Esas No: 2023/7616
Karar No: 2024/3569
Karar Tarihi: 29.05.2024

Danıştay 3. Daire Başkanlığı         2023/7616 E.  ,  2024/3569 K.


"İçtihat Metni"
          T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE  
Esas  No : 2023/7616
Karar No : 2024/3569
TEMYİZ EDENLER                    :
1-(DAVACI) ...	 
 VEKİLİ: Av. ...
2-(DAVALI) ... Vergi Dairesi Müdürlüğü/...
 VEKİLİ: Av. ...
İSTEMİN	KONUSU	: ... Vergi Mahkemesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusunu Danıştay Dördüncü Dairesinin bozma kararı uyarınca yeniden inceleyen ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması  istenilmektedir. 
YARGILAMA SÜRECİ	:
Dava konusu istem: Davacı adına, tasfiyesi tamamlanarak tüzel kişiliği sona eren ... İnşaat Hırdavat ve Endüstriyel Makine Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin sahte fatura düzenlemek suretiyle elde ettiği komisyon gelirini kayıt ve beyan dışı bıraktığı yolundaki saptamaları içeren vergi tekniği raporunu done alan takdir komisyonu kararına  dayanılarak tasfiye memuru sıfatıyla 2011 yılı için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi ve 2012 yılının Nisan-Haziran dönemi için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı gelir (stopaj) vergisi ile kanuni temsilci sıfatıyla 2011 yılının Ocak-Mart ve Nisan-Mayıs dönemleri için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı geçici verginin kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İnşaat Hırdavat ve Endüstriyel Makine Sanayi Ticaret Limited Şirketi hakkındaki saptamalar, tanzim ettiği faturaların gerçek bir emtia teslimi veya hizmet ifasına dayanmadığını göstermediğinden yapılan tarhiyatta hukuka uyarlık görülmediği gerekçesiyle dava konusu cezalı vergiler kaldırılmıştır. 
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... İnşaat Hırdavat ve Endüstriyel Makine Sanayi Ticaret Limited Şirketi hakkında tanzim edilen vergi tekniği raporundaki tespitlerden, sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiği sonucuna varıldığından yapılan tarhiyatta hukuka aykırılık bulunmadığı ancak mahsup dönemi geçen geçici vergi aslının aranmayacağı ve yıllık vergiye mahsuben peşin alınan geçici vergi üzerinden bir kat vergi ziyaı cezası kesilebileceği gerekçesiyle üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi ile üç kat vergi ziyaı cezalı gelir (stopaj) vergisi yönünden dava reddedilmiş, geçici vergi üzerinden kesilen üç kat vergi ziyaı cezası ise bir kata indirilmiş, geçici vergi ise  kaldırılmıştır. 
TEMYİZ	EDENLERİN	İDDİALARI: 
Davacı tarafından, ... İnşaat Hırdavat ve Endüstriyel Makine Sanayi Ticaret Limited Şirketi hakkında sahte belge düzenlediği yönünde hukuken kabul edilebilir somut bir tespit bulunmadığı ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.
Davalı idare tarafından, vergi ziyaına 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 359. maddesinde düzenlenen sahte belge düzenleme eylemi ile yol açıldığından aynı Kanun'un 344. Maddesi uyarınca vergi ziyaı cezasının üç kat kesildiği, 193 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun mükerrer 120. maddesinin üçüncü fıkrasında mahsup süresi geçtikten sonra kesinleşen geçici verginin terkin edileceği belirtildiğinden geçici verginin terkin edilebilmesi için öncelikle tarh ve tahakkuk ettirilmesi dolayısıyla ihbarname ile mükellefe tebliği gerektiği ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.
TARAFLARIN	SAVUNMALARI	: 
	Davalı idare tarafından, dayanaktan yoksun olduğu belirtilerek davacı temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır. 
	Davacı tarafından savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY	TETKİK	HÂKİMİ	...'IN	DÜŞÜNCESİ	: Temyiz istemlerinin reddi  gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay  Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:	
MADDİ OLAY : 
Davacının 01/07/2011 tarihine kadar kanuni temsilcisi, bu tarihten itibaren de tasfiye memuru olduğu ... İnşaat Hırdavat ve Endüstriyel Makine Sanayi Ticaret Limited Şirketi hakkında tanzim edilen ... tarih ve ... sayılı Vergi Tekniği Raporunda, şirketin 2010 yılının Temmuz döneminden itibaren gerçek bir ticari faaliyetinin olmadığı komisyon karşılığı sahte fatura düzenlediği tespitlerine yer verilmiş, anılan raporu done alan takdir komisyonu kararlarına dayanılarak dava konusu tarhiyatların yapıldığı anlaşılmaktadır.
 
