Kantonsgericht Schwyz Beschluss vom 1. März 2017 BEK 2016 177 Mitwirkend Kantonsgerichtsvizepräsident Dr. Reto Heizmann, Kantonsrichter Clara Betschart und Josef Reichlin, Gerichtsschreiberin lic. iur. Gabriela Thurnherr. In Sachen A.________, Beschuldigter und Beschwerdeführer, gegen Staatsanwaltschaft Höfe Einsiedeln, Postfach 128, Bahnhofstrasse 4, 8832 Wollerau, Strafverfolgungsbehörde und Beschwerdegegnerin, vertreten durch Staatsanwalt G.________, betreffend Einstellungsverfügung (Kosten- und Entschädigungsfolgen) (Beschwerde gegen die Einstellungsverfügung der Staatsanwaltschaft Höfe Einsiedeln vom 25. November 2016, SUH 2016 2052);- hat die Beschwerdekammer,Kantonsgericht Schwyz 2 nachdem sich ergeben und in Erwägung: 1. A.________ (nachfolgend Beschwerdeführer) wurde am Sonntag, 20. November 2016, 16.00 Uhr bei der C.________strasse in Wollerau von einer zivilen Polizeipatrouille kontrolliert und anschliessend wegen dringenden Tatverdachts betreffend Einbruchdiebstahl sowie Flucht- und Kollusionsgefahr vorläufig festgenommen. Nach der polizeilichen Einvernahme am 21. Novem- ber 2016 wurde er gleichentags um 18:30 Uhr aus der Haft entlassen. Mit Verfügung vom 25. November 2016 stellte die Staatsanwaltschaft Höfe Einsiedeln (nachfolgend Strafverfolgungsbehörde) das Verfahren ein, aufer- legte die Verfahrenskosten dem Beschwerdeführer (unter definitiver Abschrei- bung zufolge Uneinbringlichkeit) und richtete keine Entschädigung oder Ge- nugtuung aus. Dagegen erhob der Beschwerdeführer am 5. Dezember 2016 rechtzeitig Be- schwerde und beantragte sinngemäss, die Verfahrenskosten seien auf die Staatskasse zu nehmen und ihm sei eine Genugtuung für den ungerechtfertig- ten Freiheitsentzug von zwei Tagen in der Höhe von Fr. 400.00 auszurichten (KG-act. 1, verbessert in KG-act. 5). Am 7. Dezember 2016 überwies die Strafverfolgungsbehörde die Akten dem Kantonsgericht Schwyz unter Verzicht auf Vernehmlassung (KG-act. 6). 2. Gemäss Polizeibericht zur vorläufigen Festnahme wurde der Beschwer- deführer kontrolliert, weil er verdächtig im Quartier herumgeschlichen sei. Der Beschwerdeführer habe angegeben, auf einem Spaziergang zu sein und sich verlaufen zu haben. Er wohne bei seinem Kollegen, B.________, in Richters- wil. Bei der anschliessenden Effektenkontrolle seien in seinem Rucksack ein Schraubenzieher und drei Schmucksteinchen in einem Minigrip gefunden worden. Der Beschwerdeführer habe angegeben, dass er sich für Architektur Kantonsgericht Schwyz 3 interessiere. Darum schaue er die Häuser genau an. Den Schraubenzieher brauche er zum Reinigen seiner Schuhe und die Steinchen seien echt. Sie würden von einem Goldring stammen, den er im Auftrag von B.________ ver- kauft habe. Der Juwelier in F.________ sei aber nur am Gold interessiert ge- wesen. Auf dem Polizeiposten habe eine erste Sichtung der Schuhprofile er- geben, dass diese Ähnlichkeiten mit der Schuhspur bei einem Einbruchdieb- stahl in Pfäffikon am 11. November 2016 aufgewiesen hätten. Nebst den ge- nannten Gegenständen befanden sich im Rucksack des Beschwerdeführers u.a. sieben SIM-Karten sowie eine Landkarte und ein Liniennetzplan der ZVV (vgl. Effektenverzeichnis). a) Die Strafverfolgungsbehörde erwog in der Einstellungsverfügung, auf- grund der unglaubhaften Aussagen des Beschwerdeführers zum Grund sei- nes Aufenthaltes am Kontrollort sowie zu den mitgeführten Gegenständen (Schraubenzieher, Schmucksteinchen) habe er den dringenden Tatverdacht des Einbruchdiebstahls zumindest mitverursacht. Er habe dadurch die Ermitt- lungen und die vorläufige Festnahme zumindest im Rahmen von Art. 41 OR i.V.m. dem Grundsatz von Treu und Glauben gemäss Art. 2 ZGB schuldhaft und rechtswidrig bewirkt (angefochtene Verfügung, E. 3). Der Beschwerdeführer wendet dagegen im Wesentlichen ein, er habe mit der Strafverfolgungsbehörde vorbildlich kooperiert und mitgeholfen, jeglichen Ver- dacht möglichst schnell abzuklären. Hingegen seien in der Einstellungsverfü- gung seine Aussagen bei der polizeilichen Befragung in wichtigen Punkten missachtet oder missverstanden worden. Seine Äusserungen seien stark se- lektioniert, aus dem Kontext gerissen, irreführend und deshalb eine unakzep- table Interpretation seiner Aussage. Bei der polizeilichen Befragung habe er sinngemäss ausgesagt, dass er aufgrund seiner schlechten Gesundheit (Pa- nik, heftige Angstzustände) mehrmals am Tag spazieren gehe. Aus dem glei- chen Grund vermeide er verlassene Orte und spaziere lieber in bewohnten Gegenden. Nach seiner Festnahme habe er auf die gezielte Frage der Ermitt-Kantonsgericht Schwyz 4 ler, warum er für die Häuser mehr Interesse zeige, geantwortet, natürlich schaue er auf die schönen Bauernhäuser und die schicken Gebäude, denn er finde diese (mitunter die Bauweise/Architektur) sehr interessant. Aus dieser Aussage solle entnommen werden können, dass er nicht spazieren gegangen sei, weil er an der Architektur interessiert sei, sondern weil er wegen seiner schlechten Gesundheit regelmässig spazieren gehe und dabei gerne auch die interessanten Häuser/Architektur/bauliche Gestaltung anschaue. Betreffend den mitgeführten Schraubenzieher habe er den Wohnort und die Telefon- nummern zweier Personen genannt, die seine Erklärung hätten bezeugen können. Somit habe er geholfen, diese Frage abzuklären. Nach seiner Fest- nahme hätten zwei Polizeibeamte Fotos seiner Schuhprofile gemacht. Auf den Bildern sei zu erkennen, dass seine Schuhprofile geputzt seien und zuvor dre- ckig gewesen sein müssten. Es könne keinen Zweifel daran geben, dass er die Schuhe während seines Spaziergangs trocken geputzt habe. Schliesslich habe er betreffend die Schmucksteinchen umfassend informiert, sodass er davon habe ausgehen können, dass diese Frage mit absoluter Sicherheit ge- klärt werde (KG-act. 1). b) Die beschuldigte Person trägt die erstinstanzlichen Verfahrenskosten, wenn sie verurteilt wird (Art. 426 Abs. 1 StPO). Wird das Verfahren eingestellt, können ihr die Verfahrenskosten ganz oder teilweise auferlegt werden, wenn sie rechtswidrig und schuldhaft die Einleitung des Verfahrens bewirkte oder dessen Durchführung erschwerte (Art. 426 Abs. 2 StPO). Der Grundgedanke der Kostenauflage nach Art. 426 Abs. 2 StPO besteht darin, dass die Staatsfi- nanzen vor einer Belastung