Esas No: 2015/17859
Karar No: 2015/26433
Karar Tarihi: 23.12.2015

**(Kapatılan) 7. Hukuk Dairesi         2015/17859 E.  ,  2015/26433 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :Asliye Hukuk Mahkemesi

Dava Türü : Alacak

YARGITAY İLAMI

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtay'ca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre, davalının aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine,

2-Davacı, ödenmesi gereken hafta tatili, yıllık izin ve fazla çalışma ücretlerinin ödenmemesi nedeniyle ... 2. Noterliği'nin 6.8.2010 tarih ve ... yevmiye no'lu ihtarnamesi ile iş akdini kıdem ve ihbar tazminatı davası açma haklı saklı kalmak kaydıyla feshettiğini, davalı işverenin kendisine hakaret ve küfür ettiğini, daha önce iş kazası geçirmesini de bahane ederek diğer çalışanların yanında kendisini kovduğunu ileri sürerek kıdem ve ihbar tazminatı ile bazı işçilik alacaklarının davalıdan tahsilini istemiştir.

Davalı, davanın reddi gerektiğini savunmuştur.

Mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Taraflar arasında iş akdinin hangi tarafça feshedildiği, feshin haklı olup olmadığı buna bağlı olarak da davacının ihbar tazminatına hak kazanıp kazanamayacağı noktasında uyuşmazlık bulunmaktadır.

İhbar tazminatı, belirsiz süreli iş sözleşmesini haklı bir neden olmaksızın ve usulüne uygun bildirim öneli tanımadan fesheden tarafın, karşı tarafa ödemesi gereken bir tazminattır. Buna göre, öncelikle iş sözleşmesinin Kanunun 24 ve 25 . maddelerinde yazılı olan nedenlere dayanmaksızın feshedilmiş olması ve 17. maddesinde belirtilen şekilde usulüne uygun olarak ihbar öneli tanınmamış olması halinde ihbar tazminatı ödenmelidir. Yine haklı fesih nedeni bulunmakla birlikte, işçi ya da işverenin 26. maddede öngörülen hak düşürücü süre geçtikten sonra fesih yoluna gitmeleri durumunda, karşı tarafa ihbar tazminatı ödeme yükümlülüğü doğar.

İhbar tazminatı, iş sözleşmesini fesheden tarafın karşı tarafa ödemesi gereken bir tazminat olması nedeniyle, iş sözleşmesini fesheden tarafın feshi haklı bir nedene dayansa dahi, ihbar tazminatına hak kazanması mümkün olmaz. İşçinin 1475 sayılı Yasanın 14 üncü maddesi hükümleri uyarınca emeklilik, muvazzaf askerlik, evlilik gibi nedenlerle iş sözleşmesini feshetmesi durumunda ihbar tazminatı talep hakkı bulunmamaktadır. Anılan fesihlerde işveren de ihbar tazminatı talep edemez.

Somut olayda, davacı, ... 2. Noterliği'nin 6.8.2010 tarih ve 07662 yevmiye no'lu ihtarnamesi ile çalıştığı günlerin SGK'na tam olarak bildirilmediğini, sigorta prim bildirgelerinin aldığı gerçek ücret üzerinden değil asgari ücret üzerinden yapıldığını, fazla çalışma ve tatil çalışması ücretlerinin ödenmediğini ileri sürerek İş Kanunu'nun 24'üncü maddesi gereğince iş akdini feshettiğini bildirmiştir. Dava dilekçesinde de davacı iş akdini kendisinin feshettiğini beyan etmiştir. Haklı nedenle de olsa iş sözleşmesini fesheden tarafın ihbar tazminatına hak kazanamayacağı düşünülmeden mahkemece ihbar tazminatı talebinin kabulüne karar verilmiştir. Bu durumda iş akdini fesheden davacının ihbar tazminatı talebinin reddi gerekirken yazılı şekilde kabulüne karar verilmiş olması hatalı olup bozma nedenidir.

3-Ayrıca, davacı dava dilekçesinde davalı nezdinde 06.08.2010 tarihine kadar çalıştığını beyan ve kabul ettiği halde, HMK'nun 26.maddesine aykırı biçimde talep aşılarak bilirkişi raporunda davacının 03.07.1993-12.09.2010 tarihleri arasında çalıştığı kabul edilerek hizmet süresi ve buna bağlı hakların hesap edilmesi ve bu rapora göre karar verilmesi hatalı olmuştur.

O halde davalı vekilinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı nedenlerle BOZULMASINA, peşin alınan harcın istek halinde davalıya iadesine, 23.12.2015 gününde oybirliği ile karar verildi.