Esas No: 2016/2579
Karar No: 2016/3312
Karar Tarihi: 09.03.2016

**7. Ceza Dairesi         2016/2579 E.  ,  2016/3312 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 5607 sayılı kanuna muhalefet

HÜKÜM : 28/11/2013 tarihli karar yönünden Hükümlülük, 27/01/2014 tarihli karar yönünden temyiz isteminin reddine

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanık ... müdafiinin temyiz dilekçesine ekli evraktan, gıyabi kararın tebliğ edildiği 08.01.2014 tarihinde sanığın yurt dışında olduğu anlaşıldığından, eski hale getirme talebinin kabulü ile temyiz isteminin reddine dair mahkemenin 27.01.2014 tarihli ek kararı kaldırılarak sanığın öğrenme ile kararı temyiz ettiği gözetilerek sanık müdafiinin 28.11.2013 tarihli gerekçeli karara yönelik temyiz ve infazın durdurulması talebinin incelenmesinde;

1- Sanığın sevk ve idaresindeki Petek Uluslararası Nak. ve Tic.Lim.Şti.'ne ait 34 UN 9375-34YM1574 plakalı araca İran'dan yüklenen 14 palet 15.280kg.cam eşya yükü ile Gürbulak Gümrük Müdürlüğü sahasına 01.05.2011 tarihinde giriş yaptığı, XB66066040seri nolu tır karnesi muhteviyatı eşyayı taşıyan aracın gümrük müdürlüğünde kırmızı hatta haricen yapılan muayenesinde beyana ve tır karnesi ekindeki faturaya uygun olduğunun tespit edildiği ve bu hususta 01.05.2011 tarihli tutanak düzenlenerek aracın transit rejime tabi yükü ile birlikte Halkalı Gümrük Müdürlüğüne sevk edildiği,suç tarihinde Çankırı ilinde yapılan yol uygulamasında nakil aracında anılan yükün bulunmadığı ancak 566.000 paket kaçak sigara ele geçirildiği ,yükün yurt dışı edildiğine dair hiçbir belgenin de ibraz edilmediği bu nedenle sanık ... hakkında Çankırı C.Başavcılığınca yürütülen soruşturmada olayın yargı çevresi dışında olduğu gerekçesiyle yetkisizlik kararı verilerek evrakın Doğubayazıt C.Başsavcılığı'na gönderildiği, yapılan soruşturma sonunda kaçakçılık suçunu işlediğinden bahisle cezalandırılması talebiyle açılan kamu davasının yapılan yargılamasında sanığın mahkumiyetine, taşıyıcı firma yetkilileri hakkında suç duyurusunda bulunulmasına karar verilmiştir.

Sanık 21.02.2013 tarihinde yakalama üzerine alınan savunmasında,olay tarihinde şoför olarak çalıştığını, Doğubayazıt'ta aracı yüklü olarak teslim aldığını,tırın mühürlü olduğunu, İstanbul'a giderken Çankırı'da yapılan aramada araçta kaçak sigara ele geçirildiğini, araçta kaçak sigara olduğunu bilmediğini, araç mühürlü olduğundan araçtaki yüke müdahale edemeyeceğini, sigaraları araca kimin yüklediğini bilmediğini beyan etmiştir. Dosyada bulunan Gürbulak Gümrük Müdürlüğü'nün 21.05.2012 tarih ve 1895 sayılı yazısı ile sanığın Gürbulak Gümrük Sahası çıkış işlemleri bitmeden önce aracı X-Ray'e bizzat götürdüğünü, yükün paletli cam eşya olduğunun tesbit edildiği bildirilmiştir.Yine anılan gümrük idaresinin 28.09.2012 tarihli cevabi yazında transit eşyaya ilişkin XB66066040 sayılı Tır karnesi Volet 1 evrakında nakil aracının suç tarihinde saat 10.58'de yapılan tartımı sonucu düzenlenen faturada şoför adının M. Necat Tozbey olarak yazıldığı görülmüştür.

Sanığın savunması ve tüm dosya kapsamına göre,transit eşyaya ilişkin gümrük işlemlerinin kimin tarafından yapıldığının kuşkuya mahal bırakmayacak şekilde araştırılması, Çankırı'da ele geçen kaçak sigaralara ilişkin olarak dava açılıp açılmadığının mahallinden sorulması, şayet açılmışsa fiilin 4773 sayılı Yasa'nın 8/4.maddesine muhalefet suçunu, transit eşyanın yurt içinde bırakılması fiilinin ise 5607 sayılı Kaçakçılık Kanunu'a aykırılık suçunu oluşturacağı .bu nedenle fiilin tekliğinden sözedilemeyeceği iki ayrı fiilin olduğu, taşıyıcı firma Petek Uluslararası Nak.ve Tic.Lim.Şti hakkında açılmış davanında olup olmadığının araştırılması gerektiğinde bu dosya ile birleştirilerek sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik incelemeye dayalı olarak hüküm tesisi,

2-TCK'nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, 1. fıkranın (c) bendinde yazılı sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet hakkı ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmeye, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

3- Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 E.2015/85 K. sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle bir karar verilmesinin gerekmesi,

Bozmayı icabettirmiş, sanık müdafinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, İNFAZIN DURDURULMASINA,SANIĞIN BAŞKA SUÇTAN TUTUKLU VEYA HÜKÜMLÜ DEĞİLSE BU SUÇTAN TAHLİYESİNE 09.03.2016 günü oybirliğiyle karar verildi.