ferjorosa/bne-hemeroteca-ocr-xix huggingface dataset:
Revista de Cuba (1880-01-01 00:00:00), página 19

cion de la junta, las resoluciones y voto de la misma, y los del curador ó Juez en sus casos correspondientes.

Con respecto á los hijos naturales, eximelos la ley de la necesidad de impetrar el consentimiento de los abuelos, así como tambien de la intervencion de los parientes cuando el curador ó el Juez han de prestarlo.—A los demás ilegítimos exige tan sólo el permiso de la madre; á falta de ésta, el del curador, y en su defecto el del Juez de primera instancia, sin convocacion de junta de parientes en ningun caso.—Y por lo que hace á los expósitos, atribuye el carácter de curadores de los mismos, para los efectos de la ley, á los jefes de las casas en que fueren recogidos y educados.

No impone la ley á las personas autorizadas para prestar su consentimiento, la necesidad de expresar los fundamentos de su negativa; antes bien las exime de ella, rehusando ademas á los menores toda clase de recursos contra el disenso.—Pero se impone á los hijos legítimos mayores de 23 años y á las hijas mayores de 20, la necesidad de pedir consejo á sus padres ó abuelos, en el orden antes expresado; prohibiéndoles contraer matrimonio si el consejo fuése desfavorable, mientras no transcurran 8 meses á contar desde la fecha en que lo pidieron; acreditándose este hecho por declaracion del que hubiere de prestar aquél, ante notario público ó eclesiástico ó bien ante Juez de Paz, previo requerimiento y en comparecencia personal.—Y por último, como sancion penal, reitera para los hijos el precepto establecido por el Código ó sea la pena de prision correccional, ó la de arresto mayor en el caso de que las personas llamadas á dar su consentimiento aprobaran el matrimonio despues de contraido.

Tal es la estructura de la ley de 1862, tal el Derecho constituido en la Península, y constituyente para nosotros en la interesante materia sobre que versa este trabajo.—No es posible desconocer su inmensa superioridad sobre la legislacion aqui vigente: hasta tal punto, que satisfaciendo á la exigencia de la tesis, yo podria limitarme á pedir que esa Ley se hiciese extensiva á la isla de Cuba.—Pero cumpleme formular dos observaciones á propósito de la misma.

Es la primera, que en el orden gradual de las personas cuyo consentimiento han de pedir los menores y de acuerdo con el derecho anterior coloca al padre antes que á la madre, y llama á ésta solamente cuando falta aquél.—Por respeto á la maternidad, yo llamaría á ambos conjuntamente, salvando la preferencia del padre en casos de discordia; de conformidad en esto con varias legislaciones, entre otras la italiana y la francesa.

Es la segunda, que el consejo cuya solicitud se exige á los mayores de 23 y 20 años, segun los sexos, nos parece más bien ocasionado á inconvenientes que á ventajas.—Exigialo tambien la pragmática de 1776; pero no así la de 1803, ni lo consideraron oportuno los autores del proyecto de
Revista de Cuba (1880-01-01 00:00:00), página 190

desde esa parada hasta el Cementerio en un lujoso coche fúnebre, tirado por seis caballos cubiertos de ricos caparazones. Llevaron las seis borlas del féretro, sustituyéndose sucesivamente por tramos, los individuos designados para representar al Gobernador Capitan General, á los dos Cuerpos Colegisladores, al Consejo de Administracion, la Universidad, la Academia de Ciencias, el Ayuntamiento, la Diputacion Provincial, el Seminario de San Carlos, el Colegio de Abogados, las Sociedades de Antropología y de Estudios Clínicos y la prensa periódica. Un inmenso gentío se apiñaba en ventanas, balcones y azoteas de las calles que recorrió la fúnebre comitiva, que se abría paso entre millares de espectadores, seguida de más de doscientos coches, y continuando á pie hasta el Cementerio.

Allí el fuerte atleta descansa ya de tantos trabajos, para él, que vivió y murió en la pobreza, estériles, mas no así para su gloria ni para el bien de sus compatriotas á quienes lega en sus obras escritas un caudal de útiles enseñanzas y fecunda doctrina, y en la historia de su vida altísimos, inolvidables ejemplos de constancia, de rectitud, de virilidad y de amor á Cuba.

