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ficarlo de pena; pues fácilmente se demuestra que no reúne las condiciones de tal, recorriendo las que los mejores criminalistas buscan en las penas. Ocupa siempre el primer lugar la moralidad y queda demostrado satisfactoriamente que el duelo se opone á la moral: deben ser las penas eficaces y ninguna eficacia tiene el duelo para hacer desaparecer un primer delito: no deben comprender las penas en su acción sino al delincuente, y el duelo coloca en igual terreno al agresor y al agraviado: no deben ser las penas dispensiosas en el castigo que imponen, y el duelo suele tener por término la mayor de todas que es la capital: deben las penas ser proporcionadas al delito, ó graduables por él, y el duelo es el mismo en todos los casos: deben ser las penas públicas, y el duelo como subversión contra los poderes legítimos tiene su culpabilidad en razón directa de la publicidad que consigue: deben por último ser instructivas las penas y el duelo ni instruye ni contiene á los imprudentes, como se empeñan en afirmar sus defensores. Oyendo los argumentos de algunos de ellos parece que la sociedad sin el duelo sería un verdadero caos en el que nadie estaría libre del escarnio y burla de sus semejantes; pero por una argumentación contraria es forzoso convenir en que autorizado el duelo estaría siempre el hombre prudente y pacífico expuesto á la provocación de cualquiera persona adiestrada en el manejo de las armas, y en que hasta se podía hacer uso de él para intimidar y conseguir la perpetración de muchos delitos. Digno de la atención del hombre pensador es este último razonamiento; y futil y mal fundada es la opinión que supone á las consideraciones que los hombres se guardan entre sí, hijas del miedo que se tiene al duelo. No, tales consideraciones son hijas de nuestros afectos, de nuestros intereses, de nuestra civilización, y últimamente de las leyes, que acuden á dar fuerza y sancion á aquellos afectos y á aquellos intereses. Suponer al duelo autor de tales consideraciones entre los hombres, sería suponer á la guerra autor de las mismas consideraciones entre los pueblos, y ridículo sería afirmar que aquella pudiera ser temida por las grandes naciones con respecto á los pequeños estados. Faltan, pues, al duelo todas las legitimidades que deben reunir las penas para merecer el nombre de tales: la de poder que las impone, la de los medios y la del fin.
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Demostrado que el duelo es un delito y que no tiene ninguna de las cualidades que legitiman las penas, paso á determinar desde cuando puede imputarse su culpabilidad, y desde cuándo es por lo tanto objeto de las leyes penales.--Las palabras imprudentes pronunciadas en el calor de una contienda, cuando envuelven en sí un reto al adversario, son una amenaza al orden social y un grave motivo de escándalo; mas cuando estas palabras no producen ulteriores resultados, ni aplazamiento de las partes para verificar el duelo, tengo por mejor que el poder público no pase á castigarlas, y que las deje, como las demás injurias personales, á la sola reclamación del ofendido; pues son las mas de las veces fruto de un estado de irritabilidad que no deja lugar ó la reflexión, pudiendo también suceder que el ofendido, con una anterior provocación haya puesto en acción la ira de un adversario, en cuyo caso sabemos que «Nom tan ira quam causa irae excusat.» Mas aunque el poder público no deba castigar estos arrebatos de mal tono, los hombres sensatos lanzarán siempre sobre ellos su reprobación; y con particularidad si lo solamente del sitio en que se pronuncian puede hacer mayor el escándalo que de ellas resulte. Triste es, sin duda, que aquellos cuyo primer carácter debiera ser la moralidad y el respeto á la conciencia pública, adviertan en altas discusiones que defenderán sus asertos en el campo vedado de los duelos. Releguemos estas ostentaciones de bravura al catálogo de las humanas flaquezas, y pasemos á la consideración de los actos que colocan al duelo en la categoría de los hechos punibles.

