Source: EURLEX
Language: es
Format: md

**Asunto T‑50/09**

**Ifemy’s Holding GmbH**

**contra**

**Oficina de Armonización del Mercado Interior (Marcas, Dibujos y Modelos) (OAMI)**

«Marca comunitaria — Procedimiento de oposición — Solicitud de marca comunitaria figurativa Dada & Co. kids — Marca nacional denominativa anterior DADA — Motivo de denegación relativo — Falta de uso efectivo de la marca anterior — Artículo 43, apartados 2 y 3, del Reglamento (CE) nº 40/94 [actualmente artículo 42, apartados 2 y 3, del Reglamento (CE)
nº 207/2009]»

Sumario de la sentencia

1.      *Marca comunitaria — Observaciones de terceros y oposición — Examen de la oposición — Prueba del uso de la marca anterior —
Plazo señalado por la Oficina — Carácter preclusivo*

*[Reglamento (CE) nº 2868/95 de la Comisión, art. 1, regla 22, ap. 2]*

2.      *Marca comunitaria — Observaciones de terceros y oposición — Examen de la oposición — Prueba del uso de la marca anterior —
Plazo señalado por la Oficina — Momento de presentación de la prueba*

*[Reglamento (CE) nº 2868/95 de la Comisión, art. 1, regla 22, ap. 2]*

3.      *Marca comunitaria — Procedimientos ante los órganos de la Oficina — Comunicación de escritos a la Oficina — Comunicación por
fax — Comunicación incompleta o ilegible*

*[Reglamento (CE) nº 2868/95 de la Comisión, art. 1, regla 80, ap. 2]*

1.      Del propio tenor de la regla 22, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95, por el que se establecen normas de ejecución del Reglamento
nº 40/94 sobre la marca comunitaria, se desprende que el plazo que establece tiene carácter preclusivo, que excluye la posibilidad
de que la Oficina de Armonización del Mercado Interior (Marcas, Dibujos y Modelos) considere toda prueba presentada fuera
de plazo.

Al igual que los plazos para reclamar y para recurrir, un plazo de este tipo es de orden público y no tiene carácter dispositivo
para las partes ni para el juez, a quien corresponde comprobar, incluso de oficio, si se ha respetado. Este plazo responde
a la exigencia de seguridad jurídica y a la necesidad de evitar cualquier discriminación o cualquier trato arbitrario en la
administración de la justicia.

(véanse los apartados 63 y 64)

2.      La regla 22, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95, por el que se establecen normas de ejecución del Reglamento nº 40/94 sobre
la marca comunitaria, debe interpretarse en el sentido de que la prueba se «facilita» no cuando se ha enviado a la Oficina
de Armonización del Mercado Interior (Marcas, Dibujos y Modelos), sino cuando ésta llega a la OAMI.

En primer lugar, en efecto, esta interpretación se confirma, en el sentido literal, por el uso de dos verbos «aportar» y «facilitar»
la prueba a la Oficina, en la redacción de la regla 22, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95. Dichos verbos transmiten efectivamente,
tanto uno como el otro, la idea de desplazamiento o de transferencia de la prueba hasta el lugar en el que está establecida
la Oficina. Por tanto, se recalca el resultado de la acción más que su origen.

En segundo lugar, aun cuando ni el Reglamento nº 40/94, sobre la marca comunitaria, ni el Reglamento nº 2868/95 incluyen una
disposición equivalente al artículo 43, apartado 3, del Reglamento de Procedimiento del Tribunal, a tenor del cual para el
cómputo de los plazos procesales sólo se toma en consideración la fecha de presentación en Secretaría, dicha interpretación
es conforme a la estructura general de estos dos reglamentos, de los que numerosas disposiciones particulares establecen que,
para el cómputo de los plazos procesales, la fecha que debe atribuirse a un documento es la de su recepción, y no la de su
envío. Lo mismo cabe decir, por ejemplo, de la regla 70, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95, a tenor de la cual, en caso
de notificación de un acto procesal que inicie el cómputo de un plazo, la «recepción» del documento notificado inicia el cómputo
del plazo. Lo mismo es válido para la regla 72 del Reglamento nº 2868/95, conforme a la cual, si el plazo venciese un día
en que la Oficina no esté abierta para la «recepción» de documentos, el plazo se prorroga hasta el primer día siguiente en
que la Oficina esté abierta para la «recepción» de dicha entrega, y de la regla 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95,
con arreglo a la cual la fecha de «recepción» de la nueva transmisión o del original de un documento es la fecha de «recepción»
de la comunicación original, cuando ésta resultó ser deficiente.

En tercer lugar, se ha establecido una solución análoga, en el ámbito de lo contencioso de la función pública comunitaria,
por reiterada jurisprudencia, que ha interpretado el artículo 90, apartado 2, del Estatuto de los Funcionarios de las Comunidades
Europeas en el sentido de que la reclamación se «presenta» no cuando se envía a la institución, sino cuando «llega» a ésta.

En cuarto lugar, esta interpretación es la que mejor puede satisfacer la exigencia de seguridad jurídica. En efecto, garantiza
una determinación clara y un respeto riguroso del inicio y del término del plazo mencionado por la regla 22, apartado 2, del
Reglamento nº 2868/95.

En quinto lugar, esta interpretación satisface también la necesidad de evitar cualquier discriminación o cualquier trato arbitrario
en la administración de la justicia, en tanto permite modos idénticos de cómputo de plazos para todas las partes, cualquiera
que sea su domicilio o su nacionalidad.

(véanse los apartados 65 a 70)

3.      El objeto de la regla 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95, por el que se establecen normas de ejecución del Reglamento
nº 40/94 sobre la marca comunitaria, es conceder la posibilidad a los remitentes de comunicaciones por fax a la Oficina de
Armonización del Mercado Interior (Marcas, Dibujos y Modelos) de volver a transmitir sus documentos o de proporcionar los
originales a la Oficina tras la expiración del plazo de oposición, cuando concurra una de las situaciones previstas por la
citada regla, para que puedan subsanar las deficiencias producto de las citadas situaciones.

