Entscheidung:
GerichtVerfassungsgerichtshofEntscheidungsdatum05.12.1979GeschäftszahlG38/79Sammlungsnummer8687RechtssatzDie Worte "sofern der Generalprokurator zustimmt" in § 285 e der Strafprozeßordnung 1975, Anlage zur Kundmachung der Bundesregierung vom 9. Dezember 1975, BGBl. 631, werden als verfassungswidrig aufgehoben.Die Worte "sofern der Generalprokurator zustimmt" in Paragraph 285, e der Strafprozeßordnung 1975, Anlage zur Kundmachung der Bundesregierung vom 9. Dezember 1975, Bundesgesetzblatt 631, werden als verfassungswidrig aufgehoben.In der Zustimmung des Generalprokurators liegt nur der Verzicht auf dessen Recht, die Abhaltung eines öffentlichen Gerichtstages zur Verhandlung verlangen zu können. Das Erfordernis der Zustimmung bedeutet keine Mitwirkung an der Entscheidung des OGH und  bewirkt auch keine wie immer geartete Bindung des OGH an die Auffassung des Generalprokurators. Die Verweigerung der Zustimmung durch den Generalprokurator hat keineswegs zur Folge, daß die vom OGH gewünschte Entscheidung nicht getroffen werden kann. Die  Konsequenz der Verweigerung der Zustimmung besteht - worauf der OGH in seinem Antrag selbst hinweist - nur darin, daß die entsprechende Entscheidung auf andere Weise, nämlich in einem Gerichtstag zur öffentlichen Verhandlung zu ergehen hat. Der VfGH kann  aus diesen Gründen in der im § 285 e StPO geforderten Zustimmung des Generalprokurators zu einer bestimmten, auf Erwägungen der Prozeßökonomie beruhenden Verfahrensweise keinen Verstoß gegen {Bundes-Verfassungsgesetz Art 94, Art. 94 B-VG} erblicken.In der Zustimmung des Generalprokurators liegt nur der Verzicht auf dessen Recht, die Abhaltung eines öffentlichen Gerichtstages zur Verhandlung verlangen zu können. Das Erfordernis der Zustimmung bedeutet keine Mitwirkung an der Entscheidung des OGH und  bewirkt auch keine wie immer geartete Bindung des OGH an die Auffassung des Generalprokurators. Die Verweigerung der Zustimmung durch den Generalprokurator hat keineswegs zur Folge, daß die vom OGH gewünschte Entscheidung nicht getroffen werden kann. Die  Konsequenz der Verweigerung der Zustimmung besteht - worauf der OGH in seinem Antrag selbst hinweist - nur darin, daß die entsprechende Entscheidung auf andere Weise, nämlich in einem Gerichtstag zur öffentlichen Verhandlung zu ergehen hat. Der VfGH kann  aus diesen Gründen in der im Paragraph 285, e StPO geforderten Zustimmung des Generalprokurators zu einer bestimmten, auf Erwägungen der Prozeßökonomie beruhenden Verfahrensweise keinen Verstoß gegen {Bundes-Verfassungsgesetz Artikel 94,, Artikel 94, B-VG} erblicken.Es trifft zu, daß § 285 e StPO eine Übermittlung des Entscheidungsentwurfes an den Generalprokurator nicht ausdrücklich vorschreibt. Wenn man berücksichtigt, daß § 285 e StPO nur dann zur Anwendung gelangt, wenn das angefochtene Urteil mit solchen  Mängeln behaftet ist, daß eine Rückverweisung der Sache an das Erstgericht und die Anordnung einer neuen Hauptverhandlung nicht zu vermeiden ist, zeigt sich, daß der Generalprokurator eine sachbezogene, die Erwägungen, welche zu einer Rückverweisung der  Sache an das Erstgericht führen, berücksichtigende Stellungnahme - zumindest in vielen Fällen - sinnvollerweise nur dann abzugeben in der Lage ist, wenn er den Inhalt des Entscheidungsentwurfes kennt, zumal das Erstgericht gemäß § 293 Abs. 2 StPO an die  in der