Esas No: 2021/12012
Karar No: 2022/305
Karar Tarihi: 18.01.2022

**1. Ceza Dairesi         2021/12012 E.  ,  2022/305 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Nitelikli öldürme

HÜKÜM : 1-..... Ağır Ceza Mahkemesinin 27/06/2018 tarih, 2017/92 Esas, 2018/126 Karar

sayılı hükmü ile; sanık ... hakkında TCK'nin 38. maddesi delaletiyle 82/1-a-b-d, 62. maddeleri

gereğince müebbet hapis cezası,

2- ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 16/07/2019 tarih, 2018/2998 Esas,

2019/1510 Karar sayılı kararı ile ilk derece mahkemesi hükmünün CMK.nin 280/2. maddesi

uyarınca kaldırılarak, sanık hakkında nitelikli kasten öldürmeye azmettirme suçundan TCK.nin 38/1,

82/1-d, 62/1, 53/1-2-3, 63. maddeleri uyarınca müebbet hapis cezası ile cezalandırılmasına dair

kararı,

3- Yargıtay 1. Ceza Dairesinin 16/09/2020 tarih ve...Karar sayılı temyiz

istemlerinin esastan reddine dair kararı,

4- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 07/12/2020 tarih, KD - 2020/102769 Nolu itirazı,

5- Yargıtay 1. Ceza Dairesinin 27/01/2021 tarih, ... Karar sayılı itirazın

kabulü ile sanık ... hakkındaki hükmün bozulmasına dair kararı,

6- ... Ağır Ceza Mahkemesinin 02/06/2021 tarih ve 2021/96 E., 2021/185 K. sayılı

sanık ... hakkında kasten eşini öldürme suçundan 5237 sayılı TCK'nin 82/1-d, 29, 62, 53. maddeleri

uyarınca 20 yıl hapis cezasına ilişkin kararı.

TEMYİZ EDENLER : Cumhuriyet savcısı, Sanık ... müdafii, Katılan ... vekili, Katılan Bakanlık vekili.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Bozma üzerine yapılan yargılamada,.... Ağır Ceza Mahkemesi'nin 02/06/2021 gün ve 2021/96 E. 2021/185 K. sayılı hükmünün, sanık ... müdafii, katılan ... vekili, katılan ... Hizmetler Bakanlığı vekili ve Cumhuriyet savcısı tarafından 5271 sayılı CMK'nin 291. maddesinde belirtilen süre içinde temyiz edildiği anlaşılmıştır.

Dosya incelendi.

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Sanık müdafinin duruşmalı inceleme isteminin 7079 sayılı Kanun'un 94. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nin 299. maddesi uyarınca reddiyle incelemenin dosya üzerinden yapılması uygun görülmekle;

.... Ağır Ceza Mahkemesinin 27/06/2018 tarih, 2017/92 Esas, 2018/126 sayılı kararıyla, sanık ... hakkında ise sanık ...yi eşi ...'i tasarlayarak canavarca hisle öldürmeye azmettirmekten TCK'nin 38/1, 82/1-a-b-d, 62/1, 53. maddeleri uyarınca müebbet hapis cezasına ilişkin mahkumiyet hükmüne yönelik istinaf istemleri üzerine ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 16/07/2019 tarih, 2018/2998 Esas ve 2019/1510 Karar sayılı ilamı ile ilk derece mahkemesinin kararı kaldırılarak sanık ... hakkında TCK'nin 38/1, 82/1-d, 62/1, 53. maddeleri uyarınca müebbet hapis cezasına hükmedilmiştir.

Dairemizin 16/09/2020 tarih ve...Karar sayılı ilamı ile temyiz istemlerinin esastan reddine karar verildiği, Dairemizin esastan ret yönündeki kararına karşı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca itirazda bulunulduğu; Yargıtay 1. Ceza Dairesinin 27/01/2021 tarih, ... Karar sayılı kararı ile itirazın kabulü ile sanık ... hakkındaki hükmün bozulmasına karar verildiği, bozma ilamı üzerine .... Ağır Ceza Mahkemesinin bozmaya uyarak yeniden yapmış olduğu yargılama sonucunda sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmünün tüm dosya kapsamına göre hukuka uygun olduğu anlaşıldığından katılan Bakanlık vekilinin sanık hakkında TCK'nin 62. maddesi uyarınca takdiri indirim yapılmasının hukuka aykırı olduğuna, eksik incelemeye, katılan ... vekilinin, suç vasfına, sanık hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasının hukuken mümkün olmadığına, takdiri indirim uygulanmasının hatalı olduğuna, Cumhuriyet Savcısının, sanığın TCK'nin 38/1. maddesi yollamasıyla TCK'nin 81/1 ile 29/1. maddeleri uyarınca cezalandırılması gerektiğine, sanık müdafisinin, suçun sübutuna, haksız tahrik nedeniyle azami oranda indirim yapılması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddiyle, 5271 sayılı CMK’nin 302/1. maddesi gereğince, isteme uygun olarak TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ ile HÜKMÜN ONANMASINA,

Dosyanın, 28.02.2019 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7165 sayılı Kanun'un 8. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nin 304/1. maddesi gereğince ...Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilamının bir örneğinin ise ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere" Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, sayın Üye ...'ın sanık ...'nun TCK'nin 81, 38, 29. maddeleri gereği cezalandırılması gerektiği yönündeki karşı oyu ve oy çokluğuyla 18/01/2022 gününde karar verildi.

KARŞI OY:

Maktul ...’in kasten öldürüldüğü dosyada maktulün eşi olan ...’in TCK’nin 40. maddesinde düzenlenen bağlılık kuralı gereğince TCK’nin 81/1. maddesinden cezalandırılması gerekirken TCK’nin 82/1-d maddesinden cezalandırılması yasal düzenlemelerimize aykırı olduğu düşüncesinde olduğumdan sanık ...’in 82/1-d maddesi gereğince cezalandırılmasına ilişkin çoğunluk görüşüne katılmıyorum.

Dosya kapsamına göre; sanık kendisini diğer sanık ..... ile aldattığını düşünen resmi nikahlı eşi maktulü sanık ...’i azmettirmek suretiyle öldürttüğü anlaşılmıştır.

TCK’nin 40. maddesinde işlenen suçlardaki nitelikli hallerin şeriklere sirayeti hakkında açık bir düzenleme yoktur. Ancak kanun maddelerine bakıldığında fail veya şeriklerin sorumluluğunun fail tarafından bizzat işlenen suç üzerinden belirlendiği açıktır. Bu nedenle her ne kadar TCK’nin 40. maddesinde açıkça düzenleme yapılmamış ise de; failin işlediği fiilin ve müeyyidesinin belirlenmesi şeriklerin sorumluluklarınında failin sorumluluğu esas alınarak tesbiti gerekmektedir. TCK’nin 40. maddesinde nitelikli hallerin sirayeti hususunda faillik ve şeriklik düzenlemelerindeki sistematiğin dışına çıkılamaz.

Olayımızda sanık ... kendi resmi nikahlı eşini öldürmesi için akrabalık bağı olmayan diğer sanık ...’i azmettirmiş o da koca olan maktulü öldürmüştür. Fiili işleyen sanığın TCK’nin 81/1. maddesi ile cezalandırıldığı halde azmettiren sanık ...’nun da TCK’nin 40. maddesindeki bağlılık kuralı gereği TCK’nin 38. maddesi delaletiyle 81/1. maddesinden cezalandırılması gerektiği, sanık ...’nun 82/1-d maddesinden cezalandırılamayacağı düşünce ve kanaatinde olduğumdan sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyorum.