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Revista de Cuba (1881-01-01 00:00:00), página 203

EXAMEN HISTORICO-CRITICO

DE LAS

leyes patrias que regulan la capacidad de la mujer durante el matrimonio.

II §.—INGLATERRA. (1)

El matrimonio forma una persona legal; su base es la identidad entre marido y mujer. La personalidad de ésta se pierde en la del marido, el cual es realmente su señor (her lord). Corresponde, pues, al marido la tutela de la mujer. El derecho civil (civil law) dá al marido derechos muy ámplios; le permite, para ciertos delitos, flagellis et fustibus acriter verberare uxorem; y para otros, modicam castigationem adhibere. Como fácilmente se comprende, el estado y progreso de las costumbres no consenten el ejercicio de tamaña facultad.

La circunstancia de basarse el matrimonio en la identidad, hace imposible toda liberalidad del marido hacia la mujer, así como todo contrato y todo pleito entre ellos. Cuando la mujer quiere reservarse algunas ventajas y ponerlas á cubierto del marido, tiene que acudir á una

(1) Blackstone. Comentaries on the Laws of England.—Colfavru. Du Mariage en Angleterre et aux Estats-Unis.—Westoby. Legislation anglaise.—Nasmith. Institutes of english law.
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forma de fideicomiso (trust); y, si durante el matrimonio, quiere el marido ceder una propiedad cualquiera á la mujer, ó celebrar con ella un contrato, tiene que tratar con terceros á título de fideicomisarios de la mujer, quienes estipularán para ella, pero no en su nombre, bajo la garantía de la buena fé. Así se atenúa el rigor de tan dura legislacion.

Como se vé, la mujer casada entra, por el hecho del matrimonio, bajo la dependencia absoluta del marido, que la cubre con su proteccion y responsabilidad. De ahí la enérgica expresion feme covert. La propiedad mueble de la mujer, no reservada por ella, pertenece absolutamente al marido; puede disponer de ella á su antojo, bien enagenándola, bien afectándola al pago de sus deudas. Lo mismo puede hacer en cuanto á las rentas de los muebles de la mujer. A ésta corresponde, sin embargo, la propiedad de sus inmuebles, Si premuriese la mujer, pasan á sus herederos; si deja hijos, continúa el padre en el usufructo durante su vida. A esto se llama tenant by the curtesy of England.

Estaba prohibida toda enagenacion de los inmuebles de la mujer; bajo el reinado de Guillermo IV cesó la interdiccion. Autorizóse, por tanto, á la mujer para enagenar sus inmuebles, pero á condicion de que el marido concurrese al acto y de que fuese este sometido á la aprobacion judicial, prévio interrogatorio de la mujer para alcanzar la certeza de que ha procedido libremente.

Al marido corresponde exclusivamente la administracion de los inmuebles de la mujer. El celebra los contratos de arrendamientos, pero no puede darles una duracion que ceda en perjuicio de la mujer ó de sus herederos.

En cambio de esta posesion tan absoluta de los bienes de la mujer por el marido, le ofrece la ley lo que llama compensaciones. (Compensatory provisions): 1ª El marido debe mantener á la mujer.—2ª En caso de que premuera el marido, tiene la mujer derecho á una pension vitalicia (dower), equivalente á la tercera parte de la renta procedente de la propiedad que el marido posea al tiempo de su muerte.

El marido queda obligado por los contratos que la mujer celebre á fin de atender á las necesidades de la vida, en la medida que determine la posicion social de los esposos.

La mujer no puede disponer por testamento de su propiedad mueble
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6 inmueble. No puede testar sino con la autorización del marido. (Estatuto 7, Guillermo IV; y Estatuto Victoria, cap. 26).

Según la costumbre de la ciudad de Londres, toda mujer casada puede ejercer el comercio independiente de su marido. Procede, entonces, como feme sole y puede, por tanto, contratar y obligarse libremente en lo que á su tráfico ó industria concierne.

