Esas No: 2015/254
Karar No: 2015/19362
Karar Tarihi: 17.12.2015

**12. Ceza Dairesi         2015/254 E.  ,  2015/19362 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi

Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

1. derece doğal sit alanı ve kıyı kenar çizgisi içinde kalan hazineye ait taşınmaz üzerinde inşai ve fiziki müdahalede bulunulması hususunda, koruma amaçlı imar planı onayından önce ve sonra gerekli prosedürleri uygulamaya geçirmeden alandaki yapılaşmaya müsaade eden kamu görevlileri hakkında, zamanaşımı süresi içerisinde gereğinin takdir ve ifası mümkün görülmüştür.

Sanığın diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- Sanığın, ... Koruma Kurulu'nun 24/05/2002 tarih ve 1016 sayılı kararı ile tescilli 1. derece doğal sit alanı içerisinde ve aynı zamanda kıyı kenar çizgisinin deniz tarafında yer alan, hazineye ait taşınmaz üzerindeki yaklaşık 400 metre karelik sahaya izinsiz müdahalede bulunarak, işletmecilik yaptığının iddia olunduğu, sanığın aşamalardaki benzer savunmalarında, ...ilçesine geldiğinde belediye başkanı ile görüşerek, ona kite sörf sporundan ve ilçenin doğal şartlarının adı geçen spor için elverişli olduğundan bahsettiğini, belediye başkanının konuya olumlu yaklaşması üzerine 2008 yılında fen işleri personeli ile birlikte bölgeye giderek incelemelerde bulunduklarını, bölgenin sit alanı olması nedeniyle bina inşa edilemeyeceğini öğrenerek, öncelikle konteyner yerleştirmek suretiyle faaliyete başladığını, daha sonra, gelenlerin artmasından dolayı ahşap bir platform inşa ettiğini, bahse konu alanda 2010 yılı itibariyle belediye tarafından ölçüm yapılarak plan haritaları oluşturulup, anılan haritalarda faaliyet gösterdikleri alanın sportif amaçlı tesis alanı olarak işaretlendiğini, kurulun da sözü edilen planları onayladığını, taşınmaz üzerindeki tüm faaliyetlerini belediyenin bilgisi dahilinde ve belediye başkanı ile görüşerek yaptığını, faaliyet giderlerinin de belediye tarafından karşılandığını beyan ettiği;

... Koruma Bölge Kurulu'nun 26/07/2010 tarih ve 4984 sayılı kararı ile, 1. derece doğal sit alanı içerisindeki suça konu taşınmaz için hazırlanan

1/5000 ölçekli nazım imar planı, 1/1000 ölçekli koruma amaçlı imar planı, plan notları ve tadilatının düzeltmelerle uygun olduğuna karar verildiği, ...... İşleri Müdürlüğünce gönderilen 24/04/2013 tarihli cevabi yazıda, sanık tarafından faaliyette bulunulup, kıyı kenar çizgisi içinde kalan taşınmazın, koruma amaçlı imar planında sportif aktivite, organizasyon ve rekreasyon alanı olarak göründüğünün belirtildiği, diğer yandan, aynı imar planında imar yolu olarak görünen başka bir taşınmaz üzerinde, belediye tarafından beton temel ile yapılmış olan bir wc yapısı bulunduğu, .... İşleri Müdürlüğü'nün 27/02/2014 tarihli cevabi yazısında da, suça konu taşınmazda yer alan yapıların, zemine müdahale olmaksızın, geçici nitelikte ahşap imalatlar olduğunun, bu haliyle belediye tarafından ruhsatlandırılamadığının, söz konusu imalatların, alana müdahalede bulunmaması, alanın korunmasına hizmet etmesi, aynı zamanda alanda gerçekleştirilen işin kamu yararını gözetmesi dikkate alınarak, 2863 sayılı Kanuna uygun mütalaa edildiğinin belirtildiği;

