Esas No: 2020/847
Karar No: 2021/4114
Karar Tarihi: 08.06.2021

**14. Ceza Dairesi         2020/847 E.  ,  2021/4114 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanıklar ..., ..., ...); nitelikli yağma (sanıklar ..., ..., ..., ... ile suça sürüklenen çocuk ...), fuhuş (sanık ...)

HÜKÜM : Sanıklardan ..., ..., ...’ın mağdure ...’ye yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma; sanıklar ..., ..., ..., ... ile suça sürüklenen çocuk ...’nin katılan ...’a yönelik nitelikli yağma suçlarından ve sanık ...’in mağdure ...’ye yönelik fuhuş eylemi çocuğun nitelikli cinsel istismarı kabul edilerek ayrıca bu suçtan mahkumiyetlerine dair Afyonkarahisar 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 28.01.2019 gün ve 2013/166 Esas, 2019/58 Karar sayılı hükümlere ilişkin istinaf başvurusunun sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümler yönünden kabulü ile hükümlerin kaldırılarak beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemi reşit olmayanla cinsel ilişki kabul edilerek şikayet yokluğu nedeniyle kamu davasının düşmesi ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine, diğer sanıklar ile suça sürüklenen çocuk haklarında kurulan hükümler açısından ise istinaf başvurusunun esastan reddine

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınıp, 5271 sayılı CMK'nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Sanık ... hakkında ...’ye yönelik reşit olmayanla cinsel ilişki ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlere ilişkin katılan Bakanlık vekilinin temyiz istemi ile sanıklar ..., ..., ..., ..., suça sürüklenen çocuk ... haklarında katılan ...’a yönelik nitelikli yağma suçundan kurulan hükme ilişkin sanıklar ..., ... ile sanıklar ve suça sürüklenen çocuk müdafilerinin temyiz istemlerinin incelenmesinde;

5271 sayılı CMK'nın 288 ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler nazara alınıp, aynı Kanunun 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri ve sanıklar ..., ..., sanıklar ile suça sürüklenen çocuk müdafileri ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz dilekçelerinde belirttikleri nedenler de gözetilerek yapılan değerlendirmede, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından gerçekleştirilen yargılama neticesinde sanık ... hakkında kurulan hükümlere yönelik vaki istinaf başvurusunun kabulüyle hükümlerin kaldırılarak değişen vasfa göre reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan görülen kamu davasının şikayet yokluğu nedeniyle düşmesi ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine ve sanıklar ile suça sürüklenen çocuk haklarında nitelikli yağma suçundan kurulan hükümlere yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine dair kurulan hükümlere yönelik temyiz sebepleri yerinde görülmediğinden, sanıklar ..., ... ile sanıklar ve suça sürüklenen çocuk müdafileri ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz istemlerinin 5271 sayılı CMK'nın 302/1. madde ve fıkrası gereğince esastan reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanıklar ... ile ... haklarında mağdure ...’ye yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve sanık ... hakkında ayrıca çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından kurulan hükme yönelik temyiz istemlerinin incelenmesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, ilk derece mahkemesinin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdiriyle anılan hükme ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararı nazara alındığında yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanıklardan ...’in 26.06.2019 ve ... müdafisinin ise 31.05.2019 tarihli dilekçelerle mağdurenin yaşına itiraz ederek bu konuda gerekli araştırmanın yapılmasını talep etmeleri ve tüm dosya içeriği karşısında, ilk derece mahkemesince öncelikle mağdurenin resmi kurumda doğup doğmadığı araştırılıp, doğmadığının anlaşılması halinde yaş tespitine esas olacak şekilde mağdurenin taraf olduğu diğer dosyalarda varsa çekilmiş kemik grafilerinin temin edilmesinin ardından içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınıp, gerektiğinde Adli Tıp Kurumundan da görüş alınarak suç tarihindeki gerçek yaşının bilimsel olarak saptanmasına çalışıp, bunun mümkün olmaması halinde ise bu konudaki tereddüt lehe değerlendirilerek sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması,

Kabule göre de;

Mağdurenin dava konusu olaydan önce maruz kaldığı diğer istismar eylemleri nedeniyle dosya kapsamına alınan kararlar ve hakkında İstanbul Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunca düzenlenen 29.02.2016 günlü, 0652 sayılı rapor içeriğinden mağdurenin dava konusu eylemler öncesinde ruh sağlığının bozulduğunun anlaşılması karşısında, sanıklar ... ile ... haklarında 5237 sayılı TCK’nın 103/6. maddesinin tatbik edilemeyeceği gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması karşısında, söz konusu hükümlere yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi,

Kanuna aykırı, sanıklar ... ve ... ile müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Konya Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 03.07.2019 gün ve 2019/536 Esas, 2019/1013 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun esastan reddine yönelik hükmünün 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine, kararın bir örneğinin Konya Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmesine, 08.06.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.