Esas No: 2014/843
Karar No: 2014/3218
Karar Tarihi: 21.05.2014

**1. Ceza Dairesi         2014/843 E.  ,  2014/3218 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : İştirak halinde cinsel saldırı, iştirak halinde yağma, hürriyeti tahdit, kasten yaralama, canavarca hisle ve eziyet çektirerek öldürme

HÜKÜM : 1-Sanık ...: TCK.nun 37, 102/2, 102/3-d, 102/5, 62/1, 53/1-2 maddeleri uyarınca 10 yıl 2 ay 12 gün hapis cezası.TCK.nun 37/1, 149/1-a-c-h, 150/2, 168/3, 62, 53/1-2 maddeleri uyarınca 2 yıl 10 ay hapis cezası. TCK.nun 109/2, 109/3-a-b, 109/5, 62, 53/1-2 maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası.

2-Sanık ...: TCK.nun 86/1, 86/3-e, 87/3, 29/1, 62/1, 53/1-2, CMK.nun 231/5-11 maddeleri uyarınca 5 ay hapis ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair.TCK.nun 82/1-b, 29/1, 62/1, 53/1-2, 63 maddeleri uyarınca 18 yıl 4 ay hapis cezası.

3-Sanık ...: TCK.nun 86/1, 86/3-e, 87/3, 29/1, 62/1, 53/1-2, CMK.nun 231/5-11 maddeleri uyarınca 5 ay hapis ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair. TCK.nun 82/1-b, 29/1, 62/1, 53/1-2, 63 maddeleri uyarınca 18 yıl 4 ay hapis cezası.

4-Sanık ...: CMK.nun 86/1, 86/3-e, 87/3, 29/1, 62/1, 53/1-2, maddeleri uyarınca 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına.CK.nun 82/1-b, 29/1, 62/1, 53/1-2, 58, 63 maddeleri uyarınca 18 yıl 4 ay hapis cezası.

5-Sanık ...: TCK.nun 86/1, 86/3-e, 87/3, 29/1, 31/3, 62/1, CMK.nun 231/5-11 maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair.TCK.nun 82/1-b, 29/1, 31/3, 62/1 maddeleri uyarınca 12 yıl 2 ay 20 gün hapis cezası.

6-Sanık ...: TCK.nun 82/1-b, 29/1, 62/1, 53/1-2, 63 maddeleri uyarınca 18 yıl 4 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-Sanıklar ...ve ... ile suça sürüklenen çocuk...hakkında mağdur...'e yönelik kasten yaralama suçları nedeniyle 5271 sayılı CMK'nun 231/5. maddesi uyarınca verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararlar aynı Kanunun 231/12. maddesi uyarınca itiraz yasa yoluna tabi olup temyiz kabiliyetleri bulunmadığından, bu hususta mahallince değerlendirme yapılması mümkün görülmüştür.

2-Sanık... müdafiinin yasal süresinde verdiği 10/09/2012 tarihli süre tutum dilekçesi ile hükmü sadece sanık sıfatıyla temyiz ettiği anlaşılmakla, yasal süreden sonra katılan sıfatıyla 21/12/2012 tarihinde yaptığı temyiz isteminin CMUK’nun 317. maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.

3.a-Sanık ... hakkında mağdur...'e yönelik kasten yaralama suçundan kurulan hükümde, 5237 sayılı TCK'nun 86/3-e maddesinin uygulanması ile tayin olunan 1 yıl 6 ay hapis cezası üzerinden 87/3. maddesi ile yapılan 1/3 oranında artırım ile cezanın 1 yıl 12 ay yerine yazılı şekilde 2 yıl olarak belirlenmesi; sanık... hakkında mağdur ...'a yönelik cinsel saldırı suçundan kurulan hükümde ise, TCK'nun 102/3-d maddesinin uygulanması ile tayin olunan 10 yıl 6 ay hapis cezası üzerinden 102/5 maddesi ile yapılan 1/6 oranında artırım ile cezanın 11 yıl 15 ay yerine yazılı şekilde 12 yıl 3 ay olarak belirlenmesi; aynı Kanunun 29. ve 62. maddeleri ile yapılan uygulamalar karşısında sonuca etkili görülmediğinden,

b-Oluşa ve dosya kapsamına göre, maktul... ile mağdur...'ten kaynaklanan ve sanıklar ... ve ... ile suça sürüklenen çocuk...lehine haksız tahrik oluşturan herhangi bir söz veya davranış bulunmadığı halde, sanık ... hakkında mağdur...'e yönelik kasten yaralama, sanıklar ... ve ... ile suça sürüklenen çocuk...hakkında maktul...'u kasten öldürme suçlarından sanıklar ve suça sürüklenen çocuk hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz bulunmadığından,

Bozma nedeni yapılmamıştır.

