Landesarbeitsgericht Mecklenburg-Vorpommern (Mecklenburg-Vorpommern, Arbeitsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2007-07-03, Aktenzeichen 5 Sa 363/06

Tenor:
1. Die klägerischen Berufungen gegen die Urteile des Arbeitsgerichtes Neubrandenburg vom 28.09.2006 in Sachen 3 Ca 399/06 und 3 Ca 911/06 werden auf Kosten des Klägers zurückgewiesen.
2. Die Revision wird nicht zugelassen.

Tatbestand:
Die Parteien streiten um die Wirksamkeit zweier betriebsbedingter Kündigungen, die die beklagte Arbeitgeberin wegen der Aufgabe des Bereiches Haustechnik (Sanitär und Heizung) ausgesprochen hat.
Die Beklagte betreibt ein mittelständisches Bauunternehmen. Der Betrieb umfasst mehrere Gewerke am Bau. Unter anderem umfasste der Betrieb viele Jahre lang eine Abteilung Haustechnik mit den Gewerken Sanitär und Heizung. Nach Angaben der Beklagten arbeitete diese Abteilung trotz hinreichender Auftragslage seit Jahren schon nicht mehr kostendeckend. Die Beklagte versuchte, dem Problem durch Personalabbau Herr zu werden. So wurde die Abteilung bereits 2004 durch die Entlassung von 12 Arbeitnehmern um die Hälfte der Belegschaft verkleinert. Im Jahre 2005 wurden abermals sechs Arbeitnehmer entlassen. Da die Abteilung trotz dieser Maßnahmen immer noch Verluste produzierte, hat sich die Beklagte Anfang 2006 entschlossen, den Bereich Haustechnik insgesamt aufzugeben. Die noch nicht erledigten Aufträge sollten mit den gekündigten Arbeitnehmern innerhalb der Kündigungsfristen bis spätestens 30.06.2006 erledigt werden. Die vorhandenen fortlaufenden Wartungsverträge sollten durch Verhandlungen mit den Kunden aufgegeben werden.
Über diese Maßnahme kam es unter dem 20.01.2006 zu einem Interessenausgleich mit dem bei der Beklagten gebildeten Betriebsrat. Der Interessenausgleich enthält eine Liste der zu kündigenden Arbeitnehmer, auf der der Name des Klägers aufgeführt ist. Auf der Liste sind alle gewerblichen Arbeitnehmer der Abteilung Haustechnik aufgeführt sowie zwei der Abteilung zuordenbare Angestellte.
Dem Betriebsrat gehören zwei Mitglieder an, die in der Abteilung Haustechnik arbeiten. Sie sind wegen Befangenheit in eigenen Angelegenheiten zu der Sitzung des Betriebsrates, in der über den Interessenausgleich abgestimmt wurde, nicht eingeladen worden. Stattdessen hat der Vorsitzende des Betriebsrates zwei Ersatzmitglieder eingeladen. In derselben Sitzung sind auch die Anhörungen zu den einzelnen Kündigungen nach § 102 BetrVG vom Betriebsrat behandelt worden.
Der Kläger ist 1959 geboren und arbeitet seit 1985 in dem Betrieb als ausgebildeter Heizungsinstallateur. Zuletzt war er mit der Abarbeitung der Wartungsverträge betraut und wurde auf den Baustellen nur noch dann eingesetzt, wenn er durch die Wartungsarbeiten nicht ausgelastet war. Der Kläger war der einzige Arbeitnehmer der Beklagten im Bereich der Wartungsarbeiten. Der Kläger selbst ist aber nicht der Lizenzträger für diese Arbeiten. Der entsprechende Meister ist vielmehr ebenfalls mit den anderen Arbeitnehmern der Abteilung Haustechnik gekündigt worden.
Die Beklagte hat die Kündigung gegenüber dem Kläger und den anderen Arbeitnehmern, die im Interessenausgleich namentlich aufgeführt sind, unter dem 28.02.2006 ausgesprochen. Die Kündigungen sollten überwiegend zum 30.09.2006 wirksam werden, bei geringerer Betriebszugehörigkeitszeit entsprechend früher.
