Esas No: 2020/12393
Karar No: 2021/12598
Karar Tarihi: 29.11.2021

**10. Ceza Dairesi         2020/12393 E.  ,  2021/12598 K.**

**"İçtihat Metni"**

İNCELENEN KARARLA

İLGİLİ BİLGİLER

Mahkeme : ... Bölge Adliye Mahkemesi ...Ceza Dairesi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebeplerine göre incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ :

Sanık müdafiinin temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılmasına ilişkin istemlerinin, 08/03/2018 tarihli Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 7079 sayılı Kanunun 94. maddesi ile 5271 sayılı Kanun'un 299/1-1. cümlesine getirilen değişiklik uyarınca; takdiren reddine karar verilerek duruşmasız inceleme yapılmıştır.

5271 sayılı CMK'nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri de dikkate alınarak sanık müdafiinin dilekçesindeki temyiz sebeplerinin hükmün hukuki yönüne ilişkin olduğu belirlenerek anılan sebeplere göre yapılan incelemede,

07.09.2018 günü saat:16.00 sıralarında Mobil Okul Timinin ... Devlet Hastanesi Amatem içerisinde gbt uygulaması yaptıkları esnada görevlilerin yanına gelen ve ismini vermek istemeyen bayan bir şahsın görevlilere hitaben ...'de ismini ...olarak bildiği torbacı bir şahıs olduğunu, bu şahsın ... numaralı telefonu kullandığını, şifre olarak “Sarı verdi numaranı peynir lazım" denilmesi halinde şahısla buluşma sağlanabileceğini belirtmesi üzerine konuyla alakalı bayan şahsın vermiş olduğu telefon numarası aranarak şahısla ... Camii'de buluşmak üzere anlaşıldığı bilgisi edinilmesi üzerine ... Asayiş Büro Amirliğine bağlı 75-66 kod nolu ekip olarak Mobil Okul Timi görevlileriyle birlikte buluşma sağlanarak tekrardan ... isimli şahıs aranmış, şahsa “Sarı verdi numaranı 2 paket peynir lazım'” denilerek fiyat sorulduğunda, görevlilere paketini 50 (Elli) TL karşılığında vereceğini söylemesi üzerine şahsın buluşma için telefonda vermiş olduğu adres olan ... Camii avlusunda gidilmiş, Mahalle Camii arka tarafına doğru yöneldikleri o esnada ... isimli şahsa seri numarasını önceden tespit edilen ... seri numaralı 100 (Yüz) TL para verilerek şahıstan 2 (iki) adet ağzı yakılı vaziyette şeffaf poşet içerisinde eroin olduğu tahmin edilen uyuşturucu madde görevliler tarfından alınarak şahıs yakalanmış, şahsın ... isimli şahıs olduğu tespit edilmiş, bu esnada şahsın kullanmakta olduğu telefonu arayan ... numaralı telefonu açarak ... isimli şahıstan bu şahısla görüşmesi istenmiş, ... telefonu açtığında kendisini arayan erkek şahsın adının ... olduğunu ve iki paket peynir almak istediğini söylemesi üzerine ... isimli şahıs durdurulmuş, yapılan görüşmede ... numaralı telefonu kullanan ismini Serdar olarak bildiği şahıstan eroin tabir edilen uyuşturucu maddeyi satın almak için geldiği esnada yakalandığını beyan etmiş, bunun üzerine şahışlar Asayiş Büro Amirliğine getirilmiş ve ince üst araması yapılan sanığın fermuarının yanında bulunan yırtık alandan da 1 adet şeffaf poşete sarılmış eroin olduğu değerlendirilen madde bulunmuş, soruşturma işlemleri tamamlandıktan sonra 07/09/2018 tarih ve 19.45'de Nöbetçi Cumhuriyet savcısına telefonla bilgi verildigi ve gözaltına alınma talimatının alındığı anlaşılmıştır.

CMK'nın 2/e ve 161. maddesinin 2. fıkrası ile PVSK'nın Ek 6. maddeleri uyarınca, edinilen bilgi veya alınan ihbar veya şikâyet üzerine veya kendiliğinden bir suçla karşılaşan kolluğun olay yerinde kişilerin ve toplumun sağlığına, vücut bütünlüğüne veya malvarlığına zarar gelmemesi ve suçun delillerinin kaybolmaması ya da bozulmaması için gerekli acele tedbirleri aldıktan sonra durumu derhal Cumhuriyet savcısına bildirmesi ve Cumhuriyet savcısının talimatı doğrultusunda gerekli soruşturma işlemlerini yapması gereklidir.

Dava konusu somut olayda, toplum için veya kişiler bakımından hayati tehlike oluşturacak bir eylem bulunduğunu söylemek mümkün değildir.

Görevlilerce eylemin bilindiği, isnad edilen suçun belli olduğu, kolluk görevlilerince belirtilen yerde sanığın yakalandığı ve görevlilerce CMK'nın 2/e ve 161. maddesinin 2. fıkrası ile PVSK'nın Ek 6. maddelerine aykırı davranılarak Cumhuriyet savcısına haber verilmeden soruşturmaya başlanıp, daha sonrada gözaltı veya bir arama kararının bulunmadığı aşamada koruma tedbiri olan arama işlemi yapıldığı sabittir.

Açıklanan nedenlerle; 5271 sayılı CMK'nın 2/e, 161 ve 2559 sayılı PVSK'nın Ek 6. maddeleri uyarınca bir suçun işlendiği ihbarını alan kolluğun derhal Cumhuriyet savcısına olayı haber verip emri doğrultusunda soruşturma işlemlerine başlaması gerekmekte iken, polis memurlarının seri numarası tespit edilmiş para ile sanıktan uyuşturucu madde almaları ve yine usulüne uygun adli arama emri veya kararı almadan yapılan ince üst arama işlemi hukuka aykırı olacağından, sanığa isnat olunan suçun maddi konusu olan uyuşturucu maddelerin hukuka aykırı yöntemle elde edilmesi nedeniyle suçun maddi konusu bulunmadığı ve hükme esas alınamayacağı; buna bağlı olarak suçun unsuru oluşmadığı gözetilmeden, sanık hakkında beraat yerine mahkûmiyet hükmü kurulması,

Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde olduğundan, ... Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesinin 28/05/2019 tarihli 2019/659 esas ve 2019/1445 karar sayılı hükmünün 5271 sayılı CMK'nın 302/2 maddesi gereğince BOZULMASINA, bozmanın niteliğine göre sanığın SALIVERİLMESİNE, başka suçtan hükümlü veya tutuklu olmadığı takdirde salıverilmesinin sağlanması için ilgili Cumhuriyet Başsavcılığına yazı yazılmasına,

28/02/2019 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7165 sayılı Kanunun 8. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 304/1. maddesi uyarınca dosyanın ... Ağır Ceza Mahkemesine, kararın bir örneğinin ... Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesine gönderilmesine, 29/11/2021 tarihinde oy birliği ile karar verildi.