La citada disposición tiene por objeto, por tanto, los casos en los que un elemento objetivo relacionado con circunstancias
técnicas particulares o anormales, independientes de la voluntad de la parte de que se trata, impide a ésta comunicar los
documentos por fax de manera adecuada.

En cambio, ésta no tiene por objeto los casos en los que el carácter incompleto o ilegible de la comunicación por fax procede
exclusivamente de la voluntad del remitente, que elige deliberadamente no realizar una comunicación completa y legible, pese
a que técnicamente podría hacerlo.

De ello se deduce que postula una identidad de principio entre los documentos cuya comunicación por fax fue incompleta o ilegible
y los documentos originales transmitidos posteriormente o remitidos por fax, a invitación de la Oficina, y se opone, por tanto,
a toda corrección, modificación o añadido de nuevos elementos en ese momento. Cualquier otra interpretación permitiría a las
partes de un procedimiento ante la Oficina eludir los plazos que se les han señalado, lo que manifiestamente no es el objetivo
perseguido por la citada regla.

(véanse los apartados 43 a 46)

  
   
   
  
   
   

SENTENCIA DEL TRIBUNAL GENERAL (Sala Segunda)

de 15 de marzo de 2011 ([\*](#Footnote*))

«Marca comunitaria – Procedimiento de oposición – Solicitud de marca comunitaria figurativa Dada & Co. kids – Marca nacional denominativa anterior DADA – Motivo de denegación relativo – Falta de uso efectivo de la marca anterior – Artículo 43, apartados 2 y 3, del Reglamento (CE) nº 40/94 [actualmente artículo 42, apartados 2 y 3, del Reglamento (CE)
nº 207/2009]»

En el asunto T‑50/09,

**Ifemy’s Holding GmbH,** con domicilio social en Múnich (Alemania), representada por el Sr. H.-G. Augustinowski, abogado,

parte demandante,

contra

**Oficina de Armonización del Mercado Interior (Marcas, Dibujos y Modelos) (OAMI),** representada por el Sr. A. Folliard-Monguiral, en calidad de agente,

parte demandada,

y en el que la otra parte en el procedimiento ante la Sala de Recurso de la OAMI es:

**Dada & Co. Kids Srl,** con domicilio social en Prato (Italia),

que tiene por objeto un recurso interpuesto contra la resolución de la Cuarta Sala de Recurso de la OAMI de 27 de noviembre
de 2008 (asunto R 911/2008‑4) relativa a un procedimiento de oposición entre Ifemy’s Holding GmbH y Dada & Co. Kids Srl,

EL TRIBUNAL GENERAL (Sala Segunda),

integrado por el Sr. N.J. Forwood (Ponente), Presidente, y los Sres. J. Schwarcz y A. Popescu, Jueces;

Secretario: Sr. E. Coulon;

habiendo considerado el escrito de demanda presentado en la Secretaría del Tribunal el 3 de febrero de 2009;

visto el escrito de contestación de la OAMI presentado en la Secretaría del Tribunal el 18 de mayo de 2009;

vista la resolución de 26 de junio de 2009 por la que se deniega la autorización para presentar un escrito de réplica;

en vista de la inexistencia de solicitud de señalamiento de vista presentada por las partes en el plazo de un mes a partir
de la notificación de la conclusión de la fase escrita, y habiendo resuelto, por lo tanto, visto el informe del Juez ponente
y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 135 *bis* del Reglamento de Procedimiento del Tribunal, resolver el recurso sin fase oral;

dicta la siguiente

**Sentencia**

**Antecedentes del litigio**

1        El 24 de mayo de 2006, Dada & Co. Kids Srl (en lo sucesivo, «solicitante»), presentó una solicitud de registro de marca comunitaria
en la Oficina de Armonización del Mercado Interior (Marcas, Dibujos y Modelos) (OAMI), en virtud del Reglamento (CE) nº 40/94
del Consejo, de 20 de diciembre de 1993, sobre la marca comunitaria (DO 1994, L 11, p. 1), en su versión modificada [sustituido
por el Reglamento (CE) nº 207/2009 del Consejo, de 26 de febrero de 2009, sobre la marca comunitaria (DO L 78, p. 1)].

2        La marca cuyo registro se solicitó es la marca figurativa Dada & Co. kids.

3        Los productos para los que se había solicitado el registro estaban comprendidos en la clase 25 según lo previsto en el Arreglo
de Niza relativo a la Clasificación Internacional de Productos y Servicios para el Registro de las Marcas, de 15 de junio
de 1957, en su versión revisada y modificada, y correspondían a la descripción siguiente: «Vestidos, calzados, sombrerería».

4        La solicitud de marca comunitaria se publicó en el *Boletín de Marcas Comunitarias* nº 2006/043, de 23 de octubre de 2006.

5        El 1 de diciembre de 2006, la demandante, Ifemy’s Holding GmbH, formuló oposición, con arreglo al artículo 42 del Reglamento
nº 40/94 (actualmente, artículo 41 del Reglamento nº 207/2009), contra el registro de la marca solicitada para todos los productos
recogidos en el apartado 3 *supra.*

6        La oposición se basaba en la marca denominativa alemana DADA, registrada el 10 de abril de 2001 con el número 30.114.449,
para productos, en particular, comprendidos en la clase 25 y que corresponden a la descripción siguiente: «Vestidos, calzados,
sombrerería».

7        El motivo invocado en apoyo de la oposición fue el riesgo de confusión en el sentido del artículo 8, apartado 1, letra b),
del Reglamento nº 40/94 [actualmente, artículo 8, apartado 1, letra b), del Reglamento nº 207/2009].

