Esas No: 2021/2250
Karar No: 2022/955
Karar Tarihi: 10.02.2022

**11. Hukuk Dairesi         2021/2250 E.  ,  2022/955 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :TİCARET MAHKEMESİ

Taraflar arasında görülen davada İstanbul 7. Asliye Ticaret Mahkemesi'nce verilen 18.10.2018 gün ve 2017/230 - 2018/1055 sayılı kararı bozan Daire'nin 16.12.2020 gün ve 2019/2155 - 2020/5918 sayılı kararı aleyhinde asıl ve birleşen davalarda davacı vekili tarafından karar düzeltilmesi isteğinde bulunulmuş ve karar düzeltme dilekçesinin süresi içinde verildiği de anlaşılmış olmakla, dosya için düzenlenen rapor dinlenildikten ve yine dosya içerisindeki dilekçeler, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra gereği konuşulup düşünüldü:

Asıl davada davacı vekili, davalı şirketin 5 ortağından birisinin müvekkili olduğunu, 04.06.2004 tarihinde yapılan genel kurul toplantısında düzenlenen gerçek dışı hazirun cetveli ile baba oğul hissedarların % 48 olan hisse oranlarının % 56'ya çıkarılarak şirket yönetimine el konulduğunu, bu genel kurul toplantısında alınan kararların ve bu kararlara dayanılarak pay defterine yapılan kayıtların iptali için dava açıldığını, kesinleşen karara göre, genel kurul kararlarının iptaline, davacının davalı şirkette ayrı ayrı 26 paya sahip olduklarının tespitine karar verildiğini, davalı şirketin 30.07.2004 tarihli olağanüstü genel kurulunda sermaye payının yükseltildiğini, bu genel kurul kararlarının iptali için dava açıldığını, davalı şirketin 03.08.2006 tarihli ihtarnamesi ile şirket sermayesinin 10.000.- TL'den 100.000.-TL'ye yükseltilmesi nedeniyle, müvekkili tarafından taahhüt edilen 23.400.-TL sermayeden 30.10.2005 tarihine kadar ödenmeyen 4.000.-TL'lik, sermaye borcunun ödenmesinin iptal edildiğini, müvekkillerinin şirketin organsız kalması nedeniyle ihtarnameyi gönderenin temsil ve yetkili olmaması üzerine işlem yapamadığını, 30.07.2004 tarihli genel kurul toplantısında şirket sermayesinin 100.000.- TL'den 500.000.- TL'ye yükseltildiğini, eski sermayenin tamamı ödenmeden sermaye artırımına gidilemeyeceğini, davalı şirketin 01.01.2004 tarihli açılış bilançosuna göre ortakların sermaye taahhütlerini ödediklerini ileri sürerek, müvekkilinin davalı şirkete sermaye taahhüdünden dolayı borçlu olmadığının tespitine, elinden alınan 4.000.-TL nominal değerdeki 40 adet hissesinin iadesine, hisselerin müvekkili adına pay defterine işlenmesine, 2.000.-TL manevi tazminatın tahsiline karar verilmesini dava ve talep etmiştir.

Birleşen (İstanbul 12. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2009/107 E.) davada davacı vekili, asıl davadaki gerekçelerle 40 payın davalı adına tescil edildiğini iddia ederek, davaya konu 40 adet hissesinin iadesine ve hisselerin pay defterine işlenmesine karar verilmesini istemiştir.

Birleşen (İstanbul 45. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2012/98 E.) davada davacı vekili, asıl davadaki gerekçelerle şirketin sermayesinin 20.03.2010 tarihinde artırıldığını, şirket sermayesinin 1000 hisseye bölünmüş iken 620.000.-TL olan sermaye tutarına göre 6200 adet hissenin 248 adedinin müvekkiline ait olduğunu iddia ederek, bedelsiz sermaye artırımı kararıyla oluşan yeni hisse ve sermaye oranları sonucunda 208 adet hissenin davacıya iadesine karar verilmesi talep etmiştir.

Birleşen (İstanbul 46. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2013/20 E.) davada, davacı vekili, asıl davadaki gerekçelerle davalı şirketin 20.03.2010 tarihli genel kurulda bedelsiz sermaye artırımı kararı ile oluşan yeni hisse ve sermaye oranına göre 208 adet hissenin iadesine karar verilmesini istemiştir.

Davalı şirket vekili, asıl ve birleşen davada davanın reddini savunmuştur.

Davalı ... vekili, birleşen davada davanın reddini istemiş, karşı davasında ise 31.12.2002 tarihli hisse devir sözleşmesi gereğince davacı adına davalı şirkete ödenen 4.000.-TL sermaye ödemesinin, ödeme tarihinden itibaren yasal faizi ile davacıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Mahkemece, bozma ilamına uyularak; asıl dava ve birleşen, 45 Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2012/98 Esas ve Birleşen 46. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2013/20 Esas sayılı davaların kabulüyle, toplam 6.200 şirket hissesinin 248 hisse payının (153 adetinin davalı ..., 87 adedinin ...'den 8 adedinin ...'dan) davalı gerçek kişilerden alınarak, pay defterine kaydına ve davacıya iadesine, davacının asıl davadaki maddi tazminat talebinin reddine, 12. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2009/107 Esas sayılı dosyası bozma kapsamı dışında kaldığından, bu konuda karar verilmesine yer olmadığına dair verilen kararın asıl davada ve temyize konu birleşen davalarda (İstanbul 45. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2012/98 E. ve İstanbul 46.Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2013/20 E.) davalılar vekilince temyizi üzerine karar Dairemizce bozulmuştur.

