<!DOCTYPE html> <!DOCTYPE html> <html class="no-js" data-vp-page-id="44570876" data-vp-page-template="article" lang="de"> <head> <!--CDP_HEAD_START--> <!--CDP_HEAD_END--> <meta charset="utf-8"/> <meta content="ie=edge" http-equiv="x-ua-compatible"/> <meta content="width=device-width, initial-scale=1" name="viewport"/> <meta content="../og" name="repository-base-url"/> <meta content="2023-02-01T18:46Z" name="source-last-modified"/> <meta content="1.4" name="Help Center Version"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/OGB.png?inst-v=db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69" rel="icon"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/OGB.png?inst-v=db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69" rel="apple-touch-icon"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-1997-nr-18" rel="canonical"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-1997-nr-18" hreflang="de" rel="alternate"/> <link href="https://rechtsprechung.tg.ch/og/rbog-1997-nr-18" hreflang="x-default" rel="alternate"/> <!-- 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id="article-inner-content" tabindex="-1"> <header class="article-header"> <!-- CSS class article__heading is deprecated and will be removed in the future --> <h1 class="vp-article__heading article__heading"><span>RBOG 1997 Nr. 18</span></h1> </header> <section class="vp-article__content wiki-content article__content" id="main-content"> <p><strong>Kein Arbeitnehmerprivileg im Sinn von Art. 219 Abs. 4 lit. a SchKG fÃ¼r einen GeschÃ¤ftsfÃ¼hrer, der die operativen Belange der Gesellschaft lenkt</strong></p><hr/><p><a data-linked-resource-id="44567972" data-linked-resource-type="page" data-linked-resource-version="1" href="../og/art-219-abs-4-lit-a-schkg">Art. 219 Abs. 4 lit. a SchKG</a></p><hr/><p></p><p align="justify"> 1. a) Der BerufungsklÃ¤ger war HauptaktionÃ¤r, einziger Verwaltungsrat und GeschÃ¤ftsfÃ¼hrer der X AG, Ã¼ber welche der Konkurs erÃ¶ffnet wurde. Er wirkte in der daraufhin gegrÃ¼ndeten Auffanggesellschaft, der Y AG, als GeschÃ¤ftsfÃ¼hrer mit Prokura mit, war aber nicht Mitglied des Verwaltungsrats. Die Y AG fiel ihrerseits in Konkurs.</p> <p align="justify"> b) Im Konkursverfahren Ã¼ber die Y AG reichte der BerufungsklÃ¤ger eine Forderung aus Arbeitsvertrag ein. Das Konkursamt liess einen reduzierten Betrag zu, verwies jedoch die Forderung in die letzte Kollokationsklasse. Zur BegrÃ¼ndung dieser KollokationsverfÃ¼gung fÃ¼hrte das Konkursamt aus, das Lohnprivileg sei fÃ¼r bestimmte Arbeitnehmergruppen abzulehnen, was namentlich fÃ¼r SpitzenkrÃ¤fte von Aktiengesellschaften, die mit weitreichenden Kompetenzen ausgestattet und dadurch in der Bestimmung ihrer GeschÃ¤ftspolitik unabhÃ¤ngig seien, gelte. Solche FÃ¼hrungskrÃ¤fte mÃ¼ssten den Inhabern von PrivatgeschÃ¤ften gleichgestellt werden.