Esas No: 2021/6380
Karar No: 2024/1233
Karar Tarihi: 27.02.2024

Danıştay 2. Daire Başkanlığı         2021/6380 E.  ,  2024/1233 K.


"İçtihat Metni"
         T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas    No : 2021/6380
Karar   No : 2024/1233
TEMYİZ EDEN (DAVALILAR): 
1- … Bakanlığı
VEKİLİ: l. Hukuk Müşaviri Yrd. …
 
2- … Genel Müdürlüğü
VEKİLİ: Hukuk Müşaviri …
KARŞI TARAF (DAVACI): … vasisi …
İSTEMİN KONUSU: ... İdare Mahkemesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.  
YARGILAMA	SÜRECİ: 
Dava Konusu İstem: Dava; Gaziantep Emniyet Müdürlüğünde polis memuru olarak görev yapan davacının, "amir ve üstlerinin, görev ve mesleki konulara veya tutum ve davranışlarına ilişkin uyarılarına uymamak veya umursamamak" fiilini işlediğinden bahisle Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün 5/A-4 maddesi uyarınca "üç günlük aylık kesimi" cezası ile cezalandırılmasına ilişkin İçişleri Bakanlığı Yüksek Disiplin Kurulunun … günlü,  … sayılı işleminin iptali istemiyle açılmıştır..
İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti: ... İdare Mahkemesinin temyize konu  kararıyla;  illerde yapılan denetimler sırasında Kilis İl Emniyet Müdürlüğü Terörle Mücadele Şube Müdürlüğü tarafından kullanılan 8 adet bilgisayarda TİBNOT isimli programın kurulduğunun tespit edilmesi üzerine başlatılan soruşturma neticesinde, onayı alınmamış TİBNOT programını şube bilgisayarlarına kurduğu, bu şekilde davacının TEM Şube Müdürlüğünde göreve başlamadan çok önce gönderilen Emniyet Genel Müdürlüğü Terörle Mücadele Dairesi Başkanlığının … günlü, … sayılı emir yazılarına aykırı olarak hareket ettiğinin sübuta erdiği gerekçesi Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün 5/A-4 maddesi uyarınca "üç günlük aylık kesimi" cezası ile cezalandırıldığı; soruşturma raporu içeriğinde, davacıya Emniyet Genel Müdürlüğünün … günlü, … sayılı yazısının tebliğ edilmediği, öte yandan davalı idareler tarafından savunma dilekçesi ve eklerinde aksi yönde bir iddia ve belge sunulmadığı görülmekle, davacıya TİBNOT isimli programın kurulmaması yönünde başkaca bir emir, talimat ve uyarının da bulunmadığı anlaşıldığından dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davalı idareler tarafından, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN CEVABI: Cevap verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ: …
DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İkinci Dairesince,  Danıştay Beşinci Dairesi tarafından, Danıştay  Başkanlık Kurulunun 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 6. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, dosyanın tekemmül ettiği anlaşıldığından davalı Emniyet Genel Müdürlüğünün yürütmenin durdurması istemi hakkında karar verilmeksizin Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE: 
MADDİ OLAY: 
Emniyet Genel Müdürlüğü Terörle Mücadele Dairesi Başkanlığının … günlü, … yazısı ile illerde yapılan denetimler sırasında, Kilis Emniyet Müdürlüğü Terörle Mücadele Şube Müdürlüğündeki kanuni dinleme Modüllü 8 adet bilgisayara, yasal düzenlemeler ve yazılı emirlere aykırı şekilde TİBNOT/TİBNET isimli programın kurulduğunun öğrenilmesi üzerine başlatılan soruşturma üzerine, Emniyet Genel Müdürlüğü Terörle Mücadele Daire Başkanlığının "Teknik Takip Merkezlerinin çalışması" konulu … günlü, … sayılı yazısında ikaz edilen konulara gerektiği kadar dikkat gösterilmediği, uyarıların dikkate alınmadığı, umursanmadığı ve Emniyet Genel Müdürlüğündeki herhangi bir Daire Başkanlığından onay alınmadan, görüş sorulmadan, bu konudaki KOM Daire Başkanlığı ve bağlı birimlerin Teknik Takip ve İzleme Büro Amirlikleri Çalışma Yönergesi'nin "Planlama- Temin ve Kullanım Talimatı" başlıklı 36. maddesinin 6. fıkrasında yer alan "Teknik çalışmalarda kullanılacak olan her türlü yazılım merkez birimi tarafından onaylandıktan sonra temin edilir, kurulur ve kullanılır" hükmüne aykırı olarak, TİBNOT programının onay almadan kurulduğunun tespit edildiği; davacının Gaziantep Emniyet Müdürlüğü Terörle Mücadele Şube Müdürlüğünde polis memuru olarak görev yaptığı dönemde, Kilis İl Emniyet Müdürlüğü Terörle Mücadele Şube Müdürlüğü Teknik Büro Amirliğine gelerek buradaki personelin üzerine  onay alınmamış TİBNOT programını bilgisayarlara kurması, ayrıca Emniyet Genel Müdürlüğü Terörle Mücadele Daire Başkanlığının "Teknik Takip Merkezlerinin çalışması" konulu … günlü, … sayılı yazısında ikaz edilen konulara gerektiği kadar dikkat göstermemesi nedeniyle "amir ve üstlerinin, görev ve mesleki konulara veya tutum ve davranışlarına ilişkin uyarılarına uymamak veya umursamamak" fiilini işlediğinden bahisle Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün 5/A-4 maddesi uyarınca "üç günlük aylık kesimi" cezası ile cezalandırılması üzerine temyizen incelenmekte olan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
