Esas No: 2016/164
Karar No: 2016/3232
Karar Tarihi: 04.04.2016

**14. Ceza Dairesi         2016/164 E.  ,  2016/3232 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

ÇOCUKLAR : ...

SUÇ : Zincirleme şekilde beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, çocuğun basit cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanık ...) (iki kez), şantaj (sanık ... ile suça sürüklenen çocuk ...), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (sanık ...)

HÜKÜM : Sanık ...'ün beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (iki kez),

çocuğun basit cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (iki kez) suçlarından mahkûmiyeti ile sanıklar ... ile ... ve suça sürüklenen çocuğun atılı suçlardan beraatlerine

İlk derece mahkemesince verilip kısmen re'sen de temyize tâbi hükümlerin sanık ... müdafii, katılan bakanlık vekili ile mağdure ... vekili tarafından temyiz edilmesi ve sanık ... müdafiince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, 23.03.2016 Çarşamba saat 13.30’a duruşma günü tayin olunarak sanık ... müdafiine çağrı kağıdı gönderilmişti.

Belli günde Hakimler duruşma salonunda toplanarak Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından... hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine dosyadaki vekaletnameye dayanarak sanık ... adına gelen Av. ... huzura alınarak duruşmaya başlandı.

Duruşma isteğinin süresinde ve yerinde olduğu anlaşıldıktan sonra uygun görülen talep ve mütalaa dairesinde sanık ... hakkında DURUŞMALI inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek tefhim olunduktan sonra işin açıklanmasına dair raportör üye tarafından düzenlenen rapor okundu.

Raportör üye rapora ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirdi.

Sanık müdafii temyiz layihasını açıklayarak savunmada bulunup müvekkili hakkındaki hükmün BOZULMASINI istedi.

Yargıtay Cumhuriyet Savcısı tebliğname içeriğini tekrar etti.

Son sözü sorulan sanık müdafii savunmasına ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirmekle dosya incelenerek karar verilip tefhim olunmak üzere duruşmanın 06.04.2016 Çarşamba günü saat 13:30'a bırakılmasına oybirliğiyle karar verildi.

Mağdure ... vekilinin temyiz isteminin incelenmesinde;

Suç tarihinde onbeş yaşını tamamlayan mağdure ... 07.02.2014 tarihinde istinabe yoluyla alınan beyanında, kamu davasına katılmak istemediğini beyan etmesi karşısında, vekilinin kamu davasına katılma ve hükmü temyize hakkı bulunmadığından, vaki temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

Sanık ... müdafii ile katılan bakanlık vekilinin temyiz istemlerinin incelenmesinde;

Sanık ... hakkında mağdure ... yönelik sarkıntılık suretiyle çocuğun basit cinsel istismarı ve ... yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından kurulan mahkumiyet hükümleri ile, sanıklar ... ve ... ile suça sürüklenen çocuk hakkında atılı suçlardan verilen beraat kararlarının incelenmesinde,

Sanık ... için, hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, beraati ve sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanık ... müdafii ile katılan bakanlık vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazları ile sanık müdafiin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunmasının reddiyle, ... hakkında beden veya ruh

sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, çocuğun basit cinsel istismarı suçlarından kurulup kısmen re'sen de temyize tâbi mahkûmiyet hükümleri ile sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve sanık ... ile suça sürüklenen çocuk haklarında şantaj suçundan verilen beraat kararlarının ONANMASINA,

Sanık ... hakkında mağdure ... yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Mağdure ..., sanığın kendisine yönelik eylemini önce rehber öğretmeni tanık ... sonra da kolluk kuvvetlerine intikal ettirmesinden sonra sanığın iletişiminin kayıt altına alınmasına karar verilmesi sonucunda sürekli görüşme gerçekleştirdiği mağdure ... ulaşılması şeklinde ortaya çıkan olayda; suç tarihi itibariyle onbeş yaşını tamamlayan ... aşamalardaki olayın rızası dahilinde olmadığına yönelik kendi içerisinde çelişkili beyanları, sanığın mağdure ile kayda alınan telefon görüşmeleri ile sosyal paylaşım ağı mesajlaşmalarının içeriği, olayın intikal biçimi ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; sanığın mağdureye yönelik organ sokmak suretiyle gerçekleştirdiği eylemleri cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen başka bir nedenle gerçekleştiğinin şüphede kaldığı, bu şüphenin ise sanık lehine değerlendirilmesi gerektiği, eylemlerin bu hâli ile reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturacağı ve mağdurenin kovuşturma evresinde şikayetinden vazgeçtiği de göz önünde bulundurularak, sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği, ayrıca sanığın üzerine atılı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun da bu nedenlerle unsurları itibariyle oluşmayacağı gözetilmeden, yazılı şekilde hükümler kurulması,

Sanık ...'ün katılan ...'e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen hükmün temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Dosya kapsamına uygun oluş ve kabule göre, suç tarihinde onbeş yaşını tamamlayan katılana karşı değişik zamanlarda tehditle kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu birden fazla işleyen sanığın, TCK'nın 109/2 ve 43. maddeleri uyarınca cezalandırılması gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde uygulama yapılarak eksik ceza tayini,

Kanuna aykırı, sanık ... müdafii ve katılan bakanlık vekilinin temyiz itirazları ile sanık müdafiin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunması bu itibarla yerinde görüldüğünden, kısmen re'sen de temyize tâbi hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 04.04.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

04.04.2016 tarihinde verilen işbu karar 06.04.2016 tarihinde Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından... hazır olduğu halde sanık müdafiin gıyabında tefhim olundu.