Der Freistellungsanspruch wird auf die gleichen Tatsachen gestützt , welche auch zur Begründung des Zahlungsanspruches vorgetragen wurden und in der Berufungsinstanz zu berücksichtigen sind , [REF] .
Gemäß [REF] kann eine Widerklage in der Berufungsinstanz nur dann zulässig erhoben werden , wenn sie auf Tatsachen gestützt wird , die das Berufungsgericht seiner Entscheidung über die Berufung ohnehin zugrunde zu legen hat .