아래 사실은 당사자 사이에 다툼이 없거나, 갑 제1, 2, 3호증, 을 제1, 2, 4, 5, 6호증의 각 기재, 증인 C의 증언과 변론 전체의 취지를 종합하면 이를 인정할 수 있다.
가. D의 피고에 대한 채무
(1) 원고의 아들인 D은 2004. 4. 12. 피고와 사이에, ① 소외 C가 기존에 피고에 대하여 부담하고 있던 7,000만 원 채무를 변제기 2004. 12. 31.로 정하여 D이 연대보증하는 내용의 연대보증계약(이하 ‘이 사건 연대보증약정'이라 한다.)을 체결하고, ② 피고로부터 3,000만 원을 차용하는 내용의 금전소비대차계약(이하 ‘이 사건 금전소비대차계약'이라 한다.)을 체결하였으며, 이 사건 금전소비대차계약을 체결하면서, 차용금 1억 원, 이율 월 25%, 변제기 2004. 6. 30.로 정한 금전차용증서(을 제1호증)를 작성하였다. (2) 피고는 2004. 4. 12. D에게 이 사건 금전소비대차계약에 기하여 3,000만 원에서 근저당권설정비용 등 73만 원을 공제한 2,927만 원 중 2,909만 원을 송금하였다.
나. 원고와 피고 사이의 근저당권설정계약
원고는 2004. 4. 12. ① D과 피고 사이에 작성된 금전차용증서(을 제1호증)에 연대보증인으로서 서명날인하고, ② 피고와 사이에 원고 소유인 별지 목록 기재 각 부동산(이하 ‘이 사건 각 부동산'이라 한다.) 및 경산시 E 목장용지 1098㎡와 그 지상 축사, 퇴비사에 관하여, 채권최고액 1억 원, 채무자 D, 근저당권자 피고로 정하여 근저당권설정계약을 체결하고, 같은 달 13. 피고에게 근저당권설정등기를 경료해 주었다(이하 ‘이 사건 근저당권'이라 한다.). 원고와 피고 사이의 이 사건 근저당권설정계약서에는 피담보채무가 ‘채권최고액의 범위 내에서 기왕․현재․장래에 있어서 D이 피고에 대하여 부담할 어음상의 채무, 각종 차용금, 거래상 채무, 보증상 채무 기타 일체의 채무'로 기재되어 있다.
다. 피고의 임의경매신청 등
(1) 피고는 2004. 12. 27. 대구지방법원 F로 이 사건 각 부동산 및 경산시 E 목장용지 1098㎡와 그 지상 축사, 퇴비사에 관한 임의경매를 신청하여, 2005. 1. 3. 경매개시결정이 내려졌으나, 피고는 2005. 3. 8. 위 경매신청을 취하하였다.
(2) D 또는 원고는 피고에게 2005. 8. 25. 1,500만 원, 2005. 11. 22. 2,500만 원, 합계 4,000만 원을 변제하였다.
(3) 피고는 위 4,000만 원을 변제받은 다음 2005. 11. 22. 이 사건 근저당권의 목적 부동산 중 경산시 E 목장용지 1098㎡와 그 지상 축사, 퇴비사 부분을 포기하고, 같은 달 23. 위 부동산 부분에 대한 근저당권설정등기를 말소하였다.