Mülga Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün "Aylık Kesimi" başlıklı 5/A-4 maddesinde, "Amir ve üstlerinin, görev ve mesleki konulara veya tutum ve davranışlarına ilişkin uyarılarına uymamak veya umursamamak" fiilini işleyenlere "üç günlüğe kadar" aylık kesimi cezası verileceği kuralına yer verilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME: 
"Kanunsuz  suç  ve  ceza  olmaz" ilkesi uyarınca, ceza yaptırımına bağlanan her bir eylemin tanımının yapılması ve yasanın ne tür eylemleri suç sayarak yasakladığının hiçbir kuşkuya yer vermeyecek şekilde belirtilmesi gerekmektedir. Sözü edilen suç tanımlaması yapıldıktan sonra, suçun karşılığı olan cezanın ve suç sayılan eylemi gerçekleştiren kamu görevlisinin hangi disiplin kuralını ihlal ettiğinin açık bir şekilde ortaya konulması da  zorunludur.
 Bu bağlamda, soruşturma sonucunda disiplin cezası verilebilmesi için, suça esas fiilin sübuta erdiğine ilişkin tespitin, hukuken geçerli, her türlü şüpheden uzak, kesin ve somut delillerle (yer, zaman, oluş şekli vs.) ortaya konulması, yani ispat edilmesi gerektiği açıktır.
Dosyanın incelenmesinden; Emniyet Genel Müdürlüğünün … günlü, ve … sayılı Teknip Takip Merkezlerinin Çalışması konulu yazıda, anılan birimde kullanılan bilgisayarlara Polnet harici bağlantı yapılmaması, hiçbir surette internete bağlanılmaması, uzaktan erişim sağlayan programların kurulmaması talimatına rağmen ve Emniyet Genel Müdürlüğünden hiçbir onay alınmaksızın davacının Kilis İl Emniyet Müdürlüğü Terörle Mücadele Şubesindeki bilgisayarlara TİBNOT adlı programını kurduğunun sabit olduğu anlaşımıştır.
Bu durumda, Emniyet Genel Müdürlüğünün "Teknik Takip Merkezlerinin Çalışması" konulu … günlü, … sayılı yazısı davacıya tebliğ edilmemiş olsa bile; davacının, terörle mücadele gibi önemli ve kritik  bir görevin ifasında, görevin gerektirdiği hususları bilmesi gerektiği, Emniyet Genel Müdürlüğünün onayı alınmadan, Emniyet Genel Müdürlüğünce tasdik de edilmemiş bir programın Şube Müdürlüğündeki bilgisayarlara yüklenmesinin ne gibi sorunlara yol açabileceğinin öngörebileceğinden, TİBNOT adlı programın bilgisayarlara kurulması eylemine karşılık gelen "amir ve üstlerinin, görev ve mesleki konulara veya tutum ve davranışlarına ilişkin uyarılarına uymamak veya umursamamak" fiilini işlediğinden bahisle Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün 5/A-4 maddesi uyarınca "üç günlük aylık kesimi" cezası ile cezalandırılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık, dava konusu işlemin iptali yolundaki İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır. 
KARAR SONUCU: 
Açıklanan nedenlerle;
1. DAVALI İDARELERİN TEMYİZ İSTEMLERİNİN KABULÜNE,
2. ... İdare Mahkemesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun temyize konu kararın verildiği tarih itibarıyla yürürlükte olan haliyle 49. maddesinin 1/b fıkrası uyarınca BOZULMASINA,
3. Aynı maddenin 3622 sayılı Yasa ile değişik 3. fıkrası uyarınca, yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın adı geçen İdare Mahkemesine gönderilmesine,
4. 2577 sayılı Yasa'nın (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren onbeş (15) gün içinde Danıştayda karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 27/02/2024 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi. 
(X) KARŞI OY : Kamu görevlilerinin, genel görev ve sorumlulukları dışındaki idari uygulamalar bakımından bilgilendirmeleri esas olup,  davacının TEM Şubede görevine başlamadan önce gönderilen Teknik Takip Merkezlerinin Çalışmasına ilişkin yazının davacıya tebliğ edilmediği gözönüne alındığında, davacının yazı içeriği ikazlara uymadığından söz edilemeyeceği, bu itibarla davalı idarenin temyiz isteminin reddi ile temyize konu dava konusu işlemin iptali yolundaki  ... İdare Mahkemesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın onanması gerektiği görüşüyle, aksi yöndeki çoğunluk kararına katılmıyorum.