Begründung enthaltene Rechtsansicht des OGH gebunden ist. Der Generalprokurator wäre ansonsten bloß auf Vermutungen angewiesen, aus welchen Erwägungen heraus der OGH gemäß § 285 e StPO vorzugehen beabsichtigt.Es trifft zu, daß Paragraph 285, e StPO eine Übermittlung des Entscheidungsentwurfes an den Generalprokurator nicht ausdrücklich vorschreibt. Wenn man berücksichtigt, daß Paragraph 285, e StPO nur dann zur Anwendung gelangt, wenn das angefochtene Urteil mit solchen  Mängeln behaftet ist, daß eine Rückverweisung der Sache an das Erstgericht und die Anordnung einer neuen Hauptverhandlung nicht zu vermeiden ist, zeigt sich, daß der Generalprokurator eine sachbezogene, die Erwägungen, welche zu einer Rückverweisung der  Sache an das Erstgericht führen, berücksichtigende Stellungnahme - zumindest in vielen Fällen - sinnvollerweise nur dann abzugeben in der Lage ist, wenn er den Inhalt des Entscheidungsentwurfes kennt, zumal das Erstgericht gemäß Paragraph 293, Absatz 2, StPO an die  in der Begründung enthaltene Rechtsansicht des OGH gebunden ist. Der Generalprokurator wäre ansonsten bloß auf Vermutungen angewiesen, aus welchen Erwägungen heraus der OGH gemäß Paragraph 285, e StPO vorzugehen beabsichtigt.Die Kenntnis der Gründe ist für den Generalprokurator zur Abgabe seiner Stellungnahme von ausschlaggebender Bedeutung. Der Umstand, daß der OGH im übrigen in jahrzehntelanger Praxis in den Fällen des § 285 e StPO dem Generalprokurator stets auch den  Entscheidungsentwurf zur Einsicht übermittelt, ergibt sich auch aus dem Antrag des OGH. Zuletzt ist diese Praxis in der Verordnung des Präsidenten des OGH vom 10. September 1979, mit der die Geschäftsordnung des OGH geändert wurde, zum Ausdruck gekommen.  Wenn man aber davon ausgeht, daß § 285 e StPO eine Übermittlung des Entscheidungsentwurfs an den Generalprokurator zwar nicht seinem Wortlaut, aber seinem Sinn nach vorsieht, dann ist zu prüfen, ob die vom VfGH in dem Erk. vom 12. Juni 1979, B 266/77,  ausgesprochenen Erwägungen auch im vorliegenden Fall Gültigkeit haben.Die Kenntnis der Gründe ist für den Generalprokurator zur Abgabe seiner Stellungnahme von ausschlaggebender Bedeutung. Der Umstand, daß der OGH im übrigen in jahrzehntelanger Praxis in den Fällen des Paragraph 285, e StPO dem Generalprokurator stets auch den  Entscheidungsentwurf zur Einsicht übermittelt, ergibt sich auch aus dem Antrag des OGH. Zuletzt ist diese Praxis in der Verordnung des Präsidenten des OGH vom 10. September 1979, mit der die Geschäftsordnung des OGH geändert wurde, zum Ausdruck gekommen.  Wenn man aber davon ausgeht, daß Paragraph 285, e StPO eine Übermittlung des Entscheidungsentwurfs an den Generalprokurator zwar nicht seinem Wortlaut, aber seinem Sinn nach vorsieht, dann ist zu prüfen, ob die vom VfGH in dem Erk. vom 12. Juni 1979, B 266/77,  ausgesprochenen Erwägungen auch im vorliegenden Fall Gültigkeit haben.Es steht außer Zweifel, daß der Generalprokurator auf das Verfahren beim OGH auch zum Nachteil des Angeklagten Einfluß nehmen kann. Wenn der Generalprokurator die Zustimmung gemäß § 285 e StPO verweigert, etwa weil er der Auffassung ist, daß der zum  Vorteile des Angeklagten ergriffenen Nichtigkeitsbeschwerde nicht Folge zu geben ist, und infolgedessen ein Gerichtstag zur öffentlichen Verhandlung anberaumt wird, dann hat er vor dem Angeklagten einen Informationsvorsprung, der