Esas No: 2014/3769
Karar No: 2014/5768
Karar Tarihi: 29.04.2014

**14. Ceza Dairesi         2014/3769 E.  ,  2014/5768 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve yağma

HÜKÜM : Mahkûmiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve yağma suçları ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı ve yağma suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Mağdurenin olaydan dolayı ruh veya beden sağlığının bozulup bozulmadığı hususunda, ayrıntıları Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 05.04.2011 gün ve 2011/56 Esas, 2011/76 sayılı Kararında açıklandığı üzere, Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulundan veya Adli Tıp Kurumu Kanununun 7, 23/B ve 31. maddeleri gereğince Yükseköğretim Kurumları veya birimlerinde Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulu ölçütlerine göre, oluşacak bir heyetten çocuklarda suç tarihinden itibaren en az 6 ay, erişkinlerde ise en az 12 ay geçtikten rapor alınarak sonucuna göre, suça sürüklenen çocukların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken ... Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesinde 12 aylık süreden önce, tek psikiyatri uzmanı tarafından düzenlenen ve içerik itibarıyla da yetersiz olan 05.01.2012 tarihli rapora dayanılarak TCK.nın 102/5. maddesinin uygulandığının belirtilmesi, TCK.nın 102/5. maddesinin uygulanması sonucu suça sürüklenen çocuklar haklarında nitelikli cinsel saldırı suçundan verilen cezalarda artırım yapılmaması nedeniyle, suça sürüklenen çocuk ...'nin suça sürüklenen çocuk ... tarafından işlenen kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve yağma eylemlerine TCK.nın 39. maddesi anlamında yardım eden sıfatıyla katılmasının suçların birden fazla kişi tarafından işlendiğini göstermeyeceğinden koşullarının bulunmadığı gözetilmeden, suça sürüklenen çocuklar haklarında yağma suçundan hüküm kurulurken TCK.nın 149/1-c maddesinin, suça sürüklenen...hakkında ise kişiyi hürriyetinden kılma suçundan hüküm kurulurken TCK.nın 109/3-b maddesinin uygulanması, suçlar aynı zamanda silahla işlendiğinden TCK.nın 149/1-a ve 109/3-a maddelerinin de uygulanması nedeniyle sonuç cezalara etkili olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin eleştiri dışında unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, suça sürüklenen çocuklar müdafileri ve suça sürüklenen çocuk ...'nin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme yönelik temyizlere gelince;

Suça sürüklenen çocuk ...'nin, suça sürüklenen çocuk ... tarafından işlenen kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemine TCK.nın 39. maddesi anlamında yardım eden sıfatıyla katılmasının suçun birden fazla kişi tarafından işlendiğini göstermeyeceğinden, koşullarının bulunmadığı gözetilmeden suça sürüklenen ... hakkında TCK.nın 109/3-b maddesinin uygulanması, suçun aynı zamanda silahla işlenmesi nedeniyle TCK.nın 109/3-a maddesinin de uygulanması karşısında, sonuç cezaya etkili olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Suça sürüklenen çocuk ... müdafiin, 11.09.2013 tarihli celsede, “lehe olan hükümlerin uygulanmasını” talep etmesi karşısında, fiili işlediği sırada onsekiz yaşını doldurmamış olan ve daha önce kasıtlı bir suçtan dolayı üç aydan fazla hapis cezasına mahkûm edilmemiş bulunan suça sürüklenen çocuk hakkında hükmolunan 2 yıl 6 ay hapis cezasının ertelenip ertelenmeyeceğinin karar yerinde tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk ... ve müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 29.04.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.