Respetando la voluntad y el derecho de los dignísimos albaceas y cariñosos amigos del finado, los Sres. Marqués de Montelo y José V. Fauli, á cuya generosa iniciativa se debía la traslación de sus restos y el buen orden y lucimiento de los funerales, el partido liberal, cuyos afiliados acudieron en masa, se abstuvo, sin ambargo, de toda manifestación que pudiera dar al entierro de Saco el carácter de una solemnidad política, como era natural que quisieran hacerlo en honra del ilustre correligionario, por él elegido para representar y defender sus ideas en las Cortes de la Nación. No fué logrado su deseo, pero pudo ver con honda y silenciosa satisfacción, que entre el fastuoso aparato y la espléndida pompa de sabios Institutos y doctas Academias y altas Corporaciones oficiales, miles y miles de los que acompañaban en su duelo á los liberales, no iban allí para rendir homenaje al sabio, que baja á la tumba modesto y solitario como ha vivido, sino al patriota egregio, y á sus virtudes cívicas, y á las doctrinas de que fué precursor y apóstol, y en las que Cuba fia sus esperanzas de ventura y prosperidad.

Habana, 31 Agosto de 1880.

Director propietario: DR. JOSÉ ANTONIO CORTINA.
Revista de Cuba (1880-01-01 00:00:00), página 191

DERECHOS DE LOS PADRES
sobre los bienes de los hijos. (1)

CONSIDERACIONES GENERALES.

No es posible fijarse en el tema designado en la última sesión pública para la disertación de esta noche, sin advertir desde luego, que los derechos de los padres sobre los bienes de los hijos, tienen que ser la consecuencia de la organización dada á la familia, de la cual dependen los derechos de los padres sobre las personas y los bienes de los hijos.

La organización de la familia ha estado muy lejos de ser uniforme é invariable. Su constitución y detalles consiguientes, ha obedecido á multitud de influencias distintas, de clima, de género de vida, de religión de sistemas políticos, de riqueza, de barbárie, de civilización, &c., según los diversos pueblos, y las distintas épocas ó períodos históricos de los mismos.

La influencia unificadora y civilizadora del pueblo y de la legislación romana, y la del Cristianismo, sobre las costumbres y las leyes de casi toda la Europa, han sido los dos más grandes elementos que han influido en la forma dada á la constitución de la familia en casi todas las naciones civilizadas modernas.

Háse llegado en casi todas éstas á un punto en que aparecen ya fijados de una manera racional, justa y permanente, los principios fundamentales á que debe ajustarse la organización de la familia.

La monogamia: la sanción y el respeto en lo civil, que no excluye la

(1) Disertación leída en el Círculo de Abogados de la Habana.
Revista de Cuba (1880-01-01 00:00:00), página 192

santidad en lo religioso, del matrimonio: la dignidad de la mujer: el matrimonio, sirviendo de fundamento á la constitucion de la familia: la obediencia primero y la reverencia despues, de los hijos á sus padres: la correlacion de derechos y de deberes entre los diversos miembros de la familia, segun sus respectivas posiciones dentro de la misma, es decir, de los cónyuges entre sí y entre los padres y los hijos: tales son los principios fundamentales en que descansa la familia moderna, en las naciones más adelantadas.

Estas nociones, que hoy nos parecen tan sencillas y elementales, que hasta nos sentimos inclinados á considerarlas como naturales, representan, sin embargo, muchas de las más bellas, de las más grandes y de las más difíciles conquistas de la civilizacion y el Cristianismo sobre el paganismo y la barbárie; y han sido el fruto del trabajo lento y laborioso de los siglos que nos han precedido.

Tan es así, que aún en la actualidad, aunque aceptadas en la mayor parte de los países que en el lenguaje y á los efectos del derecho internacional, se consideran admitidos á participar en el concierto de las naciones civilizadas, países de éstos hay, en que se desconocen y rechazan algunas de las más importantes de esas nociones; pudiendo además asegurarse, que los principios indicados, iluminan con sus vivos resplandores á la posicion más adelantada, pero al mismo tiempo, á la menos numerosa, del género humano.

La importancia relativa de los principios consignados, es apreciada de distinta manera, aun en los pueblos más cultos.

Así, por ejemplo, contrayéndome al particular concreto que sirve de tema á esta disertacion, se advierte, que en algunas de las naciones modernas más adelantadas, la legislacion tiende á robustecer la autoridad paterna, aun con detrimento de los derechos de los hijos sobre los bienes que puedan adquirir; al paso que en otras, las leyes protejen los derechos de los hijos sobre sus bienes, quizás con menoscabo del prestigio de la autoridad paterna.

De aqui las diferencias que existen en las legislaciones de los pueblos á que aludo, respecto de los derechos concedidos á los padres sobre los bienes de sus hijos. De acuerdo todas en los principios fundamentales que intervienen en el problema, difieren, sin embargo, en cuanto á la manera de resolverlo.

