Esas No: 2019/1929
Karar No: 2019/12414
Karar Tarihi: 08.07.2019

**2. Ceza Dairesi         2019/1929 E.  ,  2019/12414 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Hırsızlık

HÜKÜM : Mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

5237 sayılı TCK’nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi’nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş; dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1-Sanığın kovuşturma aşamasındaki savunmasında, suçun işlendiği tarihte suça konu telefonda kullanılan adına kayıtlı hattı kaybettiğini beyan etmesi karşısında; sanığın savunmasının doğruluğunun tespiti bakımından suça konu telefonda kullanılan sanık adına kayıtlı hattın suç tarihinden 1 ay öncesi ve suç tarihinden 1 ay sonrasını kapsayacak şekilde HTS kayıtlarının (arama, aranma, mesaj, baz istasyonu vs) Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu'ndan getirtilip söz konusu hattın sanık tarafından kullanılıp kullanılmadığı açıklığa kavuşturularak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken eksik kovuşturma ile yazılı şekilde karar verilmesi,

2-Eklenti (müştemilat) kavram olarak konuta ya da işyerine bağlı veya pek yakın yerler anlamını taşır. Daha açık bir deyimle "eklenti" (müştemilat) konut ya da işyeri ve benzeri yapıların kullanılış amaçlarından herhangi birini tamamlayan diğer yerlerdir.

Bir yerin, hak sahibinin başkalarının buraya girmesine rıza göstermeyeceğini belirtecek nitelikte bir takım işaretlerle dış alemden ayrılmış olması, bu yerin konut ya da işyeri eklentisi sayılması için yeterlidir. Bu işaretlerin mutlaka sağlam ve aşılması mümkün olmayan duvar şeklinde olmasına gerek yoktur. Hatta bu engellerin, maddi olması da şart olmayıp, pisişik bir engel veya işaret olması da yeterlidir. Daha doğrusu bu yere girmenin, hak sahibinin rızası dışında olamayacağının anlaşılır durumda olması gerekir. Özellikle failin kastının belirlenmesi bakımından hak sahibinin özgüleme (tahsis) iradesini anlaşılır kılacak, bazı maddi işaretlerin bulunmasına gereksinim vardır.

Bir yerin etrafı çevrili ise, burayı eklenti saymak kolaydır. Fakat bir yerin etrafı çevrili bir yer içinde bulunması o yerin her zaman için konut eklentisinden sayılmasını mümkün kılmaz. Çünkü önemli olan bu yerin, girildiği takdirde konut ya da işyeri sakinlerinin kişi özgürlüklerinin huzur ve güvenliğinin bozulabileceği bir yer olmasıdır.

O halde suça konu olan bir yer, doğrudan doğruya konut ya da işyeri olmasa bile bu yere girilmesi veya girildikten sonra çıkılmaması konutun ya da işyerinin huzur ve sükununu bozuyorsa, dolayısıyla kişi hürriyetini ortadan kaldırıyorsa, bu gibi yerleri eklenti olarak daha doğrusu konutun ya da işyerinin eklentisi (müştemilatı) olarak kabul etmek uygun olur. Her olayın ve konutun ya da işyerinin özelliğine göre duruşma yargıcı konut ya da işyeri eklentisi olduğu ileri sürülen yerde keşif yaparak, bu yerin konut ya da işyeri eklentisi olup olmadığı konusunda yerinde araştırmada bulunarak, yöresel gelenek ve inançları da gözeterek, Yargıtay denetimine olanak sağlayacak biçiminde bir sonuca varmak zorundadır.

Somut olayda; katılanın soruşturma aşamasında, olay günü arkadaşlarıyla birlikte saat 03.30 sıralarında çorbacıya gittiklerini, 5 dakika kadar içerideki masada oturduktan sonra dışarıdaki masada oturanların kalkması üzerine dışarıdaki masaya geçtiklerini, çorbalarını içtikten sonra bir kafeye gittikleri sırada telefonunu çorbacıdaki masada unuttuğunu anlayıp 3-4 dakika sonra çorbacıya döndüğünde telefonunu bulamadığını, telefonunu çorbacıda unuttuğundan emin olduğunu ancak hangi masada unuttuğunu tam olarak hatırlamadığını beyan etmesi karşısında; hırsızlığın gerçekleştirildiği işyerine dair olay yeri inceleme raporu ve görgü tespit tutanağının olmadığı da gözetildiğinde şüpheden sanık yararlanır ilkesi gereği suça konu telefonun işyeri dışındaki masadan çalındığı kabul edilerek sanığın, suça konu cep telefonunu aldığı masanın bulunduğu yerin, olay tarihi itibariyle işyeri veya eklentisi niteliğinde bir yer olup olmadığı hususu, keşif yapılmak suretiyle duraksamaya yer bırakmayacak şekilde belirlenip, sonucuna göre suça konu yer işyeri veya eklentisi niteliğinde ise sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 142/2-h maddesinin uygulanması, işyeri veya eklentisi niteliğinde olmadığının tespiti halinde ise aynı Kanun'un 141/1. maddesinin uygulanması gerektiği belirlenerek; sanığın üzerine atılı suçun TCK'nın 141/1 maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğunun tespiti halinde; 02.12.2016 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanun'un 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. maddesi ile uzlaştırma hükümleri yeniden düzenlenmiş olup, sanığın eylemine uyan TCK'nın 141/1. maddesinde düzenlenen suçun uzlaşma kapsamına alındığı nazara alınarak, uzlaştırma işlemi yapılıp sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

3-Katılanın soruşturma aşamasındaki beyanına göre olay günü arkadaşlarıyla birlikte saat 03.30 sıralarında çorbacıya gittikleri ve 5 dakika kadar içerideki masada oturduktan sonra dışarıdaki masada oturanların kalkması üzerine dışarıdaki masaya geçtikleri, çorbalarını içtikten sonra bir kafeye gittikleri sırada telefonunu çorbacıdaki masada unuttuğunu anlayıp 3-4 dakika sonra çorbacıya döndüğünde telefonunu bulamadığı, suç tarihinde yaz saati uygulaması da dikkate alınarak UYAP'tan alınan çizelgeye göre güneşin saat 05:30 da doğduğunun, gece vaktinin ise saat 04:30 da bittiğinin anlaşılması karşısında katılanın duruşmaya davet edilip yeniden dinlenilerek suç saatinin tereddüte yer bırakmayacak şekilde açıklığa kavuşturulduktan sonra sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden eksik kovuşturma ile yazılı şekilde karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı isteme aykırı olarak BOZULMASINA, 08/07/2019 gününde oybirliğiyle karar verildi.