El Foro español (Madrid. 1898) (1912-02-10 00:00:00), página 2

privado de realizar el acto de justicia de rendirle un mayor homenaje á su saber y su amor á la toga, le suplicamos que considere la contrariedad que esto nos produce como pena por la violencia que á esa su modestia ocasiona el que hayamos sacado su figura á relucir en esta primera página de EL FORO ESPAÑOL, burlando la especial vigilancia que él tiene establecida para estas ocasas.

Y consígrese también para absolvernos, que su humildad no debe herirse, porque tan insignificante es nuestra Revista, que es á ella, y no á quien rendimos tributo de admiración y respeto, á quien se honra con la publicación de su retrato y de algunas notas biográficas.

Capacidad jurídica de la mujer casada.

En las montañas de la poética Suiza existe la siguiente tradición: Tres montañeses, llamados Tell, hace siglos que yacen adormecidos en una caverna misteriosa, escondida entre bosques de inmensas verduras, montañas coronadas de blanca diadema y encantadores lagos; de cuando en cuando uno de ellos se levanta, y, dirigiendo una mirada al mundo, observa si la libertad, la igualdad y la justicia son normas de la humanidad, y al volver á su puesto contesta invariablemente á sus compañeros... ¡Todavía no!

Este simbólico inspirado en una notabilísima obra recientemente publicada (1), puede servirnos admirablemente de heraldo anunciador de este preámbulo. Si, como el suizo de la tradición, dirigimos la mirada á través del derecho patrio y observamos atentamente la evolución sufrida por la situación jurídica de la mujer, soltera ó casada, ante el mismo, seguramente que aquél todavía no repercutirá en nosotros, y necesariamente tendremos que contestar que aun siendo muy distante la posición jurídica que la mujer hoy tiene en los Códigos modernos, comparada con la que ostentaba ante el derecho romano y legislaciones en el inspiradas, dista mucho de ser la que seguramente ha de alcanzar en fecha no muy lejana, hasta llegar á su verdadera emancipación. Todas las tendencias modernas así lo preconizan. ¡La justicia y la equidad, la libertad é igualdad así lo exigen! El derecho de la mujer á ser sui juris es indiscutible.

Y es que las instituciones jurídicas imitan en su desarrollo á la naturaleza, y así como las hay que crecen y se desarrollan al igual que los mamíferos, por agrandamiento de sus partes, pero siendo en su esencia siempre identicas—v. g.: el derecho de propiedad;—otras, por el contrario, se desarrollan como los insectos, por sucesivas metamorfosis; la capacidad jurídica de la mujer en Roma era casi nula; soltera, pertenecía al padre; casada, al marido; estaba por completo bajo la potestas in manus de éstos; viuda, quedaba subyugada al dominio de un curador; y Servio, en su definición clásica de la tutela—modificada por Justiniano,—son las palabras qui propter actum, qui propter secum, dejó huellas inequívocas de la tutela perpetua de las mujeres en Roma. Y, aun cuando después su esfera de acción se fué ensanchando merced, principalmente, á las doctrinas del cristianismo y á la influencia del derecho germano y en el Fuero Juzgo se encuentran preceptos tan admirables como estos: «La madre no muestra menor piedad por los hijos que el padre», «Cuando el padre muere, los hijos deben estar al cuidado de la madre»; es lo cierto que la capacidad de la mujer, aun siendo casada, había llegado á lo sumo, al estado de larva. Y así permaneció atrofiada durante siglos, sin que un rayo de luz que iluminase su redención legal aparezca en el Fuero Real, en las Partidas y en la Novísima Recopilación. La doctrina, en su esencia, es la del Derecho romano; sólo por excepción en la legislación aragonesa existió una mayor analogía, ya que no identidad, entre la mujer y el marido, que éste y no otro alcanza tiene la famosa disposición de la Ob. 2.ª Ne pater vel mater pro filio tenetur. «In aragonia de consuetudine regni patriam potestatem non habemus.»

La ley de matrimonio civil de 18 de Junio de 1870, al conocer, en sus artículos 64 y 53, patria potestad á la madre, abrió, indudablemente, nuevos horizontes á la capacidad jurídica de la mujer, aun estando casada, hallándose el marido en circunstancias anormales que modificaran su capacidad jurídica. De entonces á hoy, ni un solo paso se ha dado en la magna empresa de su emancipación; se habrá llegado quizás, al segundo estado de su evolución, al de crisálida, pero todavía no se ha atrevido el legislador moderno á romper viejas tradiciones y rémoras del pasado salvando el escoblo y espíritu del Derecho romano, para colocar á la mujer en el rango jurídico que la corresponde; si soltera, idéntico al del varón; si casada, análogo, cuando no idéntico, al del marido; aquel día habremos llegado al tercer estado, y el mundo podrá decir que ha realizado un hermoso acto de justicia.

Y como estas consideraciones nos llevarían más lejos de lo que el tiempo permite, abandonaremos el mundo del ideal, el de la abstracción, para circunscribirnos exclusivamente al más árido, pero más práctico, del Derecho positivo, desenvolviendo el tema en la forma siguiente:

PRIMERA PARTE

Capacidad jurídica de la mujer casada.

A. En general.
B. Con relación á la contratación y actos jurídicos.
C. Con relación á los bienes dotales estimados y á los de la sociedad conyugal.
D. Excepciones á la doctrina anterior.

SEGUNDA PARTE

E. Requisitos para la enajenación de los bienes dotales inestimados.
F. Idem de los parafernaliales.
G. Paralelo de analogía y diferencias.

APÉNDICE

La mujer casada en las legislaciones forales.

(1) La prenda agrícola ó hipoteca mobiliaria (D. Rafael Ramos Bascuñana).