</p> <p align="justify"> 2. a) Das Arbeitnehmerprivileg bleibt aufgrund der bundesgerichtlichen Rechtsprechung denjenigen Arbeitnehmern versagt, die Ã¼ber eine mehr oder weniger grosse UnabhÃ¤ngigkeit und SelbstÃ¤ndigkeit verfÃ¼gen, massgeblich an der GeschÃ¤ftspolitik teilhaben, Einsicht in die GeschÃ¤ftsunterlagen haben und somit nicht in einem UnterordnungsverhÃ¤ltnis stehen. Hiezu zÃ¤hlen etwa GeschÃ¤ftsfÃ¼hrer und Direktoren, aber auch Mitglieder des Verwaltungsrats und anderer KontrollbehÃ¶rden. Sinn und Zweck dieser EinschrÃ¤nkung ist, "aus sozialpolitischen und humanitÃ¤ren GrÃ¼nden die wirtschaftlich und persÃ¶nlich vom Arbeitgeber abhÃ¤ngigen Arbeitnehmer wenigstens in einem zeitlich begrenzten Rahmen gegenÃ¼ber anderen GlÃ¤ubigern zu bevorzugen" (BGE 118 III 48 f.).</p> <p align="justify"> b) FÃ¼r die GewÃ¤hrung des Lohnprivilegs ist demnach entscheidend, dass nebst dem erforderlichen Bestehen eines Dienst- oder Arbeitsvertrags ein tatsÃ¤chliches SubordinationsverhÃ¤ltnis vorhanden ist. Dieses muss im operativen Bereich der GeschÃ¤ftsfÃ¼hrung bestehen, d.h. der Arbeitnehmer hat geschÃ¤ftspolitische Entscheidungen seiner Vorgesetzten umzusetzen bzw. deren das TagesgeschÃ¤ft betreffende Anordnungen auszufÃ¼hren. Dabei kommt es weniger auf die Bezeichnung der Funktion des Arbeitnehmers als vielmehr auf dessen faktische Stellung in der Unternehmung an (BGE 118 III 50 f.).</p> <p align="justify"> c) Der Begriff des Arbeitnehmers im Zusammenhang mit dem Konkursprivileg ist nach der Praxis des Bundesgerichts eng gefasst. Eine Ausdehnung des konkursrechtlichen Privilegs auf alle formell unter den Begriff des Arbeitnehmers fallenden Personen, wie dies etwa im Zusammenhang mit dem weit gefassten Arbeitnehmerbegriff des Sozialversicherungsrechts der Fall ist, wÃ¤re demzufolge unzulÃ¤ssig (BGE 118 III 51).</p> <p align="justify"> 3. a) Wie aus dem Protokoll der ersten Sitzung der GeschÃ¤ftsleitung der neu gegrÃ¼ndeten Y AG hervorgeht, war diese Gesellschaft als Auffanggesellschaft der konkursiten X AG konzipiert. Es sollten dabei bereits in Aussicht gestellte AuftrÃ¤ge sowie bestehende Arbeiten weiterverfolgt, bisherige Lieferanten und Arbeitnehmer behalten sowie das Inkasso fÃ¼r die alte Gesellschaft Ã¼bernommen werden. Ãberdies versuchte die Y AG, die Fahrzeuge der in Konkurs gefallenen Gesellschaft bis zur Versteigerung beim Konkursamt zu mieten.</p> <p align="justify"> b) Der BerufungsklÃ¤ger war als Arbeitnehmer bei der Auffanggesellschaft angestellt. Dort amtete er wiederum als GeschÃ¤ftsfÃ¼hrer. Dies geht aus sÃ¤mtlichen Sitzungsprotokollen hervor, wurde doch der BerufungsklÃ¤ger stets als GeschÃ¤ftsleiter bezeichnet. Dabei spielte er weiterhin die tragende Rolle im Unternehmen. Es wurde etwa anlÃ¤sslich der ersten Sitzung festgestellt, bezÃ¼glich der Lieferanten sei "der Goodwill gegenÃ¼ber dem BerufungsklÃ¤ger durchaus nach wie vor vorhanden". Auch traf er Absprachen mit den Kunden darÃ¼ber, dass bisherige und weitergehende Arbeiten fortgefÃ¼hrt wÃ¼rden.</p> <p align="justify"> c) Es bestehen somit aufgrund der Sitzungsprotokolle zahlreiche Indizien dafÃ¼r, dass der gewohnte GeschÃ¤ftsbetrieb im Kleid einer neuen Gesellschaft fortgefÃ¼hrt werden sollte.