Hat jedoch das erstinstanzliche Gericht entgegen [REF] über die Zulässigkeit des Rechtsweges nicht vorab durch Beschluss , sondern erst im Urteil entschieden , ist [REF] nicht anwendbar  .
Die Bindung nach [REF] besteht zwar dann nicht , wenn im ersten Rechtszug trotz einer entsprechenden Rüge entgegen [REF] nicht vorab über die Frage des Rechtswegs entschieden worden ist  .