Pfälzisches Oberlandesgericht Zweibrücken (Rheinland-Pfalz, )
Urteil vom 2003-06-27, Aktenzeichen 2 UF 151/02
ECLI: ECLI:DE:POLGZWE:2003:0627.2UF151.02.0A

Tenor:
I. Auf die Berufung des Antragsgegners und die Anschlussberufung der Antragstellerin wird das Urteil des Amtsgerichts - Familiengericht - Ludwigshafen am Rhein vom 17. Juli 2002 insgesamt geändert und wie folgt neu gefasst:
Der Antragsteller wird verurteilt, an die Antragsgegnerin als nachehelichen Unterhalt monatlich, monatlich im Voraus,
- für den Zeitraum von April 2000 bis Juni 2001 386,54 EUR (entspricht 756,00 DM, bestehend aus 537,00 DM Elementarunterhalt, 139,00 DM Altersvorsorgeunterhalt und 80,00 DM Krankenvorsorgeunterhalt)
- für den Zeitraum von Juli 2001 bis August 2001 569,47 EUR (entspricht 1 113,78 DM, bestehend aus 896,42 DM Elementarunterhalt und 217,36 DM Altersvorsorgeunterhalt)
- für den Zeitraum von September 2001 bis November 2001 763,81 EUR (entspricht 1 493,88 DM, bestehend aus 1 202,34 DM Elementarunterhalt und 291,54 DM Altersvorsorgeunterhalt)
- für Dezember 2001 1 000,81 EUR (entspricht 1 957,41 DM, bestehend aus 1 395,44 DM Elementarunterhalt, 341,61 DM Altersvorsorgeunterhalt und 220,36 DM Krankenvorsorgeunterhalt)
- für den Zeitraum von Januar 2002 bis April 2002 1 000,78 EUR (bestehend aus 713,25 EUR Elementarunterhalt, 174,61 EUR Altersvorsorgeunterhalt und 112,92 EUR Krankenvorsorgeunterhalt)
- für den Zeitraum von Mai 2002 bis August 2002 1 081,09 EUR (bestehend aus 767,77 EUR Elementarunterhalt, 191,54 EUR Altersvorsorgeunterhalt und 121,78 EUR Krankenvorsorgeunterhalt)
- für die Zeit von September 2002 bis Dezember 2002 1 302,97 EUR (bestehend aus 904,36 EUR Elementarunterhalt, 231,26 EUR Altersvorsorgeunterhalt und 236,25 EUR Krankenvorsorgeunterhalt)
- für den Zeitraum von Januar 2003 bis Juni 2003 1 306,92 EUR (bestehend aus 901,40 EUR Elementarunterhalt, 243,16 EUR Altersvorsorgeunterhalt und 162,36 EUR Krankenvorsorgeunterhalt)
- ab Juli 2003 1 364,91 EUR (bestehend aus 935,91 EUR Elementarunterhalt, 258,53 EUR Altersvorsorgeunterhalt und 170,47 EUR Krankenvorsorgeunterhalt)
zu zahlen.
Im Übrigen wird die Klage abgewiesen.
II. Die weitergehende Berufung und die weitergehende Anschlussberufung werden zurückgewiesen.
III. Die Kosten beider Rechtszüge werden gegeneinander aufgehoben.
IV. Das Urteil ist vorläufig vollstreckbar.
V. Die Revision wird nicht zugelassen.

Tatbestand:
Die Rechtsmittel sind in verfahrensrechtlicher Hinsicht bedenkenfrei. Dem Antragsgegner war wegen Versäumung der Berufungs- und Berufungsbegründungsfrist Wiedereinsetzung in den vorigen Stand zu gewähren, §§ 233, 517, 520 ZPO. Er hat innerhalb der Berufungsfrist Antrag auf Bewilligung von Prozesskostenhilfe gestellt und nach erfolgter Bewilligung innerhalb der Frist des § 234 ZPO die versäumten Prozesshandlungen nachgeholt.
