Arbeitsgericht Herne (Nordrhein-Westfalen, Arbeitsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2008-05-13, Aktenzeichen 3 Ca 773/08
ECLI: ECLI:DE:ARBGHER:2008:0513.3CA773.08.00

Tenor:
1. Es wird festgestellt, dass das zwischen den Parteien bestehende Arbeitsverhältnis fortbesteht.
Im Übrigen wird die Klage abgewiesen.
2. Die Kosten des Rechtsstreits werden der Klägerin zu ¼ und der Beklagten zu ¾ auferlegt.
3. Der Streitwert wird auf 7.200,00 € festgesetzt.

Tatbestand:
Die 00 Jahre alte Klägerin ist seit dem 18.04.1980 als Küchenhilfe zu einer Vergütung von rund 1.800,00 € brutto pro Monat bei der Beklagten beschäftigt.
Mit Schreiben vom 10.08.2007 (Bl. 5 f. der Gerichtsakten) teilte die Beklagte der Klägerin mit, dass die Wirtschaftsbereiche des Krankenhauses ab dem 01.09.2007 auf die … mbH in … gemäß als neuen Inhaber gemäß § 613 a BGB übergehen würden.
Mit Schreiben ihres Prozessbevollmächtigten vom 04.09.2007 (Bl. 7 d. Gerichtsakten) widersprach die Klägerin dem Betriebsübergang.
Mit ihrer am 12.03.2008 bei Gericht eingegangenen und der Beklagten am 17.03.2008 zugestellten Klage begehrt die Klägerin die Feststellung, dass das Beschäftigungsverhältnis zwischen ihr und der Beklagten ungekündigt fortbestehe und begehrt die Weiterbeschäftigung zu den bisherigen Bedingungen.
Sie trägt vor, dass sie Ende September 2007 durch ihre Krankenkasse, die …, erfahren habe, dass die Beklagte sie zum 31.08.2007 abgemeldet habe. Ihr Prozessbevollmächtigter habe sich sodann am 01.10.2007 mit dem Geschäftsführer H. der Beklagten telefonisch in Verbindung gesetzt. Dieser habe bekundet, dass es sich nur um einen Fehler der Personalabteilung handele und habe zugesichert, den Fehler umgehend zu beheben.
Am 04.03.2008 habe sie nunmehr eine Bescheinigung zur Sozialversicherung erhalten, aus der hervorgehe, dass sie nach wie vor seit dem 31.08.2007 seitens der Beklagten wegen des Endes der Beschäftigung abgemeldet sei. Als sie daraufhin bei der Beklagten nachgefragt habe, habe man ihr mitgeteilt, dass ihr Beschäftigungsverhältnis stillschweigend auf die … mbH übergegangen sei.
Die Klägerin beantragt,
Die Beklagte beantragt,
die Klage abzuweisen.
Sie trägt vor, dass sich die Klägerin durch konkludentes Verhalten mit dem Betriebsübergang einverstanden erklärt habe. Nachdem der Prozessbevollmächtigte der Klägerin dem Betriebsübergang widersprochen habe, sei ihr in nachfolgenden persönlichen Gesprächen dargelegt worden, dass die feste Zusage bestehe, dass auch nach dem Betriebsübergang auf die … mbH die Gesamtsumme des bisher erzielten regelmäßigen Jahresbruttoentgeltes als untere Einkommensgrenze garantiert werde. Anlass für diese Gespräche seien auch die gegenüber den Rentenversicherungsträgen erfolgten Meldungen über die Abmeldung bei ihr und die Neuanmeldung bei der … mbH gewesen. Die Entgeltabrechnungen für den Zeitraum ab September 2007 seien dann von der … mbH erstellt und die sich ergebenden Nettobeträge von der … mbH ausgezahlt worden. Die Klägerin habe sich daher durch konkludentes Verhalten mit dem Betriebsübergang einverstanden erklärt. Ab dem 01.09.2007 bis heute verrichte die Klägerin ihre Tätigkeit in der Küche des Krankenhauses, die ausschließlich von der … mbH bewirtschaftet werde. Insofern habe auch für die Klägerin eindeutige Kenntnis bestanden, dass sie ihre Tätigkeit für die … mbH leiste.
Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf die zwischen den Parteien gewechselten Schriftsätze nebst Anlagen Bezug genommen.

