Oberlandesgericht Köln (Nordrhein-Westfalen, )
Beschluss vom 2004-10-19, Aktenzeichen 6 Ausl 222/04
ECLI: ECLI:DE:OLGK:2004:1019.6AUSL222.04.00

Tenor:
Die Auslieferung des polnischen Staatsangehörigen B. C. aus Deutschland nach Polen
a) zur Strafverfolgung wegen der in dem Haftbefehl des Bezirksgerichts D. / Polen vom 11.07.1997 - III Kol 257/97 - zur Last gelegten Tat
b) zur Strafvollstreckung wegen der durch das Urteil des Bezirksgerichts D. / Polen vom 17.04.1997 - III K 48/97 - erkannten Freiheitsstrafe von einem Jahr und zwei Monaten
wird für zulässig erklärt.

Tatbestand:
Der Verfolgte wurde am 22.08.2004 aufgrund eines Haftbefehls des Amtsgerichts T. vom selben Tage (240 Gs 744/04) wegen des Vorwurfs der Verabredung zu einem Verbrechen in Untersuchungshaft genommen. Zugleich wurde seine vorläufige Festnahme gemäß § 19 IRG im Hinblick auf den gegen ihn bestehenden Europäischen Haftbefehl der III. Strafkammer des Bezirksgerichts D./Polen vom 03.08.20004 (III Kop 16/04) angeordnet. Der Europäische Haftbefehl wurde erlassen im Hinblick auf
Der Verfolgte soll, in der Nacht vom 8. auf den 9. April 1997 in der Gefängniszelle Nr. 234 der Untersuchungshaftanstalt in D. zusammen mit vier weiteren Mittätern den N. E. mit Gewalt zur Unzucht gezwungen zu haben; strafbar gemäß Art. 168 Abs. 2 poln. StGB.
Gegen den Verfolgten wurde eine Freiheitsstrafe von einem Jahr und zwei Monaten wegen Beihilfe zur Hehlerei (Art. 215 Abs. 2, 265 Abs. 2 poln. StGB) verhängt. Am 28.03.1995 half er in L./Polen einem unbekannten Täter einen PKW U.-Landcruiser, der am 13./14.03.1995 in H./Polen entwendet worden war, zu veräußern, indem er diesen mit gefälschten Fahrzeugpapieren nach Weißrussland überführen wollte. In der Zeit vom 06.03 bis 09.05.1997 hat er sich in dieser Sache in Untersuchungshaft befunden.
Nach Angaben der polnischen Behörden ist der Verfolgte polnischer Staatsangehöriger. Nach seinen eigenen Angaben ist er (auch) deutscher Staatsangehöriger. Er lebt seit 1989 mit seiner Familie in Deutschland und ist im Besitz eines gültigen deutschen Personalausweises. Bei seiner richterlichen Anhörung am 22.08.2004 hat er sich mit der Auslieferung nicht einverstanden erklärt.
Der Senat hat durch Beschluss vom 08.09.2004 die Auslieferungshaft angeordnet.
Der Verfolgte hat durch Schriftsatz seines Wahlbeistandes vom 15.10.2004 Einwendungen gegen seine Auslieferung erhoben.

Entscheidungsgründe:
Dem Antrag der Generalstaatsanwaltschaft, die Auslieferung des Verfolgten sowohl zur Strafverfolgung als auch zur Strafvollstreckung für zulässig zu erklären, ist zu entsprechen. Dabei konnte über die durch Schriftsatz des Wahlbeistands vom 15.10.2004 erhobenen Einwendungen des Verfolgten im schriftlichen Verfahren entschieden werden; eine nach der bisherigen Rechtslage gebotene erneute Anhörung durch den Amtsrichter (vgl. § 28 Abs. 2 IRG) war zur Gewährung rechtlichen Gehörs nicht erforderlich, weil dem Verfolgten die Auslieferungsunterlagen bei seiner richterlichen Anhörung nach der Festnahme bekannt gegeben worden sind.
