Bundesgerichtshof (Bundesrepublik Deutschland, )
Urteil vom 2025-07-15, Aktenzeichen II ZR 132/23
ECLI: ECLI:DE:BGH:2025:150725UIIZR132.23.0

Tenor:
(Außerordentliches Kündigungsrecht bei Umwandlung von Genussrechten und stillen Beteiligungen in Aktien ohne Zustimmung des Anlegers)
Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil des 7. Zivilsenats des Brandenburgischen Oberlandesgerichts vom 27. September 2023 in der Fassung des Berichtigungsbeschlusses von 5. Dezember 2023 aufgehoben und die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
Von Rechts wegen

Tatbestand:
Die Klägerin beteiligte sich im Juni 2005 als atypisch stille Gesell­schafterin mit einer Einlage in Höhe von 3.000 € an der D. GmbH (D. ) mit Sitz in Deutschland. Im August 2008 erwarb die Klägerin Namens-Genussrechte im Wert von 3.500 € und weiteren 15.000 € an der T. AG, die in die T. GmbH (T. ) umgewandelt wurde. Die D. und die T. sind zum 31. Dezember 2018 mit der Beklagten verschmolzen.
In den Anlagebedingungen betreffend die Genussrechte war in § 6 Nr. 1 bestimmt, dass die Laufzeit unbegrenzt ist und nach Ablauf einer Mindesthaltedauer eine Kündigung jeweils zum Ablauf des folgenden Geschäftsjahres möglich war. Nach § 6 Abs. 4 der Bedingungen sollte die Rückzahlung der Genussrechte zu 100 % des Nennbetrags abzüglich eines etwaigen Verlustanteils erfolgen. Zusätzlich war in den Anlagenbedingungen bestimmt, dass der Bestand der Beteiligungen im Falle der Beteiligungen der Gesellschaft an einem Umwandlungsvorgang oder der Bestandsübertragung der Gesellschaft nicht berührt wird.
In § 15 der Bedingungen über die Errichtung der atypisch stillen Gesellschaft war bestimmt, dass bei Beendigung der atypisch stillen Gesellschaft dem stillen Gesellschafter ein Abfindungsguthaben, bestehend aus dem Auseinandersetzungswert und dem Stand des Kapitalkontos zusteht. Ergänzend zu dem anteiligen Auseinandersetzungswert erhielt der atypisch stille Gesellschafter als Teil seines Abfindungsguthabens die Summe bzw. den Saldo aus dem Stand seines Einlage-, Gewinn- und Verlust- sowie seines Privatkontos vor Berücksichtigung des anteiligen Auseinandersetzungswerts zum Auseinandersetzungsstichtag.
Im Februar 2019 erhielt die Klägerin drei von der Beklagten veranlasste Schreiben der T. Anlegerverwaltung. In diesen wurde ausgeführt, dass sich aufgrund der Verschmelzung die atypisch stille Beteiligung bzw. die Genussrechtsbeteiligungen der Klägerin automatisch in Aktien der Beklagten umgewandelt hätten. Der rechnerische Wert der stillen Beteiligung wurde in Höhe von 2.361,69 € und der rechnerische Wert der Genussrechte in Höhe von 1.805,31 € und 7.737,17 € jeweils zum 31. Dezember 2018 angegeben. Mit Schreiben vom 17. August 2020 erklärte die Klägerin gegenüber der Beklagten die außerordentliche fristlose Kündigung und verlangte die Auszahlung des von ihr eingebrachten Kapitals in Höhe von 21.500 € nebst Zinsen und vorgerichtlichen Rechtsanwaltskosten.
