B u n d e s v e rw a l t u n g s g e r i ch t T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l T r i b u n a l e am m i n i s t r a t i vo f e d e r a l e T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l Cour V E-3785/2014 A r r ê t du 2 8 s e p t e m b r e 2 0 1 6 Composition Sylvie Cossy (présidente du collège), Gérald Bovier, Christa Luterbacher, juges, Sofia Amazzough, greffière. Parties A._______, née le (…), Erythrée, représentée par François Miéville, Centre Social Protestant (CSP), recourante, contre Secrétariat d'Etat aux migrations (SEM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Asile (sans renvoi) ; décision de l'ODM du 6 juin 2014 / N (…). E-3785/2014 Page 2 Faits : A. Le 11 novembre 2008, B._______ a déposé une demande d’asile en Suisse. Par décision du 11 décembre 2009, l’Office fédéral des migrations (ci-après : le SEM) lui a reconnu la qualité de réfugié et octroyé l’asile. B. Le 6 mars 2014, A._______ a déposé une demande d'asile en Suisse. C. Entendue sur ses motifs d’asile, le 1er avril 2014, elle a déclaré avoir vécu à C._______, où elle aurait été scolarisée de 2001 à 2011, et aurait exercé parallèlement le métier de coiffeuse. En 2011, le gouvernement érythréen aurait instauré le service militaire obligatoire pour tout citoyen de plus de 18 ans, y compris pour ceux qui n’avaient pas terminé leur 11e année scolaire. La recourante , alors âgée de 20 ans et en 10 e année scolaire, aurait reçu quatre convocations de la police l’enjoignant à se présenter au recrutement. Ne souhaitant pas s’engager avant la fin de sa scolarité, elle n’aurait pas répondu à ces convocations sans fournir d’excuses aux autorités. Elle aurait fui l’Erythrée , en juillet 2011, afin de rejoindre l'Ethiopie, où elle aurait séjourné dans un camp et rencontré B._______, qu’elle aurait épousé civilement, le (…) octobre 2011 , à Addis Abeba. L’intéressée a rejoint son époux en Suisse, le (…) novembre 2013. D. Le (…) novembre 2013, les autorités (...) ont délivré à A._______ une autorisation de séjour à titre de regroupement familial. E. Par décision du 6 juin 2014, notifiée le 11 juin 2014, le SEM a considéré que le motif allégué par l’intéressée n’était pas pertinent en matière d’asile car les poursuites susceptibles d’être engagées par un Etat pour imposer des obligations civiques ou punir un refus de servir n’étaient en principe pas un motif pertinent au sens de l’art. 3 al. 1 LAsi . Il lui a cependant reconnu la qualité de réfugié car elle risquait, en cas de retour , d’être exposée à de sérieux préjudices au sens de l’art. 3 LAsi, en raison de son départ illégal du pays, alors qu’elle était en âge de servir. Considérant que les éléments pertinents en matière d’asile n’étaient survenus qu’en raison du départ illégal d ’Erythrée, le SEM a rejeté la deman de d'asile (art. 54 LAsi). Il ne s’est pas prononcé sur son renvoi, constatant que ses E-3785/2014 Page 3 conditions de séjour avaient été réglées par l’octroi d’un permis B délivré par les autorités (...). F. Le 7 juillet 2014 , A._______ a interjeté recours contre cette décision , concluant à son annulation et à l’octroi de l’asile. Elle a considéré que le SEM avait abusé de son pouvoir d’appréciation et commis une violation du droit fédéral, dans la mesure où il n’avait pas tenu compte , dans sa décision, de ses motifs d’asile personnels, et plus particulièrement du fait qu’elle a vait reçu, en Erythrée, des convocations et craignait d’être exposée à de sérieux préjudices au sens de l’art. 3 LAsi. Sur le plan procédural, elle a requis l'assistance judiciaire partielle , la dispense du paiement d’une avance de frais et l’octroi de dépens. G. Le 30 juillet 2014, le Tribunal