Esas No: 2016/5735
Karar No: 2018/1944
Karar Tarihi: 20.02.2018

**17. Ceza Dairesi         2016/5735 E.  ,  2018/1944 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Hırsızlık

HÜKÜM : Mahkumiyet

Yerel mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararların niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun suça sürüklenen çocuk ve sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz nedenleri de yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Müştekiye ait motosikletin suça sürüklenen çocuk ... ve sanık ... tarafından çalındığı olayda, 22.02.2015 tarihli kolluk tutanağında, müştekinin kolluk görevlilerine şifahen motosikletinin ikametinin giriş kısmından çalındığını belirttiği, müştekinin 23.02.2015 tarihli beyanında ise ikametinin önünden çalındığını ifade ettiği, dolayısıyla motosikletin çalındığı yerin niteliği konusunda açıklık olmadığının anlaşılması karşısında, mahallinde keşif icra edilip suça konu motosikletin alındığı yer tespit edilerek bu yerin müştekinin konutunun eklentisi niteliğinde olup olmadığının tereddüte yer bırakmayacak şekilde belirlenmesi, motosikletin müştekiye ait konut veya eklentilerinden çalındığının tespiti halinde suça sürüklenen çocuğun ve sanığın eylemlerinin 142/2-h, 143 maddelerinde düzenlenen gece vakti, bina veya eklentileri içinde muhafaza altına alınan eşya hakkında hırsızlık suçunun yanı sıra 116/4, 119/1-c maddelerinde tanzim olunan gece vakti, birden fazla kişiyle birlikte, konut dokunulmazlığının ihlali suçlarını oluşturacağı; motosikletin çalındığı yerin ikametin eklentisi içerisinde olmadığının belirlenmesi halinde ise suça sürüklenen çocuk ve sanığın eylemlerinin Kanun'un 142/1-e, 143 maddelerinde düzenlenen gece vakti, adet veya tahsis ya da kullanımları gereği açıkta bırakılan eşya hakkında hırsızlık suçuna vücut vereceği gözetilmeden, suça sürüklenen çocuk ve sanık hakkında eksik kovuşturma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında atılı suçtan açılan kamu davasının yaşı büyük sanık ... hakkında açılan kamu davası ile birleştirilmesine karar verildiği, çocukların yetişkinlerle birlikte suç işlemesi hâlinde, 5395 sayılı Yasa'nın 17/3. maddesi gereğince davaların birlikte yürütülmesinde mahkemelerin uygun bulması şartıyla yargılamanın her aşamasında birleştirme kararı verilebileceği, birleştirilen davaların genel mahkemelerde görüleceği, 5271 sayılı CMK'nın 185. maddesine uyarınca onsekiz yaşını doldurmamış çocukların duruşmalarının kapalı yapılacağı ve hükmün de kapalı duruşmada açıklanacağı anlaşılmakla, karar oturumu da dahil olmak üzere birleştirme kararını takip eden tüm oturumların kapalı yerine açık yapılması hükmün dahi açık oturumda tefhim edilmesi,

3-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında kurulan hükümde, cezadan indirim yapılmasını gerektiren şahsi sebeplere ilişkin TCK'nın 168. maddesinin, yaş küçüklüğü nedeniyle cezadan indirim yapılmasına ilişkin aynı Kanun'un 31/3. maddesinden sonra uygulanması gerektiği gözetilmeyerek TCK'nın 61. maddesine aykırı davranılması,

4-Suça sürüklenen çocuk hakkında, TCK'nın 142/2-h, 143/1, 168/2 ve 31/3. maddeleri uyarınca tayin olunan 3 yıl 9 ay hapis cezası üzerinden TCK'nın 62/1. maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapılırken 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası yerine 2 yıl 13 ay 15 gün hapis cezası verilmek sureti ile eksik ceza tayini,

5-T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda, sanık ... hakkında kurulan hüküm yönünden TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... müdafii ile suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz nedenleri bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin açıklanan nedenlerle tebliğnameye uygun olarak BOZULMASINA, 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca sürüklenen çocuk ...'in ceza süresi bakımından kazanılmış hakkının gözetilmesine, 20.02.2018 günü oybirliğiyle karar verildi.