B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Abteilung IV D-2231/2013 U r t e i l v o m 7 . F e b r u a r 2 0 1 4 Besetzung Richter Thomas Wespi (Vorsitz), Richterin Contessina Theis, Richterin Nina Spälti Giannakitsas, Gerichtsschreiber Stefan Weber. Parteien A._______, geboren (...), Eritrea, vertreten durch lic. iur. Tarig Hassan, Gesuchstellerin, gegen Bundesamt für Migration (BFM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Ausstandsbegehren im Beschwerdeverfahren D-1663/2013 betreffend Asyl und Wegweisung (Verfügung des BFM vom 25. Februar 2013) / N_______. D-2231/2013 Seite 2 Sachverhalt: A. Die Gesuchstellerin reichte am 13. Januar 2010 in der Schweiz ein Asyl- gesuch ein. Mit Verfügung vom 25. Februar 2013 stellte das BFM fest, die Gesuchstellerin erfülle die Flüchtlingseigenschaft nicht, und lehnte d eren Asylgesuch ab. Zugleich verfügte es die Wegweisung aus der Schweiz und ordnete den Vollzug an. B. Mit an das Bundesverwaltungsgericht gerichteter Eingabe vom 27. März 2013 erhob d ie Gesuchstellerin Beschwerde gegen die Verfügung des BFM vom 2 5. Februar 2013. Sie beantragte die vollumfängliche Aufh e- bung der angefochtenen Verfügung, die Feststellung ihrer Flüchtlingsei- genschaft und die Gewährung von Asyl. Eventualiter sei die Unzuläs sig- keit oder zumindest die Unzumutbarkeit des Wegweisungsvollzugs fes t- zustellen und die vorläufige Aufnahme anzuordnen. In prozessualer Hi n- sicht sei die unentgeltliche Prozessführung im Sinne von Art. 65 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsver- fahren (VwVG, SR 172.021) zu bewilligen und auf die Erhebung eines Kostenvorschusses zu verzichten. Ferner sei ihr im Sinne von Art. 65 Abs. 2 VwVG in der Person ihres Rechtsvertreters ein unentgeltlicher Rechtsbeistand beizuordnen. C. Mit Zwischenverfügung vom 17. April 2013 stellte der Instruktionsrichter des Bundesverwaltungsgerichts B._______ fest, die Gesuchstellerin dür- fe sich bis zum Abschluss des Verfahrens in der Schweiz aufhalten. Die Gesuche um Gewährung der unentgeltlichen Recht spflege im Sinne von Art. 65 Abs. 1 und 2 VwVG sowie um Verzicht auf die Erhebung eines Kostenvorschusses wurden abgewiesen. Gleichzeitig wurde die Gesuc h- stellerin aufgefordert, bis zum 2. Mai 2013 einen Kostenvorschuss in der Höhe von Fr. 1200.– einzuzahlen, unter Androhung des Nichteintretens im Unterlassungsfall. Zur Begründung führte der Instruktionsrichter an, dass die Rechtsbegehren in Anbetracht der Sachlage als aussichtslos e r- scheinen würden. Eine Prozessführung sei insbesondere dann mutwillig, wenn die Anrufung des Gerichts nicht auf den Schutz berechtigter Int e- ressen abziele, sondern ausschliesslich andere und damit rechtsmis s- bräuchliche Zwecke verfolge, wie namentlich den Zeitgewinn durch tröl e- risches Prozessieren. In casu sei die Einreichung eine r Beschwerde mit- tels Geltendmachung unglaubhafter Vorbringen zu einer eritreischen N a-D-2231/2013 Seite 3 tionalität trotz Bestehens des Anspruchs auf Erteilung der äthiopischen Staatsangehörigkeit und die Einreichung eines nach der publizierten Rechtsprechung offensichtlich untauglichen Beweismittels (Geburtsurkun- de) wider besseres Wissen als mutwillige Prozessführung zu qualifizi e- ren. Deshalb rechtfertige es sich vorliegend, einen Kostenvorschuss von Fr. 1200.– zu erheben. D. Mit Eingabe vom 19. April 201 3 reichte die Gesuchstellerin ein Gesuch um Verzicht oder Herabsetzung des Kostenvorschusses und um Sisti e- rung des Verfahrens bis zum Entscheid über die bei gelegte Aufsichtsbe- schwerde an das Schweizerische Bundesgericht ein. Dabei führte sie an, sie erachte die Einschät zung ihrer Beschwerde als trölerisch e oder mut- willige Eingabe in einem ordentlichen ersten Asylverfahren, in welchem mit neuen Beweisen und guten Argumenten ein ordentliches Rechtsmittel erhoben werde, als inakzeptabel, weshalb sie dies mit der aufsichtsrecht- lichen Eingabe gleichen Datums an das Bundesgericht gerügt habe. Sie ersuchte den Instruktionsrichter, auf seinen Entscheid wiedererwägung s- weise zurückzukommen , unter Hinweis auf die in der Eingabe an das Bundesgericht angeführte Begründung, die sie als integrierenden B e- standteil dieser Eingabe betrachte. Sodann sei das Beschwerdeverfahren zu sistieren, bis sich das Bundesgericht als Aufsichtsinstanz über das Vorgehen des Instruktionsrichters und die Zulässigkeit dieses Vorgehens habe äussern können. Ferner beantragte sie die Zuweisung des Falles an einen neuen Richter, da der Instruktionsrichter als befangen zu erachten sei. Zwar könne Befangenheit nicht schon gerügt werden, nur weil die Prozessaussichten in einem ersten Augenschein als aussichtslos b e- zeichnet würden. Dies sei aber bei einer behaupteten Mutwilligkeit der Prozessführung und Bezeichnung von Eingaben als trölerisch nicht der Fall. Der