Esas No: 2016/2778
Karar No: 2017/4183
Karar Tarihi: 22.11.2017

**1. Ceza Dairesi         2016/2778 E.  ,  2017/4183 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Canavarca hisle veya eziyet çektirerek çocuk öldürme, nitelikli yağma, konut dokunulmazlığını bozma, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : 1- Suça sürüklenen çocuk ... hakkında;

a-) Maktuleler ... ve ...'a yönelik eylemleri nedeniyle, TCK.nun 82/1-b-e, 31/2. maddeleri uyarınca 15 yıl hapis cezası (2 kez),

b-) Katılan ...'a yönelik eylemi nedeniyle, TCK.nun 116/1-4, 119/1-c, 31/2. maddeleri uyarınca 2 yıl hapis cezası,

c-) Katılan ...'a yönelik eylemi nedeniyle,TCK.nun 149/1-c-d-h, 31/2. maddeleri uyarınca 6 yıl hapis cezası,

d-) Katılan ...'a yönelik eylemi nedeniyle, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan hüküm kurulmasına yer olmadığına,

e-) Maktuleler ... ve ...'a yönelik eylemleri nedeniyle, TCK.nun 234/3, 31/2. maddeleri uyarınca 3 ay hapis cezası (2 kez).

2- Suça sürüklenen çocuk ... hakkında;

Ay ve gün baki kalmak kaydıyla doğum tarihinin 1995 olarak düzeltilmesi ile,

a-) Maktuleler ... ve ...'a yönelik eylemleri nedeniyle, TCK.nun 82/1-b-e, 31/3. maddeleri uyarınca 24 yıl hapis cezası (2 kez),

b-) Katılan ...'a yönelik eylemi nedeniyle, TCK.nun 116/1-4, 119/1-c, 31/3. maddeleri uyarınca 2 yıl 8 ay hapis cezası,

c-) Katılan ...'a yönelik eylemi nedeniyle, TCK.nun 149/1-c-d-h, 31/3 maddeleri uyarınca 8 yıl hapis cezası,

d-) Katılan ...'a yönelik eylemi nedeniyle, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan hüküm kurulmasına yer olmadığına,

e-) Maktule ...'a yönelik eylemi nedeniyle, TCK.nun 234/3, 31/3. maddeleri uyarınca 4 ay hapis cezası,

f-) Maktule ...'a yönelik eylemi nedeniyle, TCK.nun 234/3, 31/3. maddeleri uyarınca 4 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Katılanlar ... ve ... vekillerinin, suça sürüklenen çocuklar hakkında; katılan ...'a yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, yağma ve konut dokunulmazlığının ihlali suçlarından kurulan hükümleri temyize hak ve yetkisi bulunmadığından, bu hükmümlere yönelik temyiz istemlerinin CMUK.nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE karar verilmiştir.

18 yaşını doldurmayan suça sürüklenen çocuklar hakkındaki 04/04/2013 tarihli oturumun CMK.nun 185. maddesi uyarınca kapalı yapılmasına başlandıktan sonra, ek savunma verilmesine dair ara kararının tefhimi ile "açık yargılamaya devam olundu" denilmesi karşısında, oturumun bu aşamadan sonraki kısmının kapalı yapılmadığı ve hükmün dahi kapalı duruşmada açıklanmadığı anlaşılmış ise de, bu hususlar telafisi mümkün olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'in, maktuller ... ve ...'ı nitelikli kasten öldürme, ailesini veya yetkili makamları haberdar etmeksizin evi terk eden çocuğu yanında tutma, katılan ...'a yönelik nitelikli yağma suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, suça sürüklenen çocuk ... yönünden kusurluluğu etkileyen sebeplerden yaş küçüklüğünün nitelik ve derecesi ile bozma nedeni saklı kalmak kaydıyla, suça sürüklenen çocuk ... yönünden kusurluluğu etkileyen sebeplerden yaş küçüklüğünün varlığı, cezayı azaltıcı bir neden bulunmadığı takdir kılınmış, savunmaları değerlendirilip inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin sübuta, yaş düzeltilmesinin hatalı olduğuna vesaireye, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin sübuta, eksik incelemeye, takdiri indirim uygulanması gerektiğine, katılanlar ... ve ...vekilinin eksik incelemeye, suç vasfına yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle;

a- Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; maktuller ... ve ...'ı nitelikli kasten öldürme, ailesini veya yetkili makamları haberdar etmeksizin evi terk eden çocuğu yanında tutma, katılan ...'a yönelik yağma, suça sürüklenen çocuk ... Ali hakkında; katılan ...'a yönelik yağma ve ailesini veya yetkili makamları haberdar etmeksizin evi terk eden çocuğu yanında tutma suçlarından kurulan ve kısmen re'sen de temyize tabi olan hükümlerin tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

b- Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; maktuller ... ve ...'ı nitelikli kasten öldürme suçlarından kurulan hükümler bakımından yapılan incelemede ise;

Yaş küçüklüğünü düzenleyen 5237 sayılı TCK'nun 31. maddesinde yapılan düzenleme uyarınca yapılacak uygulamada, suça sürüklenen çocuğun yaşının ay ve günüyle birlikte gözetilmesi ve bu madde gereğince tayin edilecek cezanın buna göre belirlenmesi gerekmektedir.

Buna göre; TCK'nun 31/3. maddesi uyarınca, fiili işlediği sırada 15 yaşını doldurmuş olup da 18 yaşını doldurmamış olanlar hakkında suç, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasını gerektirdiği takdirde 18 yıldan 24 yıla kadar hapis cezasına hükmedilebileceğinden;

15 yaşındaki suça sürüklenen çocuğun 18 yıldan 20 yıla,

16 yaşındaki suça sürüklenen çocuğun 20 yıldan 22 yıla,

17 yaşındaki suça sürüklenen çocuğun 22 yıldan 24 yıla, kadar hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilerek, somut olayda; suça sürüklenen çocuk ...'nin, suç tarihinde 15 yaş 9 ay 11 günlük olduğu anlaşılmakla, yaş küçüklüğü nedeniyle 18 yıldan 24 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nun 31/3. maddesinin uygulaması sırasında, suça sürüklenen çocuğun suç tarihindeki yaşı dikkate alınarak alt sınıra yakın olacak biçimde ceza tayini yerine, yazılı şekilde üst sınırdan 24 yıl hapis cezasına hükmolunması suretiyle fazla cezaya hükmolunması,

2- Suça sürüklenen çocuklar ... ve ...hakkında; katılan ...'a yönelik konut dokunulmazlığının ihlali suçlarından kurulan hükümler bakımından yapılan incelemeye gelince;

Suça sürüklenen çocukların, katılan ...'e yönelik eylemleri bir bütün halinde "bileşik suç" olan geceleyin birden fazla kişi ile birlikte konutta yağma suçunu oluşturduğu, konut dokunulmazlığını ihlal suçunun da nitelikli yağma suçunun unsuru olduğunun gözetilmesi suretiyle, konut dokunulmazlığını ihlal suçundan ceza tayinine yer olmadığına karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde mahkumiyetlerine hükmolunması,

Kanuna aykırı olup, suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden, kısmen re'sen de temyize tabi olan hükümlerin tebliğnamedeki düşünceye kısmen uygun olarak BOZULMASINA, 22.11.2017 gününde oybirliğiyle karar verildi.