Auch der Antragstellerin war nach Ablehnung von Prozesskostenhilfe für die Anschlussberufung Wiedereinsetzung in den vorigen Stand zu gewähren. Zwar wird die von ihr zu wahrende Frist des § 524 Abs. 2 Satz 2 ZPO nicht als Notfrist bezeichnet. Ebenso wenig ist sie in § 233 ZPO aufgeführt. Es gibt aber nach Ansicht des Senats keinen Grund, in dieser Frage die Anschlussberufung anders als die Berufung zu behandeln. Wenn - wie hier - eine Anschließungsfrist versäumt wird, sind die Wiedereinsetzungsvorschriften entsprechend anzuwenden (ebenso ohne nähere Erörterung der Problematik OLG Düsseldorf NZV 2003, 94, 95 sowie MünchKomm./Rimmelspacher, ZPO-Reform Aktualisierungsband 2. Aufl. 524 Rdnr. 35 unter Hinweis auf die Rechtsprechung zu § 556 a.F.; Baumbach/Hartmann, ZPO 61. Aufl. § 233 Rdnr. 7 Stichwort: "Anschlussberufung"; Thomas/Putzo, ZPO 25. Aufl. § 233 Rdnr. 5; für die Anschlussrevision Zöller/Gummer, ZPO 23. Aufl. § 554 Rdnr. 5; Musielak/Ball, ZPO 3. Aufl., § 554 Rdnr. 9 a.E.; Baumbach/Albers aaO § 554 Rdnr. 7).
Die Frist des § 524 Abs. 2 Satz 2 ZPO ist auch schuldlos versäumt. Trotz der früheren Ablehnung von Prozesskostenhilfe musste die Antragstellerin nicht unbedingt mit einer erneuten Verweigerung rechnen, wie der Antragsgegner einwendet. Denn sie hat als Entschuldigung auf ihre Erkrankung hingewiesen und zusätzlich eine eidesstattliche Versicherung vorgelegt. Schließlich ist nach Aktenlage davon auszugehen, dass die Antragstellerin die erforderlichen Rechtshandlungen rechtzeitig innerhalb der Frist des § 234 ZPO nachgeholt hat. Zwar ist hinsichtlich des die Prozesskostenhilfe ablehnenden Beschlusses vom 30. April 2003 kein Empfangsbekenntnis zu den Akten gelangt. Nach Herausgabe des die Gewährung von Prozesskostenhilfe ablehnenden Beschlusses am 5. Mai 2003 ist aber der am 19. Mai 2003 eingegangene Wiedereinsetzungsantrag in jedem Fall rechtzeitig.

Entscheidungsgründe:
In der Sache haben sowohl die Berufung als auch die Anschlussberufung einen Teilerfolg.
Der Antragsgegner ist der Antragstellerin zur Zahlung der im Entscheidungssatz festgelegten Unterhaltsbeträge verpflichtet.
1. Die Antragstellerin hat - wie vom Familiengericht zutreffend festgestellt - einen Anspruch auf nachehelichen Unterhalt gegen den Antragsgegner, da von ihr aufgrund ihrer Erkrankung die Aufnahme einer regelmäßigen Erwerbstätigkeit (derzeit) nicht erwartet werden kann, § 1572 Nr. 1 BGB.
a) ...wird ausgeführt
2. Die Berufung führt jedoch (teilweise) zum Erfolg, soweit das Erstgericht ohne weiteres über den im ursprünglichen Urteil zuerkannten Unterhalt (756,00 DM = 386,50 EUR) hinausgehende Beträge zugesprochen hat. Damit hat das Familiengericht die Bindungswirkung der - mangels Anfechtung durch die Antragstellerin - rechtskräftigen Klageabweisung im ursprünglichen Urteil nicht beachtet (vgl. dazu Zöller/Gummer aaO § 538 Rdnr. 61; MünchKomm/Rimmelspacher, ZPO 2. Aufl., § 536 Rdnr. 12 f). Da nur der Antragsgegner gegen das Ausgangsurteil Berufung eingelegt hatte, steht grundsätzlich auch bei Aufhebung und Zurückverweisung des ganzen Rechtsstreits das Verbot seiner Schlechterstellung gegenüber der von ihm angegriffenen Entscheidung (reformatio in peius) entgegen (vgl. BGH NJW-RR 1989, 1404; NJW 1994, 586, 588).
