Esas No: 2023/5012
Karar No: 2024/1013
Karar Tarihi: 29.02.2024

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2023/5012 E.  ,  2024/1013 K.


"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
   Esas	No : 2023/5012
   Karar	No : 2024/1013
TEMYİZ EDENLER: 1-(DAVALI) ... Vergi Dairesi Başkanlığı-...
VEKİLİ: Av. ...
2-(DAVACI) ... Pet. Mad. Yağ. Ürt. Dep. Nak. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.
VEKİLİ: Av. ...
İSTEMİN KONUSU: ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
 
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem:Davacı şirket adına, sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiği ve ithalat yoluyla edinilen malların satışından elde ettiği geliri kayıt ve beyan dışı bıraktığı yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak re’sen tarh edilen 2014/Ekim-Aralık dönemine ilişkin geçici vergi ve tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle kesilen bir kat  ve üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla;  davacı şirket hakkında düzenlenen ... tarih ve ...sayılı vergi tekniği raporundaki tespitlerin incelenmesinden, davacı şirketin, madeni yağ üretiminden ziyade baz yağ ticareti yaptığı, sahte ve muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge düzenlediği ve ithalat yolu ile elde edilen emtianın da alışlarının sahte olması nedeniyle yeni ürün üretiminde kullanılmayarak kayıt dışı satılmış olduğu sonucuna varıldığından, geçici vergi aslı üzerinden kesilen  vergi ziyaı cezasında hukuka aykırılık görülmediği, tekerrür dayanağı cezanın 2013/Ekim dönemine ilişkin olup, 04/04/2014 tarihinde tebliğ edilerek kesinleştirildiği anlaşıldığından, dava konusu vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle arttırılan kısmında hukuka uyarlık bulunmadığı, geçici vergi aslının incelenmesinden ise; terkini gereken geçici vergi aslında hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davanın kısmen reddine, kısmen kabulüne, vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle arttırılan kısmı ile geçici vergi aslının kaldırılmasına karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve taraflarca ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:  
DAVACININ İDDİALARI: Haklarında düzenlenen vergi tekniği raporundaki tespitlerin hukuki dayanağının olmadığı, ticari faaliyetlerinin olduğu, şirketin imalathanesinde  olumsuz bir yoklama bulunmadığı, ofisten ibaret merkez adresinde yapılan yoklama sonucu sahte fatura düzenledikleri sonucuna ulaşılmasının hakkaniyetsiz olduğu, cezalı tarhiyatın hukuka aykırı olduğu iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.
DAVALININ İDDİALARI: Dava konusu vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle arttırılmasında hukuka aykırılık bulunmadığı iddiasıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Davacı tarafından savunma verilmemiştir. Davalının savunması yasal dayanaktan yoksun olan temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ...'IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz istemlerinin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
     Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY: 
Davacı şirket adına, sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiği ve ithalat yoluyla edinilen malların satışından elde ettiği geliri kayıt beyan dışı bıraktığı yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak re’sen tarh edilen 2014/Ekim-Aralık dönemine ilişkin geçici vergi ve tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle kesilen bir kat  ve üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemiyle dava açılmıştır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge İdare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.
Bölge İdare Mahkemesi kararının, geçici vergi aslına, geçici vergi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının kayıt dışı hasılattan kaynaklanan kısmı ve vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri  uygulanmak suretiyle arttırılan kısmına ilişkin hüküm fıkrasının dayandığı sebepler ve gerekçesi Dairemizce de uygun görülmüş olup taraflarca ileri sürülen iddialar, temyize konu kararın belirtilen hüküm fıkrası bozulmasını gerektirir nitelikte bulunmamıştır.
Bölge İdare Mahkemesi kararının, geçici vergi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasın komisyon gelirinden kaynaklanan üç kata isabet eden kısmına yönelik davacı temyiz istemine gelince;
Davacı adına 2014 yılına ilişkin re'sen tarh edilen vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisine karşı açılan davayı kısmen kabul eden, kısmen reddeden ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:... ve K:... sayılı kararına yönelik taraflarca yapılan istinaf başvurularını reddeden  ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:...sayılı kararının, dava konusu cezalı tarhiyatın sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde edildiğinden bahisle yapılan kısmına ilişkin hüküm fıkrası  Dairemizin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla  bozulduğundan bozma üzerine verilecek karar bu davanın sonucunu da etkileyeceğinden, Bölge İdare Mahkemesince bu husus gözetilerek yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.
KARAR SONUCU:
								Açıklanan nedenlerle;
								1. Davacının temyiz isteminin kısmen reddine, kısmen kabulüne, davalının temyiz isteminin reddine,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi ...Vergi Dava Dairesinin ...tarih ve E:..., K:... sayılı kararının geçici vergi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının  komisyon gelirinden kaynaklanan kısmına ilişkin hüküm fıkrasının BOZULMASINA, diğer kısmının ONANMASINA,
3. Temyiz isteminde bulunan davacıdan, aleyhe onanan kısım üzerinden 492 sayılı Harçlar Kanunu'na bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca hesaplanacak nispi harcın alınmasına,
	      	4. Bozulan kısım hakkında yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi ...Vergi Dava Dairesine gönderilmesine , 29/02/2024 tarihinde kesin olarak oyçokluğuyla karar verildi.
 
(X) KARŞI OY : Temyiz istemlerinin reddi ile Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği oyu ile Daire kararının bozmaya ilişkin kısmına katılmıyorum.