1. Nachdem das Europäische Haftbefehlsgesetz (EuHbG) vom 21. Juli 2004 (BGBl. I S. 1748) am 23. August 2004 in Kraft getreten ist (Art. 3 EuHbG), richtet sich die "Unterstützung eines Mitgliedstaats der Europäischen Union" und insbesondere die "Auslieferung an einen Mitgliedstaat der Europäischen Union" nach neuem Recht. Gemäß § 1 Abs. 4 IRG n.F. ist deshalb an die Stelle des zuvor im Verhältnis zu Polen geltenden EuAlÜbk der neue Achte Teil, insbesondere Abschnitt 2, des IRG (§§ 80 ff. IRG) getreten.
a) Der Anwendbarkeit des neuen Rechts steht nicht entgegen, dass das gegenständliche Auslieferungsverfahren noch unter der Geltung des alten Rechts eingeleitet worden ist. Auslieferungsrecht ist seiner Natur nach Verfahrensrecht und nicht materielles Strafrecht. Deshalb gibt es im Auslieferungsrecht im Grundsatz kein Rückwirkungsverbot. Das EuHbG enthält keine Übergangsvorschrift (wie sie, in gewissen Grenzen, von Art. 32 RbEuHb zugelassen wird) – was eine bewusste Entscheidung des Gesetzgebers ist, nach dessen erklärtem Willen "auch noch nicht abgeschlossene, anhängige Aus- und Durchlieferungsverfahren nach neuem Recht zu behandeln sind" (BT-Drucks. 15/1718 S. 26).
b) Erst recht hindert der Umstand, dass die Taten, die dem Auslieferungsverfahren zugrunde liegen, noch vor Inkrafttreten des neuen Rechts begangen worden sind, die Anwendbarkeit des neuen Rechts nicht – was wiederum dem erklärten Willen des Gesetzgebers entspricht (BT-Drucks. aaO.; OLG Stuttgart, Beschluss vom 07.09.2004 – 3 Ausl 80/04 -)
2. Der Europäische Haftbefehl steht einem Auslieferungsersuchen gleich und ersetzt es. Denn es ist gerade Sinn des Mechanismus des Europäischen Haftbefehls, die Rechtshilfebeziehungen zwischen den Mitgliedstaaten durch ein System des freien Verkehrs strafrechtlicher justizieller Entscheidungen zu ersetzen (Erwägungsgrund [5] zum RbEuHb). Für klassische Ersuchen, seien sie diplomatisch oder ministeriell, ist in diesem System kein Raum mehr, weshalb sie im RbEuHb nicht mehr vorgesehen sind. Davon geht auch der deutsche Gesetzgeber aus, wenn er sagt: "Das gesamte Fahndungs- und Auslieferungsverfahren soll zukünftig auf der Grundlage eines einzigen Formulars, der im Anhang zum RbEuHb wiedergegebenen Bescheinigung, durchgeführt werden" (BT-Drucks. 15/1718 S. 10; OLG Stuttgart, Beschluss vom 07.09.2004 – 3 Ausl 80/04 -)
a) Der in deutscher Übersetzung vorliegende Europäische Haftbefehl enthält die nach § 83a IRG erforderlichen Angaben. Auslieferungshindernisse i. S. der §§ 6 Abs. 2, 8 IRG bestehen nicht.
b) Die Voraussetzungen der §§ 3, 81 IRG sind gegeben. Die dem Verfolgten angelasteten Taten sind im Höchstmaß mit Freiheitsstrafe von mindestens einem Jahr bedroht. Aus dem rechtskräftigen Urteil sind noch mehr als vier Monate Freiheitsstrafe zu vollstrecken. Die Beihilfe zur Hehlerei ist auch nach deutschem Recht strafbar. Bezüglich der Tat vom 08./09.04.1997, die nach deutschem Recht als Vergewaltigung zu beurteilen wäre, bedarf es im Hinblick auf § 81 Nr. 4 IRG i. V. m. Art. 2 Abs. 2 RbEuHb der Feststellung der beiderseitigen Strafbarkeit nicht.
c)
Soweit der Verfolgte die Straftat, die Gegenstand des Haftbefehls ist, bestreitet, steht das seiner Auslieferung nicht entgegen. Im Auslieferungsverfahren findet eine Tatverdachtsprüfung grundsätzlich nicht statt. Besondere Umstände, die nach § 10 Abs. 2 IRG ausnahmsweise Anlaß zu einer Tatverdachtsprüfung geben könnten, sind nicht ersichtlich.
d) Die im Beschluss des Senats vom 08.09.2004 im Hinblick auf § 80 IRG ("Auslieferung deutscher Staatsangehöriger") geäußerten Bedenken haben sich als gegenstandslos erwiesen. Der Verfolgte besitzt nicht die deutsche, sondern (nur) die polnische Staatsangehörigkeit und ist auch nicht gem. § 80 Abs. 3 IRG einem Deutschen gleichzustellen. Die Zulässigkeit der Auslieferung des Verfolgten zur Strafvollstreckung setzt daher nicht voraus, dass gesichert ist, dass die Republik Polen anbieten wird, ihn zur Vollstreckung auf seinen Wunsch in die Bundesrepublik Deutschland zurück zu überstellen (§ 80 Abs. 1 IRG). Ebenso wenig hängt die Zulässigkeit der Auslieferung des Verfolgten zur Strafverfolgung von seiner Zustimmung ab ( § 80 Abs. 2 IRG ).
aa) Der Verfolgte hat die deutsche Staatsangehörigkeit nicht erworben, weil er den von ihm im Jahre 1989 gestellten Antrag auf Ausstellung eines Vertriebenenausweises, der ihm - auf der Grundlage von Art. 116 Abs.1 GG - den Anspruch auf Einbürgerung verschafft hätte, nicht weiter verfolgt hat. Wie sich aus den dem Senat vorliegenden Verwaltungsvorgängen der Stadt S. ergibt, ist über den Antrag nicht entschieden worden.
Die Ausstellung des Personalausweises setzt die deutsche Staatsangehörigkeit nur voraus, stellt aber keinen Erwerbsgrund dar.
bb) Die Voraussetzungen des § 80 Abs. 3 IRG für die entsprechende Anwendung der Absätze 1 und 2 auf den Verfolgten sind nicht erfüllt.
Abs. 3 Nr. 1 und Nr. 4 sind ersichtlich nicht einschlägig, weil der Verfolgte erst im Alter von 27 Jahren nach Deutschland eingereist ist und bis dahin in Polen gelebt hat; auch seine Ehefrau besitzt nicht die deutsche, sondern – wie der Verfolgte – die polnische Staatsangehörigkeit.
Abs. 3 Nr. 2 und 3 scheiden aus, weil der Verfolgte formell weder über eine Aufenthaltsberechtigung noch über eine Aufenthaltserlaubnis verfügt bzw. verfügt hat – unbeschadet des Umstandes, dass sich seitens der deutschen Behörden die Frage der Aufenthaltsberechtigung des Verfolgten nicht gestellt hat, weil er als vermeintlich Deutscher angesehen worden ist.
Eine über den Katalog des Abs. 3 hinausgehende entsprechende Anwendung der Absätze 1 und 2 – die der Senat bei dem hier gegebenen Sachverhalt zunächst erwogen hat, wie sich aus dem Beschluss vom 08.09.2004 ergibt – kommt nach abschließender Prüfung nicht in Betracht. Die Bestimmung des § 80 Abs. 3 IRG, die erst während des Gesetzgebungsverfahrens geschaffen wurde, ohne dass insoweit ein Erfordernis zur Umsetzung des Rahmenbeschlusses des Rates über den Europäischen Haftbefehl vom 13.06.2002 bestand, bezweckt die Gleichstellung legal in Deutschland lebender Ausländer mit deutschen Staatsangehörigen, denen die Ausländerbehörden nach den Bestimmungen des Ausländergesetzes eine Aufenthaltsgenehmigung erteilt haben.
Zu diesem Personenkreis zählt der Verfolgte nicht. Sein Antrag auf Ausstellung eines Vertriebenenausweises wäre von den Behörden abzulehnen gewesen, wie sich aus der Stellungnahme der Stadt S. vom 21.09.2004 an die Generalstaatsanwaltschaft ergibt. Der Verfolgte hatte – trotz entsprechender Aufforderung durch die Behörden – die nötigen Unterlagen zur Feststellung seiner deutschen Volkszugehörigkeit nicht beigebracht. Es ist auch nicht ersichtlich, dass er sie hätte beibringen können oder jetzt noch beibringen kann. Die von der Stadt S. angestellten Ermittlungen zur Feststellung der deutschen Volkszugehörigkeit des Verfolgten verliefen ohne jedes Ergebnis. Der Verfolgte hätte unter diesen Umständen näher darlegen müssen, dass er den Antrag mit Erfolg hätte weiterverfolgen können bzw. dies jetzt noch kann.
