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que el proyecto no se impone obligacion alguna en cuanto al minimum de hembras que hayan de introducirse; pues estando en el interes de la empresa mercantil allegar los brazos que más demanda tienen, ó los varones, es natural suponer que á este sexo pertenecerá la mayor parte si no la totalidad de la importacion. Nuestra existencia actual de esclavos deplora amargamente la desproporcion de sexos que la ha impuesto el contrabando, ó mejor dicho, el pedido de varones, y la inmigracion libre por su parte concurre tambien á hacer más intenso el mal y sus lamentables consecuencias. ¡Digna colonizacion en pleno siglo diez y nueve! Tan exclusivamente mercantil es la inmigracion libre como el contrabando negrero.

Anticipemos el caso de estar ya introducidos en el país los 60,000 aprendices que se proponen, y cumplido tambien el término de su aprendizaje; descartemos del balance general de la negociacion la cuenta de ganancias y pérdidas de moralidad experimentadas, cuyo saldo desfavorable sería espantoso; ¿cuál sería la colonización obtenida? La necesidad de brazos seguirá siempre en aumento por el desarrollo artificial que se haya comunicado á la produccion, por la facilidad de reponerlos, y por la baja que necesariamente habrá de ocurrir en la existencia de los esclavos, pues que pudiendo así reemplazarse á precios bajos, las mejoras y adelantos adoptados últimamente en su cuidado y trato no tendrían razón de ser. ¿Se habrá resuelto por ese medio el gran problema de la colonización, de la población rural del país? Se solicitará entonces nueva y mayor importacion por urgente, y las mismas razones especiosas que hoy se aducen en su apoyo se alegarán mañana, alucinando al gobierno con la inmigración del peligro de la ruina del país y de su pérdida total; y cumplido su término, otra y otra inmigración, y otra y otra siempre más urgente y más crecida, eternizando así en la isla de Cuba el reinado del trabajo bruto, anti-económico é inmoral, y una esclavitud disfrazada, de consecuencias más deplorables que la verdadera, el territorio completamente devastado, la civilización siempre alejada y en manos de contados Grasos una inmensa opulencia, cubriendo una corrupción inmensa. Hé ahí el resultado cierto, inevitable de la inmigración africana.

(Se continuará.)

JOSE DE FRIAS.
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DE LA NATURALEZA
del fideicomiso y sus efectos (1).

El Derecho es la vida.
Lerminier.

Sin merecimiento alguno que me haga acreedor á que se me abran las puertas del certámen público acordado por la Junta Directiva del Círculo de Abogados de esta Capital, no he vacilado, sin embargo, un punto en acudir al ilustrado palenque que, «deseosa de estimular al estudio del Derecho», ofrece hoy á los amantes de la Ciencia en esta nuestra patria por largo tiempo privada de las lides del saber y, como la que más, gansosa de prosperidad y de adelanto en las múltiples esferas que abarcan los conocimientos humanos en los países cultos de nuestra época.

¡Magnífico y consolador espectáculo el que brindan á Cuba los dignos y celosos miembros de la agrupacion científica ya mencionada! porque en las luchas donde se aprestan los hombres á recoger el lauro de Minerva, ni hay vencedores, ni hay vencidos, y enlazados amorosamente después de la jornada, prosiguen todos con mayor entusiasmo (dentro de la medida de sus fuerzas), en la laudable empresa de edificar ese alcázar majestuoso de la civilización de los pueblos.

Quépame á mi la dulce esperanza de que mirareis con ojos benévolos el humilde trabajo que vengo á presentaros, acudiendo á vuestro llama-

(1) Memoria premiada con mención honorífica en el certámen del Círculo de Abogados.—1879.
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miento generoso, toda la vez que al darle cima tan sólo me ha guiado la idea de deponer mi ofrenda en ese venerando santuario de la ciencia jurídica, la serie de cuyos sacerdotes más ilustres dá comienzo en la época floreciente de Marco Aurelio, el Emperador filósofo, y no ha terminado todavía.

