Esas No: 2023/5896
Karar No: 2024/2295
Karar Tarihi: 08.05.2024

Danıştay 12. Daire Başkanlığı         2023/5896 E.  ,  2024/2295 K.


"İçtihat Metni"
          T.C.
 D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No  : 2023/5896
Karar No : 2024/2295                                                              
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Genel Müdürlüğü	 
VEKİLİ : Av. …
 
KARŞI TARAF (DAVACI) : … 
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının aleyhe olan kısmının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın Ek 8. maddesi uyarınca sözleşmeli kostüm kreatörü alımı kapsamında yapılan uygulamalı sınav ve mülakata katılan davacının, (75,40) puanla ikinci yedek olarak belirlenmesine ilişkin 29/12/2021 tarihli işlemin yargı kararıyla iptal edildiğinden bahisle, söz konusu kararın uygulanması kapsamında 17/08/2022 tarihinde yeniden yapılan sınavda (68,40) puanla başarısız sayılmasına ilişkin 18/08/2022 tarihli işlemin iptali istenilmiştir.
              İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:  … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; Sanat ve Yönetim Kurulunun  02/08/2022 tarihli kararı ile, sınav kurulunun Sanat ve Yönetim Kurulu Başkanı başkanlığında Sanat ve Yönetim Kurulu üyesi olan dört üye tarafından yapılacağının belirtildiği; sınav konuları ve puan değerlerine ilişkin belirlemeler yapıldığı; sınavın "uygulama" kısmının "kostüm tasarımı, çizimi ve anlatımı" bölümünün puan değerinin (30) puan, "pratik çözüm önerileri" bölümünün puan değerinin (25) puan, "teknik bilgi" bölümünün puan değerinin (25) puan olarak, "mülakat" kısmının "genel kültür" bölümünün puan değerinin (20) puan olarak belirlendiği ve adayın sınavda başarılı sayılabilmesi için sınav kurulu tarafından verilecek notlarının ortalamasının (70) puan olması gerektiğinin belirtildiği; değerlendirme tutanağı incelendiğinde ise, sınav komisyonu başkanı tarafından toplamda (63) puan, sınav kurulu üyeleri tarafından ise (64), (65), (60) ve (90) puan verildiği ve puan ortalamasının (68,40) puan olarak belirlendiği; buna göre, sınavın mülakat kısmının genel kültür bölümüne ilişkin davacıya sorulan soruların ve cevapların önceden tutanağa bağlanmadığı, üyelerden biri tarafından (90) puan verilirken diğer üyeler tarafından 60-65 arasında puanlama yapıldığı, dolayısıyla makul ve tutarlı bir değerlendirme yapıldığından bahsedilemeyeceği; öte yandan bir üye tarafından tutanağın değerlendirme kısmının tamamen boş bırakıldığı; dolayısıyla sözlü sınavın usule uygun olarak gerçekleştirilmediği sonucuna ulaşıldığından, davacının sınavda başarısız sayılmasına ilişkin işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
              Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını gerektirecek nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca davalı idarenin istinaf başvurusunun reddine; öte yandan, davacı tarafından karara karşı istinaf başvurusunda bulunulmuş ise de, daha sonra istinaf isteminden feragat etmesi nedeniyle, davacının istinaf başvurusu hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın Ek 8. maddesi kapsamında sanatçı, dekoratör, kostüm kreatörü ile sahne üstü ve sahne gerisi hizmetlerde görev yapmak üzere personel alımı için 04/05/2021 - 01/07/2021 tarihleri arasında sınavların yapıldığı; davacının bu sınavda ikinci yedek olarak belirlenmesine ilişkin işleme karşı açtığı ve yargı kararının gereklerine uygun olarak davacının yeniden sınava alındığı; söz konusu sınavda, adayın göstermiş olduğu performansın her bir komisyon üyesi tarafından ölçüldüğü ve komisyon kararıyla sınav sonucunun belirlendiği, performans değerlendirmesinde, adayın göstermiş olduğu kabiliyetin esas alındığı, performansa ilişkin bir belge düzenlemenin söz konusu olamayacağı, sorulan soru ve verilen yanıt olmadığı için matematiksel bir değerlendirme yapılmasının mümkün olmadığı; öte yandan, sınavın mülakat kısmının genel kültüre ilişkin davacıya sorulan soruların ve cevapların önceden tutanağa bağlanmış