Esas No: 2022/3391
Karar No: 2024/2209
Karar Tarihi: 07.05.2024

Danıştay 12. Daire Başkanlığı         2022/3391 E.  ,  2024/2209 K.


"İçtihat Metni"
               T.C.
D A N I Ş T A Y
 ONİKİNCİ DAİRE 
Esas     No : 2022/3391
Karar	No : 2024/2209                                                                                
DAVACI	: … Sendikası	  
VEKİLLERİ	: Av. …
	  Av. …
DAVALI	: … Bakanlığı
VEKİLLERİ	: Hukuk Müşaviri Av. …,
	   Hukuk Müşaviri …,
                                                        Av. …	
DAVANIN KONUSU													: Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğünün … tarih ve E-… sayılı, "Sağlık İzninin Uygulanması" konulu Genel Yazısının 2. sayfasında yer alan,
	"2021 yılı içerisinde sağlık izni kullanan personelin, 01/01/2022 tarihi ile İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik'in yayımlanarak yürürlüğe girdiği 26/04/2022 tarihleri arasında iyonlaştırıcı radyasyon kaynakları ve radyonüklitler ile çalıştığı süreye ilişkin sağlık izninin; mezkur Yönetmelik'in 'Sağlık izni' başlıklı 8 inci maddesinin birinci ve ikinci fıkrası uyarınca bu Yönetmeliğin eki EK-2’de yer alan 'Sağlık İzni Tablosu'nda belirtilen çalışma süresine göre hesaplanarak 2022 yılı içerisinde kullandırılması" düzenlemesinin,
	"Personelin mezkûr Yönetmelik uyarınca 26/04/2022 - 31/12/2022 tarihleri arasındaki çalışma süresine ilişkin hak kazanacağı sağlık izninin ise 01/01/2023 tarihi itibarıyla 2023 yılı içerisinde kullandırılması" düzenlemesinin,
	"2023 yılı itibariyle kullanılacak sağlık izinlerinin de Yönetmelik kapsamında ardışık yıl içerisinde kullandırılması hakkında iliniz bünyesinde faaliyet gösteren tüm sağlık kurum ve kuruluşlarına gerekli bilgilendirmenin yapılması hususunda" düzenlemesinin,
	İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik'in Resmi Gazete'de yayımlandığı 26/04/2022 tarihi ile dava konusu Genel Yazının yayımlandığı tarih olan 12/05/2022 tarihi itibarıyla mevcut durumda sağlık iznini kullanmakta olan sağlık çalışanları ile ilgili hiçbir düzenlemeye yer verilmemesi nedeniyle bu konudaki eksik düzenlemenin, iptaline karar verilmesi istenilmektedir.  
DAVACININ İDDİALARI 		      : 01/01/2022-26/04/2022 tarihleri arasındaki sağlık izninin, İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmeliğin 8. maddesinin birinci ve ikinci fıkraları uyarınca, sağlık izni tablosunda belirtilen çalışma süresine göre hesaplanarak, 2022 yılında kullandırılmasına ilişkin kısım yönünden; 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 103. maddesi gereğince 1 ay süreli sağlık izninin, Yönetmelik eki tablo ve dava konusu Genel Yazı içeriğiyle kısıtlanamayacağı, 01/01/2022-26/04/2022 tarihleri arasında sağlık iznini 1 ay olarak kullanan sağlık çalışanları ile aynı hastane ve birimde görev yapan fakat 26/04/2022 tarihinden sonra sağlık izni kullanacak personel arasında eşitsizliğin olacağı, çünkü Yönetmelik’in yayım tarihinden sonra 1 aylık sağlık izninin kullanılmasının imkansız hale geldiği,
	26/04/2022-31/12/2022 tarihleri arasındaki çalışma süresine ilişkin hak kazanılacak sağlık izninin 01/01/2023 itibarıyla 2023 yılı içerisinde kullandırılmasına ilişkin kısım yönünden; Yönetmeliğin 8. maddesinin dördüncü fıkrası gereğince, sağlık izninin bölünemeyeceği, yıl geçişlerinde üst üste kullanılamayacağı ve diğer yıla aktarılamayacağı dikkate alındığında, dava konusu Genel Yazının, Yönetmelik hükümlerine aykırılık oluşturduğu,  böylece her yıl bir önceki yılın sağlık izninin kullanılması sonucuna yol açılacağı,
