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marido adquiría una especie de patria potestad sobre su mujer, se hacía dueño de sus bienes, le daba su nombre y su posición social: entraba in manu mariti. Más tarde, cuando se abandonó la conventio, el matrimonio no produjo el efecto de hacer comunes los bienes de los cónyuges; el marido conservó la administración de las dotes profectitia y adventitia, devolviéndolas disuelto aquel, y la de los bienes procedentes de las donaciones propter nuptias, que en caso de disolución por muerte del varón se hacían de la mujer, ó por la de ésta, de la propiedad de aquél; estando prohibidas las donaciones mutuas entre los esposos, prohibición que se relajó en tiempo de Septimio Severo, llegando en ciertos casos á ser esas válidas é irrevocables: y en cuanto á los parafernáles, el marido no tenía más derecho que los que le concedía su consorte.—Cuando el matrimonio era non justum la mujer no entraba in manu mariti, y continuaba, por lo tanto, en poder de su padre ó tutor.—Los impedimentos para contraer nupcias eran principalmente la falta de edad, pero no la vejez, la impotencia absoluta, el parentesco dentro de ciertos grados de consanguinidad ó afinidad, el disenso paterno, habiendo desaparecido en tiempo de Augusto la prohibición de contraer matrimonio las personas de distinta posición social entre sí. Conociéanse también los esponsales y el divorcio, bastando para que se verificase éste la voluntad del marido, sin necesidad de sentencia ni otra alguna formalidad, pues era suficiente cualquier acto privado, una carta, por ejemplo, del marido entregada á la mujer ante testigos, quedando ambos en aptitud de volverse á casar.

Hoy el matrimonio, como Sacramento, está sujeto á la autoridad de la Iglesia, que ha prescrito los requisitos necesarios para su celebración y la forma en que ha de hacerse, señalando las causas de disolución. De aquí la introducción de nuevos impedimentos á más de los que la ley civil prescribió, conservando, aunque con algunas modificaciones, casi todos los que enumeraba el Corpus juris civilis; exigiendo igualmente el consentimiento paterno, y aún la licencia real en algunos casos.—Como compañera del marido está considerada entre nosotros la mujer: dividen entre sí lo que ambos ó cualquiera de ellos adquiere durante el matrimonio y viviendo en uno por compra, por su trabajo é industria, como también los frutos de los bienes propios que cada uno trajo al matrimonio y de los que adquiere para sí por algún título lucrativo, como herencia, legado, donación. Subsiste con los mismos efectos civiles la división de la dote en profectitia y en adventitia, necesaria y voluntaria, el carácter de los parafernáles, las donaciones esponsalicias y propter nuptias, bien que bajo esta última denominación entendemos las que hacen los padres á sus hijos para que puedan sostener las cargas matrimoniales, y no las hechas por el marido á favor de la mujer para que las gozara en concepto de viudedad, caso de que le sobreviviera, como entendían los romanos, y que más se parecen á nuestras arras: estando igualmente prohibidas las donaciones simples en-
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tre los cónyuges. No depende el divorcio entre nosotros de la voluntad exclusiva de los consortes, sino que es necesaria, para su validez legal; una sentencia del tribunal eclesiástico fundada en determinadas causas, no disolviendo el matrimonio; sino separando los esposos, por lo cual no quedan éstos en aptitud de contraer nuevas nupcias. Finalmente, por ley de 17 de Junio de 1870 se obligó á todos los españoles de la Peninsula á celebrar el matrimonio civil; pero por Real decreto de 9 de Febrero de 1875 se restableció el canónico reconociéndosele efectos civiles, dejando aquel sólo para los no católicos.

La legitimacion por subsiguiente matrimonio y por rescripto del principe (autorización real) tambien subsiste, y aunque las Partidas aceptaron la per oblationem curiae, hoy es inaplicable, atendida la organización administrativa de España. Conservanse del mismo modo, y no obstante ser de rarísimo uso, la adopción y la arrogación; puede ser aquella plena y menos plena, bastando para la primera el consentimiento tácito del adoptado, y exigiéndose para la segunda el expreso del arrogado; se prescriben los mismos requisitos para su constitución, y se dan á los hijos adoptivos los mismos derechos que entre los romanos bien que se han hecho algunas modificaciones que surten los efectos compatibles con nuestro actual derecho.

