El Foro español (Madrid. 1898) (1905-08-10 00:00:00), página 4

veráse que el testador puede distribuir su herencia con la amplitud de mejoras, colaciones y legados, debiendo limitarse el comisario á dividirla según las reglas del testamento ó de la ley; pero siempre nos encontraremos con que ha de comprender todos los bienes y derechos, conforme al art. 639 del mismo cordero legal; en cuyo sentido no se concibe que hayan de quedar fuera de partición las aportaciones matrimoniales y los gananciales.

No hay, pues, en la ley las distinciones y restricciones que la Dirección señala.

Para poder hallarlas se necesita examinar la cuestión desde otro punto de vista. Considerado el matrimonio, á partir de los romanos, como juris comunicatio divina et humana, había de producir forzosamente cierta confusión en los patrimonios de los cónyuges (con la entrega de dote, parafernales, etc.) é imprimir á los bienes el carácter de propiedad social. De aquí hubo de sacarse la consecuencia de liquidar simultáneamente la sociedad conyugal y la herencia del premuerto, y esta práctica, repitiéndose constantemente, se convirtió en una especie de tradición jurídica, que la Dirección recoge en su resolución de 26 de Diciembre de 1893, declarando que el contrato de partición supone, como elementos indispensables, un caudal determinado y valorado, su liquidación, conforme á reglas que han de tener por base las deudas, aportaciones matrimoniales, colaciones, gananciales, etc., y la distribución y adjudicación del haber que arroja esa liquidación.

A pesar del enlace íntimo, necesario, entre la liquidación de herencia y sociedad conyugal, se reconocerá que son dos cosas completamente distintas. Pero el rigor lógico debe llevarse hasta las últimas consecuencias.

Conforme á la doctrina sentada en resoluciones de 8 de Abril de 1863, de 23 de Noviembre de 1888 y de 25 de Febrero del actual, cabe incluir en un mismo título varios contratos cuando la ley no lo prohíbe.

Admitido que bien sea el fundamento de los referidos artículos 1.056 y 1.057 la autoridad en la persona ó la potestad en los bienes que la ley reconoce al causante de la sucesión, no tiene éste facultad (ni puede por ende delegarla) para liquidar la sociedad conyugal y fijar los derechos de otro (1).

Una vez liquidada (con razón ó sin ella) al propio tiempo que la herencia, el llamado á quejarse únicamente será el cónyuge superstitivo, al ver asignada sin su voluntad su parte de socio; mas nunca los herederos, que, mayores ó menores, vienen obligados á respetar los actos del testador y comisario, hasta cierto punto.

Y si el cónyuge sobreviviente, lejos de reclamar contra la liquidación de su haber, la aprueba, por la liquidación de la herencia han de pasar los sucesores, mientras no se perjudiquen sus legítimas ó se infrinjan las disposiciones testamentarias.

La una comienza donde la otra concluye, rigiéndose cada cual por sus propias reglas de fondo y de forma. Conviene, sin embargo, tener presente que con la liquidación de la sociedad conyugal queda fijado el inventario y realizada la operación primera de la partición de herencia, lo cual ya cae dentro de las facultades del contador testamentario ó causante, por cuyo motivo no pueden los herederos impugnar el resultado que arroje, en tanto no demuestren que al determinar el caudal partible se les irrógo perjuicio en las legítimas.

Las reglas por que se rige en el fondo la liquidación de la sociedad conyugal se hallan comprendidas en los artículos 1.418 á 1.481, 1.010 á 1.034 (1) y 1.865 á 1.880 del Código civil, por expresa disposición de su art. 1.428.

Las concernientes á la forma de la misma no son las de la partición de herencia (como prescribe el art. 1.708 del citado cuerpo legal para las sociedades comunes); el Código guarda silencio sobre el particular, y en defecto de formalidades expresas, hay que recurrir á las generales de la contratación, ya que en materia de solemnidad es todo de interpretación estricta.

Con arreglo al art. 155 del repetido Código, el padre ó madre representan sus hijos, y cuando median entre ellos intereses encontrados corresponde la representación á un defensor ad hoc (artículo 165). Cumplidos estos requisitos, queda suplida la incapacidad de los menores, sin necesidad de acudir á la autoridad judicial, cuando la ley no lo exige.

En resumen: la liquidación de la sociedad conyugal, ¿es ó no distinta de la herencia? Si son distintas, aplíquense á cada una sus propias reglas, y si no lo fueren, se impone la interpretación del art. 1.057 del Código con igual criterio, sin distingos que no establece, pues su art. 1.060 parece referirse al caso de practicarse las particiones por un contador no testamentario. De otra suerte, según sus términos, se requeriría la aprobación judicial de las particiones (aun las hechas por el testador ó comisario), siempre que habiendo menores no pudiera representarlos su padre ó madre por incompatibilidad de intereses. Y la Dirección, lejos de cambiar de parecer en su resolución de 21 de Enero de 1898, confirma la indicada de 5 de Octubre de 1893, añadiendo que la referida de 12 de

(1) Sánchez Román opina que esa liquidación debe formar parte de las operaciones de testamentaria, y corresponde á los albaceas. (Derecho civil, tomo V, pág. 850.)

Biblioteca Nacional de España