Oberlandesgericht Köln (Nordrhein-Westfalen, )
Teilurteil vom 1995-11-28, Aktenzeichen 22 U 213/93
ECLI: ECLI:DE:OLGK:1995:1128.22U213.93.00

Tenor:

Tatbestand:
Der Kläger nimmt die beklagte Stadt aufgrund eines 1982 erteilten Beratungsauftrags auf Honorarzahlung in Anspruch.
Das Landgericht hat die Klage abgewiesen. Im vorliegenden Berufungsverfahren hat der Senat durch Teilurteil vom 15.03.1994 das Urteil des Landgerichts abgeändert und die Klage in Höhe eines Teilbetrags von 160.058,04 DM nebst 4 % Zinsen seit dem 13.01.1993 zugesprochen.
Der Kläger hat die in dem Teilurteil festgesetzte Sicherheitsleistung von 170.000,00 DM durch Bankbürgschaft erbracht und die Beklagte mit Schreiben vom 20.04.1994 um Zahlung des Urteilsbetrags bis zum 26.04.1994 gebeten. Die Beklagte hat daraufhin zur Abwendung der Vollstreckung am 26.04.1994 den Urteilsbetrag zuzüglich 8.245,48 DM Zinsen, insgesamt 168.343,52 DM, an den Kläger gezahlt.
Durch Urteil des Bundesgerichtshofs vom 18.05.1995 ist das Teilurteil des Senats, soweit zum Nachteil der Beklagten erkannt worden ist, aufgehoben und die Sache insoweit zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückverwiesen worden.
Der Kläger beantragt,
1.
die Beklagte zu verurteilen, an den Kläger 314.234,92 DM nebst 4 % Zinsen seit Klagezustellung zu zahlen,
2.
die Anschlußberufung der Beklagten zurückzuweisen.
Die Beklagte beantragt,
die Berufung des Klägers zurückzuweisen und der Beklagten zu gestatten, zulässige oder erforderliche Sicherheiten auch durch Bürgschaft einer im Währungsgebiet ansässigen Großbank oder öffentlichen Sparkasse zu erbringen,
den Kläger zu verurteilen, an die Beklagte 168.343,52 DM nebst 4 % Zinsen seit dem 26.04.1994 zu zahlen.
Wegen der weiteren Einzelheiten des Parteivortrags wird auf die gewechselten Schriftsätze und die zu den Akten gereichten Unterlagen Bezug genommen.

Entscheidungsgründe:
Der Rechtsstreit ist hinsichtlich des Zahlungsbegehrens der Beklagten entscheidungsreif, so daß insoweit gemäß § 301 ZPO ein Teilurteil ergeht.
Nachdem das Teilurteil des Senats vom 15.03.1994 aufgehoben ist, kann die Beklagte ihren Anspruch auf Erstattung des zur Abwendung der Vollstreckung aus dem Senatsurteil gezahlten Betrags im Wege eines sogenannten Inzedent-Antrags in dem anhängigen Berufungsverfahren geltend machen (§ 717 Abs. 2 und 3 ZPO).
Das Zahlungsbegehren ist gemäß § 717 Abs. 3 nach den Vorschriften über die ungerechtfertigte Bereicherung (§ 812 BGB) begründet. Die allein zur Abwendung der Vollstreckung geleistete Zahlung der Beklagten hatte ihren Rechtsgrund in dem vorläufig vollstreckbaren Senatsurteil. Mit der Aufhebung dieses Urteils ist zugleich der Rechtsgrund für die Zahlung entfallen, so daß der Kläger gemäß § 812 BGB zur Rückzahlung verpflichtet ist. Einwendungen gegen die Rückzahlungspflicht hat der Kläger nicht geltend gemacht.
Der Zinsanspruch der Beklagten ergibt sich aus § 291 BGB. Ihr Erstattungsanspruch gilt gemäß § 717 Abs. 3 Satz 4 ZPO als zur Zeit der Zahlung rechtshängig geworden.
Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit folgt aus § 708 Nr. 10, § 711 ZPO.
Urteilsbeschwer des Klägers: 168.343,52 DM

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: § 301 ZPO
§ 812 BGB
§ 291 BGB
§ 711 ZPO
§ 717 Abs. 2 und 3 ZPO
§ 717 Abs. 3 nach den
Vorschriften
§ 717 Abs. 3 Satz 4 ZPO