Antes de entrar en materia recordaré los términos precisos en que se halla redactada la tesis por mi elegida para intentar su desenvolvimiento en esta Memoria.
Dice así la proposicion:

De la naturaleza del fideicomiso y sus efectos.

I.

Importancia trascendental reviste el estudio de esa institucion que apareció en el campo del Derecho de Roma escudada, como lo indica su propia etimología (alioujus aliquid fidei committere), con el manto de la buena fe y de la confianza depositada por los testadores en todos aquellos á quienes les suplicaban la restitucion á un tercero del todo ó de la parte de la herencia que se les había dejado.

Claro es, sentado ese precedente, que ninguna dificultad puede ofrecernos para condensar la definicion del fideicomiso en las siguientes palabras: «TODO LO QUE EL TESTADOR RUEGA QUE Á OTRO SE LE RESTITUYA», y dedúcese tambien de ahí que, hecha abstraccion de la personalidad del que otorgó su postre disposicion, intervienen en el fideicomiso—revisiéndole de forma propia y característica—otras dos entidades conocidas en Roma y nuestro Derecho con los respectivos nombres de «heredero fiduciario» y «heredero fideicomisario», los cuales se encuentran separados por una notable diferencia que no puede dar márgen á duda alguna; puesto que mientras el primer heredero citado es elegido como medio, digámoslo asi, para la consecucion del fin que el testador anhela, es el segundo aquel á quien directamente va encaminada la voluntad del que ya no existe, debiendo, por tanto, reportar las ventajas positivas de la disposicion testamentaria en que con palabras, tortuosas é indirectas (si se me permite usar el lenguaje de los intérpretes), se le impuso á un tercero el cumplimiento de una obligacion sacratísima.

Ahora bien: de la institucion de los feidecomisos reportaron grandes ventajas y grandes beneficios en la sociedad romana los célibes y otros
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muchos incapacitados para gozar del caudal relicko, ora por causas puramente civiles, ora en razon á las circunstancias especiales en que el destino los habia colocado; es decir: por virtud de la condicion personal de que gozaban; pero si la Historia es y será lumen veritatis, como dijo Marco Tulio, emitiré ante todo algunas breves consideraciones históricas acerca del fideicomiso, para exponer despues su naturaleza y sus efectos, concluyendo por resolver, á mi juicio, la cuestion relativa á la conveniencia ó no conveniencia de esa institucion en nuestros dias.

II.

En ese concepto diré primeramente que en las obras de Gayo se lee: hereditates et singulæ res, per fideicommissum relictae; de donde se colige que hubo en Roma dos especies de fideicomiso: universal, ó para todos los bienes (hereditates), y singular, ó para una cosa sola, ó un determinado derecho (singulæ res); comprobándose además tal aserto al hojear en la Instituta los dos titulos diversos consagrados á entrambas materias.

Parecerá á primera vista que desde un principio debieron haber sido considerados de distinta manera; mas es lo cierto, segun asevera el ilustre Maynz, catedrático de Lieja, que no sucedió así, existiendo empero una particularidad en los fideicomisos universales, particularidad debida á las dificultades que surgian á cada paso en la esfera práctica, y que no fueron orilladas en cierto modo hasta la época de la promulgacion del Senado consulto Trebeliano.

Consistia aquella excepcion en que el heredero fiduciario vendía la herencia al fideicomisario, agregándose por una y otra parte las estipulaciones que sirviesen para prestarle mayor garantia al acto, es decir: las formuladas en las ventas del caudal hereditario.

Mas como quiera que el fiduciario no se despojaba de los derechos ni de la responsabilidad inherente á las obligaciones del difunto, estando, por el contrario, expuesto á sufrir las consecuencias de tamaña anomalia, ó en aptitud (si se mira la cuestion bajo otro prisma) de abusar de la situacion del fideicomisario, se comprenderá con cuánta razon expuse que el Senado consulto Trebeliano sólo evitó en cierto modo las principales dificultades que en lo antiguo aparecieron, no pudiendo afirmarse otra cosa, sin riesgo de desconocer la mision importante que realizó más tarde otro Senado consulto: el Senado consulto Pegasiano.

