Esas No: 2021/7118
Karar No: 2024/3957
Karar Tarihi: 28.06.2024

Danıştay 8. Daire Başkanlığı         2021/7118 E.  ,  2024/3957 K.


"İçtihat Metni"
         T.C.
D A N I Ş T A Y
SEKİZİNCİ DAİRE
Esas   No : 2021/7118
Karar  No : 2024/3957  
TEMYİZ EDEN (DAVALI)	: ... Genel Müdürlüğü	  
VEKİLİ	: Av. ...
KARŞI TARAF (DAVACI)	: ... İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.
VEKİLİ	: Av. ...
İSTEMİN KONUSU: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ...gün ve E:..., K:... sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. 
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem:  ... ili, ... ilçesi sınırları içerisinde İR:... ruhsat numaralı mermer madeni sahasında, maden altyapı tesisi yapılması amacıyla 15.673,81 m² yüzölçümlü alan için izin verilmesi istemiyle yapılan 20.11.2018 tarihli başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve ... sayılı Orman Genel Müdürlüğü işlemiyle bu işlemin bildirilmesine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...  İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E:... K:... sayılı kararda;  dosyadaki bilgi ve belgeler ile bilirkişi raporunun birlikte değerlendirilmesinden; ilgili ruhsat sahası içinde önceden 45,165.60 m2 lik orman alanında işletme ve altyapı tesis  olarak izin verilmiş ve bu sahalarda  madencilik çalışması yapılmış olup talep edilen pasa döküm sahasının da izinli sahalara dayandığı, dolaysıyla, orman bütünlüğü önceden bozulmuş bir saha olduğu, planlanan pasa döküm alanı için alternatif bir alan olmadığı göz önüne alınarak, kamu yararı açısından nimet/külfet dengesi bir bütün olarak değerlendirildiğinde madencilik faaliyeti için yapılan başvurunun reddedilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:İstinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI  : Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu, mevzuat gereği yapılan değerlendirme sonucu sahanın orman olarak kullanılmasında yarar görüldüğü ve izin verilmesinde kamu yararı görülmediği, eksik inceleme ve değerlendirme neticesinde karar  verildiği ileri sürülmektedir.   
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davacı tarafından, Bölge İdare Mahkemesi kararının usule ve hukuka uygun bulunduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'NIN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:	
MADDİ OLAY : 
Davacı şirketin, ... ili, ... ilçesi sınırları içerisinde İR:... ruhsat numaralı mermer madeni sahasında, maden altyapı tesisi yapılması amacıyla 15.673,81 m² yüzölçümlü alan için izin verilmesi istemiyle yapılan 20.11.2018 tarihli başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve ... sayılı Orman Genel Müdürlüğü işlemiyle bu işlemin bildirilmesine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
Anayasa'nın 169. maddesinde, Devletin, ormanların korunması ve sahalarının genişletilmesi için gerekli kanunları koyacağı ve tedbirleri alacağı, bütün ormanların gözetiminin Devlete ait olduğu,	kamu yararı dışında irtifak hakkına konu olamayacağı,	ormanlara zarar verebilecek hiçbir faaliyet ve eyleme müsaade edilemeyeceği düzenlemesine yer verilmiştir.
6831 sayılı Orman Kanunu'nun, 5995 sayılı Kanun'un 19. maddesi ile değişik 16. maddesinde, "Devlet ormanları içinde maden aranması ve işletilmesi ile madencilik faaliyeti için zorunlu; tesis, yol, enerji, su, haberleşme ve altyapı tesislerine, fon bedelleri hariç, bedeli alınarak Çevre ve Orman Bakanlığınca izin verilir. Ancak, temditler dahil ruhsat süresince müktesep haklar korunmak kaydı ile Devlet ormanları sınırları içindeki tohum meşcereleri, gen koruma alanları, muhafaza ormanları, orman içi dinlenme yerleri, endemik ve korunması gereken nadir ekosistemlerin bulunduğu alanlarda maden aranması ve işletilmesi, Çevre ve Orman Bakanlığının muvafakatine bağlıdır. Genel bütçe kapsamındaki kamu idarelerinin; baraj, gölet, liman ve yol gibi yapılarda dolgu amaçlı kullanacağı her türlü yapı hammaddesi üretimi için yapacağı madencilik faaliyetleri ile zorunlu tesislerinden bedel alınmaz." hükmüne yer verilmiştir.
