Oberverwaltungsgericht Nordrhein-Westfalen (Nordrhein-Westfalen, Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Beschluss vom 2007-11-05, Aktenzeichen 6 A 1249/06
ECLI: ECLI:DE:OVGNRW:2007:1105.6A1249.06.00

Tenor:
Der Antrag wird abgelehnt.
Das beklagte Land trägt die Kosten des Zulassungsverfahrens.
Der Streitwert wird für das Zulassungsverfahren auf 5.000,- Euro festgesetzt.

Tatbestand:

Entscheidungsgründe:
Der Antrag hat keinen Erfolg.
Das Verwaltungsgericht hat angenommen, über die Zulassung zum Aufstieg in die Laufbahn des gehobenen technischen Dienstes müsse in einer Bestenauslese nach Art. 33 Abs. 2 GG entschieden werden. Der erforderliche Qualifikationsvergleich sei zunächst nach den dienstlichen Beurteilungen vorzunehmen. Nur wenn danach Bewerber gleich qualifiziert seien, dürften Auswahlgespräche zur Abrundung des Leistungsbildes herangezogen werden. Träten - wie hier - mit Bestnoten beurteilte Bewerber aus den Statusämtern A 7 bis A 10 BBesO miteinander in Wettbewerb, weise die gleiche Beurteilungsnote in einem höheren Statusamt grundsätzlich auf eine höhere Qualifikation hin. Da das beklagte Land die Zulassungsentscheidung ohne Berücksichtigung dieses Qualifikationsvorsprungs ausschließlich aufgrund der Auswahlgespräche getroffen habe, sei die Ablehnung des Klägers ermessensfehlerhaft.
Aus den im Zulassungsantrag dargelegten Gründen ergeben sich keine ernstlichen Zweifel an der Richtigkeit des angefochtenen Urteils (§ 124 Abs. 2 Nr. 1 VwGO).
Eine spezialgesetzliche Regelung, wie die Beamten für das Aufstiegsverfahren ausgewählt werden, besteht nicht. § 1 Abs. 1 der Verordnung über den prüfungserleichterten Aufstieg in die Laufbahn des gehobenen technischen Dienstes der Arbeitsschutzverwaltung des Landes Nordrhein-Westfalen vom 6. Juni 1997 (GV. NRW. 1997, S. 118) - AufstiegsVO - legt lediglich die formalen Voraussetzungen einer Aufstiegsbewerbung fest. § 1 Abs. 2 AufstiegsVO weist die Entscheidung über die Zulassung zum Aufstieg ohne nähere Maßgaben dem Ministerium für Arbeit, Gesundheit und Soziales zu. Auch die allgemeinen Vorschriften zu Aufstiegsbeamten (§§ 30 LVO NRW, 26 LBG NRW) geben keine Auswahlmaßstäbe vor.
Die Zulassung der Bewerber zum Aufstiegsverfahren richtet sich daher nach allgemeinen beamtenrechtlichen Auswahlprinzipien. Das Verwaltungsgericht hat zu Recht angenommen, die aufstiegswilligen Beamten seien nach den aus Art. 33 Abs. 2 GG, § 7 Abs. 1 LBG NRW folgenden Grundsätzen der Bestenauslese auszuwählen. Die Zulassung zum Aufstiegsverfahren verleiht zwar kein öffentliches Amt und entscheidet nicht über eine Beförderung. Denn die Beförderung hängt noch vom erfolgreichen Durchlaufen der Einführungszeit, des Aufstiegslehrgangs und der Aufstiegsprüfung ab (vgl. §§ 2, 7, 10 AufstiegsVO). In der Sache kommt die Zulassung aber einer vorweggenommenen Beförderungsentscheidung nahe, weil sie wie die Vergabe eines Beförderungsdienstpostens zur Erprobung eine notwendige Voraussetzung einer nachfolgenden Beförderung darstellt. Der beförderungsähnliche Charakter der Zulassung zum Aufstiegsverfahren wird dadurch unterstrichen, dass für alle zugelassenen Bewerber eine Beförderungsplanstelle im gehobenen Dienst vorhanden ist.
Der Grundsatz der Bestenauslese verlangt einen Qualifikationsvergleich, der in erster Linie auf der Grundlage der dienstlichen Beurteilungen der Bewerber erfolgt. Dabei verschafft die gleiche Beurteilungsnote in einem höheren Statusamt im Allgemeinen einen Qualifikationsvorsprung, weil an den Inhaber eines höheren Statusamts größere Leistungsanforderungen gestellt werden.
Vgl. OVG NRW, Beschluss vom 29. Juli 2004 - 6 B 1212/04 -, DÖD 2006, 15 mit weiteren Nachweisen.
Dieser Grundsatz gilt jedoch nicht ohne Ausnahme. Gleiche Beurteilungsnoten in unterschiedlichen Statusämtern können zu einer gleichen Qualifikation führen, wenn ihnen dieselben Leistungsanforderungen zugrunde liegen. Der Dienstherr muss die Leistungsanforderungen, nach denen er die dienstliche Beurteilung bemisst, nämlich nicht nach Statusämtern unterscheiden. Er kann sie auch statusamtsübergreifend anhand der Innehabung von Dienstposten mit weitgehend denselben Anforderungen bestimmen, vgl. § 10a Abs. 2 Satz 2 LVO NRW, § 41a Satz 1 BLV ("Funktionsebene").
Vgl. BVerwG, Urteil vom 24. November 2005 - 2 C 34.04 -, BVerwGE 124, 356; OVG NRW, Urteil vom 6. September 2005 - 6 A 1903/03 -, NWVBl 2006, 139.
Mit seinem Vortrag, alle Bewerber seien als gleich qualifiziert anzusehen, weil sie entweder ein Statusamt nach A 9 BBesO innehätten oder zumindest die Aufgaben eines solchen Statusamts seit wenigstens zwei Jahren wahrnähmen, hat das beklagte Land die Voraussetzungen für eine solche Ausnahme nicht in einer den Anforderungen des § 124a Abs. 4 Satz 4 VwGO genügenden Weise dargelegt. Aus dem Zulassungsantrag geht bereits nicht hervor, dass alle Aufstiegsbewerber im Aufstiegsverfahren des Jahres 2003 tatsächlich Dienstposten inne hatten, die dieselben Anforderungen stellten. Vor allem ergibt sich aus dem Zulassungsvorbringen nicht, dass sämtliche Bewerber auch nach denselben einheitlichen Maßstäben beurteilt worden sind. Selbst wenn diese Voraussetzung erfüllt wäre, ließe sich damit im Übrigen noch nicht rechtfertigen, Beamte mit dem besten und dem nur zweitbesten Beurteilungsprädikat stets gleichzustellen.
