Landgericht Düsseldorf (Nordrhein-Westfalen, Ordentliche Gerichtsbarkeit)
Urteil vom 2004-08-19, Aktenzeichen 4b O 248/03
ECLI: ECLI:DE:LGD:2004:0819.4B.O248.03.00

Tenor:
I. Die Beklagten zu 1) bis 3) und 5) bis 8) werden unter Ab-weisung der weitergehenden Klage verurteilt,
1. es bei Meidung eines für jeden Fall der Zuwiderhandlung vom Gericht festzusetzenden Ordnungsgeldes bis zu 250.000,-- EUR - ersatzweise Ordnungshaft - oder eine Ordnungshaft bis zu 6 Monaten, im Falle wiederholter Zuwiderhandlung bis zu insgesamt 2 Jahren, zu unter-lassen,
aus Kunststoff gefertigte Transportpaletten mit zwei ihre Oberseite bzw. ihre Unterseite bildenden parallelen O-berflächen,
in der Bundesrepublik Deutschland - nur die Beklagten zu 5. bis 8. - herzustellen, - sämtliche Beklagte - anzu-bieten, in den Verkehr zu bringen und/oder zu diesen Zwecken zu besitzen,
bei denen jede Oberfläche die Außenseite der Basis je-weils eines von zwei dauerhaft miteinander verbundenen Grundkörpern ist, deren Basen mit Abstand voneinander angeordnet sind,
die Basis jedes Grundkörpers eine geschlossene Platte ist,
der Zwischenraum zwischen den Basen der Grundkörper durch wenigstens eine Gruppe von Paaren von zwischen sich eine Nut einschließenden Leisten überbrückt wird, wobei alle Leisten zueinander parallel angeordnet sind,
an beiden Enden eines jeden Leistenpaares die Nut je-weils durch einen beide Basen verbindenden Quersteg zu einer sich über die gesamte Breite der Palette erstre-ckenden Kammer geschlossen ist,
die Leisten und Querstege einstückig an beiden Basen angeformt sind, und
die beiden Grundkörper im Bereich der Leisten und Querstege miteinander dicht verschweißt sind,
dadurch gekennzeichnet,
dass der Raum zwischen den Basen längs des Umfangs der Palette durch Randleisten geschlossen ist,
dass die Palette mit über eine Oberfläche nach außen vorstehenden Füßen versehen ist,
dass zumindest in eine Nut eine starre Verstärkungsein-lage eingelegt ist, und
dass die an beiden Grundkörpern der Palette angeform-ten Leisten, Querstege und Randleisten einander de-ckungsgleich zugeordnet sind,
wobei die Höhe der Leisten, Querstege und Randleisten des einen Grundkörpers annähernd dem Abstand der Basen der beiden die Palette bildenden Grundkörper entspricht,
während die Höhe der Leisten, Querstege und Randleis-ten des anderen Grundkörpers auf die Höhe von Schweißansätzen beschränkt ist;
2. der Klägerin darüber Rechnung zu legen, in welchem Umfang sie die zu 1. bezeichneten Handlungen seit dem 24. August 1996 begangen haben, und zwar unter An-gabe
- nur die Beklagten zu 5. bis 8.:
a) der Herstellungsmengen und Herstellungszeiten,
- mit Ausnahme der Beklagten zu 4 sämtliche Beklag-ten:
b) der einzelnen Lieferungen, aufgeschlüsselt nach Lie-fermengen, Lieferzeiten und Lieferpreisen, Typenbe-zeichnungen und Artikelnummern sowie den Namen und Anschriften der Abnehmer,
c) der einzelnen Angebote, aufgeschlüsselt nach Ange-botsmengen, Angebotszeiten und Angebotspreisen, Typenbezeichnungen und Artikelnummern sowie den Namen und Anschriften der Angebotsempfänger,
d) der betriebenen Werbung, aufgeschlüsselt nach Wer-beträgern, Auflagenhöhe, Verbreitungszeitraum und Verbreitungsgebiet,
e) der nach den einzelnen Kostenfaktoren aufgeschlüs-selten Gestehungskosten und des erzielten Gewinns;
wobei den Beklagten vorbehalten bleibt, die Namen und Anschriften der Angebotsempfänger und der nicht ge-werblichen Abnehmer statt der Klägerin einem von der Klägerin zu bezeichnenden, ihr gegenüber zur Ver-schwiegenheit verpflichteten vereidigten Wirtschaftsprü-fer mitzuteilen, sofern die Beklagten dessen Kosten tra-gen und ihn ermächtigen und verpflichten, der Klägerin auf konkrete Anfrage mitzuteilen, ob ein bestimmter Ab-nehmer oder Angebotsempfänger in der Aufstellung ent-halten ist;
3. die in ihrem unmittelbaren oder mittelbaren Besitz oder Ei-gentum befindlichen, unter 1. bezeichneten Erzeugnisse zu vernichten.
II. Es wird festgestellt, dass die Beklagten zu 1) bis 3) und 5) bis 8) als Gesamtschuldner verpflichtet sind, der Klägerin allen Scha-den zu ersetzen, der ihr durch die zu I. 1. bezeichneten, seit dem 24. August 1996 begangenen Handlungen entstanden ist und noch entstehen wird.
III. Die Kosten des Rechtsstreits werden den Beklagten zu 1) bis 3)
und 5) bis 8) als Gesamtschuldner, auferlegt.
IV. Das Urteil ist gegen Sicherheitsleistung in Höhe von 250.000,00
EUR vorläufig vollstreckbar.

Tatbestand:
Die Klägerin ist seit dem 25. März 2004 als Inhaberin des u.a. für die Bundesrepublik Deutschland erteilten und die Priorität der deutschen Patentanmeldung ####1 in Anspruch nehmenden europäischen Patents ####2 (Klagepatent, Anlage K 2) eingetragen, dessen Anmeldung vom 10. November 1993 am 19. Oktober 1994 veröffentlicht und dessen Erteilung am 24. Juni 1996 bekannt gemacht wurde. Vor der Klägerin war ihr Ehemann, X. E, als Inhaber des Klagepatents eingetragen. Am 18. Juni 1996 schlossen die Klägerin und ihr Ehemann eine als Kaufvertrag überschriebene notarielle Vereinbarung (Anlage K 9). Diese nimmt auf einen - nach Angabe der Klägerin mündlich - geschlossenen Kaufvertrag vom 18.09.1994 Bezug und regelt, dass für den Fall der Unwirksamkeit dieses Vertrages jedenfalls die in Anlage K 9 niedergelegte Vereinbarung Geltung haben soll. Gemäß der Vereinbarung verkauft der Ehemann der Klägerin an sie die in § 1 bezeichneten Schutzrechte, darunter die für das Klagepatent prioritätsbegründende deutsche Patentanmeldung sowie das mit seiner internationalen Anmeldenummer bezeichnete Klagepatent. In den §§ 3 und 5 der Vereinbarung ist ferner niedergelegt, dass eine bereits erteilte Umschreibungsbewilligung vom 18.09.1994 ihre Gültigkeit behalten und eine neue Umschreibungsbewilligung nur gegen Herausgabe der älteren Bewilligung erteilt werden soll. Nachdem das Klagepatent zwischenzeitlich wegen Nichtzahlung der Jahresgebühr seit dem 3. Juni 2003 als erloschen galt, wurde durch Beschluss des Deutschen Patent- und Markenamts vom 24. Oktober 2003 Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gewährt und die Löschung aufgehoben.