Asıl ve birleşen davalarda davacı vekili, bu kez karar düzeltme isteminde bulunmuştur.

1-Yargıtay ilamında benimsenen gerektirici sebeplere göre asıl ve birleşen davalarda davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair karar düzeltme istemlerinin reddine karar vermek gerekmiştir.

2- Davacı vekili yukarıda yapılan özetten de anlaşıldığı üzere, asıl davada davalı Otonom Bilgi Teknolojileri San. ve Tic. AŞ’yi hasım göstererek, davacı ...’in davalı şirkete sermaye taahhüdünü yerine getirdiğini, müvekkilinin apel borcu bulunmadığını, müvekkili hakkında alınan ıskat kararının hükümsüz olduğunu ileri sürerek, asıl davada müvekkilinin davalı şirkete sermaye taahhüdünden dolayı borçlu olmadığının tespitine, usulsüz bir şekilde müvekkilinin elinden alınan 4.000.-TL nominal değerdeki 40 adet hissenin iadesine, hisselerin müvekkili adına pay defterine işlenmesine, 2.000.-TL manevi tazminatın tahsiline karar verilmesini talep etmiştir. Birleşen İstanbul 12. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2009/107 E. sayılı davada ise asıl davadaki gerekçelerle 40 payın davalı ... adına tescil edildiğini iddia ederek, davaya konu 40 adet hissesinin iadesine ve hisselerin pay defterine işlenmesine karar verilmesini talep etmiştir. Söz konusu hisselerin dava tarihinden önce ..., ... ve ...’e devredilmesinden dolayı ve 20.03.2010 tarihli genel kurulda alınan bedelsiz sermaye artırımı kararıyla oluşan yeni hisse ve sermaye oranları sonucunda 208 adet hissenin davacıya iadesi bakımından da diğer birleşen davalar açılmıştır.

Mahkemece, 30.12.2013 tarihli ilk karar ile asıl ve birleşen (İstanbul 45. ATM’nin 2012/98 E. ve İstanbul 46. ATM’nin 2013/20 E.) davaların kabulüne, birleşen (İstanbul 12. ATM’nin 2009/107 E.) davanın reddine karar verilmiştir. Kararı, asıl davada ve birleşen (İstanbul 45. ATM’nin 2012/98 E. ve İstanbul 46. ATM’nin 2013/20 E.) davalarda davalılar vekilleri temyiz etmiştir. Dairemizin 12.03.2015 tarihli bozma ilamıyla mümeyyiz davalılar vekillerinin sair temyiz itirazlarının reddiyle asıl ve temyize konu birleşen davalarda hangi davalıdan ne miktar hisse senedinin davacıya iade edileceği hükümde belli olmayıp, hükmün infazında kuşku yaratacak nitelikte olduğu ve manevi tazminat talebiyle ilgili olumlu olumsuz bir karar verilmediği gerekçesiyle bozulmuştur. Dairemiz bozma ilamına karşı sadece davalı şirket tarafından karar düzeltme isteminde bulunulmuş ise de Dairemizin 19.01.2017 tarihli ilamı ile davalı şirket vekilinin karar düzeltme istemi de reddedilmiştir. Mahkemece, Dairemiz bozma ilamına uyularak karar verilmiştir.

Bu durumda dava konusu hisseler birleşen İstanbul 45. ATM’nin 2012/98 E. sayılı davanın davalıları ..., ... ve ...’e devredilmiş olup davalı şirkete yönelik iade istemi yerinde olmamakla birlikte davacı vekilinin asıl ve birleşen İstanbul 12. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2009/107 E. sayılı davada dayandığı sebepler ve neticei talepleri nazara alındığında Dairemizin 16.12.2020 tarihli bozma ilamının 2 nolu bendinde yapılan “kabule göre bozma gerekçesi” yerinde olmadığından davacı vekilinin bu yöne ilişkin karar düzeltme isteminin kabulü ile Dairemizin 16.12.2020 tarih 2019/2155 E. 2020/5918 K. sayılı ilamının 2 nolu kabule göre bozma gerekçesinin ve sonuç kısmındaki “...kabule göre de (2)...” ibaresinin kaldırılmasına karar vermek gerekmiştir.

SONUÇ: Yukarıda (1) nolu bentte açıklanan nedenlerle asıl ve birleşen davalarda davacı vekilinin sair karar düzeltme istemlerinin reddine, (2) nolu bentte açıklanan nedenlerle davacı vekilinin Dairemizin 16.12.2020 tarihli ilamının 2 nolu bendindeki “kabule göre bozma gerekçesi”ne yönelik karar düzeltme isteminin kabulü ile Dairemizin 16.12.2020 tarih 2019/2155 E. 2020/5918 K. sayılı ilamının 2 nolu kabule göre bozma gerekçesinin ve sonuç kısmındaki “...kabule göre de (2)...” ibaresinin KALDIRILMASINA, ödediği peşin temyiz harcının isteği halinde temyiz eden asıl ve birleşen davalarda davacıya iadesine, 10/02/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.