Esas No: 2017/1010
Karar No: 2017/2156
Karar Tarihi: 06.06.2017

**1. Ceza Dairesi         2017/1010 E.  ,  2017/2156 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs, izinsiz tabanca taşıma.

HÜKÜM : - Öldürmeye teşebbüs suçundan TCK'nun 81, 35, 62, 53. maddeleri uyarınca 10 yıl 10 ay hapis cezası.

- 6136 sayılı Yasanın 13/1, TCK'nun 62, 52, 53. maddelerine göre 1 yıl 3 ay hapis ve 1.000 TL adli para cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Adem’i kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı yasaya aykırılık suçlarından tutuklu sanık ...’un yapılan yargılanması sonunda: Hükümlülüğüne ilişkin Bursa 5. Ağır Ceza Mahkemesi'nden verilen 25.12.2015 gün ve 2015/26 E. ve 2015/501 K. sayılı hükmün Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii ve katılan vekili tarafından istenilmiş, sanık müdafii temyiz hakkından feragat etmiştir. Sanık tahliye de talep etmiş olduğundan dava dosyası Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle; incelendi ve aşağıdaki karar tespit edildi.

Sanık müdafii 14/02/2017 tarihli dilekçe ile temyiz talebinden vazgeçmiş ise de; Bursa 10. Noterliğince düzenlenen 14/11/2014 tarih ve 43233 yevmiye sayılı vekaletnamede bu konuda açıkça yetkilendirilmediğinden feragatın geçerli olmadığı kabul edilerek gerek sanık müdafiinin gerek katılan vekilinin temyiz talepleri dikkate alınarak yapılan incelemede;

Katılanın 6136 sayılı yasaya aykırılık suçundan kurulan hükme müdahale hakkı olmadığından katılan vekilinin bu suçtan kurulan hükme (TCK'nun 62. maddesinin uygulanmaması yönünde) yönelik temyiz talebinin CMUK'nun 317 maddesi uyarınca REDDİNE;

Her ne kadar; 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan sanık hakkında hapis cezasına hükmolunmasına karşın TCK'nun 53. maddesinin tatbik edilmemesi infaz

aşamasında gözetilmesi olanaklı görüldüğünden bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’un katılan ...’i kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdiri indirim sebebinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin suç vasfına, haksız tahrikin varlığına, cezaların ağır olduğuna; katılan vekilinin kasten öldürmeye teşebbüs suçunun tasarlayarak işlendiğine, cezadan takdire bağlı indirim yapılmaması gerektiğine vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle;

A-Sanık hakkında 6136 sayılı yasaya aykırılık suçundan kurulan hükmün kısmen tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASI,

B-Sanık hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükme yönelik temyiz incelemesinde,

1- Sanık ile katılan arasında ticari ilişki bulunduğu, bu nedenle sanığın katılana borcu olduğu, olay tarihinde bu hususu konuşmak için Bozüyük’den Bursa’ya gelen sanığın arada herhangi bir tartışma ve haksız davranış oluşturabilecek bir eylem bulunmadığı halde katılanın açık olan işyerinin kapısından o anda içeride masada oturan ve ayağa kalkmakta olan katılana hiç bir söz söylemeden hedef gözetmek suretiyle 3 el ateş ettiği, akabinde katılanın yere yığıldığını görünce sonucu elde ettiği düşüncesiyle tabancayı atarak olay yerinden kaçtığı, katılanın dosyada mevcut Uludağ Üniversitesi Adli Tıp Anabilim Dalı ve Bursa Adli Tıp Grup Başkanlığı tarafından düzenlenen raporlar uyarınca sol meme altında 7. kot hizasında sol tarafta orta aksiler hatta 8. kot hizasında umblikus altında kurşun giriş delikleri nedeniyle genel cerrahi ekibi tarafından acil ameliyata alındığı, kardiyoloji tarafından yapılan ekoda sağ ventriküle bası yapan perikardiyal efüzyon izlenmesi üzerine torakotomi kararı verildiği, kişide medula spinalis (omurilik) yaralanması bulunduğunun, altının bağlı olduğunun, belden aşağısını ve büyük tuvaletini hissetmediğinin, suprapubic bölgenin aşağısında duyu olmadığının paraplejik vaziyette olduğunun tespit edildiğinin, vücuttaki kemik kırıklarının hayat fonksiyonlarına etkisinin 5 (ağır) olduğunun tespit edildiğinin bildirildiği olayda kasten öldürme suçuna teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK'nun 35. maddesi uyarınca yapılan uygulama sırasında zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte değerlendirilerek üst sınırdan ceza tayini yerine 13 yıl hapis cezası verilerek eksik ceza tayini,

2- 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesi uyarınca belli hakları kullanmaktan yoksun bırakılan sanık hakkında Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542

sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas- 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesine karar verildiğinden 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinde belirtilen hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun iptal kararı doğrultusunda yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirdiğinden, hükmün tebliğnamedeki düşünceye aykırı olarak BOZULMASINA, tutuklulukta geçen süre ve hükmolunan ceza miktarı nazara alınarak sanığın tahliye talebinin REDDİNE, 06.06.2017 gününde oybirliği ile karar verildi