8        El 24 de julio de 2007, la solicitante pidió que la demandante presentara la prueba del uso efectivo de la marca anterior,
conforme al artículo 43, apartados 2 y 3, del Reglamento nº 40/94 (actualmente artículo 42, apartados 2 y 3, del Reglamento
nº 207/2009).

9        Mediante escrito de 30 de agosto de 2007, la OAMI instó a la demandante a aportar la citada prueba en un plazo de dos meses,
es decir, a más tardar el 31 de octubre de 2007.

10      El 31 de octubre de 2007, la demandante remitió por fax a la OAMI un escrito proporcionando, en particular, la lista de documentos
que debían acreditar el uso efectivo de la marca anterior. No obstante, dichos documentos no se adjuntaron a dicho envío.

11      El 9 de noviembre de 2007, la OAMI recibió por vía postal el original de dicho escrito así como las 202 páginas correspondientes
a los documentos a los que éste hacía referencia.

12      Mediante escrito de 23 de noviembre de 2007, la División de Oposición indicó a la demandante que no se tomarían en consideración
los documentos remitidos el 9 de noviembre de 2007, ya que no se habían presentado en el plazo fijado.

13      Mediante escrito de 20 de diciembre de 2007, la demandante alegó a la OAMI que, en caso de transmisión incompleta, ésta debía
informarle de ello e invitarle a efectuar una nueva transmisión. Por ello, indicó que esperaba una invitación de este tipo,
sosteniendo que su comunicación por fax de 31 de octubre de 2007 había sido «manifiestamente incompleta».

14      Mediante escrito de 19 de marzo de 2008, la demandante insistió ante la OAMI para que se tomaran en consideración las pruebas
del uso de la marca anterior, invocando, en particular, la regla 80, apartado 2, del Reglamento (CE) nº 2868/95 de la Comisión,
de 13 de diciembre de 1995, por el que se establecen normas de ejecución del Reglamento nº 40/94 (DO L 303, p. 1).

15      Mediante resolución de 16 de abril de 2008, la División de Oposición desestimó la oposición debido a que la demandante no
había aportado la prueba del uso efectivo de la marca anterior en el plazo fijado.

16      El 16 de junio de 2008, la demandante interpuso un recurso ante la OAMI, con arreglo a los artículos 57 a 62 del Reglamento
nº 40/94 (actualmente artículos 58 a 64 del Reglamento nº 207/2009), contra la resolución de la División de Oposición. Por
una parte, reprochó a la División de Oposición haber identificado erróneamente, en su resolución, al solicitante de marca
comunitaria y, por otra parte, invocó, en particular, una infracción de la regla 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95
y la vulneración del principio de igualdad de trato.

17      Mediante resolución de 27 de noviembre de 2008 (en lo sucesivo, «resolución impugnada»), la Cuarta Sala de Recurso de la OAMI
desestimó dicho recurso. En particular, la Sala de Recurso señaló, en el apartado 15 de su resolución, que era indiferente
que la resolución de la División de Oposición mencionase «DADA & CO. MEN SRL» en vez de «DADA & CO. KIDS SRL» como solicitante.
Se trataba de un mero error de transcripción y dicha resolución había sido notificada válidamente a los representantes de
la solicitante y de la demandante, de conformidad con la regla 77 del Reglamento nº 2868/95. Asimismo, la Sala de Recurso
indicó, en el apartado 21 de dicha resolución, que la OAMI únicamente había aplicado en el presente asunto la regla 22 del
Reglamento nº 2868/95 y, en los apartados 23 a 25 de la citada resolución, que la práctica de la OAMI no era discriminatoria
ya que era conforme a las disposiciones legales y que existían otras vías de recurso. Por último, indicó, en el apartado 26
de la resolución impugnada, que la transmisión por fax no había sido incompleta, en el sentido de la regla 80, apartado 2,
del Reglamento nº 2868/95 dado que el 31 de octubre de 2007, la demandante no había tenido voluntad ni había intentado enviar
las 202 páginas correspondientes a las pruebas del uso de la marca anterior mencionadas en su correo.

**Pretensiones de las partes**

18      La demandante solicita al Tribunal que:

–        Anule la resolución impugnada y la resolución de la División de Oposición.

–        Condene en costas a la OAMI.

19      La OAMI solicita al Tribunal que:

–        Desestime el recurso.

–        Condene en costas a la demandante.

**Fundamentos de Derecho**

20      En apoyo de su recurso de anulación de la resolución impugnada, la demandante invoca esencialmente tres motivos. El primero
basado en la violación de las «exigencias formales», del artículo 77 *bis,* apartado 1, del Reglamento nº 40/94 (actualmente artículo 80, apartado 1, del Reglamento nº 207/2009), de la regla 50, apartado
2, del Reglamento nº 2868/95 y del principio del Estado de Derecho. El segundo motivo está basado en la infracción de la regla
80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95. El tercero está basado en la vulneración de los principios de igualdad de trato
y de competencia leal, tal como se definen en los artículos 2 CE y 3 CE, y en el artículo 43 del Reglamento nº 40/94.

*Sobre el primer motivo, basado en la violación de las «exigencias formales», del artículo 77*bis, *apartado 1, del Reglamento nº 40/94, de la regla 50, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95 y del principio del Estado de Derecho*

 Alegaciones de las partes

21      La demandante reprocha a la Sala de Recurso no haber anulado la resolución de la División de Oposición, a pesar de que ésta
identificaba erróneamente a una tercera persona, a saber, Dada & Co. Men Srl, titular de otra marca comunitaria, como la solicitante
de marca comunitaria.

22      Sin tal anulación, coexistirían actualmente dos resoluciones dictadas en favor de dos personas distintas y cada una de ellas
es un título ejecutivo contra la demandante, respecto a las costas, a saber, la resolución de la División de Oposición y la
resolución impugnada.

