Esas No: 2021/6385
Karar No: 2024/1375
Karar Tarihi: 04.03.2024

Danıştay 2. Daire Başkanlığı         2021/6385 E.  ,  2024/1375 K.


"İçtihat Metni"
         T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas    No : 2021/6385
Karar   No : 2024/1375
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Valiliği	
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN	KONUSU: … İdare Mahkemesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.  
YARGILAMA	SÜRECİ	: 
Dava Konusu İstem: Dava; Mardin ili, … İlçe Emniyet Müdürlüğü emrinde komiser olarak görev yapan davacının, Trabzon ilinde görev yaptığı dönemde "Amir ve üstlerinin, görev ve mesleki konulara veya tutum ve davranışlarına ilişkin uyarılarına uymamak veya umursamamak"  fiilini işlediğinden bahisle Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğünün 5/A-4 maddesi gereğince "3 günlük aylıktan kesme" cezasıyla tecziye edilmesine ilişkin 22/01/2015 günlü, 2015/10 sayılı işlemin iptali ile işlem nedeniyle yoksun kalınan parasal haklarının yasal faiziyle birlikte tazmini istemiyle açılmıştır.
                 İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : … İdare Mahkemesinin … günlü, E:…, K:… sayılı temyize konu kararıyla; 26/02/2014 günü yapılan denetimde, … Suçlar Büro Amir Vekili olarak görev yapan davacının bilgisayarına, davacının oturumunda iken 17/02/2013 tarihinde açık kaynak kodlu bir yazılım olan "…" isimli programın kurulumunun yapıldığı, bu programın kullanıcı tarafından oluşturulan kişisel ya da diğer verilerin geri getirilmeyecek şekilde silinmesi için kullanıldığı, bilgisayarın hard diskinde yapılan bilirkişi incelemesi sonucu düzenlenen raporda; kurulumundan itibaren "…" programında bir kullanımın olmadığı bilgisi yer almakla birlikte "…" isimli programın kaynağı belli olmayan ya da güvenilir olmayan herhangi bir program olup olmadığının Emniyet Genel Müdürlüğü Kom Daire Başkanlığı Bilgi Teknolojileri Şube Müdürlüğünce hazırlanan raporda belirtilmediği ve bu yönde bir rapor alınmadığı, bu programın sakıncalı olduğu yönünde sadece sistem alt yapı sorumlusu polis memuru tarafından düzenlenen 26/02/2014 tarihli tutanak esas alınmak suretiyle bir kanaate varıldığı, Trabzon Cumhuriyet Başsavcılığınca yapılan soruşturma sonucu davacının, "…" isimli programla herhangi bir suç işlemediği ve hukuka aykırı herhangi bir işlemde bulunmadığından kovuşturma yapılmasına yer olmadığına dair karar verildiği gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline, davacının işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının dava tarihinden itibaren işletilecek yasal faiziyle davacıya ödenmesine hükmedilmiştir.