En el momento en que un duelo se halla plenamente determinado, que se eligieron armas, buscaron padrinos y se concertaron día, sitio y hora, ya hay una determinación fija de delinquir, ya puede decirse que la acción delincuente ha comenzado, pues sólo está pendiente del reló, ya la inmoralidad del acto está determinada, y el agente ó agentes con voluntad resuelta, ya el escándalo se ha dado, ya hay actos preparatorios sobre los cuales puede recaer la acción del poder, ya el orden social se halla amenazado, y sólo puede cortarse el mal con penas, que puedan al mismo tiempo servir de medidas preventivas; mas en este caso como en todos los actos preparatorios y principios de ejecución,
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Sismondi: Historia de la literatura española desde mediados del siglo XII hasta nuestros días: traducida por D. José Amador de los Ríos. 2. t. 4.º Sevilla. 1842.
D. Manuel Silvela: Obras posthumas publicadas con la vida del autor por su hijo D. Francisco Agustín Silvela. 2. t. 8.º mayor Madrid 1843.
D. Antonio Ferrer del Rio: Galería de la literatura española: 1 8.º mayor Madrid 1845.
D. Alberto Lista: Lecciones de literatura española esplicadas en el Ateneo de Madrid 1. 4.º Madrid. 1836.
D. Pablo Piferrer: Clásicos españoles: colección de trozos de nuestros autores antiguos y modernos. 1. 8.º mayor. Barcelona 1847.
D. Buenaventura Carlos Aribau; Biblioteca de autores españoles: han salido 4 t. 4.º mayor Madrid. 1.º 2.º y 3.º 1846 4.º 1847.
D. Salvador Costanzo: opúsculos políticos y literarios 1. 4.º Madrid 1847.

(Se continuará.)
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la pena debe ser solamente correctiva y ligera, pues pudo el delito ser posteriormente frustrado por accidentes extraños, ó por desistimiento voluntario de sus autores.

Puede suceder que el duelo se realice sin que haya lesion en ninguna de las partes ¿Bastará este acontecimiento casual para declararle impunio? ¿debe determinar la justicia de las acciones el resultado que estas produzcan? ¡Triste jurisprudencia lo que tal estableciese! Pero por el contrario, debe desatenderse completamente el resultado que el delito haya producido para graduar la intensidad de la pena? ¡Abstracta por demas sería tal jurisprudencia! Huyamos los extremos de ambas: la primera por no observar mas que hechos, se olvidaria de la justicia; la segunda por no calcular mas que los méritos del impulso, se olvidaria de los hechos. La primera seria la jurisprudencia de la materia, la segunda la del espíritu: ninguna la del hombre.

El desafío sin resultado funesto debe castigarse, por mas que la mayor ó menor gravedad de este, deba influir, como circunstancia atenuante ó agravante en la menor ó mayor intensidad de la pena; pero esta nunca puede llegar hasta la penal capital, pues aun cuando se verifica la muerte de uno de los contendientes, es forzoso confesar que existen causas ocasionales que colocan este delito fuera de los casos ordinarios de homicidio. En efecto, no hay motivo para creer que siempre se deseé la muerte del adversario, y las causas de provocacion deben ser contadas en el número de las circunstancias atenuantes, porque no puede negarse racionalmente á las causas ocasionales del duelo, igual fuerza como tales circunstancias atenuantes, que la que ordinariamente se concede en los delitos comunes á el acaloramiento y á la violencia moral. Un duelo llevado á cabo sin alevosía, no será acertadamente castigado con la pena de muerte.