Das Landgericht hat die Beklagte zur Zahlung von 21.500 € zuzüglich Zinsen verurteilt und die weitergehende Klage abgewiesen. Auf die dagegen gerichtete Berufung der Beklagten hat das Berufungsgericht das landgerichtliche Urteil abgeändert und die Klage abgewiesen. Die Berufung der Klägerin, mit der sie die Verurteilung der Beklagten zur Zahlung weiterer Rechtsanwaltskosten nebst Zinsen beantragt hat, ist zurückgewiesen worden. Mit der vom Bundesgerichtshof zugelassenen Revision verfolgt die Klägerin ihre Anträge auf Zurückweisung der Berufung der Beklagten und der Verurteilung der Beklagten zur Zahlung von Rechtsanwaltskosten weiter.

Entscheidungsgründe:
Die Revision hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung des Berufungsurteils und Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.
I. Zur Begründung hat das Berufungsgericht (OLG Brandenburg, Urteil vom 27. September 2023 - 7 U 107/22, NZG 2024, 310), soweit für das Revi­sionsverfahren von Bedeutung, ausgeführt, die Klägerin habe keinen Anspruch auf Auszahlung eines Auseinandersetzungsguthabens nach außerordentlicher Kündigung, da ihr kein außerordentliches Kündigungsrecht nach § 314 BGB zugestanden habe. Es sei jedenfalls nicht innerhalb der gemäß § 314 Abs. 3 BGB vorgesehenen und angemessenen Frist ausgeübt worden. Unter Berücksichtigung aller Umstände sei davon auszugehen, dass eine nach ungefähr anderthalb Jahren erklärte Kündigung nicht mehr in einer angemessenen Frist vorgenommen worden sei. Dass die Klägerin sich vor ihrer Kündigung zunächst bei der Beklagten nach der Bedeutung der Umwandlung der Beteiligung in B-Aktien erkundigt habe oder rechtlichen Rat eingeholt habe, begründe eine derart lange Frist nicht. Vielmehr wäre sie binnen einer Frist von bis zu sechs Monaten in der Lage gewesen, Informationen einzuholen, um sich Klarheit zu verschaffen, ob sie infolge der Verschmelzung die Kündigung erklären wolle.
Auf eine ordentliche Kündigung habe die Klägerin ihre Klage nicht gestützt.
Ein Schadensersatzanspruch nach § 23 UmwG sei nicht begründet. Danach seien den Inhabern von stimmrechtslosen Sonderrechten an dem übertragenden Rechtsträger bei der Verschmelzung gleichwertige Rechte in dem übernehmenden Rechtsträger zu gewähren. Sowohl Genussrechte als auch stille Beteiligungen seien solche Sonderrechte, da sie keine Stimmrechte gewährten, aber eine Gewinnbeteiligung vorsähen, die durch die Verschmelzung an dem dann größeren Unternehmen und wegen des veränderten Verhältnisses des Anteils am Gesamtvermögen der Gefahr einer Entwertung unterlägen.
Ob die von der Beklagten gewährten Rechte, die sog. B-Aktien, gleichwertig seien, hänge von einer wirtschaftlichen Betrachtungsweise ab. Maßgeblich sei die inhaltliche Ausgestaltung und Anpassung auf die durch die Verschmelzung herbeigeführte Situation. Soweit der Anspruch auf Gewährung gleichwertiger Rechte nicht erfüllt werde, könne der Inhaber des Sonderrechts die Rechte geltend machen, die sich ergäben, wenn ihm die Rechte, die ihm zustünden, gewährt worden wären. Es könne im Ergebnis dahinstehen, ob die gewährten B-Aktien gegenüber den Genussrechten und der atypisch stillen Beteiligung gleichwertig seien. Denn der Kläger vermöge nicht darzulegen, dass der Anspruch auf "Anpassung" hier zu einem Zahlungsanspruch zum Umwandlungsstichtag geführt habe.