	2023 yılı itibarıyla kullanılacak sağlık izinlerinin, Yönetmelik kapsamında ardışık yıl içerisinde kullandırılmasına ilişkin kısım yönünden; Yönetmelik uyarınca sağlık izninin diğer yıla aktarılamayacağı yönündeki açık düzenlemeye rağmen, aksi yönde işlem tesis edildiği,
	Eksik düzenleme iddiası yönünden; Yönetmeliğin yayımlandığı 26/04/2022 ile Genel Yazı tarihi olan 12/05/2022 tarihleri arasında, mevcut durumda sağlık iznini kullanmakta olan sağlık çalışanları ile ilgili bir düzenlemeye yer verilmediği, böylece, sağlık izinlerini 26/04/2022 tarihinden önce ve sonra kullanan sağlık çalışanları ile Yönetmelik ve Genel Yazının yayımı tarihinde halen sağlık izinlerini kullanmakta olan sağlık çalışanları açısından, belirsizlik durumunun oluştuğu ileri sürülmektedir.
DAVALI İDARENİN SAVUNMASI : Dava konusu işleme dayanak İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik'te, radyasyon görevlisi yerine 3153 sayılı Radiyoloji, Radiyom ve Elektrikle Tedavi ve Diğer Fizyoterapi Müesseseleri Hakkında Kanun'un Ek-1. maddesi lafzına uygun olarak iyonlaştırıcı radyasyon kaynağı tanımlamasının getirildiği, radyoloji hizmetlerinin, iyonlaştırıcı radyasyon kaynağı içeren ve içermeyen cihazlarla yapılabildiği gibi, teşhis için görüntüleme yapma, ışınlarla ya da radyoaktif maddelerle tedavi uygulama, girişimsel işlem yapma ya da teknisyenler tarafından çekilen görüntülerin yorumlanması ve raporlanması gibi birçok iş ve işlemden oluştuğu, önceki dönemde bu hizmetlerin sunumunda kullanılan tüm cihazlar iyonlaştırıcı radyasyon kaynağı olmadığı halde, süresine bakılmaksızın 1 aylık sağlık izni verildiği, Yönetmeliğin 8. maddesindeki düzenlemenin amacının, iyonlaştırıcı radyasyon kaynakları ve radyonüklitlerle yapılan çalışmaları gereği iyonlaştırıcı radyasyon kaynağı çalışanı olarak kabul edilen personelin bu çalışmalarının karşılığı gelen gün kadar sağlık izni kullandırılması olduğu, dava konusu Genel Yazı ile Yönetmelik'in yayımlandığı tarih itibarıyla uygulanmaya başlanması ve yayımından önce iyonlaştırıcı radyasyon kaynakları ve radyonüklitler ile çalışan personelin çalıştığı süreler göz önünde bulundurularak, söz konusu personelin mağduriyet yaşamaması için 2022 yılı sağlık izinlerinin kullanımına ilişkin açıklamalara yer verildiği, Yönetmeliğin 8. maddesi kapsamında iyonlaştırıcı radyasyon kaynağı ile çalışanlara verilecek sağlık izinlerinin, bir takvim yılı içerisinde denetimli alanlarda fiilen çalıştığı süreler dikkate alınarak, Yönetmelik ekinde yer alan sağlık izni tablosunda belirtilen çalışma süresine göre belirlendiği ve sağlık izninin, personelin yıllık izinlerine ilaveten ardışık yılda kullanılabileceğinin belirtildiği, 3153 sayılı Kanun'un Ek-1. maddesinde belirtilen haftalık 35 saatlik çalışma süresi ve bir takvim yılı 52 hafta olarak dikkate alındığında, 35 saatx52 hafta=1840 saat olarak hesaplama yapılması gerekirken, 30 günlük yıllık izin ve maksimum 30 günlük sağlık izin hakkı düşülerek, 1500 saat üzerinden hesaplama yapıldığı, 1500 saat iyonlaştırıcı radyasyon kaynağı ile çalışan personelin, 42 haftalık fiili çalışma süresi ile 30 günlük sağlık iznini kullanabileceği, Yönetmelik'in 8. maddesinin dördüncü