Esas No: 2016/7157
Karar No: 2019/19443
Karar Tarihi: 07.11.2019

**9. Hukuk Dairesi         2016/7157 E.  ,  2019/19443 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz taleplerinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, müvekkilinin yurtiçi tır şoförü olarak çalıştığını, iş sözleşmesini ücretlerinin ödenmemesi nedeniyle haklı olarak feshettiğini ileri sürerek, kıdem tazminatı, fazla mesai, genel tatil, yıllık ücretli izin alacaklarının davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı, davacının tüm alacaklarının ödendiğini savunarak, davanın reddini istemiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davacının iş sözleşmesini fesihte haklı olduğu gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı davalı vekili temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2- Mahkemece fazla mesai alacağı yönünden " Davacının fazla çalışması öncelikle seçenekli olarak takograf ve DAT raporlarına itibar edilmek suretiyle ve de tanık beyanlarıyla değerlendirme yapılarak terditli olarak hesaplanmış, itiraz üzerine aldırılan ek raporda ise davacının mevcut fazla çalışmalarının tahakkuk ettirilip bankaya yatırıldığından, davacı tarafından da başkaca delil sunulmadığından ödenen sürelerin dışlanarak mevcut fazla çalışması ve ücreti hesaplanmış olup, mahkememizce dosya kapsamına ve yapılan işe uygun düşen bu hesaplamaya itibar edilmiştir." gerekçesiyle tanık beyanları ve Karayolları Trafik Yönetmeliği dikkate alınarak yapılan bilirkişi raporunun 2. seçeneğine itibarla karar verilmiştir.

Ancak bilirkişi raporunun 1. seçeneğinde takograf kayıtları ve Dat raporları ve PDKS kayıtlarına itibar edildiğinde davacının fazla mesai yapmadığı , tespit edilen 22 günlük fazla mesai alacağının da davacının banka hesabına yatırıldığı bu nedenle davacının fazla mesai ücret alacağı talebinde bulunamayacağı tespit edilmiştir.

Dairemizin yurt içi tır şoförleri hakkındaki ilke kararı "Yurt içi tır şoförleri bakımından fazla çalışmalar her türlü delille ispatlanabilir ise de takometre kayıtları bulunması halinde inceleme bu kayıtlar üzerinden yapılmalıdır (Yargıtay 9.H.D. 30.01.2013 gün, 2010/ 39450 E, 2013/ 3675 K.). Yurt içinde çalışan tır şoförünün hafta tatili ile bayram ve genel tatillerde çalıştığını her türlü yazılı delil veya tanıklarla kanıtlaması mümkündür. Ancak ulusal trafik kurallarına göre günde belli bir saat araç kullanma zorunluluğu sebebiyle fazla çalışma yapıldığının inandırıcı delillerle ispatı gerekir (Yargıtay 22.H.D. 24.06.2013 gün, 2012/ 25400 E, 2013/ 15235 K.). Takometre kayıtlarının sunulması halinde konunun uzmanı bilirkişi marifetiyle inceleme yapılarak kayıtlara üstünlük tanınmalıdır (Yargıtay 9.H.D. 13.06.2013 gün, 2011/ 17536 E, 2013/ 18349 K. ; Yargıtay 22. H.D. 21.05.2013 gün, 2013/ 10623 E, 2013/ 11943 K.)." şeklindedir.

Yukarıdaki ilke kararımız doğrultusunda kendisi ile aynı seferde bulunmayan tanıkların beyanları esas alınarak davacının fazla mesai yaptığının kabul edilemeyeceği, fazla mesai konusunda takograf kayıtlarına itibar edilerek ve bilirkişi raporunun 1. seçeneği dikkate alınarak fazla mesai talebinin reddine karar verilmesi gerekirken kabulü hatalıdır.

F) Sonuç:

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı nedenden dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine 07.11.2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.