Die Gleichwertigkeit im Einzelnen könne hier dahinstehen, da dem Kläger als Folge einer nicht gleichwertig gewährten Anlage kein Anspruch auf Auszahlung der ursprünglichen Anlagesumme oder in Höhe der im Februar 2019 mitgeteilten rechnerischen Bewertung zustehen könne. Auch wenn dem Kläger wirtschaftlich gleichwertige, nämlich kündbare Rechte, gewährt worden wären, hätte er die Anlage in Form der Genussrechte kündigen und - allein - deren Wert zum Zeitpunkt des Wirksamwerdens der Kündigung verlangen können. Ausgehend vom Vortrag der Parteien habe kein Zahlungsanspruch bestanden. Vielmehr sei wegen einer vollen Verlusttragung der Genussrechte bereits zum Zeitpunkt des Wirksamwerdens der Umwandlung ohne Darlegung weiterer Umstände nicht davon auszugehen, dass bei Wirksamwerden der Kündigung von nach der Umwandlung gebildeten B-Anteilen ein Guthaben bestanden hätte, was auszuzahlen gewesen wäre.
Die Beklagte habe vorgetragen, dass die Genussrechte in der Bilanz für Verluste aus dem laufenden Geschäft aufgekommen und mit den Verlusten zu verrechnen gewesen seien. Sie habe mitgeteilt, dass aus der Veräußerung anderer von ihrer Rechtsvorgängerin gehaltenen Anlagen ein negativer Saldo entstanden sei, der mit dem Genussrechtskapital ausgeglichen worden sei. Solche bilanziellen Verrechnungen seien nach den Genussrechtsbedingungen zulässig gewesen. Die hier anwendbaren Genussrechtsbedingungen hätten eine Verlustbeteiligung bis zur Höhe der Anlage vorgesehen, da die Genussrechte vorrangig gegenüber anderen besonders geschützten Kapitalanteilen der Genussrechtsgeberin zu vermindern gewesen seien.
Diese bilanzielle Entwicklung der Beklagten bzw. der T. GmbH habe die Klägerin im hier geführten Verfahren nicht konkret angegriffen. Sie trage mit der Berufung vor, dass die erheblichen Defizite nicht nachvollziehbar seien. Die Beklagte sei aber nicht gehalten, auf diesen allgemein gehaltenen Einwand hin im Rechtsstreit die wirtschaftliche Entwicklung der T. GmbH im Einzelnen darzustellen, da es die Klägerin als Genussrechtsinhaberin in der Hand habe, sich durch Auskunftsverlangen nähere Erkenntnisse über einzelne Bilanzpositionen zu verschaffen und diese im Einzelnen zu bestreiten.
Die Beklagte habe erläutert, dass der "rechnerische Wert" der umgewandelten Beteiligung in der Mitteilung über die Beteiligung vom Februar 2019 nicht den Auseinandersetzungswert im Falle einer Beendigung der Genussrechtsbeteiligungen darstelle, sondern den Wert, der sich für die in B-Aktien umgewandelten Genussrechte rechnerisch ergebe. Der Unterschied in der Bewertung der Genussrechte im Vergleich zu den B-Aktien bestehe darin, dass die Genussrechte ein Einzahlungskonto darstellten, dass sich durch Gewinnausschüttung erhöhen und durch Verluste vermindern könne. Es müsse bei einer Verminderung später durch Gewinne in den folgenden Jahren aufgefüllt werden. Der rechnerische Wert der B-Aktien stelle den Wert des Anteils am Vermögen der Beklagten dar, der unter Einbeziehung des Unternehmenswerts und der stillen Reserven ermittelt worden sei. Er solle einen zukünftig erzielbaren Wert der neuen Beteiligung darstellen.
Der Text der an den Kläger übermittelten Informationen begründe keine weitere Darlegungsanforderung für die Beklagte. Nach deren Inhalt trete für die in Zukunft und infolge der Umwandlung der Genussrechte in B-Aktien eine Beteiligung am Vermögen der Beklagten unter Einbeziehung des Unternehmenswertes und der stillen Reserven ein. Die Beklagte habe mitgeteilt, dass diese Werte kein Anerkenntnis darstellten und keine Zahlungspflichten begründeten.