Das Klagepatent betrifft eine aus Kunststoff gefertigte Transportpalette.
Der im vorliegenden Rechtsstreit vornehmlich interessierende Patentanspruch 1 hat nach Abschluss eines gegen die Patenterteilung erhobenen Einspruchsverfahrens folgenden Wortlaut erhalten:
Die nachfolgenden Abbildungen (Figuren 1 bis 4 der Klagepatentschrift) veranschaulichen den Erfindungsgegenstand anhand bevorzugter Ausführungsbeispiele.
Die unter der Geschäftsführung der Beklagten zu 7) und 8) stehende Beklagte zu 6) stellt her und vertreibt Kunststoffpaletten. Die unter der Geschäftsführung der Beklagten zu 2) und 3) stehende Beklagte zu 1) bezieht von der Beklagten zu 6) diese Paletten und vertreibt sie an Endkunden. Zuvor bezog die Beklagte zu 1) Paletten von der Beklagten zu 4), über deren Vermögen inzwischen das Insolvenzverfahren eröffnet worden ist und deren Geschäftsführer der Beklagte zu 5) war.
Die von der Beklagten zu 6) hergestellten und von der Beklagten zu 1) vertriebenen Paletten weisen nach ihren Angaben die aus den nachfolgend wiedergegebenen Lichtbildabbildungen (Anlage EP 2 (1 bis 5)) ersichtliche Gestaltung auf, wobei der untere Grundkörper noch nicht mit dem oberen Grundkörper verbunden ist, sondern vertikal hinter dem oberen Grundkörper aufgestellt ist, so dass die jeweiligen Innenflächen mit den darauf befindlichen Leisten und Querstegen sowie den eingelegten Verstärkungsstäben sichtbar sind.
Bezugnehmend auf eine Bestellung vom 2. Juni 2003 stellte die Beklagte zu 6 die aus Anlage K 5 ersichtliche Rechnung vom 08.06.2003 über den Verkauf von 2 Europaletten mit der Artikelnummer ####3aus, die nach dem Vorbringen der Klägerin die aus den Lichtbildern gemäß Anlage K 6 ersichtliche Gestaltung aufweisen und die ihrem Aufbau nach identisch mit der von der Beklagten zu 4 ehemals hergestellten Palette sein soll, von der der Ehemann der Klägerin im Juli 2000 das aus den Lichtbildabbildungen gemäß Anlage K 4 ersichtliche Musterstück erhalten habe. Nachfolgend sind hiervon die Bilder 2 bis 5 und 7 wiedergegeben, welche den oberen Grundkörper (Bilder 2, 3 und 7) und den unteren Grundkörper (Bilder 4 und 5) zeigen.
Als Anlagen K 4 a und K 6 a hat die Klägerin die in den Lichtbildabbildungen gezeigten Musterstücke zur Akte gereicht. In der Sitzung vom 6. Juli 2004 haben die Beklagten zu 1) bis 3) eingeräumt, dass die Beklagte zu 1) Paletten mit der aus den Lichtbildabbildungen gemäß Anlage K 4 ersichtlichen Gestaltung vertreibt.
Die Klägerin sieht durch das Verhalten der Beklagten ihre Rechte aus dem Klagepatent verletzt und nimmt sie deshalb auf Unterlassung, Rechnungslegung, Schadensersatz und Vernichtung in Anspruch.
Die Klägerin beantragt,
sinngemäß wie erkannt, wobei sie jedoch Rechnungslegung ohne Einräumung des tenorierten Wirtschaftsprüfervorbehaltes beantragt und von den Beklagten zu 5) bis 8 ) Angaben zu erhaltenen oder bestellten patentgemäßen Erzeugnissen und den Lieferanten solcher Erzeugnisse verlangt hat. Für die Zeit vor ihrer Eintragung in die Patentrolle macht sie außerdem hilfsweise aus abgetretenem Recht den ihrem Ehemann als vormals eingetragenem Inhaber entstandenen Schaden geltend.
Die Beklagten beantragen,
die Klage abzuweisen;
hilfsweise - die Beklagten zu 1) bis 3) -, ihnen im Hinblick auf das Rechnungslegungsbegehren der Klägerin einen Wirtschaftsprüfervorbehalt zuzubilligen.
Die Beklagten machen geltend:
Die Klägerin sei nicht legitimiert, Rechte aus dem Klagepatent geltend zu machen. An der für das Klagepatent prioritätsbegründenden deutschen Patentanmeldung sei der XY GmbH) von der hierzu berechtigten "Patentgemeinschaft W und den Inhabern der Patentrechte, ersatzweise XYZ Vertrieb Verwaltungs- und Vertriebsgesellschaft mbH" mit dem aus Anlage 3 ersichtlichen Vertrag vom 13. Oktober 1992 eine ausschließliche Lizenz erteilt worden. Dies schließe die Geltendmachung von Rechten aus dem Klagepatent durch die Klägerin aus, welche ebenso wie ihr Ehemann zu keiner Zeit materiell berechtigte Inhaberin des Klagepatents mit entsprechender Verfügungsbefugnis über das Schutzrecht gewesen sei. Aufgrund der Zusammenarbeit mit der XY GmbH könnten zudem zumindest die Beklagten zu 1) bis 3) ein Benutzungsrecht an dem Gegenstand des Klagepatents herleiten. Das diesbezügliche Einverständnis des Lizenzgebers ergebe sich aus dem Schreiben der XYZ Kunststofftechnik GmbH & Co. KG vom 12. Mai 1999 (Anlage A 3 a). Sie hätten in gutem Glauben gehandelt.