Instruktionsrichter sei vorliegend nicht mehr in der Lage, über die Beschwerde objektiv zu urteilen. E. Mit Verfügung vom 26. April 2013 forderte der Instruktionsrichter im Aus- standsverfahren die Gesuchstellerin unter Hinweis auf Art. 36 Abs. 1 des Bundesgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (BGG, SR 173.110) i.V.m. Art. 34 Abs. 1 Bstn. a –e BGG auf, bis zum 14. Mai 2013 den/die von ihr angerufenen Ausstandsgrund/Ausstandsgründe zu bezeichnen und des- sen/deren Vorliegen zu begründen. Bei ungenutzter Frist werde auf die Eingabe vom 19. April 2013 nicht eingetreten, soweit darin sinngemäss der Ausstand von Richter B._______ beantragt werde. D-2231/2013 Seite 4 F. Am 14. Mai 2013 reichte die Gesuchstellerin eine mit "Präzisierung des Antrags betreffend Ausstandsgründe i.S. Aufsichtsanzeige i.S. (...) und A._______, geb. (...), Staatsangehörige von Eritrea" bezeichnete Eingabe nach. G. Mit Verfügung vom 27. Mai 2013 forderte der Instruktionsrichter im Au s- standsverfahren Richter B._______ gestützt auf Art. 38 des Verwaltungs- gerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32) i.V.m. Art. 36 Abs. 2 BGG auf, sich bis zum 17. Juni 2013 zu den in den Eingaben vom 19. April und 14. Mai 2013 vorgebrachten Ausstandsgründen zu äussern. H. Mit Entscheid vom 3. Juni 2013 leistete das Bundesgericht der vo n der Gesuchstellerin eingereichten Aufsichtsanzeige vom 19. April 2013 keine Folge. I. Richter B._______ liess dem Instruktionsrichter im Ausstandsverfahren seine Stellungnahme zum Ausstandsbegehren am 7. Juni 2013 zuko m- men. J. Mit Verfügung vom 24. Juni 2013 stellte der Instruktionsrichter im Au s- standsverfahren der Gesuchstellerin eine Kopie der Stellungnahme von Richter B._______ vom 7. Juni 2013 zu und gewährte ih r die Gelegen- heit, sich dazu schriftlich zu äussern. K. Die Gesuchstellerin liess sich am 8. Juli 2013 zur Stellungnahme von Richter B._______ vom 7. Juni 2013 vernehmen un d hielt in ihrer Replik an ihren Anträgen fest. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Auf dem Gebiet des Asyls entscheidet das Bundesverwaltungsgericht endgültig über Beschwerden gegen Verfügung des BFM, ausser – was vorliegend nicht der Fall ist – bei Vorliegen eines Auslieferungsgesuches D-2231/2013 Seite 5 des Staates, vor welchem die beschwerdeführende Per son Schutz sucht (vgl. dazu Art. 105 AsylG i.V.m. Art. 31 und 33 VGG sowie Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG). Im Rahmen dieser Verfahren ist das Bundesverwaltungsg e- richt auch zur abschliessenden Beurteilung von Ausstandsbegehren z u- ständig (Art. 38 VGG i.V.m. Art. 37 BGG; vgl. BVGE 2007/4 E. 1.1). 1.2 Bestreitet die Gerichtsperson, deren Ausstand verlangt wird, oder ein Richter beziehungsweise eine Richterin der Abteilung den Ausstands - grund, so entscheidet die Abteilung unter Ausschluss der betroffenen Ge- richtsperson über den Ausstand (Art. 37 Abs. 1 BGG). Der Entscheid e r- geht in der Regel in der Besetzung mit drei Richtern beziehungsweise Richterinnen (Art. 21 Abs. 1 VGG). In seiner Stellungnahme vom 7. Juni 2013 bestritt Richter B._______ das Bestehen eines Ausstand sgrundes explizit. 2. Will eine Partei den Ausstand einer Gerichtsperson verlangen, so hat sie dem Gericht ein schriftliches Begehren einzureichen, sobald sie vom Aus- standsgrund Kenntnis erhalten hat (Art. 36 Abs. 1 erster Satz BGG). In der Gesuchseingabe vom 19. April 2013 wird geltend gemacht, Richter B._______ sei nicht mehr in der Lage, die Beschwerde vom 27. März 2013 objektiv zu beurteilen, da er diese in seiner Zwischenverfügung vom 17. April 2013 nicht nur als aussichtslos, sondern auch als mutwill ig be- zeichnet habe, weshalb beantragt werde, dass der Fall einem neuen Richter zugewiesen werde. Dieses sinngemässe Ausstandsbegehren e r- folgte innert nützlicher Frist , nämlich bereits zwei Tage nach Versand der erwähnten Zwischenverfügung. D ie Gesuchstelle rin ist im Beschwerd e- verfahren D-1663/2013 Partei und damit zur Einreichung des Ausstand s- begehrens legitimiert. Damit sind die formellen Anforderungen an ein Aus- standsbegehren erfüllt, weshalb auf das Gesuch einzutreten ist. 3. 