¿Qué variacion introdujo el precepto Trebeliano, cuyo texto fué conservado por Ulpiano en uno de sus célebres «Fragmentos»?

Estatuyóse en él que despues de la devolucion de la herencia, perteneciesen de lleno todas las acciones hereditarias al fideicomisario, en calidad de titiles, quedando sujeto en cambio éste á las acciones que contra él pudiesen entablar los acreedores. Nada se dijo respecto á la cuarta
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parte detraída por el heredero, y cuya denominacion de Trebellánica sólo ha podido tomar carta de naturaleza en el lenguaje de la Jurisprudencia, impropia é indebidamente, por tanto.

Por lógica, por muy racional que fuese la medida adoptada en ese Senado consulto, dejó un vacio en el sistema de los fideicomisos, ya que en los casos en que el heredero fiduciario hubiese de restituir todo el caudal—por tratarse de un fideicomiso universal—con frecuencia se observaba que, no teniendo interés alguno en adquirir la herencia, la repudiaba por completo, y la institucion fideicomisaria desaparecería á su vez, envuelta en los pliegues de semejante repudiacion.

Atajó ese mal, previniendo ciertas eventualidades, el Senado consulto Pegasiano, acerca de cuyo nombre, en lo que respecta al individuo de quien lo hubo, no están contextes los autores; mas no se ignora en cambio que su publicacion data de la época de Vespasiano y que—á imitacion de lo que la Ley Falcidia introdujo en 714 acerca de los legados—se autorizó en aquel al heredero fiduciario para que detrajese la cuarta parte de lo dejado por vía de fideicomiso.

Ese estado de cosas, empero, esa innovacion especialisima, no eran aún del todo satisfactorios para los que pudiesen estar adornados, bien del carácter de herederos fiduciarios; bien del de fideicomisario, por cuya razon andando el tiempo y al subir al trono Justiniano, intervino legislativamente y dispuso que el heredero fideicomisario fuese siempre tenido como heredero en lo que hacia á la porcion que pudiese corresponderle. Ordenó en segundo lugar que si el fiduciario rehusaba hacer la adicion de la herencia, podia ser compelido por el magistrado, ó bien—que suponiéndose realizadas la adicion y la devolucion—se le considerase como extraño á los bienes y á las cosas de la sucesion. Y dijo, por último, que retuviese el fiduciario la cuarta parte de aquello á que ascendia el fideicomiso si aceptaba voluntariamente el encargo del testador,

Despréndese de lo expuesto que el emperador Justiniano, innovando en ésta, como en otras materias, fundió los Senado consultos Trebeliano y Pegasiano en una sola disposicion legal, á la sazon que decretó la revision de los preceptos latinos para que sirviesen de enseñanza y de norma á la juventud estudiosa y á los jurisconsultos. Y se deriva tambien de cuanto queda dicho que si se quisiese sintetizar en breves frases lo referente á las variaciones de que fué susceptible la entidad del fideicamisario, podria hacerse en los mismos concisos términos empleados por Monsieur Demangeat, cuando escribió: «una veces se encuentra aquél, HEREDIS LOCO (haciendo las veces de heredero), otras, LOCO LEGATARII (en vez de un legatario), según atendamos al Senado consulto Trebeliano ó al Pegasiano; pues antes de la publicacion de entrambos, el fideicomisario venía á ser un comprador (loco emptoris), en virtud de que la herencia pasaba á su poder NUMMO UNO.
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En lo que atañe á los fideicomisos particulares, debo manifestar qué harto conocido es el principio sobre el cual descansaban, principio que repetidamente citó, primero, Gayo, y más tarde el emperador Justiniano, al ocuparse—en el título correspondiente de las Instituciones—«De singulis rebus per fideicommissionem reticisis», y que no fué otro sino que: «el fideicomiso podía instituirse dejándolo encargado al heredero, ó á la buena fe de un legatario».

