Oberlandesgericht Hamm (Nordrhein-Westfalen, )
Beschluss vom 2011-08-12, Aktenzeichen II-8 WF 130/11
ECLI: ECLI:DE:OLGHAM:2011:0812.II8WF130.11.00

Tenor:
Der angefochtene Beschluss wird abgeändert.
Der Antragstellerin wird Verfahrenskostenhilfe bewilligt und Rechtsanwalt N aus S zu den Bedingungen eines im Bezirk des Amtsgerichts Steinfurt ansässigen Rechtsanwalts beigeordnet, soweit sie beantragt, die Sorgerechtsregelung des Scheidungsurteils dahingehend abzuändern, dass ihr die elterliche Sorge für K, geb. am 22.07.1994 übertragen wird.
Eine Kostenentscheidung ist nicht veranlasst.

Tatbestand:

Entscheidungsgründe:
Die sofortige Beschwerde ist gem. §§ 76 Abs. 2 FamFG, 127 Abs. 2 ZPO zulässig und auch in der Sache auch begründet.
Das Amtsgericht hat der Antragstellerin zu Unrecht Verfahrenskostenhilfe wegen örtlicher Unzuständigkeit verweigert.
Das Amtsgericht – Familiengericht – Steinfurt ist für die beantragte Sorgerechtsänderung gem. § 152 Abs. 2 FamFG örtlich zuständig.
Das betroffene Kind hält sich inzwischen seit mehr als 4 ½ Monaten im mütterlichen Haushalt in X und damit im Bezirk des Amtsgerichts Steinfurt auf. Es hat damit seinen tatsächlichen Mittelpunkt der Lebensführung, worauf es allein bei der Frage des gewöhnlichen Aufenthalts ankommt (vgl. Keidel-Engelhardt, FamFG, 16. Aufl., § 152 Rz. 4 mit Verweis auf § 99 Rz. 30), in X. Auch wenn der aktuell allein sorgeberechtigte Elternteil, hier der Kindesvater, mit dem neuen Aufenthalt des Kindes, hier bei der Kindesmutter, nicht einverstanden war/ist, kann an dem neuen Aufenthaltsort (sogar in Fällen der Kindesentführung, wobei dahinstehen kann, ob ein solcher Fall hier vorliegt oder nicht) ein gewöhnlicher Aufenthalt begründet werden, weil der Begriff des gewöhnlichen Aufenthalts faktischer Natur, nicht rechtlich geprägt und auch nicht vom Willen des Sorgeberechtigten abhängig ist (vgl. Keidel-Engelhardt, a.a.O., § 99 Rz. 32).
In diesem Zusammenhang ist zudem zu berücksichtigen, dass im Falle eines Wechsels des Aufenthaltsortes der gewöhnliche Aufenthaltsort ausnahmsweise schon durch die bloße Aufenthaltsnahme begründet wird, wenn sich aus den Umständen ergibt, dass der Aufenthalt an dem neuen Ort auf längere Zeit angelegt ist und der neue Ort der neue Daseinsmittelpunkt sein soll (vgl. Keidel-Engelhardt, a.a.O., § 99 Rz. 31). Ob diese Voraussetzungen Ende März 2011 vorlagen, bedarf im Hinblick darauf, dass sich K jetzt bereits seit mehr als 4 ½ Monaten in X aufhält, keiner Entscheidung mehr. Darüber hinaus wäre jedenfalls Ende März 2011 eine örtliche Zuständigkeit des Amtsgerichts Steinfurt gem. § 152 Abs. 3 FamFG in Betracht gekommen, da das Fürsorgebedürfnis dort zu Tage trat, wo der Schutzbedürftige sich aufhielt (also in X, selbst wenn er dort noch keinen gewöhnlichen Aufenthalt hatte).
In der Sache selbst wird im Rahmen des Hauptsacheverfahrens zu prüfen sein, ob eine Abänderung der bisherigen Sorgerechtsregelung, die die Antragstellerin im Hauptsacheverfahren noch näher bezeichnen muss, aus triftigen, das Wohl des Kindes nachhaltig berührenden Gründen angezeigt ist (§ 1696 Abs. 1 BGB). Darauf, dass dabei nicht allein der Wille des Jugendlichen maßgeblich ist, hat das Amtsgericht in der angefochtenen Entscheidung zu Recht abgestellt. Da eine Rückkehr in den väterlichen Haushalt unter Zugrundelegung der Ausführungen des Amtsgerichts Bersenbrück im Schreiben vom 11.07.2011 nicht mehr in Betracht kommt, wird im Rahmen des Hauptsacheverfahrens zu klären sein, wer zukünftig die Entscheidungen für/mit K trifft und ob ein dauerhafter Aufenthalt im Haushalt der Kindesmutter und eine Übertragung der elterlichen Sorge auf sie dem Wohl des Kindes am besten entspricht oder nicht (§§ 1696 Abs. 1, 1671 Abs. 2 BGB) oder die elterliche Sorge auf Grund anderer Vorschriften (z.B. §§ 1666, 1666a BGB) anderweitig geregelt werden muss (§§ 1696 Abs. 1, 1671 Abs. 3 BGB). Jedenfalls scheidet bei der im Verfahrenskostenhilfeverfahren gebotenen summarischen Prüfung eine Sorgerechtsübertragung auf die Kindesmutter auch unter Berücksichtigung der seitens des Jugendamtes im Bericht vom 07.04.2011 geäußerten Bedenken nicht von vornherein aus, zumal unklar ist, ob diese Bedenken aufgrund der aktuellen Entwicklung mit E, die dem Senat aus dem Verfahren 8 UF 194/11 bekannt ist, noch aufrecht erhalten bleiben.
Die Kostenentscheidung folgt aus §§ 76 Abs. 2 FamFG, 127 Abs. 4 ZPO.

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: §§ 76 Abs. 2 FamFG, 127 Abs. 2 ZPO
§§ 1696 Abs. 1, 1671 Abs. 2 BGB
§§ 1666, 1666a BGB
§§ 1696 Abs. 1, 1671 Abs. 3 BGB
§§ 76 Abs. 2 FamFG, 127 Abs. 4 ZPO
§ 152 Abs. 2 FamFG
§ 152 Abs. 3 FamFG
§ 1696 Abs. 1 BGB

Zitierte Entscheidungen: 8 UF 194/11