3.1 In der Eingabe vom 14. Mai 2013 bezüglich "Präzisierung des Antrags betreffend die Ausstandsgründe" führte die Gesuchstellerin an, sie berufe sich vorliegend insbesondere auf den Ausschlussgrund der Parteilichkeit im Sinne der Voreingenommenheit beziehungsweise Parteinahme gegen sie und ihren Rechtsvertreter. Es genüge, wenn von der den Ausstand verlangenden Partei die Tatsache für denselben glaubhaft dargelegt we r- de. Nach der Praxis des Bundesgerichts genüge es, wenn die Umstände, welche den Anschein der Befangenheit hervorriefen und die Gefahr der Voreingenommenheit zu begründen vermöchten , dargelegt würden. Eine D-2231/2013 Seite 6 Beschwerde sei aussichtslos, wenn die Erfolgsaussichten beträchtlich ge- ringer erschienen als die Verlustgefahr und kaum mehr als ernsthaft b e- zeichnet werden könnten. Gemäss Rechtspraxis sei die Aussichtslosi g- keit bereits zu verneinen, wenn die gesuchstellende Person ihre Behau p- tungen mit plausibel erscheinenden Beweisofferten stütze oder wenn sich nicht leicht zu beantwortende, noch unbeantwortete, sonst wie offene oder umstrittene Rechtsfragen stellten. Für die Feststellung der Mutwillig- keit sei die Verletzung des prozessualen Rechtsmissbrauchsverbots e r- forderlich, die nicht leichthin angenommen werden dürfe. Für die Begrü n- dung der Mutwilligkeit genüge nicht, dass der Prozes s als aussichtslos bezeichnet werden könne, es bedürfe eines tadelnden Elements und die fehlenden Erfolgsaussichten hätten für die Partei nach objektiver Betrach- tung ohne weiteres erkennbar sein müssen. Der von Richter B._______ erhobene Vorwurf der mutwil ligen Prozessführung treffe nicht zu. Beim Beschwerdeverfahren handle es sich um die zweitinstanzliche Behan d- lung des ersten Asylgesuchs, der Rechtsweg sei rechtmässig und mit g u- ten Gründen zur Wahrung der Rechte de r Betroffenen beschritten wo r- den. Die Beschwerde enthalte eine substanziierte Begründung und es sei ein neues Beweismittel eingereicht worden. In ihrer an das Bundesgericht gerichteten Aufsichtsanzeige vom 19. April 2013 sei begründet worden, wie durch das Vorgehen des Instruktionsrichters die Wahrung verfahrens- rechtlicher Grundsätze sowie völkerrechtlich geschützte Menschenrechte gefährdet würden. Gerade weil im Asylverfahren einzig ein richterlicher Instanzenzug zur Verfügung stehe und das Bundesverwaltungsgericht abschliessend über ein Asylgesuch entscheide und zudem gewichtige I n- teressen der Betroffenen auf dem Spiel stehen würden, dürfe die mutwi l- lige Prozessführung nicht leichthin angenommen werden. Der erhobene Vorwurf der mutwilligen Prozessführung sei jedoch in casu unhaltbar und treffe zudem die Rechtsvertretung in unsachlicher und ungerechtfertigter Weise. Vorliegend würden wegen Vorbefassung die Ausstandsgründe nach Art. 34 Bstn. a, b und e BGG in Frage kommen. Der Instruktionsrich- ter B._______ sei für die Weiterführung des Verfahrens befangen, da er sich mit diesem in der Funktion als Instruktionsrichter in offensichtlich von Vorurteilen gefasster Weise befasst habe. Zumindest habe ihn seine Ei n- schätzung beziehungsweise seine unhaltbare Schlussfolgerung bezüglich mutwilliger Prozessfüh rung definitiv zum Schluss gebracht, die B e- schwerde sei abzulehnen. Dies bedeute, dass der Richter nicht die mini- malste Offenheit für einen positiven Verfahrensausgang zulassen werde. Er wolle seine Meinung bestätigt finden und sich zudem seit Erhebung der Aufsichtsbeschwerde vor dem Bundesgericht im Aufsichtsverfahren rechtfertigen. Damit habe die Vorbefassung zur Parteilich keit geführt, so-D-2231/2013 Seite 7 weit sie nicht schon zu Beginn des Instruktionsverfahrens bestanden h a- be. Somit sei die Befangenheit gegeben, zumindest aber das Vorhanden- sein von rechtserheblichen genügenden Gründen glaubhaft dargelegt, die darauf hinweisen würden, dass ein sachgerechter und unbefangener, mithin willkürfreier Endentscheid unter Mitwirkung des erwähnten Ric h- ters vorliegend nicht mehr sichergestellt sei. 3.2 In seiner Stellungnahme zum Ausstandsbegehren führte Richter B._______ aus, die Prozessführung sei insbesondere dann mutwillig, wenn die Anrufung des Gerichts nicht auf den Schutz berechtigter Int e- ressen abziele, sondern ausschliesslich a ndere und damit rechtsmis s- bräuchliche Zwecke wie namentlich den Zeitgewinn durch trölerisches Prozessieren verfolge. Mutwillige Prozessführung könne dann vorliegen, wenn die Partei ihre Stellungnahme auf einen Sachverhalt abstütze, von dem sie wisse oder b ei zumutbarer Sorgfalt wissen müsste, dass er u n- richtig sei; sie könne auch dann angenommen werden, wenn eine Partei eine ihr in dieser Eigenschaft obliegende Pflicht verletze. Die Gesuchste l- lerin wolle im Beschwerdeverfahren ihre eritreische Staatsangehör igkeit mit einer angeblichen Geburtsurkunde beweisen beziehungsweise glau b- haft machen. Indessen gehe aus der in BVGE 2007/7 publizierten Rech t- sprechung des Bundesverwaltungsgerichts klar hervor, dass als Identi- tätspapier jeder Ausweis gelte, der (hauptsächlich) zum Zwecke des Iden- titätsbeweises von den heimatlichen Behörden ausgestellt worden sei . Diese Anforderungen erfüllten grundsätzlich nur Reisepapiere ( -pässe) und Identitätskarten, nicht aber zu anderen Zwecken ausgestellte Dok u- mente. Reine Aussichtslosigkeit allein begründe noch keine Mutwilligkeit, es bedürfe stets zusätzlich eines subjektiven – tadelnswerten – Elements, wonach die fehlenden Erfolgsaussichten bei vernunftgemässer Überl e- gung ohne weiteres erkennbar