Esas No: 2021/9605
Karar No: 2024/10942
Karar Tarihi: 27.06.2024

Danıştay 5. Daire Başkanlığı         2021/9605 E.  ,  2024/10942 K.


"İçtihat Metni"
          T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas  No : 2021/9605
Karar No : 2024/10942
Temyiz İsteminde Bulunan (Davacı): ...		   
Vekili	: Av. ...
Karşı Taraf (Davalı)	: ... Bakanlığı / ANKARA	 
Vekili	: Av. ...
İstemin Özeti							: Davacı tarafından, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin Geçici 35/B maddesi uyarınca kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin olarak tesis edilen Milli Savunma Bakanlığının ... tarih ve ... sayılı işleminin iptali  ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı özlük haklarının iadesine, mali haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. 
 
Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Anayasa'da ve ülkemizin taraf olduğu uluslararası sözleşmelerde yer alan emredici hükümler dikkate alınmaksızın tesis edilen işlemle yargısız infaz gerçekleştirildiği, ilk derece mahkemesinin hükmüne dayanak yaptığı ceza mahkemesi kararının bozulduğu, bu durumun istinaf dairesince değerlendirilmediği, bu şekilde masumiyet karinesinin ihlal edildiği, dosya kapsamında örgüt üyeliği kapsamında aleyhine delil bulunmadığı, ne FETÖ/PDY terör örgütü ile ne de herhangi bir örgüt ile ilişkisi olduğu, hukuka aykırı şekilde elde edilmiş HTS kayıtları esas alınarak karar verilemeyeceği, kayıtların ardışık ve periyodik arama niteliğinin bulunmadığı,ardışık arandığı belirtilen N.T. Adlı kişinin rütbesinin albay olduğu, bu kişinin hem ceza davasından beraat ettiği hem de rütbesinin kendisinden yüksek olduğu, FETÖ/PDY terör örgütü ile iltisaklı ya da irtibatlı olduğu değerlendirilebilecek kriterlerden hiçbirinin şahsında gerçekleşmediği,    idarenin işlemi tesis etmek adına kendisine tanınan yetkiyi göstermesinin işlemin sebep unsurunu hukuka uygun hale getirmeyeceği, Anayasa ve AİHS ile korunan birçok temel hakkının ihlal  edildiği, iletişimin tespiti yoluyla elde edilen verilerin kullanılması için gereken şartların gerçekleşmediği,  bu nedenle arama kayıtları üzerinden ceza verilemeyeceği, hakkında tesis edieln işlemin idari işlemin unsurları bakımından hukuka aykırı olduğu,   herhangi bir somut gerekçe göstermeksizin işlem tesis edilmesinin adil yargılanma hakkının ihlali niteliğinde olduğu ileri sürülmektedir.
Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.
Danıştay Tetkik Hakimi : 	...
Düşüncesi	  : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
	Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince,  2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 20/B maddesi uyarınca Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden davalı idarenin yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeyerek gereği görüşüldü:
Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.
Her ne kadar İdare Mahkemesi kararının gerekçesinde davacının hapis cezası ile cezalandırıldığı belirtilerek hüküm kurulmuş ise de, davacının mahkumiyet kararı kesinleşmemiş olduğundan, yargılama süreci devam eden ceza davasının davacı aleyhine bir durum olarak değerlendirilmesinin masumiyet karinesi gereğince mümkün olmadığı, kaldı ki davacı hakkındaki mahkumiyet kararının ... Bölge Adliye Mahkemesinin ... Ceza Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı ile bozulduğu, bozma sonrası ... ... Ağır Ceza  Mahkemesinin  ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı ile davacının üzerine atılı FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçunu işlediğinin sabit olmaması nedeniyle Ceza Muhakemeleri Kanunu'nun 223/2-(e) maddesi uyarınca beraat kararı verildiği, kararın istinaf edilmeden kesinleştiği  görülmüştür. Bununla birlikte olağanüstü hal kanun hükmünde kararnamesi uyarınca bir kamu görevlisi hakkında terör örgütüne üyelik ve mensubiyeti olmasa da bu terör örgütü ile iltisaklı ve irtibatlı olması nedeniyle kamu görevinden çıkarılmasına yönelik olağanüstü idari tedbirin uygulanabilmesi karşısında, anılan kamu görevlisi hakkında ''silahlı terör örgütüne üye olmak'' suçundan açılan ceza davasında beraat kararı verilmiş olmasının, ilgili hakkında anılan olağanüstü tedbirin hukuka uygunluğu yönünden yürütülen yargılama faaliyeti için bağlayıcı olmayacağı açıktır. 
