Diari Oficial de la Generalitat Valenciana


Sumario DOGV 5316, del 02-08-2006 (2006/9097)

RESOLUCIÓN de 23 de junio de 2006, del conseller de Sanidad, por la que se desestima el recurso potestativo de reposición interpuesto por Alfredo Carlos López Villanueva contra la resolución del conseller de Sanidad, de fecha 4 de febrero de 2006, mediante la que se autoriza la apertura de dieciocho nuevas oficinas de farmacia en el municipio de Torrevieja (Alicante), en aplicación del módulo turístico establecido en el artículo 21 de la Ley 6/1998, de 22 de junio, de Ordenación Farmacéutica de la Comunidad Valenciana.
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### Datos del documento

Número DOGV
:   5316

Fecha DOGV
:   02-08-2006

Sección del DOGV
:   III. CONVENIOS Y ACTOS - G) OTROS ASUNTOS

Número del documento
:   2006/9097


Organismo emisor
:   Conselleria de Sanidad

Tipo de documento
:   Resolución

RESOLUCIÓN de 23 de junio de 2006, del conseller de Sanidad, por la que se desestima el recurso potestativo de reposición interpuesto por Alfredo Carlos López Villanueva contra la resolución del conseller de Sanidad, de fecha 4 de febrero de 2006, mediante la que se autoriza la apertura de dieciocho nuevas oficinas de farmacia en el municipio de Torrevieja (Alicante), en aplicación del módulo turístico establecido en el artículo 21 de la Ley 6/1998, de 22 de junio, de Ordenación Farmacéutica de la Comunidad Valenciana. [2006/9097]  
Visto el recurso potestativo de reposición interpuesto por Alfredo Carlos López Villanueva contra la resolución del conseller de Sanidad, de fecha 4 de febrero de 2006, mediante la que se autoriza la apertura de dieciocho nuevas Oficinas de Farmacia en el municipio de Torrevieja (Alicante), en aplicación del módulo turístico establecido en el artículo 21 de la Ley 6/1998, de 22 de junio, de Ordenación Farmacéutica de la Comunidad Valenciana y examinados los siguientes  
Antecedentes de hecho  
Primero  
Expediente iniciado a instancia de Juan Antonio Nacher García, en fecha de 7 de mayo de 2004, a fin de solicitar la autorización de una nueva oficina de farmacia en el municipio de Torrevieja, en aplicación del módulo turístico establecido en el artículo 21 de la Ley 6/1998, de 22 de junio, de Ordenación Farmacéutica de la Comunidad Valenciana, tramitado según lo dispuesto en el Decreto 149/2001, de 5 de octubre, mediante el que se establece el procedimiento para la autorización de nuevas oficinas de farmacia.  
Segundo  
El trámite del expediente se puso de manifiesto a los farmacéuticos del municipio de Torrevieja, formulándose escrito de oposición a la concesión de la autorización solicitada, por parte de Julia Valoria Martínez, María Antonia Soler Javaloyes, M. Eugenia Parras Sánchez, M. Nieves Torregrosa Sala, M. Carmen Cayuelas Sanchis, José Manuel Navarro Hernández en nombre y representación de Francisco Torregrosa Tevar y otros y Alfredo Carlos López Villanueva.  
Tercero  
Mediante resolución de fecha 4 de febrero de 2006, por el conseller de Sanidad se dicta resolución mediante la que:  
1) Se concede autorización administrativa para el establecimiento de dieciocho (18) nuevas oficinas de farmacia en el municipio de Torrevieja en aplicación del módulo turístico establecido en el artículo 21 de la Ley 6/1998, de 22 de junio, de Ordenación Farmacéutica.  
2) Se deniega a Juan Antonio Nacher García la concesión individualizada para la apertura de una de las citadas autorizaciones, que deberán adjudicarse de conformidad con lo establecido en el artículo 18 de la Ley 6/1998, de 22 de junio, siguiendo para ello el procedimiento establecido en el Decreto 149/2001, de 5 de octubre.  
3) Se ordena la acumulación de las autorizaciones concedidas mediante la presente resolución a las concedidas mediante resolución de esta Conselleria de fecha 30 de septiembre de 2004 mediante la que se determina el número de nuevas oficinas de farmacia necesarias para ofrecer una adecuada atención farmacéutica a la población en aplicación del módulo general, para su adjudicación en un único procedimiento.  
Cuarto  
