Esas No: 2018/6080
Karar No: 2019/7806
Karar Tarihi: 05.03.2019

**14. Ceza Dairesi         2018/6080 E.  ,  2019/7806 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

HÜKÜM : Sanıkların beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli ...... istismarı suçundan ve sanıklar Mestan, ......'ın ayrıca kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkûmiyetlerine

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hükümlerin sanıklar müdafileri tarafından temyiz edilmesi ve sanıklar ......... müdafisince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, belirlenen tarihte sanıklar...... müdafisinin yerinde görülen talebine istinaden duruşmalı yapılan incelemede evrak tetkik edildi.

Sanıklar ...... müdafisinin kanuni süresinden sonra yaptığı duruşmalı inceleme talebinin hükmedilen ceza miktarları da nazara alındığında 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin bu sanıklar yönünden duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanıklar......haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli ...... istismarı suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar ...... müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazları ile sanık ... müdafisinin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunmasının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanıklar ...... haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli ...... istismarı suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Dosya içeriğine göre sanıklar ......'ın, diğer sanık ...'ın nitelikli ...... istismar eylemine yardım eden sıfatıyla katıldıkları gözetilmeden, TCK'nın 37. maddesi kapsamında doğrudan fail olarak sorumlu tutulmaları suretiyle cezaların fazla tayini,

Sanıklar...... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

5271 sayılı CMK'nın 225/1. maddesindeki "Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir." şeklindeki düzenleme karşısında, hükmün konusunun iddianamede gösterilen eylemden ibaret olduğu, açıklanan ve suç oluşturduğu ileri sürülen fiilin dışına çıkılması, davaya konu edilmeyen bir eylemden dolayı yargılama yapılması ve açılmayan davadan hüküm kurulmasının kanuna aykırı olduğu nazara alındığında Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim edilen iddianamede tek eylemden dolayı kamu davası açıldığı ve mağdurenin süt satışı yapan tanık Mitat'ın yanına kaçması üzerine sanıklar tarafından tekrar yakalanması eyleminin yeniden suç oluşturacak kesintiyi oluşturmadığı gözetilmeden, hükmedilen cezaların TCK'nın 43. maddesi ile arttırılması suretiyle fazla tayini,

Kabule göre de,

5271 sayılı CMK'nın 226/2. maddesine aykırı olacak şekilde sanıklar...... haklarında ek savunma hakkı verilmeksizin, temel cezaların TCK'nın 43. maddesi ile arttırılması,

Hükümlerden sonra 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli ...... istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;

Dosya içeriğine göre sanık ...'nin, aile içindeki etkinliği, kırsal bölgelerdeki örf adet kuralları, olayın meydana geliş şekli ve tüm dosya içeriğine göre suç işleme kastıyla hareket ettiğine dair cezalandırılmasına yeter, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek atılı suçtan beraati yerine yazılı şekilde mahkûmiyetine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları ile sanıklar ...... müdafisinin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunması bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 05.03.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.