Die Beklagten zu 1) bis 3) tragen vor, die aus den Anlagen EP 2 (1 – 5 ) ersichtliche Palette von der Beklagten zu 6) seit März 2003 zu beziehen. Die zuvor von der Beklagten zu 4) bezogenen Paletten seien damit nicht vergleichbar. Die aus den vorgenannten Lichtbildabbildungen ersichtliche Palette mache von der technischen Lehre des Klagepatents keinen Gebrauch. Bei ihr seien nicht alle Leisten parallel zueinander angeordnet. Die Nut an beiden Enden eines jeden Leistenpaares sei nicht zu einer sich über die gesamte Breite der Palette erstreckenden Kammer geschlossen. Vielmehr öffneten sich – wie in Anlage EP 2/1 beispielhaft markiert – die eine Nut einschließenden Leisten in einen größeren Hohlraum. Es sei ein vielfach verzweigtes Hohlraumsystem vorhanden, das lediglich durch die Randleisten geschlossen sei. Die an beiden Grundkörpern der Palette angeformten Leisten und Querstege seien einander nicht deckungsgleich zugeordnet. Wie der Lichtbildabbildung gemäß Anlage EP 4 im Vergleich mit derjenigen aus Anlage EP 5 beispielhaft entnommen werden könne, weise die untere Grundplatte in der in Anlage EP 4 gestrichelt eingezeichneten Längsachse keinen Schweißansatz auf, der mit der entsprechenden Leiste (22) des oberen Grundkörpers deckungsgleich ist. Ferner weise der untere Grundkörper zahlreiche Querstege (beispielsweise X, Y, Z in der Abbildung gemäß Anlage EP 4) auf, die keine Entsprechung auf dem oberen Grundkörper haben. Die Beklagten zu 1) bis 3) haben darüber hinaus in Zweifel gezogen, dass bei der angegriffenen Ausführungsform Basen vorhanden seien, die von zwei dauerhaft verbundenen Grundkörpern gebildet würden, dass die Basis jedes Grundkörpers eine geschlossene Platte sei, dass die beiden Grundkörper im Bereich der Leistenquerstege dicht miteinander verschweißt seien und dass die angegriffene Palette mit Füßen versehen sei, die über eine Oberfläche nach außen vorstehen würden. Schließlich sei auch darauf zu verweisen, dass die angegriffene Palette in ihren Maßen von der patentierten Palette abweiche und zudem nicht aus Altkunststoff, sondern aus hochwertigem Agglomerat hergestellt werde.
Die Beklagte zu 6) trägt vor, sie habe vor dem Erlöschen des Klagepatents keine patentverletzenden Paletten hergestellt und in Verkehr gebracht. Sie habe ihren Geschäftsbetrieb diesbezüglich erst im Juli 2003 aufgenommen. Patentrechtlich relevante Paletten seien von ihr nicht mit der Rechnung vom 8. Juni 2003 (Anlage K 5) in Rechnung gestellt und von dem Rechnungsempfänger abgeholt worden. Vor diesem Hintergrund könne sie sich auf ein Zwischenbenutzungsrecht gemäß § 123 Abs. 5 PatG berufen. Vor Juli 2003 habe sie die Produktion lediglich mit verschiedenen einfachen, nicht patentverletzenden Paletten für die Einmalbenutzung aufgenommen und Altbestände der XYZ Kunststofftechnik GmbH & Co. Produktions KG abverkauft. Zu diesem Altbestand zähle möglicherweise die Palette, welche die Klägerin erhalten haben will.
Die Klägerin habe etwaige Rechte aus dem Klagepatent verwirkt, da der Ehemann der Klägerin bereits mit Schreiben vom 16.08.1995 (Anlage K 31) gegenüber der Beklagten zu 1) auf seine Patentinhaberschaft verwiesen habe, ohne dass es ihm oder der Klägerin in der Folgezeit möglich gewesen wäre, das in Bezug genommene Patent konkret zu bezeichnen und die Inhaberschaft nachzuweisen.
Die Beklagten zu 1) und 3) und 6) bis 8) erheben außerdem die Einrede der Verjährung unter Hinweis auf das vorbezeichnete Schreiben des Ehemanns der Klägerin sowie unter Bezugnahme darauf, dass die Klägerin ursprünglich erklärt habe, ihr Ehemann habe bereits im Jahr 1999 die aus Anlage K 4 (a) ersichtliche Palette erhalten.
Wegen der weiteren Einzelheiten des Parteivorbringens wird auf den vorgetragenen Inhalt der beiderseitigen Schriftsätze und der mit ihnen vorgelegten Urkunden und Anlagen Bezug genommen.
Mit Beschluss vom 6. Juli 2004 hat die Kammer die gegen die Beklagte zu 4) gerichtete Klage zur Verhandlung und Entscheidung in einem gesonderten Verfahren abgetrennt, da über ihr Vermögen das Insolvenzverfahren eröffnet und das Verfahren gegen sie daher gemäß § 240 ZPO unterbrochen ist.

Entscheidungsgründe:
Die zulässige Klage ist überwiegend begründet.
Der zur Geltendmachung der Rechte aus dem Klagepatent legitimierten Klägerin stehen die zuerkannten Ansprüche auf Unterlassung, Rechnungslegung, Schadensersatz und Vernichtung zu, da beide in den Rechtsstreit eingeführten Ausführungsvarianten der angegriffenen Paletten von der technischen Lehre des Klagepatents Gebrauch machen. Das Rechnungslegungsbegehren der Klägerin erweist sich nur in geringem Umfang als unbegründet und war ihr außerdem nur mit dem den Beklagten zugebilligten Wirtschaftsprüfervorbehalt zuzuerkennen.
I.
Die Klagepatentschrift verweist darauf, dass in zunehmendem Umfang Lebensmittel auf Paletten transportiert werden. Dies erfordert möglichst einfache und glatte Oberflächen der Paletten, um Schmutzablagerungen zu verhindern und eine unmittelbare und wirkungsvolle Behandlung mit Reinigungsmitteln zu ermöglichen. Außerdem müssen Paletten möglichst kostengünstig herstellbar sein, eine hohe Tragfähigkeit, eine lange Nutzungsdauer sowie eine möglichst geringe Bauhöhe aufweisen.
An den aus dem Stand der Technik bekannten Kunststoffpaletten kritisiert die Klagepatentschrift u.a. die komplexe Formgebung, die große Bauhöhe und die fehlende Möglichkeit, Verstärkungsglieder so in die Palette zu integrieren, dass sie korrosiven Einflüssen möglichst nicht ausgesetzt sind. Außerdem weisen einige aus dem Stand der Technik bekannte Paletten keine hinreichend glatten Oberflächen auf oder sind so stark untergliedert, dass sie mit vertretbarem wirtschaftlichen Aufwand nicht gereinigt werden können.
Vor diesem Hintergrund stellt sich das Klagepatent die Aufgabe, eine Palette so auszugestalten, dass sie möglichst steif und tragfähig ist, eine hohe Nutzungsdauer erwarten lässt und deshalb möglichst frei von korrosionsanfälligen Bauteilen ist, dass sie kostengünstig in großen Stückzahlen angefertigt, umweltfreundlich entsorgt und insbesondere durch eine möglichst einfache Formgebung mit weitgehend glatten und geschlossenen Oberflächen wirkungsvoll gereinigt werden kann. Zur Lösung dieser Aufgabe sieht Patentanspruch 1 die Kombination folgender Merkmale vor, wobei nachfolgend auf die Wiedergabe von lediglich optionalen Merkmalen verzichtet wird.
Die Klagepatentschrift führt weiter aus, dass die erfindungsgemäße Palette glatte und leicht zu reinigende Oberflächen aufweist. Sie ist relativ flach gehalten, weist aber dennoch aufgrund der integrierten Verstärkungseinlagen eine hohe Tragfähigkeit auf. Sie kann kostengünstig aus plastifiziertem Kunststoffabfall gefertigt werden.
