Oberlandesgericht Düsseldorf (Nordrhein-Westfalen, )
Beschluss vom 2008-12-15, Aktenzeichen I-6 W 24/08
ECLI: ECLI:DE:OLGD:2008:1215.I6W24.08.00

Tenor:
Die sofortigen Beschwerden der Antragsgegner zu 3), 4), 6), 7), 8), 9) 10) und 14) gegen den Beschluss der 6. Kammer für Handelssachen des Landgerichts Düsseldorf vom 26. Februar 2008 werden zurückgewiesen.
Die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens und die außergerichtlichen Kosten der Antragstellerin in diesem Verfahren tragen die Antragsgegner zu 3), 4), 6), 7), 8), 9) 10) und 14) zu je einem Achtel. Die außergerichtlichen Kosten der Antragsgegner tragen diese jeweils selbst.
Streitwert für das Beschwerdeverfahren: (bis) 50.000,00 € (§ 247 AktG)

Tatbestand:
Die Antragstellerin begehrt im Rahmen eines aktienrechtlichen Freigabeverfahrens gemäß § 246a AktG die Feststellung, dass die von den Antragsgegnern erhobenen Anfechtungs- und Nichtigkeitsklagen gegen einen Beschluss der Hauptversammlung der Antragstellerin über die Zustimmung zu einem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag der Eintragung dieses Vertrages in das Handelsregister nicht entgegenstehen und Mängel des Hauptversammlungsbeschlusses die Wirkung der Eintragung im Handelsregister unberührt lassen.
Die Antragstellerin ist eine börsennotierte Aktiengesellschaft mit Sitz in XY am Rhein. Die Antragsgegner sind Minderheitsaktionäre der Antragstellerin. Mehrheitsaktionärin ist die ebenfalls in XY ansässige D-GmbH, deren Anteile mittelbar zu 100 % von der belgischen Gesellschaft D-S.A. als der Konzernobergesellschaft des D-Konzerns gehalten werden.
Im Herbst 2006 fassten die Leitungsorgane der Antragstellerin, der D-S.A. und der D-GmbH den Plan einer vollständigen Übernahme der Antragstellerin durch den D-Konzern. Die Eckpunkte dieser geplanten Übernahme regelten die beteiligten Gesellschaften in einem sog. Business Combination Agreement vom 25. September 2006 (nachfolgend: BCA).
In Ausführung der Übernahmepläne gab sodann am 10. November 2006 die D-S.A. gemeinsam mit der D-GmbH ein freiwilliges Übernahmeangebot für sämtliche Aktien der Antragstellerin ab. Im Zusammenhang mit diesem Übernahmeangebot erwarb die D-GmbH insgesamt 42.753.377 Aktien der Antragstellerin, was bei einer Gesamtzahl von 49.261.006 Aktien der Antragstellerin, von denen diese 463.070 Aktien als eigene Aktien hält, einem Anteil von rund 86,80 % des gesamten und von rund 87,62 % des stimmberechtigten Grundkapitals der Antragstellerin entspricht.
Am 11. Januar 2007 beschlossen die Geschäftsführung der D-GmbH und der Vorstand der Antragstellerin, die Integration des E-Konzerns in den D-Konzern mittels eines Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages zwischen der Antragstellerin als abhängiger Gesellschaft und der D-GmbH als herrschender Gesellschaft weiter voranzutreiben. Diese Absicht wurde in einer Ad-Hoc-Mitteilung noch am gleichen Tage bekannt gegeben und in der Folge wurde am 22. März 2007 der angekündigte Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag abgeschlossen, was wiederum mit einer weiteren Ad-Hoc-Mitteilung noch am 22. März 2007 bekannt gegeben wurde.
Mit im elektronischen Bundesanzeiger am 27. März 2007 veröffentlichter Einladung lud die Antragstellerin zu einer außerordentlichen Hauptversammlung am 08. Mai 2007 ein, in der unter anderem auch der Beschluss über die Zustimmung zu dem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag vom 22. März 2007 gefasst werden sollte. Am 08. Mai 2007 stimmte die Hauptversammlung unter TOP 7 mit einer Mehrheit von 98,46 % des vertretenen stimmberechtigten Grundkapitals dem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag zu. Am 12. Juli 2007 wurde das Bestehen des Vertrages in das Handelsregister bei dem Amtsgericht Düsseldorf eingetragen.
Die Antragsgegner haben gegen den Hauptversammlungsbeschluss vom 08. Mai 2007 Anfechtungs- und Nichtigkeitsklagen erhoben. Mit ihren zwischenzeitlich unter dem führenden Aktenzeichen 36 O 54/07 verbundenen, bei dem Landgericht Düsseldorf anhängigen Klagen, über die bisher noch nicht entschieden ist, haben sie eine Vielzahl von formellen und materiellen Mängeln des Hauptversammlungsbeschlusses gerügt.
In formeller Hinsicht haben die Antragsgegner insbesondere geltend gemacht, die Einladung zur Hauptversammlung vom 08. Mai 2007 sei nicht ordnungsgemäß erfolgt. Das BCA vom 25. September 2006 sei ihnen nicht mit der Einladung bekannt gemacht, nicht auf der Hauptversammlung ausgelegt und auch nicht in die Abstimmung über den Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag mit einbezogen worden, obwohl es mit diesem untrennbar zusammenhänge. Die Stimmrechte der D-GmbH und eines weiteren Aktionärs seien gemäß § 28 Satz 1 WpHG entfallen, weil die Meldepflichten für die Gesellschaften des D-Konzerns gemäß § 21 Abs. 1 i.V.m. § 22 Abs. 1 Satz 1 WpHG nicht ordnungsgemäß erfüllt seien. Die Beschlussfassung sei durch den Versammlungsleiter nicht ordnungsgemäß festgestellt und verkündet worden und die Auskunftsansprüche der Aktionäre gemäß § 131 Abs. 1 AktG seien nicht erfüllt worden.
Der angefochtene Hauptversammlungsbeschluss sei darüber hinaus auch in materieller Hinsicht mehrfach fehlerbehaftet. Der Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag enthalte zum Teil unwirksame Regelungen wie z.B. die in § 6 Abs. 4 vorgesehene Sonderkündigungsklausel und die in § 4 Abs. 5 vorgesehene Regelung über die Fälligkeit und Verzinsung des Ausgleichsanspruchs gemäß § 304 AktG. Die in dem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag vorgesehenen Ausgleichs- und Abfindungsregelungen seien auch sonst in verschiedener Hinsicht unzureichend und fehlerhaft. Insbesondere werde für die Ermittlung des der Abfindung zugrunde liegenden Börsenwerts ein falscher Referenzzeitraum zugrunde gelegt. Im Übrigen sei die D-GmbH zur Leistung der zugesagten Ausgleichs- und Abfindungszahlungen finanziell gar nicht in der Lage. Auch die von der Konzernobergesellschaft in diesem Zusammenhang abgegebene Patronatserklärung sei unzureichend.