administratif fédéral (ci-après : le Tribunal) a rejeté la demande d'assistance judiciaire partielle et a imparti un délai au 22 août 2014 à l’intéressée pour verser la somme de 600 francs en garantie des frais de procédure présumés, sous peine d'irrecevabilité du recours. H. Le 14 août 2014, A._______ a donné naissance, en Suisse, à D._______. I. Le 22 août 2014, la recourante s’est acquittée du paiement de l’avance de frais de 600 francs requis par décision incidente du 30 juillet 2014. Par courrier du même jour, elle a demandé le réexamen de cette décision, ainsi que la restitution dudit montant au motif que les conclusions du recours n’étaient pas d’emblée vouées à l’échec, précisant qu’elle avait versé la somme demandée dans le délai imparti afin de sauvegarder ses droits. J. Par décision du 17 décembre 2014, le SEM a accordé l’asile à D._______, conformément à l’art. 51 al. 3 LAsi, au motif que son père, B._______, avait obtenu la qualité de réfugié et s’était vu accorder l’asile en Suisse, le (…) 2009. E-3785/2014 Page 4 K. Par ordonnance du 22 décembre 2014, le Tribunal a i mparti un délai au 15 janvier 2016 à la recourante pour remplir le formulaire de « demande d’assistance judiciaire » et fournir les pièces justificatives demandées. L. Par acte du 20 janvier 2016, ne pouvant fournir les informations demandées, la recourante a retiré sa demande de réexamen du 22 août 2014 contre la décision incidente du 30 juillet 2014 rejetant la demande d’assistance judiciaire partielle. M. Invité, par ordonnance du 26 janvier 2016, à déposer une détermination sur le recours, le S EM a, par acte du 10 février 2016, conclu à l'absence d'élément ou de moyen de preuve susceptible de modifier l'appréciation du cas retenue dans la décision attaquée et a proposé le rejet du recours. N. Les autres faits ressortant du dossier seront évoqués e t analysés, si nécessaire, dans les considérants qui suivent. Droit : 1. 1.1 Le Tribunal, en vertu de l'art. 31 LTAF, connaît des recours contre les décisions au sens de l'art. 5 PA prises par les autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendues par le SEM concernant l'asile peuvent être contestées, par renvoi de l'art. 105 LAsi (RS 142.31), devant le Tribunal, lequel statue alors définitivement, sauf demande d'extradition déposée par l'Etat dont le requérant cherche à se protéger (art. 83 let. d ch. 1 LTF), exception non réalisée en l’espèce. Partant, le Tribunal est compétent pour statuer sur le présent recours. 1.2 La recourante a qualité pour recourir (art. 48 al. 1 PA). Présenté dans la forme (art. 52 al. 1 PA) et le délai (art. 108 al. 1 LAsi) prescrits par la loi, le recours est recevable. E-3785/2014 Page 5 1.3 En matière d’asile et sur le principe du renvoi (art. 44 1ère phr. LAsi), le Tribunal examine, en vertu de l’art. 106 al. 1 LAsi, les m otifs de recours tirés d’une violation du droit fédéral, notamment pour abus ou excès dans l’exercice du pouvoir d’appréciation (let. a), et d’un établissement inexact ou incomplet de l’état de fait pertinent (let. b). 2. 2.1 Sont des réfugiés les personnes qui, dans leur Etat d 'origine ou dans le pays de leur dernière résidence, sont exposées à de sérieux préjudices ou craignent à juste titre de l'être en raison de leur race, de leur religion, de leur nationalité, de leur appartenance à un groupe social déterminé ou de leurs opinions politiques. Sont notamment considérées comme de sérieux préjudices la mise en danger de la vie, de l 'intégrité corporelle ou de la liberté, de même que les mesures qui entraînent une pr ession psychique insupportable (art. 3 al. 1 et 2 LAsi ; ATAF 2007/31 consid. 5.2-5.6). 