In den nach außen dicht abgeschlossenen Kammern können je nach der zu erwartenden Belastung eine oder mehrere Verstärkungseinlagen eingebracht werden, bevor die beiden Grundkörper miteinander verschweißt werden. Da die Verstärkungseinlagen in den Kammern dicht eingeschlossen sind und zudem bei dem Schweißvorgang die Feuchtigkeit in den Kammern reduziert wird, besteht für Verstärkungseinlagen aus Metall keine Korrosionsgefahr. Die Verstärkungseinlagen können vor dem Verschweißungsvorgang problemlos in den Grundkörper eingelegt werden, dessen Leisten in der Höhe nicht lediglich auf Schweißansätze beschränkt sind.
Eine bevorzugte Ausführungsvariante stellt es gemäß den Ausführungen der Klagepatentschrift dar, zwei Gruppen von Paaren zueinander paralleler Leisten vorzusehen, wobei die Richtung der Leisten der einen Gruppe, die Richtung der Leisten der anderen Gruppe schneidet und im Schnittbereich eines jeden Leistenpaares der einen Gruppe mit einem Leistenpaar der anderen Gruppe die Leisten derart unterbrochen sind, dass die von allen Leistenpaaren eingeschlossenen Nuten miteinander in Verbindung stehen. In diesem Falle lässt sich als Verstärkungseinlage eine gitterartige Struktur einsetzen, die eine besonders hohe Tragfähigkeit der Palette garantiert.
II.
1.
Die aus den Anlagen EP 2 (1 – 5) ersichtliche Palette, deren Vertrieb und Herstellung sich die Beklagten zu 1) und 6) berühmen und die die Klägerin ausdrücklich auch zum Gegenstand ihres Klageangriffs gemacht hat, macht von der technischen Lehre des Klagepatents wortsinngemäß Gebrauch.
a)
Entgegen der Ansicht der Beklagten ist Merkmal k nicht die Forderung zu entnehmen, dass sämtliche im Zwischenraum der Grundkörper vorhandenen Leisten im Verhältnis zueinander parallel angeordnet sein müssen. Schon nach dem Anspruchswortlaut steht außer Frage, dass lediglich alle Leisten wenigstens einer Leistenpaargruppe im Sinne von Merkmal i) parallel zueinander angeordnet sein müssen, wenn es heißt, dass der Zwischenraum durch wenigstens eine Gruppe von Leistenpaaren überbrückt wird, wobei alle Leisten parallel zueinander angeordnet sind. Allein diese Sichtweise entspricht auch der Patentbeschreibung (Spalte 5, Zeilen 26-35; vgl. auch die rechte Hälfte von Figur 2 der Klagepatentschrift) und Unteranspruch 3, wonach zwei Gruppen von Paaren zueinander paralleler Leisten eine bevorzugte erfindungsgemäße Variante darstellen, bei denen sich die (parallelen) Leisten der einen Gruppe mit den (parallelen) Leisten der anderen Gruppe schneiden, was voraussetzt, dass die Leisten der einen Gruppe nicht parallel zu den Leisten der anderen Gruppe verlaufen. Die von der Beklagten hervorgehobene Änderung des Anspruchswortlauts im Einspruchsverfahren vor dem europäischen Patentamt kann vor diesem Hintergrund zu keiner anderen Betrachtung führen.
Bei der angegriffenen Ausführungsform sind unzweifelhaft Gruppen von parallelen Leisten vorhanden (vgl. Anlage EP 2/1), die nicht nur eine stabile und tragfähige Verbindung zwischen den Basen der Grundkörper herstellen, sondern zwischen denen auch eine Verstärkungseinlage eingelegt werden kann (vgl. auch Merkmal S).
b)
Merkmal l verlangt, dass an beiden Enden eines Leistenpaares die Nut (26) zu einer sich über die gesamte Breite der Palette erstreckenden Kammer geschlossen ist.
Wie sich schon aus Merkmal m ergibt, wird der Verschluss der Nut durch einen die Basen verbindenden Quersteg (28) erzielt. Dies ist bei der angegriffenen Ausführungsform der Fall, da nicht anders als beim Ausführungsbeispiel des Klagepatents (vgl. Figur 2 rechte Hälfte) die Randleiste (20) an den Nutenden als Quersteg (28) fungiert. Anders als die Beklagten meinen, kann dem Klagepatent darüber hinausgehend nicht die Lehre entnommen werden, dass sich die Leistenpaare ohne Materialunterbrechung über die gesamte Palettenbreite erstrecken müssen, um eine Kammer zu schaffen, die nicht nur nach außen abgeschlossen, sondern auch gegenüber anderen Kammern abgekapselt ist.
Wie der Fachmann der Patentbeschreibung (Spalte 5, Zeilen 26 bis 35) und Unteranspruch 3 entnimmt, können die Leisten unterbrochen sein, und zwar auch vor ihrem unmittelbaren Abschluss an dem als Kammerverschluss dienenden Quersteg (vgl. Figur 2 rechte Hälfte). Eine Unterbrechung der Leiste in ihrem Verlauf über die Palettenbreite führt zwangsläufig dazu, dass an den Unterbrechungsstellen kein (dichter) Verschluss gegenüber den benachbarten Nutenkammern vorhanden ist. Vor diesem Hintergrund wird der Fachmann die von den Beklagten hervorgehobene Beschreibungsstelle in Spalte 4, Zeilen 52 bis 57, wonach für die Verstärkungseinlagen keine Korrosionsgefahr besteht, da sie in den Kammern dicht eingeschlossen sind und beim Schweißvorgang die Feuchtigkeit reduziert wird, in Übereinstimmung mit der Gesamtoffenbarung des Klagepatents dahingehend verstehen, dass für ein erfindungsgemäßes dichtes Eingeschlossensein der Verstärkungsmittel bereits der dichte Verschluss der Kammer nach außen durch den Quersteg ausreicht. Die Nutenkammern auch noch gegeneinander abzudichten, wird der Fachmann danach nur als Möglichkeit ansehen, die Verstärkungsmittel in noch besserer Weise vor Feuchtigkeitseinflüssen zu schützen, was das Klagepatent aber nicht zwingend voraussetzt. Allein die zuvor erläuterte Auslegung des Klagepatents steht zudem in Einklang mit den überzeugenden Ausführungen der Einspruchsabteilung des Europäischen Patentamts (Zwischenentscheidung vom 5. März 1999, Anlage K 40, Seite 8 3. Absatz), denen sich die Kammer anschließt.
Die angegriffene Ausführungsform macht nach alledem von Merkmal l wortsinngemäß Gebrauch, da es für die Verwirklichung der patentgemäßen Lehre unerheblich ist, dass die Leistenstege der Leistenpaare (vgl. Bezugsziffern 22 und 24 in Anlage EP 2 (1 – 5)) beidseitig nicht bis zu den als Querstege fungierenden Randleisten (20) reichen, sondern das Material dort unterbrochen ist.
c)
Gemäß Merkmal t müssen die an den beiden Grundkörpern angeformten Leisten, Querstege und Randleisten einander deckungsgleich zugeordnet sein.
Hinsichtlich der Randleisten (20) steht die Verwirklichung des Merkmals nicht im Streit. Die Beklagten wenden lediglich ein, dass – wie aus den Abbildungen gemäß Anlage EP 2 (4) und (5) ersichtlich – zu einer inneren Leiste (22) des oberen Grundkörpers kein innerer Schweißansatz (22 a) des unteren Grundkörpers korrespondiert sowie umgekehrt einigen Quersteg-Schweißansätzen keine Stege auf dem gegenüberliegenden Grundkörper zugeordnet sind. Dieser Argumentation könnte nur gefolgt werden, wenn Merkmal t die technische Lehre zu entnehmen wäre, dass sämtlichen Leisten des einen Grundkörpers spiegelbildlich Leisten des anderen Grundkörpers entsprechen müssen. Ein derart enges Verständnis lässt sich weder dem Anspruchswortlaut noch der Klagepatentschrift entnehmen. Zwar heißt es in Merkmal t, dass "die" an beiden Grundkörpern angeformten Leisten einander deckungsgleich zugeordnet sein sollen. Da das Klagepatent sich zur Anzahl der auf dem Grundkörpern anzuordnenden Leisten nicht verhält, wird der Fachmann die Formulierung bei der gebotenen technischen Betrachtung jedoch dahingehend verstehen, dass diejenigen an den Grundkörpern angeformten Leisten und Querstege deckungsgleich sein müssen, deren Deckungsgleichheit für die erfindungsgemäße technische Funktion bedeutsam ist. Eine andere Betrachtung hätte die patentrechtlich nicht zu rechtfertigende Konsequenz, dass allein durch die zusätzliche Anordnung technisch nicht notwendiger Zusatzleisten und Querstege die Lehre des Klagepatents umgangen werden könnte. Dies würde dem im Patentrecht herrschenden Grundsatz widersprechen, dass Zusatzmaßnahmen, die die eigentlichen Anspruchsmerkmale nicht berühren, eine Patentverletzung nicht ausschließen.
Der technische Sinn der Deckungsgleichheit der an den Grundkörpern angeformten Leisten liegt, wie bereits Merkmal o zu entnehmen ist, darin, die beiden Grundkörper im Bereich der Leistenquerstege miteinander verschweißen zu können. Da – wie oben bereits ausgeführt – die von den Leistenpaaren gebildeten Nutenkammern über Materialdurchbrechungen miteinander verbunden sein können, kann eine dichte Verbindung im Hinblick auf die Korrosionsgefahr für die Verstärkungseinlagen nicht zwingend das dichte Verschweißen der Nutenkammern gegeneinander bedeuten (vgl. auch das Ausführungsbeispiel gemäß Figur 2 rechte Hälfte der Klagepatentschrift). Entscheidend ist aus technischer Sicht allein, die Leistenquerstege dergestalt deckungsgleich anzuordnen, dass durch das Verschweißen überhaupt eine praxistaugliche Verbindung der Grundkörper zu einer Palette erfolgt und dass die Nutenkammern einzeln oder als nicht gegeneinander abgeschlossener "Kammerverbund" nach außen hin vor Feuchtigkeit abgedichtet sind.
Diesen Voraussetzungen wird auch die angegriffene Ausführungsform gerecht. Sie ist über deckungsgleiche Randleisten an allen vier Seiten verschweißt, so dass die im Paletteninneren liegenden Nutenkammern nach außen abgedichtet und die Verstärkungseinlagen vor Korrosion geschützt sind. Darüber hinaus sind die Grundkörper über ihre gesamte Grundfläche verteilt an einer Vielzahl weiterer deckungsgleicher Leisten- und Stegabschnitte miteinander verschweißt. Die hinreichend praxistaugliche Stabilität und Verbindungsfestigkeit steht demgemäß außer Frage und wird von den Beklagten auch nicht in Abrede gestellt. Dass zu einzelnen Leisten- und Stegabschnitten eines Grundkörpers – wie von den Beklagten in Anlage EP 2 – 4 hervorgehoben – keine Leisten- bzw. Stegabschnitte auf dem anderen Grundkörper korrespondieren und an diesen Stellen keine zusätzliche Schweißverbindung zwischen den Grundkörpern hergestellt wird, ist vor diesem Hintergrund unschädlich.
d)
Soweit die Beklagten zu 1) bis 3) im Rahmen ihrer Klageerwiderung (z.T. pauschal) die Verwirklichung weiterer Merkmale ( e, g, o, q, r, s) in Zweifel gezogen haben, kann dem nicht gefolgt werden.
Die angegriffene Palette besteht – wie die von den Beklagten selbst in den Rechtsstreit eingeführten Abbildungen zeigen – aus zwei Grundkörpern, die unstreitig durch Schweißen dauerhaft verbunden werden und jeweils eine Basis (15, 17) darstellen (Merkmal e). Jede Basis des Grundkörpers ist eine geschlossene Platte (Merkmal g). Die untere Basis mit Öffnungen zu versehen, um hieran Füße anzuformen, steht dem nicht entgegen. Das Klagepatent sieht gemäß dem aus Figur 3 ersichtlichen Ausführungsbeispiel (vgl. auch Spalte 8, Zeilen 28 ff.) sogar vor, beide Basen mit Öffnungen auszubilden und einen Mantel (42) zur Ausbildung eines Fußes anzuformen.
Wie sich aus den Ausführungen zu Merkmal t ergibt, sind bei der angegriffenen Ausführungsform die beiden Grundkörper im Bereich der Leistenquerstege dicht miteinander verschweißt. Die Beklagten haben die Verwirklichung von Merkmal o im übrigen auch nicht konkret in Abrede gestellt.
Schließlich zeigen die Abbildungen der Beklagten auch, dass die angegriffene Palette mit Füßen versehen ist (Merkmal q), die über eine Oberfläche nach außen vorstehen (Merkmal r). In den Grundkörpern Durchbrechungen zum Ineinanderstapeln von Paletten vorzusehen, sieht Patentanspruch 1 nur fakultativ vor und kann die Patentverletzung entgegen der Ansicht der Beklagten zu 1) bis 3) nicht ausräumen. Wieso die Beklagten zu 1) bis 3) meinen, man könne die angegriffene Palette nicht auf den Füßen aufstellen, ist nicht nachvollziehbar. Die Lichtbildabbildungen gemäß Anlage EP 2 (1 bis 5) zeigen, dass die Grundkörper auf den Füßen stehend gestapelt werden. Im übrigen sieht auch das Klagepatent vor, beim gebrauchsfertigen Produkt Kufen mit den Füßen zu verbinden (vgl. Unteranspruch 7).
Ferner ist im Sinne von Merkmal s in zumindest eine von Leisten gebildete Nut (22, 24) eine starre Verstärkungseinlage eingelegt, nämlich bei der angegriffenen Ausführungsform insgesamt 3 (vgl. Abbildung EP 2/5).
Soweit die Beklagten zu 1) bis 3) schließlich auf die Maße ihrer Palette und ihre Herstellung aus hochwertigem Kunststoffagglomerat abstellen, steht die Verwirklichung sämtlicher Merkmale von Patentanspruch 1 ebenfalls außer Zweifel, da die technische Lehre des Klagepatents nicht auf bestimmte Palettenmaße und Kunststoffarten beschränkt ist.
e)
Die Verwirklichung aller weiteren Merkmale von Patentanspruch 1) ist zwischen den Parteien unstreitig und begegnet keinen Bedenken.