También procede la mujer como feme sole en el desempeño del alba- ceazgo ó de un mandato; ó si el marido hubiese sido condenado por crimen de felonía, ó bien, si hubiese perdido la nacionalidad.

Las Married Women's Property acts de 1870 y 1874, han mejorado considerablemente la condición de la mujer casada en su carácter de propietaria. El marido pierde la propiedad de los bienes muebles de la mujer, pudiendo ésta contraer y obligarse respecto de los mismos.

§ Los Estados Unidos. (1)

Hasta el año de 1840 dominaron los principios de la legislación tradicional inglesa; mas, á partir de esa época, nuevas ideas, favorables á la condición de la mujer casada, fueron abriéndose paso y obteniendo acogida y sanción en las legislaturas de varios Estados de la Unión.

En el de Vermont se aprobó en 1847 una ley en que se dispone que no puedan embargarse por deudas particulares del marido las rentas de los bienes inmuebles de la mujer casada; que el marido no pueda disponer de ellas sino por escrito (deed) y con el consentimiento de la mujer; y que pueda la mujer disponer por testamento de sus bienes inmuebles.

Conforme á una ley del estado de Connecticut, de 1849, se considera como fideicomiso confiado al marido en provecho de la mujer, toda propiedad que por legado ó sucesión hereditaria corresponda á la mujer. Al marido corresponde el usufructo durante el matrimonio, pero no puede afectarla sino por razón de deudas contraídas en beneficio de la mujer y de los hijos. Con arreglo á la propia ley, no pueden ser embargadas las rentas de los inmuebles de la mujer durante la vida de ésta ni de sus

(1) Kent. Commentaries on American Law.—12 th edition. Vol.-II, Lecture XXVIII Bouvier. Institutes of American Law.—Colfauvr, Du Mariage en Augletg- re et aux Estats-Unis,
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hijos. La mujer tiene derecho para percibir sólo la remuneración de su trabajo.

En el estado de Alabama la alteración es aún más profunda. Desde el año de 1850, toda propiedad poseída por la mujer al tiempo de la celebración del matrimonio y la adquirida con posterioridad, le pertenece exclusivamente, como propiedad distinta y separada (her separate property). No pasa al marido sino como fideicomiso (trust). No puede disponer de ella sino con sujeción á las leyes vigentes en materia de fideicomiso. Puede, sí, disponer libremente de las rentas, pero ni éstas ni la propiedad de donde proceden, pueden ser gravadas en favor de los acreedores del marido. La propiedad de la mujer no puede ser enajenada sino por ambos cónyuges, conjuncta manu. Marido y mujer son responsables en punto á las obligaciones contraídas para atender á las necesidades de la familia. Si la mujer muere intestada, corresponde al marido la mitad de los bienes muebles en propiedad y en usufructo la mitad de los inmuebles.

En el estado de Massachusetts una ley de 1855, enmendada en 1857, reconoce á la mujer casada el derecho de poseer personalmente, como si fuera feme sole cualquier clase de propiedad. Puede vender ó ceder sus bienes muebles é inmuebles con el consentimiento por escrito de su marido, y en caso de rehusarlo, con el de uno de los jueces del Tribunal Supremo del estado. Puede hacer testamento, pero no puede legar con perjuicio de su marido más de la mitad de su propiedad sin su consentimiento escrito; y le está vedado privar por testamento á su marido de los derechos de la tenury bycurtesy, de que hemos hablado ya. Puede también la mujer casada ejercer el comercio ó industria que quiera; los beneficios de su trabajo le pertenecen exclusivamente. Puede demandar y ser demandada como si fuera feme sole.

En el estado de Mississippi la mujer posée en nombre propio y puede disponer libremente de sus bienes, con tal que no procedan del marido con anterioridad al matrimonio.

En Texas la mujer tiene la propiedad separada de los bienes aportados al matrimonio y adquiridos con posterioridad. Al marido corresponde la administración.