Tüm dosya kapsamının değerlendirilmesi ile; arkeolog bilirkişi tarafından düzenlenen rapor ve ek raporlarda ayrıntılı şekilde açıklandığı üzere, koruma amaçlı imar planı onaylanmış sit alanlarında bulunan taşınmazlardaki yapılaşmanın, sit alanında imar yasağıyla çelişmemesi için, plan notlarına uygun hareket edilmesinin zorunlu olduğu, bu kapsamda, uygulama yapmak isteyenlerce hazırlanacak projelerin belediyeye sunulması, belediyenin projeyi inceleyerek, koruma amaçlı imar planına uygunluğunu saptadıktan sonra izin belgesi düzenlemesi, belediyeden alınan izin belgesine istinaden projenin uygulamaya geçirilmesi, inşaat süresince de çalışmanın plana uygun olarak yürütülüp yürütülmediğinin belediye tarafından denetlenmesi gerektiği, incelenen dosyada, suça konu taşınmaza ilişkin koruma amaçlı imar planının 26/07/2010 tarih ve 4984 sayılı kurul kararı ile onaylandığı, sözü edilen plan onayından önce yapıldığı anlaşılan imalatlara yönelik yazılı herhangi bir izin veya ruhsat bulunmadığı, yapıların betonarme nitelik taşımayıp ahşap olmasının, 1. derece doğal sit alanında inşai ve fiziki müdahale gerçekleştirildiğini kabul bakımından önem arz etmediği, bunun yanında, gerek ...... Müdürlüğünce gönderilen 27/02/2014 tarihli cevabi yazıdan, gerekse suça konu tesiste yapılan aktivitelere ve anılan aktivitelerin belediyenin yardım ve desteği ile icra edildiğine dair sanık tarafından ibraz olunan bilgi ve belgelerden, taşınmaz üzerindeki müdahalenin, sanığın aşamalardaki tutarlı savunmalarında ifade ettiği gibi, başından beri belediyenin bilgisi dahilinde gerçekleştirildiğinin anlaşıldığı, dolayısıyla atılı suçun maddi unsuru oluşmakla birlikte, belediyenin haberdar olduğu ve ayrıca desteklediği bir faaliyet icra ettiği düşüncesinde olan sanık yönünden manevi unsurunun oluşmadığı, bu nedenle sanığın beraatine karar verilmesi gerektiği gözetilmeksizin, hatalı değerlendirme ile mahkumiyetine dair hüküm tesisi kanuna aykırı,

2- Gerekçeli karar başlığında suç tarihinin “25/05/2012” şeklinde gösterilmesi,

İsabetsiz olup, sanığın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi gereğince hükmün isteme uygun olarak BOZULMASINA, 17/12/2015 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

MUHALEFET ŞERHİ:

Sanığın 1. Derece Doğal sit alanında... sporu tesisleri yaptığı ve suçun maddi unsurlarının oluştuğu konusunda sayın çoğunluk görüşüyle aramızda fikir ayrılığı bulunmamaktadır.

Tartışılacak olan husus suçun manevi unsurunun oluşup oluşmadığı olacaktır.

Sanık olaydan önce... Üniversitesinin .... bulunan .... isimli su sporları ve sörf okulunda işletme sorumlusu olarak çalışmaktadır. Hazırlık aşamasında verdiği ifadede "2007 yılında ...'ya geldiğini ve belediye başkanı ile tanışıp kendisine... Sporunu anlattığını" söylemiştir. Belediye başkanının yanına verdiği belediye fen işlerinde görevli personel ile tesisin kurulacağı mahalli gezen sanık, "alanın sit alanı olmasından dolayı bina inşa edilemeyeceğini, ancak konteyner gibi daha sonradan kaldırılabilecek malzemelerden yararlanılabileceğini" öğrenmiştir.

Buradan anlaşılması gereken husus şudur:

Tesis yapılacak alanın 1. Derece Doğal sit alanı olduğunu ve ruhsata tabi hiçbir tesisin kurulmasının mümkün olmadığını sanık yetkili makamlardan bizatihi öğrenmiştir. Bu nedenle ruhsat almak yönünde bir çaba içerisine de girmemiştir.

Buna rağmen aynı zamanda kıyı kenar çizgisi içinde kalan alana tesisler kurmuş ve belediye yetkililerinin müdahale etmemesinden aldığı cesaretle her yıl kullanım alanını genişletmeyi tercih etmiştir.

2011 yılına gelindiğinde ise tesisin kurulu olduğu alan, ...Koruma Bölge Kurulu tarafından "koruma amaçlı imar planı" kapsamında, sportif aktivite ve organizasyon ve rekreasyon alanı olarak kabul edilmiştir.