ve bağlanmamış olmasının tek kişi için yapılan sınavda haksızlığa yol açmayacağı; komisyon üyelerinden birinin davacıya (90) puan vermesinin ve bir üyenin de değerlendirme kısmını boş bırakmasının aleyhe durum oluşturmadığı, sınavın usul kurallarına, mevzuata ve hukuka uygun olarak gerçekleştirildiği belirtilerek, Bölge İdare Mahkemesi kararının aleyhe olan kısmının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI  : Davalı idarede 90 oyunun kostüm tasarımını üstlendiği, 2019 yılında "Narnia Günlükleri" oyunuyla en iyi kostüm tasarımı ödülü aldığı; söz konusu sınavın bilimsel, nesnel ve ölçülebilir nitelikte olmadığı, dava konusu işlemin mevzuata ve hukuka aykırı olduğu belirtilerek, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
            Açıklanan nedenlerle;
1. Davalı idarenin temyiz isteminin reddine,
2. Dava   konusu   işlemin   yukarıda   özetlenen   gerekçeyle   iptaline   ilişkin   İdare Mahkemesi kararına karşı davalı idare tarafından yapılan istinaf başvurusunun reddi, davacı tarafından yapılan istinaf başvurusu hakkında feragat nedeniyle karar verilmesine yer olmadığı yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyiz edilen kısmının ONANMASINA, 
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de  … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın ... İdare Mahkemesine gönderilmesine, kesin olarak, 08/05/2024 tarihinde, oyçokluğuyla karar verildi.
 (X) KARŞI OY : 
06/06/1978 tarih ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın Ek 8. maddesinde, "...(Ek fıkra:RG-26/12/2019-30990-CK-1927/2 md.) Kültür ve Turizm Bakanlığı ve bağlı kuruluşlarının sanatsal faaliyetleri kapsamında bu madde uyarınca çalıştırılanların çalışma gün, saat ve sürelerinin tespiti hususunda Kültür ve Turizm Bakanlığı yetkilidir.... Bu madde hükümlerine aykırı olmamak üzere, aranacak özel şartlar ile alım yöntemleri kurumlarca düzenlenebilir..." kuralına yer verilmiştir.
Kamu görevlilerinin hizmete alınmaları aşamasında yapılan sözlü sınavların, kariyer ve liyakat ilkelerine uygun, objektif ve aynı zamanda yetki, şekil, sebep, konu ve maksat yönlerinden yargısal denetime imkan tanıyacak şekilde yapılması esas olup; sınava katılan adaya ilişkin değerlendirme kriterlerinin belirlenmesi, bu kriterlerden gözlem ve kanaate dayalı olanlar yönünden, ilgilinin başarısız olarak değerlendirilmesine etki eden hususların ortaya konulması, somut bilgi ve belgelere dayandırılması mümkün olan kriterlerin ise somut bilgi ve belgeler ile kanıtlanması, bu doğrultuda hangi komisyon üyesince hangi notun takdir edildiğinin ve aday hakkında yapılan değerlendirmelerin tutanakta ayrı ayrı gösterilmesi gerekmektedir.
Uyuşmazlık konusu olayda, Sanat ve Yönetim Kurulunun 02/08/2022 tarihli kararıyla, sınav komisyonunun oluşturulduğu, sınavın şekli ve konuları ile puanlama kriterlerinin belirlendiği; sınavın "uygulama" ve "mülakat" olmak üzere iki kısımdan oluşmasının öngörüldüğü; "uygulama" kısmının "kostüm tasarımı, çizimi ve anlatımı" bölümünün puan değerinin (30), "pratik çözüm önerileri" bölümünün (25), "teknik bilgi" bölümünün (25), "mülakat" kısmının "genel kültür" bölümünün ise (20) olarak belirlendiği, adayın sınavda başarılı sayılabilmesi için sınav kurulu tarafından verilecek notların aritmetik ortalamasının (70) puan olmasının öngörüldüğü; 17/08/2022 tarihinde yapılan sınavda, davacı hakkında söz konusu kriterler yönünden her bir sınav komisyonu üyesi tarafından ayrı ayrı değerlendirme yapıldığı ve her üyenin ayrı ayrı verdiği puanların aritmetik ortalaması alınarak davacının sınav puanının (68,40) olarak tespit edildiği görülmektedir.
Bu durumda; Sanat ve Yönetim Kurulunca belirlenen usul ve esaslar çerçevesinde, usulüne uygun olarak yapıldığı görülen sınavda, davacının (68,40) puanla başarısız sayılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Bu itibarla, temyiz isteminin kabulü ile dava konusu işlemin iptali yönündeki İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği görüşüyle, aksi yönde verilen karara katılmıyorum.