Esas No: 2014/17994
Karar No: 2015/12810
Karar Tarihi: 22.06.2015

**7. Hukuk Dairesi         2014/17994 E.  ,  2015/12810 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi : İş Mahkemesi

Dava Türü : Alacak

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre, davalının aşağıdaki bendlerin kapsamı dışındaki temyiz itirazlarının reddine,

2-Davacı, davalı belediye nezdinde, sigorta kayıtları alt işveren konumundaki şirketlerde gösterilmek suretiyle şoför olarak çalıştığını,28.05.2012 tarihinde sözleşmesinin feshedildiğini öne sürerek kıdem ve ihbar tazminatının ödetilmesini istemiştir.

Davalı Belediye, davacının umursamaz tavırlar içinde olduğunu, hakkında tutanaklar tanzim edildiğini, davacının Büyükşehir Belediyesi aleyhine keşide ettiği 04.05.2012 tarihli ihtarname ile sağlığını gerekçe göstererek başka hangi işlerin verilebileceğinin tarafına bildirilmesini istediğini, Büyükşehir Belediyesinin hayvanların bakım beslenme ve temizlik işleri dışında verilebilecek iş olmadığını müvekkili belediyeye bildirdiğini, yüklenici firmaya gönderilen 23.05.2012 tarihli yazı ile ağır iş kapsamında olmayan iş bulunmadığı gerekçesi ile davacının işten ilişiğinin kesilmesinin istenildiğini, 28.05.2012 tarihinde de iş sözleşmesinin feshedildiğini, davacı işçinin davranışlarının haklı fesih nedeni teşkil ettiğini ileri sürerek davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, davacının iş akdinin iş veren tarafından sağlık sebepleri ile fesih edilmiş olması halinde iş verenin yine kıdem tazminatı ödemekle yükümlü olduğu, ancak davalı tarafın iş akdini sağlık sebebiyle feshettiğini ispat edemediği, Belediye Başkanlığı tarafından alt işverene gönderilen yazıda davacının ağır iş kapsamında bulunan çöp toplama ve nakliye işinde çalışamayacağı anlaşıldığından 25/04/2012 tarihinden itibaren ilişiğinin kesilmesinin talep edildiği ve bu yazıya istinaden alt işveren tarafından iş akdinin feshedildiği, ancak davacıya sağlık durumuna göre başka iş teklif edildiğinin ispatlanamadığı davacının kıdem ve ihbar tazminatına hak kazandığı gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.

4857 sayılı Kanunun 25/1-b maddesinde işçinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek nitelikte olduğu ve işyerinde çalışmasında sakınca bulunduğunun Sağlık Kurulunca saptanması durumunda işverenin bildirim süresini beklemeksizin iş akdini feshedeceği bildirilmiştir.

Dosyada mevcut davacı tarafından 04/05/2012 tarihinde dava dışı ..'ne gönderilen ihtarnamede, kendisine sağlığına zarar verecek işler verildiğini, bundan dolayı sağlığında meydana gelecek sonraki rahatsızlıklardan sorumlu olacakları hususunun bildirildiği, .. tarafından davacıya gönderilen 16/05/2012 tarihli yazıda, Belediye geçici hayvan bakımevinde işçi personel tarafından yapılan hayvanların bakım, beslenme ve temizlik işlerinin dışında verilebilecek başka bir iş bulunmadığı, durumuna uygun iş talebinin kurumundan istemesi gerektiğinin bildirildiği, .. tarafından ..'na gönderilen 16/05/2012 tarihli yazıda, hayvanların bakım, besleme ve temizlik işleri dışında kendisine verilebilecek başka bir iş bulunmadığı belirtilerek adı geçen personelin değiştirilmesinin istendiği, davalı ... tarafından dava dışı ....’ne gönderilen 23/05/2012 tarihli belgede, davacının ağır iş kapsamında bulunan çöp toplama ve nakli işinde çalışamayacağının anlaşıldığı belirtilerek, bu sebeple 24/05/2012 tarihi itibariyle ihale kapsamındaki işten ilişiğinin kesilmesinin talep edildiği, dava dışı şirket tarafından düzenlenmiş 29/05/2012 tarihli belgede, davacının iş sözleşmesinin 4857 sayılı Kanunun 25/I hükmü gereği 28/05/2012 tarihinde feshedildiği belirtilmiştir.

Somut olayda davacının çalıştığı geçici hayvan barınağında 50 kg ağırlığında yem çuvalları taşımaktadır. Dosyada mevcut sağlık raporuna göre, davacıda .. hernisi mevcut olup, ağır yük taşıyamamaktadır. Davacı, bu durumu işverene bildirmiş, rahatsızlığını tetiklemeyecek bir iş verilmesini istemiştir. İşverence de işyerinde davacının talep ettiği şekilde hafif bir iş bulunmadığı belirtilerek sağlık sebepleri ile iş akdi feshedilmiştir.

İşverenin feshi, 4857 sayılı İş Kanununun 25/I maddesine dayanmakta olup, kıdem tazminatına hükmedilmesi doğru ise de, ihbar tazminatının reddi gerekirken kabulü hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı nedenle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde davalıya iadesine, 22/06/2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.