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Revista de Cuba (1881-01-01 00:00:00), página 575

OCTUBRE.

La Esclavitud de los Indios en el Nuevo Mundo................................. José Antonio Saco..................... 289
Los Quákeros............................................. José María Heredia.................... 326
Documento histórico................................. Antonio Bachiller y Morales...... ... 328
La Adúltera.—Poesía................................. Antonio Sellen.......................... 338
Conferencias filosóficas.......................... Enrique José Varona .................. 344
Contraste.—Poesía ................................... José Antonio Cortina.................. 380
Asuntos de correos en Inglaterra.................... Historia de la Esclavitud de los Indios... Revista Canadense............................. El Mentor Ilustrado............................ Miscelánea..................................... 381

NOVIEMBRE.

La Esclavitud de los Indios en el Nuevo Mundo................................. José Antonio Saco..................... 385
Cuba.—Poema mitológico — Canto primero............................. Joaquín Lorenzo Luáces.................... 412
Conferencias filosóficas.......................... Enrique José Varona .................. 449
A la memoria de Silvestre Luis Alfonso.. José María Heredia.................... 473
Joaquín Lorenzo Luáces............................ Milanés..................................... Luis A. Baralt............................... Denuncia de la REVISTA DE CUBA........ Interesante................................... El Abolicionista............................ La supuesta inferioridad de la mujer..... Revista Venezolana.......................... Miscelánea.................................. 475
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DICIEMBRE.

La supuesta inferioridad de la mujer ..... Emilio Ferrer y Picabia................. 481
La enseñanza en Cuba.................... Teófilo Martínez de Escobar............. 497
Cuba.—Poema mitológico.—Canto segundo............................................. Joaquín Lorenzo Luáces.................. 504
Retrato del Lugareño.......................... José Ramón Betancourt.............. 538
El Congreso de la Asociacion francesa para el adelantamiento de las Ciencias, Argel.................................................. Charles M. Limousin..................... 546
Poetas cubanos.—Joaquin Lorenzo Luáces............................................. José Fornaris............................. 581
Primeros periódicos de la Isla de Cuba.— «La Gaceta de la Habana».—«El Pensadores»..................................................... Miscelánea.................................... 568
El Progreso intelectual del Canadá........
Juan Gaspar Bluntschli.......................
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leyes entre los letrados de los expresados reinos;» por lo que las Córtes citadas suplicaron que «en ello mandasen proveer los Reyes Católicos, de manera que tanto daño y gasto se quitase y que hubiese camino como las justicias pudiesen setenciar y determinar las dichas dudas. Y acatando lo susodicho ser justo, y informado del gran daño que desto se recrescia, mandaron sobre ello platicar á los de su consejo y oidores de las sus audiencias, para que en los casos que más continuamente suelen ocurrir y haber las dichas dudas viesen y declarasen lo que por ley en las dichas dudas se debía de allí adelante guardar, para que visto por ellos lo mandasen proveer como conviniese al bien de sus reinos y súbditos».

Como en la misma Pragmática se expresa, la ausencia primero del Rey D. Fernando V y luego la enfermedad y fallecimiento de la Reina Dª Isabel no permitieron la promulgacion de las Leyes de que nos ocupamos y que estaban ya terminadas desde fines del año 1504. A instancia de las Córtes celebradas en la ciudad de Toro el año de 1505 para jurar por reina á Dª Juana tuvo lugar su promulgacion en virtud de la Pragmática mencionada que figura al frente de la compilacion y que firmó D. Fernando V como administrador y gobernador de los reinos de Leon y Castilla en ausencia de su hija.

Con acierto y oportunidad dice el señor Pacheco: (1) que «aun dentro de la idea que inspiró esta coleccion de leyes, nunca fué el ánimo de sus autores el de formular un verdadero y sistemático código, no digamos como el de las Partidas, pero ni aun como cualquiera de los fueros ó el Ordenamiento de Alcalá. Así, añade, no hay division, no hay trabazon, no hay órden ni estudio cientifico contra sus partes; así, no hay libros ni titulos, así no hay más que leyes. Su objeto (la Pragmática lo dice) fué ver y declarar lo que deberia hacerse en los casos de duda que más comunmente soliase ocurrir; y esta expresion, que textualmente copiamos, excluye toda idea de codificacion verdadera y real, cual ha existido antes y despues, en muchos diversos tiempos.» Su objeto fué tambien suplir el vacío que en determinados particulares se observaba en la legislacion civil vigente entonces.

