Esas No: 2016/6997
Karar No: 2017/8557
Karar Tarihi: 26.09.2017

**13. Hukuk Dairesi         2016/6997 E.  ,  2017/8557 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ:Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki muarazanın önlenmemsi davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün davalı avukatınca duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davalı ... vekili avukat ... ile davacı vekili avukat ...'ın gelmeleriyle duruşmaya başlanılmış ve hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten sonra karar için başka güne bırakılmıştı. Bu kez temyiz dilekçesinin süresinde olduğu saptanarak dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, davaya konu ... ilçesi ... mah. ....sk. ... imarın 438 pafta 22 parselinde bulunan gecekondusunu işgal ettiği 227 m2 ye imar affından yararlanmak sureti ile zilyet olduğunu, davalı ... tarafından yaptığı ödeme karşılığında tapu tahsis belgesi verildiğini, belediye ile ... Kentsel Dönüşüm projesi kapsamında 17.06.2008 tarihli tapu tahsis belgeli konut sözleşmesi imzaladığını, evini kendisine konut verilmesi karşılığında davalı belediyeye devrettiğini, taahhüt edilen 100 m2 dairenin inşaat alanına tekabül eden eksik arsa payı için 20.846,50 TL borç tahakkuku yapıldığını, bu bedelinde davalı belediyeye ödenmekte iken belediyenin sözleşmenin iptal edildiği gerekçesiyle taksit ödemelerini artık kabul etmediğini, 17.06.2008 tarihli sözleşme uyarınca kendi üzerine düşen edimleri ifa etmesine rağmen; davalının 13.06.2013 tarih 13303 sayılı işlemiyle yapının ... Mah. Kadastro 3381 ada 21 parsel üzerinde kaldığı ve bu parselin de şahıs mülkiyetinde olduğunu gerekçe göstererek anılan sözleşmeyi tek taraflı olarak fesih ettiğini, tapu tahsisi belgesi incelendiğinde tahsise konu yerin malikinin bedeliye olduğunu, şahıs mülkiyetinde olmadığını ileri sürerek,17.06.2008 tarihli sözleşmenin haksız feshedildiğinin tespitine, sözleşmenin uygulamaya devam edilmesi yönünde muarazanın önlenmesi ile kıymet takdir raporuna göre ödenmesi gereken bakiye 9.520,00 TL yapı bedelinin davalıdan tahsiline karar verilmesini istemiştir.Davalı, davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, Davacının asıl talebe ilişkin davasının kabulü ile, davacı ile davalı ... belediyesi arasında imzalanan 17.06.2008 tarih 5874 nolu sözleşmenin haksız feshedildiğinin tespiti ile uygulamaya devam edilmesine, muarazanın bu şekilde giderilmesine, 9.520,00 TL'nin dava tarihinden itibaren yasal faizi ile birlikte davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, karar verilmiş , hüküm davalı tarafça temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2-Davacıya ait tapu tahsisli gecekondunun Kentsel dönüşüm projesi kapsamında davalı belediyeye devri hususunda taraflar arasında sözleşme akdedildiği, davalı belediyenin elemanlarınca hak sahipliği değerlendirme formu düzenlenerek davacının gecekondusu, müştemilat ve ağaçları için toplam 11.229,08 TL yapı bedeli ile 1.704,31 TL muhtesat bedelinin belirlendiği, belirlenen bu bedellerden sadece muhtesat bedelinin davacıya ödendiği, davacının kendisine enkaz bedeli değil tüm yapı bedelinin ödenmesi gerektiği iddiasıyla eldeki davayı açtığı, mahkemece de davanın kabulüne karar verildiği anlaşılmakta olup, çözülmesi gereken sorun davacıya yapı bedelinin tamamının mı yoksa sadece enkaz bedelinin mi ödenmesi gerektiği hususudur.