In der Folgezeit wurden auf den Baustellen der Beklagten aus dem Bereich Haustechnik wegen einzuhaltender Termine und wegen krankheitsbedingtem Arbeitsausfall auch Leiharbeitnehmer eingesetzt. Trotz dieser Maßnahme wurde im weiteren Verlauf des Jahres 2006 deutlich, dass die Aufträge nicht bis zum Jahresende abgearbeitet werden können. Die Beklagte hat sich daher entschlossen, die Abteilung Haustechnik erst zum 30.09.2006 endgültig zu schließen. Auch hierüber kam es mit dem bei der Beklagten gebildeten Betriebsrat zu einem Interessenausgleich, der unter dem 23.06.2006 unterzeichnet wurde. Auch dieser Interessenausgleich enthält die Namen der von der Maßnahme betroffenen Arbeitnehmer. Die Namensliste ist identisch mit der Namensliste des vorangegangenen Interessenausgleichs, da - so die Beklagte - wegen der laufenden Kündigungsschutzverfahren nicht sicher sei, ob die Arbeitsverhältnisse bereits auf Grund der ersten Kündigung beendet sein würden. Die Kündigungen auf Basis dieses Interessenausgleichs sind unter dem 29.06.2006 ausgesprochen worden.
Die rechtzeitig erhobene Kündigungsschutzklage wegen der Kündigung vom 28.02.2006 hat das Arbeitsgericht mit Urteil vom 28.09.2006 unter Hinweis auf den Interessenausgleich mit Namensliste abgewiesen (3 Ca 399/06). Die weitere ebenfalls rechtzeitig eingereichte Kündigungsschutzklage gegen die Kündigung vom 29.06.2006 hat das Arbeitsgericht Neubrandenburg mit Urteil vom 28.09.2006 ebenfalls abgewiesen, da das Arbeitsverhältnis bereits durch die vorangegangene Kündigung beendet werde (3 Ca 911/06).
Der Kläger hat mit beiden Klagen hilfsweise die Zahlung von Nachteilsausgleich verlangt. Auch insoweit sind die Klagen abgewiesen worden.
Das Urteil in Sachen 3 Ca 399/06 ist dem Kläger am 05.12.2006 zugestellt worden. Die hiergegen gerichtete klägerische Berufung ist hier am 12.12.2006 eingegangen und sie ist mit Schriftsatz vom 05.02.2007, Gerichtseingang am selben Tag, begründet worden.
Das Urteil in Sachen 3 Ca 911/06 ist dem Kläger am 22.12.2006 zugestellt worden. Die hiergegen gerichtete klägerische Berufung ist am 03.01.2007 beim Landesarbeitsgericht eingegangen und sie ist mit einem Schriftsatz, der hier am 22.02.2007 eingegangen war, begründet worden.
Das Landesarbeitsgericht hat beide Berufungsverfahren verbunden.
Der Kläger hält den Interessenausgleich aus Januar 2006 für unwirksam, da keine Betriebsänderung im Sinne von § 111 BetrVG vorgelegen habe. Stelle man nur auf den Personalabbau ab, würden die Staffelwerte aus § 17 KSchG nicht erreicht. Die Abteilung Haustechnik sei auch bei qualitativer Betrachtung im Jahre 2006 kein wesentlicher Betriebsteil mehr gewesen. Im Übrigen sei der Interessenausgleich bereits deshalb unwirksam, da der Betriebsrat bei seiner Beschlussfassung nicht ordnungsgemäß besetzt gewesen sei. Vielmehr hätten die beiden Betriebsratsmitglieder aus der Abteilung Haustechnik jedenfalls an der Erörterung des Interessenausgleichs teilnehmen müssen. Der sich daraus ergebende Mangel führe letztlich auch dazu, dass die Anhörungen des Betriebsrates nach § 102 BetrVG nicht ordnungsgemäß erfolgt seien.
Die Kündigungen seien aber auch nicht nach § 1 Abs. 2 KSchG sozial gerechtfertigt. Es sei genügend Arbeit vorhanden gewesen, was man schon aus dem vollen Stundenkonto des Klägers und aus dem Einsatz von Leiharbeitnehmern ablesen könne. Dass die Abteilung Haustechnik verlustreich arbeite, müsse bestritten werden. Außerdem hätte der Kläger auf die Position von Herrn B. in der Werkstatt versetzt werden können. Hilfsweise für den Fall des Unterliegens mit den Kündigungsschutzanträgen verlangt der Kläger Zahlung von Nachteilsausgleich.