İLGİLİ MEVZUAT:
5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun "Tasfiye" başlıklı 17. maddesinde tasfiyeye giren şirketler için tasfiye dönemleri, tasfiye beyannamelerinin verilmesi, tasfiye kararının tespiti ve tasfiye memurlarının sorumluluğu ile ilgili düzenlemelere yer verilmiş, maddeye 5904 sayılı Kanun'un 6. maddesiyle eklenen ve 03/07/2009 tarihinde yürürlüğe giren 9. fıkrayla, tasfiye edilerek tüzel kişiliği ticaret sicilinden silinmiş olan mükelleflerin tasfiye öncesi ve tasfiye dönemlerine ilişkin olarak salınacak her türlü vergi tarhiyatı ve kesilecek cezaların, müteselsilen sorumlu olmak üzere; tasfiye öncesi dönemler için kanuni temsilcilerden, tasfiye dönemi için ise tasfiye memurlarından herhangi biri adına yapılacağı kurala bağlanmıştır. 
 
HUKUKİ DEĞERLENDİRME: 
Temyiz istemlerine konu edilen kararın; 2012 yılının Nisan-Haziran dönemi için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı gelir (stopaj) vergisi ile 2011 yılının Ocak-Mart ve Nisan-Mayıs dönemleri için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı geçici vergiye ilişkin hüküm fıkrası aynı hukuksal nedenler ve gerekçeyle Dairemizce de uygun bulunmuştur. 
	Tasfiye edilerek tüzel kişilik kaydı ticaret sicilinden silinmiş olan mükelleflerin tasfiye öncesi dönemleri için kanuni temsilcilerden herhangi biri adına vergi salınabilecek ve ceza kesilebileceğinden ve buna göre şirketin tasfiye sürecine girdiği 01/07/2011 tarihinden önceki dönemlerle ilgili olarak tasfiye memuru değil kanuni temsilci sıfatıyla tarhiyat yapılabileceğinden, tasfiye öncesi ve sonrası dönem ayrımı gözetilmeksizin davacı adına 2011 yılına ilişkin kurumlar vergisi tarhiyatının tasfiye memuru sıfatıyla yapılması hukuka uygun düşmemiş olup Vergi Dava Dairesince yazılı gerekçeyle verilen kararın, 2011 yılı için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisine ilişkin hüküm fıkrasının bozulması gerekmiştir. 
KARAR SONUCU:
            Açıklanan nedenlerle;
1. Davalı idare temyiz isteminin reddine, davacı temyiz isteminin kısmen reddine,
2. Temyize konu Vergi Dava Dairesi kararının;  2012 yılının Nisan-Haziran dönemi için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı gelir (stopaj) vergisi ile 2011 yılının Ocak-Mart ve Nisan-Mayıs dönemleri için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı geçici vergiye ilişkin hüküm fıkrası ONANMASINA,
3. Davacı temyiz isteminin kısmen kabulüne,
4. Kararın; 2011 yılı için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisine ilişkin hüküm fıkrasının BOZULMASINA,
5. Davacıdan 492 sayılı Harçlar Kanunu'na bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca nispi harç alınmasına, 29/05/2024 tarihinde  oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi. 
(X)-KARŞI OY : Temyiz dilekçelerinde ileri sürülen iddialar bozulması istenen Vergi Dava Dairesi kararının dayandığı hukuksal nedenler ve gerekçe karşısında istemin kabulünü gerektirecek durumda bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ve kararın onanması gerektiği oyuyla Daire kararına katılmıyoruz.