Der gemeinsame Vertragsbericht der Beklagten und der D-GmbH sei mangelhaft und reiche zur Erfüllung der gesetzlichen Informationsverpflichtungen gemäß § 293a Abs. 1 AktG nicht aus. Außerdem setze er sich mit den möglichen Alternativen zum Abschluss eines Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages nicht hinreichend auseinander. Auch die zu dem gemeinsamen Vertragsbericht gehörige gutachtliche Stellungnahme der Wirtschaftsprüfer F&G sei fehlerhaft, ebenso wie im übrigen auch der von den gerichtlich bestellten Angemessenheitsprüfern H&I erstellte Prüfungsbericht gemäß § 293b ff. AktG. Schließlich habe die Antragstellerin durch den Abschluss des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages gegen ihre gesellschaftliche Treuepflicht verstoßen. Der Abschluss eines derartigen Vertrages bedürfe einer besonderen sachlichen Rechtsfertigung, an der es im vorliegenden Fall fehle.
Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes der Anfechtungs- und Nichtigkeitsklagen wird auf den Inhalt der in dem Verfahren 36 O 54/07 LG Düsseldorf gewechselten Schriftsätze nebst Anlagen Bezug genommen.
Die Antragstellerin verlangt nunmehr im Freigabeverfahren nach § 246a Abs. 1 AktG die Feststellung, dass die Erhebung der Anfechtungs- und Nichtigkeitsklagen einer Eintragung des Hauptversammlungsbeschlusses nicht entgegenstehen und Mängel des Beschlusses die Wirkung der bereits erfolgten Eintragung im Handelsregister unberührt lassen. Zur Begründung ihres Antrags hat sie ausgeführt:
Die Klagen der Antragsgegner seien offensichtlich unbegründet. Die Klageschriften seien zum großen Teil unsubstantiiert und genügten bereits nicht den Mindestanforderungen an eine ordnungsgemäße Darlegung der geltend gemachten Anfechtungs- und Nichtigkeitsgründe. Die Antragsgegner zu 3), 6) und 9) seien nicht anfechtungsbefugt, weil sie in der Hauptversammlung vom 08. Mai 2007 nicht anwesend gewesen seien oder nicht wirksam Widerspruch gegen den angefochtenen Hauptversammlungsbeschluss zur Niederschrift erklärt hätten. Die Klage des Antragsgegners zu 14) sei nicht rechtzeitig innerhalb der Frist des § 246 Abs. 1 AktG erhoben. Das Stimmrecht der D-GmbH sei nicht gemäß § 28 WpHG entfallen, denn die Mitteilungspflichten gemäß § 21 WpHG seien nachweislich erfüllt. Sämtliche Rügen der Antragsgegner zur Bemessung der Abfindung und der Ausgleichszahlung seien schon kraft Gesetzes im Anfechtungsverfahren ausgeschlossen und ausschließlich einem gesonderten Spruchverfahren vorbehalten. Das gelte auch für die Rügen mehrerer Antragsgegner, bei der Ermittlung des durchschnittlichen Börsenkurses als Untergrenze für die vertragliche Abfindung der außen stehenden Aktionäre sei ein falscher Referenzzeitraum zugrunde gelegt worden, weil auch diese Rüge in der Sache nur die Angemessenheit der Abfindung betreffe und daher im Spruchverfahren zu klären sei. Auch die Rügen der Antragsgegner im Zusammenhang mit dem BCA seien nicht gerechtfertigt, denn dieses stehe mit dem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag in keinem Zusammenhang und unterliege daher auch nicht aus sonstigen Gründen der Zustimmung durch die Hauptversammlung.
Unabhängig von der offensichtlichen Unbegründetheit aller Klagen sei der Antrag gemäß § 246a Abs. 1 AktG aber auch deshalb begründet, weil bei einer Interessenabwägung das alsbaldige endgütige Wirksamwerden des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages auch unter Berücksichtigung der angeblichen, mit den Klagen geltend gemachten Rechtsverletzungen zur Abwendung wesentlicher Nachteile für die Antragstellerin und ihre Aktionäre i.S.d. § 246a Abs. 2 Fall 3 AktG vorrangig sei. In diesem Zusammenhang seien insbesondere die umfangreichen Synergieeffekte und steuerlichen Vorteile zu berücksichtigen, die mit dem Abschluss des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages für die Antragstellerin und den D-Konzern verbunden seien und auf andere Weise als durch einen derartigen Vertrags nicht erreicht werden könnten und denen auf Seiten der Antragsgegner, die alle zusammen nur zwanzig Aktien und damit nur 0,00004 % des Grundkapitals der Antragstellerin hielten, ein auch nur annähernd vergleichbares ökonomisches Interesse nicht entgegenstehe. Vor diesem Hintergrund komme eine weitere Verzögerung der endgültigen Wirksamkeit des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages allenfalls dann in Betracht, wenn die mit den Anfechtungs- und Nichtigkeitsklagen geltend gemachten Rechtsverstöße eine Bestandskraft des Unternehmensvertrages als schlechthin unerträglich erscheinen ließen. Das sei hier aber nicht der Fall, vielmehr lägen aus den bereits dargelegten Gründen im Ergebnis sogar überhaupt keine Rechtsverstöße vor.
Die Antragsgegner wenden sich gegen die begehrte Feststellung. Sie haben geltend gemacht, für den Freigabeantrag der Antragstellerin fehle bereits das Rechtsschutzbedürfnis, denn der Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag sei bereits im Handelsregister eingetragen. Ihre Anfechtungsklagen gegen den Hauptversammlungsbeschluss seien nicht offensichtlich unbegründet und der Antragstellerin stehe angesichts der Schwere der geltend gemachten Rechtsverletzungen auch kein vorrangiges Eintragungsinteresse zur Abwendung von Nachteilen der Gesellschaft oder ihrer Aktionäre zur Seite. Der Vortrag der Antragstellerin zu den angeblichen Synergieeffekten und Steuervorteilen aus dem Abschluss des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages sei unsubstantiiert. Selbst wenn solche Vorteile erzielbar sein sollten, sei nicht zu erkennen, warum diese an der fehlenden Eintragung des Vertrages im Handelsregister scheitern sollten. Im Übrigen haben sie sich auf ihr Vorbringen aus den Anfechtungs- und Nichtigkeitsklagen bezogen, dieses zum Teil wiederholt und vertieft und die Ansicht vertreten, die dort vorgetragenen Rechtsverstöße seien so gewichtig, dass sie eine Freigabe der Eintragung des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages im Handelsregister nicht zuließen.
Durch den angefochtenen Beschluss hat das Landgericht dem Feststellungsantrag der Antragstellerin stattgegeben. Hiergegen wenden sich die Antragsgegner zu 3), 4), 6), 7), 8), 9) 10) und 14) mit ihren sofortigen Beschwerden. Das Landgericht hat den Beschwerden mit Beschluss vom 16. September 2008 nicht abgeholfen und das Verfahren dem Senat zur weiteren Entscheidung vorgelegt.
