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El pensador desaparecía bajo la fuerza y el prestigio del hombre de la espada, del soldado de fortuna que derribaba de una cuchillada el arca santa de los derechos para construir con sus restos su silla de dictador, y el pueblo, mientras tanto, encadenado por su ignorancia secular, aceptaba el nuevo caudillo aguardando á que otro más hábil llegase á derribarle. Era la continuación de su política tradicional, intrigas y traiciones, y la ley siempre en secuestro.

Una nueva era parece que al fin asoma para ellas, la luz empieza á hacerse, la verdad se abre su camino; y en tanto que el militar toma la senda que conduce á sus cuarteles, el legislador se adelanta con paso firme y seguro á proclamar el reino de la justicia.

Una república más feliz, rama de ilustre estirpe, supo desde los primeros días de su vida enderezar sus pasos por un camino menos tortuoso. Verdad es que las colonias inglesas al emanciparse de la tutela materna y entrar en su nueva existencia se hallaban perfectamente preparadas para ella, no hubo violencias en la transición, no sufrieron sacudimientos sociales é hicieron su aparición en la comunidad de las naciones independientes con el desembarazo y la virilidad que solo adquieren otros pueblos á costa de larga y dolorosa experiencia.

El secreto de esa educación preparatoria, que honrará siempre á la Gran-Bretaña, era y es sencillísimo: una ley bien entendida como norma, y bien aceptada como conducta. Esto es todo.

Y que las leyes inglesas eran buenas lo prueba el que rigen todavía en los Estados Unidos, si bien á veces algo modificadas, y que estas modificaciones eran útiles se demuestra con decir que en cien años se ha elevado la población de este país á más de cuarenta millones de habitantes y se han construido ochenta mil millas de ferrocarriles. El resultado no podía ser más satisfactorio.

Es de lamentarse que la mayoría de las repúblicas suramericanas no hayan estudiado seriamente el sistema de gobierno de la gran Confederación del Norte, para tomar de él una multitud de principios y de leyes que las hubieran impulsado vigorosamente. Algunas de ellas no han ido más allá de copiar uno que otro artículo de la admirable Constitución de 1787, de esa Constitución que ha creado the most perfect government which ever existed, según la expresión de Hamilton, mas sin tener en cuenta que esa elección de medidas aisladas no podía producir en su transplantación todas las ventajas que unidas á otras muchas medidas que no se elegían, daban en su terreno originario.

Suelen alegar algunos tratadistas que las leyes que son muy buenas para un país pueden ser muy malas para otro, porque las costumbres, reflejo de la índole del pueblo, son distintas, razonamiento que aceptamos en cuestiones económicas, pero que rechazamos como regla general. En nuestro concepto debe hacerse uso de ciertas leyes para crear ciertas cos-
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tumbres y destruir otras. Si la ley es buena no puede estar en pugna sino con una costumbre mala. Hay ciertos hábitos, por otra parte, que no llegan á adquirirse sino con la constancia y la práctica; si no daís á un pueblo ciertas leyes políticas y civiles reconocidamente útiles por temor de que choquen con sus costumbres y sus tradiciones, lo condenáis á un estancamiento perpétuo; porque no se llevan á los pueblos á las viriles funciones de la vida pública con el solo estudio de textos y con floridas disertaciones de rectores eruditos en las escuelas y academias; así se consiguen únicamente pedantes de tribuna y utopistas soñadores; es necesario que el pueblo se encuentre frente á frente con la innovación, que se hombree con ella por decirlo así, y después de muchas equivocaciones naturales, concluirá por comprenderla perfectamente, aceptarla y defenderla; pero respetar esa estabilidad de costumbres, convertirlas en murallas de la China ó en columnas de Hércules, no atreverse á combatirlas por temor de un conflicto es proclamar como doctrina el absurdo propósito de aquella buena señora que juraba no dejar bañar á su hijo mientras no supiese nadar.

Mucho podríamos agregar aún sobre particular tan importante en todos conceptos; pero nos contentamos con dejar apuntadas estas ideas que tenían que asaltarnos necesariamente al ocuparnos del asunto que hoy nos proponemos estudiar.

El derecho americano se divide en expreso y tácito.
Comprende el primero:
I. La Constitución de los Estados Unidos.
II. Los tratados internacionales.
III. Las actas del Congreso.
IV. La Constitución de cada uno de los Estados.
V. Las leyes promulgadas por las legislaturas de los Estados.
VI. Las leyes emanadas de los ayuntamientos, ó ordenanzas municipales.
VII. Las reglas generales ya de disciplina ó modo de proceder; ya legales establecidas por los tribunales de justicia.

