Esas No: 2022/3050
Karar No: 2024/4147
Karar Tarihi: 04.07.2024

Danıştay 8. Daire Başkanlığı         2022/3050 E.  ,  2024/4147 K.


"İçtihat Metni"
          T.C.
D A N I Ş T A Y
SEKİZİNCİ DAİRE
Esas   No : 2022/3050
Karar  No : 2024/4147  
TEMYİZ EDENLER: 1- (DAVALILAR) 1- ... Bakanlığı  2- ... Genel Komutanlığı
VEKİLİ	    : Av. ...
 
2- (DAVALI YANINDA MÜDAHİL) ...
VEKİLİ	    : Av. ...
KARŞI TARAF (DAVACI) : ...
İSTEMİN KONUSU: ... Bölge İdare Mahkemesi  ... İdari Dava Dairesinin  ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. 
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem:... Başkanlığı Kamu Hukuku Ana Bilim Dalı araştırma görevlisi alımında, başarı sıralamasında kontenjana giremediğinden ataması yapılmayan davacı tarafından, atanmamasına ilişkin işlemin, durumun düzeltilmesi talebiyle yaptığı başvurusunun reddine ilişkin işlemin ve araştırma görevlisi temini için yapılan atamalardan asil aday F.K.'nın ve yedek aday B.A.'nın atama işlemlerinin iptali istenilmektedir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen  ... tarih ve E:...,  K:... sayılı kararda;  asil ve yedek adayın (davacı hariç diğer adayların da) başvuru şartlarını sağlamamasına rağmen değerlendirilmeye alındığı, sadece davacının araştırma görevlisi ilanı kapsamında başvuru şartlarını sağladığı, bunun yanında ALES puanları bakımından adaylar arasında değerlendirme yapılırken objektif ölçütlere dayanılmadığı, yazılı sınavın cevap anahtarının bulunmadığı, sınavın klasik sınav teamüllerine ve ölçme ve değerlendirme ilkelerine uyulmadan yapıldığı açık ise de; söz konusu klasik sınavın tamamının iptalinin davacı tarafından istenilmediği, sadece kendisine düşük not takdir edildiği yönünde iddialarda bulunulduğu ve bunun dışında taraflar arasında bu konulara yönelik olarak herhangi bir hukuki ihtilafın bulunmadığı, dolayısıyla anılan hususların davacı aleyhine hüküm doğuracak şekilde yorumlanarak karar verilmesinin mümkün olmadığı anlaşıldığından, sadece davacının başvuru şartlarını taşımasına rağmen davacının başarı sıralamasında kontenjana giremediğinden atanmamasına ilişkin işlemde ve durumun düzeltilmesi talebiyle yaptığı başvurusunun reddine ilişkin işlemde, araştırma görevlisi temini için yapılan atamalardan asil aday F.K.'nın ve yedek aday B.A.'nın başvuru şartlarını sağlamamasına rağmen asil ve yedek olarak atanmasına ilişkin işlemlerde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemlerin iptaline karar verilmiştr.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:İstinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI  : Davalı idareler tarafından, dava konusu işlemin hukuka ve mevzuata uygun olarak tesis edildiği, ileri sürülmüştür. Davalı yanında müdahil tarafından ise, başvuru şartlarını taşıdığı, yerel Mahkemenin yürütmenin durdurulması kararının sonuçlarını uygulamadığı, Mahkemenin idarenin takdir yetkisini ortadan kaldırıldığı, Mahkeme heyetinin tarafsızlığını kaybettiği, Bölge İdare Mahkemesi kararının hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir. 
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI :  Davacı tarafından, kendisi dışında yer alan adayların başvuru şartlarını taşımadığı, sınav usulüne uygun yapılmış olsaydı birinci sırada kendisinin yer alacağı Bölge İdare Mahkemesi kararının hukuka uygun olduğu temyiz istemlerinin reddi gerektiği savunulmuştur. 
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'NIN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 17. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca davalı yanında müdahilin duruşma istemi yerinde görülmeyerek ve dosya tekemmül ettiğinden davalı idarelerin yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:	
MADDİ OLAY :
... Akademisi Başkanlığı Fakülte Dekanlığı tarafından Kamu Hukuku Ana Bilim Dalı araştırma görevlisi alınmasına ilişkin 01/06/2020 tarihli ilanın yayınlandığı, ...Akademisi Başkanlığı Öğretim Elemanı temini ilanı kapsamında Fakülte Dekanlığı Kamu Hukuku Ana Bilim Dalı Araştırma Görevlisi kadrosuna 6 adayın başvuruda bulunduğu, 1 adayın şartları sağlamadığının anlaşılması nedeniyle başvurusunun reddedildiği, davacının da içinde bulunduğu 5 adayın yazılı sınava çağrıldığı, davacının yazılı sınav notunun 67 olduğu, ... Akademisi Öğretim Elemanlarının Seçim, Atama, Yükseltme ve Görevlerine İlişkin Yönetmeliği'nin 22.maddesi uyarınca; ALES puanının %30’unun, lisans mezuniyet notunun %30’unun, yabancı dil puanının %10’unun ve giriş sınavı notunun %30’unun hesaplanarak davacının başarı notunun 73,44 olduğu ve yapılan değerlendirme sonucunda 4'üncü sırada olduğu, açılan 1 kadro için 1 asıl ve 1 yedek üyenin belirlendiği, davacının başarı sıralamasında 4'üncü sırada kalarak kontenjana giremediği, başarı sıralamasında kontenjana giremediğinden ataması yapılmayan davacı tarafından bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