mit Verfahrenskosten geschützt werden sollen, die eine beschuldigte Person durch vorwerfbares Verhalten im Strafverfahren veranlasste. Diesem Zweck entsprechend wird von jedermann ein Verhalten gemäss den Normen der Rechtsordnung verlangt. Eine Kostenauflage erfolgt, wenn eine beschuldigte Person in Verletzung einer derartigen Norm den Ver- dacht einer strafbaren Handlung erweckt und dadurch ein Strafverfahren ver- anlasst, wodurch Kosten entstehen und eine Schädigung des Staatsvermö-Kantonsgericht Schwyz 5 gens bewirkt wird (BSK StPO-Domeisen, Art. 426 StPO N 30). Bei der Kos- tenauflage handelt es sich somit nicht um eine Haftung für ein strafrechtliches Verschulden, sondern um eine zivilrechtlichen Grundsätzen angenäherte Haf- tung für ein fehlerhaftes Verhalten analog Art. 41 OR. Das heisst, die Kosten- auflage erfolgt aus dem Grund, dass der Beschuldigte gegen eine geschrie- bene oder ungeschriebene Verhaltensnorm, die sich aus der Gesamtheit der schweizerischen Rechtsordnung ergeben kann, klar verstiess und dadurch das Strafverfahren veranlasste oder dessen Durchführung erschwerte (BGE 119 Ia 332 E. 1b; 116 Ia 162 E. 2; Urteile 1B_12/2012 vom 20. Februar 2012 E. 2; 6B_835/2009 vom 21. Dezember 2009 E. 1.2; 1P.805/2006 vom 14. September 2007 E. 4.2, in: Pra 2008 Nr. 34 S. 235). c) Zu prüfen ist mithin, ob das Verhalten des Beschuldigten anlässlich der Polizeikontrolle sowie der polizeilichen Befragung gegen eine ungeschriebene oder geschriebene Verhaltensnorm verstiess und in analoger Anwendung der Voraussetzungen von Art. 41 OR zu einer zivilrechtlichen Haftung für die Kos- ten des Untersuchungsverfahrens führt. Vorab ist festzuhalten, dass dem Be- schwerdeführer nicht vorgeworfen wird, das Verfahren (z.B. durch unkoopera- tives Verhalten oder unwahre Angaben bei der polizeilichen Befragung) er- schwert zu haben. Vielmehr wird ihm zur Last gelegt, die Einleitung des Straf- verfahrens rechtswidrig und schuldhaft veranlasst zu haben. Sodann ist es mit der Unschuldsvermutung nach Art. 6 Ziff. 2 EMRK und Art. 32 Abs. 1 BV ver- einbar, die Kostenauflage mit einem fehlerhaften Verhalten der beschuldigten Person zu begründen, das sich sachlich mit dem Vorwurf deckt, der Gegen- stand der strafrechtlichen Anschuldigung bildete (BSK StPO-Domeisen, Art. 426 StPO N 29), jedenfalls solange dadurch nicht (indirekt) ein strafrecht- licher Vorwurf erhoben wird. Insofern ist nicht zu beanstanden, dass die Straf- verfolgungsbehörde das oben umschriebene Verhalten des Beschwerdefüh- rers anlässlich der Polizeikontrolle sowie sein Aussageverhalten bei der poli- zeilichen Befragung (auch) im Zusammenhang mit der Kostenauflage beurteil- te.Kantonsgericht Schwyz 6 d) Die Voraussetzungen einer zivilrechtlichen Haftung nach Art. 41 OR sind der Eintritt eines Schadens (bei Art. 426 Abs. 2 StPO die Verfahrenskosten), die Widerrechtlichkeit des schädigenden Verhaltens, ein Kausalzusammen- hang zwischen schädigendem Verhalten und Schaden sowie ein zivilrechtli- ches Verschulden (KUKO OR-Schönenberger, Art. 41 OR N 2). Das Verhalten einer beschuldigten Person ist dann widerrechtlich, wenn es in klarer