Kammergericht (Berlin, )
Beschluss vom 2012-04-30, Aktenzeichen 4 Ws 40/12, 4 Ws 40/12 - 141 AR 224/12
ECLI: ECLI:DE:KG:2012:0430.4WS40.12.0A

Tenor:
1. Auf die Beschwerde des Angeklagten wird der Beschluss des Vorsitzenden der Strafkammer 24 des Landgerichts Berlin vom 4. April 2012 aufgehoben.
2. Die Bestellung von Rechtsanwalt Sch. zum Pflichtverteidiger wird aufgehoben.
3. Dem Angeklagten wird Rechtsanwalt St. zum Pflichtverteidiger bestellt.
4. Die Kosten des Beschwerdeverfahrens fallen der Landeskasse Berlin zur Last.

Tatbestand:
1. Gegen den Angeklagten ist das Hauptverfahren vor dem Landgericht Berlin - Jugendkammer - anhängig. Mit der gegen insgesamt vier Angeklagte gerichteten Anklageschrift vom 1. Februar 2012 wird ihm die Begehung von neun Straftaten zur Last gelegt, unter anderem bandenmäßiger Raub und räuberische Erpressung in mehreren Fällen, die er vom 17. bis 28. November 2011 begangen haben soll. Wegen der Einzelheiten der Tatvorwürfe nimmt der Senat auf die Anklageschrift Bezug. Die Hauptverhandlung soll vom 10. bis 31. Mai 2012 durchgeführt werden.
Nach seiner vorläufigen Festnahme erfolgte am 29. November 2011 die richterliche Vernehmung des Angeklagten vor dem Amtsgericht Tiergarten. In deren Verlauf teilte ihm der Ermittlungsrichter mit, dass sich Rechtsanwalt Sch. für ihn gemeldet und zugleich mitgeteilt habe, dass er aus terminlichen Gründen zur Vernehmung nicht erscheinen werde. Ausweislich des Protokolls über die Vorführung hat sich der Angeklagte zu den Tatvorwürfen eingelassen, zu der Frage der Pflichtverteidigerbestellung hingegen nicht geäußert. Durch Beschlüsse von demselben Tag hat das Amtsgericht Tiergarten einen Haftbefehl in dieser Sache verkündet und Rechtsanwalt Sch. gemäß § 140 Abs. 1 Nr. 4 StPO zum Pflichtverteidiger bestellt.
Unter Vorlage einer auf den 2. Dezember 2011 datierten Vollmacht hat Rechtsanwalt St. am 6. Dezember 2011 und erneut mit Schreiben vom 13. Dezember 2011 die Vertretung des Angeklagten angezeigt. Am 14. Dezember 2011 hat der Beschwerdeführer anlässlich einer richterlichen Vernehmung erklärt, dass Rechtsanwalt St. ihn vertreten solle. Mit Beschluss vom selben Tag hat das Amtsgericht Tiergarten die Beiordnung von Rechtsanwalt Sch. zurückgenommen, weil der Angeklagte durch einen Wahlverteidiger vertreten werde. Auf dessen mündlich gestellten Antrag hat der Vorsitzende der nunmehr zuständigen Strafkammer 24 Rechtsanwalt St. durch Beschluss vom 23. Februar 2012 zum Pflichtverteidiger bestellt. Gegen diesen Beschluss hat Rechtsanwalt Sch. Gegenvorstellung erhoben, die er im Wesentlichen damit begründet hat, er sei durch Rechtsanwalt St. unzulässig verdrängt worden. Mit anwaltlichem Schriftsatz vom 29. März 2012 hat der Angeklagte sein Begehren, von Rechtsanwalt St. vertreten zu werden, unter anderem damit begründet, dass ihm am 29. November 2011 keine Gelegenheit gegeben worden sei, einen Pflichtverteidiger seiner Wahl zu benennen. Er habe Rechtsanwalt Sch. nicht gekannt und auch kein Vertrauen zu ihm aufbauen können, zumal er im Termin zur Anhörung und Haftbefehlsverkündung nicht anwesend gewesen sei.
Mit dem angefochtenen Beschluss hat der Kammervorsitzende die Bestellung von Rechtsanwalt St. zurückgenommen und dem Angeklagten erneut Rechtsanwalt Sch. zum Pflichtverteidiger bestellt. Zur Begründung hat er ausgeführt, dass er bei Bestellung von Rechtsanwalt St. die frühere Bestellung von Rechtsanwalt Sch. und deren Rücknahme übersehen habe. In einer solchen Konstellation sei wieder der ursprüngliche Pflichtverteidiger zu verpflichten. Hiergegen richtet sich die Beschwerde des Angeklagten vom 12. April 2012, der er eine nur für das Beschwerdeverfahren ausgestellte Vollmacht für Rechtsanwalt St. beigefügt hat.