Der ursprüngliche Unterhaltstitel betrifft jedoch eine Verurteilung zu künftig fällig werdenden wiederkehrenden Leistungen im Sinne des § 323 ZPO. Ähnlich wie im Fall eines Anerkenntnisurteils (vgl. grundlegend BGH NJW 1981, 2193, 2195; OLG Hamm FamRZ 1992, 1201 und FamRZ 1993, 78; OLG Bamberg NJW-RR 1993, 1219, 1221) müssen daher die Rechtskraft bzw. das Verbot der Schlechterstellung zurücktreten, soweit die Voraussetzungen einer Abänderungsklage nach dieser Vorschrift vorliegen. Das ist hier der Fall, so dass die Klage ab Juli 2001 und die Anschlussberufung ab September 2002 zu - zeitlich gestaffelten- höheren Unterhaltsbeträgen führen.
a) Maßgeblicher Zeitpunkt für eine mögliche Abänderung nach § 323 ZPO ist wegen der Zeitschranke in Abs. 3 Satz 1 zunächst die letzte mündliche Verhandlung, die hier vor dem Senat im Verfahren 2 UF 299/99 am 2. Juni 2000 stattgefunden hat; bis zu diesem Zeitpunkt eingetretene Änderungen hätte die Antragstellerin im Wege der - unselbständigen - Anschlussberufung in das Verfahren einführen können und müssen (vgl. BGHZ 96, 205 ff).
b) In der Zeit bis zum 1. Juli 2001 sind Änderungen der danach maßgeblichen Verhältnisse nicht geltend gemacht und auch nicht erkennbar. Für den Zeitraum von April 2000 bis Juni 2001 verbleibt es deshalb bei den im ursprünglichen Urteil zuerkannten monatlich 756,00 DM (= 386,50 EUR) und mithin beim vollen Erfolg der Berufung des Antragsgegners.
c) Etwas anderes gilt jedoch, soweit der Unterhaltszeitraum ab 1. Juli 2001 betroffen ist. Insoweit hat der Bundesgerichtshof seine Rechtsprechung zur Anwendung der sog. Anrechnungsmethode geändert (Urteil vom 13. Juni 2001; veröffentlicht BGHZ 148, 105 ff = FamRZ 2001, 986 ff). Demzufolge errechnet sich der nach § 1578 BGB zu bemessende Unterhaltsbedarf eines Ehegatten, der seine Arbeitsfähigkeit während der Ehe ganz oder zum Teil in den Dienst der Familie gestellt, den Haushalt geführt und gegebenenfalls Kinder erzogen hat, nicht nur nach dem in der Ehe zur Verfügung stehenden Bareinkommen des Unterhaltspflichtigen. Vielmehr soll dieser Ehegatte auch nach der Scheidung an dem durch seine Familienarbeit verbesserten ehelichen Lebensstandard teilhaben, weil seine in der Ehe durch Haushaltsführung und etwaige Kinderbetreuung erbrachten Leistungen der Erwerbstätigkeit des verdienenden Ehegatten grundsätzlich gleichwertig sind und die ehelichen Lebensverhältnisse mitgeprägt haben. Erwerbseinkommen, die der unterhaltsberechtigte Ehegatte nach der Ehe erzielt bzw. (fiktiv) erzielen könnte, sind daher als Surrogat des wirtschaftlichen Wertes seiner bisherigen Tätigkeit anzusehen und in die Bedarfsberechnung einzubeziehen (vgl. zuletzt etwa: BGH NJW 2003, 1796, 1797). Die geänderte Rechtslage erfasst auch zurückliegende Zeiträume ab der maßgebenden Entscheidung. Betroffen ist daher hier der Unterhaltszeitraum ab 1. Juli 2001 (vgl. BGH FamRZ 2003, 518, 520). Dabei hat der Bundesgerichtshof nunmehr klargestellt, dass dies nicht nur für die Abänderung von Prozessvergleichen, sondern schon aus Gründen der Rechtssicherheit auch in den Fällen - wie hier - einer Entscheidung durch Unterhaltsurteil gilt (NJW 2003, 1796, 1798).