Weise gegen Normen der Rechtsordnung verstösst, die den Rechtsunterworfenen direkt oder indirekt zu einem bestimmten Tun oder Unterlassen verpflichten (Verhaltensnormen; BSK StPO-Domeisen, Art. 426 StPO N 29). Widerrecht- lich im Sinne von Art. 426 Abs. 2 StPO ist somit ein Verhaltensunrecht, d.h. der Verstoss gegen eine rechtliche Sorgfaltspflicht (vgl. Vito Roberto, Haft- pflichtrecht, Bern 2013, Rz. 04.06). Als haftungsbegründende Verhaltensnorm im Sinne von Art. 41 OR kommen Vorschriften in Betracht, die spezifische Verhaltenspflichten enthalten. Nicht dazu gehören Gesetzesbestimmungen, welche lediglich auf die allgemeine Sorgfalt Bezug nehmen, ohne dass das monierte Verhalten gegen eine aus dieser abgeleiteten Verhaltenspflicht ver- stösst (Vito Roberto, Haftpflichtrecht, Bern 2013, Rz. 04.30 i.V.m. 04.48 f.). Art. 2 Abs. 1 ZGB, auf welche Bestimmung sich die Staatsanwaltschaft beruft, besagt, dass sich jedermann bei der Ausübung seiner Rechte und der Erfül- lung seiner Pflichten nach Treu und Glauben zu verhalten habe. Dabei handelt es sich um eine Generalklausel (BSK ZGB I-Honsell, Art. 2 ZGB N 3), die kei- ne bestimmte Handlungsweise normiert. Der Grundsatz von Treu und Glau- ben nach Art. 2 Abs. 1 ZGB ist somit keine Schutznorm im Sinne des Verhal- tensunrechts (KUKO OR-Schönenberger, Art. 41 OR N 23). Zwar entwickelte die Rechtsprechung aus dem allgemeinen Grundsatz verschiedene Verhal- tenspflichten (z.B. Regeln der Vertragsauslegung, Begründung vertraglicher Nebenpflichten, Verschuldenshaftung bei Vertragsverhandlungen, Vertrags- anpassung bei veränderten Verhältnissen; BSK ZGB-Honsell, Art. 2 ZGB N 12 ff., vgl. auch dortige N 23, wonach Art. 2 ZGB nach der herrschenden Lehre keine deliktsrechtliche Schutznorm ist, sondern dem Vertragsrecht zuge- schrieben wird). Die Strafverfolgungsbehörde begründete aber nicht, gegen Kantonsgericht Schwyz 7 welche dieser Pflichten der Beschwerdeführer hätte verstossen sollen. Eine Verletzung der aus Art. 2 Abs. 1 ZGB abgeleiteten Verhaltenspflichten ist denn auch nicht ersichtlich. Ebenso wenig sind andere privat- oder öffent- lichrechtliche Verhaltenspflichten ersichtlich, gegen welche der Beschwerde- führer verstossen haben könnte. e) Die Kostenauflage nach Art. 426 Abs. 2 StPO setzt sodann voraus, dass ein klarer Verstoss gegen eine Verhaltensnorm vorliegt, d.h. die Kostenaufla- ge darf in tatsächlicher Hinsicht nur auf unbestrittenen oder bereits klar nach- gewiesenen Umständen beruhen ( BGE 112 Ia 371, E. 2a; BSK StPO- Domeisen, Art. 426 StPO N 34). Dabei trifft die Strafverfolgungsbehörde die Beweislast für die Haftungsvoraussetzungen (BSK StPO-Domeisen, Art. 426 StPO N 35). Die Strafverfolgungsbehörde begründete die Kostenauflage mit den angeblich unglaubhaften Aussagen des Beschwerdeführers (angefochte- ne Verfügung, E. 3). Sie konnte jedoch nicht nachweisen, dass der Beschwer- deführer nicht die Wahrheit sagte. Ein unbestrittener Sachverhalt liegt nicht vor. Der Vorwurf der Strafverfolgungsbehörde kann so von vornherein nicht auf einer nachgewiesenen, klaren Verhaltenspflichtverletzung beruhen. f) Zusammenfassend ist eine