Esas No: 2018/4994
Karar No: 2019/223
Karar Tarihi: 14.01.2019

**14. Ceza Dairesi         2018/4994 E.  ,  2019/223 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde

çocuğun nitelikli cinsel istismarı (sanıklar

Hasan Hüseyin, Savaş, Nuri, Adnan, Hasan

Çetin, Abdulkadir, Tacettin); kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanıklar Hasan Hüseyin, Savaş, Tacettin); şantaj, cinsel taciz (sanık ...), çocuğun kaçırılması ve alıkonulması (sanıklar Kerim, Hasan Hüseyin, Müslüme), kötü muamele (sanıklar Neziha, ...), hakaret

(sanık ...)

HÜKÜM : Sanıklar Savaş ile Abdulkadir'in atılı suçlardan

mahkumiyetlerine; sanık ...'in cinsel taciz,

şantaj suçlarından mahkumiyeti ile çocuğun

kaçırılması ve alıkonulması suçundan

beraatine; sanık ... Hüseyin'in beden veya

ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli

cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun

kılma suçlarından mahkumiyeti ile çocuğun

kaçırılması ve alıkonulması suçundan beraatine; sanıklar Nuri, Adnan ile ...'in

müsnet suçtan beraatlerine; sanık Müslüme'nin

çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçundan

beraatine; sanıklar ... ile Neziha'nın kötü muamele ve sanık ...'nın ayrıca hakaret suçlarından beraatlerine; sanık ... hakkında müsnet suçlardan açılan kamu davalarının ölüm nedeniyle düşmesine,

Nuri, ..., Abdulkadir, Savaş ile Kerim

müdafileri; O Yer Cumhuriyet Savcısı; katılan ..., Çalışma ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı vekili

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanunla getirilen düzenlemeler de gözetilip dosya incelendi.

Katılan Bakanlığın duruşmalı inceleme talep etme hakkı olmadığı gözetilerek gereği düşünüldü:

Sanıklar ... ile Neziha haklarında kötü muamele; sanık ... hakkında hakaret; sanıklar Hasan Hüseyin, Müslüme, Kerim haklarında çocuğun kaçırılması ve alıkonulması; sanıklar Nuri ile Adnan haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından verilen beraat hükümleri ile sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından açılan kamu davalarının ölüm nedeniyle düşmesine dair kararın incelenmesinde;

Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen beraat ve düşme hükümleri usul ve kanuna uygun olduğundan, O Yer Cumhuriyet Savcısı ile katılan Bakanlık vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;

Hükümden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanık ... müdafii ile katılan Bakanlık vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,

Sanık ... Hüseyin hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkûmiyet ve sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan verilen beraat hükümlerinin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Kendisini vekil ile temsil ettiren sanık ... lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Sanık ... Hüseyin hakkında 5237 sayılı TCK'nın 109/1, 109/3-f, 109/5, 43. maddeleri gereğince hükmedilen 3 yıl 9 ay hapis cezası üzerinden, aynı Kanunun 62. maddesi ile 1/6 oranında indirim yapıldığında 3 yıl 1 ay 15 gün yerine 3 yıl 1 ay hapis cezasına hükmedilmesi neticesinde eksik ceza tayini,

Kanuna aykırı, sanıklar Hasan Hüseyin ile ... müdafileri, O Yer Cumhuriyet Savcısı ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. madesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321.

maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetkiye istinaden düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, sanık ... Hüseyin hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkumiyet hükmünde TCK'nın 62. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümde yer alan “ ... 3 yıl 1 ay... ” ibaresinin çıkartılarak yerine ".. 3 yıl 1 ay 15 gün..." ibaresinin eklenmesi ile sanık ... hakkındaki hüküm fıkrasına “kendisini vekaletnameli müdafii ile temsil ettirip beraat eden sanık ... lehine hüküm tarihindeki Avukatlık Asgari Ücret tarifesine göre belirlenen 3.000 TL maktu vekalet ücretinin hazineden alınarak sanık ...'e ödenmesine“ ibarelerinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun bulunan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Sanıklar Savaş, Hasan Hüseyin, Abdulkadir haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve sanık ... hakkında şantaj, cinsel taciz suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümlerinin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanık ...’ın üzerine atılı beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunun tek eylemden ibaret olup mahkemece de suçun bir kez işlendiği kabul edilmesine rağmen hakkında müsnet suçtan belirlenen cezanın, koşulları oluşmadığı halde zincirleme suça ilişkin 5237 sayılı TCK'nın 43. maddesi ile arttırılması suretiyle sonuç cezanın fazla tayini,

Sanık ...’in mağdureye karşı bir kez çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemini, bir kez de Esra’nın tanık olduğu çocuğun basit cinsel istismarı eylemini farklı zamanlarda birden fazla gerçekleştirdiği anlaşılmasına rağmen hakkında koşulları oluştuğu halde 5237 sayılı TCK'nın 43. maddesinin uygulanması neticesinde eksik cezaya hükmedilmesi,

Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunca tanzim edilen 19.12.2012 tarihli raporda mağdurenin suç tarihi dönemlerde mağduru bulunduğu olaylar nedeniyle cinsel saldırı eylemi sabit olanların eylemleri nedeniyle ruğ sağlığının bozulduğu belirtilip, hangi sanık ya da sanıkların eylemiyle bozulduğunun açıkça ifade edilmediğinin anlaşılması karşısında, mahkemenin eylemlere yönelik gerekçeli kararındaki kabul ve kanaati ile mağdurenin, sanıklar haklarındaki düşüncelerini belirttiği dosyaya sunduğu yazılar da göz önüne alınarak, ruh sağlığındaki bozulmanın hangi sanık veya sanıkların eyleminden kaynakladığı hususu açıkça belirlenecek şekilde yeniden rapor aldırılması gerektiği gözetilmeden sanıklar Hasan Hüseyin, Savaş, Abdulkadir haklarında kurulan hükümlerde TCK'nın 103/6. maddesinin uygulanması,

Sanık ...’in savunması, mağdure beyanı ile tüm dosya kapsamı nazara alındığında sanığın, mağdureye yönelik işlediği iddia edilen şantaj suçunun kanuni unsurları itibariyle oluşmadığı gözetilerek beraati yerine mahkumiyetine ve cinsel taciz suçunun ise suç tarihi itibariyle takibinin şikayete bağlı olup, 16.07.2012 tarihli ifadesinde on yedi yaşı içerisinde bulunan mağdurenin olay nedeniyle sanıktan şikayetçi olmadığını belirtmesi karşısında, şikayetten vazgeçmeyi kabul edip etmediği sanıktan sorularak neticesine göre hüküm kurulması gerekirken, yazılı şekilde bu suçtan da mahkumiyetine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanık ... Hüseyin ile sanıklar Kerim, Abdulkadir, Hasan Hüseyin, Savaş müdafileri ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 14.01.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.