Esas No: 2016/3444
Karar No: 2017/4471
Karar Tarihi: 29.11.2017

**1. Ceza Dairesi         2016/3444 E.  ,  2017/4471 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs

HÜKÜM : TCK'nun 81/1, 35/2, 29, 62 ve 53. maddeleri uyarınca 4 yıl 2 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Oluşa ve dosya içeriğine göre, sanıkla mağdurun aynı mahalleden çocukluk arkadaşı olduğu, sanığın bir suç nedeniyle cezaevine düştüğü, cezaevine girdikten sonra aynı mahallede oturan kız arkadaşı ile mağdurun çıkmaya başladığı, sanığın cezaevinden tahliye olduktan sonra bu durumu öğrendiği, olay günü tarafların bu meseleyi konuşmak için bir araya geldiği, sanığın mağdura ''kendine nasıl yakıştırdın benim kız arkadaşımla çıkıyorsun, oldu mu şimdi'' dediği, mağdurun da ''sana ne lan, kız kiminle isterse onunla çıkar'' şeklinde hakaret vari cevap verdiği, tartışmanın büyüdüğü, mağdurun sinkaflı konuşmaya devam edip, sanığa bir kez yumruk vurduğu, sanığın yere düştüğü, mağdurun bununla yetinmeyip sanığın üstüne çullandığı, bunun üzerine mağdurun yerde cinsi tam olarak tespit edilemeyen kesici ve delici bir alet ile mağduru sol akciğer üst lobda laserasyona, hemopnömotoraksa ve hayati tehlike geçirmesine neden olacak şekilde dokuz bıçak darbesiyle yaraladığı, mağdurun acil ameliyata alınıp beş gün hastanede kaldıktan sonra hayata döndürüldüğü olayda;

a) Teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK'nun 35. maddesi ile yapılan uygulama sırasında, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek makul bir ceza tayini yerine yazılı şekilde 10 yıl hapis cezasına hükmolunması,

b) Mağdurdan sanığa yönelen ve sanığı basit şekilde darp etmekten ibaret haksız eylemi nedeniyle 1/4 ile 3/4 arasında ceza indirimi öngören TCK'nun 29. maddesi ile yapılan uygulama sırasında asgari oranda indirim yapılması yerine yazılı şekilde 1/2 oranında indirim uygulanması,

Suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ... hakkında; mağdur ...’ya yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdire ve tahrike ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilip reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin; bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle;

Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama kanuna aykırı ise de, bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasının mahsus bölümünde yer alan TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA, 29/11/2017 gününde oybirliği ile karar verildi.