Esas No: 2017/2001
Karar No: 2017/5334
Karar Tarihi: 27.12.2017

**1. Ceza Dairesi         2017/2001 E.  ,  2017/5334 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Canavarca hisle veya eziyet çektirerek öldürme

HÜKÜM : Metin Kahraman hakkında;

TCK.nun 37, 82/1-b, 53/1, 63. maddeleri uyarınca ağırlaştırılmış müebbet hapis cezası,

... hakkında;

TCK.nun 37, 82/1-b, 31/3, 31/son., 62, 63. maddeleri uyarınca 10 yıl hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-A-) Suça sürüklenen çocuk ... ve müdafiinin yüzüne karşı verilen hüküm, yasal süresi geçtikten sonra 10.06.2015 tarihinde temyiz edildiğinden, suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteminin CMUK.nun 317. maddesi gereğince REDDİNE karar verilerek sanık ... ve müdafii ile Cumhuriyet savcısının temyiz dilekçeleri içeriklerine göre sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında maktul ...'ye yönelik nitelikli şekilde kasten öldürme suçlarından verilen mahkumiyet hükümleri ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesinde;

B-) Oluşa ve dosya kapsamına göre; maktulün cesedinin bulunup ceset üzerinde yapılan otopsi işleminin tarihinin 12.09.2005 tarihi olduğu, yargılama sırasında Kayseri Adli Tıp Şube Müdürlüğünden alınan ek rapora göre, maktulün ölüm tarihinin otopsi tarihinden 1-2 ay öncesi olabileceğininin belirtilmesi karşsında 10.07.1987 doğumlu olan suça sürüklenen çocuk ...'ın, öldürme eylemini gerçekleştirdiği tarihin tam olarak saptanamaması nedeniyle, "şüpheden sanık yararlanır ilkesi" doğrultusunda, mahkemece anılanın suç tarihinde 18 yaşından küçük olduğu kabul edilerek hakkında TCK.nun 31/3.

.

maddesinin uygulanmasında bir isabetsizlik görülmediğinden, tebliğnamede bu yönde bozma öneren düşünceye iştirak edilmemiştir.

2-) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ...'ın maktul ...'ye yönelik nitelikli şekilde kasten öldürme suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, suça sürüklenen çocuk yönünden kusurluluğu etkileyen nedenlerden yaş küçüklüğünün nitelik ve derecesi ile takdiri indirim sebebi takdir kılınmış, sanık ... yönünden cezayı azaltıcı bir sebep bulunmadığı takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... ve müdafiinin sübuta ilişen, Cumhuriyet savcısının sanık ... hakkında TCK.nun 31/3. maddesinin uygulanmaması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A-) Sanık ... hakkında nitelikli öldürme suçundan verilen mahkumiyet hükmünde;

Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama kanuna aykırı ise de, bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasının mahsus bölümünde yer alan TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN ve re'sen de temyiz incelemesine tabi olan hükmün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

B-) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında nitelikli öldürme suçundan verilen mahkumiyet hükmü yönünden;

Suça sürüklenen çocuk hakkında, TCK.nun 82/1-b maddesi gereğince belirlenen ağırlaştırılmış müebbet hapis cezası üzerinden aynı Yasanın 31/3. maddesi gereğince 24 yıl hapis cezası belirlenmesi ile yetinilmesi gerekirken, maddeye yanlış anlam verilip arada süreli ceza bulunan hallerde uygulanma olanağı bulunan TCK.nun 31/3-son hükmü uygulanarak suça sürüklenen çocuğua 12 yıl hapis cezası tayin edilmek suretiyle eksik ceza tayini,

Bozmayı gerektirmiş olup, Cumhuriyet savcısının temyizi itirazı bu nedenle yerinde görüldüğünden, hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi BOZULMASINA, 27/12/2017 gününde oybirliği ile karar verildi.