El Foro español (Madrid. 1898) (1909-02-27 00:00:00), página 9

ción judicial, coincidiendo en este extremo con lo que preceptúa el art. 1.444, sino también los gananciales que á la mujer correspondan en caso de separación, y la dote y aun los mismos parafernales cuya administración se le confiera, caso de que, por lo que se refiere á estos últimos, no se hubiera reservado previamente la facultad de administrarlos así:

Un artículo, por consiguiente: el 188, una norma; otro, el 1.444, fija la contraria para un mismo caso y para la enajenación de unos mismos bienes; los propios de la mujer cuya administración le haya sido transferida. Parece, en su consecuencia, insoluble la antinomía entre ambos existente. ¿Hay manera de compaginarlos? A mi juicio, sí.

Para ello hay que empezar por hacer las debidas distinciones. En dos situaciones diferentes puede hallarse la mujer mayor de edad del ausente: 1.º Habiendo obtenido la separación judicial de bienes; 2.º Habiéndosele conferido simplemente la administración de los del matrimonio.

1.ª Situación. En este caso, determina el art. 1.438 que la mujer entrará en la administración de su dote y de los demás bienes que por resultado de la liquidación le hayan correspondido. Es decir, se disuelve la sociedad conyugal, y como efectos de la disolución, entra la mujer en posesión de su dote y parafernales (si no se hubiera reservado la administración de éstos al celebrarse el matrimonio), y se le hace entrega así mismo de la mitad de los gananciales que resulten. Pues bien, para la primera clase de bienes (dotales y parafernales) rige el art. 188. Para la segunda (gananciales propiamente dichos), el artículo 1.444. Aquéllos los podrá enajenar y gravar la mujer libremente. Estos no podrá enajenarlos ni gravarlos, si son inmuebles, sin autorización judicial. Me fundo para opinar así en el sentido gramatical y lógico de ambos artículos. El primero (188) está perfectamente claro y no requiere explicación. El segundo (1.444) es susceptible de dos interpretaciones: una, suponer comprendidos en las palabras «los bienes inmuebles que le hayan correspondido en el caso de separación» todos los que pasen á poder de la mujer en virtud de la liquidación de la sociedad; otra, entender incluidos en aquellas palabras únicamente los gananciales. La primera interpretación se basa tan sólo en el principio ubi lex non distinguere non distinguere debemus, y conduce á la antinomía con el art. 188. La segunda, se emienda en la significación propia del verbo corresponder precedido del subjuntivo hayan, y hace compatibles los dos preceptos. ¿Qué quiere decir, en efecto, la frase te hayan correspondido en caso de separación? Que antes de la separación no se sabía cuáles eran los bienes que habían de pasar al domicilio de la mujer, y sólo después de verificadas las operaciones oportunas y se individualizan los que corresponden al marido. ¿Y cabe aplicar á la dote y á los parafernales esta ignorancia anterior á la separación? No habrá nadie que intente disentirlo. Siempre fueron de la mujer (ya los mismos bienes, ya su valor). Luego mal puede decirse que le han correspondido por la separación, puesto que desde un principio era dueña absoluta de ellos. En cambio, por lo que respecta á los gananciales, sí que es lícito afirmar que hasta que no tiene lugar la disolución y liquidación de la sociedad, no hay dominio exclusivo por parte de la mujer, precisamente porque entonces, y sólo entonces, es cuando le corresponde el tocan (que es la significación propia de ese verbo) los bienes que se le adjudiquen. Dando, pues, esta interpretación al art. 1.444 se deshace toda contradicción, y se compatibiliza y aun se ratifica el art. 188.

2.ª Situación. Determina el art. 1.441 que la administración de los bienes del matrimonio se transferirá á la mujer, entre otras causas, cuando pida la declaración de ausencia del marido. En este caso, se aumentan las dificultades para armonizar los dos preceptos de que se trata por los términos categóricos en que aparece redactado el art. 1444. Sin embargo, examinando detenidamente el citado art. 1.441, al cual se refiere indiscutiblemente la última parte del primer párrafo del 1.444, observarse que su objeto es fijar los casos en que procede transferir á la mujer la administración de los bienes del matrimonio. No es absurdo, por tanto suponer que dicho art. 1.444 (que es su derivación), han querido referirse exclusivamente á los bienes cuya administración, nada más que la administración, se transfiere á la mujer, no á aquellos bienes que pasan á la misma en dominio. Interpretando así estos preceptos, quedan fuera de los mismos los bienes propios de la mujer (dotales y parafernales) y se reduce su aplicación á los propios del marido y á los de la sociedad de gananciales, que son precisamente los que para su enajenación necesitan la licencia judicial que requiere el art. 188; de este modo, ambos artículos, vienen á sentar idéntica regla.

Por último prescinviendo de las anteriores consideraciones, y en la hipótesis contraria á la que acaba de sustentarse, aun suponiendo que el art. 1.444 sujeta al requisito de la autorización judicial la enajenación y gravamen de todos los bienes inmuebles (cualesquiera que sea su índole y origen) que á la mujer corresponda en caso de separación, y la de todos los bienes (muebles e inmuebles) cuya administración se le transfiera (incluso cuando el dominio venga también envuelto en esa trasferencia), siempre deberá aplicarse preferentemente mientras otra cosa no se decida, el art. 188, ya que regula un caso especial y concreto (el de la ausencia), mientras que el otro constituye una disposición de carácter general; y sabido es que entre dos preceptos, uno general y otro particular, debe estarse á lo que determine el segundo.

He aquí en resumen, detallada la capacidad jurídica de la mujer, mayor, del ausente para enajenar bienes:

    Bienes inmuebles
    Libre disposición.

    Dotales ó parafernales
    Libre disposición.

    Gananciales propios del marido, ó de la sociedad conyugal.
    Autorización judicial.

    Bienes muebles dotales, parafernales ó gananciales adjudicados á la mujer en caso de separación
    Libre disposición.

    Bienes muebles propios del