TEMYİZ	EDENİN	İDDİALARI: Davalı idare tarafından; İdare Mahkemesi kararında savcılık makamınca kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verildiği ve davacının, bu programla suç içeren bir davranışta bulunmadığı gerekçesine dayanıldığı, ancak dava konusu işlemin, kurulması emir ve talimata ihtiyaç olan bilgisayar programının izinsiz kurulması fiiliyle ilgili olduğu, "…" isimli programın kurulması hususunda idarece bir talimat verilmesi söz konusu olsaydı dahi bunun kurulumuyla görevli kişinin, sistem alt yapı yöneticisi olacağı, davacının bu konuda yetkili olmadığı  ileri sürülerek İdare Mahkemesi kararının bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN CEVABI	: Cevap verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ: …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İkinci Dairesince, Danıştay Beşinci Dairesi tarafından, Danıştay  Başkanlık Kurulunun 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 6. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyanın tekemmül ettiği anlaşıldığından, davalı idarenin yürütmenin durdurulması istemi hakkında bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE	: 
MADDİ OLAY :  
 Mardin ili, … İlçe Emniyet Müdürlüğü emrinde komiser olarak görev yapan davacının Trabzon ilinde görev yaptığı dönemde hakkında açılan soruşturma sonucu isnat olunan fiillerin sübuta erdiğinden bahisle Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğünün 5/A-4 maddesi gereğince "amir ve üstlerinin, görev ve mesleki konulara veya tutum ve davranışlarına ilişkin uyarılarına uymamak veya umursamamak" fiilini işlediğinden bahisle "3 günlük aylık kesim" cezasıyla tecziye edilmesine ilişkin … günlü, … sayılı işlemin iptali ile işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte tazmini istemiyle temyizen incelenen dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT :     
Uyuşmazlığa konu disiplin cezasının tesis edildiği tarih itibarıyla yürürlükte olan Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğünün 5/A-4 maddesinde, "Amir ve üstlerinin, görev ve mesleki konulara veya tutum ve davranışlarına ilişkin uyarılarına uymamak veya umursamamak" fiili üç günlüğe kadar aylık kesimi cezasını gerektiren eylem, işlem, tutum ve davranışlar arasında sayılmıştır. 
Emniyet Genel Müdürlüğünün 06/07/2011 günlü, 353989 sayılı Kom Bilgi Sistemi Talimatı konulu yazının ekinde yer alan Kom Bilgi Sistemi Talimatının "Güvenlik" başlıklı 4. maddesinin (b) bendinin 5. fıkrasında; "kom bilgi sistemi içerisindeki bilgisayarlara ve cihazlara kaynağı belli olmayan ya da güvenilir olmayan herhangi bir program yüklenemez" talimatı yer almaktadır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME : 
Dava dosyasının incelenmesinden; davacının, odasında bulunan ve kullanıcısı olduğu bilgisayara, verilerin bir daha geri getirilmeyecek şekilde silinmesini sağlayan Eraser isimli programı kurarak, KOM Bilgi Sistemi Talimatında açıkça yer alan "kom bilgi sistemi içerisindeki bilgisayarlara ve cihazlara kaynağı belli olmayan ya da güvenilir olmayan herhangi bir program yüklenemez" şeklinde ifade edilen maddeye aykırı davrandığı sabittir. 
Bununla birlikte, programın kaynağı ve güvenilirliği sabit olsa dahi, davacının yaptığı görevin önem ve özelliği dikkate alındığında verilerin bir daha geri getirilmemek üzere silinmesine yönelik yapılacak her hareketin amir veya bir üst makamın emri ile onların bilgisi dahilinde ve bu işi gerçekleştirmekle görevli olan personelce yapılacağı hususunda da şüphe bulunmamaktadır.
Bu durumda; davacının Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğünün 5/A-4 maddesinde yer alan, "Amir ve üstlerinin, görev ve mesleki konulara veya tutum ve davranışlarına ilişkin uyarılarına uymamak veya umursamamak" fiilini işlediği sabit olup, sübuta eren bu fiili nedeniyle  "3 günlük aylıktan kesme" cezasıyla tecziyesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık, dava konusu işlemin iptali yolundaki İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.
KARAR SONUCU : 
Açıklanan nedenlerle;
1. DAVALI İDARENİN TEMYİZ İSTEMİNİN KABULÜNE,
2. … İdare Mahkemesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun temyize konu kararın verildiği tarih itibarıyla yürürlükte olan haliyle 49. maddesinin 1/b fıkrası uyarınca BOZULMASINA,
3. Aynı maddenin 3622 sayılı Yasa ile değişik 3. fıkrası uyarınca, yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın adı geçen İdare Mahkemesine gönderilmesine,
4. 2577 sayılı Yasa'nın (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren onbeş (15) gün içinde Danıştay'da karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 04/03/2024 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.