Esas No: 2023/5915
Karar No: 2024/1105
Karar Tarihi: 05.03.2024

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2023/5915 E.  ,  2024/1105 K.


"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
   Esas	No : 2023/5915
   Karar	No : 2024/1105
 
TEMYİZ EDEN (DAVACI)	: ... Üretimi İnş. San. ve Tic. A.Ş.  
VEKİLİ	: Av. ...
KARŞI TARAF (DAVALI)	: ... Vergi Dairesi Başkanlığı-
VEKİLİ                                          : Av. ...
 
İSTEMİN KONUSU           : ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
 
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı şirket tarafından, Ostim Vergi Dairesi Müdürlüğü'nün ... tarih ve ... sayılı yazısıyla, vergi inceleme raporuna istinaden, 2015/Aralık döneminden sonraki döneme devreden katma değer vergisinin 13.022.338,13-TL ve dolayısıyla 2019/Mart döneminden sonraki döneme devreden katma değer vergisinin 7.259.453,82-TL olarak kabul edilmesi gerektiğinin belirtilmesi üzerine ihtirazi kayıtla verilmek zorunda kalınan 2019/Nisan dönemi katma değer vergisi beyannamesi üzerine yapılan işlemlerin ve  ... tarih  ve ... sayılı işlemin iptali  istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: .... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:... K:...sayılı kararıyla;  davacı şirketin ilişkili şirketten almış olduğu borcun öz sermayenin üç katını aşan kısmının ilgili hesap dönemi için örtülü sermaye olarak kabul edilmesi gerektiği hususu ile Kurumlar Vergisi Kanununa göre kazancın tespitinde indirimi kabul edilmeyen giderler dolayısıyla ödenen katma değer vergisinin indirim konusu yapılamayacağına ilişkin Katma Değer Vergisi Kanununda yer alan yasal düzenleme birlikte değerlendirildiğinde, davacı şirket hakkında düzenlenen vergi inceleme raporu ile, davacı şirketin ortağı olan şirketten aldığı borçlarla ilgili olarak, 3065 sayılı Kanunun 30/d maddesi uyarınca örtülü sermaye üzerinden hesaplanan faiz giderlerine isabet eden katma değer vergisinin indirimlerinden çıkartılması sonucu devreden katma değer vergilerinin düzeltilmesi gerektiği yolunda tesis edilen Vergi Dairesi Müdürlüğünün ... tarihli ve ... sayılı yazısında ve bu yazıya istinaden yapılan işlemlerde hukuka aykırılık bulunmadığı  gerekçesiyle  davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu, kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı   belirtilerek davacının  istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI:Ortakları olan  ... İht.ve Gıda Tic. Ltd.Şti.'nin  çeşitli bankalardan aldığı kredileri aynı şartlarla  kendilerine kullandırdığı,bu tutarların   5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 6/b maddesi  kapsamında örtülü sermaye olarak kabul edilemeyeceği iddiasıyla kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
     Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY: 
 Davacı şirket tarafından, Ostim Vergi Dairesi Müdürlüğü'nün ... tarih ve ... sayılı yazısıyla, vergi inceleme raporuna istinaden, 2015/Aralık döneminden sonraki döneme devreden katma değer vergisinin 13.022.338,13-TL ve dolayısıyla 2019/Mart döneminden sonraki döneme devreden katma değer vergisinin 7.259.453,82-TL olarak kabul edilmesi gerektiğinin belirtilmesi üzerine ihtirazi kayıtla verilmek zorunda kalınan 2019/Nisan dönemi katma değer vergisi beyannamesi üzerine yapılan işlemlerin ve ... tarih  ve ... sayılı işlemin iptali istenilmektedir.
İLGİLİ MEVZUAT:
