Esas No: 2016/9805
Karar No: 2016/8861
Karar Tarihi: 17.10.2016

**23. Ceza Dairesi         2016/9805 E.  ,  2016/8861 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mala zarar verme suçundan sanık ...’ün, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 151/1 ve 168/1. maddeleri uyarınca 2 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına dair İzmir 20. Asliye Ceza Mahkemesinin 04/02/2011 tarihli ve 2010/262 esas, 2011/106 sayılı karar aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığınca verilen 25.03.2016 gün ve 1802-2016-Kyb sayılı kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 19/04/2016 gün ve 2016/135827 sayılı yazısıyla dairemize gönderilmekle okundu.

Kanun yararına bozma isteminde;

Dosya kapsamına göre, müşteki Cihan Özmen'in 01/10/2010 tarihinde kovuşturma aşamasında vermiş olduğu beyanında, sanıkların zararını hemen giderdiklerini belirttiği, bununla birlikte zararın tam olarak hangi tarihte giderildiğine ilişkin açıklattırılma yapılmadığı, müştekinin “hemen” şeklindeki beyanından olaydan sonra kovuşturma başlamadan öncenin anlaşılması gerektiği, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 168/1. maddesinde düzenlenen etkin pişmanlık hükümlerine göre, kovuşturma başlamadan önce mağdurun zararının giderilmesi halinde, verilecek cezanın üçte ikisine kadarının indirilmesi, 2. fıkra uyarınca da etkin pişmanlığın kovuşturma başlandıktan sonra ve fakat hüküm verilmezden önce gösterilmesi halinde ise, verilecek cezanın yarısına kadarının indirilmesi gerektiği nazara alındığında, somut olayda ve mahkemenin kabulüne göre de, sanığın kovuşturma başlamadan önce mağdurun zararını gidermiş olması karşısında, anılan maddenin 1. fıkrası gereğince cezanın üçte ikisine kadarının indirilmesi gerektiği gözetilmeden, 1/2 oranında indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayin olunmasında isabet görülmediğinden 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Hakkında mala zarar verme suçundan mahkumiyet kararı verilen sanığın, vermiş olduğu zararı mahkemenin kabulüne göre de kovuşturma aşaması başlamadan önce gidermiş olması nedeniyle 5237 sayılı TCK'nın 168/1. maddesinde düzenlenen etkin pişmanlık hükümleri uyarınca indirim yapılırken, etkin pişmanlığın soruşturma aşamasında gerçekleştiği kabul edildiğinde ve aynı maddenin ikinci fıkrası da dikkate alındığında, indirim oranının 1/2 oranından daha fazla olması gerektiğinin gözetilmemesi nedenleriyle kanun yararına bozma istemi yerinde görüldüğünden İzmir 20. Asliye Ceza Mahkemesinin 04.02.2011 tarih, 2010/262 esas, 2011/106 sayılı kararının 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi uyarınca BOZULMASINA, aynı maddenin 4. fıkra (d) bendinin verdiği yetkiyle bozma sebebine göre, TCK'nın 151/1. maddesi gereğince verilen 4 ay hapis cezasında, temel cezanın alt sınırdan belirlenmesi hususu da gözönünde bulundurulduğunda, aynı Kanun'un 168/1 maddesi gereğince 2/3 oranında indirime gidilerek 1 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmesi suretiyle hükmün DÜZELTİLMESİNE, hükümdeki diğer kısımların aynen bırakılmasına, infazın bu şekilde yapılmasına, dosyanın mahalline gönderilmesi için Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na TEVDİİNE, 17/10/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.