es ihm ermöglicht, beim  Gerichtstag auf die Willensbildung des OGH einen gezielteren und damit nachhaltigeren Einfluß auszuüben als der Angeklagte. Diese Tatsache kann auch nicht damit aus der Welt geschafft werden, daß gemäß § 52 Abs. 5 der Geschäftsordnung des OGH eine vom  Generalprokurator ausgearbeitete Stellungnahme dem Angeklagten zuzustellen ist, weil der Generalprokurator zur Abgabe einer derartigen Stellungnahme vor dem Gerichtstag nicht verpflichtet ist, und weil der Generalprokurator darüber hinaus auf Grund  seiner Kenntnis des Inhalts des Entscheidungsentwurfes in der Lage ist, beim Gerichtstag weitere Argumente vorzubringen, welche gegen die vom Berichterstatter in den Entwurf aufgenommenen Argumente und somit auch gegen die Stattgebung der vom Angeklagten  ergriffenen Nichtigkeitsbeschwerde sprechen. Die Worte "sofern der Generalprokurator zustimmt" in § 285 e StPO sind somit, da sie eine Übermittlung des Entscheidungsentwurfs an den Generalprokurator mit sich bringen und diesem damit einen - allenfalls  auch zum Nachteil des Angeklagten verwertbaren - Informationsvorsprung vor dem Angeklagten geben, als gleichheitswidrig und damit als verfassungswidrig aufzuheben.Es steht außer Zweifel, daß der Generalprokurator auf das Verfahren beim OGH auch zum Nachteil des Angeklagten Einfluß nehmen kann. Wenn der Generalprokurator die Zustimmung gemäß Paragraph 285, e StPO verweigert, etwa weil er der Auffassung ist, daß der zum  Vorteile des Angeklagten ergriffenen Nichtigkeitsbeschwerde nicht Folge zu geben ist, und infolgedessen ein Gerichtstag zur öffentlichen Verhandlung anberaumt wird, dann hat er vor dem Angeklagten einen Informationsvorsprung, der es ihm ermöglicht, beim  Gerichtstag auf die Willensbildung des OGH einen gezielteren und damit nachhaltigeren Einfluß auszuüben als der Angeklagte. Diese Tatsache kann auch nicht damit aus der Welt geschafft werden, daß gemäß Paragraph 52, Absatz 5, der Geschäftsordnung des OGH eine vom  Generalprokurator ausgearbeitete Stellungnahme dem Angeklagten zuzustellen ist, weil der Generalprokurator zur Abgabe einer derartigen Stellungnahme vor dem Gerichtstag nicht verpflichtet ist, und weil der Generalprokurator darüber hinaus auf Grund  seiner Kenntnis des Inhalts des Entscheidungsentwurfes in der Lage ist, beim Gerichtstag weitere Argumente vorzubringen, welche gegen die vom Berichterstatter in den Entwurf aufgenommenen Argumente und somit auch gegen die Stattgebung der vom Angeklagten  ergriffenen Nichtigkeitsbeschwerde sprechen. Die Worte "sofern der Generalprokurator zustimmt" in Paragraph 285, e StPO sind somit, da sie eine Übermittlung des Entscheidungsentwurfs an den Generalprokurator mit sich bringen und diesem damit einen - allenfalls  auch zum Nachteil des Angeklagten verwertbaren - Informationsvorsprung vor dem Angeklagten geben, als gleichheitswidrig und damit als verfassungswidrig aufzuheben.Die Bundesregierung vermerkt in ihrer Gegenschrift, daß sich eine allfällige Aufhebung des § 285 e StPO nicht bloß auf die angefochtenen Worte ("sofern der Generalprokurator zustimmt") , sondern konsequenterweise auf den gesamten Paragraphen erstrecken  müßte, weil das Erfordernis der Zustimmung des Generalprokurators sich nur als eine abgekürzte Ausdrucksweise dafür darstelle, daß der Generalprokurator das verzichtbare Recht darauf habe, seine