Zur Begründung ihrer Beschwerden machen die Antragsgegner geltend: Das Landgericht sei zu Unrecht davon ausgegangen, dass die Antragstellerin ein hinreichendes Vollzugs- und Bestandsinteresse an dem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag für sich, ihre Aktionäre und den D-Konzern dargelegt habe. Der Vortrag der Antragstellerin zu den angeblichen Vorteilen des Vertrages sei unsubstantiiert. Er sei auch nicht ausreichend belegt oder in sonstiger Weise glaubhaft gemacht. Die von der Antragstellerin vorgebrachten Zahlen zur Höhe der erzielbaren Steuervorteile und zum Umfang der Synergieeffekte seien reine Mutmaßungen. Die eidesstattliche Versicherung eines Vorstandsmitglieds der Antragstellerin sei als Mittel der Glaubhaftmachung für die angeblichen Vorteile des Vertrages nicht geeignet. Auf die geringe Zahl der Aktien der Antragsgegner dürfe bei der im Rahmen des § 246a Abs. 1 AktG erforderlichen Abwägung nicht abgestellt werden. Außerdem seien ihre Klagen aus den bereits erstinstanzlich und im Anfechtungsverfahren dargelegten Gründen, die sie zum Teil wiederholen und vertiefen und die das Landgericht zum Teil vollständig übergangen habe, begründet, zumindest aber nicht schon offensichtlich unbegründet. Nicht zweifelsfrei klärbare Beschlussmängel seien bei der Abwägung im Rahmen des Freigabeverfahrens zumindest vorläufig als gegeben zu unterstellen.
Wegen des weiteren Sach- und Streitstandes wird auf die zwischen den Verfahrensbeteiligten gewechselten Schriftsätze nebst Anlagen verwiesen.

Entscheidungsgründe:
1. Der Senat entscheidet über die sofortigen Beschwerden ohne mündliche Verhandlung. Nach §§ 572 Abs. 4, 128 Abs. 4 ZPO können Beschlüsse grundsätzlich ohne mündliche Verhandlung ergehen. Die hiervon abweichende Regelung des § 246a Abs. 3 Satz 1 AktG, wonach mit Ausnahme von dringenden Fällen eine mündliche Verhandlung stattzufinden hat, gilt nur für das erstinstanzliche Freigabeverfahren, nicht jedoch für den Beschwerderechtszug (vgl. OLG Karlsruhe WM 2007, 650 = juris Rn 11; OLG Jena WM 2006 = juris Rn 34). Dass im Beschwerdeverfahren eine mündliche Verhandlung grundsätzlich nicht stattfindet, entspricht auch der Intention des Gesetzgebers (BT-Drucksache 15/5092, S. 28). Besondere Gründe, die im vorliegenden Fall eine Verhandlung angezeigt sein lassen, sind nicht ersichtlich.
2. Die sofortigen Beschwerden sind nach den §§ 246a Abs. 3 Satz 3 AktG, § 567 Abs. 1 Nr. 1 ZPO statthaft und zulässig, insbesondere rechtzeitig (§ 569 ZPO) eingelegt. Sie sind jedoch nicht begründet.
a) Der Freigabeantrag nach § 246 a AktG ist zulässig. Dem Freigabeverfahren steht der Umstand, dass die Antragstellerin bereits eine Eintragung des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages vom 22. März 2007 im Handelsregister (§ 294 Abs. 2 AktG) erreicht hat, nicht entgegen. Insbesondere fehlt es deshalb nicht an dem erforderlichen Rechtsschutzinteresse für den Freigabeantrag der Antragstellerin (vgl. z.B. OLG Celle, Beschluss vom 27.11.2007 – 9 W 100/07 - = ZIP 2008, 318 = juris Rn 3 ff; KG, Beschluss vom 09.06.2008 – 2 W 101/07 = OLGR Berlin 2008, 873 = juris Rn 12 ff).
Die Eintragung eines Unternehmensvertrages in das Handelsregister lässt das Bedürfnis der Gesellschaft an der Feststellung der Bestandskraft des Zustimmungsbeschlusses der Hauptversammlung durch die Eintragung nicht entfallen. Denn auch nach einer Eintragung besteht ein berechtigtes Interesse der Gesellschaft, gerade diese Wirkung herbeizuführen, um z.B. eine Rückabwicklung der durch den Unternehmensvertrag beschlossenen Strukturmaßnahmen zu verhindern, selbst wenn die im Hauptverfahren erhobene Anfechtungsklage Erfolg hätte. Gerade auch dieses Interesse an einem über die Aufhebung einer (faktischen) Registersperre hinausgehenden und allein durch die bloße Eintragung im Handelsregister noch nicht erreichbaren Bestandsschutz soll bei einem Freigabeverfahren nach § 246a AktG zur Geltung gebracht werden dürfen. Das ergibt sich sowohl aus dem Wortlaut des § 246a Abs. 1 AktG, wonach das Prozessgericht auf Antrag der Gesellschaft durch Beschluss unter anderem auch feststellen kann, dass die Mängel eines angefochtenen Hauptversammlungsbeschlusses die Wirkung einer – bereits erfolgten – Eintragung "unberührt lassen", wie auch aus dem eindeutigen Willen des Gesetzgebers, der den Fall eines Freigabeantrages auch noch nach der Eintragung eines Unternehmensvertrages aus Gründen der Bestandssicherung in der Gesetzesbegründung (Begr. RegE UMAG BT-Drucks. 15/5092, S. 27) ausdrücklich vorgesehen hat (vgl. z.B. OLG Celle, a.a.O. = juris Rn 5; KG, a.a.O. = juris Rn 14; Lutter/K. Schmidt/Schwab, AktG, § 246a AktG Rn 14, jeweils m.w.W., auch zur Gegenansicht). Dass sich hierdurch die Wirkung bestimmter Anfechtungsklagen der Sache nach auf die Durchsetzbarkeit individueller Schadensersatzansprüche nach § 246a Abs. 4 ZPO reduzieren kann, ist das Ergebnis einer bereits durch den Gesetzgeber vorgenommenen Interessenabwägung und entspricht gerade der gesetzlichen Konzeption des Freigabeverfahrens (KG, a.a.O. = juris Rn 15). Verfassungsrechtliche Bedenken dagegen unter dem Gesichtspunkt einer sachlich nicht gerechtfertigten Ungleichbehandlung der Aktionäre, wie sie insbesondere der Antragsgegner zu 3) geltend macht, sind nach Ansicht des Senats nicht zu erkennen.
b) Der Freigabeantrag ist auch begründet.