Nitekim, davacı hakkındaki ceza yargılaması neticesinde verilen ... Ağır Ceza  Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında yer alan davacıya ilişkin; "...sanık adına kayıtlı ... nolu GSM hattını kullandığı, 13/01/2011-27/06/2014 yılları içerisinde Ankara genelinde bulunan (7) Büfe-Market tarzı işyerlerine kayıtlı sabit hatlardan (10) defa arandığı, söz konusu aramalarda henüz kimliği tespit edilemeyen örgütün sivil mahrem imamları ile görüşmeler yaptığı,
Sanığın kullanmış olduğu ... numaralı telefonun baz verilerinden dosyanın (... Sor.) şüphelilerinin irtibat detayları incelendiğinde (10) defa aranmasının, karşı baz verileri incelendiğinde (8) defa arama yapıldığının tespit edildiği anlaşılmıştır.
12/06/2013 tarihinde ... (...) isimli şahıs tarafından kullanılan ... numaralı telefon, ... numaralı ankesör veya sabit(kontörlü) hattan 19:33:57'de arandığında;
Aynı gün aynı ankesör veya sabit/kontörlü) hattan ... numaralı telefonu kullanan C.A. (Sivil Mahrem İmam C.A. hakkında ... Ağır Ceza Mahkemesi'nin ... Esas sayılı yargılamasının olduğu,) 19:32:50'de ardışık olarak arandığı, 04/09/2013 tarihinde ... isimli şahıs tarafından kullanılan ... numaralı telefon, ... numaralı ankesör veya sabit(kontörlü) hattan 14:43:27'de arandığında;
Aynı gün aynı ankesör veya sabit/kontörlü) hattan ... numaralı telefonu kullanan N.T. (... Ağır Ceza Mahkemesi'nin ... Esas sayılı yargılamasının olduğu),(rütbesi binbaşı, davacı ile birlikte Kara Havacılık Okulu Komutanlığına bağlı iki farklı birlikte görev yaptıkları) ile ardışık olarak 14:44:02 'de arandığı, ... tarihinde sanığa ait ... numaralı telefonundan ... ankesör veya sabit (kontörlü) hattan arandığı; ... tarihinde sanığa ait ... numaralı telefonundan ... ankesör veya sabit (kontörlü) hattan arandığı; ... tarihinde sanığa ait ... numaralı telefonundan ... ankesör veya sabit (kontörlü) hattan arandığı; ... tarihinde sanığa ait ... numaralı telefonundan ... ankesör veya sabit (kontörlü) hattan arandığı; ... tarihinde sanığa ait ... numaralı telefonundan ... ankesör veya sabit (kontörlü) hattan arandığı; ... tarihinde sanığa ait ... numaralı telefonundan ... ankesör veya sabit (kontörlü) hattan arandığı; ... tarihinde sanığa ait ... numaralı telefonundan ... ankesör veya sabit (kontörlü) hattan arandığı; ... tarihinde sanığa ait ... numaralı telefonundan ... ankesör veya sabit (kontörlü) hattan arandığı;.." tespitleri ile
 ... Bölge Adliye Mahkemesinin ... Ceza Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı ile bozulan ... Ağır Ceza  Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı mahkumiyet kararında yer alan davacıya ilişkin; 
"...Aranma kayıtların ilişkin BTK dan gönderilen ardışık ve periyodik arama kayıtlarına ilişkin yaptırılan 26/11/2019 tarihli bilirkişi raporunda; Sanığa ait ... numaralı telefonundan  ... tarihinde ... nolu sabit hattan, ... tarihinde ... nolu sabit hattan, ... tarihinde  ... nolu sabit hattan, ... tarihinde ... nolu sabit hattan aranmalarında 10 dakika içerisinde peşi sıra ardışık aramalarının olduğu, ... tarihinde ... nolu sabit hattan sanık aranmadan önce ve sonra  ve ... tarihinde ... numaralı ankesör veya sabit(kontörlü) hattan arandıktan hemen sonra 312 alan numarasının çevrildiğinin tespit edildiği,
Sanığın sabit hatlardan yapılan arandıktan hemen sonra 312 alan kodunun çevrilmesinin dikkat çekici olduğu gizliliği sağlamaya yönelik bir eylem olduğu  anlaşılmıştır.
Sanıktan ele geçirilen dijital materyallerin incelenmesine ilişkin 30/05/2018 tarihli bilirkişi raporunda;  sanığa ait cep telefonu içeriğinde FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün üyelerinin kullandığı dijital materyallerden kalıcı olarak silmek için kullanılan "cleanmaster" programı ve "kakao talk" isimli programların olduğu,..." tespitleri birlikte değerlendirildiğinde, davacının FETÖ/PDY ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.
... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 27/06/2024 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.