Oberverwaltungsgericht Nordrhein-Westfalen (Nordrhein-Westfalen, Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Beschluss vom 2005-04-25, Aktenzeichen 12 A 635/03
ECLI: ECLI:DE:OVGNRW:2005:0425.12A635.03.00

Tenor:
Der Antrag wird abgelehnt.
Die Klägerin trägt die Kosten des Zulassungsverfahrens, für das Gerichtskosten nicht erhoben werden.

Tatbestand:

Entscheidungsgründe:
Der Antrag auf Zulassung der Berufung hat keinen Erfolg, weil die geltend gemachten Zulassungsgründe nicht vorliegen.
1. Ernstliche Zweifel im Sinne von § 124 Abs. 2 Nr. 1 VwGO bestehen nur, wenn durch das zu berücksichtigende Rechtsbehelfsvorbringen Bedenken von solchem Gewicht gegen die Richtigkeit des Ergebnisses der erstinstanzlichen Entscheidung hervorgerufen werden, dass das Ergebnis ernstlich in Frage gestellt ist.
Vgl. OVG NRW, Beschluss vom 12. März 2001
- 12 B 1284/00 - m.w.N. sowie BVerwG, Beschluss vom 10. März 2004 - 7 AV 4.03 -, DVBl. 2004, 838.
Das ist hier nicht der Fall. Das Verwaltungsgericht hat zur Begründung seiner die Klage abweisenden Entscheidung ausgeführt, der angefochtene Bescheid sei rechtmäßig. Dieses erstinstanzliche Entscheidungsergebnis ist nicht zu beanstanden. Auch wenn nach der Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts keine Bindungswirkung einer Feststellungsentscheidung des Arbeitsamtes nach § 13 Abs. 2 Satz 2 SchwbG besteht,
vgl. BVerwG, Urteil vom 16. Dezember 2004
- 5 C 70.03 -,
kommt im vorliegenden Fall eine Anrechnung weder nach § 9 Abs. 1 i.V.m. § 7 Abs. 1 SchwbG noch nach § 9 Abs. 3 SchwbG in Betracht.
Einer Anrechnung nach § 9 Abs. 1 i.V.m. 7 Abs. 1 SchwbG steht entgegen, dass Herr I. E. junior im Streitzeitraum des Erhebungsjahres 1999 ein Gesellschafter der Klägerin mit einem Anteil von 50 % der Geschäftsanteile war. Nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts ist ein solcher Gesellschafter, wenn er zugleich Geschäftsführer ist, nicht auf einem Arbeitsplatz im Sinne von § 7 Abs. 1 SchwbG beschäftigt.
Vgl. hierzu etwa BVerwG, Urteil vom 25. Juli 1997
- 5 C 16.96 -, NVwZ-RR 1998, 241 und Urteil vom 24. Februar 1994 - 5 C 44.92 -, DVBl. 1994, 1300 sowie auch Urteil vom 26. September 2002
- 5 C 53.01 -, Behindertenrecht 2003, 146 und Urteil vom 8. März 1999 - 5 C 5.98 -, Behindertenrecht 1999, 169.
Die Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts beruht darauf, dass in einem solchen Fall aufgrund der Gesellschafterstellung von einem nicht unmaßgeblichen Einfluss auszugehen ist, der der Annahme einer Arbeitnehmereigenschaft im Sinne von § 7 Abs. 1 SchwbG entgegen steht. Im vorliegenden Fall, in dem keine Geschäftsführereigenschaft gegeben ist, gilt im Ergebnis nichts anderes. Zwar hatte Herr I. E. junior einen Anstellungsvertrag mit der Klägerin geschlossen und hatte nach den vorgelegten gesellschaftsrechtlichen Vereinbarungen - wie die Klägerin ausführt - keinen "beherrschenden" Einfluss, weil er nicht über eine einfache oder gar eine 2/3 Mehrheit der Stimmen verfügte. Aufgrund seines Unternehmensanteils von 50 % konnte er allerdings schon das Zustandekommen nur einer einfachen Mehrheit der Stimmen blockieren. Sein Stimmverhalten betraf damit wesentliche Angelegenheiten, wie