fıkrasındaki sağlık izni bölünemez, ifadesinden kastın; sağlık izni tablosunda belirtilen çalışma süresine esas hak edilen sağlık izninin kullanılacağı yıl içerisinde bölünemeyeceğine ilişkin olduğu, daha önce mevzuattaki, yılı içerisinde kullanılır ifadesinden dolayı, hak edilmeden maruziyet yaşanmadan sağlık izninin kullanıldığı, bir takvim yılının aralık ayında sağlık iznini kullanan personelin, ardışık yılın ocak ayında tekrar bir sonraki yılın sağlık iznini kullandığı, bu durumun iş gücü kaybı nedeniyle kamu zararına sebebiyet verdiği, zira iyonlaştırıcı radyasyon kaynağı ile çalışan personelin iyonlaştırıcı radyasyona maruz kalma olasılığı olan alanda çalışmadan sağlık iznini kullanabildiği, yine Yönetmelik'te ki diğer yıla aktarılamaz, ifadesinden kastedilenin; sağlık izni tablosunda belirtilen çalışma süresine esas hak edilen sağlık izninin hak edildiği yıl içerisinde kullanılması olup, herhangi bir sebeple ilgili yılda kullanılmayan sağlık izninin sonraki yıla aktarılamayacağına yönelik olduğu savunulmaktadır.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ      : …
DÜŞÜNCESİ 	   : Dava konusu Genel Yazı'nın dayanağı olan 25/04/2022 tarih ve 5530 sayılı Cumhurbaşkanlığı Kararı ile 26/04/2022 ve 31821 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ''İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmeliğin, 12/04/2023 tarih ve 7077 sayılı Cumhurbaşkanı Kararı'yla 13/04/2023 tarih ve 32162 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmeliğin 11. maddesiyle yürürlükten kaldırıldığı; dolayısıyla, davanın konusuz kaldığı görüldüğünden, dava konusu Genel Yazı'nın iptali istenilen kısımları hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.
DANIŞTAY SAVCISI 					: …
DÜŞÜNCESİ 	 : Dava, davacı Sendika tarafından, Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğünün … tarih ve E-… sayılı "Sağlık İzninin Uygulanması" konulu Genel Yazısının 2. sayfasında yer alan, "2021 yılı içerisinde sağlık izni kullanan personelin, 01/01/2022 tarihi ile "İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik"in yayımlanarak yürürlüğe girdiği 26/04/2022 tarihleri arasında iyonlaştırıcı radyasyon kaynakları ve radyonüklitler ile çalıştığı süreye ilişkin sağlık izninin; mezkur Yönetmelik'in "Sağlık izni" başlıklı 8. maddesinin birinci ve ikinci fıkrası uyarınca bu Yönetmeliğin eki EK-2’de yer alan "Sağlık İzni Tablosu"nda belirtilen çalışma süresine göre hesaplanarak 2022 yılı içerisinde kullandırılması" düzenlemesinin, "Personelin mezkûr Yönetmelik uyarınca 26/04/2022-31/12/2022 tarihleri arasındaki çalışma süresine ilişkin hak kazanacağı sağlık izninin ise 01/01/2023 tarihi itibarıyla 2023 yılı içerisinde kullandırılması" düzenlemesinin, "2023 yılı itibariyle kullanılacak sağlık izinlerinin de Yönetmelik kapsamında ardışık yıl içerisinde kullandırılması hakkında iliniz bünyesinde faaliyet gösteren tüm sağlık kurum ve kuruluşlarına gerekli bilgilendirmenin yapılması hususunda" düzenlemesinin, "İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik"in Resmi Gazete'de yayımlandığı 26/04/2022 tarihi ile dava konusu Genel Yazının yayımlandığı tarih olan 12/05/2022 tarihi itibarıyla mevcut durumda sağlık iznini kullanmakta olan sağlık çalışanları ile ilgili hiçbir düzenlemeye yer verilmemesi nedeniyle bu konudaki eksik düzenlemenin iptali istemiyle açılmıştır.
