Esas No: 2013/5331
Karar No: 2013/12868
Karar Tarihi: 08.07.2013

**7. Hukuk Dairesi         2013/5331 E.  ,  2013/12868 K.**

**"İçtihat Metni"**

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki itirazlarının reddine.

2-Davacı, davalı işyerinde tır şoförü olarak çalıştığını iş akdinin işveren tarafından işçilik alacaklarını istemesi üzerine “tırı parka çek anahtarları da bırak” demek suretiyle sonlandırıldığını bildirerek kıdem ve ihbar tazminatı ile genel tatil ücreti ve Eylül 2011 ayına ait ücret alacağının ödetilmesini istemiştir.

Davalı, davacının iş akdinin başka bir işe girmek isteyen davacı tarafından sona erdirildiğinden ve tüm alacakları ödendiğinden hatta son sefere ait fazla ödeme yapıldığından bahisle davanın reddi ile yaptığı fazla ödemeden alacaklı olduğunun kabulü halinde son ödenen ücrettin mahsubuna karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece, hazırlanan bilirkişi raporuna göre tüm alacak taleplerinin kabulüne karar verilmiştir.

Davacının fazla çalışma ücretini hak edip etmediği ve ödenen avansın mahsubunun gerekip gerekmediği konularında taraflar arasında uyuşmazlık bulunmaktadır.

Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda davacı işçinin, ulusal bayram ve genel tatil ücreti alacağı hesabı davacının yurda giriş ve çıkış kayıtları dikkate alınmadan, bu sürelerde yurt dışında olup çalışıp çalışmadığı araştırılmadan giriş çıkış kayıtlarının karışık olduğu gerekçesiyle tanık beyanlarına göre hesaplama yapılmıştır. Oysaki, davalı, davacının yurt dışında olmadığı zaman dini bayramlarda çalışılmadığını savunmaktadır. Davalının bu savunması üzerinde durulmalıdır. Emniyetten gelen kayıtların eksik olduğu, 2009 yılı kayıtlarının tam olmadığı, gelen kayıtlarda giriş ve çıkışlar özellikle dini bayramlara denk gelen süreler yönünden birbiri ile örtüşmediği bu bağlamda, 2009 yılı 28.7.2009 tarihinde ülkeden çıkışından sonra giriş kaydı olmadan 13.1.2010 tarihinde yeniden çıkışının görüldüğü, bu tarih aralığında bir dini bayram ile yılbaşı resmi tatil gününün bulunması nedeniyle yurda giriş tarihinin hesaplamalar yönünden önem taşıdığı açıktır. Bu nedenle emniyet kayıtları yeniden getirtilmeli, ayrıca tır karnelerinin dosyaya ibrazı sağlanmalı ve bilirkişiden bu belgelere dayanarak hesaplama yapması açıkça belirtilerek yeniden rapor alınmalı, ayrıca davalının son sefere mahsuben 10.9.2011 tarihinde yaptığını iddia ettiği avans ödemesinden mahsubu gerekli bir meblağın olup olmadığı muhasebeci bilirkişi marifetiyle hesaplattırılıp ücret alacağı konusunda bir karar verilmelidir.

Mahkemece eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi hatalıdır.

O halde davalı vekilinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.

SONUÇ:Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı nedenlerle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde davalıya iadesine, 08.07.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.