Esas No: 2021/7143
Karar No: 2024/6291
Karar Tarihi: 19.12.2024

Danıştay 2. Daire Başkanlığı         2021/7143 E.  ,  2024/6291 K.


"İçtihat Metni"
         T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas    No : 2021/7143
Karar   No : 2024/6291
TEMYİZ EDEN (DAVALI)	: ... Bakanlığı
VEKİLİ	: Hukuk Müşaviri ...
KARŞI TARAF (DAVACI)	: ...
VEKİLİ	: Av. ...
İSTEMİN	KONUSU	: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.    
YARGILAMA SÜRECİ	: 
Dava Konusu İstem : Dava; ... İl Emniyet Müdürlüğü ... Büro Amirliğinde bilgisayar işletmeni olarak görev yapan davacının, Adana ili, Seyhan İlçe Emniyet Müdürlüğü ... Polis Merkezi Amirliğinde görev yapmakta iken, "Yetkisini veya nüfusunu kendisine veya başkalarına çıkar sağlamak amacıyla veya kin veya dostluk nedeniyle kötüye kullanmak'' fiilini işlediğinden bahisle Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün 8/7 maddesi uyarınca "meslekten çıkarma" cezası ile cezalandırılmasına ilişkin  Emniyet Genel Müdürlüğü Yüksek Disiplin Kurulunun ... günlü, ... sayılı kararının iptali istemiyle açılmıştır. 
               İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : ... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; disiplin cezalarına uygulanması gereken ceza hukuku ilkelerinden olan tipiklik ilkesi gereğince, eylem ve eylem karşılığı yaptırımın bire bir örtüşmesi gerektiği, dava dosyasında mevcut bilgi ve belgeler bir bütün olarak değerlendirildiğinde, soruşturma raporu ve eki ifadelerin birlikte incelenmesinden  ve ceza mahkemesince yapılan eyleme yönelik tahlil değerlendirilmek suretiyle davacının eyleminin, sarkıntılık yapmak eylemi kapsamında olduğundan işlem tarihinde yürürlükte Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün 7/D-5 maddesi uyarınca bu eyleme karşılık ''24 ay süreli durdurma'' cezası  verilebileceği, mezkur eylemin ''yetkisini veya nüfusunu kendisine veya başkalarına çıkar sağlamak amacıyla veya kin veya dostluk nedeniyle kötüye kullanmak'' şeklinde değerlendirilemeyeceği,  dava konusu işleme dayanak alınan sarkıntılık eyleminin mevzuatta karşılığının belirlenmesine rağmen davalı idarece daha ağır cezanın tatbik edilmesinin bu yönü itibarıyla hukuka açıkça aykırı olduğu, tipiklik ilkesi ve orantılılık ilkesini de ihlal ettiği gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir. 
                Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin temyize konu kararıyla; Mahkeme kararının usul ve hukuka uygun bulunduğu gerekçesiyle istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir. 
TEMYİZ	EDENİN	İDDİALARI	: Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN CEVABI	:  Cevap verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...
DÜŞÜNCESİ	: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının gerekçeli onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İkinci Dairesince, Danıştay Beşinci Dairesi tarafından, Danıştay  Başkanlık Kurulunun 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 6. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosyanın tekemmül ettiği anlaşıldığından davalı idarenin yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE       :
	MADDİ OLAY : 
Davacının, Adana ili, ... İlçe Emniyet Müdürlüğü ... Polis Merkezi Amirliğinde memur olarak görev yapmakta iken, kocasından şiddet gördüğü gerekçesiyle hakkında 02/07/2014 tarihinde tedbir kararı verilen ve 1 ay sonra tedbir kararı kaldırılan A.G. isimli kadının evine 20/01/2015 tarihinde gittiğinde, A.G. mutfakta bulunduğu sırada arkasından sarılarak sarkıntılık etmek suretiyle cinsel saldırıda bulunduğuna ilişkin olarak davacı hakkında başlatılan soruşturma neticesinde; kanundan kaynaklanan yetkisi bittikten sonraki tarihlerde herhangi bir şikayete konu olay olmamasına rağmen nüfuzunu kötüye kullanarak A.G.'nin adresine değişik tarihlerde gidip gelmeye devam ettiği, 20/01/2015 tarihinde A.G.'ye "sarkıntılık yapmak suretiyle cinsel saldırıda bulunmak" suçundan ... Asliye Ceza Mahkemesinde dava açılmasına sebebiyet verdiği  belirtilerek "Yetkisini veya nüfusunu kendisine veya başkalarına çıkar sağlamak amacıyla veya kin veya dostluk nedeniyle kötüye kullanmak'' fiilini işlediğinden bahisle Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün 8/7 maddesi uyarınca "meslekten çıkarma" cezası ile cezalandırılmasına ilişkin Emniyet Genel Müdürlüğü Yüksek Disiplin Kurulunun ... günlü, ... sayılı kararının iptali istemiyle temyizen bakılmakta olan dava açılmıştır.