</p> <p align="justify"> d) Der BerufungsklÃ¤ger war Ã¼berdies Prokurist der Y AG und fÃ¼hrte Einzelunterschrift. Ein Prokurist wird vom Inhaber eines Gewerbes ermÃ¤chtigt, dieses fÃ¼r den Inhaber zu fÃ¼hren (Art. 458 OR). Der BerufungsklÃ¤ger war somit auch objektiv in der Lage, die GeschÃ¤ftsfÃ¼hrung der neuen Gesellschaft wahrzunehmen.</p> <p align="justify"> 4. a) Der BerufungsklÃ¤ger behauptet, es habe ein klares SubordinationsverhÃ¤ltnis zwischen ihm und dem Verwaltungsrat der Y AG bestanden. Dieses sei vor allem durch den Gebrauch der dem Verwaltungsrat zustehenden Weisungskompetenz gekennzeichnet gewesen. Es habe wÃ¤hrend der zahlreich anberaumten Verwaltungsratssitzungen ein ausgeprÃ¤gtes Reporting stattgefunden, womit er seinen Informationspflichten habe nachkommen mÃ¼ssen.</p> <p align="justify"> b) Dass praktisch monatlich eine Verwaltungsratssitzung einberufen wurde, ist kein genÃ¼gender Beweis fÃ¼r das Bestehen eines SubordinationsverhÃ¤ltnisses. Die Behauptung des BerufungsklÃ¤gers, ihm seien wÃ¤hrend der Sitzungen Weisungen erteilt worden, welche ein SubordinationsverhÃ¤ltnis begrÃ¼nden wÃ¼rden, kann nicht nachvollzogen werden. Gegenstand der Verwaltungsratssitzungen war vor allem, Belange des Rechnungswesens der Gesellschaft festzustellen, diese zu diskutieren und allenfalls Beschluss darÃ¼ber zu fassen, wie ein allfÃ¤lliger Missstand zu beseitigen wÃ¤re. Es geht aus den Protokollen zu den einzelnen Sitzungen nicht hervor, dass dem BerufungsklÃ¤ger konkrete, die operative GeschÃ¤ftsfÃ¼hrung betreffende Weisungen erteilt worden wÃ¤ren. Vielmehr wurde er stÃ¤ndig aufgefordert, die Buchhaltung sowie Zwischenbilanzen zu erstellen oder BestandeserklÃ¤rungen abzugeben. Solche Aufforderungen des Verwaltungsrats beschlagen die Informationspflichten im Zusammenhang mit der GeschÃ¤ftsfÃ¼hrung und kÃ¶nnen nicht irgendwelchen Weisungen, die das TagesgeschÃ¤ft betreffen, gleichgestellt werden. Das Reporting gegenÃ¼ber dem Verwaltungsrat ist somit kein hinreichendes Indiz fÃ¼r ein SubordinationsverhÃ¤ltnis im operativen Bereich. Es diente vielmehr dem Verwaltungsrat zur Wahrnehmung seiner Verantwortung, da es seine Pflicht ist, relevante Informationen einzuholen, um die in Art. 716a OR festgehaltenen Aufgaben erfÃ¼llen zu kÃ¶nnen. Aus den Protokollen geht auch nicht hervor, dass der BerufungsklÃ¤ger dem Verwaltungsrat Informationen als Grundlage fÃ¼r Entscheidungen geliefert hÃ¤tte. Vielmehr betrafen sÃ¤mtliche AuftrÃ¤ge an ihn das Rechnungswesen und nicht das TagesgeschÃ¤ft. Er erhielt namentlich keine Weisungen, die sich auf die Wahl der Vertragspartner der Y AG oder die Annahme von AuftrÃ¤gen bezogen hÃ¤tten.