El derecho tácito está formado por las costumbres y es lo que se llama Common Law.

No es nuestro ánimo ocuparnos de cada una de las distintas especies de derecho expreso que hemos enumerado; larga y enojosa sería la tarea además de innecesaria, pues el simple título de ellas explica perfectamente su naturaleza. Hoy sólo examinarémos el Municipal Law que es el derecho común y el derecho promulgado por las legislaturas de los Estados, fuentes principales del derecho americano. Antes dirémos que aunque el derecho político en los Estados Unidos es el proclamado por la Constitución de 1787, mucha parte de él es anterior á esta fecha y estaba en práctica antes de la guerra de la independencia; la libertad de reunión, por
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ejemplo, que se consigna en la Constitucion federal, era ya un derecho adquirido por el pueblo inglés desde el siglo XII; aquella no hizo sino fijar como invariable, perpétuo y general para todos los Estados esas prerrogativas cuyos orígenes hay que buscar en la famosa Magna Carta y en otras fuentes que sirven de base á las libertades del pueblo inglés; libertades y derechos políticos que forman la Constitucion de este pueblo, que aunque no se encuentran inscritas en ningún documento que lleve este nombre, no deja por eso de estar bien empleado el vocablo que las designa; pues una Constitucion, según la acertada clasificación del profundo escritor alemán Dr. Lieber, puede ser: escrita, no escrita, acumulativa y promulgada.

La inglesa es acumulativa y no escrita. A este número pertenecían también las Constituciones particulares de dos Estados de la Unión, Connecticut y Rhode Island, pues no teniéndolas sino á manera de la inglesa cuando estalló la revolución, y siendo ámbas de un carácter altamente democrático, continuaron con ellas sin variar de naturaleza hasta 1818 y 1842 en que respectivamente lo hicieron, lo que dice bien alto hasta qué grado eran libres las colonias bajo el tutelaje de la Gran Bretaña.

El Municipal Law ó derecho municipal, es el conjunto de leyes civiles, establecidas por la costumbre y por los estatutos para el gobierno de los Estados; se ve por la definición que el título de este derecho rigurosamente examinado es impropio, porque el adjetivo municipal debe aplicarse solamente á lo que se refiere á municipio ó ciudad; sin embargo, tal es el título usado para designarlo.

Blackstone lo define, «una regla de conducta civil prescrita por el poder supremo de un Estado ordenando lo que es bueno y prohibiendo lo que es malo», definición que ha sido rechazada por la mayor parte de los periodistas quienes se han contentado con aceptar solamente la primera parte de ella, considerando algunos superflua y otros incorrecta la segunda, manifestando estos últimos que hay muchas leyes puramente facultativas que no ordenan nada sino que dejan al individuo en libertad absoluta de hacer uso de ellas ó no.

Además, dice Blackstone que «es una regla prescrita por el poder supremo de un Estado», y sin embargo, muchas leyes municipales, las más de ellas, solo tienen fuerza de tales por la costumbre y no por actos ó medidas de cuerpos legisladores, los que se han limitado á ordenar á veces, como en algunos Estados de la Unión, que á falta de estatutos especiales se haga uso de ellas como suplementarias, en los tribunales de justicia.

El derecho municipal está compuesto del Common Law, ó derecho común ó consuetudinario, y del Statute Law, ó derecho promulgado.

COMMON LAW.—El derecho comun, lex non scripta, es, según la definición de Escriche, el conjunto de usos y costumbres que habiéndose introducido insensiblemente con el consentimiento tácito del legislador, han llegado á adquirir fuerza de ley.
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sus fuerzas; el altruismo nace así del egoísmo por una evolución natural, necesaria; y la moral aparece desde los albores de la sociedad. Hay más, en la escala zoológica los instintos morales van de consumo con los instintos sociales; en el hombre se diferencian, sin romper sus primitivos vínculos; el hombre no tiene solo deberes sociales, los tiene individuales; si bien los deberes del hombre para consigo mismo carecen de significación, como el individuo no mire á su conservación, desarrollo y perfeccionamiento en vista de la especie. Este es el gran fin de la ciencia moral; á él ha de tender el cultivo de los sentimientos altruistas. Puesto que la moral es una herencia, puesto que la moral está sometida á la ley de evolución, también lo está, como toda trasmisión hereditaria, á los casos de atavismo, como todo proceso en ascenso á una regresión. En lo más íntimo del hombre civilizado está oculto el germen que evolucionó en el salvaje, debajo del más puro y noble impulso simpático palpita un fermento egoísta. Estos gérmenes y sentimientos tienen súbitas conflagraciones y suelen producir espantosos incendios. A esto debe acudir con su remedio la moral en su forma de recuerdo de lo pasado, de tradición; á esto debe acudir la educación; no á suprimir, que no podrán, los impulsos egoístas, sino á subordinarlos en cierto modo á los altruistas, haciendo que el hombre sepa y comprenda que no vive en sí mismo, sino en todos sus semejantes, en lo presente y lo futuro; y abriendo de esta suerte á su alma ignotas y copiosas fuentes de dulces y tranquilas satisfacciones.