Das Ausgangsurteil vom 6. Oktober 1999 widerspricht der geänderten Rechtsprechung des BGH. Darin hat nämlich das Familiengericht die Antragstellerin mangels hinreichender Bemühungen um einen entsprechenden Arbeitsplatz so behandelt, als erziele sie mindestens 1 500,00 DM netto monatlich, abzüglich der Mindestpauschale für berufsbedingte Aufwendungen 1 410,00 DM. Ihren Bedarf hat es allein auf Grundlage des Einkommens des Antragsgegners errechnet und von der Quote nach der sog. Anrechnungsmethode das fiktive Einkommen in Abzug gebracht.
3. Da die Klägerin für die Zeit ab Juli 2001 durchgehend höhere Unterhaltsbeträge als monatlich 756,00 DM (= 386,50 EUR) beansprucht, kommt mithin aufgrund der geänderten Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zur Unterhaltberechnung entsprechend § 323 ZPO eine Durchbrechung der Rechtskraft in Betracht. Dabei ist der Antragsgegner als Gegner der Abänderungsklage mit seinen Einwendungen gegen die Unterhaltsberechnung nicht an die frühere Verurteilung gebunden.
Zu den Grundlagen für die danach vorzunehmende Neuberechnung gilt:
... wird ausgeführt
e) Entgegen der Auffassung des Antragsgegners sind die von der Antragstellerin bezogenen Leistungen "Hilfe nach Maß" und (ab 1. Januar 2003) nach dem GSiG nicht bedarfsmindernd anzusetzen.
(1) Die Antragstellerin erhält seit Mai 2001 von der Stadt ... im Rahmen eines sogenannten Modellvorhabens "Hilfe nach Maß für Behinderte". Dies ist eine Eingliederungshilfe nach dem Bundessozialhilfegesetz (§ 39 Abs. 3 BSHG), wobei es sich um Leistungen zur Teilnahme am Leben in der Gemeinschaft nach § 55 SGB IX handelt, § 40 Abs. 1 Nr. 8 BSHG. Dadurch soll dem Betroffenen ein selbstbestimmtes Leben ermöglicht werden, um den Aufenthalt in einem Heim zu vermeiden. Als Unterstützung wird ein "persönliches Budget" zur Verfügung gestellt, das als ambulante Eingliederungshilfe eine Teilnahme am Leben in der Gemeinschaft ermöglichen, unterstützen und fördern soll. Die Mittel sollen dem Betroffenen insbesondere in die Lage setzen, bestehende Betreuungsangebote in Anspruch zu nehmen. Die Antragstellerin hat die ihr überlassenen Beträge dazu verwandt, Leistungen eines Betreuers in Anspruch zu nehmen. Es kann dahingestellt bleiben, ob der Bewertung durch das Familiengericht zu folgen wäre, wonach es sich um freiwillige Unterstützungsleistungen Dritter handelt, die außer Ansatz zu bleiben haben. Jedenfalls werden die Leistungen ihrer Art nach zweckbestimmt erbracht, um zusätzliche Bedürfnisse des Empfängers abzudecken. Eine Entlastung des Unterhaltsschuldners ist mithin ersichtlich nicht bezweckt und gewollt.