Entre nosotros, la legislacion que ha regido por mucho tiempo sobre la materia que sirve de tema á esta disertacion, ha sido completamente romana; la aceptada en el imperio romano de Oriente en la época de Justiniano, estudiada por el sabio rey Don Alfonso, y trasladada á las Partidas.

En estos últimos años, ha sufrido, empero, importantes modificaciones, merced á la ley del Matrimonio Civil y á la ley Hipotecaria; modificacio-
Revista de Cuba (1880-01-01 00:00:00), página 193

neces cuya oportunidad se hacia sentir y que las ideas y necesidades modernas reclamaban imperiosamente desde hacia tiempo.

La ley del Matrimonio Civil, no se ha hecho extensiva á esta Isla. Por esa ley, se conceden á la madre, en defecto del padre, los derechos de la patria potestad, y se establece, que el arribar los hijos á la mayor edad, produzca su emancipacion legal. Basta con enunciar esos dos preceptos, para que se comprenda la importancia de las modificaciones á que han dado lugar en la España peninsular, en cuanto á la legislacion relativa á los derechos de los padres sobre los bienes de los hijos. Así como tambien, que esas modificaciones no han sido aplicadas aún á las provincias que componen la Isla de Cuba: á diferencia de lo que sucede con las modificaciones introducidas por la ley Hipotecaria, que sí ha sido promulgada en esta Isla.

LEGISLACION FORAL.

He dicho antes que nuestra legislacion, en cuanto hacia referencia á los derechos de los padres sobre los bienes de los hijos, hasta hace pocos años, habia sido romana.

No fué siempre tan completamente así en España; pero es indudable que así ha sido, á contar de la época de las Partidas.

Los antecedentes históricos que encontramos sobre esta materia en los Códigos de origen español, son en muy corto número, y revelan un estado social y un periodo de legislacion, bastante rudimentarios.

La ley 5ª, título 5º, libro 4º del Fuero Juzgo establécia, que el hijo que ganase alguna cosa, viviendo el padre ó la madre, del Rey ó de su Señor, podria darla ó venderla, sin que el padre ni la madre pudieran demandarle nada durante la vida del hijo. Y que, ganando el hijo alguna cosa, en hueste ó por su trabajo, si vivia con el padre—«de sounos»—tuviera el padre la tercera parte y el hijo las dos terceras por su trabajo. Disposicion que, aunque algo distinta de las romanas, guardaba con estas últimas bastante analogía, para demostrar que en mucha parte se derivaba de ellas.

El Fuero de Fuentes decia: «todo fijo ó fija que haya padre ó madre, si alguna cosa ganase ante que case, seya en poder del padre ó de la madre lo que ganare, &c». El de Soria, contenia la disposicion siguiente: «si fijo emparentado ganare alguna cosa de herencia de hermano ó donadio de Rey ó de Señor, ó en hueste, ó de otra parte cualquier que le venga, á cuesta ó á mision dellos, si quier non: et despues de muert del padre é de la madre, pártanlo él é los otros hermanos suyos igualmente entre sí.» Y la ley 7ª, título 4º, libro 3º del Fuero Real, preceptuaba que si el hijo que estuviere con su padre y con su madre, ganase alguna cosa por su trabajo, ó por donacion del Rey, ó de su Señor ó de
Revista de Cuba (1880-01-01 00:00:00), página 194

otro hombre cualquiera, eno sea tenudo de dar parte á sus hermanos después de muerte de su padre, ó de su madre, &c.: fueras si lo ganó con el haber del padre, ó de la madre, &c.: ca madre, ó padre siempre es tenudo de gobernar sus hijos &c.»

Las disposiciones citadas de estos tres últimos Fueros, son muy notables, si se las examina con referencia á los derechos de los padres sobre los bienes de los hijos; y más aún, si continuando ese estudio, se procede á consideraciones de carácter más general, sobre las ideas, las costumbres y la constitución dada á la familia en España, en las épocas en que esos Fueros se promulgaron.

Lo más particular es que el Fuero Real y las Partidas, fueron obras del mismo sabio rey don Alfonso.

Las disposiciones á que últimamente he aludido, que reflejan, sin duda, las ideas y costumbres de la época, son completamente distintas de las consignadas en las Partidas acerca de los derechos de los padres sobre los bienes de los hijos.

