Esas No: 2021/17535
Karar No: 2024/9084
Karar Tarihi: 24.10.2024

**9. Ceza Dairesi         2021/17535 E.  ,  2024/9084 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2015/164 E., 2016/145 K.

SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, beraat

TEMYİZ EDENLER : Katılan mağdure vekili, sanık müdafii

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

İlk Derece Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

Sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işlediği iddiası ile açılan kamu davasında yapılan yargılama sonucunda, İzmir 4. Ağır Ceza Mahkemesince mevcut delillerin değerlendirilmesi neticesinde sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten mahkumiyetine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise beraatine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği

Özetle gerekçe gösterilmeden sanığa alt sınırdan ceza verildiğine, sanığın katılan mağdure üzerinde gözetim yükümlülüğü olmasına rağmen cezasında artırım yapılmadığına, sanığın sabıkasız olması nedeniyle haksız olarak cezasından indirim yapıldığına, sanığın atılı suçları işlediğine ilişkindir.

B. Sanık Müdafiinin Temyiz İsteği

Özetle katılan mağdurenin iddiasını kanıtlayan dosyada delil olmadığına, katılan mağdurenin ve tanık Gülşen’in ifadelerinin çelişkili olup Mahkemece hükme esas alınamayacağına, iddia edilen olaydan önce sanık ve katılanın arasında bir takım sebeplerden dolayı tartışmalar yaşanmış olduğuna, intikam saikiyle sanığa iftira attıklarına ilişkindir.

III. GEREKÇE

A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Verilen Hüküm Yönünden

Tüm dosya kapsamına göre, sanığın katılan mağdureyi rızasıyla çarşıya götürdükten sonra geri dönüş yolunda katılan mağdurenin rızası hilafına ormanlık alana götürerek cinsel istismar eylemlerini gerçekleştirdiği olayda, sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 109/2, 109/3-f, 109/5. maddeleri uyarınca mahkumiyeti gerektiği gözetilmeden yanılgılı değerlendirme ile yazılı şekilde hüküm kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

B. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Sanığın katılan mağdurenin üzerindeki giysileri çıkarmaya çalışma, bu sırada boynundan öpme, kollarını ve göğüslerini sıkması şeklinde gerçekleşen eylemlerini katılan mağdurenin aşılabilir mukavemeti dışında ciddi bir engel neden olmaksızın kendiliğinden sonlandırdığı ve mevcut haliyle sübuta eren eyleminde, sanığın henüz organ sokmaya yönelik icrai hareketlere başlamadığı gözetilerek çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine karar verilmesi gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten mahkumiyet kararı verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

IV. KARAR

Gerekçenin (A) ve (B) bölümlerinde açıklanan nedenlerle İzmir 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, kararına yönelik katılan mağdure vekili ile sanık müdafiinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun 321. maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

24.10.2024 tarihinde karar verildi.