Eine solche Gleichsetzung lässt sich auch nicht aus § 30 Abs. 5 LVO NRW herleiten. Zutreffend hat das Verwaltungsgericht angenommen, dass diese Regelung lediglich die formalen Mindestvoraussetzungen für einen Laufbahnwechsel festlegt. Übersteigt die Zahl der Aufstiegsbewerber - wie hier - die der verfügbaren Stellen, muss der Dienstherr unter ihnen eine Bestenauslese anhand des von ihm aufgestellten Anforderungsprofils durchführen.
Vgl. BayVGH, Beschluss vom 1. Februar 2005 - 3 CE 04.2323 - (Juris).
Ohne Erfolg rügt der Rechtsbehelf, den Auswahlgesprächen komme ausnahmsweise eine besondere Aussagekraft zu, weil bei einem Laufbahnwechsel aus der dienstlichen Beurteilung nicht zuverlässig auf die Eignung des Bewerbers in der neuen Laufbahn geschlossen werden könne. Das beklagte Land legt nichts dafür dar, dass die Prognose über die Eignung zum Laufbahnwechsel auf der Grundlage von Auswahlgesprächen nach der Art eines Assessment- Center-Verfahrens von höherer Güte ist, als wenn sie anhand dienstlicher Beurteilungen vorgenommen wird. Auswahlgespräche können am ehesten zur Persönlichkeit des Bewerbers im Hinblick auf die Erfüllung der künftigen Anforderungen Aufschluss vermitteln. Der Zulassungsantrag erläutert aber nicht, warum Auswahlgespräche bei der Persönlichkeitsbewertung der Verwendungsprognose des Vorgesetzten überlegen sein sollen. Das wäre jedoch um so mehr angezeigt, als Auswahlgespräche stets nur eine Momentaufnahme in einer Prüfungssituation sind, während der Vorgesetzte seine Beurteilung regelmäßig auf eine längere persönliche Zusammenarbeit stützt.
Vgl. OVG Berlin, Beschluss vom 8. Dezember 2000 - 4 SN 60/00 -, NVwZ-RR 2001, 395; OVG Thüringen, Beschluss vom 31. März 2003 - 2 EO 545/02 -, NVwZ-RR 2004, 52.
Vor diesem Hintergrund bedarf es keiner Entscheidung, welches Gewicht den Auswahlgesprächen, denen nach der Rechtsprechung im Grundsatz nur eine Abrundungswirkung zukommt, neben den dienstlichen Beurteilungen bei der Auswahl zugemessen werden darf.
Vgl. OVG NRW, Beschlüsse vom 12. Dezember 2005 - 6 B 1845/05 -, NVwZ-RR 2006, 343, vom 10. November 2005 - 6 B 1710/05 -, vom 27. Juni 1994 - 12 B 1084/94 -, ZBR 1995, 152, vom 14. Februar 1997 - 12 B 2068/96 -, IÖD 1997, 206, und vom 8. Mai 2000 - 12 B 307/00 -; OVG Thüringen, Beschluss vom 31. März 2003 - 2 EO 545/02 -, a.a.O.; OVG Berlin, Beschluss vom 8. Dezember 2000 - 4 SN 60/00 -, a.a.O.
Außer den bereits vom Verwaltungsgericht offen gelassenen Rechtsfragen kann ebenfalls unentschieden bleiben, ob ein weder durch Gesetz noch Verordnung geregeltes Auswahlverfahren über die Zulassung zum Aufstiegsverfahren den Anforderungen des verfassungsrechtlichen Gesetzesvorbehalts genügt.
Vgl. OVG NRW, Beschluss vom 16. August 1999 - 6 A 3061/97 -, in: IÖD 2000, 50, zu den entsprechenden Anforderungen an die Zulassung zum Aufstiegslehrgang im Bereich der Polizei.
Das Zulassungsvorbringen legt nicht dar (§ 124a Abs. 4 Satz 4, Abs. 5 Satz 2 VwGO), dass die Rechtssache grundsätzliche Bedeutung im Sinne von § 124 Abs. 2 Nr. 3 VwGO hat.
Grundsätzliche Bedeutung hat eine Rechtssache nur dann, wenn sie eine grundsätzliche, bisher höchst- oder obergerichtlich noch nicht geklärte Rechtsfrage aufwirft, deren im erstrebten Berufungsverfahren zu erwartende Entscheidung zur Erhaltung der Einheitlichkeit der Rechtsprechung oder für eine bedeutsame Weiterentwicklung des Rechts geboten erscheint. Diese grundsätzliche Bedeutung muss durch Anführung einer konkreten, sich aus dem vorliegenden Rechtsstreit ergebenden Rechtsfrage und durch Hinweis auf den Grund, der die Anerkennung der grundsätzlichen Bedeutung rechtfertigen soll, dargelegt werden.
Vgl. OVG NRW, Beschlüsse vom 15. März 2005 - 6 A 2534/04 -, vom 28. August 2000 - 6 A 4255/99 - (Juris) und vom 19. August 1999 - 6 A 3391/99 - jeweils mit weiteren Nachweisen.
Diesen Anforderungen genügt die Begründung des Zulassungsantrags nicht. Das beklagte Land formuliert bereits keine konkrete Rechtsfrage, die im Berufungsverfahren zu beantworten wäre. Eine solche lässt sich dem Rechtsbehelf auch nur dem Sinn nach nicht mit hinreichender Klarheit entnehmen.
Soweit die Aufzählung von Bereichen mit vergleichbaren Regelungen oder ähnlicher Verwaltungspraxis als Verweis darauf zu verstehen ist, die rechtliche Problematik reiche über den Einzelfall hinaus und betreffe eine Vielzahl von Fällen, verleiht dies noch keine grundsätzliche Bedeutung im Sinne einer gebotenen Erhaltung der Einheitlichkeit der Rechtsprechung oder einer bedeutsamen Weiterentwicklung des Rechts. Angesichts der einhelligen obergerichtlichen Rechtsprechung zum Verhältnis von dienstlichen Beurteilungen und Auswahlgesprächen bei der Bestenauslese nach Art. 33 Abs. 2 GG bedürfte es hierzu überdies vertiefter Darlegungen. Im Übrigen erscheint es mit Blick auf die offen gelassenen Rechtsfragen zweifelhaft, ob in einem Berufungsverfahren tatsächlich über den Stellenwert der Auswahlgespräche im Verhältnis zur dienstlichen Beurteilung entschieden werden müsste.
Die Kostenentscheidung folgt aus § 154 Abs. 2 VwGO. Die Streitwertfestsetzung beruht auf den §§ 47 Abs. 1 und 3, 52 Abs. 2 GKG.
Der Beschluss ist unanfechtbar (§ 152 Abs. 1 VwGO). Mit der Ablehnung des Antrags auf Zulassung der Berufung wird das angefochtene Urteil rechtskräftig (§ 124a Abs. 5 Satz 4 VwGO).