No daré rienda suelta á la imaginación bosquejando un estado futuro y posible en qué el hombre haya alcanzado á concertar sus impulsiones en la esfera del sentimiento, y dueño de la naturaleza inferior por la industria, lo sea de sus pasiones por la inteligencia. Me limitaré á salir al encuentro á una objeción. Se dirá que esta moral no lleva á las grandes virtudes que han constituido los héroes del sentimiento, los mártires de las religiones. Es verdad. Estos no han sido raros en los tiempos pasados; pero forzoso y doloroso es confesar que su ejemplo ha sido ineficundo. Y en efecto, han sido casos excepcionales, anómalos, patológicos, ésta es la palabra; y á estos casos, como rompen el orden natural, no hay medio de reducirlos á este orden. Es inútil recordar virtudes contra natura; lo que necesitamos es fomentar las que tienen sus raíces en nuestra constitución moral; para que el nivel de las costumbres se eleve, para que las relaciones sociales se dulcifiquen en el hogar y se ennoblezcan en la plaza pública, para que las instituciones se cimenten en la justicia y la libertad, para que los pueblos se respeten, y para que la tierra, ya que no se convierta en una ciudad de Dios, llegue á ser la morada hermosa y pacífica de un sér armónicamente sensible, inteligente y bueno.

ENRIQUE JOSE VARONA.

Habana, 20 de Junio de 1878.
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En los Estados Unidos, considerados estos como nación, no existe el derecho común, porque cada Estado tiene el suyo propio, originado y modificado por sus usos y costumbres locales, y cada uno de ellos en este concepto, como en otros que no es del caso tratar ahora, es enteramente independiente de los demás y se considera como nación extranjera.

Nadie ignora que los americanos no fueron los fundadores de la jurisprudencia de que hoy disfrutan. Esta fue planteadas por los primeros pobladores venidos de Inglaterra, unos en pos de mejor fortuna, otros expulsados de allí por la intolerancia religiosa de aquellos tristes días para la conciencia humana y de la que ellos, sea dicho de paso, llegaron á contagiar también; uno de los primeros cuidados de estos emigrados fue establecer ese derecho común, de todos y para todos como el aire que respiraban, derecho que venía con ellos desde la patria que abandonaban, modificándolo en todo aquello que el nuevo país exigía.

El origen primero de ese common law es difícil, mejor dicho, imposible de trazar, «tan imposible, dice Sir Maltren Hale, como descubrir el del Nilo»; á su formación han contribuido los sajones, los normandos, los romanos, los pictas y los daneses. Nuestras leyes, dice Lord Bacon, son tan mixtas como nuestro idioma. Remontándose el common law inglés á la época de las conquistas fué tomando algo, como era natural, de cada uno de los pueblos que por entonces tenían continuamente agitada á la Europa.

Siempre conservó, sin embargo, un sello especial y de que carece la legislación romana, tan notable en otros conceptos, y era el potente elemento de la libertad individual. A ella se debe entre otras cosas el jurado, «the buttress of liberty», como lo llama Chatham—y la máxima de la inviolabilidad del domicilio. «Every man's house is his castle», dicen los ingleses, «la casa de cada hombre es su castillo»; el romano Gayo se contentaba con llamarla su refugio.

El common law en sus primeros tiempos no obedecía ciertamente en su formación á principios filosóficos establecidos con precisión, era más práctica que teórica, y hasta á veces pueril; pero al mismo tiempo no desdibujaba tomar lo que le convenía de la legislación romana, en modificarse diariamente, como sigue haciéndolo, rechazando las malas costumbres—malus usus abolendus est—adaptándose á las nuevas ideas y revistiéndose de formas méno técnicas y áridas. Aún conserva, sin embargo, en Inglaterra, en lo que se refiere á bienes raíces—real estate—mucho de los tiempos feudales, y no es de esperarse que en largo tiempo, mientras dure allí el régimen monárquico por lo méno, se introduzcan modificaciones importantes.