Orman Kanunu'nun 16. maddesinin verdiği yetkiye istinaden hazırlanan ve Resmî Gazete'nin 30/09/2010 gün ve 27715 sayılı nüshasında yayımlanan Orman Kanununun 16'ncı Maddesinin Uygulama Yönetmeliği'nin "Maden işletme izni" başlıklı 8'inci maddesinin birinci fıkrasında, izin verilmesi talebiyle yapılacak müracaat dosyasına hangi evrakların eklenmesi gerektiği, aynı maddenin ikinci fıkrasında, bölge müdürlüğünün, yapılan müracaatı öncelikle evrak üzerinde inceleyeceği, eksik veya yanlış evrak varsa müracaat sahibine bildireceği, belgeler tamamlanıncaya kadar talebin değerlendirmeye alınmayacağı, evrakın tam olması hâlinde oluşturulan heyet tarafından arazi üzerinde gerekli incelemeler yapılarak, talep edilen alanın Devlet ormanlarına rastlayan kısımları için bedelli rapor tanzim edileceği, aynı maddenin (3) numaralı fıkrasında ise, Bakanlıkça uygun görülenlere, ruhsat süresi dikkate alınarak izin verileceği ifade edilmiş; "Maden tesis ve altyapı tesis izni" başlıklı 10'uncu maddesininde, madencilik faaliyetleri için gerekli ve orman sayılan alanda yapılması zorunlu tesislere ve altyapı tesislerine ruhsat alanı içinde, talep edilen altyapı tesislerinin ruhsat alanı içinde yapılması için uygun alan bulunmadığının heyet tarafından tespit edilmesi hâlinde ruhsat alanı bitişiğinde de izin verilebileceği, izin verilmesi talebiyle yapılacak müracaat dosyasına hangi evrakların ekleneceği, bölge müdürlüğünün, yapılan müracaatı öncelikle evrak üzerinde inceleyeceği, eksik veya yanlış evrak varsa müracaat sahibine bildireceği, belgeler tamamlanıncaya kadar talebin değerlendirmeye alınmayacağı, evrakın tam olması hâlinde heyet tarafından arazi üzerinde gerekli incelemeler yapılarak, tesis ve altyapı tesislerinin Devlet ormanlarında yapılmasının zorunlu olup olmadığı hususunu da içeren bedelli izin raporu düzenleneceği, Bakanlıkça uygun görülenlere, ruhsat süresi dikkate alınarak tesis veya altyapı tesis izni verileceği, bir ruhsat alanında tesis ve/veya altyapı tesis izni verilebilmesi için o ruhsat alanında maden arama, hammadde üretim izni veya maden işletme izninin alınmış olması şartı aranacağı kurala bağlanmıştır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME: 
Anayasa'nın 169. maddesinde ormanların ülke yönünden taşıdığı büyük önem gözetilerek, korunmaları ve geliştirilmeleri konusunda ayrıntılı düzenlemelere yer verilmiştir. Bu özel ve ayrıntılı düzenlemenin ülkemizde orman örtüsünün sürekli yok edilmesi  gerçeğinden kaynaklandığı kuşkusuzdur. Anayasa'nın 169. maddesinden gerekçesinde de belirtildiği gibi maddenin birinci fıkrası doğal kaynaklarımızın en önemlilerinden biri olan ormanların korunması ve sahaların genişletilmesi için Devlete gereken tedbirleri alıp kanun koymayı ve bütün ormanların gözetimi ödevini getirmektedir. (ANYM., 13.09.2000 tarih ve E:2000/21, K:2000/16 sayılı kararı)
	Ormanlık alanda verilen izne konu edilen kamu yararı ile ormanın muhafazasındaki kamu yararının karşılaştırılmasının yapılması zorunluluğu Anayasa'nın 169. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "Ormanlara zarar verebilecek hiçbir faaliyet ve eyleme müsaade edilemez." hükmünden kaynaklanmaktadır.
	Anayasa Mahkemesi'nin ... tarih ve E:..., K:... tarihli kararında; zaruret halinin, talep edilen faaliyetin orman ekosistemi dışında gerçekleştirilmesi imkanı bulunmaması durumu olarak anlaşılması gerektiği vurgulanmaktadır.
	 İdare Mahkemesince, hükme esas alınan tarihli bilirkişi raporunda, açıkça, dava konusu izin talep edilen pasa döküm sahası verimli ve kapalılığı yüksek olan karaçam ve kızılçamlardan oluşan bir orman alanı üzerine bulunduğu, pasa döküm sahalarının bir daha orman haline dönüşmeyecek, yeşillenmeyecek, çalı dahi yetişmeyen alanlar olarak kalacağı ve ormanın devamlılığı ilkesinin zedeleneceği, orman varlığının azalacağı, orman bütünlüğünün önceden bozulduğu, dava konusu iznin kamu ve istihdam yararı bakımından bölgeye pozitif etki yapacağı, izin verilmemesinin uygun olmadığı yönünde görüş bildirildiği, bu bilirkişi raporu esas alınarak hüküm verildiği anlaşılmaktadır.
