Oberlandesgericht Köln (Nordrhein-Westfalen, )
Beschluss vom 2002-06-25, Aktenzeichen Ss 266/02 - 132 -
ECLI: ECLI:DE:OLGK:2002:0625.SS266.02.132.00

Tenor:
1. Dem Angeklagten wird auf seine Kosten gegen die Versäumung der Frist zur Einlegung der Revision gegen das Urteil des Amtsgerichts - Jugendschöffengericht - in Aa-chen vom 25. April 2001 Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gewährt.
2. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Amtsgerichts - Jugendschöffengericht - in Aachen vom 25. April 2001 mit seinen Feststellungen aufgehoben. Die Sache wird zur erneuten Verhandlung und Entscheidung - auch über die Kosten der Revision - an eine andere Abteilung des Amtsgerichts - Jugendschöffengericht - Aachen zurückverwiesen.

Tatbestand:
Der Angeklagte ist durch Urteil des Amtsgerichts - Jugendschöffengericht - Aachen vom 25. April 2001 wegen gemeinschaftlichen Diebstahls in 4 Fällen, in 2 Fällen in Tateinheit mit Urkundenfälschung und Fahren ohne Fahrerlaubnis, in einem Fall in Tateinheit mit versuchter Urkundenfälschung, unter Einbeziehung der Verurteilung durch das Amtsgericht Aachen vom 7. Juni 2000 zu einer Einheitsjugendstrafe von einem Jahr verurteilt worden, wobei die Entscheidung über die Aussetzung dieser Strafe zur Bewährung auf die Dauer von 6 Monaten zurückgestellt, der Angeklagte aber gleichwohl bereits unter Bewährungsaufsicht gestellt und mit einer Bewährungsauflage belegt worden ist. Außerdem hat das Amtsgericht der Verwaltungsbehörde untersagt, dem Angeklagten vor Ablauf von 8 Monaten eine Fahrerlaubnis zu erteilen. Nach Verkündung dieser Entscheidung hat der Angeklagte in der Hauptverhandlung erklärt, dass er auf die Einlegung eines Rechtsmittels verzichte.
Durch Beschluss vom 14. März 2002 hat das Jugendschöffengericht entschieden, dass die Vollstreckung der Jugendstrafe nicht zur Bewährung ausgesetzt werde.
Mit Schriftsatz seines Verteidigers vom 27. März 2002, bei Gericht eingegangen am folgenden Tag, hat der Angeklagte um Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Revisionsfrist nachgesucht und zugleich gegen das Urteil vom 25. April 2001 Revision eingelegt. Zur Begründung des Wiedereinsetzungsantrags macht er geltend, erstmals am 27. März 2002 durch den Verteidiger Kenntnis von der Unwirksamkeit seines Rechtsmittelverzichts erlangt zu haben. Mit der Revision rügt er die Verletzung materiellen und formellen Rechts, nämlich das Vorliegen des absoluten Revisionsgrunds gemäß § 338 Nr. 5 StPO wegen der Durchführung der Hauptverhandlung ohne die Anwesenheit eines Verteidigers, und beantragt, die Sache unter Aufhebung des angefochtenen Urteils an eine andere Abteilung des Amtsgerichts zurückzuverweisen.

Entscheidungsgründe:
1.
Dem Angeklagten ist Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Frist zur Einlegung der Revision zu gewähren.
a)
Der entsprechende, am 28. März 2002 bei Gericht eingegangene Antrag ist rechtzeitig gestellt worden. Denn die Wochenfrist des § 45 Abs. 1 S. 1 StPO, die mit dem Wegfall des Hindernisses beginnt, das an der Einhaltung der versäumten Revisionsfrist gehindert hatte, wurde nach dem Vortrag des Angeklagten erst am 27. März 2002 in Gang gesetzt, als er durch den Verteidiger auf die Möglichkeit der Urteilsanfechtung trotz des erklärten Rechtsmittelverzichts hingewiesen wurde. Diese Darstellung ist dadurch, dass sie von dem Verteidiger auf der Grundlage eigener Wahrnehmung vorgetragen wird und in Einklang mit der Datierung der vorgelegten Strafprozessvollmacht steht, auch hinreichend glaubhaft gemacht, zumal darüber hinaus nachvollziehbar erscheint, dass der Angeklagte sich erst im Anschluss an die Zustellung des Beschlusses vom 14. März 2002 an einen Verteidiger gewandt hat.