Entscheidungsgründe:
I.
Die zulässige Klage ist überwiegend begründet.
Das zwischen den Parteien seit dem 18.04.1980 bestehende Arbeitsverhältnis besteht fort. Der Weiterbeschäftigungsantrag der Klägerin war hingegen abzuweisen.
1. Der Feststellungsantrag der Klägerin, dass das Arbeitsverhältnis zwischen ihr und der Beklagten fortbestehe, ist zulässig und begründet.
a) Das gemäß § 256 ZPO erforderliche Feststellungsinteresse ist vorliegend bereits deshalb gegeben, weil die Beklagte davon ausgeht, dass das Arbeitsverhältnis der Klägerin auf die G2 mbH übergegangen sei und daher zu ihr kein Arbeitsverhältnis mehr bestehe.
b) Der Antrag ist auch begründet. Die Klägerin hat dem Betriebsübergang ihres Arbeitsverhältnisses auf die … mbH wirksam widersprochen. Dieser Widerspruch ist weder widerrufen noch zurückgenommen worden.
aa) Zwischen den Parteien ist zunächst unstreitig, dass die Klägerin seit dem 18.04.1980 als Küchenhilfe bei der Beklagten beschäftigt ist. Weiterhin ist ebenfalls zwischen den Parteien unstreitig, dass die Wirtschaftsbereiche des Krankenhauses, damit auch der Arbeitsplatz der Klägerin in der Küche des Krankenhauses, am 01.09.2007 im Wege des Betriebsteilüberganges auf die … mbH übergegangen sind, § 613 a BGB.
bb) Die Klägerin hat dem Übergang ihres Arbeitsverhältnisses mit Schreiben vom 04.09.2007 jedoch wirksam widersprochen.
Gemäß § 613 a Abs. 5 BGB hat der bisherige Arbeitgeber oder der neue Inhaber die von einem Betriebsübergang betroffenen Arbeitnehmer vor dem Übergang über Zeitpunkt des Übergangs, Grund für den Übergang, rechtliche, wirtschaftliche und soziale Folgen des Übergangs für die Arbeitnehmer und die für die Arbeitnehmer in Aussicht genommenen Maßnahmen zu unterrichten. Gemäß § 613 a Abs. 6 BGB kann der Arbeitnehmer dem Übergang des Arbeitsverhältnisses innerhalb eines Monats nach Zugang der Unterrichtung nach Abs. 5 schriftlich widersprechen und kann diesen Widerspruch gegenüber dem bisherigen Arbeitgeber oder dem neuen Inhaber erklären.
Vorliegend ist die Klägerin – wie zwischen den Parteien ebenfalls unstreitig ist – wirksam gemäß § 613 a Abs. 5 BGB mit Schreiben der Beklagten vom 10.08.2007 über den Betriebsteilübergang auf die … mbH unterrichtet worden. Das Schreiben des Prozessbevollmächtigten der Klägerin vom 04.09.2007 (Bl. 7 d. Gerichtsakten) erfolgte innerhalb eines Monats nach Zugang der Unterrichtung und konnte wirksam gegenüber dem bisherigen Arbeitgeber, also gegenüber der Beklagten, erklärt werden, § 613 a Abs. 6 Satz 2 BGB. Aus welchen Gründen der Arbeitnehmer sich weigert, das Arbeitsverhältnis mit dem neuen Arbeitgeber fortzusetzen, ist insoweit grundsätzlich unbeachtlich. Die Angabe eines Grundes ist für die Ausübung des Widerspruchsrechts ebenso wenig von Belang wie das zugrunde liegende Motiv des Arbeitnehmers. Dieser allein hat zu entscheiden, ob er dem Übergang des Arbeitsverhältnisses widersprechen will und muss die Gründe und das mit dem Widerspruch verbundene Risiko eigenverantwortlich beurteilen (BAG, Urteil vom 30.10.2003, 8 AZR 491/02, AP Nr. 262 zu § 613 a BGB; BAG, Urteil vom 19.03.1998, 8 AZR 139/97, AP Nr. 177 zu § 613 a BGB).
cc) Diesen wirksam gemäß § 613 a Abs. 6 BGB erklärten Widerspruch gegen den Betriebsteilübergang auf die … mbH hat die Klägerin weder widerrufen noch ist eine wirksame Vereinbarung zwischen den Parteien erzielt worden, dass der Widerspruch keine weitere Geltung haben soll.
Nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts handelt es sich bei dem Widerspruch um ein Gestaltungsrecht in der Form eines Rechtsfolgenverweigerungsrechts (BAG, Urteil vom 22.04.1993, 2 AZR 50/92, AP Nr. 103 zu § 613 a BGB; BAG, Urteil vom 30.10.1986, 2 AZR 101/85, AP Nr. 55 zu § 613 a BGB). Der Widerspruch ist nämlich darauf gerichtet, die gesetzlich vorgesehene Rechtsfolge, den Übergang des Arbeitsverhältnisses auf den Betriebsübernehmer, nicht eintreten, sondern stattdessen das Arbeitsverhältnis mit dem bisherigen Arbeitgeber fortbestehen zu lassen. Seine Ausübung stellt ein bedingungsfeindliches Rechtsgeschäft dar, das durch einseitige empfangsbedürftige Willenserklärung erfolgt (BAG, Urteil vom 30.10.2003, 8 AZR 491/02, a.a.O.).
Diesen erklärten Widerspruch hat die Klägerin nicht widerrufen. Die Voraussetzungen eines wirksamen Widerspruchs richten sich nach den für Willenserklärungen geltenden Vorschriften des Allgemeinen Teils des Bürgerlichen Gesetzbuches. Danach ist ein Widerruf nur wirksam, wenn er dem Erklärungsempfänger vor oder gleichzeitig mit der Willenserklärung zugeht, § 130 Abs. 1 Satz 2 BGB. Daran fehlt es vorliegend, da selbst nach dem Vorbringen der Beklagten die Klägerin eine Widerrufserklärung – soweit eine solche überhaupt konkludent erfolgen kann – jedenfalls nicht vor oder gleichzeitig mit dem Widerspruchsschreiben gegen den Betriebsübergang vom 04.09.2007 geäußert hat. Nach dem eigenen Vorbringen der Beklagten sind erst nach dem Widerspruch gegen den Betriebsübergang mit der Klägerin persönliche Gespräche geführt worden.
Entgegen der Ansicht der Beklagten ist zwischen den Parteien auch keine Einigung über die Rücknahme des erklärten Widerspruchs wirksam zustande gekommen. Der Widerspruch gegen einen Betriebsübergang betrifft nicht nur das zweiseitige Verhältnis zwischen dem bisherigen Arbeitgeber und dem Arbeitnehmer, sondern hat auch Rechtswirkungen gegenüber dem Betriebsnachfolger. Eine Einigung über die Rücknahme eines Widerspruchs kann daher rechtswirksam nur zwischen allen drei Beteiligten, also zwischen Betriebsveräußerer, Betriebsübernehmer und Arbeitnehmer, getroffen werden (BAG, Urteil vom 30.10.2003, 8 AZR 491/02, a.a.O.). Eine solche Einigung zwischen der Klägerin, der Beklagten sowie der … mbH ist nach dem Vortrag der Beklagten nicht zu erkennen. Insoweit ist die Kammer der Auffassung, dass die widerspruchslose Hinnahme der durch die … mbH erteilten Lohnabrechnungen ab September 2007 seitens der Klägerin jedenfalls nicht ausreichend ist, um diesem Verhalten überhaupt einen rechtserheblichen Erklärungswert dahingehend entnehmen zu können, dass der Widerspruch zurückgenommen werden solle. Ebenso wenig ist ein solcher Erklärungsinhalt darin zu erkennen, dass die Klägerin weiterhin in der Küche gearbeitet hat. Dies kann schließlich aber dahinstehen, da – wie bereits ausgeführt – es nach dem eigenen Vortrag der Beklagten jedenfalls an einer Einigung sämtlicher Beteiligten – also unter Einbeziehung der … mbH - fehlt.
2. Der Weiterbeschäftigungsantrag der Klägerin ist zulässig, aber unbegründet.
Ein Anspruch der Klägerin auf Weiterbeschäftigung zu den bisherigen Arbeitsbedingungen bei der Beklagten ist nicht gegeben.