... Akademisi Başkanlığı Kamu Hukuku Ana Bilim Dalı araştırma görevlisi alımı ilanına başvurabilmek için, Jandarma ve Sahil  Güvenlik Akademisi Öğretim Elemanlarının Seçim, Atama, Yükseltme ve Görevlerine İlişkin Yönetmeliği ve 01/06/2020 tarihinde ilan edilen ... Akademisi Başkanlığına Öğretim Üyesi, Öğretim Görevlisi ve Araştırma Görevlisi Temin İlanı gereği son üç yıl içerisinde ALES’ten en az yetmiş (70) puan almış olmak gerekmekte olup ALES puanının %30'unun da hesaplanarak ilan edilen kadro sayısı kadar adayın başarı sırasının belirleneceğinin anlaşılmaktadır. Bununla birlikte ALES puan türlerinden hangi puan türünün; ALES-Sayısal puan türünün mü, ALES-Sözel puan türünün mü yoksa ALES-Eşit Ağırlık puan türünün mü dikkate alınacağının düzenlenmediği  görülmüştür. İlanda yer alan bir diğer şart ise başvuru yapacak adayların hukuk fakültesi mezunu olmaları, hukuk alanında tezli yüksek lisans yapıyor olmaları ve tezlerini idare hukuku konularında yapıyor olmaları şeklindedir.
 Dosyadaki, başvuru belgeleri incelendiğinde; başvuru formuna üç adayın ALES-EA puanını, bir adayın ALES-SAY puanını  (ilk sırada yazdığı ve yüksek olan puanı), bir adayın ALES-SÖZ puanını (ilk sırada yazdığı ve yüksek olan puanı) yazdığı görülmektedir. Davalı idarelerce yüksek puanın dikkate alındığı, ona göre değerlendirme yapıldığı, dolayısıyla değerlendirme yapılırken objektif ölçütlere dayanılmadığı anlaşılmaktadır.
Yine asil aday F.K.'nın tez aşamasında olmak ile birlikte tez konusunun ve danışmanının belirlenmediği, yedek aday B.A.'nın ise yüksek lisans ders aşamasında olduğu, 01/06/2020 tarihinde ilan edilen ... Akademisi Başkanlığına Öğretim Üyesi, Öğretim Görevlisi ve Araştırma Görevlisi Temin İlanı kapsamında başvuracakların yüksek lisans tez aşamasında olması ve tezini idare hukuku konularında yapıyor olması gerektiğinden, asil aday olarak belirlenen F.K.'nın ve yedek olarak belirlenen B.A.'nın başvuru şartlarını sağlamadığı, öte yandan; diğer adayların da tez konusu henüz belirlenmediğinden söz konusu başvuru şartını sağlamadıkları, sadece davacının "İdare Hukukunda İstinaf Kanun Yolu" tez konusu ile tez aşaması olduğu, başka bir ifadeyle sadece davacının başvuru şartlarını sağladığı anlaşılmaktadır.
Ayrıca yazılı sınavın cevap anahtarının bulunmadığı, adayların sınav kağıtlarının jüri üyeleri tarafından cevap anahtarı kullanılmadan doğrudan yazılı sınav kağıtları üzerinde değerlendirildiği, dolayısıyla klasik sınav teamüllerine ve ölçme ve değerlendirme ilkelerine uyulmadan yazılı sınavın yapıldığı görülmüştür.
Bu durumda Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Kamu Hukuku Ana Bilim Dalı araştırma görevlisi alımı sürecinde yapılan ve yukarıda belirtilen hukuka aykırılıklar nedeniyle dava konusu işlemlerde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.
Diğer taraftan, sadece davacının başvuru şartlarını sağlamasının doğrudan davacının anılan kadroya atanması anlamına gelmeyeceği,  yukarıda da belirtildiği gibi yazılı sınavın hukuka aykırı olarak yapıldığı, bu nedenle hukuka aykırı yazılı sınava dayalı olarak idarece bir işlem tesis edilemeyeceği hususu da açıktır.
Bu itibarla, Bölge İdare Mahkemesi kararının yukarıda belirtilen gerekçe ile onanması gerekmektedir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle,
1.  Temyiz istemlerinin reddine,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin .... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının yukarıda belirtilen gerekçeyle ONANMASINA, 
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, posta gideri avansından artan tutarın Mahkeme tarafından iadesine,
4. 2577 sayılı Kanunun 50. maddesi uyarınca onama  kararının taraflara  tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen Bölge İdare Mahkemesine gönderilmesini teminen dosyanın  İdare Mahkemesine gönderilmesine,
5. Kesin olarak, 04/07/2024 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi.  
 
KARŞI OY :
(X)- Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Yasasının 49. maddesinde yer alan nedenlerin bulunmasına bağlıdır.
... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen kararın dayandığı gerekçe usul ve yasaya uygun olup, temyiz istemlerinin reddi ile temyize konu kararın aynen  onanması gerektiği oyuyla, aksi yöndeki çoğunluk kararına  katılmıyorum.