No conforme con la citada resolución, por Alfredo Carlos López Villanueva, se interpone recurso potestativo de reposición, mediante el que solicita la retroacción del expediente y que se dice una nueva resolución mediante la que se autoricen siete oficinas de farmacia, que estas se distribuyan en los distritos y secciones que señala el INE, de forma que según considera el recurrente solo sería posible la autorización de una oficina de farmacia y extender el núcleo urbano consolidado hasta la calle Ramón Rubial. En su defecto, solicita que se declare nulo de pleno derecho el expediente por indefensión, falta de motivación del acto, y vulneración del artículo 5 del Decreto 149/2001, por el que se establece el procedimiento para la autorización de nuevas oficinas de farmacia.  
A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes,  
Fundamentos Jurídicos  
Primero  
La Agencia Valenciana de Salud es competente para resolver el presente recurso en virtud de lo dispuesto en la Ley 5/1983, de 30 de diciembre, de Gobierno Valenciano; Ley 6/1998, de 22 de junio, de Ordenación Farmacéutica de la Comunidad Valenciana, el Decreto 187/2001, de 27 de noviembre, del Gobierno Valenciano, por el que se regula el establecimiento, traslado y transmisión de las oficinas de farmacia, Ley 4/2005, de 17 de junio, de Salud Pública de la Comunidad Valenciana y Decreto 25/2005, de 4 de febrero, por el que se aprueban los Estatutos de la Agencia Valenciana de Salud; Decreto 164/2005, de 4 de noviembre, del Consell de la Generalitat, por el que se modifican los Estatutos de la Agencia Valenciana de Salud Real Decreto 278/1980, de 25 de enero, sobre transferencia de competencias en materia de sanidad; y artículo 114 y siguientes de la Ley 30/1992 de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común.  
Segundo  
El recurrente dirige su argumentario contra el cómputo de los habitantes por un lado, y contra la delimitación de la zona en la que deben ubicarse las oficinas de farmacia finalmente autorizadas.  
En lo referente al cómputo de habitantes, pretende el Sr. López Villanueva que del cálculo realizado por esta Conselleria, se deduzcan las viviendas vacías según el certificado del INE porque en ellas no hay habitantes, que se deduzcan las que no tienen evacuación de aguas residuales igualmente según el INE porque no es aceptable una vivienda turística sin esa condición indispensable y las que pertenecen a vecinos de Torrevieja, según certificado del INE para evitar un doble cómputo de habitantes que tienen dos casas. Pretende así mismo que se aplique una ocupación por vivienda de 2,35 habitantes según la estadística del INE ya que la norma debe interpretarse según la realidad social. Realizado así el cálculo de habitantes aplicándose una ocupación del 20% (esta vez según establece la Ley 6/1998 de 22 de junio y no la ocupación media de la costa de Alicante según el INE), finalmente pretende el recurrente utilizar los datos que facilita el INE sobre viviendas en distritos y secciones censales para aplicar el citado cómputo de forma individualizada para cada uno de ellos, de lo que deduce que únicamente podría autorizarse la apertura de una nueva oficina de farmacia en el distrito 3, sección 4.  
Ante tales argumentos, es necesario recordar que la competencia sobre estadística nacional corresponde al Instituto Nacional de Estadística, y está regulada por la Ley 12/1989, de 9 de mayo, de la Función Estadística Pública, y que la competencia sobre ordenación farmacéutica corresponde en exclusiva a la Comunidad Valenciana y está regulada por la Ley 6/1998, de 22 de junio, de Ordenación Farmacéutica de la Comunidad Valenciana. En consecuencia, corresponde a los organismos responsables de la función estadística pública determinar los criterios de inclusión de las viviendas, personas, actividades, etc. en uno u otro grupo a los efectos estadísticos, pero corresponde a las Cortes Valencianas, a través de la Ley 6/1998, de 22 de junio, y al Consell de la Generalitat, a través del Decreto 149/2001, de 5 de octubre, mediante el que se establece el procedimiento para la autorización de nuevas oficinas de farmacia, la ordenación farmacéutica en la Comunidad Valenciana, incluso la forma en que se computarán los habitantes a dichos efectos.  