Bu kararla birlikte, daha önce bölgenin 1. Derece Doğal sit olması nedeniyle ruhsat alma imkanı olmayan sanık, ilgili kurumlardan izin alarak ve kurul kararı kapsamında faaliyette bulunabilme imkanına kavuşmuş bulunmaktadır. Ancak lehine yapılan düzenlemelere rağmen sanık, ruhsat alma veya proje hazırlayıp onaylatma yolunu tercih etmeyerek, hukuka aykırı müdahalesine kendi beyanına göre "belediyenin sözlü izinlerine ve düzenlenen etkinliklere katılımına" güvenerek devam etmiştir.

2863 sayılı Kanunda 2 tür müdahale şekli düzenlenmiştir. 9. madde kapsamında inşai ve fiziki müdahale ki yıkma, yakma, inşaat, tesisat gibi esaslı onarımlar bu kapsamdadır, bir de 2863 sayılı Kanunun 65/4. maddesinde cezai müeyyidesi düzenlenen ve İmar Kanunu'nun 21. maddesi kapsamında ruhsat almayı gerektirmeyen boya badana, çatı tamiri gibi eylemlerdir.

Sanığın eylemi nedeniyle düzenlenen bilirkişi raporları ve dosya içerisindeki fotoğrafların incelenmesinde, davaya konu yapılar İmar Kanunu'nun 21. maddesi kapsamında kalmaktan çok uzaktır. Sanık 400 m² lik alanda, toprağa çaktığı demir profiller üzerine kulubeler kurmuş ve ahşap platform inşa etmiştir. Yapıların yüksekliği 2,5 metredir. Dolayısıyla söz konusu yapıların bu haliyle taşınabilir olduğundan bahsetmek ve ruhsata tabi olmadığını iddia etmek kabul edilebilir değildir.

Sanığın üzerine atılı suçun manevi unsurunun oluşmadığını da kabul etmek mümkün değildir.

İnşai ve fiziki müdahale suçlarının tartışıldığı dosyalarda dairemiz uygulamaları şu şekildedir:

Müdahale gerçekleştirilen yer sanığın kendi tapulu arazisi ve müdahale resmi makamlara yapılan başvuru sonucunda ve yine yetkili makam tarafından verilen izne dayanıyorsa suçun manevi unsurunun oluşmadığı kabul edilmektedir. Örneğin...tarafından verilen kuyu sondajı izinleri gibi.

Ancak, müdahale gerçekleştirilen yer sanığa ait tapulu bir yer değilse, hukuka aykırı bir zeminde hukuka aykırı bir eylem gerçekleştiren sanığın eyleminin iyiniyet çerçevesinde değerlendirilemeyeceğini kabul ediyoruz. Örneğin ...Ormanları içerisinde gerçekleştirilen inşai ve fiziki müdahaleler gibi.Görüldüğü üzere sanığımız, eylemi gerçekleştirdiği yerin sahibi değildir. Bizzat kendi ifadesiyle olay mahallinin 1. Derece Doğal Sit sınırları içerisinde kalması nedeniyle kalıcı yapılar yapamayacağını en yetkili birimden öğrenmiştir. Bu şartlarda yapı ruhsatı alamayacağını bilen sanık, koruma kurulunun bölgenin imar planını değiştirmesine rağmen hiçbir kuruma müracaat etmemiştir. Kendi beyanına göre sözlü izne güvenerek faaliyete başlayan sanık, sözlü izni verdiğini iddia ettiği makamın yetkili olmadığını, eyleminin suç teşkil ettiğini öğrenmesine rağmen müdahalesine son vermeyerek eylemine devam etmiştir.

...Belediye Başkanlığı'nın 27/02/2014 tarihli yazısıyla "eski hale getirildiği" şeklinde görüş bildirilmiş ise de, yazı ekindeki fotoğraflardan, yapıların halen durduğu, sadece kuma saplanmış demir profiller üzerindeki tahtaların alınmış olduğu görülmektedir. Yani doğal sit alanına yapılan müdahale, 19/06/2007 tarih ve 728 sayılı Doğal Sitlerle ilgili ilke kararında açıkça yasaklanan haliyle aynen devam etmektedir. Dolayısıyla sanığın iyi niyetinden bahsetmek ve bu şartlarda iyi niyeti koruma altına almak, 2863 sayılı Kanun'un 65/2 ve 66. maddeleri ile eylemleri denetim altına alınan, bu kapsamda hukuka aykırı fiilleri yaptırıma bağlanan kurumların yazılı veya sözlü izinlerine dayanan kişilerin dokunulmazlık zırhına kavuşmalarının önünü açacaktır.

Tüm bu nedenlerle sayın çoğunluğun beraat kararına yönelik görüşüne katılmıyoruz.