Der Kläger beantragt sinngemäß,
1. unter Abänderung der arbeitsgerichtlichen Urteile in Sachen 3 Ca 399/06 und 3 Ca 911/06 festzustellen, dass das Arbeitsverhältnis der Parteien weder durch die Kündigung vom 28.02.2006 noch durch die Kündigung vom 29.06.2006 beendet wurde.
2. Hilfsweise die Beklagte zu verurteilen, an den Kläger 15.750,00 € gemäß §§ 9, 10 KSchG zu zahlen.
Die Beklagte beantragt,
die Berufungen zurückzuweisen.
Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf die überreichten Schriftsätze nebst Anlagen sowie auf das Protokoll der mündlichen Verhandlung Bezug genommen.

Entscheidungsgründe:
Die Berufung des Klägers ist nicht begründet.
Das Arbeitsverhältnis der Parteien ist bereits durch die Kündigung vom 28.02.2006 beendet worden, so dass die Klage gegen die weitere Kündigung vom 29.06.2006 - wie das Arbeitsgericht richtig erkannt hat - nicht mehr erfolgreich sein kann.
Der Hilfsantrag auf Zahlung von Nachteilsausgleich ist nicht begründet.
I.
Das Arbeitsverhältnis der Parteien ist auf Grund der Kündigung vom 28.02.2006 mit Ablauf der Kündigungsfrist Ende September 2006 beendet worden. Diese Kündigung ist sozial gerechtfertigt im Sinne von § 1 KSchG und sie ist auch nicht wegen § 102 BetrVG unwirksam.
1. Das Berufungsgericht hat Zweifel, ob sich die soziale Rechtfertigung der Kündigung auf § 1 Abs. 5 KSchG in Verbindung mit dem Interessenausgleich aus Januar 2006 herleiten lässt, denn dieser ist möglicherweise nicht wirksam zu Stande gekommen, da der Betriebsrat bei der Abstimmung über den Interessenausgleich nicht ordnungsgemäß besetzt gewesen sein könnte.
Diese Zweifel können jedoch dahinstehen, da sich die soziale Rechtfertigung der Kündigung vom 28.02.2006 bereits aus § 1 Abs. 2 KSchG ergibt.
Nach § 1 Abs. 2 KSchG ist eine betriebsbedingte Kündigung sozial gerechtfertigt, wenn die bisherige Beschäftigungsmöglichkeit für den Arbeitnehmer entfallen ist und eine andere Beschäftigungsmöglichkeit nicht besteht und es auch keine milderen Alternativen zur Kündigung gibt.
Die bisherige Beschäftigungsmöglichkeit für den Kläger ist auf Grund der Entscheidung zur Einstellung der Tätigkeiten im Bereich Haustechnik entfallen. Die Entscheidung ist tatsächlich auch umgesetzt worden und sie kann nicht als willkürlich bezeichnet werden, denn die Beklagte hat damit auf anhaltende Verluste in dieser Abteilung reagiert. Der Kläger hat zwar pauschal bestritten, dass es zu Verlusten gekommen sei, die man dieser Abteilung zuordnen könne. Das war aber prozessual nicht ausreichend, denn die Beklagte hat ihre Verluste über die letzten Jahre durch viele einzelne Hinweise belegt, so dass es dem Kläger zumutbar gewesen wäre näher dazu vorzutragen, welche dieser Zahlenansätze er in Frage stellt.
Im Übrigen muss beachtet werden, dass der Kläger als einziger Arbeitnehmer im Bereich der Wartungsarbeiten tätig war und die Aufgabe dieses Bereiches offensichtlich nicht willkürlich war. Zwar hat der Bereich Wartungsarbeiten nicht defizitär gearbeitet, eine Aufrechterhaltung der Wartungsarbeiten ohne die übrige Abteilung Haustechnik war jedoch wirtschaftlich nicht möglich, da der Lizenzträger für die Wartungsaufgaben der Meister war, der schwerpunktmäßig auf den Baustellen tätig war. Mit der Einstellung der Bautätigkeit konnte diese jedoch nicht mehr beschäftigt werden, so dass man zwangsweise auch den Bereich der Wartungsaufgaben mit aufgeben musste.