Y lo que es más: las disposiciones referidas de esos tres Fueros, y aun la del Fuero Juzgo, mencionan conjuntamente con el padre, á la madre: establecen las de los tres últimos Fueros citados, que en defecto del padre, subsistan en la madre, los derechos del padre: y el Fuero Real, de carácter bien general, por cierto, en la frase antes transcrita, que dice:—«ca madre ó padre siempre es tenudo de gobernar sus hijos»,—coloca á ambos en la misma posición respecto de los hijos; siendo digno de notarse hasta el que se mencione á la madre, antes que al padre, en la frase aludida.

Es, pues, indudable, que en la época Foral, en una gran parte de España, las ideas y las costumbres nacionales asignaban á la madre, en defecto del padre, los mismos derechos que á este, sobre los bienes de los hijos. Y que á ese principio trascendental obedecía también la constitución de la familia, en una gran parte de la Península ibérica, en la época á que me contraigo.

La legislación de las Partidas, en que el sabio rey don Alfonso copió casi literalmente las leyes romanas del tiempo de Justiniano, que adquirió bien pronto el carácter de general, que ha estado, rigiendo hasta hace pocos años, y que sólo concedía á los padres los derechos de la patria potestad, de que en ningún caso gozaban las madres, contrariaba las antiguas costumbres nacionales, que he explicado, y que el mismo rey don Alfonso el Sabio reconoció y sancionó en el Fuero Real.

Constituye, por consiguiente, una enseñanza digna de estudio y meditación, el que, transcurridos algunos siglos, y en una época en que la ciencia de la legislación ha hecho tan grandes adelantos, hayamos vuelto, en cuanto al particular á que me estoy trayendo, á los principios que, en su sencillez y rudeza, consideraban nuestros antiguos progenitores de
Revista de Cuba (1880-01-01 00:00:00), página 195

los tiempos Forales, como preceptos inconcusos para la buena, la justa y la racional organización de la familia; volviendo á conceder á la madre, en defecto del padre, los derechos de la patria potestad, como lo ha hecho recientemente en la España peninsular, la ley del Matrimonio Civil.

PRIMITIVA ORGANIZACION DE LA FAMILIA ROMANA.

Tiempo es ya de que empiece á ocuparme, en sentido más concreto, de la legislación relativa á los derechos de los padres sobre los bienes de los hijos; compuesta de los preceptos consignados en las leyes de las Partidas, y de las últimas modificaciones que éstos han experimentado.

Pero no es posible formarse idea cabal de la legislación de las Partidas, referente al tema que sirve de objeto á esta disertación, trasunto fiel de la legislación romana del tiempo de Justiniano, sin tener en cuenta sus antecedentes históricos, también romanos.

La familia romana, de origen aristocrático, fué una creación de su derecho civil, desatendiéndose en su constitución muchos de los principios que en la actualidad se consideran como naturales, sobre todo, en los primeros siglos de la existencia de aquel gran pueblo.

Cada familia formaba una agregación política, religiosa y privada, vi- niendo á constituir una sociedad particular, sometida á un régimen despótico, dentro de la sociedad general.

Se basaba en la potestad, en el poderío; y producía un vínculo de derecho civil, distinto en muchos casos, del que emanaba de la generación y de la sangre.

El matrimonio civil, el que ellos llamaban justas nupcias, era un elemento muy importante en la familia romana; pero no era el principal, el cual consistía, como ya he dicho, en la potestad.

La familia romana no era una familia natural, ni aun considerada bajo el aspecto privado. Personas de la misma sangre, aun ligadas por los más estrechos lazos del parentesco, podían no pertenecer á ella; la mujer misma, en muchos casos, era la esposa del jefe de la familia, le daba hijos y, sin embargo, no se encontraba comprendida en la familia; y, en cambio, con frecuencia, formaban parte de la familia romana personas completamente extrañas á ella, bajo el punto de vista de la generación ó de la sangre. Y, sin embargo, de la circunstancia de pertenecer ó no á la familia, dependían todos los derechos civiles que de la misma pudieran emanar.

Al frente de cada familia, había una cabeza ó individuo, que era el jefe, el señor, el propietario absoluto de todas las personas que estaban dentro de la familia y de todo el patrimonio de la misma. Vidas y ha-
Revista de Cuba (1880-01-01 00:00:00), página 196

ciendas, todo era suyo: todo estaba concentrado en su persona: de todo podía disponer á su arbitrio: sólo él era independiente.

De aquí la división de personas, en sui juris y alieni juris. Las primeras, las personas de su derecho, las que no se encontraban sometidas á potestad alguna, si eran hombres, se llamaban pater familias; si mujeres, mater familias; y podían pertenecer á esta primera clase, personas solteras, sin hijos, menores de edad y hasta recién nacidos. En cambio, eran alieni juris, todas las personas que estaban sometidas al derecho de otro, á la potestad ajena.