2.
In Übereinstimmung mit dem unter 1. Ausgeführten erfüllt auch die angegriffene Palette der aus den Anlagen K 4 (a) und K 6 (a) ersichtlichen Ausführungsvariante sämtliche Merkmale von Patentanspruch 1. Ausweislich den als Anlage K 4 und K 6 vorgelegten Lichtbildabbildungen unterscheidet sie sich von der unter 1. abgehandelten Variante im Hinblick auf die erfindungsgemäßen Merkmale nur dadurch, dass in ihre Nuten insgesamt 5 Verstärkungseinlagen eingelegt sind und dass der die Schweißansätze aufweisende Grundkörper an den äußeren Längsseitenenden jeweils eine zusätzliche Leiste (24 a) (vgl. Figur 4 von Anlage K 4) aufweist, die deckungsgleich mit der korrespondieren Leiste (24) (vgl. Figur 3 Anlage K 4) des anderen Grundkörpers ist. Die Ausführungsvariante gemäß Anlagen K 4 (a ) und K 6 (a) liegt also noch näher am Klagepatent als die unter 1 abgehandelte Ausführungsform und macht daher erst Recht von der technischen Lehre des Klagepatents wortsinngemäß Gebrauch.
III.
Hinsichtlich der aus den Lichtbildabbildungen gemäß Anlage EP 2 (1 bis 5) ersichtlichen Ausführungsvariante haben die Beklagten von vornherein zugestanden, dass diese Paletten von der Beklagten zu 6) hergestellt und an die Beklagte zu 1) geliefert werden, die diese weitervertreibt. Bezüglich der Ausführungsvariante gemäß Anlage K 4 haben die Beklagten zu 1) bis 3) in der mündlichen Verhandlung ebenfalls eine entsprechende Vertriebstätigkeit der Beklagten zu 1) zugestanden, wobei die Beklagte zu 6) nicht in Abrede gestellt hat, auch insoweit Hersteller und Lieferant der Beklagten zu 1) zu sein.
Im übrigen steht aber auch allein schon wegen der Herstellung und des Vertriebs der aus Anlage EP 2 (1 bis 5) ersichtlichen Variante eine Benutzungshandlung fest, die schon für sich die Verurteilung der Beklagten zu 1) und 6) im beantragten Umfang trägt. Inwiefern die Beklagten zu 1) und 6) Paletten der aus den Anlagen K 4 und K 6 ersichtlichen Ausführungsvarianten vertriebe haben, bedarf daneben schon aus grundsätzlichen Erwägungen heraus keines gesonderten Benutzungsnachweises seitens der Klägerin. Die Ausführungsvariante gemäß Anlagen K 4 und K 6 weist - was die Beklagten selbst nicht in Abrede stellen - gegenüber der aus der Anlage EP 2 (1-5) ersichtlichen Variante in patentrechtlicher Hinsicht keine beachtlichen Unterschiede auf. Sie kommt dem Klagepatent vielmehr noch näher, da sie noch mehr zu den Leisten deckungsgleiche Schweißansätze aufweist. Sie unterfällt damit erst Recht dem Verbotstenor mit der Konsequenz, dass die Klägerin auch hinsichtlich dieser Ausführungsvariante die Vollstreckung betreiben kann und die Beklagten zu 1) und 6) verpflichtet sind, von sich aus über entsprechende Benutzungshandlungen Auskunft zu erteilen und Rechnung zu legen. Eine andere Sichtweise hätte die nicht zu rechtfertigende Konsequenz, dem Patentinhaber auch die Darlegungs- und Beweislast für die Benutzung von Verletzungsvarianten aufzuerlegen, die sich hinsichtlich der patentrechtlich relevanten Merkmale nicht unterscheiden und würde dem Grundsatz widersprechen, dass der Nachweis einer Benutzung der patentgemäßen Merkmale ausreicht, um eine umfassende Auskunfts- und Rechnungslegungspflicht über entsprechende Handlungen zu begründen.
Benutzungshandlungen der Beklagten zu 4), für die der Beklagte zu 5) im vorliegenden Rechtsstreit zur Verantwortung gezogen werden kann, stehen ebenfalls fest. Der Beklagte zu 5) hat nicht konkret in Abrede gestellt, dass die Beklagte zu 4) patentverletzende Paletten der Ausführungsvariante gemäß den Anlagen K 4 und K 6 herstellt und vertreibt, insbesondere nicht, dass die von der Beklagten zu 4) hergestellten und vertriebenen Paletten eine von den vorbezeichneten Anlagen abweichende Gestaltung aufgewiesen haben, die patentrechtlich relevant ist.
IV.
Aufgrund des festgestellten Benutzungstatbestandes sind die Beklagten zu 1) bis 3) und 5) bis 8) der Klägerin gemäß Art. 64 Abs. 1 EPÜ, § 139 Abs. 1 PatG zur Unterlassung verpflichtet.
Die Klägerin ist entgegen der Auffassung der Beklagten befugt und legitimiert, insoweit die Rechte aus dem Klagepatent geltend zu machen und durchzusetzen. Die Klägerin ist ausweislich der Umschreibungsbestätigung des Deutschen Patent- und Markenamts (Anlage K 11) seit dem 25. März 2004 als Inhaberin des Klagepatents in die Patentrolle eingetragen. Die Rolleneintragung bewirkt gemäß §§ 30 Abs. 3 Satz 3 PatG, dass ausschließlich der neu eingetragene Inhaber befugt und berechtigt ist, Ansprüche aus dem Klagepatent im Klagewege geltend zu machen (vgl. Schulte PatG, 6. Auflage, § 30 RdNr. 14, 32, 34). Ob die Klägerin in materiell-rechtlicher Hinsicht Inhaberin des Klagepatents geworden ist oder ob nach dem (pauschalen) Beklagtenvorbringen (GA 221) Patentrechte an eine dritte Person abgetreten wurden, kann dahin gestellt bleiben, da eine Umschreibung auf einen dritten neuen Inhaber (Abtretungsempfänger) nicht erfolgt ist. Die materiell-rechtliche Inhaberschaft ist für die Legitimation zur Wahrnehmung der Rechte an und aus dem Schutzrecht ohne Bedeutung (vgl. Busse, PatG, 6. Auflage, § 30 RdNr. 95). Die mit dem Rolleneintrag einhergehende Legitimationswirkung hat zur Folge, dass allein der eingetragene Inhaber auch im Verletzungsprozess als legitimiert gilt, die aus § 139 PatG folgenden Rechte im eigenen Namen geltend zu machen.
Die von den Beklagten behauptete Vergabe einer ausschließlichen Lizenz an die XY-GmbH gemäß dem Vertragstext in Anlage A 3 räumt weder die aus dem Rolleneintrag folgende Legitimationswirkung aus, noch ist sie geeignet, die Widerrechtlichkeit des Handelns der Beklagten entfallen zu lassen.