Dava konusu Genel Yazı incelendiğinde; 3153 sayılı Radiyoloji, Radiyom ve Elektrikle Tedavi ve Diğer Fizyoterapi Müesseseleri Hakkında Kanun'un 3. maddesi ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 2. ve 103. maddelerine dayanılarak 5530 sayılı Cumhurbaşkanlığı kararı ile 26/04/2022 ve 31821 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ''İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik''in ''Sağlık İzni'' başlıklı 8. maddesiyle, sağlık izninin yeniden düzenlenmesi neticesinde, sağlık iznine ne şekilde hak kazanılacağı ile hak edilen söz konusu iznin nasıl ve ne zaman kullandırılacağına  ilişkin hususlara yer verilerek, tüm sağlık kurum ve kuruluşlarının bilgilendirilmesinin amaçlandığı anlaşılmaktadır.
Ancak, Genel Yazı içeriğine esas teşkil eden anılan Yönetmelik hükümleri, 12/04/2023 tarih ve 7077 sayılı Cumhurbaşkanlığı kararı ile 13/04/2023 tarih ve 32162 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ''İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik''in 11. maddesiyle yürürlükten kaldırılmıştır.
Bu durumda, sağlık iznine ilişkin hükümlerin nasıl uygulanacağını açıklamak üzere çıkarılan Genel Yazı'nın dayanağı olan Yönetmeliğin yürürlükten kaldırıldığı dikkate alındığında; davanın konusuz kaldığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan  nedenle, konusu kalmayan dava hakkında karar verilmesine yer olmadığı düşünülmektedir.	
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince 2577 sayılı Kanun'un 17. maddesinin birinci fıkrası uyarınca duruşma için taraflara önceden bildirilen 07/05/2024 tarihinde, davacı vekili Av. … ve davalı idare vekili Av. …'ın geldiği, Danıştay Savcısı …'in hazır olduğu görülmekle açık duruşmaya başlandı.
 Taraflara usulüne uygun olarak söz verilerek dinlendikten ve Danıştay Savcısının düşüncesi alındıktan sonra taraflara son kez söz verilip, duruşma tamamlandı. Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
MADDİ OLAY VE HUKUKİ SÜREÇ :
	3153 sayılı Radyoloji, Radiyom ve Elektrikle Tedavi ve Diğer Fizyoterapi Müesseseleri Hakkında Kanun’un 3. maddesinde, radyoloji hizmeti veren kurumların bina vasıfları, kullanılacak cihazlar, hastalar ve personelin röntgen ışınları ve radyolojik hasarlardan korunabilmesi için gerekli tedbir ve şartların bir nizamname ile tespit edilmesi öngörülmüştür. 
02/07/2018 tarih ve 698 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin 11. maddesiyle, 3153. sayılı Kanun’un 3. maddesinde yer alan, “bir nizamname yapılır” ibaresi, “Cumhurbaşkanınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir” şeklinde değiştirilmiş, 25/06/2021 tarih ve 31522 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 24/06/2021 tarih ve 4144 sayılı Cumhurbaşkanı Kararı'yla, 27/4/1937 tarihli ve 2/10857 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Radyoloji, Radyom ve Elektrikle Tedavi Müesseseleri Hakkında Nizamname yürürlükten kaldırılmıştır. 
25/04/2022 tarih ve 5530 sayılı Cumhurbaşkanı Kararı'yla İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik'in 26/04/2022 tarih ve 31821 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanması üzerine dava konusu Genel Yazı'yla, anılan Yönetmelik'te düzenlenen sağlık izinlerinin ne şekilde uygulanacağına yönelik açıklamalar yapılmıştır.