Analizada ya la accion penal que puede ejercer la sociedad contra los ejecutores de un duelo, toca considerar la correspondiente á los que llevan el inmerecido nombre de padrinos. Hay quien los considera como impunes y hasta beneficiosos, alegando que evitan muchas elevosias que pudieran tener lugar en los duelos. Hay tambien quien los califica de codelinquentes: ambas opiniones son igualmente exageradas. La primera solo seria ad-
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misible cuando el duelo pudiera ser tolerado como un acto indiferente ó ajeno á la accion de la ley; pero reconocido como delito, nunca podrá ser permitida esa intervencion para tratar de él, y arreglarle como mas conveniente parezca. Esto sería muy semejante al antiguo arreglo, que algunos conductores de pasajeros hacian con las partidas de malhechores, para que los robos no fuesen tan considerables; sería, en una palabra, querer organizar un delito, cosa á todas luces inadmisible. Por otra parte es injusto declarar á los padrinos codelincuentes, y peinarles como á los autores principales de la resolución y ejecución, puesto que solo tienen intervención secundaria y con actos que no constituyen acción criminal, sino en cuanto son relativos al delito principal. Por todo lo expuesto creo debe considerárseles tan solo como cómplices, y peinarles como á tales; y que además de su intervención en el asunto principal, son reos de concurso negativo y de encubrimiento.

Queda pues calificado el duelo según los principios generales del derecho, y demostrado que es un delito especial, que nunca puede admitirse como pena, desde cuando empieza á reclamar la accion del poder penal, y en qué proporciones deberá la pena atender á sus resultados. Restan dos solas consideraciones para atender á todas las relaciones de este fenómeno bajo el aspecto del derecho: la opinión que afirma que tales hechos no deben figurar en el código penal, y que solamente deben castigarse sus circunstancias y resultados: y la que cree que de no admitirle, como licita satisfacción de algunas injurias, resulta un vacío entre las relaciones de los hombres, pues se asegura con un célebre hombre de estado que «hay ciertos intereses y sentimientos en el hombre que solo el duelo puede proteger.» (5) Suspendedamos el exámen de estas opiniones para poderle hacer con mejor éxito despues de manifestar la diferencia que existe entre nuestros desafíos y los que otros tiempos han conocido; y la influencia que á la opinión debe concederse en la determinación y análisis de este delito.
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ARTICULO III.

DEL DUELO ANTIGUO Y DEL MODERNO.

Para examinar con rectitud cualquiera de las prácticas que han tenido lugar en una época determinada, es preciso tener en cuenta el estado social de la misma y todos los demás hechos que influyeron con mas ó menos fuerza en aquel á donde dirijimos nuestra atención; porque si le consideramos aisladamente, nos exponemos á formar de él una idea inexacta y á la deducción de falsas consecuencias. Nada puede decirse acerca del origen del duelo sin volver la vista á los tiempos aciagos del cataclismo universal, ó lo que es lo mismo del cataclismo del imperio romano; pues si antes de aquella época se pueden citar algunos casos aislados del duelo, nunca se le podrá citar como costumbre, ni mucho menos como práctica legal.

Relajados los lazos sociales con la depravación de la corte y el envilecimiento de las lejiones, destruida después la manera de existir del mundo conocido, con la inundación de diferentes pueblos que traían la lanza por todo derecho, la espada por único Dios, y bárbaras costumbres por toda ilustración, las majestuosas
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águilas romanas huyeron de los palacios de los césares y se remontaron á los aires tratando de descubrir el empíreo en donde moraban los espíritus de Trajano y de Constantino: quisieron llevar consigo los restos de las antiguas virtudes y de las antiguas ciencias; pero no les fué posible, porque se refugiaron en los brazos de la cruz de J. C., primera muestra del asilo cristiano que comenzó salvando el mundo intelectual. En medio de aquel espantoso caos se ocupaban los guerreros que llevaban distintos caudillos de formar agregaciones de pueblos y de procurar la creación de nuevas naciones; pero no fueron durante mucho tiempo más que tribus.