La base de nuestra familia son los vínculos de la sangre y no los del poder. Concediase por el Derecho romano primitivo una autoridad tan absoluta al jefe de la familia, que absorbia toda su personalidad; disponía de la vida de su hijo, al cual podía vender, darlo en noxa, haciendo suyas todas sus adquisiciones, y extender hasta sus nietos el mismo poder ilimitado. Después se dulcificó este derecho, y ya el padre no pudo matar al hijo, á excepcion del recién nacido en caso de suma miseria, y se crearon los peculios profectitio, adventitio, castrense y quasi castrense. La patria potestad no ejercía influencia alguna en los derechos políticos de los hijos, y por la adopción se trasladaba al adoptante. Concluía, para los varones, por su muerte ó del padre, por la capitís diminutio máxima ó media de uno de ambos, y por la emancipación, la cual requería primero tres ventas ficticias per os et libram, bastando después la declaración del padre y del hijo ante el magistrado. Para las hembras acababa la patria potestad por el matrimonio con la conventio in manu, ó cuando se hacía vestal.

Nuestras leyes no otorgan al padre otros derechos que los necesarios para conservar el orden en la sociedad doméstica, para procurar el bien-estar de sus hijos y los queemanan del respeto que deben éstos al autor de sus días: de aquí la obligación de alimentarlos, educarlos y defenderlos durante la menor edad. La subdivisión de los peculios en profectitio, adventitio, castrense y quasi castrense subsiste aún. La emancipación tiene lugar entre nosotros, en el varón por el matrimonio y las velaciones á los diez y ocho años, legal, por la autorización real, con la voluntad del padre y del
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hijo, voluntaria, y por sentencia judicial, forzosa; concluyendo tambien la patria potestad por la muerte del padre ó del hijo, por la pérdida de la nacionalidad, por la profesion religiosa, la dignidad del hijo ó el delito del padre: la hembra sale tambien del poder paterno por el matrimonio. Por último, la patria potestad de la madre y la emancipacion por edad son dos innovaciones hechas por la Ley del matrimonio civil.

Llamaban hijos legítimos los romanos á los habidos en matrimonio, e ilegítimos á todos los demás, que se subdividian en naturales, ó nacidos de contubernio, y en espurios, esto es, de prostituta, de parientes, ó de personas casadas: la ilegitimidad no llevaba consigo la infamia, ni impedía la participacion en los derechos y honores, pero si la agnacion y la patria potestad.

Nuestras leyes llaman natural al hijo de padres que podian casarse al tiempo de la concepcion ó del parto, con tal que sea reconocido por el padre, aunque no haya éste tenido la mujer en su casa ni sea una sola. Llamamos espurios al hijo de madre soltera ó viuda y de padre no conocido, y en general, á todos los ilegítimos que no sean naturales, como al sacrilego, incestuoso, adulterino y mancer. Tanto el padre como la madre están obligados á alimentar á sus hijos, cualquiera que sea su clasificacion, siendo los legítimos herederos forzosos, y pudiendo dejar á los naturales y espurios el quinto de sus bienes, sin embargo de que aquellos, muriendo sus padres sin testamento, los heredan en la sexta parte, á falta de herederos legítimos.

XVI.

Ajeno á nuestro trabajo el hacer un exámen minucioso de las instituciones del Derecho civil, y proponiéndonos únicamente señalar algunas que tienen su origen en el romano, con las modificaciones más notables que hayan experimentado, pasamos desde luego á hablar de dos que casi intactas hemos conservado.

La tutela y la curatela tienen los mismos caracteres por Derecho romano que por el nuestro: en ambos es la primera testamentaria, legitima y dativa, dándose á los menoresde catorce años si son varones, y de doce, si hembras, primariamente para cuidar de su persona, y secundariamente, de sus bienes, siendo irrenunciables tanto por el tutor como por el pupilo: la curatela en España puede decirse que siempre es dativa, pues que se necesita el discerminiento judicial del cargo, para los mayores de doce y de catorce años respectivamente, y menores de veinte y cinco; también por justas causas concede el rey á los menores dispensa de edad para manejar sus bienes, habiéndose establecido la curatela legitima en favor de los locos, fátuos y pródigos: y se dá este cargo principalmente para la guarda de los bienes, y accesoriamente, dela persona, ó para ambas cosas si es ejemplar.
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También es irrenunciable la curatela para el curador, á no mediar justas causas, que entre nosotros difieren poco de las prescritas por el Derecho justiniano. No pueden en España ser tutores ni curadores los menores; subsistiendo igualmente los curadores ad litem para defender los pleitos del menor. Las funciones y obligaciones de los tutores y curadores, los modos de acabarse ambos cargos y las causas de su remoción son parecidas en nuestro Derecho al romano, del cual las copió don Alfonso X.—En cuanto á la mujer sólo puede ser tutora de sus hijos y nietos, y aún pierde el cargo por contraer segundas nupcias, á no mediar real rehabilitación. Puede también nombrar curador á un menor quien le instituya heredero, ó dejare manda ó legado de importancia. Finalmente, la Ley de Enjuiciamiento Civil parece haber resuelto la duda á que dió lugar la oscuridad de la Ley acerca de si la madre podía ser tutora ó curadora de sus hijos sin necesidad de prestar fianza, en el sentido de que debe prestarla, pues que no la liberta expresamente de esta obligación: si el artículo 1,221 autoriza á la madre para relevar de fianza al tutor que nombrase en testamento, esto no es lo mismo que relevarla á ella; de una facultad parece á primera vista que se deduce la otra, pero los casos, si bien se miran, son distintos: y aun en el del artículo citado, se autoriza al Juez por el 1,223 para exigir la fianza si el nombrado no ofrece las garantías suficientes.