aa) Ist eine Anfechtungs- oder Nichtigkeitsklage gegen einen Hauptversammlungsbeschluss über einen Unternehmensvertrag erhoben, so kann das Gericht nach § 246a AktG bzw. nach § 249 Abs. 1 Satz 1 AktG i.V.m. § 246a AktG auf Antrag feststellen, dass (mögliche) Mängel des angefochtenen Hauptversammlungsbeschlusses die Wirkung einer – wie im vorliegenden Fall – bereits erfolgten Eintragung in das Handelsregister unberührt lassen. Hierfür ist Voraussetzung, dass die Anfechtungs- oder Nichtigkeitsklage entweder unzulässig oder offensichtlich unbegründet ist oder dass das alsbaldige Wirksamwerden des Hauptversammlungsbeschlusses nach freier Überzeugung des Gerichts unter Berücksichtigung der Schwere der mit der Klage geltend gemachten Rechtsverletzungen zur Abwendung der von dem Antragsteller dargelegten wesentlichen Nachteile für die Gesellschaft und ihre Aktionäre vorrangig erscheint, § 246a Abs. 2 AktG. Jedenfalls die Voraussetzungen der zuletzt genannten Alternative sind hier gegeben.
bb) Ob ein vorrangiges Vollzugsinteresse der Gesellschaft im Sinne der 3. Alternative des § 246a Abs. 2 AktG angenommen werden kann, ist im Rahmen einer Abwägung der Interessen der Gesellschaft und ihrer Aktionäre am alsbaldigen Wirksamwerden des angefochtenen Hauptversammlungsbeschlusses auf der einen Seite und den Interessen der Anfechtungskläger an einem Aufschub auf der anderen Seite zu entscheiden. Zu fragen ist also, ob die Nachteile einer bis auf weiteres aufgeschobenen Bestandskraft bei unterstellter Rechtmäßigkeit des angefochtenen Hauptversammlungsbeschlusses schwerer wiegen als die Nachteile einer Bestandskraft bei unterstellter Rechtswidrigkeit des Hautversammlungsbeschlusses (Lutter/K. Schmidt/Schwab, a.a.O., § 246a AktG Rn 5).
Entgegen der von einem Teil der Antragsgegner vertretenen Ansicht sind bei der Abwägung nicht nur die Interessen der Gesellschaft und der die Anfechtungsklage betreibenden Kleinaktionäre, sondern auch die Interessen der übrigen, an der Gesellschaft beteiligten Aktionäre einschließlich der D-GmbH als der die Gesellschaft beherrschenden Mehrheitsaktionärin (OLG Düsseldorf WM 2002, 1010 = juris Rn 28 zum insoweit gleich gelagerten Parallelfall des Freigabeverfahrens nach dem UmwG) und der hinter dieser stehenden weiteren Gesellschaften des D-Konzerns (LG München, Der Konzern 2007, 279, 289f.) zu berücksichtigen. Das ergibt sich nicht nur bereits aus dem eindeutigen Wortlaut des Gesetzes, sondern auch daraus, dass bei der gebotenen wirtschaftlichen Gesamtschau die Interessen der Aktionäre von den Interessen der Gesellschaft als bloßem, wenn auch rechtlich verselbständigten Zusammenschluss ihrer Mitglieder nicht zu trennen sind.
cc) Bei der Abwägungsentscheidung steht dem Gericht im Interesse einer größtmöglichen Entscheidungsfreiheit (so Begr RegE zu § 16 Abs. 3 UmwG, BT-Drucks. 12/6699 S. 90) ein weiter Beurteilungsspielraum zu (OLG Jena WM 2006, 2258 = juris Rn 74; KG WM 2007, 1374 = juris Rn 19, jeweils m.w.N.). Dabei stellen Nichtigkeitsgründe gegen den Hauptversammlungsbeschluss jedoch in der Regel einen schweren Rechtsverstoß dar, der eine Freigabe des Beschlusses verhindern kann, wenn sie nicht offensichtlich unbegründet sind (KG WM 2007, 1374 = juris Rn 19; Lutter/K. Schmidt/Schwab, § 246a AktG Rn 6, jeweils m.w.N., auch zur Gegenansicht, wonach eine Freigabe selbst bei Vorliegen von Nichtigkeitsgründen in Betracht kommen soll). Bei nur geringfügigen Rechtsverletzungen wäre die Verweigerung der Freigabe dagegen unverhältnismäßig, so dass eine Freigabeentscheidung ohne weiteres ergehen kann (OLG Jena WM 2006, 2258 = juris Rn 80; KG WM 2007, 1374 = juris Rn 19). Nicht im Rahmen der Güterabwägung zu berücksichtigen sind solche Anfechtungs- oder Nichtigkeitsgründe, hinsichtlich derer die Klage offensichtlich unbegründet ist, so dass sie einer Freigabe des angefochtenen Beschlusses nach § 246a Abs. 2 Alt. 2 AktG auch schon ohne Güterabwägung nicht entgegenstehen (KG WM 2007, 1374 = juris Rn 20; KG KGR 2008, 873 = juris Rn 119).
dd) Die erforderliche Interessenabwägung nach diesen Maßstäben ergibt vorliegend ein Überwiegen des Vollzugs- und Bestandsinteresses der Gesellschaft, so dass die Freigabe des Hauptversammlungsbeschlusses vom 08. Mai 2007 geboten ist.
(1) Auf Seiten der Antragstellerin sind dabei in die Abwägung insbesondere die Synergieeffekte einzustellen, die mit der Durchführung des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages vom 22. März 2007 verbunden sind (KG KGR 2008, 873 = juris Rn 120; BGH WM 1990, 1372 = juris Rn 17; OLG Stuttgart AG 2003, 456 = juris Rn 72; OLG Jena WM 2006, 2258 = juris Rn 81; OLG Frankfurt AG 2006, 249 = juris Rn 135; OLG Hamm AG 2005, 361 = juris Rn 98; Lutter/K.Schmidt/Schwab, a.a.O. § 246a AktG Rn 8 m.w.N.)
(a) Die Antragstellerin hat die erheblichen finanziellen Nachteile, die ihr und dem D-Konzern auch schon in den ersten drei Jahren nach dem Abschluss des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages vom 22. März 2007 und erst recht in der Zeit danach drohen, wenn die geplanten Restrukturierungsmaßnahmen im Zuge der Übernahme der Antragstellerin durch die D-GmbH auf der Grundlage dieses Vertrages nicht durchgeführt werden könnten, in ausreichend konkreter und nachvollziehbarer Weise dargelegt.
Die geplanten Maßnahmen zur Zusammenlegung der Funktionsbereiche "FB1", "FB2", "FB3", "FB4" und "FB5" und die daraus voraussichtlich erzielbaren Synergieeffekte sind auf den Seiten 15 bis 23 der Antragsschrift vom 23. August 2007 sowie durch die Aufstellung "Quantifizierung der nachvertraglichen Synergien aus der Zusammenführung des E-Konzerns mit dem D-Konzern" (Anlage ASt 5) hinreichend ausführlich und plausibel vorgetragen. Ein größerer Detaillierungsgrad ist zur Einschätzung der in Frage stehenden Synergieeffekte nicht erforderlich, würde einen unverhältnismäßigen Aufwand erfordern und widerspräche dem Charakter des Freigabeverfahrens als Eilverfahren.
(b) Weiter hat die Antragstellerin auch ausreichend nachvollziehbar dargelegt, dass die erstrebten Synergieeffekte nur auf der Grundlage des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages vom 22. März 2007 erzielt werden können und nicht in gleicher Weise auch auf einem anderen Weg wie insbesondere der Bildung eines nur faktischen Konzerns zu erreichen sind.
Ohne das Bestehen eines Beherrschungsvertrages darf ein beherrschendes Unternehmen seinen Einfluss nämlich gemäß § 311 Abs. 1 AktG nicht dazu benutzen, eine von ihr abhängige Aktiengesellschaft zu veranlassen, ein für sie nachteiliges Rechtsgeschäft vorzunehmen oder sonstige Maßnahmen zum Nachteil einer solchen Gesellschaft zu treffen oder zu unterlassen, wenn die so entstehenden Nachteile, die als solche isolierbar und quantifizierbar sein müssen (Hüffer, AktG, 8. Auflage, § 311 AktG Rn 1), von ihr nicht jeweils bis spätestens zum Ende des laufenden Geschäftsjahres wieder ausgeglichen werden (§ 311 Abs. 1 AktG) oder ein solcher Ausgleich zumindest rechtsverbindlich geregelt ist (§ 311 Abs. 2 AktG). Das stößt aber jedenfalls bei einer derart weitreichenden Restrukturierung und Zusammenlegung von Aktivitäten, wie sie hier beabsichtigt ist, schon deshalb auf zumindest erhebliche und im Ergebnis den Beteiligten nicht zumutbare Schwierigkeiten, weil bereits die Feststellung von quantifizierbaren und ausgleichsfähigen Nachteilen als Folge derartiger Restrukturierungsmaßnahmen praktisch kaum möglich, zumindest jedoch mit erheblichen rechtlichen und tatsächlichen Unsicherheiten behaftet ist.
(c) Die Antragstellerin hat die von ihr dargelegten Synergieeffekte durch die Vorlage der eidesstattlichen Versicherung ihres Vorstandsmitgliedes M. vom 31. Juli 2007 (Anlage ASt 4) hinreichend glaubhaft gemacht, § 246a Abs. 3 Satz 2 AktG.
Die eidesstattliche Versicherung eines Vorstandsmitgliedes über die prognostizierten wirtschaftlichen Auswirkungen eines Unternehmensvertrages ist als prozessuales Mittel der Glaubhaftmachung zulässig und ausreichend, soweit sie einen dem Beweis und damit auch der Glaubhaftmachung zugänglichen Tatsachenkern enthält (vgl. z.B. Lutter/K. Schmidt/Schwab, a.a.O., § 246a AktG Rn 17 sowie implizit auch KG KGR 2008, 873 = juris Rn 120). Das ist hier der Fall. Auch an der hinreichenden Sachkunde des Vorstandsmitgliedes M. als Mitglied des Exekutivkomitees der D-S.A. und Zuständigen für die Integration des E-Konzerns in den D-Konzern können ernsthafte Zweifel nicht bestehen.
(2) Als weitere Nachteile der Gesellschaft für den Fall der fehlenden Bestandskraft des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages vom 22. März 2007 hat die Antragstellerin außerdem hinreichend dargelegt und durch die eidesstattliche Versicherung ihres Vorstandsmitgliedes N. vom 01. August 2007 (Anlage ASt 6) glaubhaft gemacht, dass ihr allein für das Jahr 2007 steuerliche Vorteile in einer Höhe von rund 14,5 Millionen Euro entgehen könnten, die damit verbunden sind, dass bei Bestandskraft des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages zwischen der Antragstellerin und der D-GmbH ein körperschafts- und gewerbesteuerliches Organschaftsverhältnis im Sinne des § 14 KStG bzw. des § 2 Abs. 2 Satz 2 GewStG begründet werden kann und darüber hinaus die Einbeziehung der Antragstellerin auch in den steuerlichen Organkreis der D-GmbH möglich wird. Hinzu kommen weitere, darin noch nicht einmal enthaltene Steuervorteile für den D-Konzern, die sich daraus ergeben, dass Gewinnabführungen der Antragstellerin an die D-GmbH aufgrund des Vertrages steuerlich günstiger behandelt werden als die Ausschüttung einer Dividende, weil eine Gewinnabführung anders als eine Dividende nicht dem Abzug der Kapitalertragssteuer einschließlich des dazu gehörigen Solidaritätszuschlages unterliegt und auch das fiktive 5-%-ige Betriebsausgabenverbot des § 8b Abs. 5 Satz 1 KStG für einen im Rahmen des Vertrages abgeführten Gewinn nicht gilt.
(3) Die Eintragung des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages in das Handelsregister steht der Berücksichtigung der von der Antragstellerin dargelegten Synergieefffekte und Steuervorteile im Rahmen der Interessenabwägung gemäß § 246a Abs. 2 3. Alt. AktG entgegen der hierzu insbesondere von den Antragsgegnern zu 5), 7) und 11) vertretenen Rechtsauffassung nicht entgegen. Diese Synergieffekte und Steuervorteile können zwar schon gegenwärtig auf Grund der vorliegenden Handelsregistereintragung erzielt werden. Es sind aber dennoch wesentliche Nachteile im Sinne des § 246a Abs. 2 Alt. 3 AktG zu befürchten, wenn ein Freigabebeschluss nicht ergeht (KG KGR 2008, 873 = juris Rn 121).
Zum einen droht bei einem Erfolg der Anfechtungsklage ohne vorherige Freigabe eine Rückabwicklung des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages vom 22. März 2007 und damit ein Verlust zumindest eines Teils der daraus bereits bisher erzielten Vorteile. Denn es ist höchstrichterlich zwar entschieden, dass bei Nichtigkeit eines Unternehmensvertrags die Grundsätze über die fehlerhafte Gesellschaft grundsätzlich anzuwenden sind und der Mangel nur für die Zukunft geltend gemacht werden kann (BGH WM 1988, 258 = juris Rn 12; WM 2002, 77 = juris Rn 6). Es ist jedoch nicht geklärt, ob diese Grundsätze auch eingreifen, wenn die Nichtigkeit auf dem - durch ein Anfechtungsurteil ex nunc festgestellten - Fehlen der Zustimmung der Hauptversammlung nach § 293 AktG beruht (vgl. OLG Hamburg NZG 2005, 604, 605 m.w.N.; für eine Rückabwicklung etwa OLG Zweibrücken ZIP 2004, 559 = juris Rn 28; Hüffer, AktG, a.a.O., § 291 AktG Rn 21; gegen eine Rückabwicklung etwa Altmeppen in: MünchKomm AktG, 2. Auflage, 291 Rn 207).