b)
Die sachlichen Voraussetzungen der Wiedereinsetzung gemäß § 44 S. 1 StPO sind ebenfalls erfüllt. An der rechtlich möglichen Einlegung eines Rechtsmittels gegen das am 25. April 2001 verkündete Urteil war der Angeklagte ohne eigenes Verschulden dadurch gehindert, dass er von der Wirksamkeit des erklärten Rechtsmittelverzichts ausgegangen ist, ohne dass ihm dieser Irrtum zum Vorwurf gereichen würde.
aa)
Die Anfechtung des Urteils war nicht durch den Rechtsmittelverzicht des Angeklagten ausgeschlossen, weil diese Erklärung nicht als wirksam und verbindlich gelten kann. Es entspricht weitgehend unbestrittener Auffassung in Rechtsprechung und Schrifttum, dass der im Anschluss an die Urteilsverkündung vom Angeklagten erklärte Rechtsmittelverzicht unwirksam ist, wenn trotz Vorliegens der Voraussetzungen einer notwendigen Verteidigung gemäß § 140 Abs. 1, 2 StPO kein Verteidiger mitgewirkt hat (vgl. BGH NJW 2002, 1436 = StraFo 2002, 161 = wistra 2002, 190; SenE v. 03.12.1996 - Ss 595/96 - = StV 1998, 645 = StraFo 1997, 49; SenE v. 30.05.1997 - Ss 219/97 - = NStZ-RR 1997, 336 [337] = VRS 93, 430; SenE v. 22.08.1997 - Ss 470/97 -; OLG Düsseldorf VRS 84, 297 u. VRS 88, 42 = MDR 1994, 1138 = NStZ 1995, 147 = StV 1994, 533; OLG Düsseldorf StV 1998, 647 u. VRS 97, 357 [358 f.] = StraFo 1998, 384 m. w. Nachw.; OLG Frankfurt NStZ 1992, 296 u. NStZ 1993, 507; KG StV 1998, 646 L; Kleinknecht/Meyer-Goßner, StPO, 45. Aufl., § 302 Rdnr. 25; Hanack, in: Löwe-Rosenberg, StPO, 25. Aufl., § 302 Rdnr. 57; a.A. OLG Hamburg StV 1998, 641; OLG Hamburg MDR 1996, 629; OLG Naumburg NJW 2001, 2190). Es fehlt in diesem Fall nämlich die rechtsstaatlich unverzichtbare Rechtsberatung; wegen dieser gravierenden, gemessen an den Anforderungen an ein faires Verfahren nicht hinnehmbaren Einschränkung der Verteidigungsrechte eines Angeklagten muss der Rechtsmittelverzicht als von Anfang an unwirksam gewertet werden (BGH NJW 2002, 1436 = StraFo 2002, 161 = wistra 2002, 190 m. w. Nachw.).
