Esas No: 2023/4764
Karar No: 2024/706
Karar Tarihi: 20.02.2024

Danıştay 3. Daire Başkanlığı         2023/4764 E.  ,  2024/706 K.


"İçtihat Metni"
          T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE  
Esas  No : 2023/4764
Karar No : 2024/706
TEMYİZ EDEN (DAVALI): … Vergi Dairesi Müdürlüğü/…	  
VEKİLİ: Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI): … İnşaat Proje Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi
VEKİLİ: Av. …
İSTEMİN KONUSU: ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusuna ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması  istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı şirket adına, indirimli orana tabi konut teslimleri ve otelcilik faaliyeti kapsamında düzenlenen vergi inceleme raporuna istinaden haksız olarak katma değer vergisi iadesi aldığından bahisle söz konusu verginin geri alınması amacıyla 2017 yılının Nisan dönemi için re'sen salınan katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri gereğince artırılarak kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Uyuşmazlık konusu rezidans şeklindeki yapıların İstanbul İmar Yönetmeliği'nde yüksek nitelikli konut olarak tanımlandığı, davacı tarafından rezidans daire yapımı için alınan yapı ruhsatlarına istinaden imar planında ticaret ve turizm alanı olarak belirlenen parseller üzerine plan tadilat notlarına uygun bir şekilde konut inşa edildiği, tapu belgelerinin mesken olarak çıkarıldığı ve bu şekilde daire sahiplerine teslim edildiği, bu dairelerin konut olarak teslim edilmediği yönünde davalı idarece herhangi bir tespit yapılmadığı, söz konusu inşaatın imar mevzuatına, plana ve ruhsata aykırı olduğuna dair ilgili Belediye ile davacı arasında herhangi bir ihtilaf bulunmadığı, planda dairelerin bastığı parselin hangi amaç için ayrıldığı hususu, üzerine inşa edilen taşınmazın konut olup olmadığının ve buna bağlı olarak uygulanacak vergi oranının tespitinde önem arz etmediği, öte yandan, otelcilik faaliyetine ilişkin iade talebine konu faturanın eksik olarak defterlerine yansıtılması nedeniyle davacının 27.548,69 TL katma değer vergisini eksik olarak hesapladığı anlaşılmış olup bu hususta bir ihtilaf bulunmadığından ve davacının otelcilik faaliyeti nedeniyle iade edilebilecek katma değer vergisinin bu tutar düşüldükten sonra toplamda 1.536.587,97-TL katma değer vergisi iadesinin yapılması gerektiği, buna karşılık olayda 1.353.605,93-TL iade yapıldığı, bu durumda davacıya haksız yere yapılan iadenin söz konusu olmadığı gerekçesiyle dava konusu cezalı vergi kaldırılmıştır.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusunun, usul ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılan Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Dava konusu cezalı verginin hukuka uygun olduğu ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Çevre ve Şehircilik Bakanlığı ve İmar mevzuatı uyarınca konut niteliği taşıyan ve 150 metrekare altında olan rezidansların tesliminin %1 oranında katma değer vergisine tabi olması gerektiği belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmaktadır.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'NİN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
Dava konusu tarhiyatın bağlı bulunduğu, davacının indirimli orana tabi konut teslimleri nedeniyle yüklenip indirim yoluyla telafi edemediği katma değer vergisi alacağının iadesi talebinin reddine yönelik işlemi iptal eden ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusunu reddeden … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı, Danıştay Üçüncü Dairesinin 20/02/2024 tarih ve E:2023/3658, K:2024/704 sayılı kararıyla bozulduğundan ve bozma kararı uyarınca verilecek kararın sonucu dava konusu tarhiyatı etkileyeceğinden, temyize konu kararın sözü edilen bozma kararı üzerine verilecek kararda yer alan esaslar doğrultusunda yeniden bir karar verilmek üzere  bozulması gerekmiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1.Temyiz isteminin kabulüne,
2. Temyize konu Vergi Dava Dairesi kararının BOZULMASINA, 20/02/2024 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.