Kostenauflage an den Beschwerdeführer unzulässig, sodass die Beschwerde gutzuheissen ist. 3. Der Beschwerdeführer beantragt die Zusprechung einer Haftentschädi- gung in Form einer Genugtuung von Fr. 400.00 (KG-act. 1). a) Wird das Verfahren gegen eine beschuldigte Person eingestellt, so hat sie Anspruch auf eine Entschädigung ihrer Aufwendungen für die angemes- sene Ausübung ihrer Verfahrensrechte (Art. 429 Abs. 1 lit. a StPO) und auf Genugtuung für besonders schwere Verletzungen ihrer persönlichen Verhält- nisse, insbesondere bei Freiheitsentzug (Art. 429 Abs. 1 lit. c StPO). Dabei präjudiziert der Entscheid betreffend Kostenauflage nach Art. 426 Abs. 1 StPO Kantonsgericht Schwyz 8 denjenigen betreffend Entschädigung bzw. Genugtuung nach Art. 430 Abs. 1 lit. a bzw. c StPO. Es gilt folglich der Grundsatz, dass bei Auferlegung der Kosten keine Entschädigung oder Genugtuung auszurichten ist, während bei Übernahme der Kosten durch die Staatskasse die beschuldigte Person An- spruch auf Entschädigung hat (BGE 137 IV 352 E. 2.4.2 mit Hinw. auf: Do- natsch/Hansjakob/Lieber, Kommentar zur Schweizerischen Strafprozessord- nung [StPO], 2010, Art. 430 StPO N 2 und 7, mit Verweis auf die Botschaft, 1330; so schon unter altem Recht: Niklaus Schmid, Strafprozessrecht, 4. Aufl., 2004, Rz. 1209). Die Genugtuung bezweckt einen Ausgleich für erlittene Unbill. Der Anspruch besteht im Falle von Zwangsmassnahmen (insbesondere Haft), wenn diese im Zeitpunkt ihrer Anordnung rechtmässig war, sich jedoch aufgrund der nachträglich erfolgten Einstellung des Verfahrens als ungerechtfertigt erweist. Vor-ausgesetzt wird, dass eine besonders schwere Verletzung der persönli- chen Verhältnisse im Sinne von Art. 28 Abs. 2 ZGB oder Art. 49 OR, mithin eine gewisse Intensität der Verletzung, vorliegt. Art. 429 Abs. 1 lit. c StPO ist als Kausalhaftung ausgestaltet, d.h., der Anspruch besteht unabhängig von einem Verschulden der Behörden (BSK StPO-Wehrenberg/Frank, Art. 429 StPO N 6, 26, 27; Urteil BGer vom 12. Januar 2017, 6B_1076/2016, E. 3.3 f.). Die Genugtuung wird regelmässig gewährt, wenn sich die beschuldigte Per- son in Untersuchungs- oder Sicherheitshaft befand (Botschaft vom 21. De- zember 2005 zur Vereinheitlichung des Strafprozessrechts, BBl 2006 1329; Urteil BGer vom 12. Januar 2017, 6B_1076/2016, E. 3.4; BSK StPO- Wehrenberg/Frank, Art. 429 StPO N 27). Die Strafbehörde prüft den Anspruch von Amtes wegen (Art. 429 Abs. 2 StPO). b) Die Festlegung der Genugtuungssumme beruht auf richterlichem Er- messen. Bei der Ausübung des Ermessens kommt den Besonderheiten des Einzelfalles entscheidendes Gewicht zu. Nach der bundesgerichtlichen Recht- sprechung ist zunächst die Grössenordnung der in Frage kommenden Genug-Kantonsgericht Schwyz 9 tuung zu ermitteln. Hierfür sind Art und Schwere der Verletzung massgebend. In einem zweiten Schritt sind die Besonderheiten des Einzelfalles zu würdi- gen, die eine Verminderung oder Erhöhung der zuzusprechenden Summe nahelegen. Das Bundesgericht erachtet bei kürzeren Freiheitsentzügen Fr. 200.00 pro Tag als angemessene Genugtuung, sofern nicht ausserge- wöhnliche Umstände vorliegen, die