Conserva también en nuestro Derecho todos sus caracteres la restitución in integrum á favor del menor ó personas privilegiadas que hayan padecido lesión en algún acto ó contrato.

XVII.

Hemos visto que por lo que hace al derecho de las personas existen notables diferencias entre la Legislación de España y la de Roma; y sin embargo, ¿no hay muchos puntos de contacto? ¿no se conservan algunas instituciones? ¿no subsiste hasta la tecnología jurídica?

Con lo dicho solamente bastaría para demostrar la importancia del estudio del Derecho romano para el conocimiento del nuestro. Pero continuemos y veremos cómo en otras materias hay más semejanza, principalmente en lo relativo á sucesiones y contratos.

Derecho de las cosas. Ambas legislaciones guardan bastante conformidad en su clasificación en comunes, públicas, universitarias, de particulares y que no están en señorío; y sus subdivisiones en corporales e incorporales, muebles e inmuebles, sagradas, religiosas y santas. La definición y naturaleza de la propiedad y de la posesión, la división de los derechos in re y ad rem; los modos de adquirir la propiedad por accesion por producción ó incorporación, por adjuncion, commixtion, especificacion, caza, pesca, hallazgo, ocupacion de las cosas abandonadas y de los tesoros ¿no ha sido trasladado todo á nuestro derecho?
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Existen, empero, algunas diferencias, de las que apuntaremos las más notables. La división de las cosas que no están en señorío en sagradas, religiosas y santas, aunque aceptada por las Siete Partidas, son hoy de ninguna aplicación en la práctica, atendidos nuestros principios religiosos y disposiciones civiles, porque ni el lugar en que se entierra un cadáver es entre nosotros religioso, ni santas las murallas y puertas de la ciudad, que son del Estado ó de los pueblos; siendo más exacta la división que de esas mismas cosas hace el Derecho canónico en sagradas y eclesiásticas. Por supuesto que la clasificación de res mancipi y nec mancipi, así como el jus italicum no tienen razón de ser en nuestra nación. A los derechos in re pertenecen también nuestros censos reservativo y consignativo, pues que los romanos sólo conocieron el enfitéutico. En el hallazgo de los tesoros no se comprenden las minas, para las cuales existe una legislación especial. Respecto á la caza, á la accesion, adjuncion y edificación, nuestras leyes se limitan á hacer algunas aclaraciones de las romanas ó á suplir su silencio.

Nada tenemos que decir respecto á la tradición y á la usucapión y prescripción; aquella la clasificamos también nosotros en verdadera, longa y brevi manu y constitutum possessorium; y la segunda subsiste como en el Derecho romano, con la sola diferencia de que por la Ley de Partidas se exige la buena fe en el sucesor universal, al paso que entre los romanos sólo se requería en el singular.

En las donaciones y en las instituciones que limitan el derecho de propiedad, como la servidumbre, el usufructo, el uso y la habitación, nuestras leyes con pocas modificaciones han seguido á las romanas. Así no son válidas inter vivos las donaciones que se extienden á todos los bienes, como tampoco las hechas en perjuicio de los herederos forzosos, requiriéndose la aprobación judicial para las que exceden de cierta cantidad; y en cuanto á las causa mortis se exigen para su validez las mismas solemnidades que para los testamentos y codicilos. La clasificación de las servidumbres en continuas y discontinuas tampoco la hizo el Derecho justiniano. Nuestras leyes establecen una nueva servidumbre con el nombre de medianería que que no pudieron conocer los romanos, y en nuestra Isla hay también una especie de servidumbre rústica llamada serventia, que se rige en todo por los reglamentos gubernativos. Por último, respecto al usufructo y al uso, nuestras leyes se separan muy poco de las romanas.