Rechtsansicht auf einem öffentlichen Gerichtstag  vorzutragen; würden nur die angefochtenen Worte aufgehoben werden, dann würde der Generalprokurator in seinem Recht auf Anhörung auf dem Gerichtstag verkürzt.Die Bundesregierung vermerkt in ihrer Gegenschrift, daß sich eine allfällige Aufhebung des Paragraph 285, e StPO nicht bloß auf die angefochtenen Worte ("sofern der Generalprokurator zustimmt") , sondern konsequenterweise auf den gesamten Paragraphen erstrecken  müßte, weil das Erfordernis der Zustimmung des Generalprokurators sich nur als eine abgekürzte Ausdrucksweise dafür darstelle, daß der Generalprokurator das verzichtbare Recht darauf habe, seine Rechtsansicht auf einem öffentlichen Gerichtstag  vorzutragen; würden nur die angefochtenen Worte aufgehoben werden, dann würde der Generalprokurator in seinem Recht auf Anhörung auf dem Gerichtstag verkürzt.Abgesehen davon, daß der VfGH nicht berechtigt ist, über den Umfang der Anfechtung hinauszugehen (falls die angefochtene Gesetzesstelle infolge eines untrennbaren Zusammenhanges mit anderen Gesetzesstellen einer isolierten Aufhebung nicht zugänglich sein  sollte, wäre der Antrag zurückzuweisen, siehe Slg. 8155/1977) , ist die Auffassung der Bundesregierung auch deshalb verfehlt, weil dem Generalprokurator gemäß § 285 e Abs. 1 StPO auch nach Wegfall der aufgehobenen Worte in den Fällen des § 285 e StPO ein  Anhörungsrecht verbleibt.Abgesehen davon, daß der VfGH nicht berechtigt ist, über den Umfang der Anfechtung hinauszugehen (falls die angefochtene Gesetzesstelle infolge eines untrennbaren Zusammenhanges mit anderen Gesetzesstellen einer isolierten Aufhebung nicht zugänglich sein  sollte, wäre der Antrag zurückzuweisen, siehe Slg. 8155/1977) , ist die Auffassung der Bundesregierung auch deshalb verfehlt, weil dem Generalprokurator gemäß Paragraph 285, e Absatz eins, StPO auch nach Wegfall der aufgehobenen Worte in den Fällen des Paragraph 285, e StPO ein  Anhörungsrecht verbleibt.European Case Law IdentifierECLI:AT:VFGH:1979:G38.1979

Relevante Rechtsvorschrift:
§ 293.
3. In  allen  anderen  Fällen  erkennt  der  Oberste  Gerichtshof  in  der  Sache  selbst,  indem  er  seiner
Entscheidung die Tatsachen zugrunde legt, die das Schöffengericht ohne Überschreitung der Anklage
(§ 281 Abs. 1 Z. 8) festgestellt hat. Findet der Oberste Gerichtshof jedoch im Urteil und dessen
Entscheidungsgründen die Tatsachen nicht festgestellt, die bei richtiger Anwendung des Gesetzes
dem Erkenntnisse zugrunde zu legen wären, so verweist er die Sache zu neuer Verhandlung und
Entscheidung  an  dasselbe  oder  an  ein  anderes  Landesgericht,  geeignetenfalls  auch  an  das
zuständige Bezirksgericht.
§ 288a. Findet der Oberste Gerichtshof die Nichtigkeitsbeschwerde nach § 281a gegründet, so vernichtet
er die Hauptverhandlung, verweist die Sache zur nochmaligen Verhandlung vor das zuständige Landesgericht
und verfügt die sonst nötige Verbesserung des Verfahrens.
§ 289. War die Nichtigkeitsbeschwerde nur gegen einzelne im Urteil enthaltene Verfügungen gerichtet und
findet der Oberste Gerichtshof, daß diese vom Inhalte des ganzen Urteiles trennbar seien, so steht ihm auch
frei, das angefochtene Urteil nur teilweise aufzuheben. Eben dies ist der Fall, wenn dem angefochtenen Urteile
mehrere strafbare Handlungen zugrunde liegen und die Nichtigkeitsbeschwerde sich nur auf das Verfahren