2.2 Quiconque demande l 'asile (requérant) doit prouver ou du moins rendre vraisemblable qu 'il est un réfugié. La qualité de réfugié est vraisemblable lorsque l 'autorité estime que celle -ci est hautement probable. Ne sont pas vraisemblables notamment les allégations qui, sur des points essentiels, ne sont pas suffisamment fondées, qui sont contradictoires, qui ne correspondent pas aux faits ou qui reposent de manière déterminante sur des moyens de p reuve faux ou falsifiés (art. 7 LAsi). 3. Dans sa décision du 6 juin 2014, le SEM a rejeté la demande d’asile de l’intéressée, mot if pris que son refus de servir n’était pas pertinent en matière d’asile, car les poursuites susceptibles d’être engagées par un Etat pour imposer des obligations civiques ou punir un refus de servir ne sont en principe pas un motif pertinent au sens de l’art. 3 al. 1 LAsi. 4. Dans son recours d u 7 juillet 2014, A._______ fait valoir une violation du droit fédéral pour abus ou excès dans l’exercice de son pouvoir d’appréciation (art. 106 al. 1 let. a LAsi). Elle reproche au SEM , lequel n’aurait pas mis en doute la vraisemblance de ses déclarations, de ne pas avoir tenu compte de s faits essentiels ressortant du dossier, à savoir ses craintes d’être exposée à de sérieux préjudices a u sens de l’art. 3 LAsi, pour ne pas avoir pas donné suite aux convocations reçues par les E-3785/2014 Page 6 autorités érythréennes l’ enjoignant à se présenter au service militaire , lorsqu’elle se trouvait en Erythrée. 5. 5.1 Comme le relève à juste titre le SEM, la crainte d'être victime de sérieux préjudices pour insoumission (i.e. refus d'un civil de se mettre à disposition des autorités militaires qui l'ont convoqué) ou désertion n'est pas en soi pertinente pour reconnaître la qualité de réfugié (art. 3 al. 3 LAsi ; ATAF 2015/3 consid. 5.9 et réf. cit. ; JICRA 2006 n° 3) . Toutefois, selon la jurisprudence, pareille qualité peut exceptionnellement être reconnue à un requérant insoumis ou déserteur si ce dernier peut démontrer qu'il se serait vu infliger, ou se verrait infliger à l'avenir, à cause de son refus de servir ou de sa désertion, une peine disproportionnée ou hautement discriminatoire du fait de sa race, de sa religion, de sa nationalité, de son appartenance à un groupe social ou de ses opinions politiques, ou encore lorsque l'accomplissement de ses obligations militaires l'aurait exposé à des préjudices relevant de l'art. 3 al. 1 LAsi ou aurait impliqué sa participation à des actions prohibées par le droit international public (ATAF 2015/3 précité 4.3-4.5 et 5 et JICRA 2006 n° 3 consid. 4.2). 5.2 Selon la jurisprudence, l a peine sanctionnant le refus de servir ou la désertion est démesurément sévère en Erythrée et doit être rangée parmi les sanctions motivées par des raisons d'ordre politique (« malus absolu » ; JICRA 2006 n° 3 consid. 4.8 ; voir aussi arrêts du Tribunal E-5830/2015 du 2 mai 2016 consid. 4.2.1 ; D-3760/2015 du 26 octobre 2015 consid. 4.2). La crainte d'être exposé à une telle sanction est fondée lorsque le requérant est concrètement entré en contact avec les autorités militaires érythréennes. A ce titre, doit être considéré comme décisif tout contact avec les autorités dé montrant que le requé rant est destiné à être recruté (JICRA 2006 n° 3 consid. 4.10). 