Esas No: 2021/1535
Karar No: 2022/9501
Karar Tarihi: 26.10.2022

**9. Ceza Dairesi         2021/1535 E.  ,  2022/9501 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (Sanıklar ...ve ... ile suça sürüklenen çocuk ... haklarında katılan mağdure...’e karşı), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde cinsel saldırı (Suça sürüklenen çocuk ... hakkında müşteki ...’e karşı), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı (Sanıklar ...ile suça sürüklenen çocuklar ... ve ...haklarında müşteki ...’e karşı), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (Sanıklar..., ... ve ... ile suça sürüklenen çocuklar Mehmet, ... ve... haklarında katılan mağdure... ile müşteki ...’e karşı ayrı ayrı)

HÜKÜM : Sanıklar ...ile suça sürüklenen çocuklar ..., ...’ın müşteki ...'e yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı suçundan; sanıklar ...ve ... ile suça sürüklenen çocuk ...’ın katılan mağdure...'e beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan; sanıklar (Sanık ... hariç) ile suça sürüklenen çocukların kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (Katılan mağdure ile müştekiye yönelik ayrı ayrı) mahkumiyetlerine

Sanıklar ...haklarında müşteki ...’e yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı; sanık ... hakkında katılan mağdure...’e yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Muhakeme safahatını yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede, iddia ve savunma ile tüm delillerin eksiksiz olarak kararda gösterildiği, hükmedilen cezaların nevi ve miktarları itibarıyla kanuni sınırlar içinde tayin edildiği anlaşıldığından, sanık ... ile sanıklar müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz taleplerinin reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ... haklarında katılan mağdure...’e yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı; suça sürüklenen çocuklar..., ..., ...ve ...haklarında müşteki ...’e yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan hükümlerin incelemesinde;

Sanık ... yönünden yapılan değerlendirmede,

Katılan mağdure...’in kolluk ifadesinde, sanığın kendisiyle ilişkiye girme teklifini kabul etmeyince ısrarcı olmadığını beyan ederken kovuşturma evresindeki ifadesinde çelişkiye yol açacak şekilde sanığın anal yoldan kendisiyle ilişkiye girdiğini söylemesi ve inkara dayalı savunma nazara alındığında; mağdurenin çelişkili beyanları dışında sanığın cezalandırılmasına yeter her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek atılı suçtan beraati gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması,

Suça sürüklenen çocuk ... yönünden yapılan değerlendirmede,

Suça sürüklenen çocuk hakkında 24.10.2011 tarihli iddianamede katılan mağdure...’e yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu ile ilgili bir anlatım ile açılmış bir dava bulunmadığı halde CMK’nın 225. maddesine aykırı olarak yazılı şekilde hüküm kurulması,

Suça sürüklenen çocuklar yönünden yapılan değerlendirmede;

Mahkemece kurulan hükümlerin Yargıtay denetimine olanak verecek biçimde açık ve gerekçeli olmasının zorunlu olduğu, bu kapsamda gerekçe bölümünde iddia ve savunmada ileri sürülen görüşlerin belirtilmesi, mevcut delillerin tartışılarak değerlendirilmesi, hükümlere esas alınan ve reddedilen delillerin açıkça gösterilmesi, ulaşılan kanaat, sanığın suç oluşturduğu sabit görülen fiili ile bunun hukuki nitelendirmesinin yapılması suretiyle delillerle sonuç arasında bağ kurulması gerektiği, bu kapsamda suça sürüklenen çocukların müşteki ...’e yönelik işlediği kabul edilen eylemler sırasında müştekinin iradesini ortadan kaldıracak surette olan ve zor unsuru içerisinde değerlendirilebilecek hareketlerinin nelerden ibaret olduğunun denetime imkan verecek şekilde yazılması gerekirken yazılı şekilde hükümler kurulması suretiyle Anayasanın 141 ve 1412 sayılı CMUK'nın 308/7. maddelerine muhalefet edilmesi,

Kabule göre (Suça sürüklenen çocuk ... hakkında müşteki ...’e yönelik kurulan hüküm açısından),

5271 sayılı CMK'nın 225/1. maddesindeki "Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir." şeklindeki düzenleme nazara alındığında, hükmün konusunun iddianamede gösterilen eylemden ibaret olduğu, açıklanan ve suç oluşturduğu ileri sürülen fiilin dışına çıkılması, davaya konu edilmeyen bir eylemden dolayı yargılama yapılması ve açılmayan davadan hüküm kurulmasının kanuna aykırı olduğu nazara alındığında; 24.10.2011 tarihli iddianamede suça sürüklenen çocuk ... hakkında oral yoldan organ sokma eyleminden dolayı kamu davası açılmadığı gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,

Sanıklar ...haklarında katılan mağdure...’e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelemesinde;

Suç tarihinde on yedi yaşında olan katılan mağdure...’in sanıklar ...tarafından rıza dışı tutulduğuna dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı bir delil bulunmadığı gözetilerek mevcut haliyle eylemlerin 5237 sayılı TCK’nın 234/3. maddesinde düzenlenen çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçunu oluşturacağı, anılan suçun aynı Kanunun 66/1-2. maddelerine göre asli zamanaşımı süresinin dolduğu da nazara alınıp hükümler kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hükümler kurulması,

Sanıklar... ve suça sürüklenen çocuklar..., ..., ...haklarında müşteki ...’e yönelik; sanık ... ile suça sürüklenen çocuklar haklarında katılan mağdure...’e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelemesine gelince;

Sanıklar... ve ...’in suç tarihlerinde reşit olan müşteki ...’i zorla alıkoyduklarına dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı; sanık ...’in istismar eylemiyle sınırlı olarak katılan mağdure...’in hareket etme imkanını ortadan kaldırması ve vücudun suçun konusu olması karşısında hareket etme özgürlüğü ortadan kaldırılmadan bu suçun işlenemeyeceği; sanık ...’in müşteki ...’e, suça sürüklenen çocukların ise her iki mağdureye yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun maddi unsurunu oluşturabilecek bir eylemlerinin bulunmadığı nazara alınarak beraat kararları verilmesi gerekirken yazılı şekilde hükümler kurulması,

Kanuna aykırı, sanık ..., sanıklar..., ... ile suça sürüklenen çocuklar ..., ...ve ...müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, kısmen re'sen temyize tabi hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna dair bozma kararının içeriği itibarıyla diğerleriyle aynı hukuki durumda olup hükümleri temyiz etmeyen sanık ... bakımından TEŞMİLİNE, 26.10.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.