Entscheidungsgründe:
1. Die Beschwerde des Angeklagten ist gemäß § 304 Abs. 1 StPO zulässig. Sie ist insbesondere nicht nach § 305 Satz 1 StPO ausgeschlossen, der auch für Entscheidungen des Vorsitzenden des erkennenden Gerichts gilt (vgl. Meyer-Goßner, StPO 54. Aufl., § 305 Rdn. 3, m.w.Nachw.). Denn der angegriffene Beschluss steht mit der Urteilsfällung in keinem inneren Zusammenhang, sondern dient vielmehr unabhängig davon der Sicherung des justizförmigen Verfahrens und hat eigenständige verfahrensrechtliche Bedeutung (vgl. Senat, Beschlüsse vom 23. Januar 2012 - 4 Ws 3/12 - und 3. Dezember 2008 – 4 Ws 119/08 - = StV 2010, 63; Meyer-Goßner aaO, Rdn. 5 und § 143 Rdn. 7).
2. Das Rechtsmittel hat auch in der Sache Erfolg. Über den Wortlaut des § 143 StPO hinaus kann ein wichtiger Grund die Zurücknahme einer Beiordnung erzwingen. Ein solcher liegt unter anderem vor, wenn ein wesentlicher Verfahrensgrundsatz verletzt worden ist (vgl. Senat, Beschluss vom 23. Januar 2012 - 4 Ws 3/12 - m.w.Nachw.). Das ist hier gegeben, denn das Amtsgericht Tiergarten hat Rechtsanwalt Sch. ohne ordnungsgemäße Anhörung des Angeklagten zu dessen Verteidiger bestellt.
a) Zwar wird der zu bestellende Verteidiger von dem Vorsitzenden ausgewählt; dem Beschuldigten muss aber Gelegenheit gegeben werden, innerhalb einer von dem Vorsitzenden zu bestimmenden Frist einen Rechtsanwalt zu bezeichnen, § 142 Abs. 1 Satz 1 StPO. Da gemäß § 142 Abs. 1 Satz 2 StPO der vom Beschuldigten bezeichnete Verteidiger zu bestellen ist, wenn nicht wichtige Gründe entgegenstehen, begründet die Vorschrift des § 142 Abs. 1 Satz 1 StPO entgegen ihrem Wortlaut („soll“) eine Anhörungspflicht, von der nur in seltenen Ausnahmefällen abgewichen werden kann (vgl. Senat Beschluss vom 3. Dezember 2008 - 4 Ws 119/08 - , m.w.Nachw.). Dem Beschuldigten ist dabei eine angemessene Überlegensfrist zur Stellungnahme und Auswahl eines Verteidigers zu gewähren. Dies gilt auch in Haftsachen (vgl. OLG Koblenz, Beschluss vom 2. Februar 2011 - 2 Ws 50/11 - = StV 2011, 349). Der Wortlaut des Gesetzes, wonach die Bestellung „unverzüglich“ nach Beginn der Vollstreckung zu erfolgen hat (§ 141 Abs. 3 Satz 4 StPO), steht dem nicht entgegen. Dies besagt lediglich, dass dem Verfahren wegen der Freiheitsentziehung auch insoweit besonders beschleunigt Fortgang zu geben ist. Ein Vorenthalten jeglicher Möglichkeit, nach einer Überlegensfrist von im Regelfall mindestens einigen Tagen Stellung zu beziehen, hat der Gesetzgeber damit ersichtlich nicht bezweckt, zumal er die Anhörung nach § 142 Abs. 1 Satz 1 StPO in Haftsachen nicht hat entfallen lassen.
b) Gegen dieses Auswahlrecht hat das Amtsgericht verstoßen.
Ausweislich der Niederschrift über die richterliche Vernehmung vom 29. November 2011 hat das Amtsgericht den Angeklagten lediglich darüber in Kenntnis gesetzt, dass sich der - nach dem unwidersprochen gebliebenen Sachvortrag des Angeklagten ihm unbekannte - Rechtsanwalt Sch. als Verteidiger gemeldet habe, der im Termin nicht anwesend war. Eine Anhörung und die Eröffnung der Gelegenheit, innerhalb einer bestimmten Frist Stellung zu der anstehenden Auswahlentscheidung zu nehmen, haben sich dieser Mitteilung nicht angeschlossen. Es fehlt bereits der Hinweis an den Angeklagten, dass er ein Auswahlrecht habe.