Eine Weiterbeschäftigung des Klägers auf einem anderen freien Arbeitsplatz ist nicht möglich, da die Beklagte nicht über freie Arbeitsplätze verfügt.
Es sind auch keine milderen Mittel erkennbar, bei deren Anwendung die Kündigung hätte vermieden werden können. Hätte die Beklagte, wie dass der Kläger sich wünscht, auf den Einsatz von Leiharbeitnehmern verzichtet, hätte das allenfalls dazu geführt, dass die Fertigungsstellungstermine auf den Baustellen sich weiter verzögert hätten und die Einstellung der Betriebstätigkeit sich daher nur etwas nach hinten verschoben hätte. Damit hätte man die Kündigung nicht vermeiden können. Das vom Kläger ins Feld geführte pralle Stundenkonto und sein noch nicht erfüllter Urlaubsanspruch helfen ebenfalls nicht weiter. Der Einsatz von Plusstunden auf einem Stundenkonto oder der Einsatz von Urlaub mag eine mildere Alternative zur Kündigung sein, wenn das arbeitgeberseitige Problem auf einem Wegfall von Arbeit beruht, aber bereits in der Jetztzeit absehbar ist, dass zukünftig wieder Arbeit da sein wird. Zur Überbrückung eines solchen vorübergehenden Mangels an Arbeit mag es sinnvoll sein, über den Abbau von Plusstunden und die Inanspruchnahme von Urlaub eine Kündigung zu vermeiden. Da vorliegend jedoch die Entscheidung der Beklagten zur Aufgabe der Betriebsabteilung auf Dauer zum Wegfall der Beschäftigungsmöglichkeit geführt hat, wird das Problem des Arbeitgebers durch die Inanspruchnahme von Urlaub und das Abbummeln von Überstunden nicht behoben.
2. Fehler im Rahmen der Sozialauswahl (§ 1 Abs. 3 KSchG) konnte der Kläger nicht aufzeigen. Insbesondere hat er nicht schlüssig dargelegt, dass er mit dem in der Werkstatt tätigen Herrn B. überhaupt vergleichbar ist. Es ist weder ersichtlich, dass Herr B. und der Kläger derselben betrieblichen Hierarchiestufe angehören, noch hat der Kläger dargelegt, dass er in der Lage gewesen wäre, die Arbeiten von Herrn B. nach einer kurzen Einarbeitungszeit selbst zu übernehmen.
3. Die Kündigung scheitert auch nicht nach § 102 BetrVG wegen nicht ordnungsgemäßer Anhörung des Betriebsrates. Die Beklagte hat den Betriebsrat umfassend über den Anlass der Kündigung unterrichtet und hat ihm die sozialen Grunddaten des Klägers übermittelt. Außerdem hat sie die Kündigung nicht vor einer abschließenden Stellungnahme des Betriebsrates ausgesprochen. Damit genügt das Anhörungsverfahren den gesetzlichen Anforderungen.
Die gegen die Ordnungsgemäßheit der Anhörung vorgebrachten Rügen des Klägers greifen nicht durch.
Der Kläger hat behauptet, er sei einem Kind zum Unterhalt verpflichtet. Da dies dem Betriebsrat nicht mitgeteilt wurde, sei dieser falsch über seine sozialen Verhältnisse unterrichtet worden. Dazu hat bereits das Arbeitsgericht zutreffend bemerkt, der Kläger hätte sich zu dieser Unterhaltspflicht, da sie von der Beklagten bestritten wurde, näher einlassen müssen. Da das nicht erfolgt sei, könne man nicht davon ausgehen, dass der Kläger tatsächlich einem Kind gegenüber unterhaltspflichtig sei. Daran hat sich auch im Berufungsrechtszug nichts geändert. Zusätzlich ist darauf hinzuweisen, dass nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichtes nur die vorsätzliche Falschunterrichtung durch den Arbeitgeber die Anhörung nach § 102 BetrVG fehlerhaft macht. Hier sind jedoch keinerlei Anhaltspunkte dafür gegeben, dass die Beklagte die angebliche Unterhaltspflicht des Klägers vorsätzlich dem Betriebsrat verschwiegen haben könnte.
