Esas No: 2021/21189
Karar No: 2022/19470
Karar Tarihi: 26.12.2022

**7. Ceza Dairesi         2021/21189 E.  ,  2022/19470 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

Yerel mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Doğubayazıt Cumhuriyet Başsavcılığı’nca yürütülen soruşturma kapsamında alınan iletişimin tespiti kararının onaylı sureti dosya arasına alındıktan sonra, dosya içerisine getirtilen tape kayıtlarının yalnızca sanıklar ... ve ...’un yaptığı görüşmelere ait olduğu da gözetilerek, incelemeye konu dosyamızda sanık ...’ın ikametinde ve eklentilerinde 08/10/2013 tarihinde arama yapılması sonucu ele geçen 8.250 karton sigaraya ilişkin olarak, tüm şüphelilerin tüm görüşme kayıtlarının dosya içerisine getirtilerek hangi görüşmeler nedeniyle sanık ...’ın ikametinde sigara olduğu yönünde tespite ulaşıldığı hususunda incelemeye konu iş bu dosyada mevcut tüm delillerin ve mevcut tapelere ilişkin görüşme kayıtlarının birlikte değerlendirilmesinden sonra oluşacak kanaate göre hüküm tesis edilmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde sanıklar ... ve ...’un beraatleri, sanık ...’ın mahkumiyeti yönünde hüküm tesisi,

Kabule göre de;

1-Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre sanık ...’ın eyleminin 11/04/2013 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi kapsamında kaldığı, ancak suç tarihlerinden sonra 28/06/2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5, 3/10. madde ve fıkraları kapsamında bulunduğu;

10/12/2022 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Yasanın 8. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3. maddesinin 22. fıkrası “23 üncü” fıkrası olarak değiştirildiği gözetilerek; hükümden sonra 15/04/2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve anılan madde uyarınca suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarındaki miktarın hüküm verilinceye kadar Devlet Hazinesine ödenmesi halinde verilecek cezada indirim uygulanacağının hüküm altına alındığı gözetilerek,

Suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasa ile 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesinin yollamasıyla 3/5, 3/10, 3/22, 5/2. maddelerinin somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri ile 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,

2-Olay tutanağına göre; Cumhuriyet savcısınca verilen ve sanık ...’ın ikametinde ve eklentilerinde yapılan arama işlemine esas alındığı belirtilen arama kararının dosya içinde bulunmadığı görülmekle arama kararının aslı ya da onaylı suretinin dosyaya eklenmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

3-Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin 24/11/2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı göz önünde bulundurularak hüküm oluşturulmasının gerekmesi,

4-Ele geçen kaçak eşyanın 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi yollamasıyla TCK'nun 54/4. maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi gerekirken ilgili fıkralar gösterilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ...’ın, katılan ... İdaresi vekilinin ve üst Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 26/12/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.