23      LA OAMI rechaza las alegaciones de la demandante.

 Apreciación del Tribunal

24      A tenor de la regla 50, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95, en su versión en vigor en la fecha de los hechos del caso de
autos, la resolución de la Sala de Recurso incluye, en particular, los nombres de las partes y de sus representantes.

25      En el caso de autos, la demandante no tiene manifiestamente base para invocar la infracción de esta disposición, dado que
la Sala de Recurso identificó correctamente los nombres de las partes y de sus representantes.

26      Por otro lado, a tenor del artículo 77 *bis,* apartado 1, del Reglamento nº 40/94, cuando la OAMI efectúe una inscripción en el registro o adopte una resolución afectadas
por un error evidente en el procedimiento que sea imputable a la Oficina, ésta anulará la inscripción o revocará la resolución.

27      A tenor del artículo 77 *bis,* apartado 3, del Reglamento nº 40/94 (actualmente artículo 80, apartado 3, del Reglamento nº 207/2009), el citado artículo
se entiende sin perjuicio de la facultad de las partes de interponer recurso conforme a los artículos 57 y 63 (actualmente
artículos 58 y 65 del Reglamento nº 207/2009) y de la posibilidad de que, en las formas y condiciones fijadas por el Reglamento
nº 2868/95, se corrijan los errores lingüísticos o de transcripción y los errores manifiestos en las decisiones de la OAMI.

28      A tenor de la regla 53 del Reglamento nº 2868/95, cuando la OAMI detecte, de oficio o a petición de una parte interesada,
un error lingüístico, un error de transcripción o una falta manifiesta en una resolución, se asegurará de que el departamento
o la división responsable los corrija.

29      En el presente caso, del expediente de la OAMI resulta que, en su resolución, la División de Oposición identificó erróneamente
la razón social de la solicitante de marca comunitaria como «DADA & CO. MEN SRL». En cambio, la citada resolución identificó
correctamente la dirección y el representante legal de la solicitante, así como la referencia atribuida al asunto. Además,
el acta de notificación de dicha resolución identifica correctamente a la solicitante y dicha notificación se hizo al representante
legal debidamente designado por ésta. Asimismo, el recurso interpuesto por la demandante contra la resolución de la División
de Oposición fue notificado por la OAMI al citado representante legal.

30      Por consiguiente, contrariamente a lo que sostiene la OAMI, el error alegado vicia efectivamente la propia resolución de la
División de Oposición, y no su notificación de modo que carece de pertinencia la jurisprudencia según la cual las irregularidades
de las que adolece el procedimiento de notificación de una resolución son ajenas al acto y, en consecuencia, no pueden viciarlo
[sentencia del Tribunal de Justicia de 14 de julio de 1972, Imperial Chemical Industries/Comisión, 48/69, Rec. p. 619, apartado
39; sentencias del Tribunal General de 28 de mayo de 1998, W/Comisión, T‑78/06 y T‑170/96, RecFP pp. I‑A‑239 y II‑745, apartado
183, y de 2 de julio de 2002, SAT.1/OAMI (SAT.2), T‑323/00, Rec. p. II‑2839, apartado 12].

31      No es menos cierto que el error de identificación en el que incurrió la División de Oposición no tuvo ninguna consecuencia
procesal y no puede calificarse de error en el procedimiento, en el sentido del artículo 77 *bis,* apartado 1, del Reglamento nº 40/94. Por consiguiente, la citada disposición no es aplicable a las circunstancias del caso
de autos.

32      De las consideraciones anteriores resulta más bien, en particular del apartado 29 anterior, que el error de identificación
en el que incurrió la División de Oposición debe calificarse de error de transcripción o de error manifiesto, en el sentido
del artículo 77 *bis,* apartado 3, del Reglamento nº 40/94 y de la regla 53 del Reglamento nº 2868/95. Por consiguiente, tal error podía, de conformidad
con estas disposiciones, rectificarse, de oficio o a petición de una parte interesada, por el servicio o la división competente
de la OAMI, sin que éste estuviera obligado a invalidar o revocar la resolución afectada.

33      Pues bien, del artículo 62, apartado 1, del Reglamento nº 40/94 (actualmente artículo 64, apartado 1, del Reglamento nº 207/2009)
resulta que, cuando resuelve sobre el fondo del recurso, la Sala de Recurso puede, en particular, ejercer las competencias
de la instancia que dictó la resolución impugnada.

34      Por tanto, sin incurrir en error y sin infringir las disposiciones invocadas en el presente motivo la Sala de Recurso, ejerciendo
las competencias de la División de Oposición, constató el error de transcripción o el error manifiesto en que incurrió ésta
y veló por su rectificación, de conformidad con el artículo 77 *bis,* apartado 3, del Reglamento nº 40/94 y la regla 53 del Reglamento nº 2868/95. La constatación y la rectificación de dichos
errores, respectivamente realizados en los apartados 9 y 15 de la resolución impugnada, no implican, por otro lado, la anulación
o la revocación de la resolución de la División de Oposición.

35      En cuanto a la alegación de la demandante resumida en el apartado 22 anterior, la OAMI la rechaza acertadamente al observar
que ésta no sufre ningún perjuicio por la existencia de dos resoluciones que constituyen un título respecto a ésta. En efecto,
la resolución impugnada sustituyó a la resolución de la División de Oposición, por lo que se refiere a la condena en costas,
como resulta del punto 3 de su parte dispositiva y de conformidad con las disposiciones citadas en el apartado 32 de su motivación.
Por tanto, la sociedad Dada & Co. Men Srl, mencionada por error en la resolución de la División de Oposición, no puede reivindicar
ningún título frente a la demandante.

36      Por lo demás, la demandante no ha expuesto ninguna otra alegación o argumento en relación con la violación alegada de las
«exigencias formales» y del principio del Estado de Derecho. Por ello, no se ha acreditado tal violación.

