Esas No: 2023/2501
Karar No: 2023/6525
Karar Tarihi: 03.05.2023

**9. Hukuk Dairesi         2023/2501 E.  ,  2023/6525 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : ... Bölge Adliye Mahkemesi 6. Hukuk Dairesi

Taraflar arasındaki alacak davasından dolayı yapılan yargılama sonunda İlk Derece Mahkemesince davanın kabulüne karar verilmiştir.

Kararın davalı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine, Bölge Adliye Mahkemesince başvurunun kabulü ile İlk Derece Mahkemesi hükmü kaldırılarak yeniden esas hakkında hüküm kurulmak suretiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Bölge Adliye Mahkemesi kararı davalı vekili tarafından temyiz edilmekle; kesinlik, süre, temyiz şartı ve diğer usul eksiklikleri yönünden yapılan ön inceleme sonucunda, temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten ve Tetkik Hâkimi tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü:

I. DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde; davalı ... ... İl Sağlık Müdürlüğü Teknik Destek ve Ambulans Lojistik Biriminde 13.11.2011 tarihinden itibaren teknik hizmetler birim personeli olarak çalıştığını, davacının üye olduğu Sendika ile davalı Bakanlığın üyesi olduğu ... Ağır Sanayii ve Hizmet Sektörü Kamu İşverenleri Sendikası (...) arasında 01.01.2017-31.12.2018 yürürlük süreli ikişer yıllık toplu ... sözleşmesi imzalandığını, bu sözleşmenin "Hizmet zammı" başlıklı 55 ... maddesinin birinci fıkrasında (son iki toplu ... sözleşmesinin 36 ncı maddesinin birinci fıkrası) "Bu toplu ... sözleşmesi kapsamında bulunan teknik elemanlara kariyerlerinin karşılığı emsali memur personele ödenen ... güçlüğü, ... riski, temininde güçlük zammı ve ... hizmet tazminat tutarı, hizmet zammı net olarak ödenir" denildiğini, toplu ... sözleşmesinde fiilen yapılan işe göre teknik personel ayrımı yapılmakta olduğunu, davacının Başhekimlik bünyesinde bulunan hizmet araçları ve ... dizayn edilmiş acil yardım araçlarının her türlü teknik işlerinde çalışmakta olduğunu, davacının bu gibi teknik işlerde çalışması için gerekli yeterliliğe sahip olduğunu kanıtlayan sertifikaları bulunduğunu, ... İl Sağlık Müdürlüğü tarafından da davacının teknik personel olduğunun kabul edildiğini, davacıya fiilen teknik personel olarak çalıştırılmasına rağmen 2017 Aralık ayı dâhil olmak üzere ödenmekte olan ... güçlüğü, ... riski, temininde güçlük zammı ve ... hizmet tazminat tutarı, hizmet zammının 01.01.2018 tarihi itibarıyla kesildiğini, davacıya verilen personel kimlik kartında teknik personel yazdığını, davacının fiilen yaptığı ..., çalıştığı birim ve görevi gereği teknik personele ödenmesi gereken ... güçlüğü, ... riski, temininde güçlük zammı ve ... hizmet tazminat tutarının ödenmesi gerektiğini ileri sürerek hizmet zammı farkı alacağının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

II. CEVAP

Davalı vekili; cevap dilekçesi sunmamıştır.

III. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk Derece Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile; toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporu doğrultusunda davanın kabulüne karar verilmiştir.

IV. İSTİNAF

A. İstinaf Yoluna Başvuranlar

İlk Derece Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davalı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.

B. İstinaf Sebepleri

Davalı vekili; öncelikle davacıların çalıştığı birimin adının teknik servis olmasının orada çalışan her personelin teknik personel olduğu anlamına gelmediğini, davacının Hastanede işçi statüsünde hizmetli kadrosunda görev yapmakta olup teknik eleman olmadığını, bu nedenle davacılara toplu ... sözleşmesi kapsamında teknik elemanlar dışındaki işçilere ödenmesi kararlaştırılan aylık çıplak ücretin %13'ü tutarındaki hizmet zammı ödendiğini, davacılardan yalnızca M.K'nın lise mezunu olup diğerlerinin ilkokul mezunu olduğunu, davacıların mesleki eğitimi olmaması nedeni ile çalıştığı kadronun eşdeğerinin teknik eleman olarak değerlendirilmesinin mümkün olmadığını, hem öğrenim durumları hem yaptıkları ... ve kadro durumları göz önünde bulundurulduğunda davacıların emsali memurun alabileceği zamlardan yararlanma hakkının bulunduğuna ilişkin değerlendirmenin hatalı olduğunu, davacıların Bakanlıktan herhangi bir alacağı bulunmadığını, zira Bakanlığın davacılar ile ilgili gerçekleştirdiği her türlü işlemin hukuka uygun olduğunu belirterek İlk Derece Mahkemesi kararının ortadan kaldırılması ve davanın reddine karar verilmesi istemi ile istinaf yoluna başvurmuştur.