En el estado de New-York, fué aprobada una ley en 7 de Abril de 1848, enmendada en 11 de Abril de 1849, por la que se dispone: 1º Que
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CAPACIDAD DE LA MUJER DURANTE EL MATRIMONIO

toda mujer casada tenga la propiedad particular y distinta de sus bienes, como si fuera feme sole. No está obligada al pago de las deudas de su marido ni sometida á su voluntad discrecional;—2º Que toda mujer casada puede heredar ó adquirir por donacion ó por cualquier otro título, correspondiéndole el derecho de poseer y disponer como si no fuera casada.—Una ley de 20 de Marzo de 1869 dá mayor amplitud á la capacidad de la mujer casada. Puede comprar, vender, ceder su propiedad mueble; puede asimismo ejercer y dirigir personalmente cualquier comercio ó industria por su cuenta y bajo su responsabilidad, haciendo suyos exclusivamente los beneficios, y de los que puede disponer libremente. No puede disponer de su propiedad inmueble, sino con el consentimiento escrito de su marido; en caso de negativa, suple el consentimiento el Tribunal del condado. Puede la mujer por sí entablar un litigio y defenderse cuando de su propiedad personal se trate. Las indemnizaciones que obtenga por ejecutoria le pertenecen exclusivamente.—Si al fallecimiento de uno de los cónyuges, no hubiere hijo menor, el supérstite tiene el usufructo vitalicio de la tercera parte de la propiedad inmueble del premortuo. Si éste dejare uno ó varios hijos menores, sin disposicion alguna testamentaria, el superviviente tiene el usufructo de toda la propiedad del finado hasta la mayoría de los hijos. En ese caso queda reducido el usufructo á la tercera parte.

En el estado de Maine, un estatuto de 1852, autoriza á las mujeres casadas para poseer en su nombre la propiedad que adquieran y disponer de ella libremente. Análogas disposiciones han sido aceptadas en New-Jersey, California, Maryland y Kentucky.

III.—PUEBLOS ESLAVOS.

RUSIA. (1)

Conforme á las disposiciones del Svod (2) el marido es el jefe de la familia. Su mujer le debe amor, obediencia y respeto. Está obligada á complacerlo y á mostrarle adhesion en su carácter de amo de casa.

(1) Lehr. Eléments de Droit civil russe.
(2) El Svod es una vasta compilación de leyes, un verdadero Digesto del derecho ruso, publicado en 1833 por orden del Emperador Nicolás. Se compone de 15 gruesos volúmenes.
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El marido y la mujer tienen el derecho de hipotecar y de enagenar sus bienes en su nombre personal, sin tener necesidad uno del consentimiento del otro. En consecuencia, si uno vende sus bienes en remate, nada impide que el otro los adquiera. Tambien es licito á los cónyuges trasferirse recíproca y directamente la propiedad de sus bienes, á título gratuito ó oneroso, ó hipotecar uno de sus bienes en provecho del otro, conformándose á las reglas del derecho comun. Pueden, en general, hacer conjuntamente toda convencion y contraer cualquiera obligacion recíproca permitida por la ley. La mujer, en lo tocante á la administracion y disposicion de su hacienda, goza en Rusia de una independencia de que no disfruta en ningun otro pueblo de Europa.—En Polonia, á la inversa, dominan los principios del Código Napoleon.

PARTE TERCERA.

EXAMEN CRITICO.

Las leyes que regulan, en el derecho español, la capacidad de la mujer casada, pueden ser objeto de apreciacion crítica bajo un triple aspecto: 1º Consideradas en sí mismas y en su reciproca correspondencia; —2º Consideradas en sus relaciones con las leyes que se refieren á la capacidad civil de la mujer en general;—y 3º Consideradas á la luz de las ideas y de los principios.

I.

En la parte histórica de este trabajo hemos apuntado las contradicciones insolubles que existen entre las leyes que regulan la capacidad de la mujer casada. Allí, en el capítulo titulado «Antinomias», las hemos puesto de relieve y patentizado la imposibilidad de llegar á una conciliacion seria y razonable por medio de la jurisprudencia. La intervencion del legislador es indispensable.