4-Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar ... ve ...ile suça sürüklenen çocuk ...'ın maktul...'a yönelik eziyet çektirerek kasten öldürme, sanık ...'ın mağdur...'e yönelik kasten yaralama, sanık...'in mağdur ...’a yönelik cinsel saldırı, yağma ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, takdire ve bozma sebebi saklı kalmak kaydıyla tahrike ilişkin cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri, düzeltme ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin bir nedene dayanmayan, sanıklar ...ve ... müdafii ile sanık ... müdafiinin temyiz dilekçelerinde ve duruşmalı incelemede sübuta, suç niteliğine, haksız tahrikin derecesine, sanık... müdafiinin eksik incelemeye, sübuta, suç niteliğine, suça sürüklenen çocuk...müdafiinin sübuta, suç niteliğine, haksız tahrikin derecesine yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

A-Sanıklar ..., ... ve ... ile suça sürüklenen çocuk...hakkında maktul...'u eziyet çektirerek kasten öldürme, sanık ... hakkında mağdur...'e yönelik kasten yaralama, sanık... hakkında mağdur ...'a yönelik cinsel saldırı, yağma ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;Suç tarihi itibariyle 18 yaşından küçük olan suça sürüklenen çocuk...hakkında maktul...'u kasten öldürme suçundan kurulan hükümde TCK'nun 31/3. maddesi ile yapılan uygulama sırasında her fiil için verilecek hapis cezasının 12 yıldan fazla olamayacağına ilişkin aynı maddenin son cümlesindeki düzenleme gözetilmeden yazılı şekilde TCK'nun 31/3 maddesinin uygulanması ile cezanın 14 yıl 8 ay hapis olarak belirlenmesi suretiyle fazla ceza tayini kanuna aykırı ise de bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesine dayanılarak, hüküm fıkrasının mahsus bölümüne 31/3. maddesinin uygulamasından sonra gelmek üzere "suça sürüklenen çocuğa verilen hapis cezasının 5237 sayılı TCK’nun 31/3-son cümlesi uyarınca 12 yıl hapis cezasına indirilmesine" ibaresinin eklenilmesine ve TCK'nun 62. maddesinin uygulanması ile tayin olunan "12 yıl 2 ay 20 gün" sonuç hapis cezasının "10 yıl" olarak değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN, hüküm ile sanıklar ... ve ... hakkında maktul...'a yönelik eziyet çektirerek kasten öldürme, sanık ... hakkında mağdur...'e yönelik kasten yaralama, sanık... hakkında ise mağdur ...’a yönelik cinsel saldırı, yağma ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan ve kısmen re’sen de temyize tabi bulunan hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi (ONANMASINA),

B-Sanık ...hakkında maktul...'u eziyet çektirerek kasten öldürme suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;

Oluşa ve dosya kapsamına göre, olaydan birkaç saat önce maktul... ve sanık... tarafından kendisine yönelen cinsel saldırı, yağma ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemleri üzerine olay yerinden kaçan sanık ...'ın bir süre sonra kardeşi ... ve diğer sanıklar ... ve ... ile suça sürüklenen çocuk ...'ı da yanına alarak olay yerine tekrar geldikleri ve maktulü eziyet çekmesine neden olacak şekilde darp ederek öldürdükleri olayda;

Maktul... ile sanık...'ten kaynaklanan ve sanık ...lehine haksız tahrik oluşturan eylemlerin ulaştığı boyut gözetilerek, sanık hakkında maktule yönelik eziyet çektirerek kasten öldürme suçundan kurulan hükümde haksız tahrik nedeniyle 18 yıldan 24 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nun 29. maddesi ile yapılan uygulama sırasında alt sınırdan ceza tayini gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde 22 yıl hapis cezasına hükmolunması suretiyle fazla ceza tayini,

Bozmayı gerektirmiş olup, sanık ...müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden, resen de temyize tabi bulunan hükmün tebliğnamedeki düşünceye aykırı (BOZULMASINA), hükmolunan cezanın miktarı itibariyle sanık ... müdafiinin tahliye talebinin REDDİNE, 21/05/2014 gününde oybirliği ile karar verildi.

21/05/2014 gününde verilen işbu karar Yargıtay Cumhuriyet Savcısı...'nın huzurunda ve duruşmada savunmasını yapmış bulunan sanıklar ..., ..., ... müdafiileri avukatlar ...'ın yokluklarında 29/05/2014 gününde usulen ve açık olarak anlatıldı.