Esas No: 2019/8495
Karar No: 2019/11746
Karar Tarihi: 26.09.2019

**17. Ceza Dairesi         2019/8495 E.  ,  2019/11746 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Çocuk Mahkemesi

SUÇLAR : Hırsızlık, kamu malına zarar verme

HÜKÜM : Mahkumiyet

Yerel mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararların niteliği ile suçların tarihine göre dosya görüşüldü:

Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında hırsızlık ve kamu malına zarar verme suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz incelemesinde,

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, uyulan bozmaya, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçların suça sürüklenen çocuklar tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Bozma öncesi 21.11.2014 tarihli hükümde suça sürüklenen çocuklar hakkında 6 ay 20 gün süreyle ilde düzenlenen spor müsabakalarına seyirci olarak gitmekten yasaklanması seçenek yaptırımına çevrilmesine karar verildiği halde, bozma sonrası kurulan hükümde hakkında hükmolunan hapis cezalarının adli para cezasına çevrilmesi suretiyle CMUK'nun 326/son maddesine aykırılık oluşturulması,

2-Önceki hüküm suça sürüklenen çocuk ... müdafii tarafından temyiz edilmiş olduğundan lehe bozma sonrası yapılan yargılama giderlerinin ve vekalet ücretinin suça sürüklenen çocuklara yükletilemeyeceğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, katılan ... vekilinin temyiz nedenleri bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin açıklanan nedenle tebliğnameye aykırı olarak BOZULMASINA, bozma nedeni yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasından yargılama giderine ilişkin kısım çıkarılarak "Suça sürüklenen çocuklar hakkında lehe bozma sonrası yapılan yargılama giderinin Hazine üzerinde bırakılmasına, bozma öncesi yargılama giderlerinden her bir suça sürüklenen çocuktan, sebebiyet verdiği yargılama giderlerinin ayrı ayrı, ortak yargılama giderlerinin ise payları oranında tahsili ile Hazineye irat kaydına" cümlelerinin yazılması ve kamu malına zarar verme suçundan kurulan hükümlerden "5237 sayılı TCK'nun 50/3. maddesi uyarınca kısa süreli hapis cezasının seçenek yaptırımlara çevrilmesi zorunlu olduğu, Yargıtay 17. Ceza Dairesinin 2018/1992 Esas 2018/9407 Karar sayılı ilamında göz önüne alınarak suça sürüklenen çocuğun

cezası ile orantılı ve ıslah edici olduğu, 5237 sayılı TCK'nun 52/2. maddesi gereğince paranın satın alma gücü, suça sürüklenen çocuğun şahsi, sosyal ve ekonomik durumu göz önünde bulundurularak hükmolunan 6 ay 20 gün hapis cezasının beher günü takdiren 20.00 TL'den hesaplanarak 4000 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına," cümleleri çıkarılarak yerine "Sürüklenen çocuğun yaşı göz önüne alındığında cezanın miktarı, kısa süreli hapis cezası olması, suçun işlenmesindeki özellikler ile suça sürüklenen çocuğun yargılama sürecindeki davranışları ve hakkında düzenlenen sosyal inceleme raporu göz önüne alınarak suça sürüklenen çocuğa verilen cezanın 5237 sayılı TCK'nun 50/1-d. maddesi uyarınca takdiren 6 ay 20 gün süreyle ilimizde düzenlenen spor müsabakalarına seyirci olarak gitmekten yasaklanmasına seçenek yaptırımına çevrilmesine", cümlelerinin eklenmesi suretiyle, diğer yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 26.09.2019 tarihinde muhalif üyeler ... ve ...'ın katılan vekilinin suça sürüklenen çocuk ... aleyhine yaptığı temyiz talebinin reddine karar verilmesi yönündeki karşı oyları nedeniyle oy çokluğuyla karar verildi.

MUHALEFET ŞERHİ

Suça sürüklenen çocuklar hakkında, açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda, Gaziantep 3. Çocuk Mahkemesi tarafından, 24/11/2014 tarihli karar ile, hırsızlık suçundan, TCK'nın 142/1-a, 143. maddeleri gereğince cezalandırılmalarına karar verilmiş, karar suça sürüklenen çocuklar müdafileri tarafından temyiz edilmiş, Dairemizce 26/06/2018 tarihli karar ile, ... müdafiinin temyiz isteminin reddine, olay saatinin gece vakti sayılamayacağı ve olayda TCK'nın 143. maddesinin uygulanma koşullarının bulunmadığından, suça sürüklenen çocuklar ... hakkındaki hükmün bozulmasına, bozmanın yasal süresinde yapılmadığından temyiz istemi reddedilen suça sürüklenen çocuk ...'ye sirayetine karar verilmiştir.

Bozma kararına uyan mahkeme tarafından, iş bu temyiz davasına konu 17/01/2019 tarih ve 2019/27 sayılı karar ile, suça sürüklenen çocuk ... hakkındaki bozmanın sirayeti ile, suça sürüklenen çocuk ... hakkında TCK'nın 142/1-a, 31/3. maddeleri uygulanmak suretiyle ceza indirimi yapıldığı, bu kez kararın ilk hükmü temyiz etmeyen katılan vekili tarafından temyiz edildiği anlaşılmaktadır.

İş bu temyiz davasında, sirayet gereği verilen kararın katılan vekili tarafından temyizinin olanaklı olup olmadığı hususunda, heyetimizde görüş ayrılığı oluşmuştur.

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun kimi kararlarında da belirtildiği üzere, sirayet 1412 sayılı CMUK'nın 325., 5271 sayılı CMK'nın 306. maddelerinde düzenlenmiş olup, benzer hükümler içermektedir. Bu hükümler kararı temyiz etmeyen, ya da temyiz isteme reddedilen sanıkların, kararın lehe bozulması halinde, temyiz edenden daha ağır ceza ile cezalandırılmaları sonucu doğacak adaletsizliği ortadan kaldırmak, ceza adaletini sağlamak amacıyla kabul edilmiştir. Bozmanın sirayeti ile, yerel mahkeme hükmü, hükmü temyiz etmeyen, ya da temyiz istemi reddedilen sanık yönünden bozulmamakta, sadece sirayet ile ilgili yasal düzenlemeler uyarınca sanık lehe bozma kararının sonucundan yararlandırılmaktadır. Bu durumda, katılan vekilinin, hakkındaki hüküm bozulmamış ve kesinleşmiş olan suça sürüklenen çocuk ... hakkında, sirayet üzerine verilmiş olan kararı temyiz hakkının bulunmadığı ve katılan vekilinin bu suça sürüklenen çocuk açısından temyiz talebinin reddine karar verilmesi gerektiği kanaatinde olduğumuzdan, sayın çoğunluğun suça sürüklenen çocuk ... hakkındaki kararın düzeltilerek onanması yönündeki görüşüne katılmıyoruz. 26/09/2019