Prescindiré de las cuatro diferencias notables que, según advierte Gayo en sus «Comentarios» (párrafos 284, 85, 86, 87 y 288), existieron en lo antiguo entre los legados y los fideicomisos particulares; más sí haré mención (por ser conveniente su cita) de las tres más principales que subsistieron hasta la época de Justiniano. Y digo que hasta esa época, porque de todos es sabido que entonces desaparecieron todas ellas, igualadas, como fueron, los legados y los fideicomisos.

Primera.—El heredero ab intestato podía ser gravado con la carga de un fideicomiso; pero no con un legado. Y ya que incidentalmente he vertido en el papel las palabras heredero ab intestato, no seguiré adelante sin decir que Antonino Pío hizo extensiva á ellos la disposición Pegasia- na, que primitivamente sólo rigió en provecho exclusivo de los herederos ex testamento.

Segunda.—Directamente no se le podía dar la libertad al esclavo ageno; pero sí en virtud de un fideicomiso.

Tercera.—A diferencia de lo que acontecía en los legados, el fideicomiso se escribía en los testamentos antes de la institución de heredero.

Y media, finalmente, otra diferencia que subsiste en el Jus Novum 6 Derecho Justiniano. Héla aquí:

Una persona que no tiene parientes á quienes se les deba una legítima, quiere dejar sus bienes á Lépido. Si ella instituye directamente á éste por heredero, tendrá Lépido un derecho indisputable á la universalidad de bienes; pero si, por el contrario, se valió el difunto de la vía fideicomisaria, podrá el heredero ab intestato retener la cuarta parte, desempeñando, por decirlo así, el papel de heredero gravado, ó de heredero fiduciario, mejor dicho.

No completaría, á mi juicio, el rápido bosquejo que de la institución del fideicomiso he trazado en lo concerniente al pueblo-rey, si no agregase la consideración de que, por más que algunos autores han sostenido con vehemencia el parecer erróneo de que Octavio Augusto los hizo obligatorios, debiéndole, por tanto, los fideicomisos á ese emperador toda su eficacia, parece fuera de toda duda, según la opinión de los más autorizados y distinguidos intérpretes que, desde la época de Cicerón, los fideicomisos, introducidos por su antigua costumbre, gozaban del público asentimiento prestándose á cumplirlos de buen grado los hombres de reconocida probidad, satisfaciendo así los deseos del testador que en ellos depositaba su
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confianza. Augusto les impartió su sanción, inspirándose al efecto en la unánime opinión de sus súbditos que lo reclamaban con urgencia, por causa de los no pequeños beneficios que debía proporcionarles esa institución, beneficios que comprueba y atestigua la Historia, y que ligeramente apunté con anterioridad.

III.

Veamos ahora el fideicomiso por Derecho Patrio.

Nadie negará que esa institución es genuinamente romana. Nadie pretenderá, por consiguiente, investigar sus orígenes, al ocuparnos de nuestro Derecho, en ninguno de los monumentos germánicos que, incluyendo el Fuero Juzgo, abarcan la Legislación llamada gótica, indígena ó hispana. Y si esto constituye una verdad palmaria, ¿cuál habrá de ser la consecuencia forzosa e ineludible que hayamos de deducir al hojear el Código de D. Alfonso el Sabio para estudiar allí el fideicomiso?

¿Qué son las Siete Partidas?
Cópia hábil, hábil extracto del Digesto ó de las Pandectas, y del Código Justinianeo.