wären. Dem Rechtsvertreter der Gesuc h- stellerin, der über eine langjährige Erfahrung im Asylrecht verfüge, habe das erwähnte Grundsatzurteil BVGE 2007/7 bekannt sein müssen, zumal er bereits in der Zwischenverfügung vom 4. Februar 2013 im Verfahren D-71/2013 (in welchem auch eine Geburtsurkun de eingereicht worden sei) ausdrücklich darauf hingewiesen worden sei. Bereits im Verfahren D-71/2013 sei ohne Reaktion desselben Rechtsvertreters eine mutwillige Prozessführung festgestellt worden. Vorliegend sei deshalb durch das nach dem Verfahren D -71/2013 nochmalige Einreichen wider besseres Wissen eines von vornherein untauglichen Beweismittels (Geburtsurkun- de) sowie das konstante Ignorieren der Rechtsprechung des Bundesve r- waltungsgerichts zum Erwerb der äthiopischen Staatsangehörigkeit der Tatbestand des (wiederholten) mutwilligen Prozessierens als erfüllt zu er-D-2231/2013 Seite 8 achten, weil die fehlenden Erfolgsaussichten bei vernunftgemässer Übe r- legung ohne weiteres erkennbar gewesen wären. Die Art der Prozessfüh- rung sei bei den Verfahrenskosten zu berücksichtigen; auch ein au s- sichtsloses oder an Mutwilligkeit grenzendes Ergreifen eines Rechtsmi t- tels könne zu einer Erhöhung der Verfahrenskosten führen. Sachgerecht erscheine deshalb der in Art. 2 Abs. 2 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungs- gericht (VGKE, SR 173.320.2) enthaltene Erhöhungsgrund der Mutwilli g- keit, der in der Praxis der Abteilung IV des Bundesverwaltungsgerichts folgerichtig angewandt werde. Vorliegend sei der Kostenvorschuss von Fr. 600.– auf Fr. 1200.– verdoppelt worden, was der Praxis bei Verfa h- rensverzögerungen entspreche und angesichts des wiederholten mutwilli- gen Prozessierens als verhältnismässig zu bezeichnen sei. Unter diesen Umständen entbehre der Vorwurf der Befangenheit im Rahm en des I n- struktionsverfahrens jeglicher Grundlage. 3.3 In ihrer Replik vom 8. Juli 2013 entgegnet e die Gesuchstellerin , es könne in ihrem Fall von mutwilliger Prozessführung nicht die Rede sein. Es sei ihr Recht, ihr abgelehntes (erstes) Asylgesuch richterlich überprü- fen zu lassen. In Verletzung elementarster Verfahrensgarantien habe Richter B._______ ihr dieses Recht verwehrt. In seiner Zwischenverfü - gung vom 17. April 2013 halte Richter B._______ fest, dass das BFM ihr Asylgesuch insgesamt zu Recht abgelehnt habe. Die an sich nicht zu b e- anstandende prima facie Beurteilung respektive die antizipierte Würd i- gung habe sich ausschliesslich auf die Glaubhaftmachung der eritre i- schen Nationalität bezogen. In der Asylbeschwerde sei aber auch die fälschlicherweise von der Vorinstanz festgestellte Zumutbarkeit des Weg- weisungsvollzugs gerügt worden. Sie verfüge über kein familiäres Bezi e- hungsnetz in Äthiopien. Als im Asylbereich erfahrener Richter habe B._______ wissen müssen, dass nicht nur die Flüchtlingseigenschaft, sondern auch die Zumutbarkeit des Wegweisungsvollzugs im Rahmen einer Asylbeschwerde geprüft werden müsse; diesbezüglich hätte er auch das Urteil des Bundesverwaltungsgerichts E -4637/2012 vom 29. Novem- ber 2012 kennen müssen, da insbesondere in der Asylbeschwerde darauf hingewiesen worden sei und gemäss welchem sich die Prüfung der Z u- mutbarkeit des Wegweisungsvollzugs bei der Beurteilung der Aussichtslo- sigkeit der Beschwerde als zentral darstelle. Indem Richter B._______ es unterlassen habe, die Zumutbarkeit des Wegweisungsvollzugs mit zu b e- rücksichtigen, habe er einen schweren Fehler begangen und es sei ihr die Möglichkeit genommen worden, ihren negativen Asylentscheid – und die Wegweisung – richterlich überprüfen zu lassen. Die Stellungnahme D-2231/2013 Seite 9 vom 7. Juni 20 13 zeuge von einer Verteidigungshaltung. Anstatt seinen Fehler einzusehen und die unentgeltliche Rechtspflege wiedererw ä- gungsweise zu gewähren, bestehe Richter B._______ darauf, die B e- schwerdeerhebung vorliegend als mutwillige Prozessführung zu qualif i- zieren. Der Richter habe sich seine Meinung über sie gebildet; sollte er über die Beschwerde entscheiden, sei der Ausgang des Verfahrens b e- reits bestimmt, zumal er auch die inzwischen vom Bundesgericht nicht verfolgte Aufsichtsbeschwerde zu widerlegen versucht sein werde. Der Verfahrensausgang sei nicht mehr offen. 4. 4.1 Die Regeln über den Ausstand gemäss Art. 34 ff. BGG gewährleisten den in Art. 30 Abs. 1 der Bundesverfassung der Schweizerischen Eidg e- nossenschaft vom 18. April 1999 (BV, SR 101) und in Art. 6 Ziff. 1 der Konvention vom 4. November 1950 zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten (EMRK, SR 0.101) verankerten Anspruch des Einzel- nen darauf, dass seine Sache von einem unparteiischen, unvoreingenom- menen und unbefangenen Richter ohne Einwirkung v on sachfremden Umständen entschieden wird (vgl. BGE 134 I 238 E. 2.1 S. 240 und BVGE 2007/5 E. 2.2 S. 38 f., je mit Hinweisen). 