Esas No: 2016/7536
Karar No: 2016/7313
Karar Tarihi: 25.10.2016

**14. Ceza Dairesi         2016/7536 E.  ,  2016/7313 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı (dokuz kez), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (altı kez), özel hayatın gizliliğini ihlal (iki kez)

HÜKÜM : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı (bir kez), çocuğun basit cinsel istismarı (iki kez), kişiyi hürriyetinde yoksun kılma (iki kez) suçlarından mahkûmiyet, özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan (iki kez) açılan kamu davalarının şikayetten vazgeçme nedeniyle düşmesi

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.

Suça sürüklenen çocuk müdafiin kanuni süresinden sonra yaptığı duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddiyle incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

O Yer Cumhuriyet Savcısının çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve çocuğun basit cinsel istismarı (iki kez) suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümlerine yönelik temyizinin bulunduğu gözetilerek evrak tetkik edildi.

Mağdurlar ... ile... vekillerinin temyiz istemlerinin incelenmesinde;

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 02.12.2014 tarih ve 2014/3-28 Esas, 2014/537 sayılı Kararında da belirtildiği üzere, mağdurenin kanuni temsilcisi ile mağdure için 5271 sayılı CMK'nın 234/2. maddesi uyarınca görevlendirilen vekilin iradelerinin çelişmesi halinde, kanuni temsilcinin iradesine üstünlük tanınması gerektiği, nüfus kayıt örneğine göre suç tarihinde yedi yaşı içerisinde bulunan mağdur ... ile sekiz yaşı içerisinde bulunan mağdur ...’ın anne ve babalarının kovuşturma evresinde şikayetçi olmadıkları ve davaya katılmak istemedikleri anlaşıldığından, hükümleri temyize hakkı bulunmayan mağdurlar vekillerinin özel hayatın gizliliğini ihlali suçundan verilen düşme ile diğer mahkûmiyet hükümlerine yönelik temyiz istemlerinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

Suça sürüklenen çocuk hakkında mağdurlar ...... ile ...’a yönelik işlediği zincirleme şekilde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (bir kez) kurulan mahkûmiyet hükmünün incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, suça sürüklenen çocuk müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı (bir kez), çocuğun basit cinsel istismarı ( iki kez) ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (bir kez) suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümlerinin temyiz incelemesine gelince;

Suça sürüklenen çocuk hakkında mağdurlar ... ile...'e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkûmiyet hükmünde, dosya kapsamına göre, olay günü suça sürüklenen çocuğun bulunduğu çadıra mağdurlar ... ile...,’in geldikten sonra suça sürüklenen çocuğun cinsel istismar eyleminde bulunduğu, ilk derece mahkemesi tarafından suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 103/1, 43/2. maddeleri uyarınca (iki kez) çocuğun basit cinsel istismarı suçunun yanı sıra aynı Kanunun 109/2, 109/3-f, 109/5, 43/2. maddeleri gereğince kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan da mahkûmiyet kararı verildiği görülmekle, cinsel istismar suçunun işlendiği sırada ve eylemle sınırlı süre ile mağdurların iradesiyle hareket edebilme imkanının ortadan kaldırılmasının kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturmayacağı, kişinin vücudunun suçun konusu olması sebebiyle, mağdurların hareket edebilme özgürlüğü ortadan kaldırılmadan bu suçun işlenemeyeceği, dosya kapsamına göre de suça sürüklenen çocuğun, mağdurlar ... ile ....'in hürriyetlerini kısıtlayan başkaca bir hareketinin bulunmaması karşısında, mevcut haliyle eylemlerinin TCK'nın 103/1. maddesinde yer alan çocuğun basit cinsel istismarı (iki kez) suçunu oluşturduğu gözetilmeden, yazılı şekilde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan da (birer kez) mahkûmiyet kararı verilmesi, Suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı, çocuğun basit cinsel istismarı (iki kez) suçlarından verilen mahkûmiyet hükümlerinde yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delilllere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Dosya içeriğine göre, suça sürüklenen çocuğun köyde bulunan çadırda oturmakta iken, mağdurlar ... ile ...’in çadıra geldikleri, burada suça sürüklenen çocuğun ...ile...’in soyunmalarını isteyerek kıyafetlerini çıkarttırdığı, her iki çocuktan birbirlerinin üzerlerine yatıp dayanmalarını isteyerek cinsel temaslarını sağladığı, bir müddet sonra dışarıya çıkmasını ve birisi gelirse haber vermesini istediği ....’in kıyafetlerini giyerek dışarıya çıktığı, bu sırada suça sürüklenen çocuğun soyunarak cinsel organını ...’ın poposuna sürttükten sonra mağdurlara birer TL para vererek, bu olayı kimseyi anlatmamalarını istediği; bu olaydan iki gün sonra suça sürüklenen çocuk ile mağdurlar ..., .... ile ....’ın terk edilmiş vaziyetteki ....'nin odası olarak bilinen yere gittikleri, burada suça sürüklenen çocuğun mağdurlara "soyunun" diyerek kıyafetlerini çıkarttırdıktan sonra birbirlerine dayanmalarını isteyerek cinsel temaslarını sağlayıp, cep telefonuyla fotoğraflarını çektiği esnada elinde bulunan bir anahtarı da...’ın poposuna soktuğu gözetilerek, mağdur ...'a yönelik eylemlerinden dolayı 5237 sayılı TCK'nın 103/2, 43/1, 31/3, 62. maddelerine göre, diğer mağdurlar ..., ... ile ...’e yönelik eylemleri içinse ayrı ayrı TCK'nın 103/1-1.cümle, 31/3, 62. maddelerine göre dört kez cezalandırılması yerine yazılı şekilde hükümler kurulması,

Kanun aykırı, O Yer Cumhuriyet Savcısı ile suça sürüklenen çocuk müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 25.10.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.