Zum anderen ist in die Abwägung nicht nur das Interesse an der alsbaldigen Durchführung der Maßnahme und somit am Ausschluss eines Verzögerungsschadens einzustellen, sondern auch das an der Vermeidung von Nachteilen, die durch den Erfolg der Anfechtungsklage überhaupt entstehen (vgl. BT-Drucks 15/5092, S. 29 und OLG Frankfurt AG 2006, 249 = juris Rn 155). Bei Erfolg der Anfechtungsklagen wäre der Unternehmensvertrag jedenfalls mit Wirkung für die Zukunft zu beenden, so dass die erheblichen Synergieeffekte nicht für die vorgesehene Dauer - der Vertrag ist unbefristet geschlossen und kann frühestens nach fünf Jahren gekündigt werden - erzielt werden könnten.
(4) Eine Reihe der in den Nichtigkeits- und Anfechtungsklagen gegen die Zustimmung der Hauptversammlung vorgebrachten Rügen bleiben bei der Abwägung gemäß § 246a Abs. 2 Alt. 3 AktG von vornherein außer Betracht, weil sie als "offensichtlich unbegründet" im Sinne des § 246a Abs. 2 Alt. 2 AktG anzusehen sind.
(a) Der Hauptversammlungsbeschluss vom 08. Mai 2007 ist offensichtlich aus keinem der von den Antragsgegnern gerügten Gründe nichtig.
(aa) Insbesondere liegt ein Einberufungsmangel nicht vor, § 241 Nr. 1 AktG i.V.m. § 121 Abs. 2 und 3 oder Abs. 4 AktG.
(() Der im Hauptverfahren 36 O 54/07 LG Düsseldorf von den Antragsgegnern zu 1) und 2) vorgebrachte Einwand, in der Einladung zu der Hauptversammlung vom 08. Mai 2007 werde die Versammlungsteilnahme in unzulässiger Weise von dem Erfordernis einer Eintrittskarte abhängig gemacht, trifft nicht zu.
Bedingungen für die Teilnahme an der Hauptversammlung sind gemäß den Absätzen 1 und 2 des Abschnitts "Teilnahme an der Hauptversammlung" auf Seite 16 der Einladung nur die nach § 19 Abs. 1 der Satzung der Antragstellerin erforderliche, rechtzeitige Anmeldung und der nach § 19 Abs. 2 der Satzung notwendige, rechtzeitige Nachweis zur Berechtigung der Teilnahme an der Hauptversammlung. Im Übrigen werden die Aktionäre in der Einladung nur darum gebeten, "frühzeitig für die Übersendung des Nachweises ihres Anteilsbesitzes an die Gesellschaft Sorge zu tragen, um den rechtzeitigen Erhalt der Eintrittskarten sicherzustellen". Dadurch wird aber die Vorlage einer Eintrittskarte in der Einladung gerade nicht als Bedingung für eine Teilnahme hingestellt, sondern es handelt sich lediglich um eine – unverbindliche – Bitte der Gesellschaft, dieser die organisatorische Abwicklung der Hauptversammlung zu erleichtern.
(() Auch die in dem Hauptverfahren von der Antragsgegnerin zu 5) erhobene Rüge, die Anmeldung und der Berechtigungsnachweis würden in der Einladung unzulässigerweise zur Bedingung sowohl für die Teilnahme an der Hautversammlung als auch für die Ausübung des Stimmrechts gemacht, ist nicht gerechtfertigt.
Gemäß § 19 Abs. 1 der Satzung der Gesellschaft in der Fassung vom 12. Januar 2007 sind zur Teilnahme an der Hauptversammlung und zur Ausübung ihres Stimmrechts nur diejenigen Aktionäre berechtigt, die sich spätestens bis zum Ablauf des siebten Tages vor dem Tag der Hauptversammlung in Textform (§126b BGB) in deutscher oder englischer Sprache angemeldet haben. Gemäß § 19 Abs. 2 der Satzung haben die Aktionäre darüber hinaus ihre Berechtigung zur Teilnahme an der Hauptversammlung und zur Ausübung des Stimmrechts nachzuweisen. Durch diese Satzungsbestimmungen macht die Gesellschaft in zulässiger Weise von den ihr gemäß § 123 Abs. 2 Satz 1 AktG und § 123 Abs 3 Satz 1 AktG eingeräumten Möglichkeiten zur Aufstellung entsprechender Bedingungen für die Teilnahme an der Hauptversammlung und zur Ausübung des Stimmrechts Gebrauch. Die Einladung zu der Hauptversammlung vom 08. Mai 2007 gibt lediglich den Inhalt der Satzung in dieser Hinsicht zutreffend wieder. Hiervon abweichende Bedingungen für die Teilnahme an der Hauptversammlung stellt sie nicht auf. Sie ist daher nicht zu beanstanden.
(() Schließlich führt auch der von dem Antragsgegner zu 1) – der im Übrigen ebenso wie die Antragsgegner zu 2) und 5) noch nicht einmal zu den Beschwerdeführern gehört – noch im Laufe des Abhilfeverfahrens gemäß § 572 Abs. 1 ZPO mit Schriftsatz vom 23.0.2008 nachgeschobene Vorwurf nicht zur Nichtigkeit des streitigen Hauptversammlungsbeschlusses, die Einberufung der Hauptversammlung vom 08. Mai 2007 sei deshalb mangelhaft erfolgt, weil in der Einladung unter Verstoß gegen § 121 Abs. 3 Satz 2 AktG die Bedingungen, von denen die Ausübung des Stimmrechts abhing, nicht in zutreffender und vollständiger Weise angegeben gewesen seien.
In der gerügten Passage der Einladung weist die Gesellschaft darauf hin, dass die Aktionäre ihr Stimmrecht in der Hauptversammlung "unter entsprechender Vollmachtserteilung durch einen Bevollmächtigten, auch durch ein Kreditinstitut oder eine Vereinigung von Aktionären, ausüben lassen können". Diese Aussage ist zutreffend. Die darüber hinausgehende Information, dass jedenfalls die Beauftragung von Aktionärsvereinigungen nach Maßgabe von § 135 Abs. 1 und Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 AktG eine schriftliche Vollmacht nicht erfordert, während ein solche bei Fehlen abweichender Satzungsbestimmungen gemäß § 134 Abs. 3 Satz 2 AktG ansonsten grundsätzlich erforderlich ist, brauchte die Einladung nicht zu enthalten. § 121 Abs. 3 Satz 2 AktG verlangt die Angabe derartiger Modalitäten der Stimmrechtsausübung durch einen Vertreter allenfalls dann, wenn die Satzung dazu Regelungen enthält, die von der gesetzlichen Regelung abweichen (MünchKomm AktG/Kubis, a.a.O., § 121 AktG Rn 40) oder die Satzung ihrerseits zumindest eine entsprechend Informationspflicht über die gesetzliche Regelung in der Einladung vorsieht (Lutter/K. Schmidt/Ziemons, a.a.O., § 121 AktG Rn 17).