37      De las consideraciones anteriores resulta que debe desestimarse el primer motivo por infundado.

*Sobre el segundo motivo, basado en la infracción de la regla 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95*

 Alegaciones de las partes

38      La demandante sostiene que una comunicación por fax que comienza por los términos «deseamos presentar las pruebas siguientes»,
pero que no incluye ninguna de las pruebas en cuestión, es manifiestamente incompleta, en el sentido de la regla 80, apartado
2, del Reglamento nº 2868/95. Por ello, estima que la OAMI estaba obligada a informarle de ello e invitarla a transmitir de
nuevo su comunicación, de conformidad con esa misma disposición.

39      La afirmación de la Sala de Recurso según la cual la demandante no tuvo jamás la intención de dirigir una comunicación por
fax completa es una mera especulación sobre sus intenciones. La demandante se limita a afirmar, en apoyo de su recurso, que,
tratándose de más de 200 páginas para remitir por fax, tal comunicación era imposible sin fallos de funcionamiento.

40      La afirmación de la Sala de Recurso basada en el encabezamiento del fax de 31 de octubre de 2007 es también especulativa e
infundada.

41      LA OAMI rechaza las alegaciones de la demandante.

 Apreciación del Tribunal

42      Con arreglo al artículo 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95:

«En el caso de que una comunicación recibida por telefax sea incompleta o ilegible o de que la [OAMI] tenga dudas razonables
sobre la precisión de la transmisión, la Oficina informará de ello al remitente y le invitará, en un plazo que ella establezca,
a que vuelva a transmitir el original por telefax o a presentar el original con arreglo a lo dispuesto en la letra a) de la
Regla 79. En el caso de que se cumpla esta petición en el plazo especificado, se considerará que la fecha de recepción de
la nueva transmisión o del original es la fecha de recepción de la comunicación original […]. Cuando no se cumpla la petición
en el plazo establecido, se considerará que la comunicación no ha sido recibida.»

43      Procede recordar que el objeto de esta disposición es conceder la posibilidad a los remitentes de comunicaciones por fax a
la OAMI de volver a transmitir sus documentos o de proporcionar los originales a la OAMI tras la expiración del plazo de oposición,
cuando concurra una de las situaciones prevista por la citada regla, para que puedan subsanar las deficiencias producto de
las citadas situaciones [sentencia del Tribunal de 15 de mayo de 2007, Black & Decker/OAMI – Atlas Copco (Representación tridimensional,
entre otros, de una herramienta eléctrica amarilla y negra), T‑239/05, T‑240/05, T‑245/05 a T‑247/05, T‑255/05 y T‑274/05
a T‑280/05, no publicada en la Recopilación, apartado 60].

44      Como señala acertadamente la OAMI, la citada disposición tiene por objeto, por tanto, los casos en los que un elemento objetivo
relacionado con circunstancias técnicas particulares o anormales, independientes de la voluntad de la parte de que se trata,
impide a ésta comunicar los documentos por fax de manera adecuada.

45      En cambio, debe precisarse que la regla 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95 no tiene por objeto los casos en los que
el carácter incompleto o ilegible de la comunicación por fax procede exclusivamente de la voluntad del remitente, que elige
deliberadamente no realizar una comunicación completa y legible, pese a que técnicamente podría hacerlo.

46      De ello se deduce, asimismo, como confirma el uso de los términos «vuelva a», que la regla 80, apartado 2, del Reglamento
nº 2868/95 postula una identidad de principio entre los documentos cuya comunicación por fax fue incompleta o ilegible y los
documentos originales transmitidos posteriormente o remitidos por fax, a invitación de la OAMI, y se opone, por tanto, a toda
corrección, modificación o añadido de nuevos elementos en ese momento. Cualquier otra interpretación permitiría a las partes
de un procedimiento ante la OAMI eludir los plazos que se les han señalado, lo que manifiestamente no es el objetivo perseguido
por la regla 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95.

47      Procede comprobar, conforme a estos principios, si, en el presente caso, la comunicación recibida por fax el 31 de octubre
de 2007 debía considerarse incompleta, en el sentido de la regla 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95.

48      A este respecto, debe desestimarse, de entrada, la alegación de la demandante según la cual una comunicación por fax que comienza
por los términos «deseamos presentar las pruebas siguientes», pero que no incluye ninguna de las pruebas en cuestión, es manifiestamente
incompleta, en el sentido de la regla 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95. Tal comunicación, en efecto, únicamente puede
considerarse incompleta, de conformidad con los principios recordados en los apartados 44 y 45 anteriores, si el remitente
tuvo efectivamente la voluntad e intentó realmente comunicar por fax las pruebas en cuestión. Si, en cambio, el remitente
sólo quiso comunicar por fax un escrito enumerando la totalidad de las pruebas que pretendía invocar, y ha enviado posteriormente
éstas en anexo al original de dicho escrito remitido por vía postal, no puede invocar en su favor la regla 80, apartado 2,
del Reglamento nº 2868/95, de conformidad con el principio recordado en el apartado 46 anterior.

49      En el presente caso, del expediente de la OAMI resulta que el escrito comunicado por fax el último día del plazo señalado
por la División de Oposición, es decir, el 31 de octubre de 2007, incluía cinco páginas, que dicho escrito se presentaba como
un documento completo y coherente, debidamente firmado por su autor, y que no hacía referencia a ningún anexo o documento
adjunto. Asimismo, del expediente resulta que cada una de las cinco páginas de dicho escrito transmitido por fax a la OAMI
incluía, tras recepción por ésta, la mención: «Seite: [cifra que variaba de 001 a 005] von 005».

