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española de Santo Domingo, escrita principalmente sobre los ms. del P. Pers, Paris. Dos tomos 4º, 1730.

XIV. Rochefort: historia natural y moral de las Antillas de América, con un vocabulario caribe. Roterd. 1658. Un tomo 8º con láminas. En francés.

Relacion de la isla de Tabago, 1687,

XV. El P. Juan Bautista Labat: Nuevos viajes á las islas de América, con una historia puntual de todas ellas. Haya, dos tomos fol. 1724, ó seis tomos en 12º con láminas. Contiene documentos preciosos en todo lo que toca á la historia política, moral y natural de esas islas y de sus habitantes antiguos y modernos. Francés.

D. Martín Fernandez de Navarrete ha publicado la obra siguiente:
Coleccion de los viajes y descubrimientos que hicieron por mar los españoles, desde fines del siglo xvi, Madrid, 1625-29. Tres tomos 4º español. El primer tomo casi todo consagrado á Colon contiene muchas de sus cartas; los otros traen algunas navegaciones menores y gran número de documentos que el autor llama diplomáticos.

D. Andrés Gonzalo Barcia ha publicado en 1794 en Madrid tres tomos fol. esta obra: Historiadores primitivos de las Indias. Bailio, librero, la vendía muy barata en 1822. En ella se hallarán las obras mencionadas de Oviedo, relacion sumaria; Fernando Colon y Gomara; juntamente con las obras de Cortés, Alvarado, Godoy, Zárate, Xerez, Centenera, Schmiedel, Torres y Grova.

Este mismo Barcia tenía en su biblioteca 100 tomos en fol. conteniendo una colección considerable de historias y relaciones impresas y ms. con innumerables cédulas reales, providencias, proyectos particulares y generales sobre los indios. La mayor parte de los ms. que citaré al fin de este artículo, sobre la Isla de Cuba, se hallaban en esta biblioteca.

Entre los autores que han tratado de bibliografía indiana citaré de preferencia á D. Antonio de Leon Pinelo, Epitome de la biblioteca oriental y occidental, tres tomos fol. Madrid, 1738, tomo 2º. Después D. Antonio Leocnio, biblioteca índica. Robertson cita también varios autores al fin de su obra, y D. Nicolás Antonio, en su biblioteca nueva puede consultarse con fruto.

Ya me veo conducido á decir algunas palabras acerca de la historia moderna. La Recopilacion de Indias es un monumento no menos histórico que jurídico. La obra de Esquemeling, Historia de los piratas de América; Oexmeling, historia de los aventureros filibusteros, en francés, dos tomos en 8º, es curiosa e indispensable. Las diferentes relaciones de viajeros no son de desdeñar, aunque muchos se han mostrado muy ignorantes y de mala fé. Estala, en su viajero universal, es largo sobre la Habana considerada en sus dos épocas antigua y moderna. La obra de Raynal es bien conocida.
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Siguen algunas obras particulares sobre la Isla cuyos títulos entresaco de mis apuntes.

I. Fr. Alonso Enriquez de Almendariz, Obispo de Cuba. Carta á S. M. en que hace relacion de su obispado y á la relacion de lo espiritual y temporal que cita Gil Gonzalez Dávila en su Teatro eclesiástico. Ms. Barcia.

II. D. Ambrosio de Zayas Bazan: Carta y relacion de la Isla de Cuba y sus particularidades con tres historias de los gobernadores de la Habana, desde 1549 hasta 1725. De los obispos hasta 1705 y de los vireyes de Mejico. Ms. Barcia.

III. Felipe Beaumont: Mapa de las Indias con los nombres en indio. Barcia.

IV. Gregorio Zuazo Calderon: Cartas en que propone el modo de refrenar á los piratas.

V. El mismo: Cartas de los años 1718-19. Del estado en que halló la Isla de Cuba cuando fué á gobernarla. Ms. Barcia.

VI. Descripcion de Cuba y de lo que hicieron en ella los piratas Draque y Candisch. Impreso en Alemania, y es, al parecer, de Lacroix. (Pinelo).

VII. Gomez: Historia natural y politica de la Isla de Cuba, 1794. Ms. (Humbolt).

VIII. Diego Mazariegos, gobernador de la Habana. Relacion de la entrada de los franceses en ella, año de 1555, con una informacion sobre el suceso. En el archivo de Simancas, sala de Indias, arca 8. (Pinelo).

IX. Relacion de los puertos saqueados por los piratas. Ms. Barcia.

X. Relacion de las gobernadores de la Isla de Cuba, desde Hernando de Soto hasta el año de 1654. Ms. Biblioteca real de Madrid. En la página 219 está una carta de un Obispo de Cuba.