In dem von dem Antragsgegner zu 1) zu seinen Gunsten angeführten Verfahren vor dem LG Frankfurt – 3 5 O 78/08 – (mit der zugehörigen Beschwerdeentscheidung OLG Frankfurt AG 2008, 745) waren solche Regelungen in der Satzung nicht vorhanden, die diesbezüglichen Angaben in der Einladung gaben aber das Gesetz nicht zutreffend wieder (vgl. LG Frankfurt = juris Rn 28 f. und OLG Frankfurt AG 2008, 745 = juris Rn 20). Im vorliegenden Fall enthält die Satzung der Gesellschaft in § 20 Abs. 2 Satz 2 AktG nur die Regelung, dass Vollmachten, die nicht an ein Kreditinstitut oder eine Aktionärsvereinigung erteilt werden, schriftlich oder, wenn dies zusammen mit der Einberufung der Hauptversammlung in den Gesellschaftsblättern bekannt gemacht worden ist, auf dem in der Bekanntmachung bestimmten Weg zu erteilen ist. Damit gilt zunächst die gesetzliche Regelung, die in der Einladung nicht wiederholt werden muss. Nur dann, wenn die Gesellschaft im Einzelfall eine von der gesetzlichen Regelung abweichende Form der Vollmachtserteilung vorgeben will, muss sie dies in der Einladung mitteilen. Da sie von dieser Möglichkeit hier keinen Gebrauch gemacht hat, ist ihre Einladung zu der Hauptversammlung vom 08. Mai 2007 auch in dieser Hinsicht nicht zu beanstanden.
(bb) Ein – von dem Antragsgegner zu 3) gerügter – Verstoß gegen § 130 Abs. 2 AktG mit der Folge einer Nichtigkeit des angefochtenen Beschlusses gemäß § 241 Nr. 2 AktG ist nicht zu erkennen.
Die notarielle Niederschrift der Hauptversammlung vom 08. Mai 2007 ist nicht deshalb fehlerhaft, weil darin die Feststellung des Vorsitzenden über das Ergebnis der Abstimmung über die Zustimmung zu dem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag vom 22. März 2007 nicht ordnungsgemäß protokolliert worden ist. Entgegen der von dem Antragsgegner zu 3) vertretenen Auffassung ist es nicht erforderlich, dass die Beschlussfeststellung des Vorsitzenden den gesamten Wortlaut des gefassten Beschlusses wiederholt. Auch die von dem Antragsgegner zu 3) hierzu zitierte Entscheidung des Kammergerichts vom 31.03.2005 – 23 W 8/05 – verlangt nur, dass bei der Abstimmung und Beschlussfeststellung der Wortlaut des jeweiligen Beschlusses in einer "nicht mehr interpretierbaren Weise eindeutig festgelegt" wird. Das erfordert aber nicht eine unpraktikable und zeitaufwändige Wiederholung des gesamten Beschlusswortlautes bei der Abstimmung und der Feststellung des Beschlussergebnisses (ebenso: Mutter AG 2007, R268f.) . Die notwendige Identifikation des Beschlusses kann vielmehr auch in anderer Weise erfolgen. Im vorliegenden Fall ist sie dadurch erfolgt, dass in der Niederschrift über die Beschlussfeststellung auf den "Beschluss über die Zustimmung zu dem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag zwischen der D-GmbH und der E-AG" und im nächsten Absatz zudem ergänzend auf den der Niederschrift in der Anlage beigefügten "Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag vom 22. März 2007" Bezug genommen ist. Das ist in der vom Kammergericht geforderten Weise eindeutig und lässt für unterschiedliche Interpretationsmöglichkeiten keinen Raum.
(b) Bei der Abwägung der Interessen gemäß § 246a Abs. 2 Alt. 3 AktG können außerdem alle diejenigen, von den Antragsgegnern gerügten Beschlussmängel als offensichtlich unbegründet außer Betracht bleiben, deren Überprüfung nicht in das Anfechtungsverfahren gehört, sondern im Rahmen des parallel anhängigen Spruchverfahrens gemäß §§ 1 ff SpruchG bei dem Landgericht Düsseldorf zu erfolgen hat.
In diesem Zusammenhang sind nicht nur sämtliche Rügen der Antragsgegner zur Bemessung der in dem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag vom 22. März 2007 vorgesehenen Abfindung und des Ausgleichs für die außenstehenden Aktionäre allein im Rahmen des Spruchstellenverfahrens abzuhandeln, sondern auch alle diejenigen Rügen der Antragsgegner, die – wie etwa die erhobenen Vorwürfe zur mangelnden Information über das BCA - damit zusammenhängen, dass diese geltend machen, wegen falscher oder unzureichender Informationen in der Hauptversammlung die Höhe oder die Angemessenheit der vorgesehenen Ausgleichs- oder Abfindungszahlungen nicht beurteilen zu können.
Denn gemäß den §§ 304 Abs. 3 Satz 2 AktG und 305 Abs. 5 Satz 2 AktG kann die Anfechtung des Beschlusses, durch die Hauptversammlung einem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag zugestimmt hat, nicht darauf gestützt werden, das der in dem Vertrag bestimmte Ausgleich gemäß § 304 Abs. 1 AktG oder die gemäß § 305 Abs. 1 AktG erforderliche Abfindung in ihrer Höhe nicht angemessen sind. Die Geltendmachung derartiger Rügen kann vielmehr gemäß den §§ 304 Abs. 3 Satz 3 AktG und 305 Abs. 5 Satz 3 AktG nur im gesellschaftsrechtlichen Spruchverfahren erfolgen. Gemäß § 243 Abs. 4 Satz 2 AktG in der seit dem 01.1.2005 geltenden Neufassung durch das UMAG kann eine Anfechtungsklage darüber hinaus auch nicht auf unrichtige, unvollständige oder unzureichende Information über die Ermittlung, Höhe oder Angemessenheit von Ausgleichs- oder Abfindungszahlungen gestützt werden, wenn das Gesetz für Bewertungsrügen – so wie in dem hier vorliegenden Fall – ein Spruchverfahren vorsieht.
