Esas No: 2016/1284
Karar No: 2016/6149
Karar Tarihi: 21.06.2016

**14. Ceza Dairesi         2016/1284 E.  ,  2016/6149 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : Suça sürüklenen çocuklar...'ın atılı suçlardan mahkûmiyetlerine, suça sürüklenen çocuk ...'in çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetine, suça sürüklenen çocuk ...'in müsnet suçlardan beraatine ve müdafiin temyiz isteminin reddine

İlk derece mahkemesince verilen hükümler ile 16.11.2015 tarihli ek kararın temyiz edilmesi ve suça sürüklenen çocuklar ... müdafiince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, 08.06.2016 Çarşamba saat 09.30’a duruşma günü tayin olunarak suça sürüklenen çocuklar ... müdafiine çağrı kağıdı gönderilmişti.

Belli günde Hâkimler Kurulu duruşma salonunda toplanarak Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından ... hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine sanık müdafiin gelmediği, ayrıca bir talepte de bulunmadığı, anlaşılmakla Yargıtay Cumhuriyet Savcısının uygun görülen talep ve mütalaası dairesinde DURUŞMASIZ inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek, vaktin darlığına binaen dosyanın incelenmesi başka bir güne bırakılmıştı.

Bugün dava evrakı incelenerek aşağıda yazılı karar ittihaz olundu.

Suça sürüklenen çocuk ... müdafiin 16.11.2015 tarihli ek karara yönelik temyiz isteminin incelemesinde;

Gerekçesi gösterilmek suretiyle temyiz isteminin reddine dair verilen Ek karar usul ve kanuna uygun olduğundan, suça sürüklenen çocuk ... müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle Ek kararın ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuklar ... haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, suça sürüklenen çocuklar... müdafileri ile katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuklar ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen suça sürüklenen çocuklar ... müdafiin tüm temyiz itirazları ile katılan mağdure vekilinin sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Suça sürüklenen çocuklar ... haklarında 5237 sayılı TCK'nın 109/2,109/3-b, 3-f, 109/5, 43/1. maddelerinin tatbiki sonucunda hükmedilen 7 yıl 28 ay 15 gün hapis cezasından aynı Kanunun 31/3. maddesi gereğince 1/3 oranında indirim uygulandığında 5 yıl 15 ay yerine 4 yıl 27 ay hapis cezası ve devamında 62/1. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapıldığında 5 yıl 2 ay 15 gün yerine 3 yıl 26 ay 15 gün hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle cezaların eksik ceza tayini,

Kanuna aykırı, katılan mağdure vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetkiye istinaden düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, anılan hüküm fıkralarında yer alan mahkûmiyete yönelik bölümlerde 31/3. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısımlarda yer alan “4 yıl 27 ay ” ibaresinin çıkartılarak, yerine “5 yıl 15 ay” ibaresinin, 62. maddenin uygulanmasına ilişkin kısımlarda yer alan “3 yıl 26 ay 25 gün ” ibaresinin çıkartılarak, yerine “5 yıl 2 ay 15 gün” ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen suça sürüklenen çocuk ... müdafiin tüm temyiz itirazları ile katılan mağdure vekilinin sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdurenin ruh sağlığının bozulup bozulmadığı konusunda Adli Tıp Kurumu Altıncı İhtisas Kurulu tarafından verilen 07.03.2014 tarihli raporun sonuç kısmında mağdurenin "mağduru bulunduğu olay nedeniyle ruh sağlığının nitelikli eylemde bulunan sanıklar tarafından, birlikte ve kalıcı olarak bozulduğu" belirtilmekle, mahkemece rapor tarihinden sonra suça sürüklenen çocuğun eyleminin çocuğun basit cinsel istismar olarak kabul edilmesi ve yerinde olmayan gerekçe ile mağdurenin ruh sağlığının bozulmasına katkısı olmadığına hükmedilerek 5237 sayılı TCK'nın 103/6. maddesinin uygulama dışı bırakılması,

Bozma nedenine göre; hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı işlenen suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, katılan mağdure vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 21.06.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.