Im Weiteren rügt der Kläger, dass der Betriebsrat bei der Anhörung zu seiner Kündigung nicht ordnungsgemäß besetzt gewesen sei. Diese Rüge trifft zwar zu, denn wenn es um die personelle Einzelmaßnahme Kündigung des Klägers geht, wären seine beiden Kollegen aus der Abteilung, die auch Mitglieder des Betriebsrates sind, nicht befangen gewesen. Sie hätten daher spätestens bei der Anhörung nach § 102 BetrVG zur Kündigung des Klägers wieder an der Sitzung und an der Abstimmung teilnehmen müssen. Allerdings ergeben sich aus diesem Ladungsfehler des Vorsitzenden des Betriebsrates nicht die vom Kläger gewünschten Rechtsfolgen. Denn nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichtes führen nur die Beteiligungsfehler zur Unwirksamkeit der Kündigung im Sinne von § 102 BetrVG, die der Arbeitgeber zu verantworten hat. Mängel im Verfahren, die auf Fehler durch den Betriebsrat zurückzuführen sind, wirken sich dagegen generell nicht auf die Wirksamkeit der Kündigung im Sinne von § 102 BetrVG aus (Sphärentheorie).
II.
Da das Arbeitsverhältnis der Parteien zum 30.09.2006 beendet wurde braucht nicht mehr darüber befunden zu werden, ob die weitere Kündigung der Beklagten aus Juni 2006 das Arbeitsverhältnis zum Jahresende beendet hat.
III.
Auch der Hilfsantrag des Klägers auf Zahlung von Nachteilsausgleich ist nicht begründet.
Es ist nicht ersichtlich, weshalb dem Kläger Nachteilsausgleich nach § 113 Abs. 1, 3 BetrVG zustehen sollte.
Geht man mit dem Kläger davon aus, dass es bereits an einer Betriebsänderung im Sinne von § 111 BetrVG fehlt, können dem Kläger auch keine Nachteilsausgleichsansprüche aus § 113 BetrVG zustehen, da dieser Anspruch eine Betriebsänderung im Sinne von § 111 BetrVG voraussetzt.
Sollte die Schließung der Abteilung Haustechnik dagegen tatsächlich eine Betriebsänderung im Sinne von § 111 BetrVG gewesen sein, stünde dem Kläger dennoch kein Anspruch auf Nachteilsausgleich zu, da er im Rahmen des Interessenausgleichs entlassen wurde. Ein Abweichen vom Interessenausgleich im Sinne von § 113 Abs. 1 BetrVG liegt also gerade nicht vor.
Im Ergebnis würde nichts anderes gelten, wenn der Interessenausgleich wegen fehlerhafter Besetzung des Betriebsrates bei der Zustimmung zum Interessenausgleich formell unwirksam wäre. In diesem Fall käme ein Nachteilsausgleichsanspruch nach § 113 Abs. 3 BetrVG in Betracht. Dieser setzt seinem Tatbestand nach allerdings voraus, dass der Arbeitgeber nicht wenigstens versucht hat, einen Interessenausgleich herbeizuführen. Diese Voraussetzung ist hier nicht erfüllt. Denn wenn es sogar zum Abschluss eines Interessenausgleichs gekommen ist, auch wenn dieser möglicherweise wegen Formmangels unwirksam ist, so muss doch festgestellt werden, dass darin gleichzeitig ein Versuch, einen Interessenausgleich herzustellen, gesehen werden muss.
IV.
Die Kosten des Berufungsverfahrens hat der Kläger zu tragen, da sein Rechtsmittel ohne Erfolg war (§ 97 ZPO).
Zur Zulassung der Revision besteht im vorliegenden Fall kein Anlass.

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: §§ 9, 10 KSchG
§ 102 BetrVG
§ 111 BetrVG
§ 17 KSchG
§ 1 KSchG
§ 113 BetrVG
§ 97 ZPO
§ 1 Abs. 2 KSchG
§ 1 Abs. 5 KSchG
§ 1 Abs. 3 KSchG
§ 113 Abs. 1, 3 BetrVG
§ 113 Abs. 1 BetrVG
§ 113 Abs. 3 BetrVG

Zitierte Entscheidungen: 3 Ca 399/06
3 Ca 911/06