Obergericht Zivilgericht, 5. Kammer ZSU.2021.248 (SR.2020.123) Art. 2 Entscheid vom 18. Januar 2022 Besetzung Oberrichter Brunner, Präsident Oberrichter Lindner Ersatzrichter Schneuwly Gerichtsschreiber Hess Kläger A._____, Beklagte B._____, Gegenstand Summarisches Verfahren betreffend Rechtsöffnung - 2 - Das Obergericht entnimmt den Akten: 1. Mit Zahlungsbefehl Nr. 1 des Betreibungsamtes G. vom 7. Oktober 2020 betrieb der Kläger die Beklagte für den Betrag von Fr. 8'142.10 sowie Zahlungsbefehlskosten von Fr. 73.30. Als Forderungsurkunde bzw. Grund der Forderung wurde genannt: " Verlustschein Pf. 2 Betreibungsamt T. vom 30.12.2002 Baurechtszins gem. Vertrag vom 26.05.1992" Die Beklagte erhob Rechtsvorschlag. 2. 2.1. Mit Rechtsöffnungsbegehren vom 14. Oktober 2020 beantragte der Kläger beim Bezirksgericht Brugg Rechtsöffnung für den Betrag von Fr. 8'142.10 sowie Zahlungsbefehlskosten von Fr. 73.30 2.2. Mit Eingabe vom 4. November 2020 (persönlich überbracht) nahm die Be- klagte zum Rechtsöffnungsbegehren Stellung und beantragte die Abwei - sung des Rechtsöffnungsbegehrens. 2.3. Mit Eingabe vom 7. Dezember 2020 hielt der Kläger an seinen Anträgen fest. 2.4. Mit Eingabe vom 15. Dezember 2020 (persönlich überbracht) hielt die Be- klagte an ihren Anträgen fest. 2.5. Mit Eingaben vom 23. März 2021 (Beklagte) und vom 24. März 2021 (Klä- ger) reichten die Parteien zusätzliche Unterlagen beim Bezirksgericht Brugg ein. 2.6. Das Bezirksgericht Brugg, Präsidium des Zivilgerichts, erkannte mit Ent - scheid vom 18. Mai 2021: " 1. Dem Gesuchsteller wird in der Betreibung Nr. 1 des Betreibungs-amtes G. (Zahlungsbefehl vom 7. Oktober 2020) für den Betrag von Fr. 8'142.10 provisorische Rechtsöffnung erteilt. - 3 - 2. Die Entscheidgebühr von Fr. 300.00 wird der Gesuchsgegnerin auferlegt. Sie wird mit dem Vorschuss des Gesuchstellers von Fr. 300.00 verrechnet, so dass die Gesuchsgegnerin dem Gesuchsteller Fr. 300.00 direkt zu er - setzen hat. 3. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, dem Gesuchsteller eine Parteient- schädigung von Fr. 20.00 zu bezahlen." 2.7. Mit Eingabe vom 28. Mai 2021 (Postaufgabe am 31. Mai 2021) beantragte die Beklagte eine schriftliche Begründung des ihr am 25. Mai 2021 ohne schriftliche Begründung zugestellten Entscheids. 3. Nachdem ihr der begründete Entscheid am 9. November 2021 zugest ellt worden war, wandte sich die Beklagte mit als "Aberkennungsklage" be - zeichneter Eingabe vom Freitag, 19. November 2021 (dem Postkasten des Obergerichts entnommen am Montag, 22. November 2021 ) an das Obergericht und beantragte sinngemäss die Aufhebu ng des vor instanz- lichen Entscheids und die Abweisung des klägerischen Gesuchs um Erteilung der Rechtsöffnung. Das Obergericht zieht in Erwägung: 1. 1.1. Rechtsöffnungsentscheide sind mit Beschwerde anfechtbar (Art. 319 lit. a i.V.m. Art. 309 lit. b Ziff. 3 ZPO). Die als "Aberkennungsklage SR.2020.123 Bezirksgericht Brugg" bezeichnete Eingabe der Beklagten vom 19. Novem- ber 2021 richtet sich gegen den vorinstanzlichen Entscheid vom 18. Mai 2021. Sie ist daher als Beschwerde entgegenzunehmen. Ob die zehntägige Beschwerdefrist (vgl. Art. 321 Abs. 2 i.V.m. Art. 251 lit. a ZPO) eingehalten wurde, kann vorliegend offenbleiben, da – wie zu zeigen sein wird – das Rechtsmittel der Beklagten ohnehin abzuweisen ist. 1.2. Mit der Beschwerde können die unrichtige Rechtsanwendung sowie die of- fensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht wer- den (Art. 320 ZPO). Neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel sind im Beschwerdeverfahren ausgeschlossen (Art. 326 Abs. 1 ZPO). Das Obergericht kann aufgrund der Akten entscheiden (Art. 327 Abs. 2 ZPO). Die Beschwerdeinstanz ist nicht verpflichtet, den erstinstanzlichen Entscheid losgelöst von konkreten Anhaltspunkten in der Beschwerdebegründung von sich aus in jede Richtung hin auf mögliche - 4 - Mängel zu untersuchen, die eine Gutheissung des Rechtsmittels er mögli- chen könnten. Abgesehen von offensichtlichen Mängeln beschränkt sie sich vielmehr darauf, die Beanstandungen zu beurteilen, welche die Par - teien in ihren schriftlichen Begründu ngen gegen das Urteil erheben (BGE 5A_434/2020 E. 4.2.1). 