Esas No: 2021/4273
Karar No: 2024/2832
Karar Tarihi: 03.06.2024

Danıştay 12. Daire Başkanlığı         2021/4273 E.  ,  2024/2832 K.


"İçtihat Metni"
               T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas     No : 2021/4273
Karar	No : 2024/2832                                                                   
TEMYİZ EDEN (DAVALI)	: … Valiliği	  
VEKİLİ	: Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI)	: …
VEKİLİ	: Av. …
İSTEMİN KONUSU	: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ                 :
Dava konusu istem: Giresun İl Milli Eğitim Müdürlüğünde hizmet alım sözleşmesi  kapsamında yüklenici şirket personeli olarak çalıştığından dolayı 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin geçici 23. maddesi uyarınca geçici işçi kadrosuna geçirilmiş olan davacının, 30/06/2017 tarihine kadar devam eden sözleşme süresi dolmadan işten ayrılması nedeniyle geçici işçi kadrosuna atanma şartını taşımadığından bahisle, geçici 23. maddenin onikinci fıkrası uyarınca 09/08/2018 tarihi itibarıyla sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; ... Yıl Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesinde alt işverene bağlı olarak çalışmakta olan davacının, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin geçici 23. maddesi uyarınca geçici işçi statüsüne geçmek amacıyla yaptığı başvuru neticesinde, 02/04/2018 tarihinde imzalanan bireysel iş sözleşmesi ile geçici işçi statüsüne geçirilerek çalışmaya devam ettiği; davacının çalıştığı alt işveren şirket ile davalı idare arasında 07/09/2016 ile 30/06/2017 tarihleri arasında geçerli hizmet alımı sözleşmesi imzalandığı, 07/09/2016 tarihi itibarıyla hizmet alımı yolu ile çalıştırılmaya başlayan aralarında davacının da yer aldığı bütün personelin (aşçı olarak görev yapan personel dışında- öğrencilerin öğrenci pansiyonundan ayrılmasına kadar çalışmasının istenilmesi üzerine) eğitim-öğretim yılının bitmesi nedeniyle 09/06/2017 tarihinde iş sözleşmelerinin feshedildiği; bu durumun, davacının geçici işçi statüsü ile idare bünyesinde çalışmaya başlamasından sonra tespit edilmesi üzerine, ilgili mevzuatta geçici işçi statüsüne geçmek için aranan "sözleşmeleri 2017 yılında sona erenlerde sözleşme süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olma" şartına haiz olmadığı gerekçesiyle iş akdinin feshedilmesine karar verilmiş ise de; davalı idarece iş akdinin feshedilmesine gerekçe olarak hizmet alımı sözleşmesinin sona erme tarihinin sözleşme ile 30/06/2017 olarak belirlendiği, ancak davacının iş sözleşmesinin 09/06/2017 tarihinde feshedilmesi nedeniyle sözleşmenin sona erdiği tarihte çalışmamasının gösterildiği, buna karşın davacının görev yaptığı yerin okul olduğu ve okulların da kamu hizmetinin niteliği gereği yılın ancak belirli dönemlerinde çalışmanın olduğu yerler olduğu, yılda 9-10 ay kadar iş başı yaptığı, eğitim-öğretim yılı sonunda (Haziran) çalışmanın sona erdiği, eğitim-öğretim yılı başında (Eylül) yeniden iş başı yaptığı ve her ne kadar davalı idare tarafından iş sözleşmesinin mücbir sebep nedeniyle feshinin söz konusu olmadığı, eğitim-öğretim yılı sonunda iş sözleşmesi askıya alınan davacının bünyesinde çalıştığı firma tarafından eğitim-öğretim yılı başında yeniden işe çağrılmayarak iş sözleşmesinin feshedildiği ileri sürülmekte ise de, 06/10/2020 tarihli ara kararı üzerine sunulan bilgi ve belgelerin incelenmesinden; davacının da aralarında yer aldığı ihale kapsamında çalışan bütün personelin okulların tatil edilmesi üzerine 09/06/2017 tarihi itibarıyla SGK üzerinden ilişiklerinin kesilmesinin istenilmesi üzerine şirket tarafından 09/06/2017 tarihi itibarıyla işten çıkışlarının yapıldığı, nitekim davacının çalıştığı alt iş veren tarafından da, davacının iş sözleşmesinin, idarece okulların tatil edildiği belirtilmek suretiyle, ödenek yokluğu nedeniyle işçilerin iş sözleşmesini ihalenin sona erme tarihi olan 30/06/2017 tarihinden önce 09/06/2017 tarihinde sona erdirmesinin istenilmesi üzerine feshedildiğinin beyan edildiği, ilgili mevzuat hükümlerinde sözleşme süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olma şartına yer verilirken sözleşme süresinin sona erme şekline ilişkin olarak herhangi bir kısıtlayıcı hükme yer verilmediği, dolayısıyla okulların tatil edilmesi üzerine ödenek yokluğu nedeniyle iş sözleşmesi ihalenin sona erdiği 30/06/2017 tarihinden önce sona erdirilen davacının mevzuatta belirlenen şartı sağladığı anlaşıldığından, hizmet alım sözleşme süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olma şartını sağlamadığı gerekçesiyle iş akdinin feshedilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka ve hakkaniyete uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI          : Davacının çalıştığı son ihale sözleşmesinin 07/09/2016 - 30/06/2017 tarihleri arasını kapsadığı, mevzuatta işçinin sözleşme süresinin sona erdiği tarihte çalışıyor olma şartının arandığı, davacının ise anılan ihale sözleşmesinin sona erdiği tarihten önce 09/06/2017 tarihinde işten ayrıldığının sabit olduğu, bu itibarla mevzuatta aranan şartı sağlamadığı belirtilerek, kararın bozulması gerektiği  ileri sürülmektedir.  
 