4.2 Gemäss Art. 34 Abs. 1 Bst. a BGG tritt eine Gerichtsperson – Richter, Richterinnen, Gerichtsschreiber und Gerichtsschreiberinnen – in Au s- stand, wenn sie "in der Sache ein persönliches Interesse hat". Entgegen der in der mit "Präzisierung des Antrags betreffend Ausstandsgründe" be- titelten Eingabe vom 14. Mai 2013 vertretenen Ansicht , fällt der Au s- standsgrund von Art. 34 Abs. 1 Bst. a BGG vorliegend nicht in Betracht, da nicht ersichtlich ist und auch weder dargetan noch ein Beleg dafür ge- liefert wird, inwiefern Richter B._______ in der zu beurteilenden Sache ein persönliches Interesse haben könnte. Selbst wenn der Behauptung der Gesu chstellerin beigepflichtet werden müsste, wonach im Rahmen der Instruktion des Asylbeschwerdeverfahrens kein anderer Richter und keine andere Richterin des Bundesverwaltungsgerichts zum gleichen Schluss wie Richter B._______ in seiner Zwischenverfügung vom 17. April 2013 gekommen wäre (vgl. Replik vom 8. Juli 2013, S. 2), bliebe nicht nachvollziehbar, inwiefern aufgrund dieser Beurteilung auf eine b e- stimmte ideologische Gesinnung und ein persönliches Interesse des be - treffenden Richters geschlossen werden müsste, aus einer entspreche n- den weltanschaulichen und politischen Motivation asylrechtliche B e- schwerdeverfahren in bestimmter Weise zu entscheiden. Zwar kann keine Gerichtsperson losgelöst von der sozialen Wirklichkeit urteilen und keine D-2231/2013 Seite 10 Gerichtsperson wird jemals restlos frei von Einflüssen sein, wie den g e- sellschaftlichen Sitten, Gewohnheiten, Werturteilen, der öffentlichen Me i- nung oder bestimmten politischen Ereignissen. Indessen lässt nicht jeder beliebige Einfluss dieser Art, sondern nur eine qualifiz ierte persönliche Betroffenheit eine Richterin oder einen Richter als befangen erscheinen (vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_109/2012 vom 3. Mai 2012 E. 3.2.2 mit Hinweis auf BGE 105 Ia 157 E. 6a S. 162). Ein solch qualifizierter Ein- fluss wird nicht dargel egt und kann auch nicht im Umstand liegen, dass gegen Richter B._______ gleichzeitig mit dem Ausstandsbegehren eine Aufsichtsanzeige beim Bundesgericht eingereicht wurde (siehe auch die nachfolgende E. 4.4.6). Zudem sind d ie Unvereinbarkeitsbestimmungen von Art. 6 und Art. 8 VGG relativ streng und anderweitige Erwerbstätigkei- ten, namentlich auch die berufsmässige Rechtsvertretung vor Gericht, sind den Bundesverwaltungsrichtern untersagt. Weiter übt die Gerichtslei- tung eine restriktive Praxis für die Bewilligung von Nebenbeschäftigungen aus, so dass auch aus diesem Grund allfällige Interessenskonflikte von vornherein überwiegend auszuschliessen sind (vgl. dazu ALFRED KÖLZ/ISABELLE HÄNER/MARTIN BERTSCHI, Verwaltungsverfahren und Ve r- waltungsrechtspflege des Bundes, 3. Aufl., Zürich 2013, Rz. 1097; ANDRÉ MOSER/MICHAEL BEUSCH/LORENZ KNEUBÜHLER, Prozessieren vor dem Bundesverwaltungsgericht, 2. Aufl., Basel 20 13, S. 134 Rz. 3.63 ). Das Vorliegen eines Ausstandsgrundes gemäss Art. 34 Abs. 1 Bst. a BGG ist somit zu verneinen. 4.3 Nach der Bestimmung von Art. 34 Abs. 1 Bst. b BGG treten Gericht s- personen in Ausstand, wenn sie "in einer anderen Stellung, insbesondere als Mitglied einer Behörde, als Rechtsberater oder Rechtsberaterin einer Partei, als sachverständige Person oder als Zeuge beziehungsweise Zeu- gin, in der gleichen Sache tätig waren". Diese Voraussetzungen sind vor- liegend als nicht erfüllt zu erachten. So hat sich Richter B._______ mit der vorliegenden Sache ausschliesslich in seiner Funktion als Instrukt i- onsrichter des Bundesverwaltungsgerichts befasst und kann somit nicht als vorbefasst im Sinne der Ausstandsbestimmung von Art. 34 Abs. 1 Bst. b BGG angesehen werden. 4.4 4.4.1 Ferner beruft sich die Gesuchstellerin auf die B estimmung von Art. 34 Abs. 1 Bst. e BGG, gemäss welcher Gerichtspersonen in den Aus- stand zu treten haben, wenn sie "aus anderen Gründen, insbesondere wegen besonderer Freundschaft oder persönlicher Feindschaft mit einer Partei oder ihrem Vertreter beziehungsweise ihrer Vertreterin, befangen D-2231/2013 Seite 11 sein könnten". Dieser Bestimmung kommt die Funktion einer Auffangklau- sel zu, die – über den Bereich der namentlich erwähnten besonderen s o- zialen Beziehungen zwischen einer Gerichtsperson und einer Partei hin - ausgehend – sämtliche weiteren Umstände abdeckt, w elche den A n- schein der Befangenheit einer Gerichtsperson erwecken und objektiv Zweifel an deren Unvoreingenommenheit zu begründen vermögen (vgl. dazu ISABELLE HÄNER, in: Basler Kommentar zum Bundesgerichtsgesetz, 2. Aufl., Basel 2011, Art. 34, N. 6, 16 und 17). Richterliche Verfahrensfeh- ler oder ein falscher Entscheid in der Sache können die Unabhängigkeit respektive Unparteilichkeit eines Richters oder einer Richterin nur in Fr a- ge stellen, sofern objektiv gerechtfertigte Gründe zur Annahme bestehen, dass sich in den Rechtsfehlern gleichzeitig eine Haltung manifestiert, die auf fehlender Distanz und Neutralität beruht (vgl. REGINA KIENER, Richter- liche Unabhängigkeit, Bern 2001, S. 105 f. mit Hinweisen). Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts muss es sich dabei um besonders krasse Fehler oder wiederholte Irrtümer handeln, die eine schwere Verlet- zung richterlicher Pflichten darstellen (vgl. etwa Urteil des Bundesgerichts 5A_206/2008 vom 23. Mai 2008 E. 2.2, mit Hinweisen; Urteil des Bundes- verwaltungsgerichts D-2849/2012 vom 1. Juni 2012 E. 2.4). 4.4.2 Unter den Anwendungsbereich von Art. 34 Abs. 1 Bst. e BGG fällt unter anderem die mögliche Voreingenommenheit aufgrund der Vorbefas- sung mit einer Sache auf Stufe der Verfahrensinstruktion, namentlich die Befassung mit Gesuchen um Anordnung vorsorglicher Massnahmen und die Befassung mit Gesuchen um Gewährung der unentgeltlichen Recht s- pflege (vgl. HÄNER, a.a.O., Art. 34, N. 19). Für die vorliegend interessi e- rende Frage – Vorbefassung mit der Hauptsache im Rahmen der instruk- tionsweisen Beurteilung eines Gesuchs um Gewährung der unentgeltl i- chen Rechtspflege beziehungsweise Bezeichnung der Beschwerde als mutwillig – hat das Bundesgericht festgehalten, dass ein Richter oder e i- ne Richterin nicht schon deswegen als voreinge nommen gilt, weil er oder sie ein entsprechendes Gesuch wegen Aussichtslosigkeit abgewiesen hat. So setzt ein rechtsstaatliches Verfahren regelmässig voraus, dass schon vor dem eigentlichen Sachentscheid prozessuale Anordnungen ge- troffen werden müssen, woz u auch die Behandlung von Gesuchen um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege gehört. Dass das damit b e- fasste Gerichtsmitglied dabei die Aussichten der Hauptsache abzuwägen hat, begründet für sich noch keine Voreingenommenheit, sondern ergibt sich aus d em Sinn der Verfahrensordnung (vgl. dazu BGE 131 I 113 E. 3.7.1; ebenso BVGE 2007/5 E. 2 –3.7 S. 38 ff.). Zur Annahme von B e- fangenheit des betreffenden Richters oder der betreffenden Richterin D-2231/2013 Seite 12 müssen vielmehr weitere Gründe hinzutreten. Dies ist namentlich dann der Fall, wenn konkrete Anhaltspunkte dafür vorliegen, dass sich der z u- ständige Richter oder die zuständige Richterin bei der Beurteilung des Gesuchs um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege bereits in e i- ner Art festgelegt hat, dass er oder sie e iner anderen Bewertung der Sach- und Rechtslage nicht mehr zugänglich und der Verfahrensausgang deswegen nicht mehr als offen erscheint (vgl. dazu BGE 131 I 113 E. 3.6 S. 119). 4.4.3 Aus der Zwischenverfügung vom 17. April 2013 geht hervor, dass vom Instruktionsrichter mit Blick auf den gestellten Antrag auf Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung im Sinne von Art. 65 Abs. 1 VwVG sowie um Beigabe eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes gemäss Art. 65 Abs. 2 VwVG für die Beurteilung der Prozesschancen eine su m- marische Prüfung der Beschwerde vorgenommen wurde. A ufgrund einer Gesamtwürdigung der aktuellen Aktenlage ging er in materieller Hinsicht von aussichtslosen Beschwerdeanträgen aus und hielt fest, dass das BFM das Asylgesuch der Gesuchstellerin insgesamt – also auch hinsicht- lich des angeordneten Wegweisungsvollzugs – zu Recht angeordnet h a- ben dürfte. Damit wurde das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege im Sinne von Art. 65 Abs. 1 und 2 VwVG abgewiesen. Ebenso wurde das Gesuch um Verzicht auf die Erhebung eines Kostenvorschusses abg e- wiesen, zumal keine besonderen Gründe erkennbar seien, die einen voll- ständigen oder teilweisen Verzicht rechtfertigten. Sodann ging der I n- struktionsrichter hinsichtlich der Rechtsbegehren angesic hts der Einre i- chung einer Beschwerde, in welcher unglaubhafte Vorbringen zu einer eritreischen Nationalität geltend gemacht würden, obwohl ein Anspruch auf Erteilung der äthiopischen Staatsangehörigkeit bestehe und ein nach der publizierten Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts offe n- sichtlich untaugliches Beweismittel (Geburtsurkunde) wider bessere s Wissen eingereicht worden sei, von einer mutwilligen Prozessfüh rung aus. Dementsprechend wurde der zur Deckung der mutmasslichen Ve r- fahrenskosten zu leis tende Kostenvorschuss (Art. 63 Abs. 4 VwVG) ge- stützt auf Art. 2 Abs. 2 VGKE auf Fr. 1200.– erhöht. Die Anhebung des Kostenvorschusses von üblicherweise Fr. 600.– auf Fr. 1200.