Esas No: 2023/15543
Karar No: 2024/747
Karar Tarihi: 18.01.2024

**9. Hukuk Dairesi         2023/15543 E.  ,  2024/747 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : ... Bölge Adliye Mahkemesi 34. Hukuk Dairesi

SAYISI : 2023/701 E., 2023/1341 K.

KARAR : İstinaf başvurusunun kabulü ile davanın kısmen kabulü

İLK DERECE MAHKEMESİ : ... 42. ... Mahkemesi

SAYISI : 2022/317 E., 2022/671 K.

Taraflar arasındaki tespit davasından dolayı yapılan yargılama sonunda İlk Derece Mahkemesince davanın kabulüne karar verilmiştir.

Kararın davalı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine, Bölge Adliye Mahkemesince başvurunun kabulü ile İlk Derece Mahkemesi hükmü kaldırılarak yeniden esas hakkında hüküm kurulmak suretiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Bölge Adliye Mahkemesi kararı davalı vekili tarafından temyiz edilmekle; kesinlik, süre, temyiz şartı ve diğer usul eksiklikleri yönünden yapılan ön inceleme sonucunda temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten ve Tetkik Hâkimi tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü:

I. DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde; müvekkilinin 08.01.2020 tarihinde açıktan atama yoluyla ... ... İlçe Sağlık Müdürlüğünde sürekli işçi statüsünde çalışmaya başladığını, 2020 yılının Mayıs ayına kadar temizlik işlerinde çalıştığını, daha sonra 2020 Mayıs ayından 25.04.2022 tarihine kadar şoför olarak çalışmaya devam ettiğini, 2022 Nisan ayı sonunda şifahen temizlik görevinde çalışması gerektiğinin söylendiğini ve çalışma koşullarında davalı Kurum tarafından ... taraflı olarak esaslı değişikliğe gidildiğini, davacının 13.05.2022 tarihinde Kuruma verdiği dilekçe ile yapılan bu değişikliğin hukuka aykırı olduğunu ve vasıflı bir işte çalıştırılması talebinde bulunduğunu; ancak Kurum tarafından olumsuz yanıt verildiğini, müvekkilinin yaklaşık iki yıl boyunca vasıflı işlerde çalıştığını, toplu ... sözleşmesinin 29 uncu maddesinde yer verilen açık hüküm gereğince vasıfsız işlerde çalıştırılamayacağını, müvekkilinin toplu ... sözleşmesinden yararlanma ... olduğunu belirterek, ... ... İlçe Sağlık Müdürlüğünün 24.05.2022 tarihli ve E-67489797-903.07.01 ... yazısıyla verilen kararın kaldırılarak/iptal edilerek davalı işverenin müvekkilini toplu ... sözleşmesine uygun olarak benzer mahiyette vasıflı bir işte görevlendirmesinin ifasına karar verilmesini talep etmiştir.

II. CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde; davaya bakma görevinin idare mahkemesi olduğunu, davanın tespit davası olarak açılmasında hukuki yarar bulunmadığını, kadrosu temizlik personeli olan davacının bir süre şoför kadrosunda çalışmış olmasının sürekli şoför olarak çalışması sonucunu doğurmadığını, davacıya ... Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü, ... İlçe Sağlık Müdürlüğünün ilgili yazısı tebliğ edildiğinde yasal süre olan 6 günlük süre içerisinde herhangi bir itirazda bulunmadığını savunarak davanın reddini istemiştir.

III. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk Derece Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile; davacının davalıya ait ... ... İlçe Sağlık Müdürlüğünde açıktan atama yoluyla 08.01.2020 tarihinde işe başladığı, işe giriş bildirgesinde davacının temizlik görevlisi olarak bildirildiği, ... Ağır Sanayii ve Hizmet Sektörü Kamu İşverenleri Sendikası ile ... Sağlık ... Sendikası arasında imzalanan işletme toplu ... sözleşmesinin 29 uncu maddesinin (c) bendinde "Her işçi kendi kadro görevinde çalıştırılır. Ancak, hizmetin zorunlu kıldığı hallerde işveren veya vekili tarafından vasıflı bir kadroda görev verilenlere, bu görevleri devam ettiği sürece, yaptıkları işin karşılığı haklar verilir." hükmünün, (d) bendinde ise "Vasıfsız işçi kadrosunda bulunmakla beraber, bir yıl süreyle vasıflı işçiler tarafından yapılması gereken bir işte çalışmış olanlar bu sürenin sonunda vasıfsız işte çalıştırılamazlar." hükmünün yer aldığı, davacının sunulan özlük dosyasındaki görevlendirme evrakları incelendiğinde 1 yıldan uzun süre şoför olarak çalıştığı, temizlik görevlisi olarak çalışmadığı, davacının sendika üyesi olduğu, ... ... İlçe Sağlık Müdürlüğü tarafından temizlik görevlisi olarak çalıştırılmak istenmesinin açıkça toplu ... sözleşmesine aykırı olduğu gerekçesiyle ... ... İlçe Sağlık Müdürlüğünün 24.05.2022 tarihli ve E-67489797-903.07.01 ... kararının iptaline, davalı işveren tarafından davacının toplu ... sözleşmesine uygun olarak benzer mahiyette vasıflı bir işte görevlendirilmesine karar verilmiştir.

