Esas No: 2015/8606
Karar No: 2017/3304
Karar Tarihi: 07.03.2017

**9. Hukuk Dairesi         2015/8606 E.  ,  2017/3304 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ

DAVA : Davacı, kıdem tazminatı ve ihbar tazminatının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Yerel mahkemece, davanın reddine karar verilmiştir.

Hüküm süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı, iş sözleşmesinin haksız olarak feshedildiğini iddia ederek kıdem ve ihbar tazminatının tahsilini talep etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı, davanın reddini talep etmiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkeme, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanarak; davacının feshe konu olay ile ilgili olarak savunmasının alınması sırasında şube müdürüne yönelik "Usulsüzlük yapmakla suçluyorsunuz, siz de usulsüzlük yapıyorsunuz, oğlunuzun ödevini bize yaptırıyorsunuz, ben bunları şikayet edersem sen işsiz kalırsın" gibi sözlerle itham ettiği dosyadaki tutanak ve fesih yazısından anlaşıldığı, ayrıca davacının babasına ait aracın onarımı sırasında bazı yedek parçalarının servisten alındığı halde, tezgah satışı gibi gösterilerek faturalandırdığı ve bu konuda gerekli onayı almadığı, davacının bu davranışının iş verinin güvenini kötüye kullanmak, doğruluk ve bağlılığa uymayan davranışlarda bulunması yani sadakat borcunu ihlal edici davranışlarda bulunmasının haklı fesih sebebi olduğu, davacının güveni sarsacak her türlü davranıştan kaçınması gerekirken bunu yerine getirmediği ve ayrıca işverenin bir başka çalışanına karşı asılsız isnatlarda bulunduğundan feshin haklı olduğu gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı davacı temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

Uyuşmazlık; işverence gerçekleştirilen feshin haklı nedene dayanıp dayanmadığı noktasında toplanmaktadır.

İşveren, iş sözleşmesine aykırı davranışta bulunan işçiye yaptığı eylemle orantılı bir yaptırım uygulamalıdır. Yapılan eylemle orantılı olmayan ve ölçüsüz olarak nitelendirilebilecek bir yaptırım mazur görülemez. Sonuç itibariyle fesihte bir cezadır. Ölçülülük ilkesi uyarınca, uygulanacak önlem, ulaşılmak istenen amacı gerçekleştirmeye elverişli olmalı bir başka anlatımla tedbir uygun olmalı, ulaşılmak istenen amaç açısından gerekli olmalı ve uygulanacak tedbirin sonucu olan müdahale ile ulaşılmak istenen amaç, ölçüsüz bir oran içerisinde bulunmamalıdır. Bu ilke uyarınca yargıç feshin geçerli olup olmadığını kararlaştırırken, işçinin davranışının ağırlığını dikkate alarak, her olayın özelliğine göre işçinin davranışı ile işverence uygulanan fesih türü arasında bir orantısızlık (ölçüsüzlük) olup olmadığını takdir edecektir. İşçinin davranışının haklı fesih olarak değerlendirilmesi ağır ve gerekli olmayan bir sonuç ise kıdem ve ihbar tazminatının kabulü gerekecektir.

Dosya içeriğine göre; davacının iş sözleşmesinin babasına ait otomobilin kazaya karışması nedeni ile boyama işlemi ve bazı parçalarının değişimi için çalıştığı iş yerine yetkililerin izni ile getirdiği, ancak bu işlemler sırasında Şirket kayıtlarında gerçeğe aykırı beyanlar ile usulsüz oynamalar yapıp Şirket kayıtlarının doğru tutulmasına engel olması, ayrıca bu konuda davacının savunmasının alınması sırasında şube müdürüne yönelik "Usulsüzlük yapmakla suçluyorsunuz, siz de usulsüzlük yapıyorsunuz, oğlunuzun ödevini bize yaptırıyorsunuz, ben bunları şikayet edersem sen işsiz kalırsın " gibi sözlerle ithamda bulunması sebebiyle feshedildiği anlaşılmıştır.

Davacının şube müdürüne karşı asılsız isnadlarda bulunmak eyleminin ispatı için dosyaya tutanak ibraz edilmiş, ancak tutanak tanıkları dinletilmemiştir. Dinlenen davalı tanığının da olaya ilişkin duyuma dayalı beyanda bulunduğu anlaşılmıştır.

Diğer fesih nedeni olan Şirket kayıtlarındaki gerçeğe aykırı beyanlar ile usulsüz oynamalar yapmak eyleminde ise davacının bu kayıtları bizzat tutan işyeri çalışanı olmadığı gibi yapılan bilirkişi incelemesinde kayıtlardaki eksik ve uyumsuzluğun daha ziyade işverenin özensizliğinden kaynaklı olduğu tespitinde bulunulmuştur.

Ayrıca feshe konu olay nedeniyle davalı işverenin bir zarara uğramadığı da saptanmıştır. Her ne kadar ikinci fesih nedenindeki olayda davacının özensiz ve ihmali bir takım davranışlarının olduğu dosya içeriğinden anlaşılmakta ise de; bu davranışa bağlanan fesih yaptırımı ağır bir sonuçtur. Bu nedenle fesih yetkisinin ölçülülük ilkesine aykırı olarak kullanılması nedeniyle haksız olup, davacının kıdem ve ihbar tazminat isteklerinin kabulü yerine reddi hatalıdır.

F) Sonuç:

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebepten dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine 07.03.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.