In vorliegender Sache war die Beiordnung eines Pflichtverteidigers gemäß §§ 68 Nr. 1 JGG, 140 Abs. 2 StPO wegen der Schwere der dem Angeklagten zur Last gelegten Tat geboten. Für die Gewichtung des Tatvorwurfs ist maßgeblich auf die zu erwartende Rechtsfolgenentscheidung abzustellen (BGHSt 6, 199 = NJW 1954, 1415; SenE v. 14.11.2000 - Ss 426/00 -; SenE v. 10.07.2001 - Ss 252/01 -; SenE v. 16.11.2001 - Ss 376/01 -; OLG Hamm VRS 100, 38 [39] = NStZ-RR 2001, 107 [108] u. VRS 100, 307; OLG Stuttgart StraFo 2001, 205), wobei es bei der Aburteilung mehrerer Taten auf den Umfang der Rechtsfolgen insgesamt, also auf eine etwa zu bildende Gesamtstrafe und nicht auf die Höhe der Einzelstrafen ankommt (BayObLG NStZ 1990, 142; OLG Stuttgart NStZ 1981, 490; KG StV 1985, 448; OLG Hamm NStZ 1982, 298; OLG Hamm VRS 100, 38 [39] = NStZ-RR 2001, 107 [108]; OLG Stuttgart StraFo 2001, 205; LG Gera VRS 97, 425 [426]; SenE v. 08.05.1992 - Ss 155/92 -; SenE v. 24.09.1996 - Ss 468/96 -; SenE v. 03.09.1999 - Ss 409/99 -; SenE v. 10.07.2001 - Ss 252/01 -; SenE v. 16.11.2001 - Ss 376/01 -). Das gilt auch bei Anwendung des Jugendstrafrechts, wenn Jugendstrafe zu erwarten ist und eine Einheitsjugendstrafe gebildet werden muss (SenE v. 21. 11. 1989 - Ss 572/89 - = StV 1991, 151; OLG Hamm StV 1982, 475 u. StV 1993, 180; KG StV 1998, 325 m. w. Nachw.). Regelmäßig erfordert die Schwere des Tatvorwurfs die Mitwirkung eines Verteidigers, wenn eine Straferwartung von einem Jahr Freiheitsstrafe bzw. Jugendstrafe ohne Aussetzung zur Bewährung besteht (vgl. bzgl. der Jugendstrafe: SenE v. 21. 11. 1989 - SS 572/89 - = StV 1991, 151; OLG Braunschweig VRS 100, 42; KG StV 1998, 325; vgl. ferner BayObLG NStZ 1990, 142; OLG Düsseldorf VRS 98, 198 [199] = JMinBl NW 2000, 123 = StV 2000, 408; OLG Düsseldorf VRS 75, 301 u. VRS 96, 30; OLG Hamm VRS 100, 38 [39] = NStZ-RR 2001, 107 [108] u. NStZ-RR 2001, 373; OLG Karlsruhe StV 1992, 23; KG StV 1982, 412 u. StV 1983, 186; OLG München wistra 1992, 237; OLG Stuttgart VRS 98, 360 u. StraFo 2001, 205; LG Oldenburg StV 1983, 236; Senat StV 1986, 238 ; SenE v. 30.05.1997 - Ss 219/97 - = VRS 93, 430; SenE v. 03.09.1999 - Ss 409/99 - = StV 2000, 70 L.; SenE v. 03.09.1999 - Ss 409/99 -; SenE v. 14.03.2000 - Ss 125/00 -; SenE v. 17.03.2000 - Ss 122/00 -; SenE v. 14.11.2000 - Ss 426/00 -; SenE v. 10.07.2001 - Ss 252/01 -; SenE v. 16.11.2001 - Ss 376/01 -; SenE v. 17.05.2002 - Ss 223/02 -; Kleinknecht/Meyer-Goßner a.a.O. § 140 Rdnr. 23 m. w. Nachw.; Laufhütte, in: Karlsruher Kommentar, StPO, 4. Aufl., § 140 Rdnr. 21 m. w. Nachw.). Das war hier der Fall, wie bereits dem Haftbefehl des Amtsgerichts Aachen vom 13. Dezember 2000 zu entnehmen ist und sich in den nachfolgenden Entscheidungen, dem Urteil vom 25. April 2001 und dem Beschluss vom 14. März 2002, bestätigt hat.