(2) Ebenso wenig kommt eine Anrechnung auf den Unterhaltsbedarf der Antragstellerin in Betracht, soweit diese seit dem 1. Januar 2003 Leistungen nach dem GSiG erhält. Das GSiG ist Bestandteil der Rentenreform und im Jahre 2001 als Art. 12 des Altersvermögensgesetzes vom 26.06.2001 eingeführt (BGBl. I, 2001, 1335). Die Grundsicherung wird nach § 1 Nr. 2 GSiG auch Personen gewährt, die das 18. Lebensjahr vollendet haben und - dauerhaft - voll erwerbsgemindert im Sinne von § 43 Abs. 2 SGB VI sind. Es handelt sich dabei um eine eigenständige Sozialleistung, bei der im Unterschied zur Sozialhilfe ein Unterhaltsrückgriff in den vom Gesetz nach § 2 Abs. 1 Satz 2 GSiG privilegierten Unterhaltsverhältnissen entfällt. Bei sonstigen - nicht privilegierten - Unterhaltsverhältnissen ist hingegen schon bei Gewährung der Leistungen ein etwaiger Unterhaltsanspruch zu berücksichtigen und die Grundsicherung deshalb nachrangig (vgl. Klinkhammer FamRZ 2002, 997, 1002). Auch insoweit findet jedoch bei Gewährung der Grundsicherung im Gegensatz zur Sozialhilfe ein Anspruchsübergang auf den Leistungsträger nicht statt. Es kommt allenfalls ein Rückforderungsanspruch gegenüber dem Antragsteller in Betracht (vgl. Klinkhammer, aaO 1002).
Hier kann dahingestellt bleiben, ob im Fall der Unterhaltsleistungen des Antragsgegners ein solcher Rückforderungsanspruch besteht. Ziel des Gesetzes und des Rückgriffsausschlusses ist jedenfalls nicht die Entlastung des Unterhaltspflichtigen, sondern den grundlegenden Lebensbedarf alter und vollerwerbsgeminderter Menschen zu sichern (vgl. zu den Gesetzesgrundlagen Klinkhammer aaO 997). Leistungen nach dem GSiG sind daher wie freiwillige Leistungen Dritter zu bewerten, die vom Unterhaltsbedarf nicht abgezogen werden, und zwar auch dann nicht, wenn - wie hier möglicherweise geschehen - Grundsicherung gesetzeswidrig vorbehaltslos ohne Rücksicht auf einen bestehenden Unterhaltsanspruch bewilligt wird (vgl. Klinkhammer aaO 1002). Insoweit ist die Sachlage vergleichbar mit der Gewährung von Sozialhilfe in Fällen, in denen der Unterhaltsanspruch auf Berücksichtigung fiktiver Einkünfte des Unterhaltsschuldners beruht und deshalb nicht auf den Träger der Sozialhilfe übergeht. Dazu hat der Bundesgerichtshof trotz des Erhalts von Sozialhilfe einen Unterhaltsanspruch des Berechtigten bejaht, und zwar für den Zeitraum ab Zustellung der Klageschrift ohne jegliche Korrekturmöglichkeit nach § 242 BGB (vgl. BGH NJW 1999, 2365, 2368 f). Zur Begründung wird ebenfalls auf die ähnlich gelagerten Fällen, in denen der Berechtigte freiwillige Leistungen von Dritten erhält, abgestellt. Dementsprechend sind auch in den neuen Leitlinien Bezüge nach dem GSiG, wenn es um den Ehegattenunterhalt geht, unterhaltsrechtlich nicht als Einkommen bewertet (SüdL., Stand 01. Juli 2003, Nr. 2.9)
Die Klage auf Unterhalt ist hier bereits seit 1999 rechtshängig. Von diesem Zeitpunkt an ist es dem Antragsgegner verwehrt, sich darauf zu berufen, dass die Antragstellerin ihren Unterhaltsbedarf mit Mitteln staatlicher Sozialleistungen befriedigt und aus diesem Grund nicht auf Unterhaltsleistungen angewiesen sei.
f) Als weitere Änderung ist zu berücksichtigen, dass die beiden Kinder mittlerweile in Ausbildungsverhältnissen stehen, wobei monatliche Ausbildungsvergütungen gezahlt werden. Der Sohn S. erhält seit September 2001 monatlich 469,62 EUR, die Tochter Sa. seit 1. September 2002 monatlich 575,13 EUR. Mit Blick auf diese Beträge entfällt für den Antragsgegner eine Unterhaltsverpflichtung für seine Kinder, so dass ab Beginn der eigenen Einkünfte die Tabellenbeträge für Kindesunterhalt nicht mehr in Abzug zu bringen sind. Maßgeblicher Zeitpunkt einer Änderung ist der Beginn der Zahlungen, nicht hingegen erst der (spätere) Zeitpunkt, ab dem mit der Anschlussberufung eine Erhöhung unter Hinweis auf diesen Gesichtspunkt geltend gemacht wird. Die Klage, mit der ein höherer Betrag gefordert wird, ist - wie bereits ausgeführt - schon 1999 erhoben. Soweit der Senat unter entsprechender Anwendung des § 323 ZPO eine Durchbrechung der Rechtskraft bejaht, setzt dies nur voraus, dass die Gründe, auf die trotz Klageabweisung eine Erhöhung gestützt werden kann, nach der letzten mündlichen Verhandlung des Senats vom 2. Juli 2000 liegen. Das trifft nicht nur für die geänderte Rechtsprechung zur Unterhaltberechnung, sondern auch für die Einkünfte der Kinder zu.