Sólo las personas sui juris, en cuanto al orden privado, al de la familia, podían poseer, adquirir, ejercer derechos civiles y tener bajo su potestad á otras personas. Las que estaban sometidas á la potestad de otra, siempre hablando con referencia al orden privado, bien entendido, se reputaban sólo como instrumentos de aquélla de la cual dependían: su individualidad, su personalidad desaparecía, refundiéndose en la del cabeza de familia.

Eran propiedad del cabeza de familia, sus esclavos, sus hijos, todos los descendientes de sus hijos varones, su mujer en algunos casos, no siempre, y los hombres libres que hubiera adquirido por mancipación. Y cuando moría el cabeza de familia, se descomponía ésta en otras pequeñas, mandadas por cada uno de los hijos, que quedaban independientes.

Ni los hijos, ni los descendientes varones, salían de la familia por el matrimonio, ni por la edad; ni tenían potestad sobre sus hijos, mientras vivía el jefe de la familia.

La potestad, aplicada á los hijos, constituía la patria potestad: sólo los hombres la podían tener: las mujeres fueron siempre excluidas de ella, entre los romanos.

En el orden público, las personas alieni juris, si eran libres y ciudadanas, se consideraban independientes, y podían ejercitar los derechos y ejercer los cargos públicos.

Tal era, trazada á grandes rasgos, la organización de la familia en los primeros tiempos de Roma: tal, el régimen doméstico, de los primitivos ciudadanos romanos.

De notar es, que aunque aristocrática y despótica en sumo grado, no se conocieron nunca en la familia romana, derechos de primogenitura.

Los caracteres primitivos expuestos, se fueron debilitando. Con la desaparición de la república, fué perdiendo la familia romana su carácter político. Bajo el aspecto religioso, corrió la suerte del paganismo. El derecho privado se fué acentuando en ella cada vez más, á expensas del público. El derecho de gentes, la filosofía y el Cristianismo, la fueron humanizando, transformando y aproximando á la familia moderna, que
Revista de Cuba (1880-01-01 00:00:00), página 197

antes he diseñado; pero sin que llegara nunca á perder por completo algunos rasgos de su constitucion primitiva.

La patria potestad, de la cual dimanan los derechos de los padres sobre los bienes de los hijos, se fué modificando á medida que la familia se transformaba. Sin embargo, conviene recordar la apreciacion que de ella se hacia, aun en tiempo de Justiniano, como puede verse en el libro 1º, título 9º de la Instituta del mencionado emperador, donde se decia que —«La potestad que tenemos sobre nuestros hijos es propia de los ciudadanos romanos; porque no hay otros hombres que la tengan como nosotros».

Partiendo de los precedentes que dejo consignados, en su relacion con los derechos de los padres sobre los bienes de los hijos, se comprende fácilmente, que en los primeros tiempos de Roma, se desconocia por completo este capítulo del derecho posterior.

En la época á que me contraigo, los hijos, si estaban bajo la potestad del padre, no poseían, ni podian poseer, bienes de ninguna clase. Y si habian salido de la potestad paterna, por los medios que entonces producian dicho resultado, si habian adquirido los derechos de personas sui juris, eran propietarios exclusivos de cuanto poseyeran.

El principio del derecho era absoluto: el que estaba sometido á la potestad de otro no podia tener por sí mismo ninguna cosa en propiedad. —«Qui in potestate nostra est, nihil sumum habere potest»— decia Gayo en sus instituciones.

RESEÑA HISTÓRICA DE LOS PECULIOS DE LOS HIJOS, CONFORME Á LA LEGISLACION ROMANA.

Pero la leyes de la naturaleza acaban siempre por abrirse paso á través de cuantos obstáculos pueda crearles la ley escrita; y concluyen por trasnformar ésta.

El amor de los padres á sus hijos, y el deseo consiguiente de verlos prósperos y felices, tenia que ejercer su influencia sobre el pueblo romano, lo mismo que sobre cualquier otro pueblo, sobre todo, despues que, extendiendo sus conquistas, fueron adquiriendo riquezas y tuvieron los medios de satisfacer esa legitima y natural aspiracion.

La historia del desarrollo de esa tendencia, que á su vez seguia las huellas de la transformacion en sentido humanitario del primitivo régimen domestico de los romanos, es tambien la de los peculios de los hijos.

En los primeros siglos de Roma, no hubo otro alivio al rigor del derecho, que la facultad que tenian los padres de familia de dejar á las personas que les estaban sometidas, que se sirvieran de cierta parte de