Bunun üzerine bakılmakta olan dava açılmış ise de, dava konusu Genel Yazı'nın dayanağı olan ve 26/04/2022 tarih ve 31821 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik, 12/04/2023 tarih ve 7077 sayılı Cumhurbaşkanı kararıyla 13/04/2023 tarih ve 32162 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmeliğin 11. maddesiyle yürürlükten kaldırılmıştır.  	
HUKUKİ DEĞERLENDİRME    : 	
Dava, Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğünün 12/05/2022 tarih ve E-95966346-449-512 sayılı "Sağlık İzninin Uygulanması" konulu Genel Yazı'da yer alan ibarelerin ve eksik düzenlemenin iptali istemi yönünden incelendiğinde; 
Dava konusu Genel Yazı'da, yürürlükten kaldırılan 26/04/2022 tarih ve 31821 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmeliğin 8. maddesinde düzenlenen sağlık izninin uygulanmasına ilişkin açıklamalara yer verildiği, anılan Yazı'nın, il bünyesinde faaliyet gösteren tüm sağlık kurum ve kuruluşlarına gerekli bilgilendirmenin yapılması hususunda gereğinin yapılması amacıyla 81 İl Valiliğine (İl Sağlık Müdürlükleri) gönderildiği anlaşılmaktadır.
Bu duruma göre; anılan Genel Yazı'nın dayanağı olan Yönetmeliğin yürürlükten kaldırılmış olması nedeniyle, uygulanma kabiliyeti kalmayan Genel Yazı'nın iptali istenilen kısımları hakkında karar verilmesine olanak bulunmamaktadır. 
KARAR SONUCU                     :
            Açıklanan nedenlerle;
1. Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğünün 12/05/2022 tarih ve E-95966346-449-512 sayılı, "Sağlık İzninin Uygulanması" konulu Genel Yazısının 2. sayfasında yer alan,
	"2021 yılı içerisinde sağlık izni kullanan personelin, 01/01/2022 tarihi ile 'İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik'in yayımlanarak yürürlüğe girdiği 26/04/2022 tarihleri arasında iyonlaştırıcı radyasyon kaynakları ve radyonüklitler ile çalıştığı süreye ilişkin sağlık izninin; mezkur Yönetmelik'in 'Sağlık izni' başlıklı 8 inci maddesinin birinci ve ikinci fıkrası uyarınca bu Yönetmeliğin eki EK-2’de yer alan 'Sağlık İzni Tablosu'nda belirtilen çalışma süresine göre hesaplanarak 2022 yılı içerisinde kullandırılması" düzenlemesinin,
	"Personelin mezkûr Yönetmelik uyarınca 26/04/2022 - 31/12/2022 tarihleri arasındaki çalışma süresine ilişkin hak kazanacağı sağlık izninin ise 01/01/2023 tarihi itibarıyla 2023 yılı içerisinde kullandırılması" düzenlemesinin,
	"2023 yılı itibariyle kullanılacak sağlık izinlerinin de Yönetmelik kapsamında ardışık yıl içerisinde kullandırılması hakkında iliniz bünyesinde faaliyet gösteren tüm sağlık kurum ve kuruluşlarına gerekli bilgilendirmenin yapılması hususunda" düzenlemesinin,
	İyonlaştırıcı Radyasyon ve Radyonüklit Kullanılarak Sunulan Sağlık Hizmetleri Hakkında Yönetmelik'in Resmi Gazete'de yayımlandığı 26/04/2022 tarihi ile dava konusu Genel Yazının yayımlandığı tarih olan 12/05/2022 tarihi itibarıyla mevcut durumda sağlık iznini kullanmakta olan sağlık çalışanları ile ilgili hiçbir düzenlemeye yer verilmemesi nedeniyle bu konudaki eksik düzenlemenin iptali istemi hakkında KARAR VERİLMESİNE YER OLMADIĞINA,
2. Ayrıntısı aşağıda gösterilen toplam …-TL yargılama gideri ile karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca duruşmalı davalar için belirlenen …-TL vekâlet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine,
	3. Posta gideri avansından artan tutarın, kararın kesinleşmesinden sonra davacıya iadesine,
	4. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, 07/05/2024 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.