Zu der zum Umwandlungsstichtag, dem 31. Dezember 2017, geltenden Bewertungen der Genussrechte habe die Beklagte vorgetragen, dass das Genussrechtskapital von ca. 74 Mio. DM mit einer Verlustzuweisung von 56.658.238,08 € verbucht worden sei, um kein negatives Jahresergebnis auszuweisen. Es handelte sich um Veräußerungsverluste aus dem Jahre 2017, nicht um eine Beteiligung am Verlustvortrag. Der Jahresverlust sei dadurch auf null reduziert worden. Bei einer Bilanzierung nach den IFRS-Richtlinien ergebe sich trotz der Verrechnungen mit den Genussrechten ein Jahresverlust.
Der für die Begründung seines Anspruchs darlegungs- und beweispflichtige Kläger habe nicht dargelegt, inwieweit die Bilanzierung der Beklagten unrichtig sei oder die Verrechnung mit Verlusten den Genussrechtsbedingungen nicht entsprochen habe. Zwar treffe es zu, dass das Schreiben zur Umwandlung der Genussrechtsbeteiligungen von Februar 2019 insoweit nicht klar verständlich gewesen sei, als sich der auf null reduzierte Wert der Genussrechtsbeteiligungen zum Umwandlungsstichtag daraus nicht habe ersehen lassen. Vielmehr seien dem Kläger ­ nach der Umwandlung ­ sogenannte "rechnerischen Werte" mitgeteilt worden, die einen positiven Eindruck von dem wirtschaftlichen Potential der Beklagten hätten vermitteln sollen, die aber, wie es sich aus dem Schreiben weiter ergäbe, keine Verbindlichkeit habe und weder Zahlungspflichten - noch - Ansprüche hätten begründen sollen.
Auch hinsichtlich der Umwandlung der stillen Beteiligungen in B-Aktien lege der Kläger eine ohne die Umwandlung potentiell eingetretene positive Entwicklung nicht dar. Die Beklagte habe sich insoweit auf ihre Bilanzen vom31. Dezember 2017 und 31. März 2018 berufen, die das Kapital der stillen Gesellschafter mit null ausgewiesen hätten. Die von der Klägerin vorgelegte Information vom Februar 2019 führe hier bereits die zum 31. März 2018 unter Berücksichtigung eingetretener Zuweisung von steuerlich nutzbaren Verlusten in Höhe von bis zu 100 % des bis dahin investierten Kapitals auf. Auch insoweit habe die Beklagte dargelegt, dass die stille Beteiligung durch Verluste im Zeitpunkt der Umwandlung auf null reduziert sei. Die stille Beteiligung hafte - wie die Genussrechte - auch für Verluste bis zur vollen Höhe.
II.
Das Berufungsurteil hält den Angriffen der Revision nicht stand. Ein Anspruch der Klägerin auf Zahlung einer Abfindung und daraus folgend weiterer Rechtsanwaltskosten gegen die Beklagte kann derzeit nicht verneint werden.
1. Ansprüche der Klägerin aus § 6 Nr. 4 der Genussrechtsbedingungen und aus § 15 Nr. 1 und 4 der Bedingungen über die Errichtung der atypisch stillen Gesellschaft infolge der fristlosen Kündigungen vom 17. August 2020 können im Gegensatz zur Auffassung des Berufungsgerichts nicht deshalb verneint werden, weil ein außerordentliches Kündigungsrecht nicht rechtzeitig ausgeübt wurde und die Kündigungsfrist abgelaufen ist. Die Kündigung der Klägerin vom 17. August 2020 war nicht verfristet. Das Berufungsgericht hat zu Unrecht für den Beginn der Frist zur Ausübung des Kündigungsrechts aus wichtigem Grund nach § 314 Abs. 3 BGB auf den Erhalt des Schreibens der T. Anlegerverwaltung von Februar 2019 abgestellt.