Ya examinemos las leyes de Toro entre sí; ya con respecto á la ley de Partida sobre parafernales, siempre habremos de encontrar dificulta-
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des graves en el terreno de la práctica, y manifiestas antítesis en la esfera de los principios. En las leyes de Toro chocan ideas opuestas: ora se considera á la mujer casada como incapaz en el orden natural, esto es, por razon del sexo (leyes 54, 57, 59 y 61); ora se le estima como ser capaz, dotado de propio discernimiento (leyes 56 y 58); ora, finalmente, se le somete á rígida tutela por razon del matrimonio (leyes 54 y 55). Andan revueltos, y sin mezclarse, principios de distinta filiacion histórica y cuyos fines respectivos son extraños los unos á los otros. ¿Cabe, por otra parte, mayor divergencia que la que existe entre la ley 55 de Toro y la ley 17, título 2 de la Partida 4ª?

Quizás se arguya que los derechos constitutivos de la potestad marital son y deben ser independientes de la clase de bienes conyugales; y que por lo tanto, no hay contradicción ninguna entre la ley recopilada que á la autoridad del marido se refiere y la ley alfonsina que solo de los bienes parafernales se ocupa. Quien tal dijere, se olvidaría del texto de las leyes. Si, como prescribe el artículo 1872 del nuevo Proyecto de Código Civil, no se reconocieran más bienes que los dotales; si, aún subsistiendo los parafernales, dispusiera la ley que su administración perteneciera exclusivamente al marido y fuera éste el administrador único de los bienes conyugales, lo cual rechaza la jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia; si tal sucediera, nada tendríamos que replicar. Pero no es así. Los bienes parafernales, según la ley de Partida, imprimen carácter á la mujer casada, le confieren una acentuada personalidad en el matrimonio, garantizan su independencia en la sociedad conyugal; por donde se vé que la clase de bienes, en nuestra legislación, influye poderosamente en la capacidad de la mujer casada en sentido favorable, y, por ende, en la potestad marital para restringirla y hasta anularla. A eso conduce, por lo méños, la lógica. Así sucedería ciertamente si la ley de Partida fuera respetada en su principio y en las naturales consecuencias que del mismo se derivan. Se ha querido, no obstante, ponerla de acuerdo y en consonancia con la ley 55 de Toro; y ya conocemos el mal éxito de tan temeraria empresa.

La Ley de Matrimonio Civil no resuelve tamaña dificultad; la deja en pié. Un jurisconsulto peninsular (1) pretende lo contrario; pretende que

(1) El Sr. Martínez Gonzalez: Revista de Legislación y Jurisprudencia. Tomo 50, pág. 500.
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pleto, ó quedando latente en la forma de deseo, sin perjuicio de ganar más tarde terreno, y convertirse en pasion ó apetito. Aquel raciocinio sobre las ventajas de la agricultura, pudo ser contrariado por la representacion de la falta de recursos bastantes, ó las dificultades de cambiar de ocupaciones, ó la incertidumbre del éxito, dadas tales ó cuales condiciones, tales ó cuales antecedentes; y suspender el sujeto sus actos y desaparecer el proyecto y convertirse en un mero deseo. Más tarde la vista de otros hombres entregados al cultivo, de las ventajas obtenidas, el cambio de las circunstancias pueden llevar al sujeto hasta á apasionarse por aquella deseada empresa; vencer su irresolucion, y conducirlo alacto. Siempre nos encontramos con la misma serie, aunque más prolongada.