eine höhere oder eine geringere Entschä- digung zu rechtfertigen vermögen (Urteile BGer vom 6. August 2015, 6B_506/2015, E. 1.3.1 und vom 6. August 2015, 6B_506/2015, E. 1.3.1; vgl. BGE 113 IB 155 E. 3b S. 156 mit Hinweisen). c) Der Beschwerdeführer wurde am 20. November 2016, 16:00 Uhr, vor- läufig festgenommen (Bericht Kantonspolizei vom 20. November 2016) und am 21. November 2016, 18:30 Uhr aus der Haft entlassen (Haftentlassungs- verfügung vom 21. November 2016 und Vollzugsmeldung). Er befand sich somit während eines Tages und 2 ½ Stunden in Haft. Nachdem das Verfahren gegen ihn mit der angefochtenen Verfügung vom 25. November 2016 einge- stellt wurde, hat der Beschwerdeführer Anspruch auf Genugtuung. Der Frei- heitsentzug war von kurzer Dauer. Der Beschwerdeführer ging in dieser Zeit weder einer Arbeit nach (polizeiliche Befragung, Frage 30) noch hatte er eine Familie, um die er sich kümmern musste (vgl. polizeiliche Befragung). Somit liegen keine ausserordentlichen Umstände vor, sodass die Genugtuung in Anwendung des bundesgerichtlichen Ansatzes auf Fr. 250.00 festzusetzen ist. 4. Ausgangsgemäss gehen die Untersuchungskosten zu Lasten des Be- zirks Höfe (Art. 423 Abs. 1 StPO) und hat dieser den Beschwerdeführer an- gemessen zu entschädigen (Art. 429 Abs. 1 lit. a StPO). Der im Untersu- chungsverfahren tätige Verteidiger reichte eine Kostennote über Fr. 825.00 (inkl. Auslagen und 8 % MWST) ein. Diese erscheint angesichts des Zeitauf- wandes (polizeiliche Einvernahme, Besprechung mit Klient, Arztkonsultation, Telefon mit Staatsanwalt) und der Wichtigkeit als angemessen (§ 2 Abs. 1 i.V.m. § 6 Abs. 1 GebTRA).Kantonsgericht Schwyz 10 Die Kosten des Beschwerdeverfahrens gehen zu Lasten des Staates (Art. 428 Abs. 1 StPO). Mangels Antrages ist dem zweitinstanzlich nicht mehr anwalt- lich vertretenen Beschwerdeführer keine Entschädigung zuzusprechen;- beschlossen: 1. In Gutheissung der Beschwerde werden Dispositiv-Ziffer 2 und 3 der Einstellungsverfügung der Staatsanwaltschaft Höfe Einsiedeln vom 25. November 2016 (SUH 2016 2052) aufgehoben und wie folgt neu formuliert: 2. Der Bezirk Höfe hat dem Beschuldigten eine Genugtuung von Fr. 250.00 auszurichten. 3. Die Untersuchungskosten gehen zu Lasten des Bezirks Höfe. Der Bezirk Höfe hat den Beschuldigten mit Fr. 825.00 (inkl. Ausla- gen und 8 % MWST) zu entschädigen. 2. Die Kosten des Beschwerdeverfahrens von pauschal Fr. 800.00 gehen zu Lasten des Kantons. 3. Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung nach Massgabe von Art. 78 ff. des Bundesgerichtsgesetzes Beschwerde in Strafsachen beim Bundesgericht in Lausanne eingereicht werden. Die Beschwerdeschrift muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entspre- chen.Kantonsgericht Schwyz 11 4. Zufertigung an A.________ (1/R), die Oberstaatsanwaltschaft (1/R) und die Staatsanwaltschaft Höfe Einsiedeln (1/A) sowie nach definitiver Erle- digung an die Staatsanwaltschaft Höfe Einsiedeln (1/R, mit den Akten) und an die Kantonsgerichtskasse (1/ü, im Dispositiv). Namens der Beschwerdekammer Der Kantonsgerichtsvizepräsident Die Gerichtsschreiberin Versand 8. März 2017 rfl