En el arreglo definitivo de las Leyes de Toro tuvo gran parte el licenciado Fernando Tello. Los demás consejeros que en ello trabajaron

(1) Comentario histórico, crítico y jurídico á las Leyes de Toro.--Ley 1ª
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fueron Juan, obispo de Córdoba y presidente del Consejo, los doctores Carvajal y D. Juan Lopez de Palacios Rubios y los licenciados Zapata, Mugica y de Santiago.

Reproducamos ahora las leyes de Toro que dicen relacion al asunto, objeto de esta Memoria. Son las leyes 54, 55, 56, 57, 58, 59 y 61.

Ley 54. «La mujer durante el matrimonio no puede sin licencia de su marido repudiar ninguna herencia que le venga ex testamento ni abintestato; pero permitimos que pueda aceptar sin la dicha licencia cualquier herencia ex testamento é abintestato con beneficio de inventario y no de otra manera».

Como se vé esta ley comprende dos extremos:
1º La licencia marital es indispensable para que la mujer pueda repudiar válidamente una herencia ex testamento ó abintestato.
2º La mujer no puede aceptar una herencia sino con beneficio de inventario; para aceptarla puramente ha menester de la licencia del marido.

Ley 55. «La mujer durante el matrimonio sin licencia de su marido como no puede hacer contrato alguno, asimismo no se pueda apartar ni desistir de ningun contrato que á ella toque, ni dar por quito á nadie de él; ni puede hacer casi contrato, ni estar en juicio faciendo ni defendiendo sin la dicha licencia de su marido, y si estoviere por sí ó por su procurador, mandamos que no vala lo que ficiere».

La mujer casada no puede, segun esta ley:
1º Ni contratar ni cuasi-contraer.
2º Ni apartarse ó desistir de contrato alguno celebrado por ella.
3º Ni dar por cumplida obligacion alguna contraída hácía ella.
4º Ni estar en juicio.

Ley 56. «Mandamos que el marido pueda dar licencia á su mujer para contraer, y para hacer todo aquello que no podia sin su licencia, y si el marido se la diere, vala todo lo que su mujer ficiere por virtud de la dicha licencia».

Ley 57. «El Juez con conocimiento de causa legítima ó necesaria, completa al marido que de licencia á su mujer para aquello que ella no podia hacer sin licencia de su marido, é si compelido no gela diere, que el juez sólo se la puede dar».

Ley 58. «El marido puede ratificar lo que su mujer oviese fecha sin
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continuidad histórica, no descubrieron sus efectos en el desarrollo de la psicología; no advirtieron que, á semejanza de todas las otras ciencias y en virtud de un proceso eminentemente psíquico, habia comenzado por estar amalgamada y confundida con lo que se llamaba la filosofía, es decir, con algunos principios centrales de carácter metafísico, que le impomian su yugo, en la forma de un método incompleto y deficiente á todas luces; y que habia de llegar un momento en que se segregara de aquel carcomido tronco, limitara su contenido, y se aplicara á constituirse merced á los procedimientos generales de los conocimientos humanos.

Las generalizaciones vulgares y las generalizaciones científicas se diferencian sólo en que las primeras se forman precipitadamente y sin cuidado alguno por lo endeble ó sólido de la base, y las segundas no son aceptadas sino despues de una incubacion lenta y un exámen cuidadoso de los fundamentos. Y lo mismo que pasa hoy entre las ideas generales del hombre inculto y las del hombre de ciencia, ha ocurrido con las concepciones de la primera edad de la especulacion filosófica con respecto á las posteriores y señaladamente la moderna. Los primeros filósofos generalizaban precipitadamente, buscando un punto de apoyo para sus sistemas, construidos en su totalidad por vía deductiva; de aquí que sufrieran inconscientemente el influjo de las preocupaciones corrientes, producto de la elaboracion grosera de los primeros tiempos del espíritu. El hombre de las edades primitivas, incapaz de análisis, pero con plena conciencia del dualismo fundamental que descubría en su espíritu, lo extendia analógicamente al mundo circunstante, en la forma de una doble personalidad, de las cuales la interior y más vaga, la sombra, el ánima, era considerada como la causa de los cambios de estado de la exterior y circunscrita. Todo hombre se creia doble, y duplicaba cuantos seres lo rodeaban. Esta doctrina animista pasó sin alteraciones fundamentales á las escuelas filosóficas, y dió nacimiento, entre otras consecuencias, á la concepcion del noumenos ó sustancia espiritual, y á la teoria de las ideas imágenes. Dentro de cada hombre habia una entidad que lo hacia sentir, pensar, imaginar, querer; es decir, un hombre-fantasma, dotalo de las mismas facultades que el hombre real; y dentro de cada objeto habia una entidad, una imagen, algo como el objeto en escala menor; y este fantasma del objeto era lo que se ponía en relacion con el fantasma del sujeto, y ya tenéis explicado el gran problema de la percepcion del mundo exterior.
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su licencia, no embargante que la dicha licencia no haya precedido, ora la ratificación sea general ó especial».