En cuanto á los resultados prácticos, que son los que importan del método legal romano y del inglés, solo dirémos que el primero ha formado á casi todos los pueblos de la Europa continental y el segundo á los
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dos más libres y adelantados que existen en el mundo, el de la Gran Bretaña y el de los Estados Unidos. El profesor Dwight, uno de esos hombres profundos en el terreno de la ciencia jurídica de que solo se encuentran modelos en los grandes países intelectuales, fundador y alma del Colegio de Derecho de Colombia en la ciudad de Nueva York, ha dicho: «el pueblo inglés sabedor del tesoro que posé y celoso guardador de él no os dirá si le preguntaís por sus glorias nacionales que estas yacen escritas en los campos de batalla, sino que son: Magna Carta, la Petition of Right, el Habeas Corpus y el Bill of Right, es decir, sus monumentos legales.»

El Common Law en los Estados Unidos es el mismo de Inglaterra, modificado á veces por estatutos coloniales, hasta el 19 de Abril de 1775, en que se derramó la primera sangre americana, de ahí en adelante toma un carácter propio, difiere frecuentemente del inglés, aunque tal vez nunca de una manera radical y marcha también amenudo paralelamente con él. El modo de llegar al conocimiento de este derecho es, sin duda, altamente enojoso y es esta una de las graves objeciones que se hacen al sistema; hay que acudir á las decisiones de los tribunales, á los estudios especiales de los tratadistas y á los digestos.

Al ocuparnos de las primeras tenemos que marcar la diferencia que existe entre los records y los reports, términos que suele confundir el extranjero y que son de muy distinta significacion.

Un record es el protocolo que se forma de todo litigio en que intervienen un juez, la historia del procedimiento que se ha seguido, hecha por un empleado público,—recorder—designado por la ley para desempeñar esta función y con el objeto de conservar aquella como un testimonio de lo que se ha escrito, se ha hecho y se ha dicho, in perpetua rei memoriam, según la frase del abogado Mr. Stephen. Estos protocolos ó piezas se guardan en las Courts of Record, es decir, tribunales de archivo, pues algunos hay que no lo tienen. Es una práctica debida esencialmente al Common Law. Los records se consideran como pruebas tan concluyentes, tan absolutas, tan irrecusables, que no se admite argumentacion ó alegato en contra de ellos. Durante largo tiempo se escribieron en pergamo y en latín; los más antiguos datan del tiempo de Ricardo I y se encuentran en la coleccion llamada Placitonem Abbreratio, no empezando á escribirse en inglés hasta el reinado de Jorge II.

En estos records se hace constar las decisiones del tribunal en cada uno de los incidentes del juicio, y la sentencia; pero las teorias legales no se explican ni se comentan en ellos; para esto hay que acudir á los reports.

Hay además lo que se llama State Records. La seccion 1º del artículo 4º de la Constitucion federal, dice: «Todo Estado dará entera fé y crédito á las actas públicas, registros y expedientes judiciales de los demás Estados; y el Congreso por leyes generales puede determinar el modo de
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probarse esas actas, registros y expedientes judiciales y sus efectos.

Sin esta cláusula sería muy difícil burlar el poder de los tribunales de un Estado, porque el individuo contra el cual se hubiese pronunciado una sentencia con solo pasar á otro Estado se vería enteramente libre y fuera de la jurisdicción del magistrado que lo condenó y necesitaría entonces el que lo persigue ó demanda, entablar de nuevo su acción en el lugar en que aquel ha fijado su residencia, y tendría así que ir recorriendo todos los Estados de la Unión, lo que á la larga terminaría por ser algo fatigante. La sección citada evita esto por completo; el medio consiste en enviar el juicio pronunciado al lugar en que se halla el que ha sido condenado sustituyendo el mismo efecto legal que una sentencia dada por un tribunal en que éste resida. El Congreso acordó en este particular que una certificación, sellada, del secretario de un tribunal de archivo (Court of record) enviada á cualquier Estado, se consideraba como prueba irrecusable y que en los actos judiciales ese certificado debía ir acompañado de otro de un juez asegurando que el del primero estaba en debida forma.