– gestützt auf die oben dargelegte Begründung ist gesetzlich vorgesehen und stellt daher im vorliegenden Fall kein ausserordentliches Vorkommnis im Ra h- men der Beschwerdeinstruktion dar und vermag noch keine Voreinge- nommenheit zu begründen. D-2231/2013 Seite 13 4.4.4 Die im Asylbeschwerdeverfahren durch Instruktionsrichter Richter B._______ getroffene Beurteilung der Prozessaussichten der eingereic h- ten Beschwerde vom 27. März 2013, wonach die Rechtsbegehren in A n- betracht der Sachlage als aussichtslos erscheinen würden, vermag objek- tiv gesehen nicht den Anschein seiner Befangenheit zu erwecken . So be- gründete er das Resultat seiner Prüfung mittels diverse r sachlicher und fallbezogener Argumente. Allein eine möglicherweise fehlerhafte Prozess- handlung oder -beurteilung vermag aber dabei keinen Anschein der Vor- eingenommenheit zu begründen. Dies würde vielmehr einen bes onders schweren Fehler im Verfahren oder bei der rechtlichen Beurteilung bedin- gen. Von einer solchen schwerwiegenden Pflichtverletzung, die zu einer Voreingenommenheit zu führen vermöchte, kann unter den gegebenen Umständen jedoch nicht die Rede sein (vgl. dazu auch vorstehend E. 4.4.1). Dass die Gesuchstellerin beziehungsweise ihr Rechtsvertreter diese rechtliche Würdigung nicht teilen, sondern die Beschwerde im G e- genteil als aussichtsreich erachten (vgl. Aufsichtsanzeige Ziff. 2.2) ve r- mag daran nichts zu ändern, wird doch in der Aufsichtsanzeige selbst e r- kannt, dass die Beurteilung der Prozesschancen im konkreten Einzelfall in der Kompetenz des der Sache zugeteilten Instruktionsrichters liegt. Es ist ferner aus den Akten nicht zu ersehen, dass sich Richter B._______ bei der Beurteilung der Erfolgsaussichten der Beschwerde vom 2 7. März 2013 von sachfremden Motiven leiten l iess. Die Gesuchstellerin ane r- kennt in ihrer Replik denn auch, dass die auf die Glaubhaftmachung der eritreischen Nationalität bezogene prima facie Beurteilung respektive de- ren antizipierte Würdigung nicht zu beanstanden sei. Jedoch rügt sie, dass es Instruktionsrichter B._______ versäumt habe, auch die Zumut - barkeit des Wegweisungsvollzugs – was in ihrer Asylbeschwerde gerügt worden sei – zu prüfen. Als im Asylbereich erfahrener Richter hätte er – in Kenntnis des Urteils des Bundesverwaltungsgerichts E -4637/2012 vom 29. November 2012 – wissen müssen, dass nicht nur die Flüchtlingse i- genschaft, sondern als zentraler Punkt auch die Zumutbarkeit des Weg- weisungsvollzugs im Rahmen einer Asylbeschwerde zu prüfen sei. Diese Rüge erweist sich aber als nicht stichhaltig. In der fraglichen Zwische n- verfügung vom 17. April 2013 wurde auf den Seiten 4 f. explizit auf die Durchführbarkeit des Wegweisungsvollzugs sowie auf das Urteil des Bun- desverwaltungsgerichts E-4637/2012 vom 29. November 2012 Bezug ge- nommen und – wenn auch in knapper Form – begründet, weshalb die Zu- mutbarkeit des Wegweisungsvollzugs zu bejahen sei. Weiter ist die in der Aufsichtsanzeige enthaltene Aussage, die Erhebung eines Kostenvo r- schusses sei im Gesetz als Ausnahme konzipiert, unzutreffend . So geht aus Art. 63 Abs. 4 VwVG klar hervor, dass die Beschwerdeinstanz vom D-2231/2013 Seite 14 Beschwerdeführer einen Kostenvorschuss in der Höhe der mutmassl i- chen Verfahrenskosten erhebt und nur bei Vorliegen besonderer Gründe auf dessen Erhebung verzichtet werden kann (vgl. Art. 63 Abs. 4 letzter Satz VwVG). Der Umstand, dass es sich – wie von der Gesuchstellerin betont wird – um ein erstes ordentliches Asylverfah ren handle und sie den vom Gesetzgeber vorgesehenen Rechtsmittelweg beschritten habe, spricht nicht gegen die Feststellung einer mutwilligen Prozessführung. E i- ne Reduzierung dieser Qualifikation beispielsweise auf mehrfache Asy l- gesuche oder ausserordentlic he Rechtsmittel hat keine gesetzliche Grundlage und würde dazu führen, dass dem Gericht untersagt würde, in einem ersten ordentlichen Asylverfahren eine mutwillige Prozessführung festzustellen, obwohl diese Feststellung gerechtfertigt wäre und mithin besondere Gründe für eine Erhöhung der Gerichtsgebühr vorliegen wür- den (vgl. Art. 2 Abs. 2 VGKE). Aus der sprachlichen Formulierung in der Zwischenverfügung vom 17. April 2013 ergeben sich zudem keine Hi n- weise darauf, dass der Instruktionsrichter nicht einer ob jektiven Abwä- gung der Gewinn - und Verlustchancen gefolgt wäre. Die darin enthalte- nen Erwägungen sind insofern nicht derart formuliert, als daraus g e- schlossen werden müsste, Richter B._______ lasse nicht die minimalste Offenheit für einen positiven Verfahrensausgang mehr zu. 4.4.5 Die Gesuchstellerin erachtet in casu insbesondere den Vorwurf des Instruktionsrichters B._______, sie verfolge mit ihrer Beschwerde recht s- missbräuchliche Zwecke, weshalb es sich bei ihrem Vorgehen um mutwil- liges Prozessieren handle, als absurd. Sie habe ihr Möglichstes getan, um mittels Einreichung einer eritreischen Geburtsurkunde den Nach weis ihrer Identität zu erbringen, was im eritreischen/äthiopischen Kontext b e- kanntermassen sehr schwierig sei. Die Einstufung dieses Bewe ismittels als untauglich gehe nicht an, werde den