2981 sayılı İmar Ve Gecekondu Mevzuatına Aykırı Yapılara Uygulanacak Bazı İşlemler Ve 6785 sayılı İmar Kanununun Bir Maddesinin Değiştirilmesi Hakkında Kanun'un “Tapu tahsis belgesi verilen gecekondular” başlıklı 13. maddesi uyarınca: “Tapu tahsis belgesi verilen gecekondular hakkında aşağıdaki uygulamalar yapılır.a) (Değişik : 22/5/1986 - 3290/6 md.) Bu Kanun gereğince arsa tahsis edilecek kimselerin; kendisinin veya eşinin veya reşit olmayan çocuğunun oturduğu belediye ve mücavir alan sınırı içinde ev yapmaya müsait arsaya veya bir eve veya apartmanın bağımsız bir bölümüne veya bir bölümü iş yeri olarak kullanılan bir yapıya sahip bulunmaması gerekir. b) (Değişik : 22/5/1986 - 3290/6 md.) Hazine, belediye, il özel idarelerine ait veya Vakıflar Genel Müdürlüğünün idaresinde olan veya bu Kanun uyarınca mülkiyetlerine geçen arsa veya araziler üzerinde, ıslah imar planları ile meydana getirilen imar parselleri içinde hak sahiplerine, yapılarının işgal ettiği arazi de dikkate alınarak ıslah imar planında getirilen ölçülere uygun şekilde arsa veya hisse tahsis edilir. Gecekondusu muhafaza edilemeyen hak sahiplerine aynı bölgede veya diğer gecekondu ıslah veya önleme bölgesinde başka bir arsa veya hisse verilir. Tahsis edilen arsa veya hissenin bedeli 4/11/1983 tarih ve 2942 sayılı Kanun veya 6/6/1984 tarih ve 3016 sayılı Kanuna göre tespit edilir.”Yine dava konusu dönüşüm projesine ilişkin ... Kentsel Dönüşüm Projesi Yönetmeliğinin “Borçlandırma suretiyle konut sözleşmesi” başlıklı 14. maddesinde:“(1) Tapu tahsis belgesindeki tahsis miktarı 400 m2 olup arsa borcu bulunmayan hak sahiplerine Belediye Meclisince belirlenecek büyüklükte bir adet konut verilir. Tapu tahsis belgesindeki tahsis miktarı 400 m2’den az olan maliklerin eksik arsa oranları, konut sözleşmesi ile Belediye Meclisince tespit edilecek konut büyüklüğünün inşaat maliyet bedeli oranı üzerinden hesaplanacak bedele, gecekonduya ait varsa arsa borcuda ilave edilerek, toplamdan; tesis ve müştemilata ait enkaz bedeli düşülerek borçlandırma yapılır.” düzenlemesi öngörülmüştür.

Belirtilen düzenlemelerin incelenmesinde, tapu tahsis belgeli taşınmaz üzerindeki bina ve eklentileri karşılığında ödenecek bedelin belirlenmesinde arsa üzerindeki yapılara ait enkaz bedelinin esas alınacağının öngörüldüğü anlaşılmaktadır. Öte yandan tarafların anılan mevzuat hükümleri çerçevesinde imzaladıkları ...Kentsel Dönüşüm ve Gelişim Projesi Tapu Tahsis Belgeli Tesis Karşılığı Konut Sözleşmesinde hak sahibinin alacağı belirlenirken arsa üzerindeki tesis ve müştemilata ait enkaz bedeli esas alınarak bakiye alacağın belirleneceğinin kararlaştırıldığı açıktır.Taraflar arasında düzenlenen bu sözleşme; özel hukuk hükümlerine tabi ve geçerli bir sözleşme olduğundan taraflar yönünden bağlayıcıdır. Yukarıda yapılan açıklamaların ışığında tapu tahsis belgeli taşınmaz üzerindeki bina ve eklentileri karşılığında ödenecek bedelin belirlenmesinde, gerek 2981 sayılı Kanun'un 13. maddesinin (b) fıkrası; gerek ...Kentsel Dönüşüm Projesi Yönetmeliğinin 14. maddesi ve gerekse tarafların serbest iradeleri ile imzaladıkları ve kendileri yönünden bağlayıcı sözleşme hükümleri uyarınca tapu tahsis belgeli gecekonduların bulunduğu arsa üzerindeki yapı ve müştemilatlar ile ağaçlara ait bedelin belirlenmesinde enkaz bedelinin esas alınması gerekmektedir. Hukuk Genel Kurulunun 10.06.2015 gün 2014/13-1500 esas, 2015/1519 karar numaralı kararı da bu yöndedir.Yukarıda belirtilen açıklamalar bir bütün olarak değerlendirildiğinde davacının sözleşme kapsamında davalıya devrettiği gecekondusu için sadece enkaz bedeli isteyebileceği gözardı edilerek yazılı şekilde yapı bedelinin davalıdan tahsiline karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.

SONUÇ:1-Yukarıda birinci bentte açıklanan nedenlerle, davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2-İkinci bentte açıklanan nedenlerle, temyiz olunan kararın davalı yararına BOZULMASINA, 1480,00 TL duruşma avukatlık parasının davacıdan alınarak davalıya ödenmesine, peşin alınan harcın istek halinde iadesine, HUMK’nun 440/1 maddesi uyarınca tebliğden itibaren 15 gün içerisinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 26/09/2017 gününde oybirliğiyle karar verildi.