Esas No: 2011/4876
Karar No: 2013/5237
Karar Tarihi: 25.09.2013

**1. Ceza Dairesi         2011/4876 E.  ,  2013/5237 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs

HÜKÜM : 5237 ... TCK nun 81/1, 35, 29, 31/3, 62. maddeleri uyarınca uyarınca 5 yıl hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-Suça sürüklenen çocuk ...'in, mağduru batın bölgesinden batına nafiz ve karaciğer lesarasyonu olacak şekilde bir kez bıçak darbesiyle yaralaması nedeniyle mağdurun ... tehlike geçirdiği, rezeksiyon nedeniyle de duyu veya organlarından birinin (bağırsağın) işlevini yitirdiği olayda;

Kasten yaralamanın kişinin duyularından veya organlarından birinin işlevinin yitirilmesine neden olması ve bu suçun silahla işlenmesi halinde öngörülen hapis cezasının sekiz yıldan az olamayacağı; olayımızda olduğu gibi, bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası öngören TCK.nun 86/1. maddesi uyarınca temel cezanın belirlenmesinde alt sınırdan uzaklaşmayı gerektiren nedenlerin bulunması halinde bu cezanın üst sınırının on iki yıl on sekiz aya kadar ulaşabileceği (TCK.nun 86/1, 86/3-e, 87/2-b, 87/2-son); on iki yıl on sekiz ay hapis cezasının kasten yaralama suçları için öngörülen cezanın üst sınırı olduğu, anılan sekiz yıl hapis cezasının bu cezanın yarısından (altı yıl dokuz ...) fazla olduğu; kasten insan öldürmeye teşebbüs suçu için öngörülen cezanın, meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığına göre, dokuz yıldan on beş yıla kadar hapis cezası olduğu (TCK.nun 35/2); anılan suçlar arasında hiyerarşik bir denge (önem sırası, daha ağır bir ceza ile cezalandırmayı gerektirme hali) bulunduğu; uygulamada birliğin sağlanması için bu dengenin korunması gerektiği, TCK.nun 35. maddenin uygulanmasında esas alınması gereken tek "ölçüt"ün "meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığı" olduğu; TCK.nun 35.madde uyarınca cezanın alt ve üst sınırlar arasında belirlenmesinde yargıca takdir ... tanınmış ise de, takdirde yanılgı

bulunup bulunmadığını denetlemenin, uygulamada birliği sağlamakla görevli Yargıtay'a ait olduğu; "tehlike" sözcüğünün, büyük bir zarara ya da yok olmaya yol açabilecek bir durum ya da şey olarak; "zarar" sözcüğünün, bir şeyin, bir olayın yol açtığı kötü sonuç olarak, "... tehlike" kavramının, yaralama ile başlayan ve ölüme yol açabilen, tedavi ile düzelse bile kişiyi ölüme yaklaştırmış olan tablo olarak tarif edildiği; bir olayda, olayımızda olduğu gibi,tehlike ve zarar (yara meydana getirilmesi) hallerinin birlikte bulunmasının mümkün olduğu konuları gözönünde tutularak somut olaya bakıldığında; TCK.nun 35.madde uyarınca, meydana gelen tehlike ve zararın ağırlığına göre cezanın üst sınıra yakın tayini gerektiği anlaşıldığı halde, on iki yıl hapis cezası verilerek eksik ceza tayini,

2-Dosya içeriğinden; mağdurdan kaynaklanan ve haksız tahrik oluşturan herhangi bir haksız eylem ya da söz olmadığı anlaşılmasına rağmen suça sürüklenen çocuk hakkında mağdura karşı kasten öldürmeye teşebbüs suçundan hüküm kurulurken haksız tahrik hükümlerinin uygulanması,

Aleyhe temyiz olmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.

3-Toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocuğun kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 ... Yasaya muhalefet suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, takdire ve eleştiri nedeni saklı kalmak kaydı ile tahrike ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde eleştiri nedeni dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, suç sürüklenen çocuk müdafiinin suç kastı bulunmadığı ve teşdid uygulanmaması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi (ONANMASINA), 25/09/2013 gününde oybirliği ile karar verildi.