Entgegen der insbesondere von der Antragsgegnerin zu 6) vertretenen Ansicht betrifft das auch die Frage, nach welchen Maßstäben bei der Bestimmung der angemessenen Abfindung gemäß § 305 AktG der nach der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts als Untergrenze für die Höhe der Barabfindung zu berücksichtigende Börsenwert zu ermitteln ist und welcher Referenzzeitraum dabei für die Ermittlung des Börsenwertes zugrunde zu legen ist. Dabei kommt es nicht darauf an, welcher Aufwand für die Überprüfung der Angemessenheit der Barabfindung im Einzelfall notwendig ist und ob diese Überprüfung – wie die Antragsgegnerin zu 6) meint – möglicherweise ohne Durchführung eines aufwändigen Bewertungsverfahrens schon allein dadurch erfolgen kann, dass die Höhe der vorgesehenen Barabfindung mit dem von der zuständigen Aufsichtsbehörde nach der WpÜG-AngVO (Verordnung über den Inhalt der Angebotsunterlage, die Gegenleistung bei Übernahmeangeboten und Pflichtangeboten und die Befreiung von der Verpflichtung zur Veröffentlichung und zur Abgabe eines Angebots vom 27. Dezeber 2001, BGBl. I S. 4263) festgelegten Preis verglichen wird. Dieser Beurteilung kann auch nicht entgegengehalten werden, dass der Gesetzgeber des UMAG bei der Neufassung des § 243 Abs. 4 AktG die Anfechtungsklage als zusätzliches Schutzinstrument für den Fall einer bewussten Rechtsverletzung durch die Gesellschaft ausdrücklich nicht habe in Frage stellen wollen. Wie sich aus den Gesetzesmaterialien (BT-Drucks. 15/5092, S. 26) ergibt, betrifft dies nämlich allein den Extremfall einer bewussten Totalverweigerung von Informationen. Darum geht es jedoch hier nicht, ganz abgesehen davon, dass sich die hierzu von der Antragsgegnerin zu 6) zitierte Passage allein auf die im Zusammenhang mit der Abfindung oder der Ausgleichszahlung stehenden Auskunftsansprüche bezieht, nicht jedoch auf die Höhe der Abfindungs- oder Ausgleichszahlung selbst.
(5) Sämtliche noch verbleibenden Rügen der Antragsgegner vermögen allenfalls eine Anfechtbarkeit des streitigen Hauptversammlungsbeschlusses vom 08. Mai 2007 zu begründen und vermögen selbst dann, wenn man sie im Rahmen des vorliegenden Eilverfahrens zum Zwecke der Abwägung gemäß § 246a Abs. 2 Alt. 3 AktG vorläufig und ohne weitere Prüfung als zutreffend unterstellt, die von der Antragstellerin vorgetragenen Nachteile für die Gesellschaft und ihre Aktionäre im Falle einer weiterhin aufgeschobenen Bestandskraft des Hauptversammlungsbeschlusses nicht aufzuwiegen.
Bei der erforderlichen Abwägung fallen die ökonomischen Interessen der Antragsgegner auch deshalb umso weniger ins Gewicht, weil diese – selbst unter Einrechnung auch der an dem Beschwerdeverfahren gar nicht mehr beteiligten Antragsgegner - zusammengenommen ausweislich des Teilnehmerverzeichnisses zu der Hauptversammlung vom 08. Mai 2007 nur zwanzig Aktien halten und somit nur einen verschwindend geringen Anteil von 0,000004 % des Grundkapitals der Antragstellerin. Ein derartiges, sehr geringes ökonomisches Interesse von klagenden Kleinaktionären kann zwar auch im Vergleich zu den regelmäßig erheblichen wirtschaftlichen Interessen der Gesellschaft im Einzelfall dadurch aufgewogen werden, dass der behauptete Rechtsverstoß so schwer wiegt, dass eine Bestandskraft des angefochtenen Beschlusses dennoch nicht mehr erträglich wäre (BT-Drucks. 15/5092, S. 29). Ungeachtet dessen kann es aber entgegen der von den Antragsgegnern vertretenen Ansicht bei der Abwägung der Interessen nicht von vornherein außer Betracht bleiben (OLG Frankfurt ZIP 2006, 370 = juris Rn 164; KG KGR 2008, 873 = juris Rn 122; aA zB Lutter/K. Schmidt/Schwab, a.a.O., § 246a AktG m.w.N. – auch zu der hier vertretenen Ansicht). Ein derart massiver Rechtsverstoß, dass er einen weiteren Aufschub der Bestandskraft des angefochtenen Beschlusses rechtfertigen könnte, ist im vorliegenden Fall jedoch nicht ersichtlich.
3. Die Kostenentscheidung beruht auf §§ 97 Abs. 1, 100 Abs. 1 ZPO.
4. Ein Anlass zur Zulassung der Rechtsbeschwerde besteht nicht.

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: §§ 572 Abs. 4, 128 Abs. 4 ZPO können Beschlüsse grundsätzlich ohne mündliche Verhandlung ergehen. Die hiervon abweichende Regelung des § 246a Abs. 3 Satz 1 AktG
§§ 246a Abs. 3 Satz 3 AktG, § 567 Abs. 1 Nr. 1 ZPO
§§ 1 ff SpruchG
§§ 304 Abs. 3 Satz 2 AktG und 305 Abs. 5 Satz 2 AktG
§§ 304 Abs. 3 Satz 3 AktG und 305 Abs. 5 Satz 3 AktG
§§ 97 Abs. 1, 100 Abs. 1 ZPO
§ 247 AktG
§ 246a AktG
§ 304 AktG
§ 28 WpHG
§ 21 WpHG
§ 569 ZPO
§ 246 a AktG
§ 246a AktG
§ 311 AktG
§ 14 KStG
§ 293 AktG
§ 291 AktG
§ 121 AktG
§ 305 AktG
§ 246a Abs. 2 Alt. 2 AktG
§ 246a Abs. 2 Alt. 3 AktG
§ 246a Abs. 2 Alt. 2 AktG
§ 28 Satz 1 WpHG
§ 22 Abs. 1 Satz 1 WpHG
§ 131 Abs. 1 AktG
§ 293a Abs. 1 AktG
§ 293b ff. AktG
§ 246a Abs. 1 AktG
§ 246 Abs. 1 AktG
§ 246a Abs. 1 AktG
§ 294 Abs. 2 AktG
§ 246a Abs. 4 ZPO
§ 249 Abs. 1 Satz 1 AktG
§ 246a Abs. 2 AktG
§ 16 Abs. 3 UmwG
§ 311 Abs. 1 AktG
§ 311 Abs. 2 AktG
§ 246a Abs. 3 Satz 2 AktG
§ 2 Abs. 2 Satz 2 GewStG
§ 8b Abs. 5 Satz 1 KStG
§ 246a Abs. 2 3. Alt. AktG
§ 241 Nr. 1 AktG
§ 121 Abs. 2 und 3 oder Abs. 4 AktG
§ 123 Abs. 2 Satz 1 AktG
§ 123 Abs 3 Satz 1 AktG
§ 572 Abs. 1 ZPO
§ 121 Abs. 3 Satz 2 AktG
§ 135 Abs. 1 und Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 AktG
§ 134 Abs. 3 Satz 2 AktG
§ 20 Abs. 2 Satz 2 AktG
§ 130 Abs. 2 AktG
§ 241 Nr. 2 AktG
§ 304 Abs. 1 AktG
§ 305 Abs. 1 AktG
§ 243 Abs. 4 Satz 2 AktG
§ 243 Abs. 4 AktG

Zitierte Entscheidungen: WM 2007, 650
ZIP 2008, 318
WM 2002, 1010
WM 2006, 2258
WM 2007, 1374
WM 1990, 1372
WM 1988, 258
WM 2002, 77
NZG 2005, 604, 605
ZIP 2004, 559
ZIP 2006, 370
36 O 54/07
9 W 100/07
2 W 101/07
5 O 78/08
23 W 8/05