Ley 59. «Cuando el marido estuviere ausente, y no se espera de próximo venir, ó corre peligro en la tardanza, que la justicia, con conocimiento de causa, seyendo dar licencia á la muger, la que el marido le habia de dar, la cual, ansí dada, vala como si el marido se la diese».

Ley 61. «De aquí adelante la muger no se pueda obligar por fiadora de su marido, aunque se diga é alegue que se convirtió la tal deuda en provecho de la muger; assí mismo mandamos, que cuando se obligaren á mancomun marido é muger en un contrato ó en diversos, que la muger no sea obligada á cosa alguna; salvo si se probare que se convirtió la tal deuda en provecho della, ca estonce mandamos que por rata de dicho provecho sea obligada; pero si lo que se convirtió en provecho della, fué en las cosas que el marido le era obligado á dar, así como en vestirla, é darla de comer, é las otras cosas necesarias, mandamos que por esto ella no sea obligada á cosa alguna; lo cual todo que dicho es, se entienda si no fuere la dicha fianza ó obligacion á mancomun por maravedís de nuestras rentas, ó pechos, derechos dellas».

§I.—LA LICENCIA MARITAL.

¿Cuál es el origen histórico de la licencia marital que prescriben las leyes de Toro? ¿Cuál su fundamento? En la India, en Grecia, en Roma, en la Germania, en la legislacion establecida por los fueros municipales estaba tambien la mujer sujeta á la potestad del marido; pero no era, ciertamente, por razon del matrimonio, sino por razon del sexo. Juzgose á la mujer como inferior al hombre. En el Oriente, en Grecia, en Roma se fundaba su incapacidad en la debilidad intelectual y moral que se le atribuía, al paso que en la Germania se consideraba para ello su debilidad física tan sólo, lo cual constituía un gran progreso. Por una razon ó por otra, es lo cierto que la mujer estaba sometida á perpetua tutela, fuera soltera, casada ó viuda. Casada, ejercía la tutela legal del marido, ya con el nombre de manus, ya con el de mundium. Soltera, dependia del padre; viuda, de la autoridad del tutor legítimo. ¿Sucede así en nuestra legislacion? No. La igualdad entre los sexos es principio legal. La mujer no es incapaz, juridicamente hablando, por ser mujer. Hay excepciones,
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sin duda alguna, que ponen de relieve la falta de unidad de nuestra legislación civil, tal como la prohibición que pesa sobre las mujeres de ser fiadoras «por la simplicidad é por la flaqueza que han naturalmente», como dicen las Partidas ó «propter sexús imbecillitatem» como se lee en las Pandectas. Que en las leyes de Toro, al prescribirse la licencia marital, no se ha partido del supuesto de la incapacidad natural de la mujer, ni, por lo tanto, de la idea de la manus, ni del concepto del mundium, lo prueban manifiestamente la ley 56 al establecer que el marido pueda dar licencia general á su mujer para contraer, quedando firme cuanto la mujer hiciere, y la ley 58 en que se autoriza al marido para que ratifique lo que la mujer hubiere hecho sin su licencia. No se trata, pues, de una institución en cuya existencia y conservación se encuentren interesados el orden público ni las buenas costumbres. En esto, fuerza es convenir en ello, las leyes de Toro no se han limitado á salvar contradicciones ni á suplir vacíos que se notaban en la legislación por entonces vigente; han hecho más, han establecido nuevos principios en nuestro derecho. ¿Qué criterio se tuvo en cuenta para ello? Eso es lo que vamos á examinar desde luego.