50      Por otro lado, la demandante no ha negado formalmente, ante la División de Oposición ni posteriormente ante la Sala de Recurso,
que sólo había enviado ese único escrito por fax, el 31 de octubre de 2007, y que las pruebas del uso efectivo, enviadas al
mismo tiempo que el original del citado escrito por vía postal, habían llegado a la OAMI el 9 de noviembre de 2007, es decir,
nueve días después de la expiración del plazo señalado. Sin ni siquiera alegar que había intentado también enviar dichas pruebas
por fax, y sin dar la menor explicación sobre las circunstancias exactas en las que había tenido lugar la comunicación por
fax, el 31 de octubre de 2007, la demandante se limitó a afirmar que, tratándose de más de 200 páginas a enviar por fax, tal
comunicación era imposible sin fallos de funcionamiento. La demandante tampoco presentó el informe de transmisión del fax
de 31 de octubre de 2007, o cualquier otro informe o lista que pudiera acreditar, en su caso, que se había intentado realmente
una comunicación por fax de las pruebas, el 31 de octubre de 2007, pero que había fracasado.

51      En presencia de tales indicios suficientemente precisos y concordantes, y a falta de toda explicación contraria plausible
dada por la demandante, la Sala de Recurso concluyó justificadamente no sólo que el único documento transmitido por fax había
sido el escrito de cinco páginas y que las otras 202 páginas habían sido transmitidas posteriormente, en una fecha indeterminada,
sólo por vía postal, sino también que la demandante jamás tuvo la intención de comunicar esas 202 páginas por fax.

52      Ante estos mismos indicios, la demandante no puede limitarse a sostener ante el Tribunal que dicha conclusión de la Sala de
Recurso es una mera especulación sobre sus intenciones. Le corresponde, para permitir que el Tribunal pueda formarse una opinión,
dar una explicación o una justificación que pueda cuestionar la verosimilitud del hecho alegado (véase, en este sentido, la
sentencia del Tribunal de Justicia de 7 de enero de 2004, Aalborg Portland y otros/Comisión, C‑204/00 P, C‑205/00 P, C‑211/00 P,
C‑213/00 P, C‑217/00 P y C‑219/00 P, Rec. p. I‑123, apartado 79).

53      En estas condiciones, procede concluir que la demandante no ha acreditado que intentase transmitir por fax, el 31 de octubre
de 2007, las pruebas del uso efectivo de la marca anterior.

54      Por consiguiente, la comunicación recibida por la OAMI por fax el 31 de octubre de 2007 no puede calificarse de incompleta,
en el sentido de la regla 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95, de modo que la citada disposición no es, en cualquier
caso, de aplicación al presente caso.

55      Por lo tanto, no cabe sino desestimar el cuarto motivo.

*Sobre el tercer motivo, basado en la vulneración de los principios de igualdad de trato y de competencia leal, tal como se
definen por los artículos 2 CE y 3 CE, y la infracción del artículo 43 del Reglamento nº 40/94*

 Alegaciones de las partes

56      La demandante alega que la práctica de la OAMI discrimina, de manera contraria al Tratado, a las personas establecidas en
«regiones lejanas de Europa», que disponen claramente de menos tiempo que las establecidas en España para remitirle sus comunicaciones
en los plazos, habitualmente de dos meses, que fija la Oficina. Para asegurarse de que un escrito se reciba a tiempo y disfrute,
en caso contrario, de la *restitutio in integrum,* una persona que no resida a proximidad de la sede de la OAMI debe, efectivamente, enviarlo aproximadamente dos semanas antes
de la expiración del plazo, mientras que las personas que residen en España pueden disponer del plazo en su totalidad. Asimismo,
dicha práctica puede incitar a los interesados a aproximarse a la sede de la OAMI o a utilizar gabinetes jurídicos cercanos
a ésta, lo que constituye un obstáculo a la libertad de empresa.

57      La alegación de la OAMI según la cual cada uno es libre de remitir sus comunicaciones por fax es, a juicio de la demandante,
errónea. Por una parte, determinados documentos, en particular los de color, no pueden transmitirse por fax. Por otra parte,
como en el presente caso, determinadas comunicaciones son demasiado voluminosas para poder ser enviadas sin fallos por fax.

58      La demandante subraya que existen alternativas, basadas en criterios objetivos y no discriminatorios, a la práctica de la
OAMI. Por ejemplo, la OAMI podría, como el Tribunal, autorizar las comunicaciones por correo electrónico, o bien tener en
cuenta la fecha del envío del fax y aceptar las pruebas del uso efectivo enviadas en el plazo fijado pero recibidas tras la
expiración de éste.

59      En respuesta a la alegación de la Sala de Recurso según la cual la demandante disponía de vías de recurso que no utilizó,
ésta alega, en primer lugar, que, conforme a la práctica de la OAMI, no se habría aceptado necesariamente una solicitud de
prórroga del plazo con arreglo a la regla 71, apartado 1, del Reglamento nº 2868/95. En segundo lugar, la continuación del
procedimiento mediante el pago de una tasa, conforme al artículo 78 *bis* del Reglamento nº 40/94 (actualmente artículo 82 del Reglamento nº 207/2009), habría sido imposible, porque el citado artículo
no es aplicable al plazo previsto en el artículo 43 de ese mismo reglamento. En tercer lugar, la *restitutio in integrum* con arreglo al artículo 78 del Reglamento nº 40/94 (actualmente artículo 81 del Reglamento nº 207/2009) únicamente se concede
a un número muy limitado de supuestos y, por tanto, no constituye una alternativa válida. Además, no existe ninguna razón
para que un demandante renuncie a sus derechos y pague una tasa adicional por una «práctica discriminatoria» de la OAMI.

60      Por último, la demandante sostiene que la regla 22, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95 establece que un oponente debe presentar
sus pruebas del uso antes de la expiración del plazo fijado, pero no que dichas pruebas tengan que haber llegado a la OAMI
antes de esa fecha. Subraya que dicha regla debe interpretarse a la luz de los principios generales del Derecho, en particular,
el principio de igualdad de trato, y que debe atenerse a estos principios.

