El Foro español (Madrid. 1898) (1908-06-30 00:00:00), página 7

cas ya registradas cuando se alegase título de adquisición inter vivos, y fuese posible el otorgamiento de la escritura pública. ¿Y cuando se reputará posible el otorgamiento? Cuando el transferente de la finca y dueño de la misma según el Registro, comparece ante el Juez que instruye el expediente, y manifiesta que nada tiene que oponer á la inscripción solicitada por el poseedor. Entonces puede afirmarse (aunque con el peligro de equivocarse alguna vez) que la información es abusiva, que se acudió á ella en sustitución del documento público, y que para otorgar éste no hay inconveniente económico ni legal.

Niéguese en estos casos á la manifestación que hace ante el Juzgado el transferente de una finca inscrita la eficacia que le concede el art. 402 de la Ley Hipotecaria; y reputando que dicha manifestación es una verdadera renuncia de un derecho real exijase que conste en escritura pública ó en acta notarial.

De lo expuesto se deduce que yo no pretendo que el expediente relativo á finca inscrita quede sin valor ni efecto sólo por el mero hecho de aparecer esa inscripción, y que sea forzoso otorgar en tales casos la correspondiente escritura. No voy tan allá, porque aunque sea fácil y hacedero en la generalidad de los casos que comparezcan ante el Notario el transferente y el adquirente, puede á veces haber dificultades para ello. Por lo tanto ya que el adquirente acudirá á la información y solicita que se inscriba, accédase á lo pedido pero exigiéndole que acompañe un documento notarial (escritura ó acta) en el que conste el consentimiento expreso ó tácito del transferente. Lo importante es que el interesado sepa que tiene que pagar, digámoslo así, contribución al Notario, que la transmisión tiene que pasar en una ó otra forma por el protocolo. Luego, que haga lo que le acomode, y optará por la escritura cuando sea factible su otorgamiento, y cuando no lo sea, insistirá en inscribir el expediente acompañado del aludido documento notarial.

He dicho que el consentimiento del transferente puede ser expreso ó tácito, y la razón es muy sencilla. Para inscribir la posesión aunque se trate de finca ya registrada no es indispensable con arreglo al artículo 402 de la Ley el consentimiento expreso del que según el Registro es dueño de la finca, sino que basten el consentimiento tácito, revelado en el hecho de no oponerse al expediente apesar de tener noticia oficial de su incoación. Y no hay motivo para variar el criterio legal aunque se acepte la modificación de hacer intervenir al Notario en algunos expedientes de esta clase. Supongamos que el vendedor de una finca inscrita se niega caprichosamente á otorgar la escritura de venta.

¿A qué imponer al comprador la molestia de demandarlo? Facúltesele para que haga expediente posesorio, pero requiriendo al vendedor ante Notario, á fin de que consienta en su aprobación ó se oponga á ella, y éste expediente será inscribible si se acompaña copia del acta notarial de requerimiento, ó la misma acta original si el contrato es de menor cuantía con arreglo á la clasificación arriba expuesta.

La intervención notarial que propongo tiene por objeto evitar que se acuda indebidamente á la posesoria por ignorancia del público; pero no debe extenderse á más casos que á los apuntados. No debe exigirse cuando el título alegado en el expediente es el de herencia ó legado porque según he demostrado en el artículo 3.º de este estudio es muy difícil en tales casos afirmar que es abusiva la información, aunque se refiera á fincas inscritas. Tampoco debe exigirse en las transmisiones inter vivos, cuando el transferente no reside en el término municipal donde radica la finca, y es necesario obtener su consentimiento expreso ó tácito por medio de exhorto dirigido al Juez de su domicilio. El aumento de gastos que supone el exhorto demuestra que el expediente se instruye de buena fe por las dificultades que ofrece la escritura. Por regla general el abuso sólo existe cuando todas las actuaciones se instruyen en un mismo Juzgado, y el Secretario autorizante no tiene que partir sus derechos con nadie. Si el interesado aprende que hay que soltar dinero en dos Juzgados, renuncia al expediente, salvo que no tenga otro remedio. Combátase pues el abuso, donde éste aparece claramente de manifiesto, y no se extienda el remedio á los casos en que el abuso no es más que posible, porque se corre el peligro de cometer una injusticia.

Concretando mi pensamiento creo que el art. 21 del Proyecto, que trata de sustituir al art. 402 de la Ley debe redactarse en la forma siguiente:

Cuando todas ó algunas de las fincas objeto del expediente aparezcan ya inscritas, se requerirá á los que sean sus dueños ó poseedores según el Registro, ó á sus cuya habitantes, para que presten su conformidad á la inscripción solicitada por el poseedor, ó se opongan á ella.

El requerimiento se hará precisamente por medio de acta notarial cuando el título de adquisición alegado sea un contrato, y que aparezca como dueño de la finca, ó su representante legal, sean vecinos ó domiciliados dentro del término municipal en que resida el Juez que instruya el expediente. En los demás casos el requerimiento podrá hacerse no sólo ante Notario sino también judicialmente en la forma prevista en la Ley de Enjuiciamiento Civil. El Juez para dictar la resolución que proceda tendrá en cuenta además de las pruebas practicadas las alegaciones hechas por las personas requeridas.

Si el expediente se hubiere aprobado sin cumplir las formalidades expresadas, el Registrador suspenderá la inscripción, hará anotación preventiva si la solicita el interesado, y devolverá el expediente con una certificación en relación del asiento ó asientos que pudieran quedar total ó parcialmente cancelados por consecuencia de la inscripción posessoria solicitada.

El Juez en su vista comunicará el expediente á la persona ó personas que por dichos asientos puedan tener alguna derecho sobre el inmueble, siempre que el requerimiento á dichas personas pueda hacerse judicialmente con aire, lo tal párrafo 2.º de este artículo. Si ha de verificarse por acta notarial el interesado procurará que así tenga efecto. Sea cual fuera la forma del requerimiento, y hayan ó no comparecido las personas requeridas, el Juez con vista de todos los antecedentes dictará nuevo auto confirmando ó revocando el de aprobación, y luego