bb)
Dass der Angeklagte sich im unerkannt falschen Vertrauen auf die Wirksamkeit des ohne anwaltliche Beratung erklärten Rechtsmittelverzichts an einer fristgerechten Revisionseinlegung gehindert gesehen hat, kann der Antragsschrift hinreichend deutlich entnommen werden. Darin ist auch die unverschuldete Ursache der Fristversäumung zu finden. Zum einen kann dem Angeklagten nicht angelastet werden, dass er die Rechtslage in Bezug auf die Wirksamkeit des Rechtsmittelverzichts falsch eingeschätzt hat. Zum anderen kann die Ursächlichkeit dieses Umstands nicht mit der Erwägung in Zweifel gezogen werden, dass der Angeklagte möglicherweise mit dem Urteil zufrieden war, deshalb ganz unabhängig von der Verzichtserklärung gar nicht an eine Revisionseinlegung gedacht hat und nur später anderen Sinnes geworden ist. Denn die konkrete Prozessgeschichte versetzte ihn faktisch in eine der Regelung des § 44 S. 2 StPO entsprechende Lage (vgl. BGH NJW 2002, 1436 = StraFo 2002, 161 = wistra 2002, 190). Zudem liegt die Annahme nahe, dass der Angeklagte gerade deshalb zunächst mit dem Urteil einverstanden war, weil er infolge mangelnder anwaltlicher Beratung die Gefahr verkannt oder fehlerhaft eingeschätzt hat, die verhängte Strafe verbüßen zu müssen.
c)
Die Kostenentscheidung hinsichtlich des Wiedereinsetzungsverfahrens beruht auf § 473 Abs. 7 StPO.
2.
Die gemäß §§ 335 Abs. 1, 312 StPO statthafte Revision, die nach Gewährung der Wiedereinsetzung hinsichtlich der Erfüllung ihrer Zulässigkeitsvoraussetzungen keinen Bedenken begegnet, ist in der Sache entscheidungsreif, so dass der Ablauf der Begründungsfrist nicht abgewartet werden muss. Denn schon das bisherige Vorbringen führt zu dem angestrebten Rechtsmittelerfolg, der Aufhebung des angefochtenen Urteils unter Zurückverweisung der Sache an das Gericht des ersten Rechtszuges (§§ 353, 354 Abs. 2 StPO).
Die entsprechende Entscheidung des Revisionsgerichts ist veranlasst, weil der Angeklagte mit seiner Verfahrensrüge zu Recht den absoluten Revisionsgrund des § 338 Nr. 5 StPO i.V.m. § 140 Abs. 2 StPO geltend macht. Denn die Hauptverhandlung gegen ihn hat ohne den Beistand eines notwendigen Verteidigers und somit in Abwesenheit einer Person stattgefunden, deren Anwesenheit das Gesetz vorschreibt.
Die Rüge ist in der Revisionsschrift vom 27. März 2002 bereits in einer den Anforderungen des § 344 Abs. 2 S. 2 StPO genügenden Form begründet worden. Dazu genügt nämlich in einem Fall der vorliegenden Art, dass - neben der Abwesenheit eines Verteidigers während der gesamten Dauer der Hauptverhandlung - die Umstände mitgeteilt werden, aus denen sich die Notwendigkeit einer Pflichtverteidigerbestellung ergab (vgl. SenE v. 17.05.2002 - Ss 223/02 -; SenE v. 15.11.1988 - Ss 628/88 -; vgl. a. SenE v. 18.03.1997 - Ss 118/97 -; OLG Hamm NStZ-RR 2001, 373). Hier ermöglicht das Vorbringen der Revisionsbegründung in Verbindung mit den Urteilsgründen eine abschließende Beurteilung der Frage, ob die Mitwirkung eines Verteidigers in der Hauptverhandlung geboten war.
