Esas No: 2015/6502
Karar No: 2016/3575
Karar Tarihi: 29.03.2016

**23. Ceza Dairesi         2015/6502 E.  ,  2016/3575 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Dolandırıcılık

HÜKÜM : Sanık ... hakkında TCK'nın 157/1, 53, 58 maddeleri gereğince 3 yıl hapis,

Sanıklar ... ve ... hakkında TCK'nın 157/1, 62, 53 maddeleri gereğince 2 yıl 6 ay hapis

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık ...'ın asker arkadaşı vasıtasıyla kuyumculuk yapan katılan ile iletişim kurarak elinde satmak amacıyla reşat altını bulunduğunu belirttiği, katılanın altınları almak istemesi üzerine Kuyucak ilçesine geldiği, kendisini ... ismiyle tanıtan sanık ...'ın evlerinin ...beldesinde olduğunu söyleyerek katılanı bu beldeye çağırdığı ve katılan ile kanal boyunda buluştuğu, kanalın karşısında bulunan sanık ...'in elinde altına benzer sarı malzemelerin bulunduğu poşeti katılana gösterdiği, katılanın altınları kontrol etmek istediğini söylemesi üzerine sanık ...'in kanalın karşısından 4-5 adet altını attığı, sanıkların altının numune olduğunu, devamının olduğunu söyledikleri, katılanın altınları alarak sanık ... ile beraber kuyumcuya giderek kontrol ettirdiği ve altınların gerçek olduğunu öğrendiği, tekrar sanık ... ile birlikte beldeye döndükleri sırada sanık ...'ın telefonla diğer sanıkları aradığı ve altınları hazır etmelerini söylediği, katılan ile sanık ...'ın döndüklerinde kanal boyunda diğer sanıklarla buluştukları, ismini ...olarak söyleyen sanık ...'nın katılana altınların ileride bulunan evde olduğunu, kendisine parayı vermesi halinde altınları ... diye tanıttıkları sanık ... ile göndereceklerini söylediği, bunun üzerine katılanın 20.000 TL nakit para ile 10 adet 22 ayar bileziği sanık ...'ya verdiği, sanıkların para ve bilezikleri alarak gösterdikleri eve doğru gittikleri, katılanın bir süre beklediği ancak sanıkların tekrar gelmedikleri, bu suretle sanıkların iştirak halinde dolandırıcılık suçun işledikleri beyanlar, teşhis tutanakları ve tüm dosya kapsamından anlaşıldığından mahkemenin kabulünde bir isabetsizlik görülmemiştir.

Sanıklar hakkında cezaya hükmolunurken uygulanan TCK'nın 157/1 maddesinde hapis ve adli para cezası birlikte öngörülmesine rağmen sadece hapis cezasına hükmolunmuşsa da aleyhe temyiz olmadığından bu husus bozma sebebi yapılmamıştır.

TCK'nın 53. maddesi ile ilgili Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 2015/85 sayılı iptal kararının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanıklar ... ve ... müdafii ile sanık ...'ın yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 07.06.2011 tarih, 2011/9-88 esas, 2011/116 karar sayılı kararına göre, sanık ...'ın tekerrüre esas daha ağır mahkumiyeti bulunmasına karşın daha az cezayı içeren hükümlülüğünün tekerrüre esas alınması, ayrıca TCK’nın 53. maddesinin 3.fıkrası uyarınca 53/1-c bendindeki “velayet hakkından; vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan" yoksunluğun sanığın sadece kendi altsoyu yönünden koşullu salıverme tarihine kadar süreceği, altsoyu haricindekiler yönünden ise hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar devam edeceği gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar ... ve ... müdafii ile sanık ...'ın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebepten dolayı 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususların aynı Kanun'un 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, sanık ...'a ait hüküm fıkrasından TCK'nın 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkartılarak yerine "Sanığın ... Asliye Ceza Mahkemesinin 25/02/2009 tarih ve 2008/182 esas, 2009/151 karar sayılı hükmü ile mükerrir olduğu anlaşıldığından TCK'nın 58. maddesi uyarınca cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine, cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, 5320 sayılı Kanun'un 8. maddesi uyarınca halen yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nın 326/son maddesi uyarınca aleyhe değiştirmeme ilkesi gözetilerek 5275 sayılı

Kanun'un 108/2. maddesi gereğince mükerrir olan sanık hakkında koşullu salıverme süresine eklenecek miktarın sanık hakkında tekerrüre esas alınan .... Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/106 esas, 2008/627 karar sayılı ilamına konu olan 10 ay hapis cezası esas alınarak belirlenmesine" cümlesinin eklenmesi; yine sanıklar hakkında kurulan hüküm fıkralarında yer alan TCK'nın 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkartılıp yerine, “TCK'nın 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 1. fıkranın (c) bendinde yer alan kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlık yetkilerinin koşullu salıverilme tarihine, 1. fıkrada yazılı diğer haklardan cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına” ibaresinin eklenmek suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 29/03/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.