El Foro español (Madrid. 1898) (1912-02-29 00:00:00), página 5

timada ó de bienes parafernales, pero que, en último término, lo menos que exige es que se cumplan los requisitos del art. 59 del Código civil, por ser éste aplicable, igual á la mujer que al marido (Resoluciones de 5 y 8 de Julio de 1907).

En su consecuencia, si la mujer casada es menor de diez y ocho años, no podrá administrar sin consentimiento del padre, madre y, á falta de ambos, sin el del tutor; y si fuere mayor de esta edad, pero menor de veintiún, precisa la intervención de las mismas personas para comparecer en juicio, tomar dinero á préstamo, gravar ó enajenar sus bienes raíces.

SEGUNDA PARTE

CAPITULO I

Requisitos para la enajenación de sus bienes dotales inestimados.

La ley Hipotecaria de 1861, atendiendo á necesidades que en aquel entonces se sentían, no se limitó á regular la hipoteca legal por razón de dote, sino que incluyó en su articulado preceptos de carácter sustantivo, propios de un Código civil: á la vez, no estando bien fijada la naturaleza de los bienes dotales, hablaba en su exposición de motivos de los dotales inestimados, diciendo «que, para su enajenación, se requiere el consentimiento de ambos cónyuges, porque aun cuando, según el derecho escrito, la dote pertenecía al marido [palabras que hoy nos parecerán una herejía jurídica], no podía dudarse de que guardaban los inestimados cierta analogía con los bienes llamados de la mujer (se refería á los parafernales), razón por la cual puede afirmarse: que, en rigor de verdad, esos bienes eran inalienables y estaban fuera del comercio de los hombres...»; hoy todas estas ideas han pasado á la historia; tanto los bienes dotales estimados como los inestimados pertenecen á la mujer; pero como en aquéllos, ésta conserva íntegramente su dominio y transfiere tan sólo la administración al marido, claro está que es ella quien los enajena, en tanto que tratándose de los estimados, como en cierto modo transfiere la propiedad de los bienes, quedando el marido obligado á restituir su importe, conservando, digámoslo así, la mujer la propiedad del valor de aquéllos, no la de los mismos bienes, es el marido quien, á título de dueño los enajena; porque ha sufrido en nuestro derecho honda transformación el sistema anterior integrado por el art. 188 de la ley Hipotecaria que, tratándose de inmuebles inscritos é hipotecados—con el alcance que estas palabras tenían en aquella ley—preceptuaba el que no pudieran ser enajenados ni hipotecados, sino en nombre y con el consentimiento expreso de ambos cónyuges. Hoy todo esto, con perfecto criterio, ha sido relegado al olvido, quedando tan sólo del contenido de aquel viejo articulado exclusivamente las disposiciones del art. 190 sobre subrogación de la hipoteca.

Circunscribiéndonos tan sólo al Código civil, que es hoy la legalidad vigente, expondremos la doctrina bajo dos supuestos: 1.º Siendo la mujer casada mayor de edad. 2.º Siendo, por el contrario, menor de edad.

1.º Cuando la mujer casada es mayor de edad, los requisitos son los generales del derecho, á saber:

En primer término, como bienes propios exclusivos de la mujer, que forman parte de su patrimonio y de los cuales conserva íntegramente el dominio, que tiene como facultad inseparable del mismo la de disponer de la cosa sobre la cual recae, es claro que solamente ella, por sí, á su propio nombre, puede enajenar dichos bienes, gravarlos, permitirlos, hipotecarlos, etc.

En segundo término, como la capacidad jurídica de la mujer se subordina siempre á los preceptos fundamentales del derecho que la rige, es evidente que si bien los enajena por sí, precisan esas enajenaciones, para su validez absoluta ó plena eficacia, la licencia del marido, licencia subordinada á la modificación de que anteriormente se hizo mérito.

Y, por último, si esas enajenaciones han de ser inscribibles, necesariamente deberán constar en escritura pública (art. 1.280 del Código civil y 3.º de la ley Hipotecaria); y, si han de surtir efectos contra terceros, asimismo deberán ser inscritas (art. 23 de la citada ley).

Pero los requisitos indispensables, á tenor del art. 1.361 del Código civil, son los dos citados: que se enajenen á nombre de la mujer, y por ella, y que ésta obtenga la autorización del marido. Y esta facultad de enajenar por sí, que el derecho vigente concede á la mujer, presupone otra que, sin modificar, al menos aclara las disposiciones de la antigua ley Hipotecaria; todo aquel laberinto de preceptos de los artículos 188 y 189 han quedado modificados en este sentido por el Código; sin violentar un poco las cosas, no es posible hablar con relación á estos bienes de extinción, posposición, reducción, etc., de la hipoteca dotal, puesto que tratándose de los inmuebles, la inscripción reemplaza ó equivale á la llamada por la ley hipoteca dotal; cualquiera de estos actos que se celebre, no ya requiere solamente el consentimiento de la mujer, sino que, como todos ellos son actos de enajenación, habrán de realizarse por ella misma y á su nombre. Consecuencia: que siendo la mujer mayor de edad, sólo ella podrá á su vez, exigir al marido la subrogación de la hipoteca, en los casos procedentes, á tenor de lo dispuesto por el art. 190 de la ley.

Sin embargo, este principio no es tan absoluto, en cuanto que sea la mujer, exlusivamente y á su nombre, la que realice los actos de enajenación; ahí está, si no, el artículo 1.363 del Código civil que, á contrario sensu, establece que el marido podrá dar en arrendamiento, por más de seis años, los inmuebles inestimados con el consentimiento de la mujer. Y, sin embargo, el arrendamiento en que concurren estas circunstancias, se reputa por jurisprudencia acto de enajenación ó de riguroso dominio. ¿Por qué esta dualidad de criterio?

Por otra parte, el principio absoluto, tratándose de inmuebles, no lo es tratándose de muebles, sin duda por la distinta naturaleza de unos y otros. Buena prueba de ello es el propio Código civil, al preceptuar en el art. 1.359 que el marido que reciba, en dote estimada ó inestimada, efectos públicos, valores cotizables ó bienes fungibles y no los hubiere asegurado* con hipoteca, podrá sustituirlos por otros con el consentimiento de las personas que el citado artículo establece, pudiendo también enajenarlos con el