C. Gerekçe ve Sonuç

Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile; davacının üyesi olduğu Sendika ile ... arasında imzalanmış olan 01.01.2017-31.12.2018 tarihleri arasında yürürlükte bulunan toplu ... sözleşmesinden yararlanma hakkı bulunduğu, dosya kapsamına uygun ve denetime elverişli bilirkişi raporu ile davacının hizmet zammı farkı alacağının bulunduğunun tespit edildiği ancak tespit edilen bu alacakların ödendiğinin davalı işverence ispatlanamadığı, öte yandan emsal dosyalardan davalı Bakanlıkça işyeri uygulaması yapılarak öğrenim (tahsil) şartı yerine getirilmese dahi yüksek ... üzerinden ödeme yapıldığının anlaşıldığı, buna göre davacı işçinin teknik personel vasfını taşıyan işçi olarak fark hizmet zammı alacağına hak kazandığı anlaşılmakla, davalı vekilinin bu yöne ilişkin istinaf sebeplerinin yerinde olmadığı; ancak arabuluculuk dava şartının son tutanak tarihine kadar olan süre için gerçekleştiği, arabuluculuk son tutanak tarihi ile dava tarihi arasındaki dönem açısından dava şartı gerçekleşmediğinden bu döneme konu alacak talebinin usulden reddi gerektiği gerekçesiyle resen hesaplama yapılarak davalı vekilinin istinaf başvurusunun kabulü ile İlk Derece Mahkemesi hükmü kaldırılarak yeniden esas hakkında hüküm kurulmak suretiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

V. TEMYİZ

A. Temyiz Yoluna Başvuranlar

Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davalı vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

B. Temyiz Sebepleri

Davalı vekili; istinaf dilekçesinde ileri sürdüğü gerekçeler ve resen dikkate alınacak nedenlerle Bölge Adliye Mahkemesi kararının bozulması istemi ile temyiz yoluna başvurmuştur.

C. Gerekçe

1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme

Uyuşmazlık, davacının hizmet zammı farkına hak kazanıp kazanmadığı hususundadır.

2. İlgili Hukuk

6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 369 uncu maddesinin birinci fıkrası ile 371 ... maddesi, 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu ... Sözleşmesi Kanunu’nun 39 uncu maddesi, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun (657 sayılı Kanun) 36 ncı maddesi.

3. Değerlendirme

1. Tarafların iddia, savunma ve dayandıkları belgelere, uyuşmazlığın hukuki nitelendirilmesi ile uygulanması gereken hukuk kurallarına, dava şartlarına, yargılamaya hâkim olan ilkelere, ispat kurallarına ve temyiz olunan kararda belirtilen gerekçelere göre davalı vekilinin aşağıdaki paragrafların kapsamı dışındaki temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

2. 01.01.2017-31.12.2018 yürürlük süreli toplu ... sözleşmesinin "Hizmet zammı" başlıklı 55 ... maddesi birinci fıkrası ve 10.08.2020 tarihinde imzalanan 01.01.2019-31.12.2020 yürürlük süreli toplu ... sözleşmesinin 36 ncı maddesinin birinci ve ikinci fıkraları “Bu toplu ... sözleşmesinin kapsamında bulunan teknik elemanlara kariyerlerinin karşılığı emsali memur personele ödenen ... güçlüğü, ... riski, temininde güçlük zammı ve ... hizmet tazminatı tutarı, hizmet zammı olarak ödenir. Bu toplu ... sözleşmesinin kapsamında bulunan teknik elemanlar dışındaki işçilere; hiçbir ödemeyi etkilememek kaydı ile her ay aylık çıplak ücretlerinin %13'lük tutarı hizmet zammı olarak ödenir.” düzenlemesini içermektedir.

3. Somut olayda dosya kapsamında yer ... davacının sağlık teknikeri (Tıbbi laboratuvar) önlisans mezunu olmasına rağmen fiilen bu işi yapmadığı, devren geldiği Belediyede düz işçi olduğu gibi davalı Kurumda da işe giriş bildirgesine göre ambulans şoförü meslek koduyla çalıştığı, davacı vekili tarafından davacının Başhekimlik bünyesinde bulunan hizmet araçları ve ... dizayn edilmiş acil yardım araçlarının her türlü teknik işlerinde çalışmakta olduğunun beyan edildiği anlaşılmaktadır. Derece Mahkemelerince davacı tarafından yapılan işin teknik elemanların yaptıkları işler kapsamında olduğu değerlendirilmiş ise de yukarıda belirtilen toplu ... sözleşmesinin ilgili maddesinde emsali memur personele atıf yapılmakla; 657 sayılı Kanun'un 36 ncı maddesinin (II) nci bendinde yer ... "Bu Kanun'un kapsamına giren kurumlarda meslekleriyle ilgili görevlerini fiilen ifa eden ve meri hükümlere göre yüksek mühendis, mühendis, yüksek mimar, mimar, jeolog, hidro-jeolog, hidrolog, jeofizikçi, fizikçi, kimyager, matematikçi, istatistikçi, yöneylemci (Hareket araştırmacısı), matematiksel iktisatcı, ekonomici ve benzeri ile teknik öğretmen okullarından mezun olup da, öğretmenlik mesleği dışında teknik hizmetlerde çalışanlar, Mimarlık ve Mühendislik Fakültesi veya bölümlerinden mezun şehir plancısı, yüksek şehir plancısı, yüksek Bölge Plancısı, 3437 ve 9.5.1969 tarihli 1177 sayılı Kanunlara göre tütün eksperi yetiştirilenler ile müskirat ve çay eksperleri, ... memuru, yüksek tekniker, tekniker teknisyen ve emsali teknik unvanlara sahip olup, en az ... derecede mesleki tahsil görmüş bulunanlar, Teknik Hizmetler sınıfını teşkil eder.(1)(2)." düzenlemesi uyarınca, davacının fiilen yaptığı işin teknik işlerden olması gerektiği gibi fiilen yapılan teknik işe uygun olarak en az ... derecede tahsil görmüş olması şartı gerektiğinden davanın reddi yerine kabulü hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.

VI. KARAR

Açıklanan sebeple;

Temyiz olunan Bölge Adliye Mahkemesi kararının BOZULMASINA,

Dosyanın kararı veren Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmesine,

03.05.2023 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.