Esas No: 2015/2543
Karar No: 2016/5260
Karar Tarihi: 30.03.2016

**12. Ceza Dairesi         2015/2543 E.  ,  2016/5260 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi

Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık

Hüküm : 2863 sayılı Kanunun 74/1, 53/1. maddeleri gereğince mahkumiyet.

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanıklar tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Kazının niteliği ve derinliği dikkate alındığında temel ceza tayininde alt sınırdan uzaklaşılması gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Anayasa Mahkemesinin, TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin 24.11.2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan 08.10.2015 tarihli, 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararının infaz aşamasında gözetilebileceği değerlendirilerek yapılan incelemede;

...İl Emniyet Müdürlüğü'ne yapılan kültür varlığı bulabilmek için izinsiz kazı yapma faaliyetine ilişkin ihbar üzerine, ...ili, ... mahallesi, 1 ... sokak, No:15 sayılı oto tamir dükkanına 09.03.2013 günü giden kolluk görevlilerince, dükkan içerisinde 2 metre derinliğinde bir kazı yerinin görüldüğü, yapılan incelemede kazı yerinin içerisinde toplam uzunluğu 12 metreyi bulan bir tünel olduğunun tespit edildiği, tünel içerisinden seslerin geldiğinin duyulması üzerine, içeride bulunan kişilerin çıkmaları için kolluk görevlilerince seslenildiği, bunun üzerine de ...5. Asliye Ceza Mahkemesinin 2013/164 Esas, 2013/584 Karar sayılı, 24.06.2013 tarihli kararla mahkumiyetlerine karar verilen hükümlüler ...,...,... ... ve ...'ın tünelden dışarı çıktıkları ve kolluk görevlilerince suç üstü yakalandıkları, adı geçen hükümlülerin kültür varlığı bulabilmek için izinsiz kazı yapma suçundan haklarında verilen mahkumiyet kararlarının 05.09.2013 tarihinde kesinleştiği, bu esnada ... Cumhuriyet Başsavcılığı'nca yürütülmekte olan uyuşturucu madde ticareti suçu kapsamında, bu suçun şüphelileri olan ..., ... ve ...'ın ayrıca 2863 sayılı Kanuna aykırılık suçlarını da işledikleri şüphesine ulaşıldığı, bunun üzerine 2863 sayılı Kanuna aykırılık suçunun soruşturmasının tefrik edilerek 2013/530 numaralı soruşturma dosyası üzerinden devamına karar verildiği, ... Sulh Ceza Mahkemesinin 08.03.2013 tarih, 2013/131 değişik iş sayılı kararıyla, şüpheli ... ile ... hakkında CMK'nın 135 ve 140. maddeleri uyarınca iletişimlerinin dinlenmesi, kayda alınması ve şüphelilerin teknik araçla izlenmesi kararının verildiği, iletişimin dinlenmesi, kayda alınması ve fiziki takipler sonucu şüpheliler ..., ...,... ..., ..., ..., ...,..., ... ve ...'ın, 09.03.2013 tarihinde, ...ilinde gerçekleştirilen kültür varlığı bulabilmek için izinsiz kazı yapma suçunu birlikte işlediklerine dair delillerin elde edilmesi üzerine, ... Cumhuriyet Başsavcılığınca ismi geçen tüm şüpheliler hakkında ...Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmek üzere 07.06.2013 tarihinde Yetkisizlik Kararının verildiği, ...Cumhuriyet Başsavcılığınca da devam edilen soruşturma neticesinde, 09.03.2013 tarihinde ...ilinde gerçekleştirilen izinsiz kazı faaliyetine iştirak ettikleri iddiasıyla ..., ..., ..., ... ve ... hakkında 11.07.2013 tarihli iddianame ile davanın açıldığı, ... Cumhuriyet Başsavcılığının 2013/530 soruşturma numaralı dosyası üzerinden yapılan teknik takip neticesi, kazı olayından bir önceki gün olan 08.03.2013 günü, sanıklar ... ve ... ile haklarında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı temyiz incelemesine gelmeyen ..., ... ve ...'ın, ... ile bir araya gelerek görüştüklerinin, ayrıca aynı gün ..., ..., ..., ... ve ...'ın aynı araca bindiklerinin tespit edildiği, yine iletişimlerinin dinlenmesine ve kaydedilmesine karar verilen sanık ... ile izinsiz kazı faaliyeti esnasında suç üstü yakalanan ...'ın, sanık ... ve ... ile izinsiz kazı faaliyetine ilişkin görüşmelerin dökümlerinin dosya kapsamında bulunduğu, 09.03.2013 tarihli izinsiz kazı yapma suçundan kesinleşmiş mahkumiyeti bulunan ...'ın verdiği 20.05.2013 tarihli ifadesinde, yakalandığı kazı yerine kendisini sanıklar ... ve ...'ın getirdiğini, o sıralar paraya ihtiyacı olması nedeni ile sanıklar ... ve ...'ın teklifini kabul ettiğini ve burada kazıya başladıklarını, kazı esnasında da kolluk görevlilerince yakalandıklarını beyan ettiği, gerek ...5. Asliye Ceza Mahkemesinin 2013/164 Esas, 2013/584 Karar sayılı, 24.06.2013 tarihli kararıyla mahkumiyetine karar verilen hükümlü ...'ın ifadelerinden, gerek iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması kararına binaen tespit edilen iletişim içerikleri ile teknik takip tutanaklarından ve tüm dosya kapsamından sanıklar ... ve ...'ın, haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilen sanıklar ..., ... ve ... ile birlikte, ...5. Asliye Ceza Mahkemesinin 2013/164 Esas, 2013/584 Karar sayılı, 24.06.2013 tarihli kararıyla mahkumiyetine karar verilen hükümlülerin, 09.03.2013 tarihinde, kültür varlığı bulabilmek amacıyla gerçekleştirdikleri izinsiz kazı faaliyetlerine iştirak ettikleri ve eylemlerinin sabit olduğu anlaşılmakla,

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanıkların, üzerlerine atılı suçu işlemediklerine, bu nedenle beraatlerine karar verilmesi, olmadığı takdirde haklarında lehe hükümlerin uygulanması gerektiğine ilişkin temyiz itirazlarının reddiyle, hükmün isteme uygun olarak ONANMASINA, 30.03.2016 tarihinde oybirliği ile karar verildi.