i) Der Elementarunterhaltsbedarf der Antragstellerin beläuft sich grundsätzlich auf die hälftige Differenz der prägenden Einkünfte des Antragsgegners. Erwerbseinkommen ist jedoch zuvor um den Erwerbstätigenbonus zu bereinigen.
Nach bisheriger Rechtsprechung des Senats war dieser mit 1/7 zu bemessen (SüdL, Stand 01. Januar 2002 Nr. 16 b Fußn. 2); mit Wirkung ab Juli 2003 wird der Senat - in Übereinstimmung mit den beiden anderen Senaten des Pfälzischen Oberlandesgerichts - an dieser Rechtsprechung nicht mehr festhalten, sondern sich insoweit der von den übrigen Familiensenaten in Süddeutschland bereits gehandhabten Berechnung - Abzug eines Erwerbstätigenbonus von 1/10 - anschließen (SüdL, Stand 01. Juli 2003 Nr. 15.2)
Für die Zeit bis zum 30. Juni 2003 sind daher die Erwerbseinkünfte des Antragsgegners mit 6/7, für die Zeit ab 1. Juli 2003 mit 9/10 in die Unterhaltsberechnung einzustellen.
4. ... wird ausgeführt
III.
Die Kostenentscheidung folgt aus § 92 ZPO. Das Urteil ist gemäß §§ 708 Nr. 10, 711, 713 ZPO, 26 Nr. 9 EGZPO vorläufig vollstreckbar. Die Revision wird nicht zugelassen, weil die Rechtssache weder grundsätzliche Bedeutung hat noch die Fortbildung des Rechts oder die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Revisionsgerichts erfordern (§ 543 Abs. 2 ZPO); keine der Parteien hat die Zulassung begehrt oder sie möglicherweise rechtfertigende Gründe aufgezeigt.

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: §§ 233, 517, 520 ZPO. Er hat innerhalb der Berufungsfrist Antrag auf Bewilligung von Prozesskostenhilfe gestellt und nach erfolgter Bewilligung innerhalb der Frist des § 234 ZPO
§§ 708 Nr. 10, 711, 713 ZPO, 26 Nr. 9 EGZPO
§ 1572 BGB
§ 233 ZPO
§ 234 ZPO
§ 323 ZPO
§ 1578 BGB
§ 55 SGB IX
§ 242 BGB
§ 92 ZPO
§ 524 Abs. 2 Satz 2 ZPO
§ 1572 Nr. 1 BGB
§ 39 Abs. 3 BSHG
§ 40 Abs. 1 Nr. 8 BSHG
§ 1 Nr. 2 GSiG
§ 43 Abs. 2 SGB VI
§ 2 Abs. 1 Satz 2 GSiG
§ 543 Abs. 2 ZPO

Zitierte Entscheidungen: NZV 2003, 94, 95
NJW-RR 1989, 1404
NJW 1994, 586, 588
NJW 1981, 2193, 2195
FamRZ 1992, 1201
FamRZ 1993, 78
NJW-RR 1993, 1219, 1221
BGHZ 96, 205
BGHZ 148, 105
FamRZ 2001, 986
NJW 2003, 1796, 1797
FamRZ 2003, 518, 520
NJW 2003, 1796, 1798
FamRZ 2002, 997, 1002
NJW 1999, 2365, 2368
2 UF 299/99