XVIII.

Tratemos ya de lo que concierne á la extensa y complicada materia de las sucesiones.

Conocidos los testamentos en Roma desde las Doce Tablas, que los es-
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tablecieron en aquellas palabras: «Uti legassit super pecunia tutelave sue rei, ita jus esto» y el principio de la sucesion intestada en estas otras: «Si intestato moritur cui suus heres nec sit adgnatus proximus familiam habeto,» las leyes y la jurisprudencia se encargaron de ir perfeccionando poco á poco ambas instituciones y de elevarlas á la altura á que llegaron en tiempo de Justiniano; y que, legadas por el Corpus juris civilis á la posteridad, tanto han influido en la legislacion de todas las naciones europeas y especialmente en la nuestra.

Con gusto examinariamos todas las disposiciones que sobre sucesiones testada é intestada están vigentes en España; pero fieles en nuestro propósito de no separarnos del tema que desarrollamos, prescindimos de tan árduo y extenso trabajo, puesto que, para probar que es importante el estudio del Derecho romano para el conocimiento de nuestra Legislacion, nos basta hacer ver cómo, por decirlo así, en ésta se ha encarnado aquel.

¿Y quién duda que la Legislacion de Roma sobre las sucesiones, trasladada casi intacta al Código alfonsino, es la que rige en España con sólo las innovaciones aconsejadas por la ciencia y exigidas por nuestra constitucion civil y politica?—Las varias especies de testamentos, las formalidades que éstos requieren para su validez, las distintas clases de herederos, las limitaciones de la facultad de testar, las sustituciones, los beneficios de deliberacion y de inventario, los fideicomisos, los legados, las causas de anulacion y de revocacion de las ultimas voluntades, la doctrina y principios de los ab-instelato, todo, en una palabra, todo lo relativo á tan importantes instituciones ¿no ha sido importado en nuestra Legislacion de la romana?

Hay, sin embargo, algunas diferencias notables. Los dos famosos principios de los romanos, de que es necesaria la institucion de heredero, y de que nadie puede morir parte testado y parte intestado, han desaparecido de nuestra Legislacion; porque si entre nosotros no se instituye heredero, ó si el instituido no acepta, pasa la herencia al legitimo, quien paga las mandas y cumple lo demás dispuesto por el testador; y si se deja á uno ó varios herederos parte de la herencia sin disponerse del resto, corresponderá éste á los legitimos, no teniendo, por lo tanto, lugar sino cuando el testador asi lo quiera, el célebre derecho de acrecer, que consiste en adquirir el instituido la porcion de que no se habia dispuesto, ó que no habia querido aceptar su companero: de aqui, que en España pueda designarse en un codicilo el nombre de la persona instituida heredera, á diferencia de lo preceptuado por el Derecho romano, segun el cual, dicha designacion habia de hacerse en el mismo testamento.

La bonorum possessio introducida por el derecho pretorio ha desaparecido; y á la clasificacion de los herederos en necesarios, suyos y necesarios y extraños, ha sustituido la division de los mismos en forzosos, legitimos y voluntarios, comprendiendose en la primera clase los descendientes y ascen-
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rándolo como producto extraño á la inteligencia humana: la historia de los errores de nuestra especie nos muestra las gradaciones todas del conocimiento, sus formas, cambios y sustituciones en el proceso evolutivo intelectual y pone al par en vuestras manos los resortes ocultos de nuestras múltiples y no limitadas aptitudes. La noción de la perfectibilidad humana arranca de ese estudio y basta para explicar los cambios favorables operados en nuestro ser físico y moral de la selección natural que decide en las esferas orgánicas del carácter y forma de ese conjunto de manifestaciones de cierto orden que se ha llamado vida en el animal y en la planta. Fecunda en aplicaciones esta ley es al mismo tiempo la mejor y más segura prenda de nuestro progreso constante é indefinido. ¿Qué distancia tan grande separa esta noción de aquella que daba al hombre una vida idéntica en todas las edades y que le sujetaba al lecho de Proculo de la fé para acomodarle intelectual y moralmente al hombre tipo!

