Esas No: 2013/5518
Karar No: 2013/18063
Karar Tarihi: 01.11.2013

**7. Hukuk Dairesi         2013/5518 E.  ,  2013/18063 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :İş Mahkemesi

Dava Türü : Alacak

YARGITAY İLAMI

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine,

2-Davacı, davalı vakıf tarafından işletilen Anadolu Sağlık Merkezinin yemekhanesinde şef garson olarak taşeron firmalara bağlı 01.07.2006-29.06.2011 tarihleri arasında çalıştığını, ancak taşeronlar değişse de davacının aynı hastanede çalışmaya devam ettiğini, çalıştığı süre boyunca yılık izinlerini kullanamadığını ve fazla mesai ücreti ile resmi dini bayram çalışma ücretinin ödenmediğini belirterek tazminat ve işçilik alacaklarının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı, davacının şirket çalışanı olmadığını, 1.7.2006-14.1.2011 arası alt işveren ... ..Aş, 15.1.2011-12.7.2001 arası ... Toplu Yemek Üretim ve Servis Ltd. Şti.nin çalışanı olduğunu davacının haklı nedenle iş akdini feshettiği yönündeki iddialarının kabulünün mümkün olmadığını, davacının iş akdinin alt işveren ... Toplu Yemek Üretim ve Servis Ltd. Şti. tarafından devamsızlık sebebi ile haklı nedenle feshedildiğinin öğrenildiğini belirterek; davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

Fer'i Müdahil ... Hazır Yemek Hizm. A.Ş davanın reddine karar verilmesi gerektiğini savunmuştur.

İhbar olunan ... Toplu Yemek Üretim ve Servis Ltd. Şti’ne usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen, davaya cevap vermemiş, duruşmalara katılmamıştır.

Mahkemece davacı işçinin, davalı vakıf tarafından işletilen Anadolu Sağlık Merkezinin yemekhanesinde 01.07.2006 tarihinden itibaren “ Şef Garson” olarak sırasıyla davalı hastanenin alt taşeronu olarak çalışan ve ihbar olunan ... Hazır Yemek Hizm. A.Ş ve ... Toplu Yemek Üretim ve Servis Ltd. Şti.ne bağlı olarak kayden girdi çıktı yaparak çalıştığı, ancak taşeronlar değişse de davacının işinin ve çalışma koşullarının değişmeyerek aynı hastanede kesintisiz çalışmaya devam ettiği, davacının çalışma koşulları ağırlığı, haklı nedenle ve ücretinin azlığı nedeniyle iş akdini 29.06.2011 tarihinde haklı nedenle sona erdirdiği gerekçesi ile kıdem tazminatı ve yıllık izin ücreti alacaklarının kabulüne, fazla çalışma ücreti ve resmi tatil ücreti alacağı taleplerinin reddine karar verilmiştir.

Taraflar arasında davacının kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığı notasında uyuşmazlık vardır.

Davacı iş sözleşmesini yıllık izinlerinin kullandırılmaması fazla mesai ve genel tatil ücretlerinin ödenmemesi sebebi ile feshettiğini iddia etmiştir. Davalı davacı feshinin haksız olduğunu savunmuştur.

Yıllık izinlerin kullandırılması işverenin takdirindedir. Yıllık izinlerin kullandırılmaması kural olarak işçiye haklı fesih imkanı vermez. Kaldı ki davacı işçi izinlerinin çoğunu kullanmıştır. Ayrıca yapılan yargılama sonucunda davacının ödenmeyen fazla mesai ve genel tatil ücreti olmadığı da ortaya çıkmıştır. Davacı fesih sebebi ile bağlı olduğundan haklı feshi ispat edememiştir. Kıdem tazminatı isteğinin reddine karar vermek gerekirken kabulüne karar verilmiş olması hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı nedenlerle BOZULMASINA, temyiz harcının istek halinde davalıya iadesine, 01.11.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.