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI      : Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ 					: …
 DÜŞÜNCESİ	 : Temyiz isteminin kabulü ile Bölge  İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE            :	
	MADDİ OLAY : 
	Davacı, … İl Milli Eğitim Müdürlüğü ile ... Gıda Temizlik İnşaat Elektrik Turizm ve Dayanıklı Tüketim Mal. San. Tic. Ltd. Şti. arasında imzalanan hizmet alımı sözleşmesi kapsamında taşeron işçi olarak çalıştığından dolayı, 24/12/2017 tarih ve 30280 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 696 sayılı KHK ile 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye eklenen geçici 23. madde kapsamında geçici işçi kadrosuna geçirilmiş ve 02/04/2018 tarihinde imzalanan sözleşme ile temizlik personeli olarak davalı idarede (... Yıl Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi) çalışmaya başlamıştır.
		Milli Eğitim Bakanlığı Teftiş Kurulunun … tarih ve …,… sayılı soruşturma raporunda; Giresun İl Milli Eğitim Müdürlüğünde, gerekli şartları taşımadığı halde geçici işçi kadrosuna atanan işçiler bulunduğunun tespit edildiğinden bahisle, bu durumdaki işçilerin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin geçici 23. maddesi uyarınca görevlerine son verilmesinin uygun olacağı belirtilmiştir.
	Davalı idarece yaptırılan inceleme ve araştırma sonrasında; davacının, 07/09/2016 - 30/06/2017 dönemini kapsayan son hizmet alımı sözleşmesi kapsamında taşeron firmada çalışırken, şirket tarafından 09/06/2017 tarihinde işten çıkarıldığı, dolayısıyla 2017 yılında sözleşmesinin sona erdiği tarihte çalışmadığının sonradan tespit edildiğinden bahisle 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin geçici 23. maddesinin 12. fıkrası uyarınca bireysel iş sözleşmesinin feshedilerek görevine son verilmesi üzerine temyizen incelenen bu dava açılmıştır.   
 