Al explicar las Leyes de Toro los comentaristas no han dado á la influencia del cristianismo y del derecho canónico la importancia que tienen ni la consideración que merecen como elementos de la vida social, y, por lo mismo, de la vida jurídica en la Edad media y ya muy entrada la moderna, subsistiendo aún semejantes influencias en no pocas leyes vigentes. Han estudiado las Leyes de Toro de una manera abstracta, sin trabazón ni enlace con las condiciones históricas que á la sazón existían, sin relacionarlas con el movimiento jurídico que en los demás países de Europa, y singularmente en Italia, había precedido á la formación de aquellas; lo cual ha dependido de que han considerado que las leyes de Toro representan el derecho originariamente nacional y constituyen la encarnación pura y viva del genio jurídico español. Eso es un error en lo que á la licencia marital toca. Las leyes de Toro que la establecen y exigen, no son más que el producto de ideas y tendencias que privaban en Europa. Ocupémonos primeramente del elemento canónico.

Se ha dicho y repetido en todos los tonos que el cristianismo enalteció á la mujer, que la hizo la igual del hombre, y que, por ende, desapareció la idea de la incapacidad de la mujer por razón del sexo, abriendo-
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se paso la nueva idea en las costumbres y en las leyes. Así es la verdad; pero no por ello dejan de abundar las contradicciones, las cuales atestiguan la lucha entre la tradicion y las consecuencias sociales de la religion de Jesús, lucha que tenía por campo no sólo la vida exterior, sino el ánimo mismo de los cristianos, no libres por completo ni del ascendiente que ejercian las creencias del pueblo hebreo, ni tampoco del poderoso y multiforme influjo de la civilizacion pagana.

«Adan, dice San Pablo, fué creado primero, despues Eva. El hombre es la imagen y la gloria de Dios; la mujer es la gloria del hombre; en efecto, el hombre no ha sido formado del hombre, pero la mujer ha sido formada del hombre; y el hombre no ha sido creado para la mujer, sino que la mujer ha sido creada para el hombre». (1) «Mulier non est facula ad imaginem Dei» se lee en el Decreto de Graciano. De ese modo se establecia entre el hombre y la mujer una desigualdad original como en las castas. ¿No se suscitó en el Concilio de Macon (585) por un obispo la question de saber si la mujer era realmente hombre, esto es, si pertenacia á la humanidad? ¿Y no fué negativa la decision? La creencia del pecado original era otro obstáculo tradicional que se oponía al reconocimiento de la igualdad entre el hombre y la mujer. «No fué Adan el seducido, dice San Pablo, sino que seducida la mujer fué la causa del pecado». «Sub viris potestate eris, dice el Señor á Eva, et ipse dominabitur tui». Grande fué la influencia que en la doctrina alcanzó el dogma del pecado original, trascendiendo á la condicion de la mujer. Se le mandó velar la cabeza en señal de sujecion. «Ut ostendatur subjecta, et quia prevaricatio per illum inchoacta est» se dice en el Decreto de Graciano, tomado de San Ambrosio. Los Padres de la Iglesia prodigaron sus maldiciones á la mujer. «Mujer, exclama Tertuliano, tú deberias estar siempre vestida de luto y de harapos, y no ofrecer á las miradas más que una penitente que trata de redimir por sus lágrimas la falta de haber perdido el género humano! ¡Mujer, tú eres la puerta del demonio! ¡Tú eres la que has quebrado el sello del árbol prohibido; tú has sido la primera en violar la ley divina; tú quien has corrompido aquel á quien Satanás no se atrevia á atacar de frente; tú, en fin, la causa de que Jesucristo haya muerto». «La mujer es, según San Jerónimo, la fuente de todos los males, puesto que

(1) Epístolas I a Timoteo y I a los Corintios.
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por ella ha tenido la muerte entrada en el mundo». «Soberana peste es la mujer, exclama San Juan Crisóstomo, dardo agudo del demonio! Por la mujer, el demonio ha triunfado de Adán, y le ha hecho perder el paraíso».—«La mujer, dice San Agustín, no puede ni enseñar, ni testificar, ni contratar, ni juzgar, y mucho menos puede mandar». No cabe incapacidad más absoluta.