Luego las leyes Alfonsinas, dada la época de su formación (siglo XIII), e inspirándose sus autores en el criterio predominante á la sazón, en el pueblo para el cual catatuían, debieron recoger, y recogieron íntegras las disposiciones romanas en lo relativo á éste y á los demás particulares, si bien envueltas en la perfección que los preceptos de Justiniano les habían impreso tras lento y sucesivo trabajo; es decir, que el Código Alfonsino tomó de Roma la institución fideicomisaria en toda la plenitud de su desenvolvimiento. Y es prueba fehaciente de ello lo dispuesto en la Ley 14, título quinto de la Partida 6ª, donde se lee (después de definirse el fideicomiso) que: «Pero éste—el fiduciario—que es rogado, debe dar é entregue la herencia al otro, así como el testador MANDO, sacando la cuarta parte de toda la herencia que puede tener para sí. E esta cuarta parte es llamada en latin Trebellianica. E si el establecido heredero non quisiese recibir la heredad ó después que la oviese recibido non la quisiere entregar al otro, puédèle apremiar el juzgador del lugar que lo faga».

Del párrafo transcrito (en el que he subrayado la palabra mandó, que, en el primitivo lenguaje romano se reservaba para las instituciones directas), se deduce la distinción que debe hacerse entre la época anterior y posterior á Augusto, aunque ya dije qué es esencial en el fideicomiso que se constituye con palabras suplicativas, oblicuas ó indirectas, cuya opinión, por ser altamente lógica y racional, la hallamos prohijada por todos los autores, incluyendo á Seoane en su excelente obra: «Jurisprudencia Civil
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¡OLVIDAR!

Creo ver su seráfica figura
Dejar la tierra impura,
Y en alas de mi amor subir al cielo.

Cuando al porfiar de mi angustiosa vida
Cede, por fin, el párpado cansado,
Y por templar mi pena, el blando sueño
Viene de adormideras coronado,
Le aleja siempre con tenaz empeño
Aquella voz querida
Con que el alma despierta estremecida.

Aún en las blancas teclas de su piano
Gime el nocturno rico de armonía
Que preludió su mano
Aquella tarde del otoño fría,
Cuando la luz á ocaso descendía,
Y vagaba la sombra por el llano.
Ay! siempre del crepúsculo en las calmas
Serán aquellas notas,
Adoloridas como arterias rotas,
Hilos de conduccion de nuestras almas.

Véspero rutilando en el ocaso,
En las tardes tranquilas.
Me remeda el fulgor de sus pupilas;
Si entre el ramaje suspiró la brisa,
Es su risa! Es su risa!
Si la ola sollozante y querellosa
Tiembla y murmura en la tendida playa,
Es su voz armoniosa
Que trémula de amores se desmaya.
Le tórtola gimiente en la espesura,
Que al esposo reclama.
¿No es ella que me llama
Con su acento de célica dulzura?
Ah! no es del vendabal la voz llorosa
Que viene, vá y se aleja;
Es ella; mi tojosa,
Que al pasar junto á mí, llora y se queja.
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Española y Extranjera», como tambien por don Benito Gutierrez en su tratado sobre los «Códigos ó Estudios fundamentales acerca del Derecho Civil Español».

El contexto de la Ley precitada y lo dispuesto por la 8ª, título once de la misma Partida 6ª, en la que se define la cuarta Trebelliánica y se fijan reglas para su computacion, tal como puede observarse por estas solas palabras: «Trebellianica dicen en latin la cuarta parte que el heredero debe aver de los bienes de la herencia en que es establecido; quando es rogado del testador que dé ó entregue despues la herencia á otri. Pero debe contar en esta su parte las cosas que el facedor del testamento le mandó, si las ovo. E aun decimos que los frutos que tomó de tal herencia de mientra que la ovo, si fueren tantos que montaren tanto cuanto podía valer la cuarta parte que él debe aver, estonce non debe tomar alguna cosa de la heredad; ante la debe dar libre é quita á aquel á quien le rogaron que la diese; el contexto de las dos leyes cuya parte principal he copiado—repito—me dan perfectamente la medida para apreciar en toda su importancia esa institucion que nacio en Roma y que fué, valiéndome de las palabras de un célebre tratadista, «como una callejuela abierta para favorecer á los incapacitados».

IV.

Indicaré ahora la naturaleza de la institucion que vengo estudiando, para derivar y establecer despues sus efectos.