IV. İSTİNAF

A. İstinaf Yoluna Başvuranlar

İlk Derece Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davalı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.

B. İstinaf Sebepleri

Davalı vekili; idare mahkemelerinin görevli olduğunu, davacının dava açmada hukuki yararı bulunmadığını, sürekli işçi temizlik kadrosunda görevli davacının ihtiyaç nedeni ile çeşitli birimlerde temizlik dışı görevlerde (şoför vb) çalıştırıldığını, şoför olarak çalıştırılma tarihleri incelendiğinde tam olarak Covid-19 salgınının en ... olduğu dönemleri kapsadığını, ... Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü ... İlçe Sağlık Müdürlüğünün ilgili yazısı tebliğ edildiğinde yasal süre olan 6 günlük süre içerisinde davacının itirazda bulunmadığını belirterek İlk Derece Mahkemesi kararının ortadan kaldırılması ve davanın reddine karar verilmesi istemi ile istinaf yoluna başvurmuştur.

C. Gerekçe ve Sonuç

Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile; davaya bakmakla adli yargı görevli olduğundan davalı vekilinin yargı yolu itirazının yerinde olmadığı, sunulan özlük dosyasındaki görevlendirme evrakına göre davacının 1 yıldan uzun süre şoför olarak çalıştığı, toplu ... sözleşmesinin 29 uncu maddesinin (d) bendi gereğince vasıfsız bir işte çalıştırılamayacağı ancak işçinin hangi işyerinde hangi işte çalışacağı konusundaki yönetim hakkının işverene ait olduğu, işvereni bu konuda değişiklik yapmaya zorlayacak ve yönetim hakkına müdahalede bulunulmasını gerektirecek bir hükmün mevzuatımızda bulunmadığı, bu nedenle İlk Derece Mahkemesince toplu ... sözleşmesinin 29 uncu maddesi gereğince sadece davacının vasıfsız işte çalıştırılamayacağının tespitine karar verilmesi gerekirken, ... ... İlçe Sağlık Müdürlüğünün 24.05.2022 tarihli ve E-67489797-903.07.01 ... kararının iptali ile davalı işveren tarafından davacının toplu ... sözleşmesine uygun olarak benzer mahiyette vasıflı bir işte görevlendirilmesine karar verilmesinin hatalı olduğu gerekçeleriyle istinaf başvurusunun kabulü ile İlk Derece Mahkemesi hükmü kaldırılarak yeniden esas hakkında hüküm kurulmak suretiyle davanın kısmen kabulüne ve toplu ... sözleşmesinin 29 uncu maddesi gereğince davacının vasıfsız işte çalıştırılamayacağının tespitine karar verilmiştir.

V. TEMYİZ

A. Temyiz Yoluna Başvuranlar

Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davalı vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

B. Temyiz Sebepleri

Davalı vekili; istinaf dilekçesinde ileri sürdüğü sebepleri tekrar ederek Bölge Adliye Mahkemesi kararının bozulması istemi ile temyiz yoluna başvurmuştur.

C. Gerekçe

1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme

Uyuşmazlık; bir yıldan fazla süreyle vasıflı işte çalıştırılan davacının işyerinde bağıtlanan toplu ... sözleşmesi gereği vasıfsız bir işte çalıştırılmasının mümkün olup olmadığına ilişkindir.

2. İlgili Hukuk

1. 6100 ... Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun (6100 ... Kanun) 369 uncu maddesinin birinci fıkrası ile 370 ve 371 inci maddeleri.

2. 4857 ... ... Kanunu'nun 22 nci maddesi, 6356 ... Sendikalar ve Toplu ... Sözleşmesi Kanunu'nun 39 uncu maddesi.

3. Değerlendirme

1. Bölge adliye mahkemelerinin nihai kararlarının bozulması 6100 ... Kanun'un 371 inci maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.

2. Temyizen incelenen karar, tarafların karşılıklı iddia ve savunmalarına, dayandıkları belgelere, uyuşmazlığa uygulanması gereken hukuk kuralları ile hukuki ilişkinin nitelendirilmesine, dava şartlarına, yargılama ve ispat kuralları ile kararda belirtilen gerekçelere göre usul ve kanuna uygun olup davalı vekilince temyiz dilekçesinde ileri sürülen nedenler kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

VI. KARAR

Açıklanan sebeple;

Temyiz olunan Bölge Adliye Mahkemesi kararının 6100 ... Kanun'un 370 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca ONANMASINA,

Davalı ... harçtan muaf olduğundan harç alınmasına yer olmadığına,

Dosyanın İlk Derece Mahkemesine, kararın bir örneğinin Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmesine,

18.01.2024 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.