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: §§ 30 LVO NRW, 26 LBG NRW
§§ 2, 7, 10
AufstiegsVO
§§ 47 Abs. 1 und 3, 52 Abs. 2 GKG
§ 124 Abs. 2 Nr. 1 VwGO
§ 1 Abs. 2
AufstiegsVO
§ 7 Abs. 1 LBG NRW
§
10a Abs. 2 Satz 2 LVO
§ 41a Satz 1 BLV
§ 124a Abs.
4 Satz 4 VwGO
§ 30 Abs. 5 LVO
§ 124a Abs. 4 Satz 4, Abs. 5 Satz 2 VwGO
§ 124 Abs. 2 Nr. 3 VwGO
§ 154 Abs. 2 VwGO
§ 152 Abs. 1 VwGO
§ 124a Abs. 5 Satz 4
VwGO
§ 1 Abs. 1 der Verordnung
Art. 33
Abs. 2 GG
Art. 33 Abs. 2 GG

Zitierte Entscheidungen: BVerwGE 124, 356
NVwZ-RR 2001,
395
NVwZ-RR 2004,
52
NVwZ-RR 2006,
343
6 B 1212/04
2 C 34.04
6 A 1903/03
3 CE 04.23
4 SN 60/00
2 EO 545/02
6 B 1845/05
6 B 1710/05
12 B 1084/94
12 B 2068/96
12
B 307/00
6 A 3061/97
6 A 2534/04
6 A 4255/99
6 A 3391/99