Esas No: 2015/24028
Karar No: 2019/35603
Karar Tarihi: 08.10.2019

**7. Ceza Dairesi         2015/24028 E.  ,  2019/35603 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 4733 sayılı Kanuna muhalefet

HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1. Sanıklar hakkında iddianame ile 5607 sayılı Yasanın 3/5. maddesinden dava açılmasına karşın, sanık ...'e ek savunma hakkı verilmeden 4733 sayılı Yasanın 8/4. maddesinden hüküm kurulması suretiyle CMUK'nun 226/1. maddesine aykırı davranılması,

2. 4733 sayılı Yasanın 8/4. maddesinde hapis cezası yanında adli para cezası da öngörüldüğü halde, sanıklar hakkında yalnız hapis cezasına hükmedilerek eksik ceza tayini,

Kabule göre ise;

1. Sanıklar hakkında takdiri indirim uygulanırken uygulama maddesi olarak TCK'nun 62/1. madde ve fıkrası yerine TCK'nun 62. maddesinin gösterilmesi suretiyle CMK'nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi,

2. 5271 sayılı CMK'nun 231. maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılması müessesesine objektif koşullar bakımından engel halleri bulunmadığı anlaşılan, hapis cezasının ertelenmesi sırasında tekrar suç işlemeyecekleri yönünde olumlu kanaat oluştuğu şeklinde subjektif değerlendirme yapılan sanık ...'a talimat mahkemesinde alınan savunmasında gümrük vergileri toplamı yerine gümrüklenmiş değer olan 8.365,60-TL'nin bildirildiği, yine talimat yoluyla alınan savunmasında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesini talep eden sanık ...'ün ise talimat evrakına eklenen iddianamede gümrük vergileri toplamı yerine gümrüklenmiş değer olan 8.365,60-TL'nin yazılması ile her iki sanığın da kamu zararına ilişkin olarak yanıltıldığı anlaşılmakla; sanıkların talimat evraklarına KEMT varakası eklenmek suretiyle davaya konu eşyanın CİF değerine göre, Gümrük İdaresince tespit edilen eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplamından oluşan gümrük vergilerinin kamu zararı olduğunun sanıklara bildirilmesi ve sonucuna göre gerektiğinde 5271 sayılı CMK'nun 231/9. maddesi hükümleri gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken, “kamu zararının giderilmediği” şeklindeki hatalı ve başka gerekçe de gösterilmeden hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

3. Sanıklar hakkında erteli 1 yıl 8 ay hapis cezası tayin edildiği cihetle; TCK'nun 51/3. maddesi gereğince denetim süresinin verilen cezadan daha az olamayacağı gözetilmeden 1 yıl denetim süresi tayin edilmesi,

4. Kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenen sanıklar hakkında, ertelenen cezanın kısa süreli olduğundan bahisle TCK'nun 53. maddesi hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verildikten sonra hükmün devam eden bendinde sanıklar hakkında TCK'nun 53. maddesinin uygulanması suretiyle hükümde çelişki yaratılması ve TCK'nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, mahkum oldukları kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenen sanıklar hakkında anılan maddenin l. fıkrasının (c) bendinde yazılı hak yoksunluğunun, sanıkların sadece kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlık yetkileri açısından uygulanmasına yer olmadığına, alt soyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

5. Ele geçirilen ve kaçak olduğu anlaşılan sigaraların 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi yollamasıyla TCK'nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine hükmedilmesi gerekirken yazılı şekilde müsaderesine yer olmadığına karar verilmesi,

6. İddianamede müsaderesi talep edilen nakil aracı hakkında hüküm kurulmaması,

Yasaya aykırı, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca sanıkların cezada kazanılmış haklarının saklı tutulmasına, 08.10.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.