61      LA OAMI rechaza las alegaciones de la demandante.

 Apreciación del Tribunal

62      A tenor de la regla 22, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95:

«En el caso de que la parte que presente oposición tuviere que aportar la prueba del uso o demostrar que existen causas justificativas
para la falta de uso, la [OAMI] le invitará a que presente la prueba requerida en el plazo que ella determine. Si la parte
que presente oposición no facilitase dicha prueba antes de que expire el plazo, la [OAMI] desestimará la oposición.»

63      Del propio tenor de esta disposición se desprende que el plazo que establece tiene carácter preclusivo, que excluye la posibilidad
de que la OAMI considere toda prueba presentada fuera de plazo [véase la sentencia del Tribunal de 23 de octubre de 2002,
Institut für Lernsysteme/OAMI – Educational Services (ELS), T‑388/00, Rec. p. II‑4301, apartado 28].

64      Al igual que los plazos para reclamar y para recurrir, un plazo de este tipo es de orden público y no tienen carácter dispositivo
para las partes ni para el juez, a quien corresponde comprobar, incluso de oficio, si se han respetado. Este plazo responde
a la exigencia de seguridad jurídica y a la necesidad de evitar cualquier discriminación o cualquier trato arbitrario en la
administración de la justicia (véanse, por analogía, las sentencias del Tribunal de Justicia de 7 de julio de 1971, Müllers/CES,
79/70, Rec. p. 689, apartado 18; de 4 de febrero de 1987, Cladakis/Comisión, 276/85, Rec. p. 495, apartado 11, y de 29 de
junio de 2000, Politi/Fundación Europea para la Formación, C‑154/99 P, Rec. p. I‑5019, apartado 15).

65      A efectos de la comprobación de la observancia de este plazo, el Tribunal considera, al igual que la OAMI, que la regla 22,
apartado 2, del Reglamento nº 2868/95 debe interpretarse en el sentido de que la prueba se «facilita» no cuando se ha enviado
a la OAMI, sino cuando ésta llega a la OAMI.

66      En primer lugar, en efecto, esta interpretación se confirma, en el sentido literal, por el uso de dos verbos «aportar» y «facilitar»
la prueba a la OAMI, en la redacción de la regla 22, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95. Dichos verbos transmiten efectivamente,
tanto uno como el otro, la idea de desplazamiento o de transferencia de la prueba hasta el lugar en el que está establecida
la OAMI. Por tanto, se recalca el resultado de la acción más que su origen.

67      En segundo lugar, aun cuando ni el Reglamento nº 40/94 ni el Reglamento nº 2868/95 incluyen una disposición equivalente al
artículo 43, apartado 3, del Reglamento de Procedimiento del Tribunal, a tenor del cual para el cómputo de los plazos procesales
sólo se toma en consideración la fecha de presentación en Secretaría, dicha interpretación es conforme a la estructura general
de estos dos reglamentos, de los que numerosas disposiciones particulares establecen que, para el cómputo de los plazos procesales,
la fecha que debe atribuirse a un documento es la de su recepción, y no la de su envío. Lo mismo cabe decir, por ejemplo,
de la regla 70, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95, a tenor de la cual, en caso de notificación de un acto procesal que
inicie el cómputo de un plazo, la «recepción» del documento notificado inicia el cómputo del plazo. Lo mismo es válido para
la regla 72 del Reglamento nº 2868/95, conforme a la cual, si el plazo venciese un día en que la OAMI no esté abierta para
la «recepción» de documentos, el plazo se prorroga hasta el primer día siguiente en que la Oficina esté abierta para la «recepción»
de dicha entrega, y de la regla 80, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95, con arreglo a la cual la fecha de «recepción» de
la nueva transmisión o del original de un documento es la fecha de «recepción» de la comunicación original, cuando ésta resulto
ser deficiente.

68      En tercer lugar, la OAMI señala acertadamente que se ha establecido una solución análoga, en el ámbito de lo contencioso de
la función pública comunitaria, por reiterada jurisprudencia, que ha interpretado el artículo 90, apartado 2, del Estatuto
de los funcionarios de las Comunidades Europeas en el sentido de que la reclamación se «presenta» no cuando se envía a la
institución, sino cuando «llega» a ésta (sentencia del Tribunal de Justicia de 26 de noviembre de 1981, Michel/Parlamento,
195/80, Rec. p. 2861, apartados 8 y 13; sentencia del Tribunal General de 25 de septiembre de 1991, Lacroix/Comisión, T‑54/90,
Rec. p. II‑749, apartados 28 y 29, y auto del Tribunal de la Función Pública de 15 de mayo de 2006, Schmit/Comisión, F‑3/05,
RecFP pp. I‑A‑1‑9 y II‑A‑1‑33, apartado 28).

69      En cuarto lugar, esta interpretación es la que mejor puede satisfacer la exigencia de seguridad jurídica. En efecto, garantiza
una determinación clara y un respeto riguroso del inicio y del término del plazo mencionado por la regla 22, apartado 2, del
Reglamento nº 2868/95.

70      En quinto lugar, contrariamente a lo que afirma la demandante, esta interpretación satisface también la necesidad de evitar
cualquier discriminación o cualquier trato arbitrario en la administración de la justicia, en tanto permite modos idénticos
de cómputo de plazos para todas las partes, cualquiera que sea su domicilio o su nacionalidad.

71      Procede recordar, a este respecto, que, según la jurisprudencia, el principio de no discriminación o de igualdad de trato
exige que no se traten de manera diferente situaciones que son comparables y que situaciones diferentes no sean tratadas de
manera idéntica, salvo que este trato esté justificado objetivamente (sentencia del Tribunal de Justicia de 17 de julio de
2008, Campoli/Comisión, C‑71/07 P, Rec. p. I‑5887, apartado 50).

