Landgericht Kleve (Nordrhein-Westfalen, Ordentliche Gerichtsbarkeit)
Beschluss vom 2013-07-23, Aktenzeichen 4 T 158/13
ECLI: ECLI:DE:LGKLE:2013:0723.4T158.13.00

Tenor:
Die Sache wird unter Aufhebung des Abhilfebeschlusses vom 22.07.2013 zur erneuten Durchführung des Nichtabhilfeverfahrens an das Amtsgericht xx zurückverwiesen.

Tatbestand:
Das Amtsgericht hat – nach persönlicher Anhörung des Betroffenen (Bl. 652R) und auf das schriftliche ärztliche Zeugnis der Ärztinnen K. und Dr. H. (Bl. 650) – mit Beschluss vom 18.07.2013 (Bl. 660) die geschlossene Unterbringung des Betroffenen einstweilen bis zum 01.08.2013 genehmigt. Gegen diesen Beschluss richtet sich die Beschwerde des Betroffenen vom selben Tag (Bl. 673). Mit Beschluss vom 22.07.2013 (Bl. 686) hat das Amtsgericht der Beschwerde nicht abgeholfen und die Sache dem Landgericht zur Entscheidung vorgelegt. Zugleich hat es dem Betroffenen einen Verfahrenspfleger bestellt (Bl. 680) und diesem dann den Unterbringungsbeschluss sowie die Nichtabhilfeentscheidung übersandt.

Entscheidungsgründe:
Die formgerecht und rechtzeitig eingelegte Beschwerde des Betroffenen ist dem Amtsgericht gemäß § 69 Abs. 1 S. 2 FamFG analog zur erneuten Prüfung zurück zu übersenden, ob es der Beschwerde des Betroffenen abhilft oder nicht.
Gemäß § 68 Abs. 1 S. 1 FamFG ist eine Entscheidung des Amtsgerichts über die Abhilfe oder Nichtabhilfe zwingend vorgeschrieben (vgl. OLG Hamm, Beschluss vom 24.01.2012, Az.: I-11 UF 102/11, Juris-Rn. 21). Fehlt es an einer solchen Entscheidung oder leidet die Nichtabhilfeentscheidung an schwerwiegenden Mängeln, so kann das Beschwerdegericht die Angelegenheit – ggf. unter Aufhebung der Vorlageanordnung – analog § 69 Abs. 1 S. 2 FamFG an das Amtsgericht zurückverweisen (OLG München, Beschluss vom 04.02.2010, Az.: 31 Wx 13/10 = BeckRS 2010, 03282; OLG München, Beschluss vom 18.02.2010, Az.: 34 Wx 9/10, Juris-Rn. 8; OLG Hamm FGPrax 2010, 266; OLG Schleswig, Beschluss vom 25.10.2010, Az.: 3 Wx 115/10 = BeckRS 2010, 30080).
Zwar fehlt es vorliegend nicht an einer Entscheidung des Amtsgerichts über die Abhilfe. Gleichwohl ist die Sache analog § 69 Abs. 1 S. 2 FamFG zur erneuten Durchführung des Abhilfeverfahrens an das Amtsgericht zurückzuverweisen, weil das Verfahren an einem wesentlichen Verfahrensmangel gelitten hat (vgl. Jürgens/Kretz, BetreuungsR, 4. Aufl. 2010, § 68 FamFG Rn. 3; OLG Hamm FGPrax 2010, 266; OLG München, Beschluss vom 18.02.2010, Az.: 34 Wx 9/10, Juris-Rn. 8). Das Abhilfeverfahren leidet an einem wesentlichen Mangel, weil dem Verfahrenspfleger weder im Ausgangsverfahren noch im Rahmen des Abhilfeverfahrens hinreichende Gelegenheit gegeben worden ist, Stellung zu nehmen. Der Verfahrenspfleger hat erst mit Erhalt seiner Bestellung vom 22.07.2013 von dem Verfahren erfahren. Bereits am selben Tag erfolgte die Übersendung an das Landgericht, ohne dass eine Stellungnahme des Verfahrenspflegers eingegangen wäre oder diesem auch nur eine Stellungnahmefrist gesetzt worden wäre. Es ist aber zwingend geboten, den Verfahrenspfleger so rechtzeitig zu bestellen und am Verfahren zu beteiligen, dass dieser noch Einfluss auf das Verfahren nehmen kann (vgl. BGH NJW 2011, 2365, 2366). Ist dies nicht der Fall, wird das rechtliche Gehör des Betroffenen verletzt (vgl. BGH NJW 2012, 1582, 1584; LG Kleve, Beschluss vom 15.04.2013, Az.: 4 T 84/13).
Für das weitere Verfahren weist die Kammer – ohne Rechtsbindungswirkung – auf das Folgende hin:
Dem Verfahrenspfleger ist Gelegenheit zur Stellungnahme zu geben. Erfolgt bis zum Ergehen eines Nichtabhilfebeschlusses keine Anhörung des Verfahrenspflegers, ist die Anhörung des Verfahrenspflegers nicht mehr „unverzüglich“ im Sinne von § 332 S. 2 FamFG. In diesem Falle dürfte ein unheilbarer Verfahrensmangel vorliegen, weil das Beschwerdegericht dessen Anhörung erst recht nicht mehr unverzüglich nachholen könnte.
(Unterschriften)

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: § 68 FamFG
§ 69 Abs. 1 S. 2 FamFG
§ 68 Abs. 1 S. 1 FamFG
§ 332 S. 2 FamFG

Zitierte Entscheidungen: NJW 2011, 2365, 2366
NJW 2012, 1582, 1584
11 UF 102/11
31 Wx 13/10
34 Wx 9/10
3 Wx 115/10
4 T 84/13