Aquella existencia verdaderamente guerrera no tenía ni podía tener el delicado sentimiento de la justicia, hijo de la moralidad y de la ciencia, hijo de la verdadera civilización; por eso entonces se reconocieron como principios, falsas ideas de Jurisprudencia, y se ordenaron enjuiciamientos que repugnan ahora á todo hombre medianamente instruido. Tal vez la generalidad se acomodaba facilmente á aquellas ideas y á estas prácticas, así como los pueblos miserables y atrasados se acomodan con la aspereza de su trato, la inmundicia de sus cabañas y el desaliento de sus personas, cosas todas que serían intolerables para un culto cortesano.

Como consecuencia de la incuria de aquellos tiempos y del erróneo ejercicio del poder público, era la fuerza el único mediador entre los derechos de los hombres. Nacionalidades hijas de la fuerza no podían negar á los individuos la facultad de abusar de la suya. El estado de guerra interior y de vecindad, que con algunos intermedios de quietud, ha sido el estado habitual de la Europa desde la invasión de los pueblos del Norte hasta el siglo XV, hacia que se patrocinase el valor hasta con detrimento de todas las demás virtudes, creyendo que solo en él consistía el honor, esto es, la buena opinión, la fama, y hasta la gloria que nos resulta, y que tenemos derecho á exijir de los demas, cuando hemos cumplido todos nuestros deberes y desarrollado nuestra personalidad de un modo benéfico á nosotros mismos y á los demas.

Las ciencias se refugiaban en los claustros, porque solo ellos las daban asilo, como á cuerpos muertos que era preciso tener or-
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demados y prontos, el dia de la resurreccion. Era pues la iglesia con sus eternas verdades y con sus estudiosos solitarios, el punto en donde residia la única soberanía humana ante la cual puede el hombre humillarse sin rubor, la soberanía de la inteligencia; por eso el mismo tiempo que se permitía y reglamentaba el duelo, la iglesia le perseguía y anatematizaba. No, la ciencia no ha transitado nunca con él.

Investigando el origen del duelo ya como venganza privada, ya como medio de prueba, es bastante difícil averiguar cuando la legislación comenzó a tenerlo en cuenta. La primera disposición escrita en que se le halla es en la tomada en el congreso que en Verona celebraron Oton II y Conrado de Borgoña con los diferentes señores de la Italia; establecía que la verdad de los títulos hereditarios, que antes solo se probaba por el juramento, pudiese probarse también por el duelo. (6.) Y que se practicase igualmente en materia de feudos. Lo mismo había establecido Carlo Magno. (7.) Tales disposiciones fueron debidas á la extensión que iba adquiriendo la autoridad feudal, autoridad que al fin consiguió que se sustituyeran con las pruebas vulgares, las canónicas, establecidas por la iglesia y que eran mucho más suaves y espirituales que aquellas.

Tomó sucesivamente tanto incremento el duelo, que se llegaron á decidir por él hasta los autos interlocutorios. (8.) Tenía lugar contra los que deponían en las causas, y contra los jueces que habían sentenciado, excepto en los casos de pena capital. Por último se permitían campeones, que se batían representando á los interesados.

Contrayéndonos á España debemos suponer por analogía de costumbres que habrá sido también tolerado y practicado desde la invasión de los pueblos bárbaros; y aunque en las leyes anteriores á la invasión Sarracena no se hallan vestigios de él, debió haber existido como costumbre. Sin duda tomando á esta por ley, fué como el incierto autor de la vida de Louis le Debonnaire hizo mención de un duelo en España en los tiempos de Chindasvino. "Secundum legem propriam". (9.)