XI. Relacion de los viajes de las flotas y galeones á Nueva España. Ms. Barcia.

XII. Pedro de Valdés, gobernador de Cuba. Advertencias para que se quiten los fraudes y engaños que se consienten en dicha Isla. Ms. Fol. Barcia. (Pinelo).

Los apreciables literatos Quintana y Duran, miembros correspondientes de la Sociedad patriótica de la Habana harán seguramente lo que puedan para hallar estos ms. y procurar las copias necesarias. Los habaneros que al concluir sus estudios emprenden un viaje á España, lo harán igualmente. Allí las mejores bibliotecas que se han de consultar son la Biblioteca Real y la de San Isidro en Madrid, lo mismo que la de la Secretaría de Gracia y Justicia y la del Consejo de Indias, si existen en este tiempo; la biblioteca de la iglesia metropolitana de Sevilla, y sobre todo el Archivo de Indias que existe en esta última ciudad, dispuesto en un palacio hermosísimo y arreglado con un orden admirable, rico principal-
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mente en relaciones de los gobernadores y jefes políticos de América. Después de éstos veo citado con frecuencia el archivo de Simancas, y no tanto las bibliotecas del Escorial, de Valladolid y de Alcalá. También parece provista la biblioteca de los frailes dominicos en México. La de Santo Domingo, en la Habana, posee varios ms. que conoce muy bien el Sr. Muñoz, bibliotecario, y que pasaron, hace más de diez años, á la Intendencia, según me informaron. Estos documentos han servido al habanero Valdés para escribir la historia de la Habana que imprimió modernamente y que anda en manos de la juventud estudiosa.

Algunos particulares han tenido en España famosas bibliotecas concernientes á la historia de las Indias; entre ellos, Barcia, arriba mencionado, y D. Pedro de Guzmán, conde de Villaumbrosa, presidente del Consejo de Castilla. Bueno sería informarse dónde han ido á parar sus colecciones.
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minos, tiene en su abono los principios que la Filosofía del Derecho declara y mantiene. Todo trabajo debe ser retribuido y todo servicio remunerado. El escritor y el artista ganan ciertamente en el orden intelectual con la composición y publicación de sus obras. La primera, por los esfuerzos que implica y supone, vigoriza las facultades, las desenuelve y dá mayor alcance y con el ejercicio las amaestra, aumentando el caudal de las ideas propias y sometiendo las formas de expresión á los mil matizes del pensamiento y de la fantasía. La publicación de la obra dá el nombre, afianza la reputación, señala lugar y puesto, asegura á veces la inmortalidad de la historia. Pero no basta; la vida tiene exigencias ineludibles. El cultivo del espíritu há menester, como condición, de las satisfacciones, siquiera modestas, del cuerpo. Remunerar pecuniariamente al escritor y al artista es estimularlos al par que recompensarlos por el servicio prestado á la sociedad con los productos de su inteligencia y de su imaginación, llamados á ejercer á veces una poderosa influencia en la cultura social y en la marcha del progreso.

Al lado de lo justo existe lo útil; no son elementos contrapuestos sino armónicos, y siendo lo útil un elemento sin el cual no cabe satisfacer las necesidades que la vida impone, importa que el derecho lo atienda y proteja por lo mismo que al Derecho toca reconocer y amparar las condiciones necesarias para la cumplida realización de los fines humanos, así en orden á la sociedad cómo respecto á los individuos. Entre esos fines figuran en primer término las ciencias y las artes, la investigación de la verdad y la expresión de lo bello. Al Estado órgano del Derecho, corresponde formular en leyes los medios encaminados á que la cultura social y los intereses superiores de la civilización, lejos de sufrir y desmerecer, obtengan mayor realce y ganen en amplitud y trascendencia. Por eso es que merecen aplauso las leyes dictadas en favor de los autores. Cumple así el Estado un altísimo deber.

Mas, entiéndase que la Filosofía del Derecho reconoce en todas las instituciones y en todas las formas de la actividad dos elementos que han de coexistir sin absorverse: el elemento individual y el social. El primero tiene su base en la personalidad humana considerada en sí misma; y el segundo, en la personalidad humana también pero considerada en sus relaciones. Así, un escritor ó un artista poseen una individualidad distinta, que imprime un sello original á sus obras y no consiente confusión alguna á los ojos de la crítica. El estilo es el hombre, se ha dicho con gran acierto.—¿Quiere eso decir que nada deba el escritor ó el artista al esfuerzo extraño? No; existe ya el trabajo acumulado de las generaciones; existe el trabajo histórico y social que constituye la educación del género humano. Las ideas han sido preparadas de antemano; poseen una filiación, tienen una historia. Remontando la corriente de los tiempos se encuentran los precursores de doctrinas que hoy privan; y es, que llega un día en que el desen-
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DE LA NATURALEZA
del fideicomiso y sus efectos.