Sentado lo anterior, la Ley 6/1998, de ordenación farmacéutica, en su artículo 22 establece: ....Para el cálculo de la población estacional se computarán las viviendas de segunda residencia, plazas hoteleras, camping y demás alojamientos temporales que se acrediten por los organismos oficiales competentes, en un 20 por 100 de su capacidad, imputándose a las viviendas de segunda residencia una capacidad de cuatro habitantes por vivienda.. Por su lado, el Decreto 149/2001, de 5 de octubre, establece en su artículo 3, último párrafo, que .A tales efectos, se entenderá por viviendas de segunda residencia aquellos inmuebles clasificados como vivienda, en los que no figure empadronado ningún habitante y que no se hayan contabilizado como alojamientos temporales.. Estos criterios son los establecidos por el legislador a efectos de cómputo de habitantes para la autorización de nuevas oficinas de farmacia. Es decir, se imputan 4 habitantes por vivienda con independencia de que el INE ofrezca el dato de 2,35 que aporta el recurrente. Igualmente, se aplica un 20% de la capacidad de ocupación de turística con independencia de que el INE establezca para la zona litoral de la Comunidad Valenciana un índice de ocupación medio anual cercano al 50%, dato que obvia aportar el recurrente. Finalmente, el número de viviendas de segunda residencia queda explícitamente definido en el artículo trascrito del Decreto 149/2001, de 5 de octubre, haciendo, de los inmuebles clasificados como vivienda en los que no existe empadronado ningún habitante, la única exclusión que el legislador pretende: aquellos que ya hubiesen sido contabilizados como alojamientos temporales.  
Resulta evidente que se pretende con la redacción dada al repetido artículo 3 del Decreto 149/2001, de 5 de octubre, establecer con exactitud, que viviendas deben contabilizarse y cuales no, a fin de evitar la judicialización que presidió la actuación de las administraciones en materia de ordenación farmacéutica en aplicación de la anterior normativa, sin dejar lugar a interpretaciones acerca de si deben descontarse las el INE en base a sus propios criterios de catalogación califica como viviendas vacías, las que tienen o no alcantarillado o cualquier otro sistema de eliminación de aguas residuales, las que estadísticamente no tienen suministro de luz o de agua las que el INE cataloga como .otro tipo. o por el contrario sumarse un mayor número de habitantes en las viviendas colectivas, las ocupadas por inmigrantes, las viviendas ilegales o cualquier otra circunstancia. Por otra parte, el recurrente aporta certificado del Ayuntamiento de Torrevieja, organismo oficial igualmente capacitado para emitir certificados sobre el número de viviendas, que califica las viviendas .no principales. como: . Secundarias., .Desocupadas., .Otro tipo de no principal. y .No principal sin determinar., indicativo de las distintas clasificaciones de las viviendas dependiendo del organismo que las clasifique, de forma que se ha optado por una definición de las viviendas que se deben computar, que no es otra que .todas las viviendas salvo las principales.. Al hilo de cuanto antecede, debe recordarse que es unánime y reiteradísima la jurisprudencia que en aplicación de la anterior norma, el Real Decreto 909/78, de 14 de abril, para efectuar el cálculo de la población estacional existente utiliza como base el número absoluto de viviendas, incluso las ilegales, utilizando indicadores indirectos como contadores de agua o luz instalados, que evidentemente no distinguían entre viviendas vacías, ocupadas o cualquier otra circunstancia.  
Finalmente debe indicarse que descontar cualquier tipo de vivienda, por la razón que fuere, salvo las establecidas en el propio Decreto 149/2001, supone actuar de nuevo de forma restrictiva en el cómputo de habitantes en las poblaciones turísticas, penalizando la apertura de nuevas oficinas de farmacia y propiciando la judicialización de la ordenación farmacéutica.  
De otro lado, la aplicación de los módulos es por municipios, no por distritos o secciones censales dentro de estos como pretende el recurrente en un intento de dividir el municipio en fracciones lo más pequeñas posible, para que ninguna de ellas contenga el número de viviendas mínimo para la autorización de nuevas oficinas de farmacia.  