</p> <p align="justify"> c) Die Weisungskompetenz des Verwaltungsrats der Y AG beschlug somit nicht das operative GeschÃ¤ft. Es wurde anlÃ¤sslich der Berufungsverhandlung vom BerufungsklÃ¤ger selbst eingerÃ¤umt, er sei GeschÃ¤ftsfÃ¼hrer der Y AG gewesen. Er hatte "dafÃ¼r zu sorgen, dass der Auftragsbestand der Gesellschaft erhÃ¶ht wurde, er hatte fÃ¼r eine einwandfreie Administration zu sorgen, er war verantwortlich fÃ¼r eine sachgerechte AusfÃ¼hrung der der Gesellschaft erteilten BauauftrÃ¤ge". Diese Kompetenzzuweisung betraf das gesamte operative GeschÃ¤ft der Y AG. Es ist somit auch aus dieser Sicht eindeutig, dass der BerufungsklÃ¤ger fÃ¼r die unternehmerischen Geschicke der Y AG verantwortlich war. In seiner Position hatte er - im Gegensatz zu einzelnen Mitgliedern des Verwaltungsrats nahm der BerufungsklÃ¤ger an jeder Verwaltungsratssitzung teil - umfassenden Einblick in die GeschÃ¤ftsunterlagen. Bereits die Tatsache, dass er als GeschÃ¤ftsleiter der Y AG fÃ¼r das Akquirieren weiterer AuftrÃ¤ge, fÃ¼r die Administration der Gesellschaft sowie fÃ¼r die AusfÃ¼hrung der BauauftrÃ¤ge, kurzum fÃ¼r die Betreuung des GeschÃ¤fts insgesamt zustÃ¤ndig war, ist ein hinreichender Grund, um die vom Bundesgericht verlangte AbhÃ¤ngigkeit des Arbeitnehmers vom Arbeitgeber bzw. das geforderte SubordinationsverhÃ¤ltnis zu verneinen.</p> <p align="justify"> d) Ebenfalls kein Kriterium fÃ¼r das vom BerufungsklÃ¤ger behauptete SubordinationsverhÃ¤ltnis ist die von ihm geltend gemachte eigene Mittellosigkeit, weshalb er auf Gedeih und Verderben dem Schicksal der Y AG ausgeliefert gewesen sei. Zweifellos hÃ¤ngt das Einkommen eines GeschÃ¤ftsfÃ¼hrers von der Finanzlage des betreffenden Unternehmens ab. Diese AbhÃ¤ngigkeit entspricht aber nicht jener vom Bundesgericht geforderten AbhÃ¤ngigkeit des Arbeitnehmers vom Arbeitgeber; diese besteht, weil der vom Konkursprivileg erfasste Arbeitnehmer auf die Firmenpolitik und auf den GeschÃ¤ftsgang seines Arbeitgebers keinen Einfluss nehmen kann, was im Fall des BerufungsklÃ¤gers gerade nicht zutrifft.</p> <p align="justify"> e) Der Umstand, dass die einwÃ¶chige Untersuchungshaft, welche der BerufungsklÃ¤ger erstehen musste, "fÃ¼r eine Woche einen praktisch totalen Betriebsausfall verursachte und im Ã¼brigen Grund fÃ¼r einen weiteren schlechten Monat war", zeigt schliesslich eindeutig, dass er das TagesgeschÃ¤ft in den HÃ¤nden hielt. Es ist nicht nachvollziehbar, wie dieses vom Verwaltungsrat der Y AG gefÃ¼hrt worden sein soll, wenn er offensichtlich nicht einmal in der Lage war, zur ÃberbrÃ¼ckung fÃ¼r die Zeit der Abwesenheit des BerufungsklÃ¤gers einen Ersatz zu finden.</p> <p align="justify"> f) Mithin steht fest, dass die operative GeschÃ¤ftsfÃ¼hrung der Y AG allein in den HÃ¤nden des BerufungsklÃ¤gers lag. Er hatte, was das GeschÃ¤ft der Gesellschaft anging, volle Entscheidungskompetenz. Das SubordinationsverhÃ¤ltnis des Arbeitnehmers innerhalb des operativen Bereichs kann somit fÃ¼r den BerufungsklÃ¤ger nicht bejaht werden.</p> <p align="justify"> 5. Zusammenfassend bleibt festzuhalten, dass der BerufungsklÃ¤ger innerhalb der neu gegrÃ¼ndeten Y AG die Rolle eines selbstÃ¤ndigen GeschÃ¤ftsfÃ¼hrers wahrnahm. Als solcher aber gilt er nicht als privilegierter Arbeitnehmer, weshalb ihm das in Art. 219 Abs. 4 lit. a SchKG statuierte Konkursprivileg nicht zusteht. Seine Forderung ist demzufolge in der letzten GlÃ¤ubigerklasse zu kollozieren.