Esas No: 2023/6214
Karar No: 2024/2691
Karar Tarihi: 14.05.2024

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2023/6214 E.  ,  2024/2691 K.


"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
  Esas	No : 2023/6214
  Karar  No : 2024/2691  
TEMYİZ EDENLER	:1-(DAVACI) ... Müh. Elekt. Tic. Ltd. Şti.
VEKİLİ	: Av. ...
		2-(DAVALI) ... Vergi Dairesi Başkanlığı
VEKİLİ	: Av. ...
İSTEMİN KONUSU           : ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
 
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem:  Davacı şirket adına, hakkında düzenlenen vergi inceleme raporu uyarınca, 2017 yılının tüm dönemlerine ilişkin re'sen tarh edilen geçici vergi ile kesilen üç kat  vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: .... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; dava konusu geçici verginin, matrahı yönünden bağlı olduğu 2017 yılı kurumlar vergisine karşı açılan davanın, Mahkemelerinin ... tarih ve E:..., K:.... sayılı kararıyla kabul edilerek vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisinin kaldırılmasına karar verildiği, bu sebeple dayanağı kalmayan dava konusu vergi ziyaı cezalı geçici vergide hukuka uyarlık bulunmadığı  gerekçesiyle davanın kabulüne, cezalı tarhiyatın kaldırılmasına karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Dava konusu vergi ziyaı cezalı geçici vergilerin matrah yönünden bağlı bulunduğu vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisine karşı açılan davayı kabul eden Vergi Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun Dairelerinin 10/02/2022 tarih  ve E:2021/1452, K:2022/234 sayılı kararıyla kabul edilerek, Mahkeme kararı kaldırıldıktan sonra davanın reddine karar verildiğinden, geçici vergi üzerinden kesilen bir  kat vergi ziyaı cezasında  hukuka aykırılık görülmediği; yıllık vergiye mahsuben peşin alınan ve mahsup dönemi geçen  geçici vergide ve geçici vergi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının bir katı aşan kısmında hukuka uyarlık  görülmediği gerekçesiyle davalı istinaf başvurusunun kısmen reddine, kısmen kabulüne, Vergi Mahkemesi kararının geçici vergi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının bir kata isabet eden kısmına ilişkin hüküm fıkrasının kaldırılmasına, bu kısım yönünden davanın reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:  
DAVACININ İDDİALARI:Dava konusu tarhiyat yapıldıktan sonra matrah artırımında bulundukları, ortağı ve kanuni temsilcisi aynı olan iki şirketten birinin diğerine komisyon geliri elde etmek amacıyla sahte fatura düzenlemesinin hayatın olağan akışına aykırı olduğu, somut verilere dayanmayan cezalı tarhiyatın hukuka aykırı olduğu iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.
DAVALININ İDDİALARI: Geçici vergi aslının kaldırılmasının usul ve yasaya aykırı olduğu, vergi kaybına neden olan fiilin niteliğine göre geçici vergi üzerinden üç kat vergi ziyaı cezası kesilmesinde hukuka aykırılık bulunmadığı iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Taraflarca savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ:  Bölge İdare Mahkemesi kararının Daire kararında belirtilen gerekçe ile kısmen onanıp, kısmen bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
     Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY: 
Davacı şirket adına, hakkında düzenlenen vergi inceleme raporu uyarınca, 2017 yılının tüm dönemlerine ilişkin re'sen tarh edilen geçici vergi ile kesilen üç kat  vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemiyle dava açılmıştır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge İdare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.
Bölge İdare Mahkemesi kararının, geçici vergi aslı ve  geçici vergi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının bir katı aşan kısmına yönelik davalı tarafından ileri sürülen temyiz nedenleri kararın belirtilen kısmının bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir. 
Bölge İdare Mahkemesi kararının, geçici vergi üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasına yönelik davacı temyiz istemine gelince;
Dava konusu cezalı tarhiyatın matrah yönünden bağlı bulunduğu ve davacı şirket adına   re'sen tarh edilen  2017 yılı kurumlar vergisi ile kesilen üç kat vergi ziyaı cezasına  karşı açılan davayı kabul eden Vergi Mahkemesi kararına yönelik  davalı tarafından yapılan istinaf başvurusunu kabul ederek, Mahkeme kararını kaldırıp davayı reddeden ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı, Danıştay Dokuzuncu Dairesinin 14/05/2024 tarih ve E:2023/6211, K:2024/2697 sayılı kararı ile  bozulduğundan ve bozma üzerine verilecek karar bu davanın sonucunu da etkileyeceğinden, Bölge İdare Mahkemesince bu husus gözetilerek yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.
KARAR SONUCU:							Açıklanan nedenlerle;					 1.  Davalının temyiz isteminin reddine, davacının temyiz isteminin kabulüne,		2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının  geçici vergi üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasına ilişkin kısmının BOZULMASINA, diğer kısmının ONANMASINA,							3. Bozulan kısım hakkında yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 14/05/2024 tarihinde kesin olarak oyçokluğuyla karar verildi. 
(X) KARŞI OY:  Temyiz istemlerinin reddi ile Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği oyuyla Daire kararına katılmıyorum.