En consecuencia, se considera que el cómputo de habitantes debe realizarse aplicando los criterios establecidos explícitamente en la normativa de ordenación farmacéutica de la Comunidad Valenciana, y no los establecidos en las normas reguladoras de la función estadística pública por lo que el cómputo realizado en la resolución de esta Conselleria de fecha 4 de febrero de 2006, es absolutamente correcto por lo que procede la autorización de dieciocho oficinas de farmacia en el municipio de Torrevieja.  
Tercero  
De otro lado, pretende el solicitante atacar la delimitación de la zona en que deben ubicarse las oficinas de farmacia autorizadas en base a la existencia de habitantes empadronados dentro de dicha zona y a la existencia de viviendas de segunda residencia dentro de la parte del municipio excluida, así como por la, a su criterio, escasa motivación para su delimitación, pretendiendo además que se establezcan dieciocho zonas diferentes, una para cada oficina de farmacia autorizada.  
A este respecto fundamenta su pretensión en certificados municipales de viviendas y de censo electoral.  
Debe indicarse que contrariamente, otros farmacéuticos establecidos dan por buena la citada delimitación sustituyendo la referencia a las calles Martínez Guirao, Pascual Flores y Calera, por la calle Salinero, que es su inmediata .paralela..  
Los argumentos ofrecidos por el recurrente se consideran inaceptable ya que en primer lugar, la resolución que se recurre, establece una zona del municipio perfectamente delimitada, indudable y perfectamente identificable, en la que deben establecerse las oficinas de farmacia autorizadas sin que sea obstáculo para ello que la zona se defina por exclusión de una parte de su término municipal, ni que resulte necesario que se definan dieciocho zonas diferentes de escasas manzanas de edificios, que limitarían de forma innecesaria la movilidad de las oficinas de farmacia que vienen obligadas a mantener su ubicación en la zona para la que se autorizan.  
Por otro lado, resulta absolutamente estéril la pretensión, en un municipio de las características de Torrevieja o cualquier otro costero, de establecer .zonas exclusivas. de habitantes censados de un lado y de segunda residencia por otro ya que inevitablemente han de mezclarse unos y otras por lo que la zona delimitada debe responder a las zonas en que mayoritariamente se ubiquen las viviendas que sirven como fundamento a la autorización, que evidentemente no se ubican en lo que puede denominarse casco urbano.  
Todo ello, como consta aunque ninguna de ellas es vinculante ni requisito para la delimitación de la zona de ubicación de las farmacias, a propuesta del Ayuntamiento y previa consulta con la Comisión de Actualización del Mapa Farmacéutico de la Comunidad Valenciana, con funciones asesoras al conseller de Sanidad en cuestiones de su materia, en la que están representados además de la administración, los Colegios Oficiales de Farmacéuticos y los Municipios a través de la Federación de Municipios y Provincias.  
A la vista de cuanto antecede, procede desestimar el recurso potestativo de reposición y confirmar la resolución recurrida en todos sus extremos.  
En virtud de los hechos y fundamentos jurídicos anteriores, resuelvo desestimar, el recurso potestativo de reposición interpuesto por Alfredo Carlos López Villanueva contra la resolución del conseller de Sanidad, de fecha 4 de febrero de 2006, mediante la que se autoriza la apertura de dieciocho nuevas Oficinas de Farmacia en el municipio de Torrevieja (Alicante), en aplicación del módulo turístico establecido en el artículo 21 de la Ley 6/1998, de 22 de junio, de Ordenación Farmacéutica de la Comunidad Valenciana.  
Notifíquese y publíquese a los interesados con la advertencia de que pone fin a la vía administrativa y que, contra la misma, pueden interponer Recurso Contencioso Administrativo en el plazo de dos meses, contados a partir del día siguiente al de la fecha de su publicación, ante la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana.  
Valencia, 23 de junio de 2006.. El conseller de Sanidad: Rafael Blasco Castany.