En el § 1, título XXIII del Libro II de sus Instuciones nos indica el emperador Justiniano el origen histórico de los fideicomisos. Hé aquí como se expresa:

«En un principio carecían por completo de eficacia los fideicomisos, pues ninguno resultaba obligado á cumplir lo que se le había rogado. En efecto; si se quería dejar la herencia ó algunos legados á personas capaces de recibirlas (quibus non poterant hereditatem vel legata relinquere), se encomendaban á la buena fe de personas capaces. Y estas disposiciones se denominaban fideicomisos, precisamente porque no se apoyaban en ninguna razon de derecho, sino sólo en la buena fe de los que eran rogados (quia nullo vinculo juris, sed tantum pudores eorum quia rogabantur continente bantur.) Después en dos ó tres casos, ya por consideracion á las personas, (gratia personarum motus) ya porque ciertos herederos habian sido rogados por la salud del emperador (per ipsius salutem rogatus) ya, en fin, por la insigne perfidia de algunos (aut ob insignem quorumdam perfidiam) mandó el divino Augusto á los cónsules que interpusiesen su autoridad. Como ésto pareciese justo y fuese popular (et populare erat) convirtióse poco á poco esta intervencion en jurisdiccion permanente; y fué tal el favor que obtuvieron los fideicomisos que se llegó á crear un pretor especial, exclusivamente encargado de esta jurisdiccion y llamado fideicomisario.»

Sabido es que en la antigua Roma pertenecía la testamentifaccion así activa como pasiva al dominio y jurisdiccion del derecho público. Testamenti factio non privati sed publici juris est nos dice Papiniano. (Digesto, ley 1ª
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§ I, título 13 del Libro 37.) Era, pues, indispensable poseer el jus civitatis, ó por lo menos el jus commercii para ser instituido heredero válidamente ó ser favorecido con un legado. De consiguiente, carecian de la testamentifaccion pasiva los que hubiesen sufrido la capitlis diminutio maxima; los peregrini que no gozasesen del jus commercii; aquellos cuyo estado fuese incierto ó dudoso (qui incertus de statu suo est de statu suo dubitantcs vel errantes) y los libertinos latino-junianos y dediticios. Habia tambien otras prohibiciones especiales como las que pesaban sobre las mujeres por disposicion de la ley Voconia y sobre los celibes y los ciudadanos sin hijos (orbi) según precepto de la ley Julia y Papia Papea. Con todo, carece de fundamento la opinion de los que estiman que el origen de los fideicomisos radica en la incapacidad de los ultimos que acaban de citarse. Bas- te considerar que con anterioridad á la ley Julia y Papia Poppea alcan- zaron sancion los fideicomisos. (1) Conforme al testimonio del jurisconsulto Gayo provino el uso de los fideicomisos de la incapacidad de los extranjeros. Hé aquí sus palabras: «Ut ecce peregrini poterant fideicommissa facere, et fere haec fuit origo fideicommissorum......» (2)

Ya en tiempo de Ciceron habian obtenido los fideicomisos los sufragios de la opinion. En su obra «De finibus bonorum malorum» (Libro II, § 17 se leen estas palabras: «Memini me adesse P. Sextilio Rufo, quon is ad amicos rem ita deferret, se esse haeredem Q. Tadio Gallo; cujus in testa- mento scriptum esset, se ab vesrogatum, ut ommis haereditas ad filiam per- venerit......» Se trataba de eludir la prohibicion dictada por la ley Voco- nia. Ciceron dice más adelante que era muy jóven cuando oyó la consulta á que se refiere; prueba inequivoca de que el uso de los fideicomisos se ha- bia introducido en época muy anterior á la resolucion de Augusto. En su segunda oracion contra Verres (Libro I § 47) nos refiere tambien Ciceron el caso de un P. Trebonius que en su testamento habia encargado á sus herederos que bajo juramento se comprometiesen á entregar la mitad de la herencia á su hermano Aulus Tribonius que estaba proscrito y que co- mo tal se encontraba excluido de recibir herencia alguna por la ley Cor- nelia.

