Esas No: 2016/16266
Karar No: 2016/22235
Karar Tarihi: 03.10.2016

**22. Hukuk Dairesi         2016/16266 E.  ,  2016/22235 K.**

**"İçtihat Metni"**

DAVA...Davacı, fazla mesai ücreti ... ulusal bayram... genel tatil ücreti alacaklarının

ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiştir.

Davacı ... davalı arasındaki dava hakkında ... 11. ...Mahkemesi.......2014 tarih 2013/... esas 2014/1493 karar sayılı kararının davalı avukatınca temyizi üzerine Dairemizce.......2016 tarihli... 2014/30999 esas, 2016/4406 karar sayılı ilamı ... fazla mesai ücreti yönünden bozulmasına karar verilmiş, davacı vekili kararın maddi hataya dayandığı gerekçesiyle ortadan kaldırılması isteğinde bulunmuştur.

Maddi hatanın giderilmesi isteğini içeren dilekçe... ekleri incelendi.

Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun.......1988 tarihli... 1987...... esas, 1988... sayılı kararında belirtildiği üzere Yargıtayca temyiz incelemesinin yapıldığı sırada dosyada bulunan ... belgenin gözden kaçırılması, maddi hata sebebi olarak açıklanmıştır. Ayrıca belirtmek gerekir..., Yargıtay İçtihatları Birleştirme Büyük Genel Kurulunun.......1959 tarihli... 1957... esas, 1959...karar... ......1960 tarihli... 1960... esas, 1960...sayılı kararlarında açıklandığı üzere Yargıtayca maddi hata sonucu verilen ... karara mahkemece uyulmasına karar verilmesi halinde dahi usulü kazanılmış ... oluşmaz... Yargıtayın hatalı bozma kararından dönülmesi mümkündür.

Mahkemece verilen karar üzerine Dairemizce davalı lehine bozulmasına karar verilmiş ... de...davacı tarafa davalının gerekçeli temyiz dilekçesinin usulüne uygun tebliğ edilmediği, davacının... sebeple katılma yoluyla temyiz hakkını kullanamadığı dikkate alındığında Dairemiz kararının maddi hataya dayandığı anlaşılmaktadır.

Anılan sebeplerle, Dairemizin yukarıda tarih... sayısı belirtilen kararının ORTADAN KALDIRILMASINA karar verildi.

Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, müvekkilinin fazla mesai ücreti, genel tatil ücreti alacaklarının tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan ispatlar... bilirkişi raporuna dayanılarak davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Karar davalı vekilince temyiz edilmiş olup... davacı tarafa davalının gerekçeli temyiz dilekçesinin usulüne uygun tebliğ edilmediği, ...sebeple katılma yoluyla temyiz yoluna başvuru süresinin geçmeyeceği... davacının maddi hata dilekçesinin katılma yoluyla temyiz talebi olarak değerlendirilmesi gerekmiştir.

Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere göre tarafların aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Davacının fazla mesai ücretine ... kazanıp kazanmadığı hususu taraflar arasında uyuşmazlık konusudur.

Yargıtay Hukuk Genel Kurulunca... benimsenen Dairemizin yerleşik uygulamasına göre, ... işçinin günde... fazla fiilen ondört saat çalışabileceğinin kabulü gerekir. ...durumda yirmidört saat çalışılan günler yönünden günlük fiili çalışma süresi ondört saat kabul edildiğinden, bunun onbir saati aşan... saati fazla çalışmadır.

Somut olayda, dosya içeriğinden, davacının hafta sonuna denk gelen nöbetlerinde yirmidört saat esasına göre çalıştığı anlaşılmaktadır. Yukarıda değinilen ilke doğrultusunda, fazla mesai ücreti hesaplanırken, sadece yirmidört saat çalışılan günler için günde... saat fazla mesai hesaplanması gerekirken, belirtilen günler için dokuz saat fazla mesai yapıldığının kabulü ... fazla mesai ücretinin hüküm altına alınması hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.

3-4857 sayılı... Kanunu'... 69. maddesinde çalışma hayatında "gece" ...... saat...:......başlayarak... erken saat...:......kadar geçen... ... halde... fazla onbir saat süren dönemi kapsadığı, ikinci fıkrada ... bazı işlerin niteliğine... gereğine göre yahut yurdun bazı bölgelerinin özellikleri bakımından, çalışma hayatına ilişkin "gece" başlangıcının daha geriye alınması veya ... ...... saatlerinin ayarlanması, yahut ... döneminin başlama... bitme saatlerinin belirtilmesi suretiyle birinci fıkradaki hükmün uygulama şekillerini tespit etmek yahut bazı gece çalışmalarına herhangi ... oranda fazla ücret ödenmesi usulünü koymak veyahut gece işletilmelerinde ekonomik ... zorunluluk bulunmayan işyerlerinde işçilerin gece çalışmalarını yasak etmek üzere yönetmelikler çıkartılabileceği üçüncü fıkrada ... işçilerin gece çalışmaları yedi buçuk saati geçemeyeceği düzenlenmiştir. Ancak mevzuatımızda gece çalışmasının... ...... saat olduğu yönünde ... düzenleme bulunmamaktadır. Avrupa Birliği Hukukunda 2003/... sayılı direktifin ...maddesinde tanımlar başlığında gece işçisinin "... yandan, günlük çalışma süresinin... ......saati gece süresine rastlayan, diğer yandan, yıllık çalışma süresinin belirli ... kısmının gece dönemine rastlaması muhtemel olan... bahsedilen belirli kısım ilgili ... devletlerin seçimine bağlı olarak endüstrinin ... ... tarafının görüşleri alınmasını müteakip ulusal kanunlar tarafından... da, toplu sözleşmeler... ...ulusal veya bölgesel düzeyde endüstrinin ... tarafı arasında sonuçlandırılan sözleşmeler tarafından tanımlanan işçiler" olduğu belirtilmiştir. Burada gece işçisi tanımlaması ... ...saatlik gece çalışması olan kimsenin gece işçisi olduğu açıklanmıştır.

Somut olayda, davacının, ............saatleri arasında çalıştığı günler yönünden, hükme esas alınan bilirkişi raporunda, ... buçuk saat ... dinlenmesi düşülerek günde onbir saat aşan süre olarak ikibuçuk saat fazla mesai yaptığı kabul edilmiştir. Yukarıda belirtilen bilgiler ışığında, davacının yedibuçuk saati aşan çalışması değerlendirilerek fazla mesai alacağının hesaplanması gerekirken, anılan hususlar gözetilmeksizin yazılı şekilde karar verilmesi hatalı olup, bozmayı gerektirmiştir.

Sonuç:

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebeplerle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine.......2016 tarihinde... birliğiyle karar verildi.