Esas No: 2016/3146
Karar No: 2016/5574
Karar Tarihi: 07.06.2016

**14. Ceza Dairesi         2016/3146 E.  ,  2016/5574 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Nitelikli cinsel saldırı, nitelikli cinsel saldırı suçuna yardım, nitelikli yağma, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanık ...), nitelikli yağma suçuna yardım, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanıklar ...)

HÜKÜM : Sanık ...'ın beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı, beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı suçuna yardım, nitelikli yağma, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından ve sanıklar ...'un nitelikli yağma, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetlerine

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanıklar haklarında nitelikli yağma ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Sanıklar haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun birden fazla kişi tarafından işlenmesi nedeniyle hüküm kurulurken uygulama maddesinin 109/3-b yerine 109/3-f olarak yazılması mahallinde düzeltilmesi mümkün yazım hatası kabul edilmiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanık ...’in adli sicil kaydına konu olan... Asliye Ceza Mahkemesinin 16.09.2009 gün ve 2009/126 Esas, 2009/253 Karar sayılı ilamı ile tayin edilen 2.000 TL adli para cezasının miktarı itibariyle 1412 sayılı CMUK'nın 305. maddesi gereğince kesin nitelikte olduğu ve aynı Kanunun 305/son maddesi gereğince tekerrüre esas olamayacağı gözetilmeden, 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesi gereğince sanık ... hakkında mükerrirlere özgü infaz rejimi ile buna bağlı olarak cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına karar verilmesi,

Sanıklar haklarında nitelikli yağma ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetki uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, sanık ... ile ilgili hüküm fıkralarında yer alan tekerrür uygulamasına ilişkin bölümlerin karardan çıkartılması ve sanıklar haklarında nitelikli yağma ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerde yer alan TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümlerin çıkartılarak yerlerine “Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı da nazara alınmak kaydıyla sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkralarının uygulanmasına” ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı ve beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı suçuna yardım suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdurun aşamalardaki anlatımları, ... Hastanesinin 30.08.2012 tarihli raporu ile ...Üniversitesi Tıp Fakültesi Adli Tıp Anabilim Dalı tarafından düzenlenen 13.05.2013 tarihli medikolegal değerlendirme raporu ve tüm dosya içeriğine göre; sanık ...’ın bizzat işlediği eylemden ayrı olarak, hakkında verilen mahkûmiyet hükmü temyizde onanıp kesinleşen suça sürüklenen çocuk Kendal ile, hakkında suç ihbarında bulunulan sanık ...’in eylemine de katılmasından dolayı, bu suçun nitelikli hali olan TCK'nın 102/3-d. maddesi ile birlikte aynı Kanunun 43/1. maddesinin de uygulanması gerektiği gözetilerek, sanık ...’ın TCK'nın 102/2, 102/3-d, 102/5, 43/1. maddelerine göre cezalandırılması yerine, hem beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı suçundan, hem de bu suça yardım etmekten ayrı ayrı mahkûmiyetine karar verilmesi,

Hükümlerden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Kabule göre de;

İddianamenin içeriğine göre, sanık ...’ın ...'un cinsel saldırı suçuna yardım ettiğine dair usulüne uygun açılmış dava bulunmadığı halde açılmayan davadan sanığın cezalandırılmasına karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanık ... müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 07.06.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.