	İLGİLİ MEVZUAT :
	696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ile 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye eklenen geçici  23. maddenin birinci fıkrasında; "5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, bu Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatlarında; ödemeleri merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden karşılanan 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 04/12/2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanlar;
	a) 657 sayılı Kanunun 48 inci maddesinin (A) bendinin (1), (4), (5), (6), (7) ve (8) numaralı alt bentlerinde belirtilen şartları taşımak,
	(...) kaydıyla, bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren on gün içinde idaresinin hizmet alım sözleşmesinin yapıldığı birimine, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek  üzere yazılı olarak başvurabilirler.";
	Onikinci fıkrasında;	"Şartları taşımadığı halde bu madde hükümlerinden yararlandıkları tespit edilenlerin herhangi bir tazminat ödemeksizin istihdamına son verilir."; 
	Onaltıncı fıkrasında; "Birinci fıkra kapsamındaki idarelerin aynı fıkrada belirtilen bütçelerinden karşılanan ve onuncu fıkra hükümleri uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının yıl boyunca devam etme şartı hariç diğer tüm şartlarını taşıyan hizmet alımlarından; sözleşmeleri 4/12/2017 tarihi itibarıyla devam edenlerde bu tarih itibarıyla çalışanlar, sözleşmeleri bu tarih itibarıyla devam etmeyip 2017 yılında sona erenlerde ise sözleşme süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olanlar, birinci fıkrada öngörülen şartları taşımaları ve en son hizmet alım sözleşmelerinde öngörülen dönem ve çalışma süreleriyle sınırlı olmak kaydıyla, birinci fıkra hükümleri çerçevesinde geçici işçi pozisyonlarında istihdam edilmek üzere başvurabilirler. Bu maddenin diğer hükümleri bu fıkra kapsamındakiler için kıyasen uygulanır." hükümlerine yer verilmiştir.
	01/01/2018 tarih ve 30288 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan "Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23. ve 24. maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar" başlıklı Tebliğin "Geçici işçi pozisyonlarına geçiş" başlıklı 19. maddesinde; (1) Bu Usul ve Esasların 3 üncü maddesinde belirtilen idarelerin aynı maddede belirtilen bütçelerinden karşılanan ve personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının “yıl boyunca devam etme şartı” hariç diğer tüm şartlarını taşıyan hizmet alım sözleşmelerinden; 4/12/2017 tarihi itibarıyla devam edenlerden bu tarih itibarıyla çalışanlar ile 2017 yılı içerisinde 4/12/2017 tarihinden önce sona ermiş olanlarda sözleşmenin süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olanlar, bu Usul ve Esasların 5 inci maddesinde aranan şartları taşımaları ve en son hizmet alım sözleşmelerinde öngörülen dönem ve çalışma süreleriyle sınırlı olmak kaydıyla, geçici işçi pozisyonlarında istihdam edilmek üzere başvurabilirler. (2) Sürekli işçi kadrolarına atanacaklarda aranan şartlara ve bunların geçiş sürecine ilişkin hükümler geçici işçi olarak istihdam edilmek üzere başvuranlar hakkında da aynen uygulanır. (3) Geçici işçi olarak istihdam edilecek personel; en son hizmet alım sözleşmelerinde öngörülen dönem ve çalışma sürelerini aşmamak kaydıyla, 5620 sayılı Kanunun 3 üncü maddesi hükümleri çerçevesinde istihdam edilmeye devam olunur. Sözleşmeleri askıya alınanlar ile askerde bulunanların pozisyonları hariç olmak üzere herhangi bir sebeple boşalan pozisyonlar iptal edilir." şeklinde düzenleme yapılmıştır. 
 
	HUKUKİ DEĞERLENDİRME : 
	Dosyadaki tüm bilgi ve belgeler ile hizmet dökümü incelendiğinde; 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin geçici 23. maddesi kapsamında geçici işçi kadrosuna geçirilmek için başvuru yapan davacının çalıştığı  ... Gıda Temizlik İnşaat Elektrik Turizm ve Dayanıklı Tüketim Mal. San. Tic. Ltd. Şti.'nin, 2016/342468 kayıt numaralı ihale uyarınca davalı idare ile imzaladığı 05/09/2016 tarihli sözleşmenin 07/09/2016 - 30/06/2017 tarihleri arasını kapsadığı, bu sözleşmenin sona erdiği tarihten önce, 09/06/2017 tarihinde şirket tarafından davacının sözleşmesinin feshedildiği, sözleşmenin sona erdiği tarih itibarıyla davacının çalışmadığı anlaşılmaktadır.
		Bu durumda; 2017 yılında sona eren hizmet alımı sözleşme süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olma şartını taşımadığı sabit olan davacının, hatalı olarak geçici işçi kadrosuna geçirildiği sonucuna varıldığından, 375 sayılı KHK'nın geçici 23. maddesinin onikinci fıkrası uyarınca iş sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.
Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali  yönündeki İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet görülmemiştir.
KARAR SONUCU											     	:
            Açıklanan nedenlerle;
1.	2577 sayılı Kanun'un 49. maddesine uygun bulunan davalı idarenin temyiz isteminin kabulüne,
2.	Dava konusu işlemin yukarıda özetlenen gerekçeyle iptaline ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi ... Dava Dairesine gönderilmesine, kesin olarak, 03/06/2024 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.