Esas No: 2015/4611
Karar No: 2015/6235
Karar Tarihi: 16.12.2015

**1. Ceza Dairesi         2015/4611 E.  ,  2015/6235 K.**

**"İçtihat Metni"**

Tebliğname No : 1 - 2015/285954

MAHKEMESİ : Düzce 1. Ağır Ceza Mahkemesi

TARİHİ VE NO : 07/05/2015, 2015/79 (E) ve 2015/124 (K)

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs, kasten yaralama

TÜRK MİLLETİ ADINA

1a-)Sanık Azim hakkında hükmolunan ceza miktarlarına göre, müdafiinin duruşmalı inceleme isteminin CMUK.nun 318. maddesi,b-) Suçtan zarar görmeyen Şenol ve Ferhat'ın, sanıklar Azim hakkında mağdur Ertan'ı kasten öldürmeye teşebbüs, mağdur Ahmet'i kasten yaralama, sanık Yılmaz hakkında mağdurlar Ertan, Ahmet ve Zafer'i kasten yaralama suçlarından açılan davaya katılma ve hükmü temyize yetkileri bulunmadığından, H. C. hakkında mağdur Ahmet'i kasten yaralama suçundan kurulan hüküm bulunmadığından, vekillerinin bu hususlara yönelik temyiz isteminin CMUK.nun 317. maddesi uyarınca,

Reddine karar verilmiştir.

2-)Mağdur Ahmet'i kasten yaralama suçundan sanık Azim'in mahkumiyetine, sanık Yılmaz'ın beraatine ilişkin hükümler yönünden;

Dosya içeriğine ve Emniyet Genel Müdürlüğü Kriminal Polis Laboratuvarları Dairesi Başkanlığının 04.05.2006 tarihli ekspertiz raporuna göre; olay yerinden elde edilen dört kovan ile mağdur Ahmet'in sağ kalçasından çıkartılan mermi çekirdeğinin, sanıklar Azim ve Yılmaz tarafından olayda kullanıldığı belirtilerek 11.09.2006 tarihinde güvenlik güçlerine teslim edilen tabancadan atıldığının tespit edilmesi, Yılmaz'ın olay yerinde bulunduğuna ve tabancayla ateş ettiğine dair tanık beyanı bulunmaması, sanık Azim'in ifadesinde bu tabancayla ateş ettiğini belirtmesi, sanık Yılmaz'ın ise suçu inkar etmesi karşısında, tebliğnamedeki mağdur Ahmet'i kasten yaralama suçundan sanık Azim hakkında beraat, sanık Yılmaz hakkında mahkumiyet hükmü kurulması gerektiği yönünde bozma öneren düşünce benimsenmemiştir.

3-)Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık Azim'in mağdur Ertan'ı kasten öldürmeye teşebbüs, mağdur Ahmet'i kasten yaralama suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, tahrike ve takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, sanık Yılmaz'ın mağdurlar Ertan, Ahmet ve Zafer'i kasten yaralama suçlarından hakkında elde edilen delillerin hükümlülüğe yeter nitelik ve derecede bulunmadığı gerekçeleri gösterilerek mahkemece kabul ve takdir kılınmış, incelenen dosyaya göre bozmaya uyularak verilen hükümlerde bozma ve düzeltme nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık Azim müdafiinin suç niteliğine, tahrik oranına yönelen, katılanlar vekilinin suç niteliğine, tahrik bulunmadığına ilişen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

a-) 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri dikkate alındığında, mahkemenin sanık Azim hakkında bu maddeyle yaptığı uygulamanın hukuka aykırı olduğu anlaşılmakta ise de;

Bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün “Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK.nun 53/1-2-3 maddelerinin tatbikine” şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN, sanık Azim'in mağdur Ertan'ı kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan mahkumiyetine ilişkin hüküm ile sanık Yılmaz hakkında mağdurlar Ertan, Ahmet ve Zafer'i kasten yaralama suçlarından kurulan beraate ilişkin hükümlerinin tebliğnamedeki düşünceye kısmen aykırı olarak ONANMASINA,

b-) Sanık Azim'in mağdur Ahmet'i kasten yaralama suçundan kurulan hüküm yönünden;

aa-) 5237 sayılı TCK.nun 87/3.maddesinde 06/12/2006 tarih ve 5560 sayılı Kanunla yapılan ve 19/12/2006 tarihinde yürürlüğe giren değişiklik nedeniyle, 5237 sayılı TCK.nun 87/3. maddesinin değişiklik öncesi ve sonrası ilgili tüm hükümlerinin denetime olanak verecek biçimde uygulanması, ortaya çıkacak sonuçların birbiriyle karşılaştırılması, lehe yasanın belirlenmesi ve uygulamanın ona göre yapılması gerektiğinin düşünülmemesi,

bb-) Kabule göre de; 5237 sayılı TCK.nun 86/1-3-e, 87/3, 29. maddelerinin uygulanması sonucu belirlenen 3 yıl 4 ay 15 gün hapis cezasından, 62. madde ile 1/6 oranında yapılan indirim sonucu 2 yıl 9 ay 22 gün hapis cezası yerine 2 yıl 11 ay 7 gün hapis cezası belirlenmesi suretiyle fazla ceza tayini,

cc-) 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin iptal edilen bölümler doğrultusunda sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinin gerekmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafii ve katılan Ahmet vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün bu nedenle tebliğnamedeki düşünceden farklı düşünceyle BOZULMASINA, 16/12/2015 gününde oybirliği ile karar verildi.