5.3 En l’espèce, le SEM a retenu, dans l’état de fait figurant au début de sa décision, que l’intéressée avait déclaré avoir reçu quatre convocations l’enjoignant à se prése nter au service militaire, lorsqu’elle se trouvait en Erythrée et avoir quitté le pays sans y avoir donné suite. Cependant, il a d’emblée refusé d'y accorder une quelconque pertinence en matière d'asile et n’a dès lors pas examiné s'il en résultait une persécution au sens de l'art. 3 al. 1 LAsi et des exigences développées dans la jurisprudence précitée. E-3785/2014 Page 7 Or, le SEM d evait se pencher de manière sérieuse sur ces motifs antérieurs au départ d’Erythrée invoqués par l’intéressée , pour lesquels elle risquerait des persécutions déterminantes en matière d’asile, au sens de l’art. 3 LAsi , et plus particulièrement, examiner si elle les avait établis ou, à tout le moins, les avait rendus vraisemblables. Le cas échéant, si la recourante avait établi s’être soustraite en particulier à une convocation militaire, le SEM aurait dû considérer que sa crainte d'être sanctionnée de manière déterminante en matière d'asile pour insoumission, en cas d e renvoi, était fondée au sens de la jurisprudence précitée. 6. Dans la mesure où l'étendue des mesures d'instruction à effectuer dépasse ce que l'autorité de céans peut entreprendre et que le pouvoir d'examen par le Tribunal ne comprend plus le contrôle de l’opportunité conformément à l'art. 106 LAsi dan s sa teneur depuis le 1 er février 2014 (ATAF 2015/9 consid. 5.4), une cassation se justifie en l'espèce . En effet, au vu des pièces figurant au dossier, le Tribunal ne peut valablement se prononcer sur la question de savoir si les déclarations de la recour ante satisfont aux exigences légales requises sous l’angle de la pertinence et de la vraisemblance pour la reconnaissance de la qualité de réfugié, sur la base de motifs antérieurs au départ, et donc à l’octroi de l’asile. Par conséquent, il appartiendra a u SEM de procéder à des mesures d’instruction complémentaires visant à compléter et clarifier l’état de fait et à statuer en connaissance de cause, en particulier s’agissant des déclarations, selon lesquelles elle aurait reçu quatre convocations l’enjoignant à se présenter au service militaire, lorsqu’elle se trouvait encore en Erythrée, et aurait quitté son pays d’origine sans y donner suite. 7. Au vu de ce qui précède , il y a lieu d’admettre le recours, d’annuler la décision du SEM du 6 juin 201 4 pour violation du droit fédéral et de lui renvoyer la cause pour instruction complémentaire dans le sens des considérants, le cas échéant pour une audition complémentaire et nouvelle décision (art. 61 al. 1 PA). 8. 8.1 Compte tenu de l'issue de la procédure, il n'y a pas lieu de percevoir de frais (art. 63 al. 1 et 2 PA). L'avance de frais de 600 francs versée par la recourante le 22 août 2014 lui est donc restituée. E-3785/2014 Page 8 8.2 Conformément à l'art. 64 al. 1 PA et aux art. 7 ss du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral (FITAF, RS 173.320.2), l'autorité de recours peut allouer, d'office ou sur requête, à la partie ayant entièrement ou partiellement gain de cause, une indemnité pour les frais indispensables et relativement élevés qui lui ont été occasionnés. 8.3 La recourante ayant eu gain de cause, elle a droit à des dépens. 8.4 Le Tribunal fixe le montant de l'indemnité, sur la base de la note de frais jointe au recours, datée du 7 juillet 2014 (art. 14 al. 2 FITAF), à la somme de 750 francs. (dispositif page suivante) E-3785/2014 Page 9 Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est admis ; la décision du 6 juin 2014 est annulée. 2. La cause est renvo yée au SEM pour complément d'instruction, au sens des considérants, et nouvelle décision. 3. Il n'est pas perçu de frais. L'avance de frais de 600 francs versée par la recourante, le 22 août 2014, lui sera restituée. 4. Le SEM allouera à l’intéressée la somme de 750 francs à titre de dépens. 5. Le présent arrêt est adressé à la recourante , au SEM et à l 'autorité cantonale. La présidente du collège : La greffière : Sylvie Cossy Sofia Amazzough Expédition :