Se acudia, pues, á medios indirectos para eludir el rigorismo del de- recho estricto y favorecer con liberalidades á los que no podian obtenerlas eficazmente por medios de la institucion directa, y que constituian la in- mensa mayoria de los subditos del pueblo-rey. No era posible que la rigi- da severidad del primitivo derecho se impusiera de una manera inflexi- ble en unos tiempos en que no era ya Roma un mero municipio, sino la conquistadora de Italia y la dueña del mundo entonces conocido. Los es- trechos moldes de sus antiguas leyes, puramente locales, no podian res-

(1) Ortolan.—Explicacion histórica de las Instituciones de Justiniano. Tomo I.
(2) Comentario II, § 285.
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ponder á las nuevas necesidades derivadas del progreso de las ideas y los sentimientos y de las condiciones históricas creadas por sucesos grandiosos y memorables. El edicto del pretor y las constituciones imperiales fueron adaptando el derecho romano á la nueva situacion formada por las armas y por la politica, influyendo de una manera decisiva cuanto provechosa los trabajos de los jurisconsultos.

En el punto concreto que nos ocupa los mismos pretores vituperaban á los que no cumplian los fideicomisos y varones probos sostenian que todos debian ser cumplidos, aun aquellos en que se hubiese infringido el texto de las leyes. La opinion estaba hecha. Et erat populari se lee en las Instituciones de Justiniano refiriéndose al uso de los fideicomisos. No le faltaba más que la validez jurídica, la eficacia legal. Su fundamento único era la buena fe; descansado á veces en el juramento; sólo se trataba de un deber de conciencia ó de religión, mas no de un vínculo de derecho. Augusto, según se ha visto, los revistió de fuerza obligatoria y puso su cumplimiento bajo la protección de la magistratura. La súplica, que era la forma usada en los fideicomisos, alcanzó la autoridad de un mandato á virtud de la intervención de los tribunales, quedando rodeada del respeto que se merece la postrera voluntad y asegurada en cuanto á sus efectos sin necesidad de observar formalidades que el derecho extracto exigía. En un principio no era necesario ninguna solemnidad; bastaba la voluntad del que disponia de lo suyo. «Fudei commissum est, quod non civilibus verbis, sed precative relinquitur; nec ex rigore juris civilis proficiscitur, sed ex voluntate datur relinquens.» No habia ninguna forma obligatoria. Un fideicomiso era válido aunque descansara tan sólo en una declaración verbal. Es más, bastaba un simple signo de cabeza (nutu). Sin embargo, tanta latitud podia originar dificultades para probar, bien la existencia del fideicomiso, bien su extension. Así fué, que Teodosio el Joven exigió, como prueba, el testimonio de cinco personas en el fideicomiso no escrito. Justiniano se mostró menos exigente. Dispuso que si el fideicomiso no podia ser probado ni por escrito ni por cinco testigos y caso de que el heredero fiduciario se negase pérfidamente á la restitucion, podia el fideicomisario, después de haber jurado su buena fe, deferirle el juramento, con lo que se veia en la necesidad de jurar que no tenia conocimiento alguno de fideicomiso ó de restituirlo. (Instituciones § 12, título XXIII. Libro II.)

Segun lo hace observar un distinguido jurisconsulto francés, (1) notase en el desarrollo histórico de la teoria de los fideicomisos un carácter restrictivo que distamos de encontrar en el estudio de las demás instituciones del derecho romano en punto á las últimas voluntades. En éstas se echa de ver un movimiento progresivo de expansion; al paso que la gran libertad de los primeros tiempos de los fideicomisos, fué restringién-

(1) Demangeat.—Cours elementaire de Droit romain. Tomo I.
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dose. Así, en un principio podían los peregrini recibir la herencia ó el legado á título de fideicomisos; mas en tiempo del emperador Adriano fué prohibido. Así también, los célibes tenían el jus capiendi ex fideicommissio pero lo perdieron porque el Senado-consulto Pegasiano asimiló en ese punto los fideicomisos á las instituciones de heredero y á los legados.

Por lo dicho hasta aquí se vé claramente que el fideicomiso era por su naturaleza, un modo especial de trasmitir y adquirir mortis causa la propiedad.

Para determinar los efectos del fideicomiso se hace necesario recordar su división en dos clases: universal (loco heredis) y particular (loco legatario). Los examinaremos separadamente.

I.

Era condición esencial que el fideicomitente y el instituido gozasen respectivamente de la testamentificación activa y pasiva. Podía gravarse con un fideicomiso universal al heredero directo ó fideicomisario, civil ó pretoriano (bonorum possessor), testamentario ó ab intestato. Podía así mismo establecerse en distintos grados. Si se establecía en favor de la familia del testador se denominaba fideicomissum familiar y fideicomissum perpetuum si había de subsistir mientras hubiera miembros de la familia del testador. Trasmitióse entonces de padre á hijo y en defecto de posteridad, á los demás parientes, según la proximidad del grado. Conforme á una constitución de Justiniano, extinguíase el fideicomiso perpétuo después de la cuarta generación, á fin de que los bienes no quedasen para siempre excluidos del comercio.