2. 2.1. Zur Begründung ihres Entscheids führte die Vorinstanz aus, der Kläger stütze das Rechtsöffnungsbegehren auf den Verlustschein infolge Pfän - dung nach Art. 149 SchKG des Betreibungsamtes T. vom 30. Dezember 2002 (angefochtener Entscheid E. 2.) . Die Beklagte bringe zunächst vor, dass der Verlustschein während der Betreibungsferien ausgestellt worden sei. Eine während der Betreibungsferien vorgenommene Be treibungs- handlung sei weder nichtig noch anfechtbar. Vielmehr entfalte sie ihre Rechtswirkung erst nach den Betreibungsferien, womit diese Einwendung unbeachtlich bleibe. Weiter bringe die Beklagte vor, dass sie keine Kennt- nis vom Verlustschein gehabt habe. Fraglich sei, ob eine N ichtzustellung die Nichtigkeit des Verlustscheins zur Folge hätte, was von Amtes wegen zu beachten wäre. Nach Ansicht des Präsidialgerichts vermöge die Be - klagte vorliegend mit ihrer Behauptung, es sei bei ihr keine Pfändung durchgeführt worden, den Verlustschein, welchen der Kläger im Übrigen im Original eingereicht habe, nicht glaubhaft zu entkräften. Weiter bringe die Beklagte vor, dass sie – hätte sie vom Verlustschein gewusst – offene Män- gel aus der Bauzeit gegen den Kläger geltend gemacht hätte. Dieser pau- schale Einwand sei ebenfalls nicht zu hören. Er werde lediglich behauptet, mit keinerlei Dokumenten belegt und daher nicht glaubhaft gemacht. Die Beklagte wende zudem ein, sie sei davon ausgegangen, dass mit dem Un- tergang der Grundpfandverschreibung und dem Kauf der Liegenschaft alle mit dem Grundstück zusammenhängenden Forderungen beglichen worden seien. Da eine entstandene Forderung unabhängig von der Eintragung der Grundpfandverschreibung bestehe und die Beklagte dem Gericht zudem keinen vollständigen Vertrag eingereicht habe, sondern lediglich die Seite 6 eines Vertrags und die Seite 8 eines anderen, komme das Präsidialge - richt im Rahmen der summarischen Prüfung zum Schluss, dass auch die - ser Einwand der Beklagten den Pfändungsverlustschein nicht zu entkräften vermöge (angefochtener Entscheid E. 3.5.). Die provisorische Rechtsöff - nung sei unter diesen Umständen in dem durch den Rechtsöffnungstitel ausgewiesenen Umfang zu gewähren (angefochtener Entscheid E. 3.6.). 2.2. Mit ihrer Beschwerde bringt die Beklagte vor, der Verlustschein, der ihr mit der Betreibung vom 7. Oktober 2020 zum ersten Mal präsentiert worden sei, sei während der Betreibungsferien (am 30. Dezember 2002) aus ge- stellt worden. Zu diesem Zeitpunkt habe die Beklagte nicht mehr in T. gewohnt und es sei auch nie eine Pfändung erfolgt. Ferner sei sie über das - 5 - Jahresende 2002 bis zum 6. Januar 2003 in den Wellnessferien in Deutsch- land gewesen. Zu den Erwägungen 3.2 und 3.3 des vor instanzlichen Ent- scheids bringt die Beklagte erneut vor, eine Pfändung sei nie durchgeführt worden. Im Falle einer Pfändung hätte sie entsprechende Schritte unter - nehmen müssen. Sie habe das baurechtsbelastete Grund stück aber ein - einhalb Jahre später von der Bank erwerben können. Der Inhaber des Lan- des habe zwischenzeitlich seine ganzen Aktiven der Bank übergeben müs- sen. Ihr Hypothekargeber hätte einer Erhöhung der Hypo thek nie zuge - stimmt, wenn eine Pfändung gegen die Beklagte vorgelegen hätte. Sie habe beim zuständigen Betreibungsamt ei ne Auskunft verlangt und dem Bezirksgericht eingereicht. Daraus gehe hervor, dass nie Pfändungen ge - gen sie eingetragen gewesen seien. Es sei auch nicht klar, weshalb dieser Verlustschein nie irgendwo vorher aufgetaucht sei. Die Beklagte sei bei weiteren Immobilienkäufen mehrmals von den Banken überprüft worden und es seien keine negativen Positionen vorhanden gewesen. 