Selbst wenn man den Abschluss eines solchen Vertrages am 13. Oktober 1992 unterstellt, scheitert ein Benutzungsrecht der Beklagten daran, dass nicht ihnen, sondern der XY-GmbH eine ausschließliche Lizenz eingeräumt worden sein soll. Dass diese mit einer der Beklagten einen - in Übereinstimmung mit § 34 GWB a.F. schriftlichen - Unterlizenzvertrag geschlossen hat oder dass die Beklagten ausschließlich von der XY-GmbH in den Verkehr gebrachte Paletten vertrieben haben, ist nicht ersichtlich. Der Hinweis der Beklagten auf eine "Zusammenarbeit" mit der XY-GmbH reicht hierzu nicht aus. Auch dem von der Beklagten zu 1) angeführten Schreiben vom 12. Mai 1999 (Anlage 3 a) lässt sich eine relevante Unterlizenzierung durch die XY-GmbH nicht entnehmen. Im übrigen ist die XY-GmbH ausweislich der als Anlage K 15 vorgelegten Dokumentenanzeige des Bundesanzeigers im Jahre 2002 wegen Vermögenslosigkeit von Amts wegen gelöscht worden mit der Konsequenz, dass auch ein Lizenzvertrag und etwaig unter ihm vergebene Unterlizenzen erloschen wären. Demgemäß kann die behauptete Lizenzvergabe auch die Aktivlegitimation der Klägerin nicht beschränken.
Die Beklagte zu 6) und mit ihr die Beklagten zu 7) und 8) können sich nicht mit Erfolg auf ein Zwischenbenutzungsrecht gemäß § 123 Abs. 5 PatG berufen.
Die Beklagte zu 6) hat bereits nicht dargetan, patentverletzende Paletten erst nach dem Eintritt der Rücknahmefiktion (3. Juni 2003) in Benutzung genommen zu haben. Unabhängig von dem Vorbringen der Beklagten zu 1) bis 3), von der Beklagten zu 6) schon seit März 2003 die aus der Anlage EP 2 (1-5) ersichtliche Palette geliefert bekommen zu haben, ergibt sich aus der von der Klägerin als Anlage K 5 vorgelegten Rechnung über die Bestellung einer Palette vom 2. Juni 2003, dass die Beklagte schon vor dem Erlöschen des Klagepatents Paletten angeboten hat. Dies hat sie auch selbst eingeräumt. Die von der Beklagten zu 6) angebotene Palette ist mit Artikelnummer (100 002) bezeichnet. Vor diesem Hintergrund reicht zur Begründung eines Zwischenbenutzungsrechts das pauschale - und im übrigen auch beweislos gestellte - Vorbringen der Beklagten zu 6), patentrechtlich relevante Paletten vor dem 3. Juni 2003 nicht vertrieben zu haben, nicht aus, um ein Zwischenbenutzungsrecht zu begründen. Hierzu hätte es konkreten Vortrages bedurft, wann die Beklagte erstmals Veranstaltungen zur Benutzungsaufnahme getroffen hat. Darüber hinaus hat die Beklagte zu 6), obwohl ihr insoweit die volle Darlegungs- und Beweislast für den Zwischenbenutzungstatbestand obliegt, nicht konkret in Abrede gestellt, dass die von ihr schon vor dem 3. Juni 2003 angebotenen Paletten die aus den Anlagen K 4 und K 6 ersichtliche Gestaltung aufgewiesen haben. Vielmehr hat die Beklagte zu 6) sogar eingeräumt, dass es sich bei der Palette entsprechend der Ausgestaltung gemäß den Anlagen K 4 und K 6 möglichweise um einen von ihr veräußerten Altbestand handelt. Bereits dies würde ein Zwischenbenutzungsrecht ausschließen.
Gemäß Art. 64 Abs. 1 EPÜ, § 139 Abs. 2 Satz 2 PatG sind die Beklagten zu 1) bis 3) und 5) bis 8) zum Schadensersatz verpflichtet.
Die Beklagten haben zumindest fahrlässig gehandelt. Jeder Gewerbetreibende ist vor Aufnahme einer Benutzungshandlung verpflichtet, sich von sich aus zu vergewissern, ob Schutzrechte Dritter beeinträchtigt werden. Da Patentanmeldungen und Patenterteilungen unter Nennung des
eingetragenen Inhabers in allgemein zugänglichen Quellen bekannt gemacht werden, entlastet es die Beklagten nicht vom Fahrlässigkeitsvorwurf, von dem Klagepatent und der Tatsache, dass dieses zunächst auf den Ehemann der Klägerin und sodann auf die Klägerin eingetragen worden ist, nichts gewusst zu haben. Dass die Beklagten möglicherweise der Meinung waren, die Rechte aus dem Klagepatent stünden dritten Personen zu, ist unerheblich. Allein der als Inhaber Eingetragene, der sich durch Einsichtnahme in die Patentrolle ohne weiteres feststellen lässt, ist befugt und legitimiert, die Rechte aus dem Klagepatent geltend zu machen.
Der Klägerin steht der geltend gemachte Schadensersatzanspruch vollständig aus eigenem Recht und nicht nur aus abgeleitetem Recht ihres Ehemanns zu. Die Klägerin ist bereits vor dem vorliegend relevanten Zeitraum für Schadensersatzleistungen dingliche Inhaberin der aus dem Klagepatent folgenden Rechte geworden. Zwar ist der von der Klägerin behauptete mündliche Kauf- und Übertragungsvertrag vom 18. September 1994 wegen Verstoßes gegen das Schriftformerfordernis des Art. 72 EPÜ nicht wirksam gewesen. Jedoch hat die Klägerin mit ihrem Ehemann am 18. Juni 1996 den als Anlage K 9 vorgelegten notariellen Kaufvertrag geschlossen, gegen dessen Existenz sich die Beklagten nach Vorlage der Anlage nicht mehr gewandt haben. Diesem die frühere Vereinbarung bestätigenden schriftlichen Vertrag ist neben dem Verpflichtungsgeschäft auch - jedenfalls konkludent - die Einigung über die dingliche Übertragung zu entnehmen, da in ihm geregelt ist (§ 3), dass eine bereits am 18. September 1994 erteilte Umschreibungsbewilligung ihre Gültigkeit behalten soll. Da die Bewilligung der Umschreibung den Sinn hat, die dingliche Übertragung formell zu vollziehen, ist dem Vertrag vom 18. Juni 1996 konkludent der Wille zur einverständlichen dinglichen Rechtsübertragung zu entnehmen. Da der Ehemann der Klägerin im Zeitpunkt der Rechtsübertragung als Inhaber des Klagepatents eingetragen war, war er aufgrund der Legitimationswirkung der Rolleneintragung auch berechtigt, die ihm als eingetragenem Inhaber aus dem Klagepatent erwachsenen Rechte, zu denen auch Schadensersatzansprüche nach § 139 Abs. 2 Satz 2 PatG zählen, auf die Klägerin dinglich zu übertragen. Ob der Ehemann der Beklagten (auch) materiell-rechtlich am Gegenstand des Klagepatents berechtigt war, spielt auch hier keine Rolle. Denn der Eingetragene kann allein kraft seiner formellen Legitimation über ein materiell fremdes Recht verfügen (vgl. Busse, a.a.0., § 30 PatG RdNr. 97). Macht er von dieser Möglichkeit zum Nachteil des materiell Berechtigten Gebrauch, bleibt diesem letztlich nur ein der Schadensersatzanspruch oder unter Umständen die Klage auf Bewilligung der Umschreibung.