Dabei ist - wie bereits ausgeführt - festzustellen, dass die Mitwirkung eines Verteidigers gemäß §§ 68 Nr. 1 JGG, 140 Abs. 2 StPO wegen der Schwere der Tat geboten war. Zwar handelt es sich bei der Bestimmung des § 140 Abs. 2 StPO um eine Generalklausel mit unbestimmten Rechtsbegriffen, deren Anwendung nur einer eingeschränkten revisionsrechtlichen Überprüfung unterliegt (SenE v. 01.04.1986 - Ss 168/86 = StV 19869 238; SenE v. 28.08.1998 - Ss 408/98 -; SenE v. 16.11.2001 - Ss 376/01 -; SenE v. 17.05.2002 - Ss 223/02 -;). Bei der wertenden Auslegung unbestimmter Rechtsbegriffe ist die revisionsrechtliche Nachprüfung auf die Frage beschränkt, ob der Tatrichter den Rechtsbegriff verkannt, ob er den richtigen Wertmaßstab angelegt hat (vgl. BayObLG NJW 1978, 1337; SenE v. 17.12.1985 - 1 Ss 628/85 - = NJW 1986, 2896 [2897]; SenE v. 02.12.1997 - Ss 693/97 -; SenE v. 28.08.1998 - Ss 408/98 - m. w. Nachw.). Ist dem Tatrichter hierbei kein Rechtsfehler unterlaufen, hat das Revisionsgericht seine Würdigung auch dann hinzunehmen, wenn eine zum umgekehrten Ergebnis führende Gesetzesanwendung ebenfalls rechtlich möglich wäre (SenE v. 18.08.1987 - Ss 71/87 -; SenE v. 28.08.1998 - Ss 408/98 - m. w. Nachw.).
Im vorliegenden Fall ist der Verzicht des Amtsgerichts auf die Mitwirkung eines Verteidigers mit den Grundsätzen, die in der Rechtsprechung zu den maßgeblichen Kriterien des § 140 Abs. 2 StPO entwickelt worden sind, jedoch nicht zu vereinbaren und daher rechtsfehlerhaft.

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: §§ 68 Nr. 1 JGG, 140 Abs. 2 StPO
§§ 335 Abs. 1, 312 StPO
§§ 353, 354 Abs. 2 StPO
§§ 68 Nr. 1 JGG, 140 Abs. 2 StPO wegen der Schwere der Tat geboten war. Zwar handelt es sich bei der Bestimmung des § 140 Abs. 2 StPO
§ 338 Nr. 5 StPO
§ 45 Abs. 1 S. 1 StPO
§ 44 S. 1 StPO
§ 140 Abs. 1, 2 StPO
§ 44 S. 2 StPO
§ 473 Abs. 7 StPO
§ 140 Abs. 2 StPO
§ 344 Abs. 2 S. 2 StPO

Zitierte Entscheidungen: NJW 2002, 1436
wistra 2002, 190
StV 1998, 645
NStZ-RR 1997, 336
VRS 93, 430
VRS 84, 297
VRS 88, 42
MDR 1994, 1138
NStZ 1995, 147
StV 1994, 533
StV 1998, 647
VRS 97, 357
NStZ 1992, 296
NStZ 1993, 507
StV 1998, 646
StV 1998, 641
MDR 1996, 629
NJW 2001, 2190
BGHSt 6, 199
NJW 1954, 1415
VRS 100, 38
NStZ-RR 2001, 107
VRS 100, 307
NStZ 1990, 142
NStZ 1981, 490
StV 1985, 448
NStZ 1982, 298
VRS 97, 425
StV 1991, 151
StV 1982, 475
StV 1993, 180
StV 1998, 325
VRS 100, 42
VRS 98, 198
StV 2000, 408
VRS 75, 301
VRS 96, 30
NStZ-RR 2001, 373
StV 1992, 23
StV 1982, 412
StV 1983, 186
wistra 1992, 237
VRS 98, 360
StV 1983, 236
StV 1986, 238
StV 2000, 70
NJW 1978, 1337
NJW 1986, 2896
1 Ss 628/85