Esas No: 2021/17006
Karar No: 2022/19673
Karar Tarihi: 24.11.2022

**11. Ceza Dairesi         2021/17006 E.  ,  2022/19673 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇLAR : Muhafaza görevini kötüye kullanma, Kamu kurum ve kuruluşları zararına dolandırıcılık

HÜKÜMLER : Beraat, mahkûmiyet

TEMYİZ EDENLER : Sanık ..., katılan ... vekili, Cumhuriyet savcısı

TEBLİĞNAMEDEKİ DÜŞÜNCELER : Onama, düzeltilerek onama

A) Sanık ... hakkında "Kamu kurum ve kuruluşları zararına dolandırıcılık" suçundan kurulan beraat hükmüne yönelik katılan vekili ve Cumhuriyet savcısının temyizlerinin incelenmesinde:

Yapılan yargılamaya, toplanıp gerekçeli kararda gösterilen ve değerlendirilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan kanaat ve takdirine, hukuka uygun, yasal ve yeterli olarak dosya içeriğine uygun şekilde açıklanan gerekçeye göre; yüklenen suçun yasal unsurları itibarıyla oluşmadığı Mahkemece kabul ve takdir kılınmış olmakla, katılan vekili ve Cumhuriyet savcısının temyiz nedenleri yerinde görülmediğinden hükmün ONANMASINA,

B) Sanık ... hakkında "Muhafaza görevini kötüye kullanma" suçundan kurulan mahkûmiyet hükmüne yönelik katılan vekili ve sanığın temyizlerinin incelenmesinde:

1) Sanık ... hakkında kaçakçılık suçundan (5607 sayılı Kanun'a aykırılık) yürütülen soruşturma kapsamında adı geçen sanıkta yakalanan ve kaçakçılık suçunun konusunu oluşturan kırk dokuz (49) adet keçinin kolluk görevlilerince 07.04.2012 tarihinde yediemin sıfatıyla sanık ...'a teslim edildiği, kovuşturmayı yürüten Islahiye Asliye Ceza Mahkemesinin 28.06.2012 tarihli, 2012/461 Esas ve 2012/896 Karar sayılı kararı ile sanık ...'in mahkumiyetine ve suça konu hayvanların müsaderesine karar verildiği, 29.05.2014 tarihli tutanağa göre de keçilerin bulunmadığının tespit edildiği görülmüştür.

5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun 11. maddesinde el konulan eşyanın muhafazası, 16. maddesinde tasfiye hususları düzenlenmiş, ilgili Yönetmelik'in 5, 6 ve 11. maddelerinde suç konusu eşyaların kimlere teslim edileceği, nasıl muhafaza edileceği gibi hususlara yer verilmiş yasa ve yönetmelik hükümlerine göre kaçakçılık suçunun konusunu oluşturan canlı hayvanların Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığının ilgili birimlerine teslim edileceği, muhafaza için gerekli masrafların Bakanlık Döner Sermaye İşletmesince karşılanacağı belirtilmiştir.

Somut olayda, 5607 sayılı Kanun'a aykırılık suçundan sanık hakkında yürütülen soruşturma kapsamında ele geçirilen kırk dokuz (49) adet keçinin yasa ve yönetmelik hükümlerine aykırı olarak ilgili kamu birimlerine değil sanığa teslim edildiği, ayrıca hayvanlarla ilgili olarak yem, ilaç ve tedavi giderlerinin de ödenmediği, 07.04.2012 tarihinde teslim olunan koyunların 2 yıl 1 ay 22 gün sonra tesliminin istenildiği görülmüştür.

Suçun konusunu oluşturan hayvanların yasa ve yönetmelik hükümlerine aykırı olarak sanığa teslim edilmesinin yanı sıra uzun sayılabilecek süre içinde hiçbir giderinin karşılanmaması karşısında kişileri külfet altına sokacak şekilde muhafaza görevinin söz konusu olamayacağı gözetildiğinde teslim olunan eşya üzerinde teslim amacı dışında tasarrufta bulunduğu ileri sürülemeyeceğinden unsurları oluşmayan suçtan sanığın beraati yerine yazılı gerekçelerle mahkumiyetine karar verilmesi yasaya aykırı,

2) Kabule göre de;

Sanığa isnat edilen ve üst sınırı iki yıl veya daha az süreli hapis cezasını gerektiren “Muhafaza görevini kötüye kullanma” suçundan dolayı kurulan hükümden sonra, 16.03.2021 tarih ve 31425 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 14.01.2021 tarihli 2020/81 Esas ve 2021/4 Karar sayılı kararı ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’na 17.10.2019 tarih ve 7188 sayılı Kanun’un 31. maddesiyle eklenen geçici 5. maddesinin (d) bendinde yer alan “hükme bağlanmış” ibaresinin basit yargılama usulü yönünden Anayasa’ya aykırı bulunarak iptal edilmiş olması karşısında, sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, katılan vekili ve sanığın temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 321. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, 24.11.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.

Yz.İşl.Md. Y.

...