72      En el presente caso, es cierto, como admite la OAMI, que las partes establecidas o que residen a gran distancia de Alicante
pueden verse perjudicadas en relación con otras, establecidas o que residen cerca de esta ciudad, cuando se comunican con
ésta por vía postal.

73      No obstante, la mera circunstancia de que el plazo de expedición de un correo por vía postal varíe según el país de expedición
no permite considerar que la toma en consideración de la fecha de recepción de las pruebas presentadas con arreglo a la regla
22, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95 provoca una discriminación entre las personas afectadas, según el país en el que
se encuentren al hacer el envío de dichas pruebas (véase, en este sentido y por analogía, la sentencia del Tribunal de 18
de diciembre de 2008, Lofaro/Comisión, T‑293/07 P, Rec. p. I‑0000, apartado 49).

74      En primer lugar, de conformidad con el punto 1.2 de las Directrices relativas a los procedimientos ante la OAMI, adoptadas
en noviembre de 2005, los plazos señalados por la OAMI son, en principio, de dos meses. Respecto a la presentación de la prueba
del uso efectivo de la marca anterior, este plazo es por lo general ampliamente suficiente para permitir a un oponente que
acredite haber actuado con toda la diligencia exigible a una persona normalmente cuidadosa, dondequiera que se encuentre en
el territorio de la Unión, reunir y comunicar sus pruebas, máxime cuando el interesado debe esperar que se le solicite tal
comunicación por la otra parte, de conformidad con el artículo 43, apartados 2 y 3, del Reglamento nº 40/94.

75      En segundo lugar, el hecho de que el plazo de expedición a Alicante de un envío por vía postal varíe según el país de expedición
se compensa en cierta medida por la posibilidad de todo interesado, cuando las circunstancias lo justifiquen, de solicitar
una prórroga del plazo, de conformidad con la regla 71, apartado 1, del Reglamento nº 2868/95. Asimismo, la regla 72, apartado
4, del citado Reglamento dispone que si acontecimientos excepcionales, tales como desastres naturales o huelga, interrumpen
o perturban las comunicaciones entre las partes del procedimiento y la OAMI, el presidente de ésta podrá determinar, para
las partes del procedimiento que tengan su domicilio o su sede en el Estado miembro de que se trate o que hayan designado
a representantes con sede en dicho Estado miembro, la prórroga de todos los plazos que, de otro modo expirarían el día en
que comenzaron tales acontecimientos o después de esa fecha, lo que él mismo establecerá, hasta una fecha que también él mismo
determinará.

76      En tercer lugar, la discriminación alegada se neutraliza en cualquier caso por la posibilidad ofrecida a todas las personas
de comunicar con la OAMI por fax, de conformidad con la regla 80 del Reglamento nº 2868/95. Por tanto, dicho modo de expedición
es inmediato, la toma en consideración de la fecha de recepción de las pruebas no perjudica a las personas en función del
país en que se encuentren al realizar la comunicación de dichas pruebas (véase, en este sentido y por analogía, la sentencia
Lofaro/Comisión, antes citada, apartado 50).

77      A este respecto, la demandante no puede limitarse a afirmar que las comunicaciones voluminosas no pueden enviarse por fax
sin fallos de funcionamiento. No sólo esta afirmación no se fundamenta, sino que se contradice, de hecho, por los datos invocados
por la OAMI, en particular, los relativos al asunto que dio lugar a la sentencia del Tribunal de 25 de marzo de 2009, Anheuser-Busch/OAMI
– Budějovický Budvar (BUDWEISER) (T‑191/07, Rec. p. II‑691).

78      Asimismo, la eventualidad de un fallo de funcionamiento en el transcurso de una comunicación por fax, que tenga por consecuencia
que la recepción por fax sea incompleta o ilegible, está prevista precisamente por la regla 80, apartado 2, del Reglamento
nº 2868/95, que autoriza en dicho caso a la parte que ha sufrido ese fallo de funcionamiento a obtener un nuevo plazo. Además,
en la sentencia Representación tridimensional de una herramienta eléctrica amarilla y negra, antes citada, el Tribunal consideró
que el ámbito de aplicación de dicha disposición se extendía a las comunicaciones por fax de documentos en color.

79      Por consiguiente, la demandante no puede sostener válidamente que la Sala de Recurso vulneró el principio de igualdad de trato
al tener en cuenta la fecha de recepción de su comunicación para comprobar el respeto del plazo señalado, de conformidad con
la regla 22, apartado 2, del Reglamento nº 2868/95.

80      Dado que la vulneración alegada del principio de competencia leal se basa en la premisa de tal vulneración del principio de
igualdad de trato, tampoco está acreditada.

81      Por lo demás, la demandante no ha expuesto ninguna otra alegación o argumento en relación con la infracción alegada del artículo
43 del Reglamento nº 40/94. Por tanto, ésta no resulta acreditada.

82      Del conjunto de consideraciones anteriores se desprende que debe desestimarse el tercer motivo y, con él, el recurso en su
totalidad, sin que sea preciso pronunciarse sobre la admisibilidad de las pretensiones del recurso dirigidas a la anulación
de la resolución de la División de Oposición.

**Costas**

83      A tenor del artículo 87, apartado 2, del Reglamento de Procedimiento, la parte que pierda el proceso será condenada en costas,
si así lo hubiera solicitado la otra parte.

84      Al haber sido desestimados los motivos formulados por la demandante, procede condenarla al pago de las costas, conforme a
lo solicitado por la OAMI.

En virtud de todo lo expuesto,

EL TRIBUNAL GENERAL (Sala Segunda)

decide:

1)      **Desestimar el recurso.**

2)      **Condenar en costas a Ifemy’s Holding GmbH.**

|  |  |  |
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| Forwood | Schwarcz | Popescu |

Pronunciada en audiencia pública en Luxemburgo, a 15 de marzo de 2011.

Firmas

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[\*](#Footref*) Lengua de procedimiento: inglés.

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