Der Zurückweisungsbeschluss des Berufungsgerichts ist deshalb insoweit aufzuheben und die Sache ist an dieses zurückzuverweisen , [REF] .
Das angefochtene Berufungsurteil ist auf die Nichtzulassungsbeschwerde des Beklagten nach [REF] aufzuheben , weil das Berufungsgericht dessen Anspruch auf rechtliches Gehör  in entscheidungserheblicher Weise verletzt hat .