Nach der Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts hat der Arbeitnehmer einen Anspruch auf vertragsgemäße Beschäftigung bis zum rechtskräftigen Abschluss eines Kündigungsschutzprozesses, wenn die Unwirksamkeit der Kündigung durch Urteil festgestellt wird und überwiegende schützenswerte Interessen des Arbeitsgebers nicht entgegenstehen (BAG GS v. 27.02.1985, EzA Nr. 9 zu § 611 BGB Beschäftigungspflicht). Diese Grundsätze sind entsprechend anzuwenden, wenn die Parteien darüber streiten, ob nach einer Betriebsübernahme das Arbeitsverhältnis auf den Erwerber übergegangen ist. Denn die Interessenlage ist die gleiche wie in einem Kündigungsschutzrechtsstreit, da vor rechtskräftiger Beendigung des Rechtsstreits unklar ist, ob das Arbeitsverhältnis auf den Betriebserwerber übergegangen ist (LAG Hamburg, Urteil vom 30.09.1994, 3 Sa 72/94, LAGE § 611 BGB Beschäftigungspflicht Nr. 39; KR-Etzel, 8. Aufl. 2008, § 102 BetrVG Rz. 273).
Nach Auffassung der Kammer war vorliegend indes zu berücksichtigen, dass nach dem von der Klägerin nicht bestrittenen Vortrag der Beklagten sämtliche Arbeitsplätze in der Küche und den anderen Wirtschaftsbereichen des Krankenhauses im Wege des Betriebsteilübergangs auf die … mbH übergegangen sind. Der bisherige Arbeitsplatz der Klägerin in der Küche ist damit bei der Beklagten nicht mehr vorhanden. Die Klägerin hat zur Begründung ihres Anspruchs auf Weiterbeschäftigung auch keine Tatsachen vorgetragen, die die Annahme eines solchen Anspruchs im Hinblick auf diese Situation rechtfertigen könnten. Da nach dem Vorbringen der Beklagten sämtliche Wirtschaftsbereiche des Krankenhauses auf die … mbH übertragen worden sind und die Klägerin diesen Vortrag nicht bestritten hat, musste die Kammer davon ausgehen, dass auch keine anderweitigen Arbeitsplätze einer Küchenhilfe bei der Beklagten existent sind. Eine Verurteilung der Beklagten zu einer Weiterbeschäftigung der Klägerin auf einem nicht mehr vorhandenen Arbeitsplatz konnte daher nicht erfolgen.
Dieser rechtlichen Bewertung steht auch nicht entgegen, dass die Klägerin in den vergangenen Monaten wie zuvor in der Küche weiter gearbeitet hat. Denn diese Beschäftigung erfolgte jedenfalls aus Sicht der Beklagten nicht durch sie, sondern durch die … mbH, da die Beklagte – wie ausgeführt – insoweit von einer konkludenten Rücknahme des Widerspruchs durch die Klägerin und damit einem Übergang ihres Beschäftigungsverhältnisses auf die … mbH ausging.
II.
Die Kostenentscheidung beruht auf § 46 Abs 2 ArbGG i. V. m. § 92 Abs. 1 ZPO. Die Kosten waren im Verhältnis des jeweiligen Obsiegens bzw. Unterliegens zu teilen.
Die Streitwertfestsetzung beruht auf §§ 61 Abs. 1, 46 Abs. 2 ArbGG i. V. m. § 42 Abs. 4 GKG, §§ 3, 5 ZPO. Zugrunde gelegt wurden drei Bruttomonatsgehälter à 1.800,00 € für den Klageantrag zu 1); für den Klageantrag zu 2) wurde ein weiteres Bruttomonatsgehalt angesetzt.
gez. Große-Wilde

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: §§ 61 Abs. 1, 46 Abs. 2 ArbGG i. V. m. § 42 Abs. 4 GKG, §§ 3, 5 ZPO
§ 613 a BGB
§ 256 ZPO
§ 611 BGB
§ 102 BetrVG
§ 613 a Abs. 5 BGB
§ 613 a Abs. 6 BGB
§ 613 a Abs. 6 Satz 2 BGB
§ 130 Abs. 1 Satz 2 BGB
§ 46 Abs 2 ArbGG
§ 92 Abs. 1 ZPO

Zitierte Entscheidungen: 8 AZR 491/02
8 AZR 139/97
2 AZR 50/92
2 AZR 101/85
3 Sa 72/94