Esas No: 2016/32521
Karar No: 2017/559
Karar Tarihi: 18.01.2017

**12. Hukuk Dairesi         2016/32521 E.  ,  2017/559 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının onanmasını mutazammın 15/03/2016 tarih, 2016/5021 Esas - 2016/7590 Karar sayılı daire ilamının müddeti içinde tashihen tetkiki borçlular tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :

Alacaklı tarafından başlatılan kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile takipte borçluların, 21.04.2015 günü icra mahkemesine başvurarak, alacaklının yetkili hamil olmadığını ve takip konusu çekin kambiyo vasfına yönelik şikayetlerini ileri sürerek takibin iptalini talep ettikleri; mahkemece işin esası incelenerek istemin reddine dair verilen kararın Dairemizce, borçluların yasal 5 günlük sürede başvuruda bulunmadıkları gerekçesine dayalı olarak onandığı anlaşılmaktadır.

İİK.nun 168/5. maddesi gereğince borçlu yetki itirazını ödeme emri tebliğinden itibaren 5 gün içerisinde icra mahkemesine bildirir. İcra mahkemesi yetki itirazını doğru bulursa kabulüne karar verir. İtirazın kabulü kararına karşı temyiz süresinin sona erdiği veya onama kararının tebliğ edildiği tarihten başlayarak iki hafta içinde takibin yapıldığı yetkisiz icra dairesine başvurularak dosyanın yetkili icra dairesine gönderilmesinin istenilmesi gerekir. Bunun üzerine yetkili icra dairesinden borçluya yeni bir ödeme emri gönderilir.

Somut olayda alacaklının ilk olarak ... İcra Müdürlüğü’nde takip başlattığı, borçluların yetki itirazının kabulü üzerine, dosyanın yetkili olan ... İcra Müdürlüğü’ne gönderildiği ve yetkili icra müdürlüğünden çıkartılan ödeme emrine ilişkin tebligatların her iki borçluya da 16.04.2015 günü tebliğ edildiği, borçluların 21.04.2015 tarihli şikayetlerinin ise yasal 5 günlük süresi içinde yapıldığı görülmektedir.

Bununla birlikte, 6100 Sayılı HMK'nun 20. maddesinde; görevsizlik veya yetkisizlik kararı verilmesi halinde, taraflardan birinin, süresi içinde kanun yoluna başvurulmayarak kesinleşmiş ise kararın kesinleştiği tarihten; kanun yoluna başvurulmuşsa bu başvurunun reddi kararının tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içinde kararı veren mahkemeye başvurarak, dava dosyasının görevli ya da yetkili mahkemeye gönderilmesini talep etmesi gerektiği, aksi takdirde, bu mahkemece davanın açılmamış sayılmasına karar verileceği hükme bağlanmıştır. Aynı kural takip hukukunda da geçerlidir.

Somut olayda alacaklı, borçlular hakkında ... İcra Müdürlüğü’nde 06.08.2013 tarihinde takip başlatmış, borçluların süresinde yetki itirazı üzerine ... İcra Hukuk Mahkemesi'nin 05.03.2014 tarih ve 2014/4 E.-2014/31 K. sayılı kararıyla yetki itirazının kabulüne, dosyanın yetkili olan ... İcra Müdürlüğü’ne gönderilmesine karar verilmiş ve söz konusu karar, taraflarca temyiz edilmemesi üzerine 28.03.2014 tarihinde kesinleşmiştir. Alacaklı vekili, icra dosyasının yetkili ... İcra Müdürlüğü’ne gönderilmesi için ... İcra Müdürlüğüne talepte bulunmuş ve icra müdürlüğünce 26.09.2014 günü dosyanın gönderilmesine karar verilmiş olup, bu tarih itibarı ile başvurunun yukarıda açıklanan yasa maddesinde öngörülen iki haftalık kesin süre içerisinde olmadığı anlaşılmaktadır.

HMK'nun 20. madde hükmünün kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle kararın alacaklı vekilince temyiz edilmesi halinde dahi aleyhe bozma ilkesi nazara alınamaz (Hukuk Genel Kurulu’nun 06.10.2004 tarih 2004/1-433 kararında benimsendiği gibi).

O halde, mahkemece; kamu düzeni ile ilgili olan HMK'nun 20.maddesi uyarınca re’sen takibin açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde işin esası incelenerek istemin reddine yönelik hüküm tesisi isabetsizdir. Hükmün bu nedenle bozulması gerekir iken Dairemizce maddi hataya müsteniden onandığı anlaşılmakla karar düzeltme isteminin kabulü gerekmiştir.

SONUÇ : Borçluların karar düzeltme isteminin kabulü ile Dairemizin 15/03/2016 tarih, 2016/5021 Esas – 2016/7590 Karar sayılı onama ilamının kaldırılmasına, mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK'nun 366. ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), 18/01/2017 gününde oybirliğiyle karar verildi.