He dicho que un estado permanente del sujeto puede tener habituada su voluntad, y servir de obstáculo al impulso que viene por la vía intelectual, y esto me lleva á considerar algunos fenómenos subordinados que conspiran al mismo fin que los hasta aquí descritos. En aquella primera y más rápida forma del circuito psíquico, vimos cómo la sensacion meramente agradable ó dolorosa fué á llamar la impulsion motriz; y conviene advertir que esta fase sensible existe en todos los actos internos—aunque en directa oposicion á la otra fase—toda percepcion produce algo de placer ó algo de dolor, pero mientras más la considera la conciencia como percepcion, méños la siente como grata ó ingrata, y vice versa. Ahora bien; esta fase de los fenómenos intelectuales, que es la esfera del sentimiento, aun cuando no ocupe el primer plano de la conciencia, subsiste, y constituye una especie de tonalidad del espíritu. Me atrevería á decir que el sentimiento es la memoria de la sensibilidad; y por tanto, cuando una serie de ideas viene á contrariar aquellas que son habituales, y que por ende no son dolorosas, el sentimiento en la forma de la costumbre opone resistencias que suelen ser invencibles. Si el sujeto que pretende ser agricultor está conforme con sus ocupaciones anteriores, y más aún si tiene gusto en ellas, es seguro que el proyecto de cambiar de vida no hará más que atravesar su conciencia.

Tanto las percepciones, como las imágenes, como las ideas y hasta oscuras relaciones intra-orgánicas tienen el poder de avivar los sentimientos, y producir un estado sensible actual é intenso que tiene el nombre de emocion. La emocion hace con las ideas, lo que la conciencia del placer ó dolor con la sensacion rudimentaria; es el gran estímulo para la
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por virtud de dicha Ley, queda restablecida en todo su vigor y con todas sus consecuencias la de Partida. ¿Es de presumirse, se pregunta, que los redactores de la Ley del Matrimonio Civil ignorasen las controversias y las dudas suscitadas por la ley 55 de Toro, en lo que respecta á la extensión de su precepto y á su aplicación al caso de la Ley de Partida? ¿No es muy racional creer que entrara en su ánimo resolver tan graves antinomias? Si paramos mientes en la Exposición de motivos de dicha ley; si examinamos su articulado, no encontrarémos dato alguno en que pueda apoyarse la opinión que brevemente hemos indicado. Mas aún: la jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia le es adversa. Que al redactar la Ley del Matrimonio Civil hubo oportunidad, y preciosa, para dar unidad y someter á sistema el derecho patrio en la importante materia que nos ocupa, es cosa por demás evidente; que los jurisconsultos que intervinieron en la relación de la misma Ley no podían ignorar en manera alguna la incertidumbre que reinaba en el particular, es cosa que tampoco cabe discutir; pero es lo cierto que nada se hizo á este respecto, aprovechando tan buena coyuntura para poner término, en bien general, á un statu quo insostenible en principio y en el campo de la práctica.

II.

Si comparamos las leyes de Toro y las disposiciones concordantes de la Ley del Matrimonio Civil con las que en nuestro derecho rigen en punto á la aptitud, en lo civil, de la mujer en general, encontrarémos no poca disparidad. La mujer soltera, mayor de edad, y la viuda, gozan del mismo derecho que el hombre. Existe la igualdad civil entre ambos sexos. Hay, en verdad, algunas limitaciones todavía: la mujer no puede ser tutora ni curadora sino de sus descendientes; no puede ser testigo en los testamentos. Restricciones son esas, como la de no ser fiadora, que están destinadas á desaparecer. Ya se ha dado un gran paso en la Península: la madre sucede al padre en el ejercicio de la patria potestad. La mujer casada es la que continúa sujeta á una condición excepcional; la igualdad civil, que es una ley del progreso social, se detiene ante el matrimonio; aún no le ha sido permitido penetrar en el seno de la sociedad conyugal; pero, no hay que dudarlo, penetrará. Se habla de la mujer griega; condé-
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nase la triste situacion á que estaba sometida; sin personalidad civil ni política, viviendo sin esperanza en el apartado gineceo, rodeada del silencio y del aislamiento. ¿Y qué sucede hoy? Lo mismo en puridad. La mujer casada está relegada al gineceo, que pudiera llamarse legal porque la ley la priva de capacidad, la somete á la autoridad del marido, le niega toda iniciativa y la facultad de resolver. ¿Qué importa que comparta el trato social? Su incapacidad subsiste; en orden al derecho civil no es persona; no puede contratar ni obligarse, ni puede comparecer en juicio. Todos los actos de la vida civil le están vedados. Si se le consiente, como lo hace el artículo 51 de la Ley del Matrimonio Civil, que celebre ciertos y determinados contratos, es únicamente con el carácter de mandatária del marido, no por derecho propio. Obedecer al marido; tal es la línea de conducta que la ley traza á la mujer casada.

Apreciamos ahora á la luz de los principios las leyes que regulan la capacidad de la mujer casada.

III.

«Las leyes de Toro, ha dicho un ilustre jurisconsulto, (1) hechas para aclarar y fijar puntos ántes dudosos, han sido, son, y probablemente serán siempre, la regla y pauta en esta materia.» Distamos mucho de compartir semejante opinion, á pesar de su autorizado origen. En nuestro sentir los jurisconsultos, ligados tal vez inconscientemente á la tradicion, no poseen á las veces independencia de juicio y serenidad de pensamiento en el dominio del derecho civil. Nosotros creemos que el pasado, por respetable que sea, debe ser aceptado con beneficio de inventario. Los tiempos varían y las ideas y sentimientos varían tambien. Y como el derecho no debe vivir divorciado de la vida, dicho se está que cuando cambian y se trasforman sus condiciones morales y sociales, han de trasformarse y cambiar igualmente las instituciones jurídicas, si no se quiere que el derecho positivo quede rezagado en el camino del progreso y encerrado en moldes propios de otras épocas.

(1) El Sr. García Goyena, en sus «Concordancias» del proyecto de Código Civil. Tomo I, pág. 75.
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¿Qué razones se han aducido en apoyo y defensa de la potestad marital? Razones que no resisten un examen serio. Veámoslo.

Invócense la superioridad natural del hombre sobre la mujer; pero ¿de qué clase de superioridad se trata? No cabe ya discutir en derecho acerca de la superioridad intelectual y moral del hombre. El principio de igualdad civil de los sexos es un principio admitido y consagrado por las leyes de todos los pueblos cultos. ¿Quién se atrevería hoy á invocar la fragilitas, la imbecillitas sexús de los jurisconsultos romanos? ¿Quién osaría sustentar en los tiempos que alcanzamos la ineptitud radical e incurable de la mujer? El mismo derecho positivo le daría un mentís rotundo. Preciso es, por tanto, apartar de la cuestión la supuesta superioridad intelectual y moral del hombre. ¿Qué superioridad es la que resta? La física. No estamos ya en los tiempos de las tribus germánicas, en que la fuerza corporal y la destreza en el manejo de las armas constituían el fundamento del derecho y la base de la personalidad civil y política. Eso no cabe tampoco discutirlo en nuestro siglo. Como se ve, hay que desechar en absoluto la razón tan deleznable de la superioridad del hombre para legitimar la potestad marital.

Otra razón se aduce. Dícese: el hombre y la mujer difieren en aptitudes. Cierto; pero ¿cómo derivar de ahí la superioridad del marido? Los hombres no son tampoco iguales en aptitudes; cada uno posee una individualidad distinta; y, sin embargo, no hay entre ellos desigualdad en la esfera del derecho civil. Todos poseen la misma capacidad. A lo que es preciso atender es al principio de personalidad. ¿Es ó no la mujer una persona? Claro está que sí; luego no es dable, no es justo privarla en ningún estado ni condición del goce y ejercicio del derecho. Y de nada vale decir que el hombre representa el vigor y la energía, y la mujer la blandura y la timidez, porque si tales propiedades morales sirvieran de fundamento para justificar una desigual distribución del derecho, tendriase que aceptar en fuerza de la lógica, que es una necesidad legítima la tutela perpétua de la mujer, fuera ó no casada, como sucede en Oriente, como acontecía en Atenas, en Roma y en la antigua Germania. No se pretende ir tan lejos. Por una inconsecuencia sin nombre se reconoce la capacidad de la mujer soltera ó viuda y se niega la de la mujer casada, como si ésta fuera la única en quien dominaran el sentimiento y la reserva. No vale tampoco decir que la mujer ha nacido para la vida del ho-