Proponiéndonos tan sólo examinar las disposiciones legislativas que, en esta materia han tenido lugar en Castilla, es forzoso:
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pasar á buscar el duelo: al siglo XIII, al siglo que dió valor á tantos errores y á tantas preocupaciones; pero la primera ley que le autorizó no fué para gloria nuestra y de la humanidad una ley que le estableciese de nuevo; sino una ley que se apoderó de un abuso reinante para disminuirle cuanto posible fuera; al mismo tiempo que le ordenaba y dificultaba con los trámites que para su realización exijía. Hubiera sido imposible desentenderse completamente de él, aun cuando los legisladores alcanzaren entonces un grado de ilustración suficiente para apreciarle como es en sí. Era muy grande el poder de la nobleza y era esta por tradición, por añadidura hasta por cálculo; demasiado apegada á todas las prácticas que la debían prestigio y realce; por esto sólo puede considerarse la ley de Alfonso VIII como una transacción de la corona con las bárbaras costumbres de las venganzas particulares; pero ella las limitaba en gran manera en cuanto ante todo determinó que los Fíjodalgo se prometiesen paz y amistad y que no se friesen, nin matesen, nin corriesen, nin desonrasen, á menos de se desafiar e tornarse la amistad; exigiendo además que pasasen nueve días antes de llevar á efecto el desafío, para dar así lugar á que obrase la reflexión (104).

Pero cuando ésta ley se dio, ya la costumbre le había dado bocado; hasta el punto de que ciudades, inmunidades, y hasta el rito, hubiesen sido jugadas por él: el Cid se había votido, según la tradición; para vengar el altereo hecho á su padre; y para disputar á Martín Gómez, campeón del rey de Aragón; la ciudad de Calahorra; siendo además bien conocidos tantos duelos como nos acordita la historia.

Provedióse pues el duelo, en aquella época romancesca; hasta que recibió mayores limitaciones con las prudentes determinaciones del mismo rey: Son en efecto mucho más filosóficas que las anteriores, las leyes del Fuero Real y Partidas; con respecto á desafíos. Trazo á para demostrarlo un pequeño cuadro de sus disposiciones. Sólo se permite sobre yerro de traición ó de aleve, esto es, al fíjodalgo que matare ó hiriere; deshonrare; prisiere, corriere u otras semejantes. Entre los que no eran fíjosdalgo solose permitian cometiendo algunas de las ocasiones dichas, en tregua.--El que propónia prueba de testigos y por ellos pro-
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vaba que no había contra él traición ni alevosía, no podía ser obligado á pesquisa ni á lidiar: estos dos actos y la prueba de testigos son las tres pruebas que en tales casos se admitían. En dos casos se imponía la pena de muerte: al retado y vencido en caso de traición, y al que no concurría al plazo puesto por el rey; en los demás ensos el retado vencido debía salir desterrado y perder la mitad de sus bienes, y el retador vencido confesar que había mentido ó salir desterrado.--Por último, solo se permitía el duelo personal, y nunca por campeones, excepto en algunos casos por los muertos; y solo ante el rey, se podía repetir, demostrando con esto conocer que era una infracción del derecho común, que solo el soberano podía dispensar. A pesar de todo se conoce aun el poder de la nobleza en la admisión de la prueba por lid, pues terminantemente dice la ley que se estableció porque los Fijosdalgo la prescribieron á sufrir una pesquisa ó falsos testigos. (11)

Por esta breve reseña se puede conocer la excelencia de la doctrina sancionada en estas leyes, sobre la de las anteriores. La presencia del rey cuando la acusación, daba naturalmente lugar á muchas avenencias; y el retado podía responder con otras pruebas y evadir el duelo, sin quedar tachado de cobarde, como falsamente se supone que sucede al presente. Al enumerar los casos en que podía tener lugar, hemos visto que los ha limitado mucho; aunque aun se limitaron mucho más en otro progreso que esta materia hizo con el ordenamiento de Alcalá. Su título lo 29 dice: que solo pueda tener lugar por muerte, serida á prisión propia ó de pariente, y por entrar con fuerza en una casa á yacer con parienta del dueño; mandando al mismo tiempo que el que por otras causas desafíase, incurriera en confiscación y en destierro por dos años.—Continuaron así los duelos hasta el tiempo de los Reyes católicos, en que fortalecido el poder real pudo acallar á la nobleza, y hacer desaparecer de las leyes, este medio de prueba, que ello juzgaba uno de sus derechos, no siendo mas que una de sus preocupaciones.