Pero al cabo el principio de igualdad prevaleció. Reconocióse que la mujer no es menos perfecta que el hombre. «Non est vitium sexus femininus, sed natura», dice San Agustín.—«Mujeres, dice el Apóstol de las gentes en su célebre epístola á los hermanos de Efeso, sed sumisas á vuestros maridos como el Señor; porque el marido es el jefe de la mujer, como Cristo es el jefe de la Iglesia, de la cual ha salvado el cuerpo; y como la Iglesia está sometida á Cristo, así las mujeres deben en todo estar sometidas á sus maridos.»—«Maridos, á vuestra vez, amad á vuestras esposas, como Cristo ha amado á su Iglesia y se ha dado por ella, á fin de santificarla, lavarla y purificada por la palabra de vida, y de hacerme una iglesia gloriosa, sin mancha, pura ó inmaculada; así los maridos deben amar á sus esposas como á sus propios cuerpos». Hay, pues, deberes para el marido como para la mujer, si bien resulta siempre la superioridad del primero. Tal es el principio consagrado en las Decretales Parte II, causa 33, cuestion V, cónon 12. Allí se leen estas palabras: «est ordo naturalis in omnibus ut serviat feminæ viris, quia nulla justitia est ut major serviat minori». Así se explica y justifica en el derecho canónico la potestad marital. El marido proteje; la mujer obedece.

Esa idea de la dependencia de la mujer respecto al marido fué ganando terreno hasta penetrar en las leyes. En Francia se le encuentra sancionada ya en un edicto de San Luis dado en 1272. Estimóse que la licencia marital tenía por principio no el interés de la mujer sino la autoridad del marido; ¿y cuáles habían de ser las consecuencias lógicas? 1ª que realizado un acto civil por la mujer sin la licencia del marido, sólo á éste correspondía el derecho de pedir y obtener su nulidad; y 2ª que el acto realizado por la mujer sin la licencia del marido, quedaba firme y subsistente después de la muerte del mismo, toda vez que la autoridad marital no se trasmitió á sus herederos por ser personalísima. Una disposición encontramos en el Fuero Viejo (1) que corresponde á la segunda

(1) Ley 12, tít 1, Libro V.
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de las consecuencias expresadas, y en la cual, si bien se mira, vá imbíbita la primera. Prohibese á las mujeres que contraten sin otorgamiento de su maridos; y añádese: «é despues que los maridos fuesen muertos, deven dar ellas lo que mallievaron é quitar las fiadurias que an fechas: e si ellas fueren muertas, los que eredaren los suo, seyendo probadas las debdas, como es derecho, deyenlas pagar, pues que lo suo eredan». Tales fueron los principios que dominaron hasta el siglo XV en el derecho consuetudinario. Una mudanza de gran trascendencia tuvo lugar en el punto que nos ocupa á causa de la renovacion de los estudios del derecho romano. Fueron sus autores los jurisconsultos de Bolonia. La obra de los glosadores excitó vivo interés y produjo gran admiracion. Hubo porfia en desacreditar á la mujer, en recordar la «fragilitas sexús, la «mbecillitas sexús» y en repetir los juicios desfavorables de los jurisconsultos romanos en punto á la mujer. Renació la idea de que la mujer era incapaz, por su debilidad intelectual y moral, idea que coexistió con las demás que hemos indicado, cayéndose en la gravísima contradiccion de estimar incapaz á la mujer en tanto que fuera casada y capaz si era soltera mayor de edad ó viuda. Pugnan aquí los principios de lógica y justicia y las ideas y doctrina de los jurisconsultos. El cristianismo reconoce la personalidad de la mujer; el derecho canónico la declara capaz de derecho, pero la subordina á la autoridad del marido; y los partidarios del derecho romano sustentan tambien la potestad marital, pero no la hacen descansar en la naturaleza jurídica del matrimonio, sino en la idea oriental, en la idea griega, en la romana, en suma, á saber la debilidad moral de la mujer, debilidad que, por decirlo así, sobreviene al contraer matrimonio la mujer. ¿Qué resulta de aqui? 1º Que si la mujer realiza un acto sin licencia del marido, podrá éste pedir su nulidad y tambien la mujer podrá hacerlo; y 2º que todo acto realizado sin la licencia del marido es nulo en absoluto en términos que la nulidad podrá ser invocada por el marido, por la mujer y sus herederos y por el tercero que hubiere contraído con ella.

Ahora bien: ¿á qué principios obedecieron los legisladores de Toro? Uno de los comentaristas de las Leyes promulgadas en dicha ciudad, Don Juan Alvarez Posadilla, (1) al ocuparse de la 58, dice: «la licencia

(1) Comentarios á las leyes de Toro según su espíritu y el de la legislacion de España. Valladolid. 1796.