Esas No: 2016/5009
Karar No: 2016/6265
Karar Tarihi: 23.06.2016

**14. Ceza Dairesi         2016/5009 E.  ,  2016/6265 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, çocuğun nitelikli cinsel istismarı

HÜKÜM : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince verilip kısmen re'sen de temyize tabi hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Cumhuriyet Savcısının yüze karşı açıkladığı mütalaasında sanık hakkında TCK'nın 103/6 . maddesinin uygulanmasını talep etmesi ve buna karşı da sanık müdafiin savunmada bulunduğunun anlaşılması karşısında, ek savunma verilmesi gerektiğine ilişkin tebliğnamede bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiş, 24.11.2015 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden verilen kısmi iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanık ... ile müdafii ve katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle re'sen de temyize tabi hükmün ONANMASINA,

Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Dosya kapsamına göre, sanık ... mağdureyi değişik zamanlarda birden fazla hürriyetinden yoksun bıraktığı halde, hakkında TCK'nın 43. maddesinin uygulanmaması neticesiyle eksik ceza tayini,

Sanık ...'ın beyanları, olayın intikal şekli, zamanı ve tüm dosya içeriğine göre, sanığın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemlerini cebir, tehdit veya hileyle gerçekleştirdiği hususunda mağdurenin soyut iddiası dışında cezalandırılmasına yeter, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek, mevcut haliyle kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan hüküm kurulurken temel cezanın TCK'nın 109/1 yerine 109/2. maddesinden tayin edilmesi ve 103/2. maddesi ile belirlenen cezanın da koşulları oluşmadığı halde 103/4. madde uyarınca arttırılması,

Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak uygulama yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, sanıklar ve müdafileri ile katılan mağdure vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, kısmen re'sen de temyize tabi hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 23.06.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.