Esas No: 2023/3057
Karar No: 2024/1102
Karar Tarihi: 05.03.2024

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2023/3057 E.  ,  2024/1102 K.


"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
   Esas	No : 2023/3057
   Karar	No : 2024/1102
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Müdürlüğü-…
KARŞI TARAF (DAVACI) : …
İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
 
YARGILAMA SÜRECİ:
           Dava konusu istem:Davacının üretimde kullanılmak üzere aldığı sıvılaştırılmış petrol gazını (LPG) aerosol üretiminde kullanmayarak doğrudan  sattığı ve kullandığı faturaların  sahte olduğu yolundaki tespitleri içeren vergi tekniği raporuna atıfla düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2013/Ocak-Aralık dönemleri için re'sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin   kaldırılması istemine ilişkindir.
           Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Danıştay Üçüncü Dairesince, vergi inceleme raporunun atıfta bulunduğu vergi tekniği raporunun davacıya tebliğ edilmemesinin, davacının savunma hakkını ihlâl ettiğinden söz edilemeyeceğinden, davanın esası incelenerek bir karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle verilen bozma kararına uyarak dosyayı yeniden incelemek suretiyle; uyuşmazlık konusu katma değer vergisinin, özel tüketim vergisinin katma değer vergisi matrahına eklenmesinden kaynaklanan kısmının matrahı yönünden bağlı olduğu ve davacı adına aynı nedenle 2013 yılı için tarh edilen özel tüketim vergisinin kaldırılması yolundaki ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının kaldırılması istemiyle yapılan istinaf başvurusunun, … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı bozmaya uyma kararıyla reddedildiğinin anlaşıldığı, tarhiyatın diğer nedenleri yönünden de, "davacı hakkında düzenlenen vergi tekniği raporundaki tespitlerden, üretimde kullanılmak üzere aldığı sıvılaştırılmış petrol gazını (LPG) aerosol üretiminde kullanmayarak doğrudan sattığı somut olarak ortaya konulamadığından adına yapılan tarhiyatta hukuka uygunluk bulunmadığı" gerekçesiyle davayı kabul eden Vergi Mahkemesi kararının hukuka uygun olduğu, kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı  belirtilerek  davalının istinaf başvurusunun reddine  karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI:Davacı hakkında düzenlenen vergi tekniği ve vergi inceleme raporlarında yer alan tespitler kapsamında dava konusu tarhiyatta hukuka aykırılık bulunmadığı iddiasıyla kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
     Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY: 
Davacının üretimde kullanılmak üzere aldığı sıvılaştırılmış petrol gazını (LPG) aerosol üretiminde kullanmayarak doğrudan  sattığı ve kullandığı faturaların  sahte olduğu yolundaki tespitleri içeren vergi tekniği raporuna atıfla düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2013/Ocak-Aralık dönemleri için tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin   kaldırılması istenilmektedir.
İLGİLİ MEVZUAT:
213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 30. maddesinin 1. fıkrasında re'sen vergi tarhı, vergi matrahının tamamen veya kısmen defter, kayıt belgelere veya kanuni ölçülere dayanılarak tespitine imkan bulunmayan hallerde takdir komisyonları tarafından takdir edilen veya vergi inceleme yapmaya yetkili olanlarca düzenlenmiş vergi inceleme raporlarında belirtilen matrah veya matrah kısmı üzerinden vergi tarh olunması şeklinde tanımlandıktan sonra  aynı maddenin 2. fıkrasının 4 numaralı bendinde, defter kayıtları ve bunlarla ilgili vesikaların, vergi matrahının doğru ve kesin olarak tespitine imkan vermeyecek derecede noksan, usulsüz ve karışık olması dolayısıyla ihticaca salih bulunmaması hali re’sen tarh nedeni olarak kabul edilmiş olup, aynı kanunun 134. maddesinde de vergi incelemesinden maksadın, ödenmesi gereken vergilerin doğruluğunu araştırmak tespit etmek ve sağlamak olduğu düzenlenmiştir.