3. 3.1. 3.1.1. Gestützt auf einen Pfändungsverlustschein kann grundsätzlich pro visori- sche Rechtsöffnung erteilt werden (Art. 82 Abs. 1 i.V.m. Art . 149 Abs. 2 SchKG), sofern der Betriebene nicht Einwendungen, welche die Schuldan- erkennung entkräften, sofort glaubhaft macht (Art. 82 Abs. 2 SchKG). Ein Pfändungsverlustschein bewirkt keine Novation der Forderung; dem Schuldner stehen daher weiterhin alle Einreden aus dem Grundverhältnis zu, welche er im Rechtsöffnungsverfahren glaubhaft machen kann (STAEHELIN, in: Basler Kommentar, Bun desgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs I, 3. Aufl., Basel 2021 [BSK SchKG] , N. 158 zu Art. 82 SchKG). Glaubhaftmachen bedeutet dabei weniger als beweisen, aber mehr als behaupten. Der Richter muss überwiegend geneigt sein, an die Wahrheit der vom Betriebenen geltend gemachten Umstände zu glauben. Mit anderen Worten muss mehr für die Verwirklichung der behaupteten, die Rechtsöffnung hindernden Tatsachen spre chen als dagegen (STAEHELIN, BSK SchKG, N. 87 zu Art. 82 SchKG). 3.1.2. Jeder Gläubiger, der an einer Pfändung teilgenommen hat, erhält für den ungedeckten Betrag seiner Forderung einen Verlustschein. Der Schuldner erhält ein Doppel des Verlustscheins (Art. 149 Abs. 1 SchKG). Die Ausstel- lung des Verlustscheins wird im Betrei bungsbuch im Zusammenhang mit der Erledigung der Betreibung erfasst (vgl. Art. 10 Verordnung über die im Betreibungs- und Konkursverfahren zu verwendenden Formulare und Re- gister sowie die Rechnungsführung [VFRR; SR. 281.31]). Wird die durch den Verlustsc hein verurkundete Forderung getilgt, wird der Eintrag des Verlustscheines in den Registern gelöscht. Die Löschung wird dem Schuld- - 6 - ner auf Verlangen bescheinigt (Art. 149a Abs. 3 SchKG). Da der Verlust - schein kein Wertpapier ist, ist somit eine Tilgung und Löschung ohne Rück- gabe des Scheines möglich und durch die Löschung die Tilgung glaubhaft gemacht (STAEHELIN, BSK SchKG, N. 164 zu Art. 82 SchKG). 3.2. Die Beklagte stellt sich in der Sache auf den Standpunkt, dass gar nie eine Pfändung bei ihr stattgefunden habe und verweist dazu auf die "Auskunft", welche sie beim zuständigen Betreibungsamt verlangt habe (oben E. 2.2). Dem ist entgegenzuhalten, dass der Kläger im vorinstanzlichen Verfahren das Original des Pfän dungsverlustscheins Nr. 2 vom 30. Dezember 2002 über einen ungedeckt gebliebenen Betrag von Fr. 8'142.10 (Beilage zur Eingabe vom 24. März 2021) einreichte. Da ein Pfän dungsverlustschein nur ausgestellt wird, wenn eine Pfändung und Ver wertung vollständig durchgeführt wurden und der Gläubiger dabei zu einem Ver lust kam (vgl. BGE 125 III 337 E. 3a), stellt die Vorlage des Originals des Pfändungsver- lustscheins durch den Kläger ein überzeugendes Beweismittel für die Durchführung eines Pfändungsverfahrens dar. Richtig ist zwar, da ss ein Verlustschein auch im Betreibungsregister er - scheint (oben E. 3.1.2), und der von der Beklagten im vorinstanzlichen Ver- fahren eingereichte Betreibungsregisterauszug (act. 24) einen solchen nicht aufführt. Jedoch kann es sich dabei auch um eine fäls chlicherweise unterbliebene Erfassung handeln. Dass die Verlustscheinforderung mittler- weile getilgt – und der Verlustschein