Esas No: 2012/10565
Karar No: 2014/7794
Karar Tarihi: 10.06.2014

**14. Ceza Dairesi         2012/10565 E.  ,  2014/7794 K.**

**"İçtihat Metni"**

Tebliğname No : 5 - 2011/45198

MAHKEMESİ : Antalya 2. Ağır Ceza Mahkemesi

TARİHİ : 21.10.2010

NUMARASI : 2009/540 Esas, 2010/431 Karar

SUÇ : Mağdur Bekir'e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, çocuğun cinsel istismarı (3'er kez) mağdur Furkan'a yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, çocuğun cinsel istismarı (5'er kez)

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sabıka kaydı bulunmayan ve tekrar suç işleyemeyeceği konusunda olumlu kanaat oluştuğu ifade edilerek hapis cezaları ertelenen sanık hakkında, CMK.nın 231/6. maddesindeki hususlar tartışılarak hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olup olmadığına karar verilmesi gerektiği gözetilmeyip, cezanın caydırıcılığının temini şeklindeki soyut ve yasal olmayan gerekçe ile sanık hakkında mağdurlara yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından ve mağdur Furkan'a yönelik çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükümlerin açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

Mağdurla ilgili olarak Akdeniz Üniversitesi Adli Tıp Anabilim Dalı Başkanlığı bünyesinde oluşturulan ve çocuk psikiyatristi, adli tıp uzmanı, nörolog, çocuk nöroloğu ile psikiyatri uzmanından oluşan heyetçe düzenlenen 15.03.2010 tarihli raporun sonuç kısmında “mağdurun ruh sağlığının bozulduğu, ruh sağlığındaki bozulmanın kalıcı olup olmadığı hususunun çocuk psikiyatristi tarafından aylık kontroller yapılması sonucunda belirlenebileceğinin” bildirilmesi karşısında, anılan raporun hüküm kurmaya elverişli olmaması nedeniyle mağdurun dava dosyasıyla birlikte İstanbul Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kuruluna sevk edilerek anılan olay nedeniyle ruh sağlığının bozulup bozulmadığı hususunda aldırılacak yeni rapor doğrultusunda sanık hakkında mağdur Bekir'e yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuyla ilgili hüküm kurulurken TCK.nın 103/6. maddesinin tatbiki hususunun değerlendirilmesi gerekirken, eksik soruşturma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabul ve uygulamaya göre de;

5237 sayılı TCK.nın 61. maddesindeki sıralamaya göre, 43. maddenin 103/6. maddeden sonra uygulanması gerektiği, ancak sanığın zincirleme biçimde kasten işlediği nitelikli cinsel istismar suçlarının sonucu olarak gerçekleşen TCK.nın 103. maddesinin 6. fıkrasındaki suçun ağırlaşmış halinin teselsül edemeyeceği, zincirleme biçimde gerçekleşen eylemlerin 103/6. maddeden öncekiler olması nedeniyle TCK.nın 43. maddesi uyarınca yapılacak artırımın 103/6. madde ile tayin edilen ceza üzerinden değil, bu maddenin tatbikinden önce bulunan ceza miktarı üzerinden yapılması ve bunun 103/6. maddeyle belirlenen cezaya eklenmesi ile sonuç cezanın tayini gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 10.06.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.