Echemos una ojeada sobre los desafíos que autorizaba el poder, para ver luego á compararlos con los que conocemos exacta actualidad; tan distintos de aquellos no solo por la autori-
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zación, sino por las causas que los motivan, por los medios de que se valen y por la diversidad de costumbres de ambas épocas.

¡Aquella sociedad formada y sostenida por el valor en su existencia material, debió su existencia moral á la Religión y al sentimiento del honor; por eso ha mirado con horror todos los delitos que atacaban á sus dos ángeles custodios; por eso quiso que la traición fuese un delito privilegiado, y le concedió la prueba del duelo, por eso los caballeros y las ciudades acusadas de aleves se valían de él para destruir sus acusaciones. Otras causas contribuían también á ello: la guerra con los moros precisaba al constante ejercicio de las armas, cosa que hace prevalecer el instinto de la fuerza; y aquellos duelos, aquellos torneos, y pasos honrosos, eran una especie de certámenes públicos, que sirvían de estímulo á los jóvenes guerreros. Por otra parte la destreza en el manejo de las armas y caballos, la clase de armadura que vestían, los fieles del campo que intervenían y la presencia del rey en muchos casos, evitaban casi todas las desgracias que de ellos se pudieran originar. Esto se halla corroborado por la historia que nos refiere duelos muy empeñados en los que á pesar de muchos encuentros y golpes entre los combatientes, salieron éstos al fin sin lesión alguna ó con muy leves heridas.—La crónica del gran capitán (12) nos hace ver el que tuvo lugar bajo los muros de la ciudad de Trani, entre once caballeros españoles y otros tantos franceses, en el año de 1502. A pesar de contarse entre los españoles Diego Paredes, y entre los franceses el caballero Bayardo, y de haber durado el combate desde las diez de la mañana hasta ponerse el sol, no hubo desgracia ninguna, sino en los caballos.

La concurrencia del público á todos estos actos, prueba que mas bien eran un espectáculo de destreza y de galantería, que un motivo de matanza, pues hubiera huido horrorizado de ellos si siempre tuvieran funestos resultados. Un suceso muy conocido y que tuvo lugar cuando el duelo estaba ya amenazado de muerte, demuestra lo que acabó de esponer. El paso honroso de Suero de Quiñones, en el que se propuso romper las prisiones en que le tenía su señora á fuerza de romper lanzas, viene con su fama y con su ostentación á herir nuestra imaginación, queriendo in-
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terezarla en favor del duelo, refiriendo aquellos rasgos novelescos y galantes; pero aquellos caballeros solo concurrían "por probarse en armas y ganar honra", sin saber quién era su adversario, y por consiguiente sin resentimiento y sin enojo. Fueron diez los mantenedores y sesenta y ocho los conquistadores; lucharon treinta días seguidos, y dieron setecientas veinte y siete carreras, sin que resultase más desgracia que la de un alemán muerto, y algun otro caballero levemente herido (13.)

En vano pues, se quiere preconizar aquel espíritu caballeresco para interesarnos en favor del duelo, y sancionar las venganzas mezquinas de nuestros días, verificadas de una manera vergonzante y apartada de la sociedad, sin mas reglas que la voluntad de los padrinos, y sin mas resultado inmediato que una insultante falsa, como generalmente acontece, ó la muerte causada con solo comprimir un gatillo. No es cierto, la pólvora no ha civilizado el duelo: le ha quitado toda la parte que la habilidad y el valor podían tener en él: ha hecho que termine siempre, ó de una manera ridícula, ó de una manera funesta. Del duelo antiguo puede decirse que jamás institución tan injusta se ha rodeado de fórmulas tan prudentes. Del moderno, que jamás hechos tan injustos y subversivos se han rodeado de mas ocasiones de alevosía y de muerte.