El Foro español (Madrid. 1898) (1908-09-23 00:00:00), página 12

nidades que para los testamentos exigen las Leyes del título XVIII, libro X de la Novísima Recopilación, y entre ellas la primera y procedente con el mismo título XIX del Ordenamiento de Alcalá, que no pudiendo dudarse de que la cláusula 4.ª de la escritura objeto de este recurso contiene un acto esencialmente legítimo, que ha de surtir efecto á la muerte del donante, deben tenerse en cuenta en el otorgamiento de aquéllas las solemnidades establecidas para la sucesión testada, según el art. 629 del Código civil; que la nota denegatoria esta fundada en la no presencia de tres testigos vecinos del lugar del otorgamiento, cuya presencia exige la expresada Ley del Ordenamiento de Alcalá, cumplida siempre en Vizcaya:

Resultando: que el Juez confirmó la nota del Registrador, fundándose en razonamientos análogos á los expuestos por este funcionario, y además, en que el apartamiento foral presupone mayores solemnidades que las empleadas en la referida escritura, no bastando el concurso de dos testigos, máxime cuando siempre se ha procurado garantizar la libertad de disponer en beneficio de uno, con perjuicio de los demás hermanos.

Resultando: que el Notario recurrente apeló del auto del Juez para ante el Presidente de la Audiencia, alegando: que en Vizcaya jamás existió la práctica á que el Registrador se refiere, pues todos los Notarios del Infanzón han distinguido ambas clases de donaciones, en las que se incluye el citado apartamiento, autorizando las inter vivos con la presencia de dos testigos instrumentales, conforme al art. 20 de la Ley del Notariado y 64 y 65 de su Reglamento, y las mortis causa, con las solemnidades necesarias para los testamentos, exigidas actualmente por el Código civil, que sólo se requiere la presencia de tres testigos en las donaciones por razón de matrimonio, cuando los novios se conceden poder testatorio; pero en las demás de la misma clase, en las que siempre se hace el apartamiento basta con los testigos requeridos por los Cuerpos legales antes citados, confirmando su criterio con la cita de varios contratos análogos al que motiva este recurso, autorizados por Notarios de la provincia, en los que se han cumplido los mismos requisitos que en el presente caso:

Resultando: que el Presidente de la Audiencia confirmó el auto del inferior, aceptando los considerandos del mismo, contra cuya resolución se interpuso alzada por el Notario para ante esta Dirección:

Vistos los títulos XX y XXI, y la Ley 3.ª del XXVI del Fuero de Vizcaya; los artículos 620 y 621 del Código civil; las Sentencias del Tribunal Supremo de 28 de Enero de 1898, 14 de Junio de 1900 y 3 de Enero de 1905, y las Resoluciones de esta Dirección de 24 de Febrero de 1888 y 12 de Marzo de 1892:

Considerando: que el Fuero de Vizcaya no establece las solemnidades con que las donaciones tengan ó no carácter matrimonial han de ser otorgadas, debiendo, según la Ley 3.ª del título XXVI, determinarse las mismas por las leyes generales del Reino, para cuyo efecto es de capital importancia distinguir si se trata de un acto inter vivos ó mortis causa:

Considerando: que ninguna de las especiales circunstancias que aislada ó conjuntamente se encuentran por regla general en las donaciones mortis causa aparece en la escritura autorizada por el Notario de Guernica y Luno en 20 de Diciembre de 1903, pues ni la transmisión efectuada es revocable sin causa, ni sus efectos se supeditaron al hecho de la muerte del donante, ni la entrega de bienes se hizo con ambigüedad ó condición, sino pura y simplemente, ni se ha omitido la aceptación:

Considerando: que la Ley 11.ª, título XX del referido Fuero, declara que cualquiera hombre ó mujer que tuviere hijos de legítimo matrimonio pueda dar en vida á uno de ellos todos sus bienes muebles y raíces, apartando con algún tanto á los otros hijos, precepto ratificado en la Ley 6.ª del título XXI, al establecer como supuesto y razón de la libre disposición mortis causa que marido y mujer, ambos juntamente pueden dar y donar lo suyo á uno de sus hijos, apartando á todos los otros, sin que la cláusula de apartamiento así incluida tenga virtualidad suficiente para cambiar radicalmente el carácter de la donación, toda vez que las leyes civiles admiten en casos análogos, y para facilitar la constitución de la familia por matrimonio ó adopción y la distribución de bienes por mejora ó partición en vida, algunas declaraciones que pueden afectar al ulterior destino del patrimonio legitimario:

Considerando: que si la donación de que se trata ha de producir sus efectos entre vivos, no puede regirse por las reglas establecidas para la sucesión testamentaria, sino que deben serle aplicadas las disposiciones generales de los contratos y obligaciones en todo lo no determinado especialmente por el Derecho foral ó el común supletorio, no existiendo, por tanto, el defecto señalado en la nota del Registrador;

Esta Dirección general ha acordado revocar la providencia apelada y declarar que la escritura otorgada ante el Notario de Guernica y Luno, que ha dado origen á este recurso, se halla extendida con arreglo á las prescripciones y formalidades legales; siendo en este concepto inscribible.

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