5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun "Safi Kurum Kazancı" başlıklı 6. maddesinde; kurumlar vergisinin, mükelleflerin bir hesap dönemi içinde elde ettikleri safî kurum kazancı üzerinden hesaplanacağı, safî kurum kazancının tespitinde, Gelir Vergisi Kanunu'nun ticarî kazanç hakkındaki hükümlerinin uygulanacağı, 11. maddesinin b bendinde; örtülü sermaye üzerinden ödenen veya hesaplanan faiz, kur farkları ve benzeri giderlerin kurum kazancının tespitinde indiriminin kabul edilmeyeceği, "Örtülü sermaye" başlıklı 12. maddesinin 1. fıkrasında, kurumların, ortaklarından veya ortaklarla ilişkili olan kişilerden doğrudan veya dolaylı olarak temin ederek işletmede kullandıkları borçların, hesap dönemi içinde herhangi bir tarihte kurumun öz sermayesinin üç katını aşan kısmının, ilgili hesap dönemi için örtülü sermaye sayılacağı, 6-b fıkrasında kurumların iştiraklerinin, ortaklarının veya ortaklarla ilişkili kişilerin, banka ve finans kurumlarından ya da sermaye piyasalarından temin ederek aynı şartlarla kısmen veya tamamen kullandırdığı borçlanmaların örtülü sermaye sayılmayacağı,  7. fıkrasında örtülü sermaye üzerinden kur farkı hariç, faiz ve benzeri ödemeler veya hesaplanan tutarların, Gelir ve Kurumlar Vergisi kanunlarının uygulanmasında, gerek borç alan gerekse borç veren nezdinde, örtülü sermaye şartlarının gerçekleştiği hesap döneminin son günü itibarıyla dağıtılmış kâr payı veya dar mükellefler için ana merkeze aktarılan tutar olarak kabul edileceği, daha önce yapılan vergilendirme işlemlerinin, tam mükellef kurumlar nezdinde yapılacak düzeltmede örtülü sermayeye ilişkin kur farklarını da kapsayacak şekilde, taraf olan mükellefler nezdinde buna göre düzeltileceği, şu kadar ki, bu düzeltmenin yapılması için örtülü sermaye kullanan kurum adına tarh edilen vergilerin kesinleşmiş ve ödenmiş olması gerektiği  ifade edilmiştir.
3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanunu'nun 30/d maddesinde; Gelir ve Kurumlar Vergisi Kanunlarına göre kazancın tespitinde indirimi kabul edilmeyen giderler dolayısıyla ödenen katma değer vergisinin mükellefin vergiye tabi işlemleri üzerinden hesaplanan katma değer vergisinden indirilemeyeceği  ifade edilmiştir. 
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinin değerlendirilmesinden, kurumların, ortaklarından veya ortaklarla ilişkili olan kişilerden doğrudan veya dolaylı olarak temin ederek işletmede kullandıkları borçların, hesap dönemi içinde herhangi bir tarihte kurumun öz sermayesinin üç katını aşan kısmının, ilgili hesap dönemi için örtülü sermaye sayılacağı, kurumlar vergisi kazancının tespitinde indirimi kanunen kabul edilmeyen örtülü sermaye üzerinden ödenen finansman giderlerine ilişkin katma değer vergisinin de indiriminin reddi gerekeceği, ancak kurumların iştiraklerinin, ortaklarının veya ortaklarla ilişkili kişilerin, banka ve finans kurumlarından ya da sermaye piyasalarından temin ederek aynı şartlarla kısmen veya tamamen kurumlarına kullandırdığı borçlanmaların örtülü sermaye sayılmayacağı anlaşılmaktadır.
Uyuşmazlıkta, davacı şirket tarafından istinaf ve temyiz dilekçelerinde, tek ortakları olan  ... İht.ve Gıda Tic. Ltd.Şti.'nin kredibilitesinin yüksek olmasından dolayı çeşitli bankalardan kredi kullandığı, bu tutarların  kendilerine borç verildiği, bu borçlanma için ortağın yüklendiği faizlerin de aynı şartlarla yani kullandırılan kredinin faiz ve vadelerine uygun olarak kendilerine yansıtıldığı  ileri sürülerek  ve bu hususla ilgili belgelerin  dosyaya sunulduğu görülmüş olup davacı şirketin  ortağından aldığı borcun  yukarıda açıklanan  5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 6/b maddesi  kapsamında örtülü sermaye olup olmadığı araştırılarak ulaşılacak  sonuca göre yeniden karar verilmek üzere Bölge İdare Mahkemesi kararının  bozulması gerekmektedir. 
KARAR SONUCU:
								Açıklanan nedenlerle;
Davacının temyiz isteminin kabulüne,
   ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının BOZULMASINA,
Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 05/03/2024 tarihinde kesin olarak oyçokluğuyla karar verildi.
 
 
(X)KARŞI OY: Temyiz istemine konu kararın onanması gerektiği oyuyla Daire kararına katılmıyorum.