Asylsuchenden im Verfahren doch unentwegt vorgehalten, sie würden es versäumen, rechtzeitig Identi- tätsdokumente beizubringen. Die Erhöhung des Kostenvorschusses lasse einzig den Schluss zu, dass sie zum Rüc kzug ihrer Asylbeschwerde b e- wegt werden solle. Richter B._______ stellte sich auf den Standpunkt, die Gesuchstellerin wolle im Beschwerdeverfahren ihre eritreische Staats - angehörigkeit mit einer angeblichen Geburtsurkunde beweisen, welche nach der dem Rech tsvertreter bekannten, in BVGE 2007/7 festgelegten Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts für den Nachweis der Identität untauglich sei. Der Rechtsvertreter der Gesuchstellerin sei b e- reits in einem analogen Verfahren im Rahmen der Instruktion ausdrüc k- lich darauf hingewiesen und – ohne Reaktion desselben Rechtsvertreters – sei das Vorliegen einer mutwilligen Prozessführung festgestellt worden. D-2231/2013 Seite 15 Das tadelnswerte Element im Verfahren der Gesuchstellerin sah Richter B._______ darin, dass deren Rechtsvertre ter wider besseres Wissen ein von vornherein untaugliches Beweismittel eingereicht und die dargelegte Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts konstant ignoriert habe, weshalb die fehlenden Erfolgsaussichten bei vernunftgemässer Überl e- gung ohne weitere s erkennbar gewesen wären. Zwar vermag der U m- stand, dass Richter B._______ aufgrund dieses Verhaltens und der Ei n- reichung eines solchen Beweismittels die Rechtsbegehren nicht nur als aussichtslos erachtete, sondern auch als mutwillige Prozessführung b e- zeichnete, seine Befangenheit nicht zu begründen, da er seine Einschät- zung in der Sache unter Hinweis auf die konkreten Vorbringen der G e- suchstellerin und des prozessualen Verhaltens ihres Rechtsvertreters ein- lässlich begründete. Immerhin ist der Gesuchste llerin insofern beizu - pflichten, als das gerügte Vorgehen von Richter B._______ im Instrukti- onsverfahren als streng zu erachten ist, auch wenn die in Frage stehende Einschätzung der Beschwerde als mutwillig nicht auf eine Befangenheit schliessen lässt. 4.4.6 Letztlich vermag die von der Gesuchstellerin geäusserte Ansicht, Richter B._______ werde sich nach Erhebung der Aufsichtsbeschwerde vor dem Bundesgericht rechtfertigen wollen, womit in diesem Fall die Vorbefassung zur Parteilichkeit geführt habe, soweit sie n icht schon zu Beginn des Instruktionsverfahrens bestanden habe (vgl. Eingabe vom 14. Mai 2013 S. 5), nicht zu überzeugen. Würde nämlich dieser Auffa s- sung gefolgt, so hätten es Beschwerdeführende in der Hand, durch die Einreichung von Aufsichtsanzeigen oder Ausstandsbegehren ihnen nicht genehme Richter in den Ausstand zu zwingen. Das Bundesgericht leiste- te im vorliegenden Fall der Aufsichtsanzeige mit Entscheid vom 3. Juni 2013 keine Folge, ohne dass Richter B._______ diesbezüglich zu einer Stellungnahme aufgefordert worden wäre. Auch der Umstand, dass er in seiner Stellungnahme zum Ausstandsbegehren vom 7. Juni 2013 an sei- ner in der Zwischenverfügung vom 17. April 2013 getroffenen Einschät- zung betreffend mutwillige Prozessführung festhielt, begründet nicht seine Befangenheit. Eine andere Sichtweise würde – entgegen der gesetzl i- chen Konzeption der Ausstandsregeln – dazu führen, dass ein Richter, gegen den ein Ausstandsbegehren gestellt wurde, in den Ausstand zu tre- ten hätte oder bei Bestreitung des Ausstandsgrundes als befangen erklärt werden müsste. 5. Nach vorstehenden Erwägungen sind keine objektiven Gründe ersichtlich D-2231/2013 Seite 16 gemacht, welche im Verfahren D -1663/2013 für eine Befangenheit von Richter B._______ sprechen würden. Bei dieser Sachlage ist das Au s- standsbegehren abzuweisen. Im Rahmen des vorliegenden Verfahrens besteht kein Raum, den in der Eingabe vom 19. April 2013 gestellten An- trag auf Verzicht oder Herabsetzung des mit Zwischenverfügung vom 17. April 2 013 erhobenen Kostenvorschusses zu behandeln (vgl. dazu Art. 38 VGG i.V.m. Art. 38 Abs. 1 BGG). Die Akten sind zur Weiterführung des Verfahrens D -1663/2013 an den zuständigen Instruktionsrichter zu überweisen. 6. Der Gesuchstellerin wären bei dieser Sachlage die Kosten des Verfa h- rens aufzuerlegen (vgl. Art. 63 Abs. 1 VwVG; Art. 1 –3 VGKE). Gestützt auf Art. 6 Bst. b VGKE ist im vorliegenden Fall indessen auf die Auferl e- gung von Verfahrenskosten zu verzichten. (Dispositiv nächste Seite) D-2231/2013 Seite 17 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Das Ausstandsbegehren wird abgewiesen. 2. Die Akten werden zur Weiterführung des Verfahrens D -1663/2013 dem bisherigen Instruktionsrichter B._______ überwiesen. 3. Es werden keine Verfahrenskosten auferlegt. 4. Dieses Urteil geht an die Gesuchstellerin, das BFM und die kantonale Migrationsbehörde. Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber: Thomas Wespi Stefan Weber Versand: