Verwaltungsgericht Frankfurt am Main (Hessen, Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2013-01-09, Aktenzeichen 9 K 3340/12.F
ECLI: ECLI:DE:VGFFM:2013:0109.9K3340.12.F.0A

Tenor:
Das beklagte Land wird verurteilt, an die Klägerin Urlaubsabgeltung in Höhe von 6.650,88 € brutto nebst Zinsen in Höhe von 5 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit dem 11. Oktober 2012 zu zahlen.
Im Übrigen wird die Klage abgewiesen.
Die Kosten des Verfahrens haben die Klägerin zu 12%, das beklagte Land zu 88% zu tragen.
Das Urteil ist gegen Sicherheitsleistung in Höhe von 110% des beizutreibenden Betrags vorläufig vollstreckbar.

Tatbestand:
Die Klägerin begehrt Urlaubsabgeltung für das Jahr 2010 und die ersten beiden Monate des Jahres 2011.
Die Klägerin stand als Realschulkonrektorin bis zum 28. Februar 2011 im Dienst des Beklagten. Mit Ablauf dieses Tages wurde sie wegen Dienstunfähigkeit in den vorzeitigen Ruhestand versetzt. Seit dem 18. Januar 2010 war die Klägerin dienstunfähig erkrankt. Sie war in den Jahren 2010 und 2011 mit einem Grad von 50 als Schwerbehinderte anerkannt.
Während der letzten drei Monate des aktiven Beamtenverhältnisses erhielt die Klägerin eine Bruttobesoldung von insgesamt 14.821,92 €.
Mit Schreiben vom 9. Mai 2012 forderte die Klägerin das beklagte Land unter Verweis auf das Urteil des EuGH vom 3. Mai 2012 (Rs. C-337/10) zur Zahlung einer Urlaubsabgeltung in Höhe von 7.997,92 € auf. Für das Jahr 2010 habe der Klägerin ein Mindesturlaub von 20 Tagen und ein Zusatzurlaub für Schwerbehinderte von 5 Tagen zugestanden. Für das Jahr 2011 müssten 5 Tage Mindesturlaub und 5 Tage Zusatzurlaub abgegolten werden.
Mit Schreiben vom 27. Juni 2012 erinnerte die Klägerin an ihr Zahlungsbegehren.
Mit Schreiben vom 6. Juli 2012 bestätigte das Staatliche Schulamt für die Stadt A-Stadt den Eingang des Schreibens vom 9. Mai 2012 und sagte zu, die Klägerin zu informieren, sobald eine Mitteilung des vom Antrag unterrichteten Kultusministeriums vorliege.
Mit Schreiben vom 20. August 2012 kündigte die Klägerin die Erhebung einer Untätigkeitsklage an, sollte bis 10. September 2012 keine Bescheidung des Antrags erfolgen.
Mit Schreiben vom 4. September 2012 teilte das Staatliche Schulamt für die Stadt A-Stadt der Klägerin mit, es sehe sich derzeit in der Lage, über ihren Antrag zu entscheiden, da es an der für eine Urlaubsabgeltung erforderlichen Rechtsgrundlage fehle; diese müsse im Landesrecht erst noch geschaffen werden.
Mi Ihrer am 28. September 2012 erhobenen Klage verfolgt die Klägerin ihr Abgeltungsbegehren weiter, beschränkt es für das Jahr 2011 jedoch auf die Abgeltung von 3 Tagen Mindesturlaub anstelle der zuvor verlangten Abgeltung von 5 Tagen Mindesturlaub. Bei einer monatlichen Besoldung von 4.947,29 € sei für jeden Urlaubstag ein Betrag von 228,51 € anzusetzen.
Die Klägerin beantragt,
das beklagte Land zu verurteilen, an die Klägerin 7.540,83 € brutto nebst Zinsen in Höhe von 5 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit Klagezustellung zu zahlen,
hilfsweise das beklagte Land zu verpflichten, die Klägerin für 20 Tage Mindesturlaub und fünf Tage Zusatzurlaub für Schwerbehinderte im Kalenderjahr 2010 sowie drei Tage Mindesturlaub und fünf Tage Zusatzurlaub für Schwerbehinderte im Kalenderjahr 2011 eine finanzielle Abgeltung in europarechtlich vorgegebener Höhe zu gewähren.
Das beklagte Land beantragt,
die Klage abzuweisen.
Es verweist auf die seiner Auffassung bestehende Notwendigkeit, die für eine bisher im Beamtenrecht nicht geregelte Urlaubsabgeltung erforderliche Rechtsgrundlage im Landesrecht erst noch zu schaffen. Daher lägen die Voraussetzungen des § 75 VwGO derzeit nicht vor. Eine Abgeltung des Zusatzurlaubs für Schwerbehinderte komme nicht in Betracht, da der EuGH in seinem Urteil vom 3. Mai 2011 klar entschieden habe, dass sich die Abgeltung nach Maßgabe der RL 2003/88/EG auf den Mindesturlaub von 4 Wochen beschränke. Das sei zwischenzeitlich in Bezug auf den Schwerbehindertenzusatzurlaub auch vom OVG NW so entschieden worden. Die gegenteilige Rechtsprechung des BAG sei nicht einschlägig, da sie sich auf § 7 Abs. 4 BUrlG beziehe. Diese Regelung gelte jedoch nicht im Beamtenverhältnis.
Ein Band Personalakten des Beklagten, betreffend die Klägerin, und ein Heftstreifen Verwaltungsvorgänge des Beklagten haben vorgelegen. Auf den Inhalt dieser Akten und der Gerichtsakte wird zur Ergänzung des Sach- und Streitstandes Bezug genommen.

Entscheidungsgründe:
Im Einverständnis mit den Beteiligten ergeht die Entscheidung allein durch den Vorsitzenden (§ 87a Abs.2 VwGO) und ohne mündliche Verhandlung (§ 101 Abs. 2 VwGO).
Die Klage ist nach § 75 S. 1, 2 VwGO i. V. m. § 54 Abs. 2 BeamtStG zulässig, da das beklagte Land nicht innerhalb von 3 Monaten seit der am 9. Mai 2012 erfolgen Antragstellung über die beantragte Urlaubsabgeltung entschieden hat. Die vorprozessualen Schreiben des Beklagten lehnen eine solche Sachentscheidung ausdrücklich ab. Dies steht einer sachlichen Bescheidung des Zahlungsbegehrens jedoch nicht gleich.
Dem Beklagten steht kein Grund zur Seite, der eine Nichtbescheidung rechtfertigt. Für die Erfüllung des Zahlungsbegehrens der Klägerin zur Abgeltung ihres Urlaubs bedarf es keiner landesrechtlich erst noch zu schaffenden Rechtsgrundlage, da der Zahlungsanspruch unmittelbar aus Art. 7 Abs. 2 RL 2003/88/EG folgt und diese Bestimmung jedenfalls im Verhältnis zum Beklagten als öffentlichem Träger unmittelbar angewandt werden kann, wie unten noch näher dargelegt wird.
Die Klage hat in der Sache überwiegend Erfolg, da die die Klägerin die Abgeltung ihres Jahresmindesturlaubs im Umfang von vier Wochen für das Jahr 2010, anteilig für zwei Monate im Jahr 2011 und auch die Abgeltung es Mindesturlaubs für Schwerbehinderte im Umfang von fünf Tagen für 2010 und anteilig für zwei Monate im Jahr 2011 durch Zahlung des entsprechenden Besoldungsbetrages verlangen kann. Erfolglos bleibt die Klage lediglich insoweit, wie die Klägerin anstelle des auf zwei Monate entfallenden anteiligen Zusatzurlaubs für Schwerbehinderte die Abgeltung dieses Zusatzurlaubs im Umfang seines Gesamtumfangs von jährlich fünf Tagen verlangt.
Für die Beurteilung des Klageanspruchs kann hinsichtlich der Abgeltung des Mindesturlaubs von jährlich vier Wochen nicht auf nationales Recht abgestellt werden. Die Bestimmungen der HUrlVO sehen keine Urlaubsabgeltung in denjenigen Fällen vor, in denen eine Beamtin wegen Dienstunfähigkeit in den Ruhestand versetzt wird mit der Folge, dass damit ihr Beamtenverhältnis nach § 21 Nr. 4 BeamtStG endet, und den Erholungsurlaub im Umfang des § 5 HUrlVO nicht durch eine bezahlte Freistellung vom Dienst in Anspruch genommen hat oder nehmen konnte. Eine diesbezügliche Regelung enthält auch das HBG nicht, dessen § 106 HBG diese Frage der von der Landesregierung zu erlassenen Rechtsverordnung überlässt und dessen Abs. 2 in den dort aufgeführten Maßgaben für den Inhalt dieser Rechtsverordnung keine Verpflichtung zum Erlass einer Regelung zur Abgeltung von Erholungsurlaub enthält. Die in § 8 UrlVO vom 26.2.1949 (GVBl. S. 23) i. d. F. der Änderungsverordnung v. 21.5.1952 (GVBl. S. 117) getroffene und § 7 Abs. 4 BUrlG entsprechende Regelung, nach der ein bei der Beendigung des Beamtenverhältnisses noch nicht genommener Urlaub abzugelten ist, wurde für die Gruppe der Beamtinnen und Beamten nicht fortgeführt.
Insoweit kann sich allerdings die Frage stellen, ob gleichwohl auf diese Regelung zurückzugreifen wäre, weil Art. 34 S. 2 HV für die Ausgestaltung des Anspruchs auf einen bezahlten Jahresurlaub einen qualifizierten Gesetzesvorbehalt enthält, dem aufgrund des in Art. 34 S. 1 HV gewährleisteten Grundrechts auf einen jährlichen Urlaub von mindestens 12 Arbeitstagen gemäß Art. 63 HV nur durch ein vom Landtag verabschiedetes Gesetz genügt werden könnte (zur Auslegung von Art. 56 Abs. 7 HessStGH U. v. 15.7.1970 – P.St. 548/563 – ESVGH 21, 1, 12, 14 f.: Verfassungsauftrag an den Gesetzgeber; ebenso zu Art. 127 Abs. 6 HV HessStGH U. v. 19.5.1977, – P.St. 757 – ESVGH 27, 15, 17). Dem braucht die Kammer jedoch nicht nachzugehen, weil der Klägerin ein unionsrechtlicher Anspruch auf Urlaubsabgeltung zusteht, die Ansprüche aufgrund des § 8 UrlVO von 1949 insgesamt ungünstiger ausgestaltet sind als der sich aus dem Unionsrecht ergebende Anspruch und sich auch hinsichtlich der UrlVO von 1949 die Frage nach der Beachtung des Gesetzesvorbehalts in Art. 34 S. 2 HV i. V. m. Art. 63 HV stellen würde, die UrlVO also ihrerseits mangels Beachtung dieser landesverfassungsrechtlichen Anforderung ungültig gewesen sein könnte.
§ 7 Abs. 4 BUrlG kann als Anspruchsgrundlage nicht herangezogen werden, da die Vorschriften des BUrlG für Beamte und Beamtinnen nicht gelten. § 2 S. 1 BUrlG beschränkt den Geltungsbereich des BUrlG auf Arbeiter/innen und Angestellte, d. h. auf Beschäftigte in einem Arbeitsverhältnis. Die Klägerin war auch kein arbeitnehmerähnliche Person, noch war sie Heimarbeiterin i. S. d. § 2 S. 2 BUrlG.
Als Anspruchsgrundlage kommt daher für die Klägerin nur Art. 7 Abs. 2 RL 2003/88/EG in Betracht, der eine finanzielle Abgeltung des bezahlten Jahresurlaubs für den Fall der Beendigung des Beschäftigungsverhältnisses vorsieht.
Nach Art. 7 Abs. 1 RL 2003/88/EG steht Arbeitnehmern und Arbeitnehmerinnen ein Anspruch auf einen bezahlten Jahresurlaub von mindestens vier Wochen gegen ihren Arbeitgeber zu. Nach Art. 2 Abs. 3 RL 2003/88/EG gelten die Bestimmungen dieser RL für alle privaten oder öffentlichen Tätigkeitsbereiche i. S. d. Art. 2 der RL 89/371/EWG. Nach Art. 2 Abs. 1 RL 89/391/EWG gehören dazu unter anderem gewerbliche, landwirtschaftliche, kaufmännische, verwaltungsmäßige sowie dienstleistungs- oder ausbildungsbezogene, kulturelle und Freizeitaktivitäten. Nach Art. 2 Abs. 2 RL 89/391/EWG findet diese RL keine Anwendung, soweit dem Tätigkeiten im öffentlichen Dienst, z. B. bei den Streitkräften oder der Polizei, oder bestimmter spezifischer Tätigkeiten bei den Katastrophenschutzdiensten zwingend entgegenstehen. Beamtenverhältnisse als solche sind jedoch vom personellen Geltungsbereich der RL 2003/88/EG wie der RL 79/371/EWG nicht ausgenommen, wie der EuGH in seinem Urteil vom 3.5.2012 (Rs. C- 337/10 - NVwZ 2012, 688 = ZTR 2012, 365) unter Rn. 21 ff. entschieden hat. Dort hat er die personelle Geltung der RL auch auf Feuerwehrbeamte bezogen. Folglich kann für die Klägerin nichts anderes gelten. Die entspricht der Rechtsprechung der Kammer (U. v. 20.8.2012 – 9 K 1691/12.F– juris) wie der des HessVGH (U. v. 26.9.2012 – 1 A 161/12– juris; ebenso auch OVG NW U. v. 13.9.2012 – 6 A 489/11– juris; 16.10.2012 – 6 A 1581/11 - juris).
Art. 7 Abs. 1 RL 2003/88/EG ist inhaltlich unbedingt und hinreichend genau gefasst, um individuelle Ansprüche auf einen jährlichen bezahlten Mindesturlaub zu begründen. Daran ändern die in Art. 7 Abs. 1 RL 2003/88/EG angesprochenen Befugnisse der Mitgliedstaaten zur Gestaltung von Bedingungen für die Inanspruchnahme des Rechts auf einen bezahlten Jahresurlaub nichts (EuGH U. v. 24.1.2012 – Rs. C-282/10 - NZA 2012, 139, 141 f. Rn. 34 ff. –„Dominguez“). Die Klägerin kann daher unmittelbar gestützt auf Art. 7 Abs. 1 RL 2003/88/EG die Gewährung eines bezahlten Jahresurlaubs von mindestens vier Wochen beanspruchen. Das beklagte Land ist eine öffentlich-rechtliche Körperschaft und muss sich deshalb für den Fall der mangelnden Umsetzung der RL die Anwendung ihrer eines unmittelbaren Vollzugs zugänglichen Bestimmungen gefallen lassen (EuGH U. v. 24.1.2012, a.a.O. Rn. 39).
Die Klägerin konnte aufgrund ihrer krankheitsbedingten Dienstunfähigkeit seit dem 18. Januar 2010 ihren unionsrechtlich gewährleisteten Mindesturlaub weder für das Jahr 2010 im Umfang von vier Wochen noch im anteiligen Umfang von 1/6 der vier Wochen für die ersten beiden Monate des Jahres 2011 in Anspruch nehmen.
Durch die Versetzung der Klägerin in den Ruhestand mit Ablauf des 28. Februar 2011 hat ihr Beamtenverhältnis geendet (§ 21 Nr. 4 BeamtStG). Das stattdessen entstandene Ruhestandsbeamtenverhältnis ist kein Beamtenverhältnis mehr, sondern dient nur noch der Erfüllung des Anspruchs auf Ruhegehalt (§ 56 Abs. 3 HBG). Seitdem kann der Urlaubsanspruch durch eine Freistellung vom Dienst mangels einer fortbestehenden Dienstleistungspflicht der Klägerin nicht mehr erfüllt werden, ist dadurch aber nicht untergegangen. Vielmehr ist an die Stelle des Freistellungsanspruchs der Anspruch auf Urlaubsabgeltung nach Art. 7 Abs. 2 RL 2003/88/EG getreten (s. u.).
Im Umfang des nicht durch Freistellung erfüllten Mindesturlaubsanspruchs von 4,66 Wochen kann die Klägerin unmittelbar gestützt auf Art. 7 Abs. 2 RL 2003/88/EG eine finanzielle Abgeltung verlangen, da ihr der Urlaub wegen der Beendigung seines Beamtenverhältnisses nicht mehr durch eine Freistellung vom Dienst gewährt werden kann. Der EuGH hat in seinem Urteil vom 3. Mai 2012 entschieden, dass Art. 7 Abs. 2 RL 2003/88/EG unmittelbar das Recht auf eine finanzielle Vergütung für bezahlten Jahresurlaub begründet, den die Beamtin nicht genommen hat, weil sie aus Krankheitsgründen keinen Dienst geleistet hat (EuGH a.a.O. Rn. 32). Diese Bestimmung kann unmittelbar gegenüber dem Beklagten zur Anwendung gebracht werden, da sich das Land als öffentlich-rechtliche Körperschaft – wie andere Teile der staatlichen Verwaltung Deutschlands – nicht darauf berufen kann, dass im nationalen Recht keine Vorschrift enthalten ist, die zur Umsetzung dieser RL-Bestimmung einen Abgeltungsanspruch unter den genannten Voraussetzungen begründet. Insoweit gilt das Gleiche wie zur Möglichkeit der unmittelbaren Inanspruchnahme von Art. 7 Abs. 1 RL 2003/88/EG durch den Kläger im Verhältnis zum Beklagten (s. o.). Die Kammer setzt damit einerseits ihre bisherige Rechtsprechung fort und befindet sich andererseits in Übereinstimmung der seit ihrem Urteil vom 20. August 2012 ergangenen Rechtsprechung des HessVGH und des OVG NW (s. o.).
Art. 7 Abs. 2 RL 2003/88/EG enthält allerdings keine genauen Vorgaben zur Berechnung der Urlaubsabgeltung. Diese Lücke im nationalen Recht ist durch die allgemein gebräuchlichen Methoden der Auslegung und Analogie zu schließen, weil nur so die volle Wirksamkeit des Unionsrechts sichergestellt werden kann. Dafür ist das gesamte nationale Recht zu berücksichtigen (EuGH U. v. 5.10.2004 – Rs. C-387/01 bis C-403/01 - NZA 2004, 1146, 1151 f. Rn. 115 ff. –„Pfeiffer u. a.“). Da das Urlaubsrecht für die Beamten und Beamtinnen im Landesbereich im Hinblick auf Art. 7 Abs. 2 RL 2003/88/EG eine planwidrige Lücke enthält, muss auf Regelungen zurückgegriffen werden, in denen eine vergleichbare Leistung näher ausgestaltet ist. Für die Berechnung der Urlaubsabgeltung nach § 7 Abs. 4 BUrlG werden im Arbeitsrecht die gleichen Regelungen angewandt, wie sie für die Berechnung des Urlaubsentgelts in § 11 BUrlG getroffen sind (BAG U. v. 22.2.2000 – 9 AZR 107/99– NZA 2001, 268, 270 f.; Gallner in Erfurter Kommentar, 12. Aufl., § 7 BUrlG Rn. 73). Nach § 11 Abs. 1 S. 1 BUrlG bemisst sich das Urlaubsentgelt nach dem durchschnittlichen Arbeitsverdienst, das der Arbeitnehmer bzw. die Arbeitnehmerin in den letzten dreizehn Wochen vor dem Beginn des Urlaubs erhalten hat, mit Ausnahme des zusätzlich für Überstunden gezahlten Arbeitsverdienstes. Eine vergleichbare Regelung trifft § 2 HMuSchEltZVO, der wie seine Vorgängerregelungen ebenfalls Mehrarbeitsvergütungen unberücksichtigt lassen will und im Übrigen für die Einbeziehung von Zulagen auf die Bezüge der letzten drei Monate vor dem Beginn des Beschäftigungsverbots abstellt. Eine gleichartige Regelung enthält § 2 MuSchEltZVO des Bundes.
Art. 7 Abs. 1 IAO-Übereinkommen Nr. 132 sieht vor, dass während des Urlaubs das durchschnittliche Entgelt weiterzuzahlen ist, wobei lediglich als Dauerleistung gewährte Sachleistungen von der Berechnung auszunehmen sind. Einen Bezugszeitraum benennt Art. 7 Abs. 1 IAO-Übereinkommen Nr. 132 nicht. Der EuGH geht in Auslegung von Art. 7 Abs. 1 RL 2003/88/EG da-von aus, der Arbeitnehmer müsse für den Urlaubszeitraum das gewöhnliche Entgelt erhalten (EuGH U. v. 16.3.2006 – Rs. C-131/04 u. C-257/04 - NZA 2006, 481, 483 Rn. 50 –„Robinson-Steele“; 20.1.2009 – Rs. C-350/09 u. 520/06 - NZA 2009, 135, 139 Rn. 58 –“Schultz-Hoff u. a.”). Dieser Grundsatz lässt sich auf die Berechnung der Urlaubsabgeltung übertragen, da sie hinsichtlich der Finanzierungsfunktion dem gleichen Zweck dient wie das Urlaubsentgelt. Die Urlaubsabgeltung trägt dem Umstand Rechnung, dass sich der Anspruch auf Jahresurlaub nicht nur auf eine Freistellung von der Arbeits- bzw. Dienstpflicht richtet, sondern zusätzlich auf ein für diesen Zeitraum zu zahlendes Entgelt, sodass von einem bezahlten Urlaub gesprochen werden kann. Damit ist dem unionsrechtlichen Anspruch auf Jahresurlaub der Vermögenswert unmittelbar inhärent.
§ 8 S. 1 UrlVO von 1949 sah vor, dass der bei der Beendigung des Urlaubs noch nicht genommene Urlaub durch die Weiterzahlung der im letzten Beschäftigungsmonat bezogenen Bezüge abzugelten ist. Dieser zeitliche Anknüpfungspunkt hat sich in den Folgejahren nicht durchgesetzt, wie insbesondere § 7 Abs. 4 BUrlG i. V. m. § 11 BUrlG und § 2 S. 2 HMuSchEltZVO einschließlich seiner Vorgängerregelungen sowie § 2 MuSchEltZVO des Bundes zeigen.
Daher ist in Übereinstimmung mit § 11 Abs. 1 S. 1 BUrlG und § 2 S. 2 HMuSchEltZVO bzw. § 2 S. 2 MuSchEltZVO die Urlaubsabgeltung mangels anderweitiger Bestimmungen im derzeitigen Arbeits- und Beamtenrecht auf der Grundlage der Besoldungsleistungen während der letzten drei Monate vor der Beendigung des Beamtenverhältnisses mit Ausnahme eventueller Mehrarbeitsvergütungen zu berechnen (für die analoge Anwendung des § 11 BUrlG auch HessVGH a.a.O.). Dies ist der derzeit gängige Bezugszeitraum für Leistungen, die für einen Zeitraum gewährt werden, in dem keine Verpflichtung zur Dienstleistung besteht. Ein anderweitiger Bezugszeitraum bietet sich jedenfalls im Wege der Lückenschließung durch eine Analogie zu anderen Rechtsvorschriften nicht an. Jede sonstige Bestimmung eines Bezugszeitraums im Wege der Analogie wäre daher willkürlich und fände im derzeitigen Recht keine Grundlage.
Dabei ist für das hessische Beamtenrecht ergänzend zu berücksichtigen, dass Art. 29 Abs. 1 HV den Gesetzgeber verpflichtet, ein einheitliches Arbeitsrecht für alle Statusgruppen zu schaffen. Auch wenn dieser Verfassungsauftrag unter Beachtung der nach Art. 135 HV möglichen Modifikationen im Interesse der öffentlichen Verwaltung wegen der für das Land vorrangigen Verpflichtungen aus Art. 33 Abs. 4, 5 GG nicht vollständig umsetzbar ist, bleibt das Land jedoch grundsätzlich verpflichtet, wesentliche Fragen des Arbeits- und Dienstrechts, soweit seiner Kompetenz unterworfen, nach einheitlichen Grundsätzen zu regeln. Auch deshalb liegt eine Ausrichtung auf § 11 Abs. 1 S. 1 BUrlG nahe, zumal sich der Landesgesetzgeber in § 2 S. 2 HMuSchEltZVO den gleichen Bezugszeitraum zu eigen gemacht und damit als geeigneten Maßstab definiert hat.
Ausgehend vom dreimonatigen Betrag der letzten Bruttobesoldung der Klägerin vor dem Beginn ihres Ruhestandes in Höhe von 14.821,92 € ist der auf die für die Klägerin abzugeltenden Urlaubswochen entfallende Anteil als Urlaubsabgeltung zu errechnen. Die Berechnung ist nicht nach Urlaubstagen vorzunehmen, da Art. 7 Abs. 1 RL 2003/88/EG ohne Rücksicht auf die Zahl der Arbeits- oder Urlaubstage einen Mindesturlaub von vier Wochen gewährleistet. Der Betrag von 14.821,92 € ist durch 13 (Wochen) zu teilen, um das Wochenmaß zu erhalten, das 1.140,15 beträgt. Dieses ist mit dem Umfang des jährlichen Mindesturlaubs von vier Wochen für das Jahr 2010 zu multiplizieren, sodass der Mindesturlaub dieses Jahres mit einem Betrag von 4.560,60 € abzugelten ist. Für die ersten beiden Monate des Jahres 2011 beträgt der Abgeltungsbetrag 2/12 und damit 760,10 €. Der unionsrechtlich gewährleistete Mindesturlaub ist daher mit einem Gesamtbetrag von 5.320,70 € abzugelten.
In entsprechender Weise ist hinsichtlich des durch § 125 SGB IX gewährleisteten Zusatzurlaubs von fünf Tagen pro Kalenderjahr zu verfahren. Insoweit ergibt sich der Abgeltungsanspruch allerdings nicht in unmittelbarer Anwendung von Art. 7 RL 2003/88/EG, da der EuGH in seinem Urteil vom 3. Mai 2012 (a.a.O.) ausdrücklich ausgeführt hat, dass der den vierwöchigen Mindesturlaub i. S. d. Art. 7 Abs. 1 RL 2003/88/EG übersteigende zusätzliche Urlaub nicht kraft Unionsrechts unter die Gewährleistungen dieser RL fällt (EuGH a.a.O. Rn. 36 f.). Die Einbeziehung des bundesrechtlich gewährleisteten Zusatzurlaubs für Schwerbehinderte in die Regelungen zur Abgeltung des Mindesturlaubs ergibt sich jedoch aus § 125 SGB IX selbst. Die Kammer folgt insoweit der Auslegung dieser Regelung durch das BAG. Es hat mit Urteil vom 23. März 2010 (9 AZR 128/09– ZTR 2010, 376 Rn. 71) entschieden, dass der Zusatzurlaub für Schwerbehinderte nach den gleichen Regeln abzugelten ist, wie sie für den sonstigen Mindesturlaub bestehen. Dies bezog sich zwar im Ergebnis auf die entsprechende Auslegung und Anwendung von § 7 Abs. 4 BUrlG, die für Beamtenverhältnisse nicht gilt. Die Auslegung des § 7 Abs. 4 BUrlG hatte das BAG zuvor jedoch bereits der Auslegung von Art. 7 RL 2003/88/EG angepasst, um ein richtlinienkonformes Ergebnis auch dort zu erzielen, wo eine unmittelbare Anwendung der RL 2003/88/EG nicht in Betracht kommt. Davon unberührt bleibt jedoch die Aussage des BAG, wonach der durch § 125 SGB IX aufgrund dieser Regelung – nicht aufgrund des Art. 7 RL 2003/88/EG– mit den Ansprüchen auf einen Mindesturlaub gleichzubehandeln und deshalb ggf. auch abzugelten ist. Da sich für Beamte und Beamtinnen der Anspruch auf Mindesturlaub und dessen Abgeltung derzeit unmittelbar aus Art. 7 RL 2003/88/EG ergibt, ist aufgrund des § 125 SGB IX für diesen Personenkreis hinsichtlich des Schwerbehindertenzusatzurlaubs die bundesrechtlich gebotene Gleichbehandlung dadurch zu gewährleisten, dass dieser Urlaub ebenso behandelt wird wie der unionsrechtlich gewährleistete Mindesturlaub. Die gegenteilige Rechtsprechung des OVG NW (a.a.O.) setzt mit dieser Auslegung des BAG zu § 125 SGB IX nicht auseinander, sondern verwirft die Abgeltungsmöglichkeit allein deshalb, weil sie unionsrechtlich nicht – unmittelbar – geboten sei. Letzteres ist zwar richtig, lässt aber für sich gesehen keinen Rückschluss darauf zu, wie § 125 SGB IX auszulegen ist (v. Roetteken jurisPR-ArbR 43/2012 Anm. 3).
Für das Jahr 2010 steht der Klägerin deshalb für den fünftägigen Schwerbehindertenzusatzurlaub der Gegenwert für eine Woche Mindesturlaubs zu, d. h. ein Betrag von 1.140,15 €. Für das Jahr 2011 sind nur der auf die ersten beiden Monate dieses Jahres entfallende Anteil des Zusatzurlaubs abzugelten, d. h. 2/12 des Jahresbetrages, d. h. 190,03 €. Die Gleichstellung des Zusatzurlaubs mit dem Mindesturlaub führt dazu, dass auch der Zusatzurlaub bei einer Beendigung des Dienstverhältnisses vor Ablauf des Kalender- und Urlaubsjahres nur zum entsprechenden Anteil und nicht wie begehrt in vollem Umfang abgegolten werden kann.
Die Zinsforderung findet ihre Grundlage in der entsprechenden Anwendung des § 291 BGB i. V. m. § 288 Abs. 1 S. 2 BGB. Die Zustellung der Klage ist am 14. Oktober 2012 erfolgt. Dieses Datum liegt nach der am 28. September 2009 eingetretenen Rechtshängigkeit (‚§ 81 VwGO), sodass die Klageforderung insoweit hinter den Möglichkeiten des § 291 S. 1 BGB zurückbleibt und uneingeschränkt zuerkannt werden kann.
Hinsichtlich der weitergehenden Forderung der Klägerin auf Urlaubsabgeltung kann die Klage keinen Erfolg haben und ist deshalb abzuweisen.
Die Kostenentscheidung beruht auf § 155 Abs. 1 S. 1 VwGO und entspricht den Anteil des Obsiegen bzw. Unterliegens der Beteiligten.
Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit beruht auf § 167 VwGO i. V. m. § 709 ZPO.
Gründe für eine Zulassung der Berufung sind nach der Klärung der rechtsgrundsätzlichen Fragen durch den EuGH nicht ersichtlich (§ 124a Abs. 1 S. 1 VwGO i. V. m. § 124 Abs. 2 Nr. 3, 4 VwGO). Die Frage des Bezugszeitraums für die Urlaubsabgeltung hat keine grundsätzliche Bedeutung, weil insoweit der Gesetzgeber eine eigene Regelung zu treffen haben wird, und die hier zu klärende Frage der Länge und Lage des Bezugszeitraums nur übergangsweise relevant ist. Die Behandlung von Abgeltungsansprüchen für den Schwerbehindertenzusatzurlaub ist in der Rechtsprechung des BAG geklärt und wirft keine grundsätzlichen Fragen mehr auf.

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: § 75 VwGO
§ 5 HUrlVO
§ 106 HBG
§ 8 UrlVO
§ 11 BUrlG
§ 7 BUrlG
§ 2 HMuSchEltZVO
§ 2 MuSchEltZVO
§ 125 SGB IX
§ 291 BGB
§ 81 VwGO
§ 167 VwGO
§ 709 ZPO
§ 7 Abs. 4 BUrlG
§ 87a Abs.2 VwGO
§ 101 Abs. 2 VwGO
§ 75 S. 1, 2 VwGO
§ 54 Abs. 2 BeamtStG
§ 21 Nr. 4 BeamtStG
§ 2 S. 1 BUrlG
§ 2 S. 2 BUrlG
§ 56 Abs. 3 HBG
§ 11 Abs. 1 S. 1 BUrlG
§ 8 S. 1 UrlVO
§ 2 S. 2 HMuSchEltZVO
§ 2 S. 2 MuSchEltZVO
§ 288 Abs. 1 S. 2 BGB
§ 291 S. 1 BGB
§ 155 Abs. 1 S. 1 VwGO
§ 124a Abs. 1 S. 1 VwGO
§ 124 Abs. 2 Nr. 3, 4 VwGO
Art. 34 S. 2 HV
Art. 34 S. 1 HV
Art. 63 HV
Art. 127 Abs. 6 HV
Art. 29 Abs. 1 HV
Art. 135 HV
Art. 33 Abs. 4, 5 GG

Zitierte Entscheidungen: NVwZ 2012, 688
NZA 2012, 139, 141
NZA 2004, 1146, 1151
NZA 2001, 268, 270
NZA 2006, 481, 483
NZA 2009, 135, 139
2 RL 2003/88
1 RL 2003/88
3 RL 2003/88
1 RL 89/39
2 RL 89/39
9 K 1691/12
1 A 161/12
6 A 489/11
6 A 1581/11
9 AZR 107/99
7 RL 2003/88
9 AZR 128/09