</p> <p align="justify">Obergericht, 13. Mai 1997, ZB 97 41</p> <p align="justify">Eine dagegen erhobene Berufung wies das Bundesgericht am 19. Dezember 1997 ab, soweit es darauf eintrat.</p><p></p><hr/> <div class="table-overlay full reveal article__content" data-vp-id="js-table-overlay"> <i18n-message attribute="title" i18nkey="modal.cta.close.label"> <button class="close-button table-overlay__close" data-close="" title="Close modal" type="button"> <span aria-hidden="true">×</span> </button> </i18n-message> <div class="table-overlay__content"></div> </div> </section> </div> </main> </div> </div> <footer class="footer hc-footer-background-color" data-vp-component="footer"> <div class="grid lg:flex footer--alignment hc-footer-font-color vp-container"> <div class="flex hc-footer-font-color"> <img alt="" class="footer__logo" src="../__assets-db2a9074-8e91-45d1-9ecf-a458afc6fa69/image/1x1.gif"/> </div> <div class="grid"> <div class="footer__links"> <a class="hc-footer-font-color" href="https://obergericht.tg.ch/" rel="noopener"> Obergericht </a> <span class="footer__links--separator">/</span> <a class="hc-footer-font-color" href="https://verwaltungsgericht.tg.ch/" rel="noopener"> Verwaltungsgericht </a> </div> <ul class="footer__attribution-line--copyright hc-footer-font-color"> <li> <i18n-message i18nkey="footer.copyright.label" options='{ "date": "2025", "by": "Kanton Thurgau" }'> Copyright © 2025 Kanton Thurgau </i18n-message> </li> <li> <span aria-hidden="true">•</span> <i18n-message i18nkey="footer.poweredBy.label">Powered by</i18n-message> <a href="https://www.k15t.com/go/scroll-viewport-cloud-help-center" rel="noopener nofollow"> Scroll Viewport </a> &amp; <a href="https://www.atlassian.com/software/confluence" rel="noopener nofollow"> Atlassian Confluence </a> </li> <li id="vp-js-cookies__reset-link"></li> </ul> </div> </div> </footer> <div id="vp-js-mobile__navigation"></div> <div class="vp-error-log"> <div class="vp-error-log__backdrop"></div> <div class="vp-error-log__modal"> <div class="vp-error-log__header"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.header.label" ns="common"> JavaScript errors detected </i18n-message> </div> <div class="vp-error-log__content"> <p> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.content.0" ns="common"> Please note, these errors can depend on your browser setup. </i18n-message> </p> <ul data-error-log-list=""> <template class="vp-error-log__item--template"> <li></li> </template> </ul> <p> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.content.1" ns="common"> If this problem persists, please contact our support. </i18n-message> </p> </div> <div class="vp-error-log__footer"> <a class="vp-button vp-button--primary" href="https://k15t.jira.com/servicedesk/customer/portal/3" rel="noopener"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.cta.support.label" ns="common"> Contact Support </i18n-message> </a> <a class="vp-button vp-button--secondary" id="error-log-close-button" tabindex="0"> <i18n-message i18nkey="preview.errorLog.cta.close.label" ns="common"> Close </i18n-message> </a> </div> </div> </div> </body> </html>