Esas No: 2018/7500
Karar No: 2019/8724
Karar Tarihi: 03.04.2019

**14. Ceza Dairesi         2018/7500 E.  ,  2019/8724 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismar (sanıklar ..., ... haklarında ikişer; sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... haklarında birer kez) kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanıklar haklarında ikişer kez)

HÜKÜM : Sanıklar ..., ..., , ... ..., ..., ... ...'nin beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan birer; sanıklar ... ile ...'un ikişer kez mahkumiyetlerine; sanıklar ... ile ...'ın çocuğun basit cinsel istismarı suçundan birer kez mahkumiyetlerine; tüm sanıkların kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (ikişer kez) mahkumiyetlerine,

İlk derece mahkemesince verilen hükümlerin sanıklar müdafileri ile sanık ... tarafından temyiz edilmesi ve sanıklar ... ile ... müdafisince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğnameyle Daireye gönderilmekle, belirlenen tarihte sanıklar ... ve ... müdafisinin yerinde görülen talebine istinaden duruşmalı yapılan incelemede sanık ... müdafisi Av. ...'un kanuni süresinden sonra yaptığı duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, sanık ... yönünden incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (ikişer kez) kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmtüştür.

Delillerle iddia, savunma ve duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanıklar ... ile ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (ikişer kez) kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanık ...'un 14.01.2008 günü diğer sanıklar ..., ... ile ...'nin; sanık ...'un ise 03.03.2008 günü diğer sanıklar ... ve ...'nin mağdurelerle birlikte evlerinde kalmalarına müsade etmeleri şeklindeki eylemlerinde, tek fiille birden fazla mağdureye karşı atılı suçu işledikleri tüm dosya içeriğinden anlaşıldığından, eylemlerine uyan TCK'nın 109/1, 109/3-b/f, 109/5, 43/2. maddeleri gereğince (birer kez) cezalandırılmaları yerine yazılı şekilde mağdure sayısınca hükümler kurulması neticesinde cezaların fazla tayini,

Sanıklar ..., ..., ... ..., ..., ..., ... haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan (birer kez); sanık ...'un aynı suçtan (iki kez), sanık ...'ın ise mağdure ...'ye yönelik çocuğun basit cinsel istismarı suçundan (bir kez) mahkumiyetlerine ilişkin hükümlerin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Dosya kapsamına göre mağdurelerin kaldıkları yurttan sürekli kaçtıkları ve haklarında farklı tarihlerdeki birden fazla çocuğun cinsel istismarı suçunun konusunu oluşturan eylemlerle ilgili dosyaların bulunduğu, yargılamaya konu olaylarda da 13.01.2008 tarihi ve devamındaki üç günde birden fazla sanıkla cinsel ilişki yaşayıp yine 03.03.2008 tarihinde de sanıklar ... ve ...'la cinsel ilişkiye girdiklerinin anlaşılması karşısında, Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun 24.11.2010 tarihli raporlarında mağdurelerin ruh sağlıklarının 13.01.2008-16.01.2008 tarihleri arası eylemler ile 03.03.2008 günündeki eylemler nedeniyle bozulduğu belirtilmiş ise de hangi sanığın hangi eyleminden dolayı mağdurelerin ruh sağlıklarının bozulduğu veya her bir tarihteki eylemler sebebiyle ayrı ayrı ruh sağlıklarının bozulup bozulmadığı hususlarında raporlarda açıklık bulunmadığı anlaşıldığından, mağdurelerin Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kuruluna sevkedilip, ruh sağlığı yönünden belirtilen hususları da kapsar şekilde detaylı raporlar aldırılarak sonucuna göre sanıklar haklarında TCK'nın 103/6. maddesinin tatbikine yer olup olmadığına karar verildikten sonra 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanunla getirilen düzenlemeler de gözetilip belirlenecek lehe kanuna göre hükümler kurulması gerekirken, yazılı şekilde sanıklar haklarında anılan maddenin de tatbiki suretiyle ceza tayini,

Kabule göre de;

Sanık ... hakkında mağdure ...'ye yönelik gerçekleştirdiği eylemle ilgili düzenlenen iddianame ile TCK'nın 103/2, 103/4, 43/1. maddeleri gereğince cezalandırılmasının talep edilmesi karşısında kovuşturma evresinde 5271 sayılı CMK'nın 226/2. maddesine aykırı olacak şekilde TCK'nın 103/1. maddesinden ek savunma hakkı tanınmadan anılan maddenin tatbiki suretiyle hüküm kurulması,

Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan (iki kez), sanık ... hakkında mağdure ...'ye yönelik çocuğun basit cinsel istismarı suçundan (bir kez) kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Olayın intikal şekli, mağdurelerin beyanları, savunma ile tüm dosya kapsamından suç tarihinde sanıklar ... ve ...'ın mağdurelerle birlikte sanık ...'a ait evde kalmak için ondan evinin anahtarlarını aldıkları sabit olmasına rağmen sanık ...'un, diğer sanıklar ... ve ...'ın mağdurelerle cinsel ilişkiye gireceklerini bildiğine dair cezalandırılmasına ..., her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek atılı suçtan (iki kez) beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,

Olayın adli makamlara intikal şekli, mağdurelerin aşamalardaki çelişkili beyanları, savunma, mağdure ... hakkındaki Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun 24.11.2010 tarihli rapor içeriği ve tüm dosya kapsamından sanık ...'in mağdure ...'ye yönelik atılı suçu işlediğine dair soyut iddia dışında cezalandırılmasına ..., her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı nazara alınarak beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması,

Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (bir kez), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (iki kez) suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Sanık ...'in Ulusal Yargı Ağı Bilişim Sistemi (UYAP) aracılığıyla alınıp dosyaya eklenen nüfus kayıt örneğine göre hükümlerden sonra 14.07.2018 tarihinde öldüğü anlaşılmakla, mahkemece bu hususta mahallinde araştırma yapıldıktan sonra 5237 sayılı TCK'nın 64/1 ve 5271 sayılı CMK'nın 223/8. maddeleri uyarınca karar verilmesi lüzumu,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları ile sanıklar ... ve ... müdafisinin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunması bu itibarla yerinde görüldüğünden hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 03.04.2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.