Esas No: 2014/4859
Karar No: 2014/11016
Karar Tarihi: 14.10.2014

**14. Ceza Dairesi         2014/4859 E.  ,  2014/11016 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı (1 kez), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (2 kez), çocuğun basit cinsel istismarı (1 kez)

HÜKÜM : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı (2 kez), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (1 kez), çocuğun basit cinsel istismarı (1 kez) suçlarından mahkûmiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de gözetilerek dosya incelendi;

Sanığa verilen ceza miktarları itibarıyla sanık müdafiin duruşmalı inceleme talebinin reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verilmekle gereği düşünüldü:

Sanık hakkında mağdur ...'a karşı işlediği beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet hükmünün incelenmesinde;

Sanığın mağdura karşı, değişik zamanlarda birden çok defa cinsel istismar suçunu işlemesi nedeniyle, TCK.nın 103/2. maddesine göre belirlenen cezanın teselsül sebebiyle aynı Kanunun 43. maddesi uyarınca arttırılması ile bulunacak miktarın 103/6. madde ile belirlenen cezaya eklenmesi ve bu sıraya uyularak sonuç cezanın tayini gerekirken, 103/2. maddesi gereği belirlenen ceza üzerinden teselsül artırımının uygulanması suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından ve sonuç ceza değişmediğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mahkemece, sanık hakkında eylemine uyan TCK.nın 103/2, 43 ve 103/6. maddeleri gereğince belirlenen 16 yıl hapis cezası üzerinden sanığın suç tarihinde 12-15 yaş grubunda olması nedeniyle aynı Kanunun 31/2. maddesi uyarınca 1/2 oranında indirim yapılması sonucunda bulunan 8 yıl hapis cezasının 31/2-son cümle düzenlemesi karşısında, 7 yıla indirilmesi ve bu miktar üzerinden TCK.nın 62/1. maddesiyle indirim yapılarak neticeten 5 yıl 10 ay hapis cezası tayin edilmesi gerekirken 8 yıl üzerinden indirim yapılarak 6 yıl 8 ay hapis cezası belirlenmesi suretiyle sonuç cezanın fazla tayini,

Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın CMUK.nın 322. maddesinin verdiği yetki uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, gerekçeli hükmün C bendinin dördüncü fıkrasında yer alan “... TCK.nın 31/2. maddesi gereğince takdiren 1/2 oranında indirim yapılmasına ve 8 YIL HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA” ibaresinin çıkartılarak, yerine “... TCK.nın 31/2. maddesi uyarınca 1/2 oranında indirim yapılıp 8 YIL HAPİS cezası ile cezalandırılmasına ve aynı Kanunun 31/2. maddesinin son cümlesi gereğince sonuç cezanın YEDİ YIL HAPİS CEZASI OLARAK TESPİTİNE,” yazılmak ve izleyen beşinci fıkradaki “... 6 YIL 8 AY HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,” ibaresinin çıkartılarak, yerine “... 5 YIL 10 AY HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA” ibaresi eklenmek suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Sanık hakkında mağdurlar ... ve ...'ye karşı işlediği beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı ve mağdur ...'e yönelik çocuğun basit cinsel istismarı suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümlerinin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mahkemece, sanık hakkında mağdur ...'e yönelik eylemine uyan TCK.nın 103/1-4-6 maddeleri ve mağdur ...'ye yönelik eylemine uyan TCK.nın 103/1-6 maddeleri gereğince belirlenen 15 yıl hapis cezaları üzerinden sanığın suç tarihinde 12-15 yaş grubunda olması nedeniyle, aynı Kanunun 31/2. maddesi uyarınca 1/2 oranında indirim yapılması sonucunda bulunan 7 yıl 6 ay hapis cezasının 31/2-son cümle düzenlemesi karşısında 7 yıla indirilmesi ve bu miktar üzerinden TCK.nın 62/1. maddesiyle indirim yapılarak neticeten 5 yıl 10 ay hapis cezaları tayin edilmesi gerekirken 7 yıl 6 ay üzerinden indirim yapılarak 6 yıl 3 ay hapis cezaları belirlenmesi suretiyle sonuç cezaların fazla tayini,

Hükümlerden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yeralan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK.nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın, denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Mahkemece sanık hakkında mağdur ...'e yönelik eylemi uyarınca sonuç olarak 1 yıl 10 ay 15 gün hapis cezası belirlenmesine rağmen, sanık hakkında TCK.nın 51. maddesinde düzenlenen erteleme ve CMK.nın 231. maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılması hususlarının tartışılmaması,

Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 14.10.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.