El Foro español (Madrid. 1898) (1912-03-30 00:00:00), página 3

y está manca de todas las condiciones que exigió para la ley el Rey Sabio. Hay que completarla, pulirla y dejarla en estado de fácil aplicación. Entendemos, por lo expuesto, que es de interés fijar su sentido y llamar la atención sobre la exposición y riesgo que los Notarios corren al autorizar escrituras que afectan á los menores, siendo muy de tener en cuenta, para evitar esos perjuicios y ese riesgo, esclarecer cuándo el organismo tutelar está completo, cuando puede funcionar y quién debe concurrir al otorgamiento, y en qué forma ha de estar autorizado. El primer extremo no ofrece duda, y es elemental la respuesta. El organismo tutelar está completo cuando consta de tutor, protutor y consejo de familia.

Tengase en cuenta, que siendo como es el Consejo de familia una entidad compuesta de vocales, no puede entenderse ni es posible sostener que está completa la institución tutelar cuando el Consejo de familia no consta del número de individuos que la ley quiso que tuviera ó que juzgó indispensable para su normal existencia y funcionamiento.

No hay Junta, Consejo, Asamblea ni Tribunal colegiado que no tenga señalado un número de individuos, como minimum, que se estima preciso para que funcione y declare, acuerde ó falle. El Consejo de familia, que participa de los caracteres de Junta y Tribunal, que tiene una misión importanteísima, y que es indispensable para que la tutela se ejerza y el menor y sus intereses no estén desamparados, no podía ser una excepción. Al legislador le preocupó este aspecto de la institución; tuvo en cuenta que había de proteger por mayoría en los acuerdos que se adoptasen, y hubo de fijar el minimum de vocales para su composición razonadamente, no por capricho. Hubo poco acertó al expresar y formular la regla, y se padeceon omisiones importantes al redactarla, que han motivado dudas. Defecto frecuente en nuestra ley sustantiva civil, en lo que se refiere al conjunto y al detalle de la institución tutelar y á otras instituciones de nuestro Derecho; pero no obstante el pensamiento del legislador, su propósito no puede desconocerse, y expresado está, con mucha más precisión que en otros casos, en el Código. La lectura del artículo 294 demuestra que no hay Consejo de familia constituido cuando no le forman cinco vocales. Dos veces en ese artículo se dice que los consejeros familiares han de ser cinco. La primera al referirse á las personas que los padres designen para tal cargo en su testamento; y si á ese número no llegase el defecto del nulo, se suplirá, hasta el completo de cinco, con los descendientes varones, hermanos y maridos de las hermanas vivas del menor ó incapacitado; y si no llegan á ese número, se nombrarán, para completarlo, personas honradas, prefiriendo á los amigos de los padres. La segunda, cuando determina quiénes han de ser nombrados, en caso de que no hubiese ascendientes hermanos y maridos de las hermanas vivas. Para tal caso, llama á los cinco parientes varones más próximos, y en su defecto autoriza la formación con personas honradas, dando la preferencia, como en el primer párrafo, á los que hubiesen tenido relación de amistad con los padres del menor. Falta, es verdad, una regla rotunda y categórica. El Código debía decir, en primer término, al hablar de la composición ó formación del Consejo de familia, lo que se dice siempre, hasta en los reglamentos de los casinos, al hablar de las Juntas: «El Consejo de familia se compondrá de tantos vocales...» Pero esa omisión de un precepto categórico, leído ese artículo, no puede decirse que existe realmente, ya que en la redacción de él está manifestado por repetida alusión el número, el que ha de ser minimum de la composición del organismo tutelar; y conste que el artículo que se examina, como ha hecho notar un ilustrado comentarista, es el orgánico de la entidad Consejo de familia. No se nos oculta que ese artículo, por defecto en la forma de redacción, autoriza la duda siguiente: Cuando los padres, en uso de la facultad que la ley, basada en un fundamento filosófico, les ha concedido, nombran el Consejo de familia para sus hijos, éste Consejo ha de tener ese mismo número de vocales, ó en tal caso, se compone de quienes los padres designen, sea cualquiera el número que fijen, con tal de que pasen de dos?

Si la letra del artículo que examinamos no es en puridad clara y consiste la duda ó da motivo para ello, la reflexión sobre su texto la disipa, y la comparación y relación de ese precepto con otros lo desvanece en absoluto. El artículo 294, en el primer párrafo, dice textualmente:

«El Consejo de familia se compondrá de las personas que el padre ó la madre en su caso hubiesen designado en su testamento; y en su defecto (es decir, cuando no hubiesen hecho esa designación), de los ascendientes y descendientes varones, y de los hermanos y maridos de las hermanas vivas del menor ó incapacitado, cualquiera que sea su número.» Parece, en efecto, leído este primer párrafo, que los padres pueden nombrar el número de personas que quieran sin atenerse á un minimum ni á un maximum; y si no utilizan esa facultad, y no hacen en su testamento la designación, el Consejo se compondrá de los ascendientes y demás que el artículo expresa, sea su número el de tres, el de cuatro ó el de seis. Así podrá defenderse, que en ese caso de un Consejo de familia legítimo, el número del Consejo depende del número de parientes. Mas ese párrafo no está aislado, tiene su relación y su remate en el siguiente, y su absoluto complemento en otros artículos de la ley.

El párrafo siguiente dice: «Si no llegaren á cinco, se completará este número con los parientes varones más próximos de ambas líneas paterna y materna; y si no los hubiese ó no estuviesen obligados á formar parte del Consejo de familia, el Juez municipal nombrará en su lugar personas honoradas, preferiendo á los amigos de los padres del menor ó incapacitado.» Quiere decir ese párrafo, expresando la voluntad del legislador respecto del número, que serán forzosamente vocales del Consejo los ascendientes y demás parientes que nombre, sean muchos, sean pocos, cualquiera que sea su número, si son dos, como si son cuatro ó es uno, y si no llegan á cinco se completará ese número con los demás parientes, y en su caso, con amigos de los padres del menor ó incapacitado. Como ese precepto es una prevención legal con relación al número de vocales que han de formar el Consejo, y es de general aplicación para las dos clases de Consejos (testamentario y legítimo) á que se refiere la primera parte del artículo, es claro que el defecto del número, el inciso de «si no llegasen á cinco», dice la relación, rige y es determinante de todo lo expresado