Das Berufungsgericht hat bei seiner Würdigung einen wesentlichen Umstand nicht berücksichtigt. Nach den Anlagebedingungen hatten die Genussrechte gegenüber einem Umwandlungsvorgang Bestandsschutz und im Falle der stillen Beteiligungen durfte die Umwandlung nicht ohne Zustimmung der Klägerin vorgenommen werden. Entgegen diesen Bestimmungen hat die Beklagte bzw. deren Rechtsvorgängerin ohne Zustimmung der Klägerin deren Beteiligungen in B-Aktien der Beklagten umgewandelt. Sie negiert damit den Bestand der Beteiligungen der Klägerin in der bisherigen Form und zugleich ihre nach den Bedingungen ihr zustehenden Rechte für die Zukunft. Damit hat sie hinsichtlich der Beziehungen zur Klägerin einen dauerhaft rechtswidrigen Zustand geschaffen, der sich nicht in einer einzelnen pflichtwidrigen Handlung erschöpft.
Es ist anerkannt, dass bei einem pflichtwidrigen Dauerverhalten die Kündigungsfrist des § 626 Abs. 2 BGB nicht vor Beendigung des geschaffenen Zustands zu laufen beginnt (BGH, Urteil vom 26. Juni 1995 ­ II ZR 109/94, ZIP 1995, 1334, 1336; Urteil vom 20. Juni 2005 ­ II ZR 18/03, NJW 2005, 3069, 3070; Urteil vom 23. April 2010 - LwZR 20/09, NJW­RR 2010, 1500 Rn. 16; Urteil vom 29. Juni 2011 - VIII ZR 212/08, NJW 2011, 3361 Rn. 22 mwN). Für § 314 Abs. 3 BGB gilt nichts anderes (BGH, Urteil vom 3. Juni 2025 - II ZR 156/23, juris Rn. 24; vgl. Urteil vom 23. April 2010 ­ LwZR 20/09, NJW­RR 2010, 1500 Rn. 13 ff.). Ausgehend hiervon ist die Kündigung des Klägers vom 19. August 2020 aus wichtigem Grund nach § 314 Abs. 1, 2 BGB nicht verfristet. Die Beklagte negiert dauerhaft die Anlagen der Klägerin in Genussrechte und der atypisch stillen Gesellschaft und meint, diese seien in B-Akten umgewandelt worden. In einem solchen Fall kann ein Anleger nicht auf eine ordentliche Kündigung verwiesen werden.
2. Auf diesem Rechtsfehler beruht die angegriffene Entscheidung. Der von der Klägerin behauptete Abfindungsanspruch kann jedenfalls nicht mit der in anderem Zusammenhang gegebenen Begründung des Berufungsgerichts verneint werden, die Genussrechte und die Beteiligung seien durch Verluste aufgezehrt worden.
Die Höhe des eingezahlten Kapitals des Klägers ist zwischen den Parteien unstreitig. Entnahmen des Klägers sind zwischen den Parteien nicht im Streit. Das eingezahlte Kapital stellt nach § 6 Nr. 4 der Genussrechtsbedingungen und nach § 15 Nr. 4 der Bedingungen über die atypisch stille Gesellschaft die Mindesthöhe des Abfindungsanspruchs des Klägers dar, soweit nicht Verluste eingetreten sind, die darauf angerechnet werden müssen.
Deshalb stellt sich die Frage, inwieweit dieses Kapital nach den Anlagebedingungen durch Verluste aufgezehrt worden ist. Dies hat die Beklagte substantiiert darzulegen. Sie hat unter Vorlage einer Bilanz zum 31. Dezember 2017 und zum 31. März 2018 geltend gemacht, dass das Kapital der Genussrechte bzw. der stillen Gesellschaft wegen eingetretener Verluste auf null reduziert worden sei. Ihre Darstellung widerspricht aber den Schreiben der T. Anlegerverwaltung von Februar 2019 an die Klägerin. Darin hat die T. Anlegerverwaltung der Klägerin mitgeteilt, dass der Wert ihrer stillen Beteiligung einen aktuellen Gesamtbetrag als Buchwert von 2.361,69 € aufweise. Nach den Anmerkungen lagen der Berechnung die Werte der Rechnungslegung mit Stand 31. Dezember 2018 zugrunde, wobei eine steuerlich nutzbare Verlustzuweisung berücksichtigt worden sei. Weiter ist dem Kläger, ebenfalls auf der Basis der Rechnungslegung Stand 31. Dezember 2018 ein rechnerischer Wert der Genussrechte bzw. -scheine in Höhe von 7.737,17 € und 1.805,31 € mitgeteilt worden.