auch die Entlastung der Geschäftsführung (vgl. § 46 Nr. 5 GmbHG) und im Übrigen auch das Zustandekommen von Beschlüssen über die Zustimmung der Gesellschafterversammlung zu außergewöhnlichen Geschäften, für die eine 2/3 Mehrheit erforderlich war (vgl. § 7 Abs. 6 i.V.m. § 6 Ziff. 4, 5 und 6 des Gesellschaftsvertrags in der Fassung der Änderung vom 16. Dezember 1997). Er konnte so einen nicht unmaßgeblichen Einfluss auf die Gesellschaft ausüben. Bei einer entsprechenden Sachlage ist deshalb grundsätzlich nicht von einer Arbeitnehmereigenschaft auszugehen, ohne dass es für die vorliegende Beurteilung entscheidend darauf ankäme, ob Herr E. seine Einflussmöglichkeit tatsächlich ausgenutzt hat und wie seine Tätigkeit nach dem Anstellungsverhältnis im Einzelnen ausgestaltet war.
Vgl. BAG, Urteil vom 6. Mai 1998 - 5 AZR 612/97 -, NZA 1998, 939; BSG, Urteil vom 8. August 1990 - 11 RAr 77/89 -, GmbHR 1991, 461.
Eine Anrechnung nach § 9 Abs. 3 SchwbG scheidet aus, weil Arbeitgeber im Sinne dieser Bestimmung nur schwerbehinderte Einzelunternehmer sind, nicht hingegen schwerbehinderte Personen, die als Organmitglied einer juristischen Person Arbeitgeberfunktionen ausüben.
Vgl. dazu etwa BVerwG, Urteil vom 24. Februar 1994 - 5 C 44/92 -, DVBl. 1994, 1300, Urteil vom 25. Juli 1997 - 5 C 16/96 -, NVwZ-RR 1998, 241.
2. Damit steht zugleich fest, dass die Rechtssache entgegen der Auffassung der Klägerin nicht besondere rechtliche oder tatsächliche Schwierigkeiten im Sinne von § 124 Abs. 2 Nr. 2 VwGO aufweist. Denn den vorstehenden Ausführungen zufolge geben die Angriffe der Rechtsmittelführerin gegen das Ergebnis der rechtlichen Würdigung keinen begründeten Anlass zu Zweifeln an der Richtigkeit der erstinstanzlichen Entscheidung. Anderes ergibt sich nicht aus den in der Zulassungsschrift enthaltenen Schilderungen von Telefonaten im Vorfeld der mündlichen Verhandlung. Insbesondere bestehen keine greifbaren Anhaltspunkte dafür, dass der angefochtene Bescheid vom 30. August 2001 seine Wirksamkeit verloren haben könnte.
3. Ferner ergibt sich aus den Erwägungen zum Zulassungsgrund nach § 124 Abs. 2 Nr. 1 VwGO, dass die Rechtssache auch keine grundsätzliche Bedeutung hat. Die von der Klägerin in der Zulassungsschrift angesprochene Frage ist aus den vorstehenden Gründen für den vorliegenden Fall nicht entscheidungserheblich. Andere entscheidungserhebliche Fragen von grundsätzlicher Bedeutung sind nicht aufgezeigt.
Die Kostenentscheidung folgt aus §§ 154 Abs. 2, 188 Satz 2 VwGO.
Mit diesem Beschluss, der nach § 152 Abs. 1 VwGO unanfechtbar ist, wird das angefochtene Urteil des Verwaltungsgerichts Düsseldorf vom 19. November 2002 rechtskräftig (§ 124a Abs. 5 Satz 4 VwGO).

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: §§ 154 Abs. 2, 188 Satz 2 VwGO
§ 124 Abs. 2 Nr. 1 VwGO
§ 13 Abs.
2 Satz 2 SchwbG
§ 9 Abs. 3 SchwbG
§ 9 Abs. 1 i.V.m. 7 Abs. 1 SchwbG
§ 7 Abs. 1
SchwbG
§ 7 Abs. 1 SchwbG
§ 46 Nr. 5 GmbHG
§ 124 Abs. 2 Nr. 2 VwGO
§ 152 Abs. 1 VwGO
§ 124a Abs. 5 Satz 4 VwGO

Zitierte Entscheidungen: NVwZ-RR 1998, 241
NZA 1998, 939
12 B 1284/00
7 AV
4.03
5 C 70.03
5 C 16.96
5 C 44.92
5 C 53.01
5 C 5.98
5 AZR 612/97
11 RAr 77/89
5 C 44/92
5 C 16/96