Esas No: 2013/3912
Karar No: 2014/13202
Karar Tarihi: 25.11.2014

**14. Ceza Dairesi         2013/3912 E.  ,  2014/13202 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğu basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de gözetilerek dosya incelenip gereği düşünüldü:

Sanıklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Tüm dosya kapsamına göre, sanıklar.... ve ....'in olay tarihinde otobüs durağında bekleyen mağduru yanlarına çağırdıkları, bu esnada Kamuran’ın da otobüs durağın da beklediği ve mağdurun diğer sanıkların yanına gitmesi üzerine, onların yanına gittiği, birlikte yolda yürüdükleri sırada mağdurun kaçmak istediği, ancak sanık ...’ın mağduru tutarak kaçmasına engel olduğu olayda; her üç sanığın olayın öncesinde fikir ve irade birliği içerisinde hareket ettikleri anlaşılmakla, sanıklar ... ve ...’in de sorumluluklarının müşterek fail olarak 5237 sayılı TCK.nın 37. maddesi kapsamında kaldığı gözetilmeden, olaya uygun düşmeyen gerekçe ile cezalarından aynı Kanunun 39. maddesi uyarınca indirim yapılması, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin eleştiri dışında unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanıkların müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanıklar hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde ise;

Sanıklar ...ve .....'ın sanık ...'ın mağdura yönelik cinsel istismar eyleminde her üç sanığın olayın öncesinde fikir ve irade birliği içerisinde hareket ettikleri anlaşılmakla sanıkların beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçuna TCK.nın 37. maddesi kapsamında doğrudan fail olarak iştirak ettikleri gözetilmeden olaya uygun düşmeyen gerekçe ile haklarında aynı Kanunun 39. maddesinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayini,

Hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde düzenlenen cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK.nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın, denetime imkân verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 25.11.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.