Puede decirse sin vacilacion alguna que la naturaleza del fideicomiso consiste en ser una institucion que brota al calor de una disposicion posterior de la voluntad del hombre y que guarda analogía unas veces con la institucion de heredero, y con los legados otras veces: siendo un principio axiomático que, aunque con mayor frecuencia se realiza por testamento, puede hacerse tambien por simple codicilo; así como tambien debo llamar la atencion acerca de la excepcional circunstancias de que en todas las instituciones jurídicas de Roma iba debilitándose el primitivo rigor, y sucesivamente se disminuian las trabas, mientras que en el fideicomiso se da el singularísimo fenómeno histórico de que la libertad que se les concediera—muy grande en su comienzo—fué restringiéndose de dia en dia.

He registrado con afan las páginas de gran número de obras en que una multitud de insignes romanistas y de escritores de Derecho Patrio, se ocupan con ciencia innegable y con profunda erudicion, de la materia de fideicomisos: y todos, absolutamente todos—bien que difieren en pequeños é insignificantes detalles—están acordes cuando se trata de precisar la naturaleza de los fideicomisos. Y á la verdad que—aparte de que
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un exámen, por ligero que sea, del asunto—nos lleva natural y lógicamente á convenir con esos tratadistas entre los cuales no debo omitir á Ortolan, Maynz, Gutierrez, Demangeat, Heinecio, Laserna, Vinnio y Molina, me dicta la razon que si el problema pudo ofrecer alguna dificultad en su solucion antes del inmortal autor autor de las Novelas—Justiniano—ninguna duda puede caber desde esa fecha; porque en virtud de la reforma, ó de la fusion verificada por él respecto de los Senado consultos Trebeliano y Pegasiano, repetidamente citados, el Derecho nuevo hizo del fideicomiso una verdadera sucesion hereditaria—en lo que toca al universal—y en cuanto á los fideicomisos particulares nadie ignora que fueron equiparados por completo á los legados, según ya expuse.

Nada hay en el fideicomiso que trascienda á mandato, ó á contrato ó convencion algunos.

Basado como está en la buena fe, pudo dejar de cumplirse en aquellos remotisimos tiempos en que, como escribieron los jurisconsultos de la edad de oro en Roma: nemo invitus cogebatur praestare id en aquello de quo rogatus crat; pero despues que en ese inmenso crisol del tiempo se depuró lo malo de la institucion, despues que Augusto le impartió su sancion valiosa, despues que se palparon los inmensos beneficios que de continuo realizara bajo diversas y variadas formas, se necesitaria pecar de ignorante, ó pasar plaza de temerario, para no concederles á los fideicomisos su validez y su eficacia aun á despecho de la muerte del heredero encargado por el fideicomitente de la devolucion del caudal relicito á una tercera persona ó sea al fideicomisario.

Estas últimas palabras requieren alguna explicacion, bien que sólo sea ligera, por lo mismo que ella robustecerá lo dicho por mí acerca de la índole del fideicomiso.

Que el fideicomiso debe cumplirse siempre—apesar de todas las vicisitudes que puedan presentársele al fiduciario—es lo que quise significar con las palabras que anteceden; porque, como acaso pudiera acontecer que la muerte viniese á sorprenderlo sin que se hubiese cumplido ó realizado el encargo del fideicomitente, claro como la luz del Mediodia es, y no puede méños de ser, que á su vez el heredero fiduciario puede rogar á otros que cumplan lo dispuesto, fundándome para establecer tal aserto, aparte de las razones que el sentido comun nos sugiere, en la propia naturaleza, en la índole especialisima y sui generis de la institucion fideicomisaria, merced á las que jamás podrá considerarse perfecta y ultimada la intencion expresa del que rogó la entrega de todo ó de parte de sus bienes á un tercero, mientras no se verifiquen esa devolucion y esa entrega. Preceptos de la más sana moral así lo exigen, si se atiende á que de no llevar á debido efecto la súplica del fideicomitente, sufriría en último término la reputacion del fiduciario, y su probidad (en el ejercicio de la cual hemos de suponerle siempre), se vería expuesta á la murmuracion y