Esas No: 2019/4560
Karar No: 2020/2400
Karar Tarihi: 02.06.2020

**14. Ceza Dairesi         2019/4560 E.  ,  2020/2400 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanıklar Mustafa, İbrahim, Şahin ile suça sürüklenen çocuk ...), şantaj (sanık ... ile suça sürüklenen çocuk ...)

HÜKÜM : Sanıklar Mustafa, İbrahim, Şahin ile suça sürüklenen çocuk ...'nün beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli istismarı; sanıklar İbrahim, Şahin ile suça sürüklenen çocuk ...'nün kişiyi hürriyetinden yoksun kılma; sanık ...'in şantaj suçlarından mahkumiyetlerine; sanık ...'nın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve suça sürüklenen çocuk ...'nün şantaj suçlarından beraatlerine

İlk derece mahkemesince verilen kısmen re’sen de temyize tabi hükümlerin sanıklar ve suça sürüklenen çocuk müdafileri, katılan mağdure vekili ile katılan Bakanlık vekili tarafından temyiz edilmesi ve sanıklar Mustafa ile İbrahim müdafilerince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle belirlenen tarihte sanık ... müdafisinin yerinde görülen talebine istinaden duruşmalı ve sanık ... yönünden müdafinin katılmamasından dolayı duruşmasız yapılan incelemede, başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında şantaj suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Tüm dosya kapsamına göre mahkemece kabul ve takdir kılınmış beraat hükümleri usul ve kanuna uygun bulunduğundan, katılan mağdure vekili ile katılan Bakanlık vekilinin yerinde görülmeyen temyiz taleplerinin reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanıklar Mustafa, İbrahim ile suça sürüklenen çocuk ... haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, sanık ... ile suça sürüklenen çocuk ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve sanık ... hakkında şantaj suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Mağdurenin soruşturma ve kovuşturma evresindeki ifadelerinde, soruşturmanın başlamasını müteakip yerleştirildiği kurumda sosyolog Mehtap Ercan ile yaptığı görüşmede, Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Çocuk Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Anabilim Dalı ile Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulundaki muayenelerinde verdiği öykülerde eylemlerin işleniş şekli, yeri, zamanı ve sıralamasına yönelik çelişkili ve tutarsız beyanlarda bulunması, olayların intikal şekli, savunma, sanık ...’nın suç tarihindeki askerlik durumu ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, sanıkların üzerlerine atılı suçları işlediklerine dair mağdurenin çelişkili, tutarsız ve detay içermeyen soyut beyanları dışında cezalandırılmalarına yeter, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek beraatleri yerine yazılı şekilde mahkumiyetlerine karar verilmesi,

Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Sanığın aşamalarda mağdurenin kendisine on sekiz yaşına gireceği yönünde beyanda bulunduğuna dair savunması, mağdurenin ifadelerinde sanıkla yaşadığı ilişkilere dair net bir tarih belirtmemesi, müşteki Yusuf'un 20.09.2012 tarihli beyanında mağdurenin Marsa Hastanesinde doğduğunu beyan etmesi ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, ilişki tarihleri kuşkuya yer vermeyecek şekilde saptanıp, mağdurenin resmi kurumda doğup doğmadığı araştırılarak doğmadığının anlaşılması halinde Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun mağdurenin grafi çekim tarihi (05.10.2012) ve olay tarihi olan 2012 yılında 15 (on beş) yaşını bitirmiş olup 16 (on altı) yaşını bitirmediği yönündeki yazılı mütalaası, savunma ve mağdurenin fiziksel görünümü de nazara alınarak olayda 5237 sayılı TCK'nın 30. maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı tartışıldıktan sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması,

Uygulamaya göre de;

Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümde 5237 sayılı TCK’nın 103/2, 103/6. maddeleri gereğince 15 yıl hapis cezası belirlenmesinin ardından aynı Kanunun 43/1. maddesinin 103/2. maddesi ile saptanan temel ceza üzerinden tatbikiyle bulunacak artırım miktarının 103/6. maddesine göre, tayin edilen 15 yıl hapis cezasına ilave edilmesinden sonra TCK’nın 62. maddesine istinaden indirim yapılması suretiyle sonuç cezanın belirlenmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması neticesinde fazla ceza tayini,

Kanuna aykırı, sanıklar ve suça sürüklenen çocuk müdafileri, katılan mağdure vekili ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları ile sanık ... müdafisinin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunması bu itibarla yerinde görüldüğünden, kısmen re'sen de temyize tabi hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 02.06.2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.