Esas No: 2015/2898
Karar No: 2015/4938
Karar Tarihi: 12.10.2015

**15. Hukuk Dairesi         2015/2898 E.  ,  2015/4938 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :Küre Asliye Hukuk Mahkemesi

Tarihi :13.05.2015

Numarası :2015/5-2015/26

Yukarıda tarih ve numarası yazılı bozmaya uyularak verilen hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Uyuşmazlık eser sözlemesi ilişkisinen kaynaklanmış olup, davada iş bedelinin tahsili istemiyle başlatılan ilâmsız icra takibine davalı borçlu tarafından yapılan itirazın iptâli ile takibin devamı ve %20 oranında icra inkâr tazminatının tahsili istenmiş, mahkemece bozmaya uyularak yapılan yargılama sonunda davanın reddine dair verilen karar, davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, mahkemece uyulan bozma ilâmı gereğince inceleme yapılıp hüküm verilmiş olmasına, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.

2-İİK'nın 67/2. maddesine göre davacı alacaklının kötüniyet tazminatına mahkum edilebilmesi için, icra takibinde hem haksız, hem de kötüniyetli olması gerekir. Somut olayda davalı takip dayanağı faturanın kapalı düzenlendiğini, bu durumun da fatura bedelinin ödendiğine karine teşkil ettiğini savunarak davanın reddini istemiş, mahkemece Kastamonu Ticaret ve Sanayi Odasının 18.02.2015 tarihli cevabi yazılarındaki görüş de değerlendirilerek takip dayanağı faturanın kapalı düzenlenmiş olması nedeniyle bedelin ödendiği karine olarak kabul edilmiş, karinenin aksi de davacı tarafından kanıtlanamadığından dava reddedilmiştir. Davalı borçlu faturanın kapalı düzenlenmiş olması dışında bedelin ödendiğine dair herhangi bir yazılı belge ibraz etmemiştir. Dava, ödeme karinesinin aksinin davacı alacaklı tarafından ispatlanamadığı gerekçesi ile reddedildiğine göre davacının takibinde kötüniyetli olduğu kabul edilemez. Kötüniyetin varlığı davalı tarafından kanıtlanamamıştır. Bu açıklamalara göre mahkemece davalının kötüniyet tazminatı talebinin reddi gerekirken delillerin değerlendirilmesinde yanılgıya düşülerek davacının kötüniyetli olduğu kanıtlanmış gibi kötüniyet tazminatna mahkum edilmesi doğru olmamıştır. Kararın bu nedenle bozulması gerekir ise de, yapılan yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 6100 sayılı HMK'nın geçici 3. maddesinin yollaması ile uygulanması gereken 1086 sayılı HUMK'nın 438/VII. maddesi uyarınca kararın bu yönden düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.

SONUÇ:Yukarıda 1. bentte yazılı nedenlerle davacı vekilinin sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bentte yazılı nedenlerle kararın hüküm fıkrasının 2 nolu bendindeki “İİK'nın 67/2. maddesi gereğince dava değeri olan 4.300,00 TL'nin %20'si olan 860,00 TL kötüniyet tazminatının davacıdan alınarak davalıya verilmesine” cümlesinin karardan çıkartılarak, yerine “davacının icra takibinde kötüniyetli olduğu kanıtlanamadığından aleyhine kötüniyet tazminatı verilmesine yer olmadığına” cümlesinin yazılmasına, kararın değiştirilmiş bu şekli ile DÜZELTİLEREK ONANMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere 12.10.2015 gününde oybirliğiyle karar verildi.