El Foro español (Madrid. 1898) (1909-01-21 00:00:00), página 4

de Aguas: no son públicas todas las aguas desde que salen de los predios, sino las sobrantes; y sólo en cuanto á éstas se dan reglas para su aprovechamiento.

Los términos empleados por los referidos artículos 407 y 408, al definir el dominio público y privado de las aguas que nacen en predios de propiedad particular son los mismos usados en el 5.º de la ley de Aguas de 1879: «Tanto en los predios de los particulares como en los de propiedad del Estado, de las provincias ó de los pueblos, las aguas que en ellos nacen continua ó discontinuamente, pertenecen al dueño respectivo para su uso ó aprovechamiento mientras discurran por los mismos predios.

«En cuanto las aguas no aprovechadas salen del predio donde nacieron, ya son públicas para los efectos de la presente ley.»

Según esto al dueño del predio corresponde el aprovechamiento de las aguas que en él nacen mientras discurran por él, sin que se signifique que el aprovechamiento haya de ser precisamente dentro del predio en que surjan naturalmente; de donde se sigue que tiene la facultad de utilizarlas en cualquier parte, por cuanto que sobre ellas tiene el dominio ó propiedad, y en uso de este derecho, tiene el de disponer de sus aguas sin más limitaciones que las marcadas en las leyes, entre las que no se halla la de que haya aprovecharlas en el predio del nacimiento; siendo también digno de notar que no se dice que son públicas las aguas desde que salen de dichos predios, desde que traspasan sus linderos, sino que se refiere claramente á las no aprovechadas; lo cual es lo contrario de las aprovechadas: más claro: el dueño del predio en que nacen puede aprovechar las aguas en el mismo y continuar aprovechándolas fuera de él, pues en cualquiera de los dos casos las aguas se utilizan; y, por consiguiente, impiden que tomen el carácter de públicas porque no se da el requisito indispensable de que salgan sin aprovechar.

Y no es que se trate de una omisión en que haya incurrido el Legislador, porque en otros artículos de la misma ley se observa que cuando quiere que el agua se utilice en predios determinados, lo dice expresamente; así, en el número 1.º del art. 5.º de la ley del 79, refiriéndose al disfrute eventual, se lee: «y respetando su derecho al aprovechamiento eventual en toda la longitud de cada predio;» y en el 14, al consignar ciertos derechos del dueño del predio del nacimiento, en el caso de perder el dominio del todo ó parte de las no aprovechadas, se establece...:» Sin embargo, el dueño del predio donde naciese conservará siempre el derecho á emplear las aguas dentro del mismo predio como fuerza motriz...

En el aprovechamiento eventual señala, pues, como lugar en que pueden regarse la longitud del predio respectivo; y en ese caso especial expuesto con relación al dueño, limita y circunscribe su derecho al predio en que las aguas nacen.

Se observa asimismo que el art. 6.º limita, por razón de la cantidad, el aprovechamiento eventual de los dueños de los terrenos inferiormente situados; pues no puede exceder, respecto á cada uno de ellos, de diez litros por segundo de tiempo; y, en cambio, no se fija limitación alguna, ni en ese artículo ni en otro, en orden á la cantidad que puede consumir el dueño del predio del nacimiento.

Recordemos que propiedad ó dominio es el derecho de gozar y disponer de una cosa sin más limitaciones que las establecidas en las leyes, puesto que el derecho que tiene el dueño del predio del nacimiento de aguas sobre éstas, es el real de propiedad y que por consiguiente, puede disponer de las mismas sin más limitaciones que las prescritas taxativamente en las disposiciones legales. Si estableciésemos otras limitaciones, si le pusiéramos otras trabas, contrariaríamos el concepto de propiedad ó dominio dado en el derecho positivo en armonía con los principios generales del derecho.

Las limitaciones respecto al dominio del dueño de un predio sobre las aguas que nacen en él, están reseñadas en la misma Ley de Aguas; se infieren de la interpretación lógica y adecuada de sus artículos.

En efecto: en el capítulo 2.º, tít. 1.º de la ley del 79 se establecen dos clases de aprovechamiento de las aguas vivas, manantiales y corrientes que nacen en predios de propiedad particular: el uno definitivo; el otro eventual.

Este último aprovechamiento está suficientemente desarrollado en los artículos siguientes:

«Art. 5.º En cuanto las aguas no aprovechadas salen del predio donde nacieron, ya son públicas para los efectos de la presente ley. Mas si después de haber salido del predio donde nacen entran naturalmente á discurrir por otro de propiedad privada, bien sea antes de llegar á los cauces públicos ó bien después de haber corrido por ellos, el dueño de dicho predio puede aprovecharlas eventualmente, y luego el inmediatamente inferior si lo hubiere, y así sucesivamente con sujeción á lo que prescribe el párrafo 2.º del art. 10.

De lo estatuido en este artículo se sigue que para que surja el derecho al aprovechamiento eventual son absolutamente indispensables dos requisitos esenciales: Primero, que las aguas salgan sin aprovechar, y segundo, que entren naturalmente á discurrir por otro de propiedad privada: son dos circunstancias sino que son del aprovechamiento eventual de las aguas.

Ambas condiciones se significaban en otra forma en el art. 34 de la ley del 66, reproducido en parte por el 5.º de la vigente, y que dice: «En cuanto las aguas no aprovechadas salen del predio donde nacieron, ya son públicas para los efectos de la presente ley, si pasan á correr por sus cauces públicos naturalmente formados...»

En el art. 6.º de la del 79 se dispone: «Todo aprovechamiento eventual de las aguas de manantiales y arroyos en cauces naturales, pueden libremente ponerlo por obra los dueños de los predios inferiormente situados...»

«Art. 9.º Las aguas no aprovechadas por el dueño del predio donde nacen, así como las que sobrasen de sus aprovechamientos, saldrán del predio por el mismo punto de su cauce natural y acostumbrado...»

Es obvio que estos artículos aluden al aprovechamiento eventual de las aguas en cauces naturales: parten de la base primordial, como queda dicho, de un cauce natural para que las aguas puedan ser utilizadas eventualmente.