La lucha había existido desde el principio: la aparición de una organización más selecta fué siempre señalada dentro de la sociedad humana por una conquista intelectual, por un cambio más ó menos profundo; y á cada una de estas apariciones se ensanchaba el campo hasta entonces no explorado de la verdad: el hombre cedia al hombre, la inteligencia evolucionaba. Aquel sér que contemplaba á la tierra como centro de los sistemas de mundos que vislumbraba en el espacio aprendió á considerarla como un átomo mezquino al lado de los soles: aquel sér que se creía el único usufructuario de la vida aprendió con asombro que la compartían con él todos los organismos: aquel sér que se creía bajo la inmediata protección de un Dios cuya única ocupación consistía en velar por la felicidad humana, sintió el dolor y despertó de su sueño; fijó entonces los desconsolados ojos en la tierra y entró en comunión con lo que le rodeaba: inclinó la cerviz y aceptó el yugo de la vida en su forma más genuina. Hé aquí el primer instante de su progreso real. Si Grecia hizo ciudadanos á sus dioses, la Ciencia hizo humano al hombre: el sér inteligente habló al oído del ignorante; y tras un combate más ó menos tenaz le despojó de las irrisorios vestiduras reales con que simbolizaba su independencia vital y le obligó á aceptar la librea de la vida común.

Esta última evolución ha tenido lugar casi á nuestra vista: la comenzaron en lo antiguo los Demócrito, Lucrecio y Averroes y se ha completado merced á los esfuerzos de los Buffon, Lamark, de los Geoffroy St. Hilaire y lo Darwin.

Este es el momento de la aparición de la genuina Ciencia antropológica: sus elementos habían sido ya elaborados; sólo le faltaba para comenzar su vida de síntesis la concepción animal del hombre: éste no tenía una historia natural propiamente dicha, estaba mutilado: el divorcio del espíritu y del cuerpo entregaba no sin disgusto á los naturalistas una parte y reservaba á los filósofos la otra. Todavía pretendía el catolicismo
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dientes, en la segunda, los llamados á suceder por la Ley en caso de ab-intestato, y en la tercera, á los que, á falta de forzosos, instituye ex- pontáneamente el testador.

Aceptadas las varias especies de testamentos conocidos en Roma, los divide nuestro derecho en solemnes y privilegiados, siendo aquellos escritos ó cerrados y abiertos ó nuncupativos, reduciéndose los segundos al del militar en servicio activo de campaña. Las formalidades, empero, han variado en lo relativo al número de testigos y á la intervención de notarios.

Separándose nuestras leyes patrias de las romanas, por cuanto éstas permitian testar sólo á los ciudadanos púberes sui juris, pueden hacerlo hoy todos, incluso los que están bajo la patria potestad, y aun los condenados á muerte, guardando, por lo demás, bastante conformidad respecto á las incapacidades para hacer testamento, y para ser heredero ó testigo.

Los beneficios de deliberacion y de inventario establecidos á favor de los herederos, para que la herencia no les perjudique, más bien que les favorezca, subsisten en nuestro derecho, así como tambien las sustituciones vulgar, pupilar y ejemplar, la compendiosa y la brevilocua, que más bien son modos de sustituir que instituciones diferentes, y la fideicomisaria.

Como en Roma, puede hacerse la institucion de heredero puramente ó bajo condicion; para la desheredad debe nombrarse expresamente al desheredado ó designársele por otra señal cierta, con expresion de la causa, cuya omision puede dar lugar á la querella de inoficioso testamento.

Todo lo concerniente á los legados, fideicomisos y causas de desheredadion etc., está tomado del Derecho romano: algunas de estas causas, empero, no tienen hoy razon de ser, ni tampoco ciertas instituciones, como la cuarta Falcidia y la Trebelánica ó Pegasiana, que de los bienes que habia de entregar correspondia al heredero fiduciario, porque ya no es necesaria por éste la adicion de la herencia para que se cumpla lo dispuesto por el testador.

La novela 118 de Justiniano, ampliada por la 127, que establece el modo de suceder los parientes en caso de morir alguno ab-instetato, ha servido de norma á nuestros legisladores en este particular. El amor, que desciende primero, despues asciende, y por último se extiende hácia los lados, es la base según la cual nuestras leyes hacen los llamamientos de los herederos legítimos.—Ha pasado íntegro á nuestro derecho lo relativo á la cuarta marital, reservas y colacion de bienes. Pero ¿á qué detenernos más sobre las sucesiones? ¿No hemos dicho ya lo bastante para nuestro propósito? Pasemos á tratar de las obligaciones.

XIX.

Todo lo que se refiere á esta interesante materia lo han copiado nuestras leyes de las romanas: el origen de las obligaciones, su naturaleza, su