Esas No: 2021/4458
Karar No: 2023/5911
Karar Tarihi: 04.10.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/4458 E.  ,  2023/5911 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2014/99 E., 2015/18 K.

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı

HÜKÜM : Mahkumiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin, hükmonulan ceza miktarına göre 5320 sayılı Kanun'un 8 inci maddesinin birinci fıkrası gözetilerek 1412 sayılı Kanun'un 318 inci maddesi uyarınca reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Nazilli (Kapatılan) 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 15.01.2015 tarihli ve 2014/99 Esas, 2015/18 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Dava Dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 25.01.2018 tarihli ve 14-2015/102987 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyizi

Suç işleme kastının olmadığına, suçun unsurlarının oluşmadığına, her türlü şüpheden uzak, kesin, inandırıcı ve somut delil bulunmadığına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

Mahkemesince; "11/07/2014 günü babasına ait ... Pide Salonu adlı işyerinden saat 15.30 sıralarında tuvalet ihtiyacını karşılamak için köy garajına giden katılan ...'in, tuvalete girdiği esnada orada bulunan bayana kendisini beklemesini söylediği, o kişinin de bekleyeceğini söylediği, katılan ... tuvalet ihtiyacını giderdikten sonra kapıyı açtığı esnada SSÇ ...' ın Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı suçunu gerçekleştirmek amacıyla katılan ...' i içeri iteklediği, ittirmesiyle birlikte katılanın başını duvara vurduğu, akabinde SSÇ'nin eliyle katılanın ağzını kapatıp kollarını tuttuğu ve katılanın başını koltuğunun altına alarak saçını çektiği, bu esnada katılanın 'imdat' diyerek ve başka sözler sarfetmek suretiyle yardım talebinde bulunduğu, SSÇ'nin katılana hitaben 'sus sana bir şey soracağım' dediği, katılanın 'ne istiyorsun' demesi üzerine SSÇ'nin karşılık olarak '... Caddesini soracaktım' dediği, bu süreç içerisinde sürekli bir boğuşma durumunun sözkonusu olduğu, bu esnada SSÇ ...'ın pantolonunun fermuarının açık ve cinsel organının dışarıda olduğunun katılan tarafından görüldüğü, ssç'nin içerisinde bulunduğu bu durum göz önüne alındığında SSÇ' nin kastının katılan ...' e yönelik olarak Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı eylemini gerçekleştirmeye yönelik olduğu, katılanın tekrar bağırması üzerine tanık sıfatıyla ifadesi alınan ... isimli şahsın gelerek SSÇ'ye tokat attığı ve SSÇ' nin eylemini sonlandırdığı, SSÇ' nin işlemeyi kastettiği eyleminin elinde olmayan nedenlerden dolayı sonlanması sebebiyle eylemin teşebbüs aşamasında kaldığı, tanık ...' in müdahalesi üzerine SSÇ' nin elinden kurtulan katılanın olay yerinden kaçarak babasının işyerine gittiği, böylece SSÇ'nin üzerine atılı eylemleri işlediği katılan ve mağdurelerin aşamalarda değişmeyen ve birbirini teyid eden beyanları, katılan ...'e yönelik eyleme ilişkin aşamalardaki müşteki (katılan) ve tanık beyanları, hastane raporu, olay sonrası güvenlik güçlerince tutulan tutanak ile dosyada mevcut tüm kayıt ve belgeler içeriğinden anlaşılmıştır." şeklindeki gerekçeyle hüküm kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

Mağdurenin aşamalardaki beyanları, suça sürüklenen çocuğun savunması ile tüm dosya içeriği nazara alındığında, suça sürüklenen çocuğun olay günü pantolonu açık ve cinsel organı görünecek vaziyette mağdurenin bulunduğu tuvalete girerek ağzını kapatıp kollarını tutması ve başını koltuğunun altına alarak saçını çekmesi şeklindeki eyleminin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesinde düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten mahkumiyet kararı verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur. Anılan nedenle onama talep eden Tebliğname görüşüne iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Nazilli (Kapatılan) 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 15.01.2015 tarihli ve 2014/99 Esas, 2015/18 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği Tebliğname’ye aykırı olarak oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

04.10.2023 tarihinde karar verildi.