Hiernach ist davon auszugehen, dass mit – zeitnaher – Ablehnung des Antrags auf Ausstellung des Vertriebenenausweises die Aufenthaltsberechtigung des Verfolgten in Deutschland geendet hätte mit der Folge, dass er bereits damals zur Ausreise (nach Polen) verpflichtet gewesen wäre.
Etwas anderes ergibt sich entgegen der Ansicht des Verfolgten auch nicht daraus, dass ihm durch die Stadt S. ein endgültiger Personalausweis ausgestellt wurde.
Der Senat vermag zunächst keine Rechtsgrundlage für die Ausstellung des Personalausweises zu erkennen, die insbesondere nicht in der erwähnten Stellungnahme der Stadt S. in Bezug genommenen Verfügung des Regierungspräsidenten in F. vom 31.03.1988 gesehen werden kann.
Aus den nachstehenden Gründen spricht schon viel dafür, dass es zur Ausstellung des Personalausweises aufgrund unvollständiger und für einen erfolgreichen Antrag erkennbar unzureichender Angaben des Verfolgten gekommen ist. Der Verfolgte hat jedenfalls die durch die Erteilung des Personalausweises geschaffene Situation in unredlicher Weise ausgenutzt :
Es erschließt sich dem Senat nicht, mit welcher Berechtigung der Verfolgte angenommen haben soll, dass sich dadurch sein Antrag auf Ausstellung eines Vertriebenenausweises erledigt haben könnte, der allein zu seiner Einbürgerung in Deutschland hätte führen können. Dass sich der Verfolgte nach dem Stand seines Antrags je erkundigt bzw. angefragt hat, ob sich der Antrag mit der Ausstellung des Personalausweises erledigt habe, ist nicht ersichtlich. Einer derartigen Annahme steht im übrigen auch entgegen, dass die Stadt S. den Verfolgten ungeachtet der Ausstellung des Personalausweises mit Schreiben vom 26.03.1990 zur Vervollständigung der bis dahin nur lückenhaft ausgefüllten Antragsformulare aufgefordert hat, was dieser unbeantwortet ließ.
Soweit die nach Wohnsitzwechseln des Verfolgten jeweils zuständigen Einwohnermeldeämter es bei Verlängerungen des Personalausweises (der jetzt im Besitz des Verfolgten befindliche Personalausweis ist 1996 durch die Gemeinde M. ausgestellt worden) anscheinend unterlassen haben, die deutsche Staatsangehörigkeit des Verfolgten festzustellen, kann der Verfolgte daraus mangels eines schutzwürdigen Vertrauens ebenfalls nichts zu seinen Gunsten herleiten.
Der Senat muß angesichts der zahlreichen Eintragungen im Zentralregister
( der Verfolgte ist in Deutschland seit 1995 vielfach bestraft worden, u.a. wegen Steuerhinterziehung, Unterschlagung, Betrugs, Körperverletzung, schweren Diebstahls sowie wegen Beihilfe zu schwerer räuberischer Erpressung, hat Freiheitsstrafen verbüßt, steht bis zum 12.06.2006 unter Bewährung und befindet sich derzeit wegen des Verdachts der Verabredung zu einem Verbrechen in Untersuchungshaft )
davon ausgehen, dass es sich bei dem Verfolgten nicht um einen unbescholtenen Bürger handelt, der sich in redlicher Weise um die Erlangung der deutschen Staatsangehörigkeit bemüht und im Vertrauen auf gesetzmäßiges Handeln der Behörden in Deutschland eine neue Existenz begründet hat.
Nach alledem war dem Auslieferungsersuchen der Republik Polen uneingeschränkt zu entsprechen.

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: §§ 80 ff. IRG
§§ 6 Abs. 2, 8 IRG
§§ 3, 81 IRG
§ 19 IRG
§ 83a IRG
§ 80 IRG
§ 28 Abs. 2 IRG
§ 1 Abs. 4 IRG
§ 81 Nr. 4 IRG
§ 10 Abs. 2 IRG
§ 80 Abs. 3 IRG
§ 80 Abs. 1 IRG
§ 80 Abs. 2 IRG
Art. 168 Abs. 2 poln. StGB
Art. 215 Abs. 2, 265 Abs. 2 poln. StGB
Art. 3 EuHbG
Art. 116 Abs.1 GG

Zitierte Entscheidungen: III Kol 257/97
III K 48/97
40 Gs 744/04
III Kop 16/04
IIII Kol 257/97
3 Ausl 80/04