3.
Die Schadenshöhe ist derzeit ungewiss. Die Klägerin hat deshalb ein berechtigtes Interesse daran, dass die Schadensersatzhaftung der Beklagten zunächst dem Grunde nach gemäß § 256 Abs. 1 ZPO festgestellt wird. Damit die Klägerin in die Lage versetzt wird, ihren Anspruch auf Schadensersatz zu beziffern, haben die Beklagten im zuerkannten Rechnung über ihre Benutzungshandlungen zu legen (§§ 242, 259 BGB, § 140 b PatG). Die Klage erweist sich hinsichtlich der Rechnungslegung lediglich insoweit als unbegründet, als die Klägerin von den Beklagten zu 5) bis 8) nicht nur Angaben zu den Herstellungsmengen und Herstellungszeiten, sondern auch zu den erhaltenen oder bestellten Erzeugnissen und ihren Lieferanten verlangt. Denn die Klägerin macht selbst geltend, dass es sich bei den Beklagten zu 4) und 6) um Unternehmen handelt, die die angegriffenen Paletten lediglich in ihrem eigenen Betrieb herstellen. Ferner ist den Beklagten gemäß der Rechtsprechung des Oberlandesgerichts Düsseldorf (InstGE 3, 176 - Glasscheibenbefestiger) hinsichtlich der nicht gewerblichen Abnehmer und der Angebotsempfänger - auch von Amts wegen - ein Wirtschaftsprüfervorbehalt einzuräumen.
4.
Der Vernichtungsanspruch folgt aus § 140 a PatG.
5.
Als Geschäftsführer und damit gesetzliche Vertreter der Beklagten zu 1) bzw. Beklagten zu 6) haften die Beklagten zu 2) und 3) sowie 7) und 8) nicht anders als die von ihnen geführten Gesellschaften. Denn kraft ihrer Stellung haben sie für die Beachtung absoluter Rechte Dritter Sorge zu tragen und das Handeln der von ihnen geführten Gesellschaft insoweit im Geschäftsverkehr zu bestimmen. Der Beklagte zu 5) haftet ebenso als gesetzlicher Vertreter der Beklagten zu 4), welche nicht anders als die Beklagte zu 6) patentgemäße Paletten hergestellt und vertrieben hat.
V.
Die von der Klägerin geltend gemachten Ansprüche sind nicht verwirkt.
Ansprüche wegen Patentverletzung können verwirkt sein, wenn sich der Verletzer wegen der Duldung der Verletzungshandlungen durch den Patentinhaber über einen längeren Zeitraum hin bei objektiver Betrachtung darauf einrichten durfte und eingerichtet hat, dieser werde sein Recht nicht mehr geltend machen, und deswegen die verspätete Geltendmachung gegen Treu und Glauben verstößt. Zeit- und Umstandsmoment stehen dabei in Wechselwirkung. Die zeitlichen wie sonstigen Umstände des Einzelfalls müssen in ihrer Gesamtheit die Beurteilung tragen, dass nach Treu und Glauben dem Gläubiger die Verfolgung seiner Ansprüche verwehrt ist, mit deren Geltendmachung der Schuldner nicht mehr rechnen musste (vgl. BGH GRUR 2001, 323 ff. - Temperaturwächter).
Hierfür ist vorliegend nichts ersichtlich. Soweit der Ehemann der Klägerin mit Schreiben vom 16.08.1995 (Anlage A 4) auf ihm zustehende Patentrechte hingewiesen hat, kann hieraus schon deshalb kein Verwirkungstatbestand hergeleitet werden, da zu diesem Zeitpunkt das Klagepatent noch nicht erteilt war und unabhängig davon ohne Kenntnis der konkreten technischen Ausgestaltung des Vertriebsprodukts der Beklagten zu 1) Rechte aus dem Klagepatent nicht mit sicherer Aussicht auf Erfolg hätten verfolgt werden können.
VI.
Die Ansprüche der Klägerin sind auch nicht gemäß § 141 Satz 1 PatG verjährt. Unabhängig davon, ob der Ehemann der Klägerin die aus Anlage K 4 (a) ersichtliche Palette entsprechend dem ursprünglichen Klägervortrag im Jahr 1999 oder nach dem korrigierten Klägervortrag im Juli 2000 erhalten haben will, ist dies nicht geeignet, einen Verjährungstatbestand zu Lasten der Klägerin zu begründen, die bereits durch Vertrag vom 18.06.1996 die Rechte aus dem Klagepatent erworben hatte (siehe oben). Nur ihre positive Kenntnis vom Verletzungstatbestand und von der Person des Verletzters ist schädlich. Hierfür ist jedoch nichts ersichtlich. Allein der Umstand der ehelichen Verbundenheit reicht nicht aus, da fahrlässige Unkenntnis vom Verletzungstatbestand und der Person des Verletzers den Verjährungstatbestand nach § 141 PatG nicht zu begründen vermag.
Aus den bereits bei der Frage der Verwirkung angegebenen Gründen kann auch das Schreiben des Ehemannes der Klägerin vom 16. August 1995 (Anlage A 4) keinen Verjährungstatbestand begründen. Dem Schreiben lässt sich nicht entnehmen, dass dem Ehemann der Klägerin zu diesem Zeitpunkt die konkrete technische Ausgestaltung des Vertriebsprodukts der Beklagten zu 1) bekannt war, so dass eine Klage - gestützt auf das später erteilte Klagepatent - nicht mit einiger Maßen sicherer Aussicht auf Erfolg hätte erhoben werden können.
VII.
Der nicht nachgelassene Schriftsatz der Beklagten zu 1) – 3) und 6) und 8) ist verspätet (§ 296 a ZPO) und rechtfertigt keine Wiedereröffnung der mündlichen Verhandlung.
Die Kostenentscheidung beruht auf § 92 Abs. 2 Nr. 1 ZPO.
Die Zuvielforderung der Klägerin war verhältnismäßig geringfügig und hat keine besonderen Kosten veranlasst.
Die Anordnungen zur vorläufigen Vollstreckbarkeit und Sicherheitsleistung folgen aus §§ 709 Satz 1, 108 ZPO.
Der Streitwert beträgt 250.000,-- EUR.

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: §§ 30 Abs. 3 Satz 3 PatG
§§ 242, 259 BGB, § 140 b PatG
§§ 709 Satz 1, 108 ZPO
§ 240 ZPO
§ 139 PatG
§ 34 GWB
§ 30 PatG
§ 140 a PatG
§ 141 PatG
§ 296 a ZPO
§ 123 Abs. 5 PatG
§ 139 Abs. 1 PatG
§ 139 Abs. 2 Satz 2 PatG
§ 256 Abs. 1 ZPO
§ 141 Satz 1 PatG
§ 92 Abs. 2 Nr. 1 ZPO

Zitierte Entscheidungen: GRUR 2001, 323