Esas No: 2008/5159
Karar No: 2009/5400
Karar Tarihi: 16.10.2009

**(Kapatılan)15. Hukuk Dairesi         2008/5159 E.  ,  2009/5400 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün duruşmalı olarak temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ise de davetiye masrafı bulunmadığından duruşma isteğinin reddiyle incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verilmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesi uyarınca davacı arsa sahiplerine yapılıp teslim edilmesi gereken parselde inşaatın yapılmaması sebebiyle yapılan kısımda arsa sahiplerinin de sözleşmede kararlaştırılan oranda pay sahibi olacaklarının tesbiti, bu yolda yaratılan muarazanın giderilmesi ve paylarına isabet eden işletme kazancının tesbit ve tahsili istemlerine ilişkindir.

Mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar taraf vekillerince temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre taraf vekillerinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.

2-Yanlar arasında ... Noterliğinde düzenlenen 28.12.1999 gün 14567 yevmiye nolu düzenleme şeklinde kat karşılığı inşaat ve satış vaadi sözleşmesinin 13. maddesinin I. fıkrasında yükleniciye bırakılan 1825 ada 10 parsel sayılı taşınmaz üzerinde yapılacak otelin bitirilip işletmeye açılması, ancak arsa sahibine kalacak 1620 ada 2 parsel üzerine yapılacak otelin 30.04.2003 tarihinde tesliminin gecikmesi halinde, arsa sahibinin 1825 ada 10 parsel üzerinde yapılıp işletilmekte olan otelin 2003 yılı kârından o aşamadaki tapu kaydındaki hissesi oranında pay talep edip alacağı, II. fıkrasında ise bu koşulun ancak 1 yıl için geçerli olup teslim daha da gecikirse 1825 ada 10 parsel üzerinde yapılmış olan otelin faaliyete geçtiği tarihten itibaren tüm gelirlerinin %35’inin arsa sahibine ait olacağı ve geçen döneme ilişkin ödemenin reeskont faizi ile birlikte yüklenici firmaca arsa sahibine yapılacağı kararlaştırılmıştır. Tüm dosya kapsamındaki deliller, yazışmalar, yapılan keşif ve bilirkişi raporuna göre arsa sahibine kalacak olan 1620 ada 2 parseldeki otelin 30.04.2003 tarihine kadar yapılıp teslimi gerekirken inşaata hiç başlanmadığı ve hatta 07.09.2006 dava tarihine kadar dahi sözleşmenin 13. maddesinin II. fıkrasındaki bir yıllık ek süre 30.04.2004 tarihinde dolmuş olmasına rağmen söz konusu parselde inşaat tamamlanmadığından davacı arsa sahipleri sözleşmenin bu hükmü uyarınca gelirden pay isteyebilir.

Bu durumda mahkemece turistik otelin gelirinden pay istenildiğine göre, konusunda uzman bir turistik otel işletmecisi, bir mali müşavir ve yorumda yardımcı olmak üzere bir hukukçudan oluşturulacak 3 kişilik bilirkişi kurulundan otelin 2001 yılı Haziran ayında faaliyete geçtiği davalı yüklenici vekilinin ibraz ettiği kira sözleşmeleriyle anlaşılmakla davacıların istemekte haklı oldukları tazminatın sözleşmenin 13. maddesinin II. fıkrası uyarınca kira dönemi müddetince kira sözleşmesindeki miktarlara, daha sonraki dönem için de sözkonusu otelin mevkiî, konumu, müşteri potansiyeli, emsal rayiç kiralar ve benzeri hususlar da göz önünde tutularak ve davacılar vekilinin 30.04.2008 tarihli beyan dilekçesindeki açıklamaları dikkate alınmak ve taraf vekillerinin önceden alınan bilirkişi raporlarına itirazları değerlendirilip karşılanmak suretiyle hesaplattırılarak, tüm deliller değerlendirilip davacıların alacak istemlerinin sonuçlandırılması gerekirken, eksik inceleme ve yanlış değerlendirme sonucu yazılı şekilde kısmen kabul kararı verilmesi doğru olmamış, bozulması gerekmiştir.

SONUÇ: Yukarıda (1.) bendde açıklanan nedenlerle taraf vekillerinin diğer temyiz itirazlarının reddine, (2.) bent uyarınca kabulü ile hükmün taraflar yararına BOZULMASINA, ödedikleri temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden taraflara geri verilmesine, 16.10.2009 gününde oybirliğiyle karar verildi.