Podía dejar el fideicomiso universal en testamento ó en codicilo, simple ó confirmado y también verbalmente y sin formalidad alguna, pero en éste, según queda dicho, era necesario el juramento como medio de prueba. El que dejaba un fideicomiso universal en testamento debía instituir un heredero directo, si no, era nulo, porque heredis institutio est fundamentum testamenti. El fideicomisario no sucedía sino por medio del heredero directo ó fiduciario, á diferencia de lo que sucedía en la sustitución vulgar en que la herencia no pasa al sustituto sino á falta del instituido. Era lícito gravar á un heredero ab intestato con un fideicomiso universal; pero en ese caso era de rigor emplear la forma del codicilo, ya que no era válido un testamento sin la institución de un heredero directo. Podían dejarse también fideicomiso puramente, á término y bajo condición, todo lo cual producía los mismos efectos que en los legados. Permitíase, por último, dejarlo de una manera tácita, prohibiéndose al instituido disponer por testamento de lo que se le hubiese dejado, lo cual implicaba un fideicomiso tácito en favor de sus herederos ab intestato. (1)

(1) Namur.—Cours d' Institutes, Tomo II.
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Veamos ahora los efectos del fideicomiso en lo tocante á la restitucion de la herencia.—Comprendianse en la obligacion de restituir que pesaba sobre el fiduciario todas las cosas que recibiese, salvo los frutos percibidos, en el lapso de tiempo entre la adquisicion de la herencia y la época señalada para su restitucion porque el fiduciario tenia un titulo legitimo para hacerlos suyos. En lo que hace á los frutos percibidos antes de la adquisicion de la herencia, aumentan el caudal y con él deben ser restituidos. En este concepto puede decirse: fructus augent hereditatem.

Debia restituirse la herencia en la época señalada por el testador, ó inmediatamente despues de su adquisicion, en defecto de término señalado. Si se hacia con anteriodad al término señalado ó al cumplimiento de la condicion impuesta, no pasaban las respectivas acciones al fideicomisario por haberse hecho la restitucion en tiempo ó forma contrarios á la voluntad del testador.

Podia hacerse la restitucion de dos maneras: bien por la entrega real de los bienes hereditarios (re), bien ficticiamente, esto es, por medio de una declaracion oral ó escrita en que se manifestase la voluntad de restituir. Bastaba esa declaracion para que el fideicomisario pudiera intentar las acciones que le competian despues de la restitucion, transfiriendo tambien la propiedad de los bienes hereditarios antes de que el fideicomisario hubiese tomado posesion de ellos. Facta in fideicomissarium restitutione STATIM omnes res in bonis fiunt cui restituta est hereditas, ETSI nondum carum nactus fuerit possessionem.»—Dig. Fragmento 63—tit. I. Libro 36.) Finalmente, es de advertirse que la trasmission tenia lugar ipso jure si el fiduciario se ausentaba ó ocultaba maliciosamente, ó si moria sin dejar dejar heredero. (Código de Justiniano: 1 §, constitucion 7—título 49—Libro VI.)

Entre los efectos del fideicomiso figuran las relaciones juridicas entre el fiduciario y el fideicomisario y con respecto á terceros. Detengámonos en su exposicion y examen.

La eficacia de un fideicomiso universal dependia de la adquisicion de la herencia por el fiduciario. (Institutiones de Justiniano—Libro II. t. XXIII § 2.) Segun el principio semel heres semper heres, no perdia el fiduciario la cualidad de heredero despues de la restitucion de la herencia. Restituta autem hereditatis, is quidem qui restituit NIHILOMINUS HERES PERMANET. (Instit. Justiniano—Libro II. t. XXIII § 3.) Aplicábase con tanto rigor el principio indicado que sólo al fiduciario correspondia demandar á los deudores del difunto y sólo él podia ser demandado por los acreedores del mismo. Para transferir al fideicomisario los beneficios y las cargas de la herencia era costumbre vendérsela en cuanto á la forma (uno nummo) y hacer estipulaciones semejantes á las que mediaban entre el vendedor y el comprador de una sucesion. Por una parte, estipulaba el fiduciario que el fideicomisario habia de indemnizarle del importe de las de las deudas que en su cualidad de heredero pagara; por otra, es-