Auch wenn mit diesen Schreiben keine Ansprüche begründet werden sollten, ergibt deren Inhalt jedoch, dass mit ihnen nicht Fantasiewerte oder nur potentiell zukünftig mögliche Werte der Anlagen angegeben werden sollten, sondern die Werte der Beteiligungen zum 31. Dezember 2018, die sich nach den bilanziellen Vorschriften auf die konkreten Höhen der Beteiligungen beziehen mussten. Diesen Widerspruch hat das Berufungsgericht nicht aufgelöst, sondern allein wegen des Umstands, dass aus den Schreiben keine Ansprüche hergeleitet werden sollten, keine Rechtsfolgen abgeleitet. Für die Frage der hinreichenden Darlegung ist jedoch von Bedeutung, wenn die Einlassung der darlegungspflichtigen Partei ihrem vorprozessualen Verhalten und Erklärungen widerspricht und dieser Widerspruch nicht aufgeklärt wird (vgl. BGH, Urteil vom 3. Juni 2025 - II ZR 156/23, juris Rn. 28).
Soweit das Berufungsgericht die Auffassung vertritt, dem Kläger sei zuzumuten, vor Geltendmachung seines Abfindungsanspruchs durch eine Auskunftsklage gegen die Beklagte zusätzliche Informationen einzuholen, überspannt es die Darlegungsanforderungen an die Klägerin. Vielmehr ist ihr Vortrag aufgrund der vorgelegten Information der T. Anlegerverwaltung von Februar 2019 hinreichend substantiiert und der Vortrag der Beklagten hinsichtlich eingetretener Verluste angesichts dessen Widersprüchlichkeit unbeachtlich.
3. Ein Anspruch der Klägerin kann sich auch nach § 280 BGB als Schadensersatzanspruch ergeben, weil die Beklagte bzw. die Rechtsvorgängerinnen durch die vertragswidrige Verschmelzung ihre Pflichten entsprechend den Anlagebedingungen gegenüber der Klägerin verletzt und ihr insoweit einen Schaden zugefügt haben kann. Hinsichtlich der Schadenshöhe ist auch insoweit in den Blick zu nehmen, in welcher Höhe das Anlagekapital tatsächlich von Verlusten aufgezehrt worden ist, wozu die Beklagte nicht hinreichend Stellung bezogen hat (vgl. BGH, Urteil vom 3. Juni 2025 - II ZR 156/23, juris Rn. 30; Urteil vom 22. August 2024 ­ II ZR 86/23, DStR 2024, 2281 Rn. 20 ff.; Urteil vom 24. Oktober 2023 ­ II ZR 211/21, NZG 2024, 482 Rn. 21 ff.). Mit einem solchen Schadensersatzanspruch befasst sich das Berufungsgericht nicht.
III. Das angefochtene Urteil ist aufzuheben und die Sache ist zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen, weil sie noch nicht zur Endentscheidung reif ist (§ 562 Abs. 1, § 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO).
Born Wöstmann Bernau
V. Sander Adams

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: § 314 BGB
§ 23 UmwG
§ 280 BGB
§ 314 Abs. 3
    BGB
§ 314 Abs. 3 BGB
§ 626 Abs. 2 BGB
§ 314 Abs. 1, 2 BGB
§ 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO

Zitierte Entscheidungen: NZG 2024, 310
ZIP 1995, 1334, 1336
NJW 2005, 3069, 3070
NJW 2011, 3361
NZG 2024, 482
7 U 107/22
II ZR 109/94
II ZR 18/03
VIII ZR 212/08
II ZR 156/23
II ZR 156/23
II ZR 86/23
II ZR 211/21