Esas No: 2015/5529
Karar No: 2015/11853
Karar Tarihi: 17.12.2015

**14. Ceza Dairesi         2015/5529 E.  ,  2015/11853 K.**

**"İçtihat Metni"**

Tebliğname No : 14 - 2015/195737

MAHKEMESİ : Sivas 1. Ağır Ceza Mahkemesi

TARİHİ : 01.04.2015

NUMARASI : 2013/233 Esas, 2015/72 Karar

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, tehdit, nitelikli yağma (sanıklar O... ve C...), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, nitelikli yağma (sanık S...)

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.

Sanık O... müdafiin, duruşmalı inceleme talebinin hükmedilen ceza miktarları gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanık S... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve hırsızlık suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümleri, sanık Cihan hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, hırsızlık ve tehdit suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümleri ile sanık O... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve tehdit suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümleri ve nitelikli yağma suçundan verilen beraat hükmünün incelenmesinde;

Hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, beraati ve sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar müdafileri ile katılan S... vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle sanıklar haklarında anılan suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümleri ile beraat kararının ONANMASINA,

Sanıklar hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan mahkûmiyet hükümlerinin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanıkların aynı zaman ve yerde nitelikli saldırı eylemlerini birlikte gerçekleştirmeleri ve her bir sanığın bizzat işlediği eylemden ayrı olarak diğerlerinin eylemlerine de TCK'nın 37. maddesi kapsamından katılmasından dolayı haklarında koşulları oluştuğu halde TCK'nın 103/3. maddesiyle birlikte aynı Kanunun 43/1. maddesinin de uygulanması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hükümler kurulması neticesinde eksik ceza tayini,

Adli Tıp Kurumunun bilinen uygulamalarına göre mağdurun ruh sağlığındaki bozulmanın cezada arttırım nedeni olabilmesi için eylem sonucunda mağdurun ruh sağlığının bozulup bozulmadığına ilişkin tespitin onsekiz yaşından büyükler için suç tarihinden itibaren en az oniki ay geçtikten sonra yapılması gerektiği gözetilip Adli Tıp Kurumu Kanununun 7 ve 23. maddelerine uygun teşekkül eden ihtisas kurulu veya Üniversite Hastanelerince oluşturan heyetten rapor alınarak sonucuna göre 5237 sayılı TCK'nın 102/5. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağına karar verilmesi gerekirken usulüne uygun teşekkül etmeyip Cumhuriyet Ünivertesinde görevli üç psikiyatri uzmanından oluşan heyetçe düzenlenen 18.11.2013 tarihli rapora itibar edilerek değerlendirme yapılması,

Kabule göre de;

5237 sayılı TCK'nın 102/2 ve 102/3. maddeleri uyarınca verilen ceza on yıla ulaşsa veya geçse dahi, suçun sonucunda ruh sağlığının bozulmasından dolayı neticenin ağırlığına göre tayin edilen cezanın, 5237 sayılı TCK'nın 49/1 ve 102/5. maddeleri gereğince yirmi yıla kadar arttırılmasının olanaklı bulunduğu nazara alınarak, hakkaniyet gereği ve anılan maddeye işlerlik kazandırılabilmesi için cezada bir miktar daha arttırım yapılması gerektiği gözetilmeden sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 102/5. maddesinin uygulama dışı bırakılması,

Hükümlerden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafileri ile katılan S... vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 17.12.2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.