El Foro español (Madrid. 1898) (1900-08-30 00:00:00), página 4

doble derecho en todas las instituciones: un pártesco civil (agnatia) y otro natural (cognatio), el matrimonio civil (juste nuptiae) y la unión natural (concubinatus), la propiedad romana (dominium quiritum) y la natural (in bonis), el testamento y el codicilo, los contratos de extirrito derecho y los de buena fe.» (1).

Y, sin embargo, la obligación se transformara profundamente; ya no consistía su esencia en la materialidad del vínculo (vinculum juris), ni dependía su virtualidad de haberse contraído conforme á las reglas del derecho extirrito (secundum nostra jura civitatis), pues del rigorismo más exagerado se pasó á una libertad omnímoda en la contratación; sólo que los autores, por inexplicable incesuancia, limitaron á la forma de las obligaciones la aplicación de la célebre ley del Ordenamiento de Alcalá, y prosiguieron adoptando para el fondo de las mismas los preceptos de las Partidas. Demostremoslo.

En Derecho romano las obligaciones dependían absolutamente de la ley; ella les daba vida y acción al tiempo de formarse dentro de los estrechos moldes forjados de antemano, y les prestaba todo su apoyo, fuerza y eficacia. Importaba poco que los hombres al contraerlas se apartaran de los principios de justicia ó de los dictados de la equidad, siempre que se ajustasen al inflexible sistema formalista imperante á la sazón. Sistema constituido por un conjunto de creaciones artificiales, con una distinción variadísima de convenciones ineficaces y contratos in bone fidei ó stricti juris; estipulaciones inútiles ó convencionales, judiciales y comunes; pactos nudos y adjuntos, legítimos, pretorios, etc.; y aun dentro de cada serie había contratos que nacían de fórmulas sacramentales condensadas en la stipulatio (verbis), ó se basaban en la religión de la letra emanada de la transcriptio, chirographis y singraphis (litteris), ya se generaban por la entrega de la cosa con las solemnidades de la mancipatio y de la traditio más tarde (re), ó se perfeccionaban por el simple consentimiento (consensu): conocíanse estipulaciones que no producían ningún efecto por falta de sujeto, objeto, causa y de congruencia entre la pregunta y la respuesta, ó surtían alguno tan limitado como el adquirir los siervos ó hijos de familia en beneficio de otro sin obligarse por sí propios ni prometer por él: existían pactos que, si al principio no tuvieron fuerza legal de obligar, se les concedió después por diferente modo, según se agregasen in conti- nenti ó ex interculo, derivándose de unos (non nuda) la acción ex stipulati y de otros (nuda) la excepción pacti conventi para cumplir lo pactado:

no faltaban convenios innombrados comprendidos en la fórmula de Paulo do ut des, do ut facias, facio ut des, facio ut facias, que tanto podían consumarse por la actio praescriptis verbis, como deshacerse por la conductio ob causam datorum; y se observaba, en fin (al decir de Heinecio), que unos mismos vicios del consentimiento, error, miedo, dolo, violencia, ocasionaban la nulidad de los contratos de buena fe (bilaterales), y no se oponían á la validez de los de extirrito derecho (unilaterales), si bien cabía rescindirlos en atención á la equidad accionando ó excepcionando, por medio de la acción ó excepción quod vis, quod metus, quod dolus causa, quod in fuctum.

Era, pues, la obligación entonces puramente civil, en cuanto contraída secundum jura civitatis. Mas el derecho natural también ejerció influencia sobre ella, hasta el punto de constituir la piedra de toque, donde se contrastaba su eficacia, dejándose sentir ese influjo de un modo indirecto, único posible, porque satisfacían los patricios con su jus civile, «derecho orgulloso, que tenía la pretensión de saberlo todo, y no poseía siquiera el conocimiento de las más ligeras garantías prestadas á la buena fe» (1), habían de relegar el jus naturalis á la categoría de excepcional, y sólo como excepción obraba, dando ó quitando fuerza á las obligaciones, según se armonizaban ó pugnaban con sus principios eternos.

Comprendiendo, efectivamente, los romanos que el nexo creado conforme al derecho civil, amén de ligar en ocasiones injustamente á los hombres, de acuerdo con el aforismo voluntas concita voluntas est, no abarcaba un gran número de obligaciones, dignas de respeto por estar basadas en el jus gentium, á la vez que otorgaron el remedio extraordinario de la rescisión á los que habían sido víctimas de la violencia, error ó miedo, para romper el lazo que los ataba, reconocieron la existencia de otro vínculo nature et equitatis, y aun cuando le negaron directamente carácter coercible, al no concederle acción ninguna, por no hallarse revestido con las solemnidades de la estipulación ó del contrato, diéronle, en cambio, los restantes efectos de la obligatio civilis, en cuya virtud la obligación natural se hizo susceptible de compensación, nación ó fianza, y trovaba en válido el pago.

Por la contraposición del jus naturalis con el jus civilis nacieron las obligaciones naturales y civiles, correspondiendo á cada cual las suyas, respectivamente, derivadas de su conformidad con él, en cuyo sentido nada debía extrañar que ciertas obligaciones nulas para el uno fuesen válidas para el otro ó viceversa, ó las hubiese nulas con efectos ó válidas sin ellos; y por la penetración de am-

(1) Influence du Christianisme dans le droit civil des romains.

(1) Troplong, ob. cit.