Esas No: 2011/6193
Karar No: 2013/362
Karar Tarihi: 22.01.2013

**14. Ceza Dairesi         2011/6193 E.  ,  2013/362 K.**

**"İçtihat Metni"**

Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanıklar ... ve ...'in yapılan yargılamaları sonunda; teselsülen çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve teselsülen kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetlerine dair Denizli 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 14.12.2007 gün ve 2005/326 Esas, 2007/338 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanıklar müdafileri tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Sanıkların mağdura yönelik işledikleri her cinsel eylemden sonra bu olayı kimseye söyleme yoksa seni döveriz şeklinde tehdit ettiklerinin iddia edilmesi karşısında, zincirleme şekilde tehdit suçundan haklarında zamanaşımı süresince kamu davası açılması mümkün görülmüştür.

Sanıklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde,

Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanıklar hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümleri incelemeye gelince;

Yapılan yargılamaya toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdur hakkında Pamukkale Üniversitesi Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 18.11.2006 tarihli, mağdura post travmatik stres bozukluğu major depresyon tanısı konulup uğradığı cinsel tacizden ruhsal olarak ağır etkilendiğine dair rapor ile Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun 27.08.2007 günlü mağduresi bulunduğu olay nedeniyle ruh sağlığının bozulmadığına dair düzenlenen rapor karşısında oluşan çelişkinin giderilmesi için mağdurun ruh sağlığının bozulup bozulmadığı hususunda Adli Tıp Kurumu Kanununun 15. maddesine göre Adli Tıp Genel Kurulundan nihaî rapor alınması suretiyle sonucuna göre TCK.nın 103/6. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hususunun değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,

5237 sayılı TCK.nın 103/3. maddesine "birden fazla kişi" ibaresinin eklendiği değişiklik, 5377 sayılı ve 29.06.2005 günlü Kanunla getirilmiş olup bu Kanunun 08.07.2005 tarihinde yürürlüğe girdiği de düşünüldüğünde suç tarihi olan Haziran 2005'te yürürlükte bulunmaması nedeniyle sanıklar hakkında söz konusu maddenin uygulanamayacağı gözetilmeden yazılı şekilde fazla ceza tayini,

Sanıkların zorla ve birden çok kez nitelikli cinsel istismar fiilini işlediklerinin anlaşılması karşısında, TCK.nın 61. maddesindeki meydana gelen zarar ve tehlike ile faillerin kastlarının ağırlığı mağdurun vücudundaki etkileri, nazara alınarak TCK.nın 3. maddesindeki orantılılık ilkeside göz önünde bulundurulup, temel cezanın alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle tayini gerektiğinini gözetilmemesi,

TCK.nın 43. maddesi gereğince zincirleme suç hükümleri gereğince cezasında artırım yapılırken oluş ve dosya kapsamına uygun olmayacak şekilde en az oranda artırım yapılması,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, sanıkların ceza miktarı itibarıyla kazanılmış hakları saklı kalmak kaydıyla 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek hükümlerin CMUK.nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 22.01.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.