	İLGİLİ MEVZUAT : 
	Uyuşmazlığa konu disiplin cezasının tesis edildiği tarih itibarıyla yürürlükte olan haliyle Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün 8/7 maddesinde  "Yetkisini veya nüfuzunu kendisine veya başkalarına çıkar sağlamak amacıyla ya da kin veya dostluk  nedeniyle kötüye kullanmak" fiili meslekten çıkarma cezasını gerektiren fiiler arasında sayılmıştır.
	08/03/2018 günlü, mükerrer 30354 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ve emniyet teşkilatı mensuplarına ilişkin disiplin kurallarını yeniden düzenleyen 7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair  Kanun'da, Tüzük'ün 8/6 maddesindeki fiillere ilişkin bir düzenlemeye yer verilmemiş, 8/6-ç maddesinde ise  "Yetkisini veya nüfuzunu kendisine veya başkalarına çıkar sağlamak amacıyla ya da kin ve dostluk gibi nedenlerle kötüye kullanmak" fiili aynı şekilde meslekten çıkarmayı gerektiren fiiller arasında sayılmıştır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME	:
	"Kanunsuz  suç  ve  ceza  olmaz" ilkesi uyarınca, ceza yaptırımına bağlanan her bir fiilin tanımının yapılması ve kanunun ne tür fiilleri suç sayarak yasakladığının hiçbir kuşkuya yer vermeyecek şekilde belirtilmesi gerekmektedir. Sözü edilen suç tanımlaması yapıldıktan sonra, suçun karşılığı olan cezanın ve suç sayılan fiili gerçekleştiren kamu görevlisinin hangi disiplin kuralını ihlal ettiğinin açık bir şekilde ortaya konulması da zorunludur. Söz konusu fiil, mevzuatta öngörülen tanıma uymuyorsa verilen disiplin cezası hukuka aykırı olacaktır.
	Uyuşmazlıkta; dava dosyası ve disiplin cezasına konu eylemi nedeniyle davacı hakkında açılan  ceza davası birlikte değerlendirildiğinde, davacıya isnat edilen fiil bakımından  "tipiklik" şartının gerçekleşmediği, davacının eylemine uyan başka bir disiplin cezası verilebileceği açık olmakla birlikte, kamu görevlilerinin disipline aykırı fiillerine verilecek cezanın tayininde yetkili makamın ilgili disiplin otoritesi olduğu gözetildiğinde, Mahkemece davacının eylemine uyan disiplin cezasının da tespitinin yapılmasının yerinde olmadığı, disiplin cezasının uyuşmazlık konusu yapıldığı durumlarda yargı yerlerince sadece disiplin soruşturmasının usulüne uygun yapılıp yapılmadığı, isnat edilen fiilin sübut bulup bulmadığı, sübut bulmuş ise ilgilinin eylemine uyan disiplin cezasıyla cezalandırılıp cezalandırılmadığı yönünden hukukilik denetimi yapılabileceği, ayrıca ilgilinin eylemine uyan disiplin cezasının da tespitinin yapılmasının disiplin otoritesinin yetki alanına girilmesi ve hukukilik denetiminin sınırlarının aşılması sonucunu doğuracağı hususları birlikte değerlendirildiğinde dava konusu işlemde hukuka uyarlık, dava konusu işlemin iptali yolunda verilen İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf isteminin reddine ilişkin Bölge İdare Mahkemesi kararında ise sonucu itibarıyla hukuka aykırılık görülmemiştir. 
KARAR SONUCU	: 
Açıklanan nedenlerle;
1. DAVALI İDARENİN TEMYİZ İSTEMİNİN REDDİNE,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın yukarıda belirtilen gerekçeyle ONANMASINA, 
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan davalı idare üzerinde bırakılmasına,
4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 7035 sayılı Kanun ile değişik 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara ve bir örneğinin de ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın, kararı veren ... İdare Mahkemesine gönderilmesine, 19/12/2024 tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi.  
(X) KARŞI OY :
Dava; görevi nedeniyle A.G. isimli kadının evine giden davacının, A.G.'ye mutfakta cinsel saldırıda bulunduğuna ilişkin olarak  başlatılan soruşturma neticesinde, "Yetkisini veya nüfusunu kendisine veya başkalarına çıkar sağlamak amacıyla veya kin veya dostluk nedeniyle kötüye kullanmak'' fiilini işlediğinden bahisle Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün 8/7 maddesi uyarınca tesis edilen "meslekten çıkarma" cezası ile cezalandırılmasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
Dava dosyasının incelenmesinden; davacının görevi nedeniyle bulunduğu A.G.'nin evindeki olaya ilişkin olarak adli yargıda bir suç vasıflandırılmasının yapılmadığı dikkate alındığında; soruşturma dosyasının incelenerek, dava konusu işlemin hukuki denetiminin yapılması gerektiğinden; davacının fiili yönünden disiplin hukukunda yer alan "tipiklik" şartının gerçekleşmediği gerekçesiyle verilen iptal kararına karşı yapılan istinaf isteminin reddi  yolundaki Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Bu nedenle, davalı idarenin temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği oyu ile aksi yöndeki çoğunluk kararına katılmıyorum.