Los reports vienen á ser unos extractos de los records en cuanto á los hechos y en cuanto sea necesario para explicar la materia que ha dado lugar á las discusiones de que dan cuenta extensamente, de modo que son unos complementos de los records al mismo tiempo que una compilación de casos legales que van formando jurisprudencia.

Los reports empezaron á regularizarse durante el reinado de Eduardo II y desde éste hasta Enrique VIII, se publicaban anualmente de donde tomaron el nombre de Year Books, estando el cuidado de su redacción á cargo de empleados especiales pagados por la corona; desde entonces se fué multiplicando su número y redactando ya por individuos especiales, ya por abogados y escritores independientes de los tribunales.

Hay que notar que como los casos coleccionados en los reports son los medios de proclamar los principios del Common Law, medios únicos, es necesario tener mucho cuidado en su estudio; no todos los reports tienen la misma autoridad, ni merecen la misma fe, habiendo muchos casos en ellos mal comprendidos y expuestos, otros casos hay que aunque redactados con toda veracidad y conciencia, han sido posteriormente anulados por decisiones contrarias (overruled) resultando de esto una gran dificultad y confusión que sólo la práctica y el auxilio de personas entendidas pueden hacer desaparecer. Deben, pues, tenerse presente para estudiar con fruto los reports, ciertas reglas que reduciríamos aquí á seis: Primera, ver si el caso fué decidido por un tribunal de justicia completo, ó por un solo juez. Segunda, si fué ó nó hábilmente expuesto y sostenido por los abogados. Tercera, los jueces que emitieron el fallo; porque algunos de éstos han llegado á adquirir tal celebridad en Inglaterra, como Lord Mansfield y Lord Ellenborough, que sus decisiones se juzgan correctas siempre. Cuarto, tener en cuenta la clase de tribunal que juzgó el caso; en la Unión
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el más elevado es la Court of appeals en cada Estado. En Inglaterra es la Cámara de los Lores. Quinto, examinar el mérito del report en sí como ya hemos dicho. Y sexto: no olvidar que los reports deben armonizarse con los principios generales del derecho.

Es muy importante también notar una diferencia que existe entre los antiguos y los modernos reports. Adolecen los primeros de graves errores debidos á que no existiendo aún la taquigrafía, sino de un modo imperfecto, la mayor parte de las notas se confiaban á la memoria y luego se escribían, resultando de aquí el que á veces el mismo caso se presenta de una manera distinta en diferentes reports. Hoy los jueces regularmente, por lo méños en los Estados Unidos, escriben sus decisiones y las entregan á los reporters.

Así mismo, digno es de tenerse en cuenta que en las palabras de un juez hay que distinguir lo que dice como mera especulación y lo que establece como ley, lo primero se designa generalmente con el nombre de dicta y vá comúnmente acompañado de estas palabras: it seems (parece), de lo segundo se dice que fué decidido ó mantenido, it was held. El dicta tal vez puede compararse con el responsa prudentum de antes de Augusto, y la decision á la misma responsa prudentum de la época de Adriano en que ya tenía fuerza de ley (legis vicem).

En el estado actual del derecho comun americano é inglés, puede decirse que esas decisiones se consideran más como guías que como precedentes forzosos, así es que hay casos contradictorios y otros anulados, como queda expuesto.

Las decisiones de los tribunales ingleses se citan en los americanos no como autoridades irrecusables, sino á manera de ilustración, otro tanto sucede en Inglaterra con las de los Estados Unidos. En cuanto á los tratados ó monografías de derecho y á los digestos se acude á ellos para, esclarecer el estudio de los reports.

Por lo que dejamos expuesto habrán comprendido nuestros lectores lo hartamente penoso que es este sistema de fazañas en su práctica, pues además de las costumbres generales de un Estado hay que tener presente las locales ó especiales de una ciudad ó pueblo. La única ventaja que hallan sus defensores, es que esta jurisprudencia continua va marchando todos los días al mismo tiempo que se introducen nuevas ideas y que sigue á la masa social en todas sus faces y transformaciones; pero ya hay en Inglaterra y los Estados Unidos una gran tendencia á la formación de un código que establezca por lo méños las bases principales de una legislación general.

La Luisiana es el único Estado de la ilustre República Norte Americana en que no se aplican por los tribunales los principios para decidir en los casos judiciales á falta de estatutos.

STATUTE LAW.—El comentador Kent dice que «es la voluntad expre-