3065  sayılı  Katma  Değer Vergisi Kanunu'nun 29. maddesinde, mükelleflerin, yaptıkları vergiye tabi işlemler üzerinden hesaplanan katma değer vergisinden, faaliyetlerine ilişkin olarak kendilerine yapılan teslim  ve  hizmetler  dolayısıyla düzenlenen  fatura  ve  benzeri  vesikalarda  gösterilen  katma  değer vergisini indirebilecekleri belirtilmiştir.
213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 3/B maddesinde, vergilendirmede vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelelerin gerçek mahiyetinin esas olduğu, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelerin gerçek mahiyetinin yemin hariç her türlü delille ispatlanabileceği ve iktisadi, ticari ve teknik icaplara uymayan veya olayın özelliğine göre normal ve mutad olmayan bir durumun iddia olunması halinde ispat külfetinin bunu iddia eden tarafa ait olduğu belirtilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dosyanın incelenmesinden, dava konusu tarhiyatın dayanağı vergi inceleme raporunda, davacının  sıfır  özel tüketim vergisiyle  aldığı sıvılaştırılmış petrol gazını (LPG) aerosol üretiminde kullanmadığı, doğrudan otogaz olarak sattığı, LPG alışları dışındaki tüm alışlarının gerçek dışı olduğu ve söz konusu alışlara ilişkin faturaların da yapılan kayıt dışı faaliyetin gizlenmesi amacıyla üretim yapıldığı izlenimi vermek için bilerek kullanılan sahte faturalar olduğu tespitiyle katma değer vergisi matrah ve indirimi açısından yalnızca sıfır özel tüketim vergisiyle alınan sıvılaştırılmış petrol gazının (LPG) otogaz olarak satılmasından kaynaklanan hasılat ve söz konusu sıvılaştırılmış petrol gazına (LPG) ilişkin katma değer vergisi indirimlerinin dikkate alınacağı, kalan beyanların tamamen fiktif kabul edilerek işlem yapılacağı belirtilerek yeniden oluşturulan katma değer vergisi tablosuna göre 2012/Aralık döneminden devreden katma değer vergisi de sıfır alınarak dava konusu tarhiyatın yapıldığı anlaşılmıştır.
Uyuşmazlıkta, temyize konu kararla hukuka uygun bulunduğu ve kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı sonucuna varıldığı belirtilen Vergi Mahkemesi kararında ise, "davacı hakkında düzenlenen vergi tekniği raporundaki tespitlerden, üretimde kullanılmak üzere aldığı sıvılaştırılmış petrol gazını (LPG) aerosol üretiminde kullanmayarak doğrudan sattığı somut olarak ortaya konulamadığından adına yapılan tarhiyatta hukuka uygunluk bulunmadığı" gerekçesiyle kabul kararı verildiği, davacının  LPG  alışları dışındaki tüm alışlarının gerçek dışı kabul edilerek bu alışlara ilişkin katma değer vergisi  indirimlerinin reddedildiği hususu dikkate alınmadan eksik inceleme ile karar verildiği görülmüştür.
Bu durumda, davacıya fatura düzenleyen mükellefler hakkındaki tespitler de değerlendirilerek söz konusu faturaların sahte olup olmadığı hususu araştırılarak ulaşılacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken yukarıda belirtilen gerekçeyle  davanın kabulü yolundaki Vergi Mahkemesi kararına karşı davalı tarafından yapılan istinaf başvurusunun reddine dair Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuka uyarlık  bulunmamaktadır.
Öte yandan; yeniden verilecek kararda, dava konusu tarhiyata ilişkin  yeniden oluşturulan katma değer vergisi tablosunda 2012/Aralık döneminden devreden katma değer vergisinin sıfır olarak alındığı hususunun dikkate alınacağı ve katma değer vergisi matrahı içerisinde özel tüketim vergisi tutarlarının  bulunup bulunmadığı hususunda da değerlendirme yapılacağı tabiidir.
KARAR SONUCU:
	Açıklanan nedenlerle;
Davalının temyiz isteminin kabulüne,
… Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 05/03/2024 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.