Eine Verfahrenslage, in der eine sofortige Bestellung eines Pflichtverteidigers notwendig erschien, lag nicht vor; auch war nicht erkennbar, dass der Beschuldigte keinen Vorschlag zur Bestellung eines Verteidigers machen wird. Das Sitzungsprotokoll vom 29. November 2011, dem auch insofern eine negative Beweiskraft zukommt (§ 274 Satz 1 StPO), enthält keine Erklärung des Angeklagten, eine eigene Wahl nicht treffen zu können oder zu wollen.
c) Ist die Bestellung des Verteidigers erfolgt, ohne dass dem Angeklagten ausreichend Gelegenheit gegeben worden ist, einen Rechtsanwalt zu bezeichnen, ist die Bestellung aufzuheben und der nunmehr bezeichnete Rechtsanwalt beizuordnen. Bei dieser Sachlage ist es unerheblich, ob Rechtsanwalt St., der über mehrere Wochen als Wahlverteidiger aufgetreten ist, den ursprünglich bestellten Pflichtverteidiger verdrängt hat. Auf eine etwaige Störung des Vertrauensverhältnisses kommt es dabei ebenfalls nicht an (vgl. BGH, Beschluss vom 25. Oktober 2000 - 5 StR 408/00 - = NJW 2001, 237; OLG Stuttgart, Beschluss vom 11. Januar 2007 - 2 Ws 12/2007 - = StV 2007, 288; OLG Naumburg, Beschluss vom 18. November 2004 - 1 Ws 550/04 - = StV 2005, 120). Ein Ermessen, die fehlerhafte Bestellung fortdauern zu lassen, besteht schon nach dem Wortlaut des Gesetzes nicht (vgl. Meyer-Goßner, a.a.O., § 143 Rdn. 2).
Eine Sachlage, in der der Angeklagte die Zurücknahme der Bestellung des von ihm gewählten Pflichtverteidigers gleichwohl zu dulden hätte, weil er die Vertretung durch den vormaligen Verteidiger über einen langen Zeitraum widerspruchslos hingenommen hat (vgl. OLG Koblenz a.a.O.), liegt nicht vor, denn der Angeklagte hat bereits eine Woche nach der Pflichtverteidigerbestellung mitteilen lassen, dass er sich von Rechtsanwalt St. vertreten lassen will.
Rechtsanwalt St. ist nach seinem Vorbringen in Kenntnis der Terminierung auch bereit und in der Lage, die Verteidigung des Angeklagten in der bevorstehenden Hauptverhandlung zu führen bzw. für den Fall seiner Verhinderung (am 15. Mai 2012) einen Vertreter zu entsenden. Anhaltspunkte, dass er den Angeklagten nicht sachgerecht vertreten könnte, bestehen nicht. Entgegen der Auffassung der Generalstaatsanwaltschaft besteht auch kein Wahlmandatsverhältnis; mit seinem Rechtsbehelf hat der Angeklagte gerade die Bestellung seines früheren Wahlverteidigers zum Pflichtverteidiger erstrebt. Zudem hat sich die Rechtsanwalt St. neu erteilte Vollmacht ausschließlich auf das Beschwerdeverfahren bezogen.
III.
Die Kosten des Verfahrens fallen der Landeskasse Berlin zur Last, weil sonst niemand dafür haftet.

Rechtsmittelbelehrung:

Zitierte Normen: § 143 StPO
§ 140 Abs. 1 Nr. 4 StPO
§ 304 Abs. 1 StPO
§ 305 Satz 1 StPO
§ 142 Abs. 1 Satz 1 StPO
§ 142 Abs. 1 Satz 2 StPO
§ 141 Abs. 3 Satz 4 StPO
§ 274 Satz 1 StPO

Zitierte Entscheidungen: StV 2010, 63
StV 2011, 349
NJW 2001, 237
StV 2007, 288
StV 2005, 120
4 Ws 3/12
4 Ws 119/08
2 Ws 50/11
5 StR 408/00
2 Ws 12/20
1 Ws 550/04