		Davalı idarenin, 07.04.2021 tarihinde dosya kapsamına alınan bilirkişi raporuna itiraz dilekçesinde yer alan, orman bilirkişisi tarafından sahanın bitki örtüsü ortaya konulduğu, sahanın tamamının verimli, 3 kapalı yapıda olduğu, madencilik yapılması halinde orman kaybının olacağını, sahanın madencilik faaliyeti sonunda rehabilite edilemeyeceğini, orman varlığının azalacağının belirtildiği, sahanın orman bütünlüğünün daha önce verilen izinlerle zaten bozulduğunu bildirilmesinin yerinde olmadığı, çünkü ruhsat sahasında daha önce verilen izinlerde bozuk orman yapısı nedeniyle yeni izin talep edilen sahadan daha kötü olduğundan, kesilen ağaç miktarın da daha az olduğu, yeni izin talep edilen sahalardaki orman yapısı nedeniyle hem kesilecek ağaç sayısının çok fazla olduğu, hem de bu ağaçların kesilmesi halinde orman varlığının çok azalacağı, orman bütünlüğünün de bozulacağı, orman kaybı ile madencilik faaliyeti nedeniyle elde edilecek ekonomik fayda arasında somut
veri ortaya konulmadan kıyaslama yapıldığı, orman varlığının insanlara sunduğu pek çok faydanın göz ardı edildiği, proje ile sağlanacak istihdamın, orman varlığı az olan alternatif yerlerde orman miktarı azalmadan madencilik yapılması halinde de sağlanabileceği yönündeki itirazlarının İdare Mahkemesince değerlendirilmediği anlaşılmaktadır.
	Dava konusu uyuşmazlığın çözümü için, kamu yararı sağlayan iki etkinlikten hangisinde “kamu yararının” daha çok olduğunun, hukuksal anlamda “üstün kamu yararının” hangisinde olduğunun belirlenmesi gerekmektedir. Bu nedenle izin işleminde ormanların devamlılığının sağlayacağı Kamu yararı ile madencilik iznine ait Kamu yararı kıyaslamasında "üstün kamu yararı" kavramının değerlendirilmesi uygun olacaktır.
	Bu haliyle, izne konu edilen maden türü de dikkate alındığında, ormanlık sahada izne konu edilen maden sahasının sağlayacağı kamu yararı ile ormanın muhafazasındaki kamu yararının karşılaştırılması yapıldığında; ormanın sadece üzerindeki ağaçların çapı ve kullanım amacı ile ölçülebilen ve değer takdir edilen bir varlık olmadığı, ormanın insan ve diğer canlıların temel yaşam kaynakları olan başta oksijen ve temiz su kaynağı olması, erozyon ve sel gibi afetlerin oluşmasını önleme, tarımsal faaliyetlere destek olma, bölgedeki hayvancılığa katkı sağlama, birçok canlıya yaşam alanı oluşturma fonksiyonları göz önüne alındığında hesap edilemeyecek ölçüde bir değerinin olduğu hususları birlikte değerlendirilmelidir.
	İdare Mahkemesince, ilgili ruhsat sahası içinde önceden 45,165.60 m2 lik orman alanında işletme ve altyapı tesis  olarak izin verilmiş ve bu sahalarda  madencilik çalışması yapılmış olup talep edilen pasa döküm sahasının da izinli sahalara dayandığı, dolaysıyla, orman bütünlüğü önceden bozulmuş bir saha olduğu, planlanan pasa döküm alanı için alternatif bir alan olmadığı göz önüne alınarak, kamu yararı açısından nimet/külfet dengesi bir bütün olarak değerlendirildiğinde madencilik faaliyeti için yapılan başvurunun reddedilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmişse de; hükme esas alınan bilirkişi raporunda, sahanın tamamının verimli, 3 kapalı yapıda olduğu, madencilik yapılması halinde orman kaybının olacağı, sahanın madencilik faaliyeti sonunda rehabilite edilemeyeceği, orman varlığının azalacağı, ancak sahanın orman bütünlüğünün daha önce verilen izinlerle zaten bozulduğu, dava konusu izin talebine konu alanın verimli orman olarak muhafazındaki kamu yararının maden olarak işletilmesine kıyasen daha üstün olduğu sonucuna ulaşılarak, ormanlık alanda altyapı tesisi izni verilmesi için yapılan başvurunun reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmişse de; dosya kapsamındaki bilgi belgeler ve karara esas alınan bilirkişi raporunun değerlendirilmesinden, dava konusu sahanın, daha önce izin verilen alanlardan farklı alan olduğu, verimli ve kapalılığı yüksek karaçam ve kızılçamdan oluşan orman alanı üzerinde bulunduğu görülmektedir.
	Bu durumda, dava konusu izin talebine konu alanın verimli orman olarak muhafazasındaki kamu yararının maden olarak işletilmesine kıyasen daha üstün olduğu sonucuna ulaşıldığından, davacı şirket tarafından, 15.673,81 m² yüzölçümlü alanda alt yapı tesisi izni verilmesi için yapılan başvurunun reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
	Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali  yönündeki ...  İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin reddine ilişkin temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.  2577 sayılı Kanun'un 49. maddesine uygun bulunan temyiz isteminin kabulüne,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi... İdari Dava Dairesinin... gün ve E:..., K:... sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın yukarıda belirtilen Bölge İdare Mahkemesi İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 
4. Kesin olarak 28/06/2024 tarihinde oybirliği ile karar verildi.