damit gelöscht – worden wäre, be - hauptet die Beklagte nicht und ergibt sich auch nicht aus den Akten. Das Fehlen eines entsprechend en Eintrags im Betreibungs registerauszug bei gleichzeitigem Vorliegen des Pfändungsverlustscheins im Original be deu- tet daher nicht, dass die Verlustscheinforderung nicht mehr besteht oder nie bestanden hat. Vielmehr erscheint es wahrscheinlicher, dass ein feh- lerhafter Betreibungsregisterauszug oder ein unvollständiges Register vor- liegt, als dass der Pfändungsverlustschein im Original ausgestellt wurde, ohne dass ein Pfändungsverfahren durchgeführt wurde. Die vorinstanzli - che Beweiswürdigung und Schlussfolgerung, wonach ein gültiger Rechts- öffnungstitel vorliege, ist daher nicht zu beanstanden. Daran vermag auch der von der Beklagten im vorinstanzlichen Verfahren mit dem Betreibungs- amt G. geführte E-Mail-Austausch vom 27. Dezember 2021 (Beilage 4 zur Stellungnahme vom 4. November 2021) nichts zu verändern, da sich die darin erteilte Auskunft einzig auf den Ehemann der Beklagten und nicht auf diese bezieht und es sich zudem nicht um eine Löschungsbestätigung nach Art. 149a Abs. 3 SchKG handelt. - 7 - 3.3. 3.3.1. Soweit die Beklagte weiter vorbringt, der Verlustschein sei während der Betreibungsferien ausgestellt worden, ist auf die zutreffenden Aus führun- gen der Vorinstanz hinzuweisen, wonach eine während der Betreibungsfe- rien vorgenommene Betreibungshandlung weder nichtig noch an fechtbar ist (angefochtener Entscheid E. 3.5; vgl. hierzu SCHMID/BAUER, BSK SchKG, N. 51 zu Art. 56 SchKG, mit weiteren Hinweisen). Die Ausstellung eines Verlustscheins ist zudem nicht als Betreibungshandlung anzusehen, da die Ausstellung an den Gläubiger erfolgt und der Schuldner allenfalls indirekt davon betroffen ist (SCHMID/BAUER, BSK SchKG, N. 39 zu Art. 56 SchKG). Führt die Beklagte ferner aus, sie habe zum betreffenden Zeit - punkt nicht mehr in T. gewohnt (angeblich bereits seit dem Jahr 2001; vgl. act. 17), so belässt sie es bei der blossen Behauptung. Beweise für diesen Umstand legt die Beklagte nicht vor. Der Ehemann der Beklagten gab in seiner E-Mail an das Betreibungsamt G. vom 27. Dezember 2019 (Beilage 4 zur Stellungnahme vom 4. November 2020) zudem an, er und seien Frau seien im Jahr 2003 "von T. zugezogen". Auch die Behauptung, die Beklagte sei "über [das] Jahresende" bis zum 6. Januar 2003, im Ausland gewesen, bleibt unbelegt. Blosse Behauptungen genügen den Anforderungen des Glaubhaftmachens nicht (oben E. 3.1.1). 3.3.2. Bei den Vorbringen der Beklagten , ihr Hypothekargeber hätte einer Erhö- hung der Hypothek nie zugestimmt, wenn eine Pfändung gegen sie vorge- legen h ätte und dass sie bei weiteren Immobilienkäufen mehrmals von Banken überprüft worden sei und keine negativen Positionen vor handen gewesen seien, handelt es sich um Tatsachen, welche die Be klagte im vorinstanzlichen Verfahren nicht vorgebracht hat (vgl. act. 8 f. und act. 17). Mit diesen neuen Vorbringen ist sie im Beschwerdeverfahren nicht zu hören (absolutes Novenverbot; oben E. 1.2). Selbst wenn diese Tatsachenvor - bringen im Beschwerdeverfahren aber zu berücksichtigen wären, so be - lässt es die Beklagte erneut bei schlichten Behauptungen und es gelänge ihr nicht, damit eine Einwendung gegen den gültigen Rechtsöffnungstitel glaubhaft zu machen. 3.4. Die Beschwerde erweist sich damit als unbegründet und ist abzuweisen. 4. Auf eine Zustellung der Beschwerde zur Stellungnahm e an den Kläger wurde wegen offensichtlicher Unbegründetheit verzichtet (vgl. Art. 322 Abs. 1 ZPO). - 8 - 5. Bei diesem Ausgang des Verfahrens hat die Beklagte die obergerichtliche Entscheidgebühr zu tragen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Diese ist auf Fr. 450.00 festzusetzen (Art. 48 i.V.m. Art. 61 Abs. 1 GebV SchKG). Dem Kläger ist im Beschwerdeverfahren kein Aufwand entstanden, weshalb ihm keine Parteientschädigung zuzusprechen ist. Das Obergericht erkennt: 1. Die Beschwerde der Beklagten wird abgewiesen. 