Esas No: 2015/8454
Karar No: 2016/3098
Karar Tarihi: 30.03.2016

**14. Ceza Dairesi         2015/8454 E.  ,  2016/3098 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (sanıklar ..., ...), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve insan ticareti (sanık ... ...), fuhuş (sanık ...), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı (sanık ...), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanık ... ile suça sürüklenen çocuk), çocuğun nitelikli cinsel istismarı (sanık ...)

HÜKÜM : Sanık ...'in beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan beraatine, sanık ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetine, sanık ... ...'nin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyeti ile insan ticareti suçundan beraatine, sanık ...'in fuhuş suçundan mahkûmiyetine, sanık ...'in çocuğun basit cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetine, sanık ...'in beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından beraatine, suça sürüklenen çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetine, sanık ...'nin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan beraatine,

İlk derece mahkemesince verilen hükümlerin sanıklar... ..., ...,... müdafiileri, suça sürüklenen çocuk müdafii, sanık ..., katılan ... vekili ile ...vekili tarafından temyiz edilmesi ve sanık ... ... müdafileri tarafından incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, 09.03.2016 Çarşamba saat 13.30’a duruşma günü tayin olunarak sanık ... ... müdafilerine çağrı kâğıdı gönderilmişti.

Belli günde Hakimler duruşma salonunda toplanarak Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından ... hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine dosyadaki vekaletnameye dayanarak sanık ... adına gelen Av. ... ile Av. ... huzura alınarak duruşmaya başlandı.

Duruşma isteğinin süresinde ve yerinde olduğu anlaşıldıktan sonra uygun görülen talep ve mütalaa dairesinde sanık ... hakkında DURUŞMALI inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek tefhim olunduktan sonra işin açıklanmasına dair raportör üye tarafından düzenlenen rapor okundu.

Raportör üye rapora ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirdi.

Sanık müdafileri temyiz layihalarını açıklayarak savunmalarda bulunup müvekkili hakkındaki hükmün BOZULMASINI istediler.

Yargıtay Cumhuriyet Savcısı tebliğname içeriğini tekrar etti.

Son sözleri sorulan sanık müdafileri savunmalarına ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirmekle dosya incelenerek karar verilip tefhim olunmak üzere duruşmanın 06.04.2016 Çarşamba günü saat 13:30'a bırakılmasına oybirliğiyle karar verildi.

Bugün dava evrakı incelenerek aşağıda yazılı karar ittihaz olundu.

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de gözetilerek dosya incelendi;

6284 sayılı Ailenin Korunması ve Kadına Karşı Şiddetin Önlenmesine Dair Kanunun 20/2. maddesine göre :“Bakanlık, gerekli görmesi halinde kadın, çocuk ve aile bireylerine yönelik olarak uygulanan şiddet veya şiddet tehlikesi dolayısıyla açılan idari, cezai, hukuki her türlü davaya ve çekişmesiz yargıya katılabilir” şeklindeki düzenleme ve aynı Kanunun 2/1-d maddesine göre, şiddetin cinsel tutum ve davranışları da kapsadığını belirten hüküm karşısında, CMK'nın 237/2. madde uyarınca suçtan zarar gören, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığına izafeten Manisa Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğünün davaya katılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan beraat, sanık ... ... hakkında insan ticareti suçundan kurulan beraat, sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan beraat hükümlerinin incelenmesinde;

Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen beraat hükümleri usul ve kanuna uygun olduğundan, katılan ... vekili ile katılan ...vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet, sanık ... hakkında fuhuş suçundan kurulan mahkumiyet ve sanık ... hakkında çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Hükümlerden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü,29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar ... ve... müdafileri, sanık ..., katılan ... vekili ile katılan ...vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetki uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükümlerde yer alan TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümlerin çıkartılarak yerlerine “Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı da nazara alınmak kaydıyla sanık hakkında, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkralarının uygulanmasına” ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Sanık ... ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;

Akhisar Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından düzenlenen 08.07.2010 tarihli ek iddianameyle sanık ... ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kamu davası açıldığı halde, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 6, Anayasa'nın 36. ve 5271 sayılı CMK'nın 147 ve 191. maddelerine aykırı şekilde, sanığa hakları anlatılmadan ve usulüne uygun olarak sorgusu yapılıp savunması alınmadan yazılı şekilde mahkûmiyet hükmü kurulması suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,

Suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Mağdure soruşturma evresinde suça sürüklenen çocukla cinsel ilişkiye girdiğini belirttiği halde kovuşturma evresinde sadece bacakları ile göğüslerinin okşandığını belirtmesi ve tüm dosya içeriğine göre, suça sürüklenen çocuğun mağdureye yönelik sübut bulan eyleminin çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturacağı ve söz konusu eylemin cebir veya tehditle işlendiğine ilişkin delil de bulunmadığı nazara alınarak, suça sürüklenen çocuğun TCK'nın 103/1.maddesi gereğince cezalandırılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,

Dosya içeriğine göre; suça sürüklenen çocuğun, mağdureyi eve götürürken cebir veya tehdit kullandığına ilişkin her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek TCK'nın 109/1. maddesi gereğince cezalandırılması gerektiği düşünülmeden yazılı şekilde aynı Kanunun 109/2. maddesi ile hüküm kurulması,

Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan beraat hükmünün incelenmesinde;

Fuhuş, bir insanın arasında duygusal bağ olmayan başka bir kimseye , ayrım gözetmeksizin, maddi veya manevi bir yarar karşılığı vücudunu kullanma izni vermesi olup, TCK'nın 227/1. maddesinde tanımlanan suç için öngörülen seçimlik hareketler; çocuğun fuhuşa teşvik edilmesi, fuhuş yapmanın yolunun kolaylaştırılması, fuhuş maksadıyla tedarik edilmesi, fuhuş maksadıyla barındırılması veya fuhuşa aracılık edilmesidir. Ayrıca aynı fıkranın ikinci cümlesinde suçun işlenişine ilişkin hazırlık hareketlerinin de tamamlanmış suç gibi cezalandırılacağı belirtilmiştir.

Bu açıklamalar ışığında somut olay incelendiğinde,sanık ...'nin 19.02.2007 tarihli emniyet ifadesi, tanıklar ... ... ve ... ...'nin aşamalardaki anlatımları ve tüm dosya içeriğine göre, sanığın 50 TL karşılığında mağdure ile tanık ...'in ilişkiye girmeleri konusunda anlaşmaları ve Döne'nin parayı aldıktan sonra kolluk görevlilerince yakalanması şeklinde gerçekleşen olayda, eyleminin fuhuş suçunu oluşturduğu ve hukuki durumunun buna göre tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden yazılı gerekçeyle çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan beraatine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanık ... ... müdafileri, suça sürüklenen çocuk müdafii, katılan ... vekili ile katılan ... Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü vekilinin temyiz itirazları ile sanık ... ... müdafilerinin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunmaları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 30.03.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

30.03.2016 tarihinde verilen işbu karar 06.04.2016 tarihinde Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından ... olduğu halde sanık müdafilerinin gıyaplarında tefhim olundu.