen werden. Für die beiden Paral lelverfahren Staats- und direkte Bun- dessteuer 2014 machte der Vertreter der Pflichtigen mi t Eingabe vom 22. August 2018 eine Parteientschädigung in Höhe von insgesamt Fr. 1‘943.60 geltend. Diese setzte sich aus 11.75 Stunden à Fr. 150.--, Kleinspesen von Fr. 53.--, zuzüg lich Fr. 130.60 Mehrwertsteuer (MWST) zusammen. Es werden nur Bemühungen, die im Beschwerdeverf ahren entstanden sind, be- rücksichtigt, weshalb die Besprechung mit dem Revisor vom 2 3. November 2016 (1 Std.), die Abklärung bei der Steuerverwaltung betreffend Akten vom 10. Mai 2017 (1 Std.) sowie die Be- sprechung mit dem Klienten vor Ort betreffend Steuern vom 28. Februar 2018 (1 Std.) ausser Betracht fallen. Der geltend gemachte Betrag ist entsprechend auf Fr. 1 ‘456.-- (8.75 Stunden à Fr. 150.-- zu- züglich MWST und Kleinspesen) zu reduzieren. Ausgehend von einem Betrag von Fr. 728.-- (= Fr. 1‘456.-- / 2) für das vorliegende Verfahren be treffend die direkte Bundessteuer 2014 ist den Beschwerdeführern entsprechend ihrem teilweisen Obsi egen im Umfang von 50% eine reduzierte Parteientschädigung in der Höhe von Fr. 36 4.-- inkl. MWST (= Fr. 728.-- / 2) zu Las- ten der Steuerverwaltung zuzusprechen. Seite 8 Demnach erkennt das Steuergericht: 1. Die Beschwerde wird im Sinne der Erwägungen teilweise gutgeheissen. Die Steuerverwaltung wird angewiesen, den Liquidationsgewinn in Höhe von Fr. 91‘253.50 gemäss Art. 37b DBG se- parat zum Mindestsatz von 2% zu besteuern. 2. Die Beschwerdeführer haben reduzierte Verfahrenskosten in der Höhe von Fr. 750.-- (inkl. Aus- lagen von pauschal Fr. 100.--) zu bezahlen, welche mit d em bereits geleisteten Kostenvor- schuss verrechnet werden. Der zu viel bezahlte Kostenvorschu ss von Fr. 750.-- wird den Be- schwerdeführern zurückerstattet. 3. Die Steuerverwaltung hat den Beschwerdeführern eine Parteientschädigung in Höhe von Fr. 364.-- (inklusive Auslagen und MWSt) zu bezahlen. 4. Mitteilung an den Vertreter, für sich und zhd. der B eschwerdeführer (2), die Eidgenössische Steuerverwaltung, Bern (1) und die Steuerverwaltung des Kantons Basel-Landschaft (3).