2. Die Spruchgebühr für das Beschwerdeverfahren von Fr. 450.00 wird der Beklagten auferlegt und mit dem von ihr in identischer Höhe geleisteten Kostenvorschuss verrechnet (Art. 111 Abs. 1ZPO). 3. Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen. Zustellung an: den Kläger die Beklagte die Vorinstanz - 9 - Rechtsmittelbelehrung für die Beschwerde in Zivilsachen (Art. 72 ff., Art. 90 ff. BGG) Gegen Entscheide, die das Verfahren abschliessen, kann innert 30 Tagen, von der schrift- lichen Eröffnung der vollständigen Ausfertigung des Entscheides an gerechnet, die Be - schwerde an das Schweizerische Bundesgericht erhoben werden. In vermögensrechtlichen Angelegenheiten ist die Beschwerde nur zulässig, wenn der Streitwert in arbeits- und miet- rechtlichen Fällen mindestens Fr. 15'000.00 bzw. in allen übrigen Fällen mindestens Fr. 30'000.00 beträgt, es sei denn, es stelle sich eine Rechts frage von grundsätzlicher Bedeutung oder es handle sich um einen Ent scheid des Konkurs - und Nachlassrichters (Art. 44 Abs. 1, Art. 72, Art. 74, Art. 90, Art. 100 Abs. 1 und Art. 112 Abs. 1 BGG). Die Beschwerde ist schriftlich oder in elektronischer Form beim Schweize rischen Bundes- gericht einzureichen (Art. 42 BGG). Die Beschwerdeschrift ist in einer Amtssprache abz ufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Un terschriften bzw. eine anerkannte elektronische Signatur zu enthalten. In der Begründung ist in gedrängter Form darzulegen, inwiefern der angefochtene Entscheid Recht (Art. 95 ff. BGG) verletzt. Ist eine Beschwerde nur unter der Voraussetzung zulässig, dass sich eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Be - deutung stellt, ist auszuführen, warum diese Voraussetzung erfüllt ist. Die Urkunden, auf die sich die Partei als Beweismittel beruft, sind beizulegen, soweit die Partei sie in den Händen hat; ebenso ist der angefochtene Entscheid beizulegen (Art. 42 BGG). Der Streitwert des kantonalen Verfahrens beträgt Fr. 8'142.10. Rechtsmittelbelehrung für die subsidiäre Verfassungsbeschwerde (Art. 113 ff. BGG) Gegen Entscheide, die das Verfahren abschliessen, kann innert 30 Tagen, von der schrift- lichen Eröffnung der vollständigen Ausfertigung des Entscheides an gerechnet, die subsidi- äre Verfassungsbeschwerde an das Schweizerische Bundesgericht erhoben werden, so - weit keine Beschwerde nach den Artikeln 72 - 89 BGG zulässig ist (Art. 44 Abs. 1, Art. 90, Art. 100 Abs. 1 und Art. 112 Abs. 1, Art. 113, Art. 117 BGG). Die Beschwerde ist schriftlich o der in elektronischer Form beim Schweize rischen Bundes- gericht einzureichen (Art. 42 BGG). Die Beschwerdeschrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Un terschriften bzw. eine an erkannte elektronische Signatur zu enthalten. In der Begründung ist in gedrängter Form darzulegen, inwiefern der angefochtene Entscheid verfassungsmässige Rechte (Art. 116 BGG) verletzt. Die Urkunden, auf die sich die Partei als Beweismittel beruft, sind beizulegen, soweit die Partei sie in den Händen hat; ebenso ist der angefoch tene Entscheid beizulegen (Art. 42 BGG). Wird gegen einen Entscheid sowohl ordentliche Beschwerde als auch Verfassungs- beschwerde ge führt, sind beide Rechtsmittel in der gleiche n R echtsschrift einzureichen (Art. 119 Abs. 1 BGG). - 10 - Aarau, 18. Januar 2022 Obergericht des Kantons Aargau Zivilgericht, 5. Kammer Der Präsident: Der Gerichsschreiber: Brunner Hess