Esas No: 2017/2269
Karar No: 2017/5772
Karar Tarihi: 25.12.2017

**16. Ceza Dairesi         2017/2269 E.  ,  2017/5772 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :Ceza Dairesi

Suç : Silahlı terör örgütüne üye olma

Hüküm : TCK'nın 314/2, TCK'nın 31/3, 63. maddeleri uyarınca

mahkumiyet kararına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle;

Temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyizin sebebine göre dosya incelendi gereği düşünüldü;

Temyiz talebinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi;

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;

Suça sürüklenen çocuk müdafiinin sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-Teşhis ve kolluk araştırma tutanakları ile tüm dosya kapsamına göre; daha önce örgütün kırsal kadrosuna katılım yapıp silahlı ve ideolojik eğitim aldıktan sonra yeniden ilçe merkezine dönerek PKK silahlı terör örgütünün Şırnak/Silopi ilçesinde sözde öz yönetim ilanından sonra YPS/YDG-H silahlı terör örgütünün bir üyesi olarak hiyerarşik yapı içinde faaliyet gösterdiği anlaşılan suça sürüklenen çocuğun; mensubu olduğu silahlı terör örgütünün kırsalda faaliyette bulunan elemanları ile şehir milisleriyle birlikte amaç suçunun gerçekleştirilmesine yönelik Silopi ilçe merkezinde Devletin otoritesini yok ederek örgütün hakimiyeti alanı içinde kurtarılmış bölgeler oluşturmak gayesi ile Yeşiltepe Mahallesi 50 ve 51. caddesi ve ... Kargo yanındaki ara sokağa mayın döşenmesi, güvenlik güçlerinin müdahalesini engellemek için hendek ve barikat yapımında çalışarak başlarında silahlı nöbet tutma faaliyetlerine katıldığına dair başka soruşturma evraklarının şüphelileri ...ve ...'nin teşhis ve beyanlarda bulundukları ve bu teşhis ve beyanları Sulh Ceza Hakimliği sorgusunda doğruladıkları; başka soruşturma evrakının şüphelisi ...'ün suça sürüklenen çocuğun 50. cadde ve ... Kargonun yanındaki sokaktan zırhlı polis araçlarına kaleşnikof marka silahla ateş ettiğine dair beyan ve teşhisinin ise somut olaylara dayanması halinde hükme esas alınabileceği gözetilerek, hendek sürecinde ilçede meydana gelen olaylarla ilgili genel olay tutanağı ile teşhis tanıklarının beyanlarında belirttikleri mahallerde meydana gelen olaylarla ilgili tutulan tutanaklar dosya ...ına getirtildikten sonra, silahlı çatışma, mayın ve patlayıcı madde döşenmesi ve patlatılması olaylarının gerçekleştiğinin tespit edilmesi halinde eylemin Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma suçunu oluşturacağı ve henüz açılmamış davadan verilecek cezanın kazanılmış hakka konu olmayacağı da nazara alınarak, mağdur sayısının belirlenememesi halinde asgari seviyede birer kez olmak suretiyle gerçekleşen vahim nitelikteki öldürmeye teşebbüs suçundan dava açılması sağlanıp, dava açılması halinde her iki dosya birleştirilerek tüm deliller birlikte değerlendirildikten sonra suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun tespit edilmesi gerekirken eksik araştırma ve suç vasfında düşülen yanılgı sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Suça sürüklenen çocuğun herhangi bir suçun işlenişine iştirak edip etmediğinin tesbiti bakımından usulüne uygun olarak alınacak parmak izi, vücut sıvısı ve kan örneklerinin Emniyet Müdürlüğü'ne gönderilerek rapor alınması gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

3-Kabule göre de;

Suça sürüklenen çocuğun 04.08.2015 tarihinde yakalanması üzerine silahlı terör örgütüne üye olma suçundan Cizre Cumhuriyet Başsavcılığının 04.12.2015 tarih ve 2015/1382 esas sayılı iddianamesiyle açılan ve Cizre 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 24.05.2016 tarih ve 2015/263 E. 2016/63 K. sayılı kararıyla mezkur dosya ile birleştirilen davanın yakalama ve iddianame tarihleri gözününe alındığında temadi eden suçlardan olan silahlı terör örgütüne üye olma suçu bakımından hukuki ve fiili kesintinin gerçekleştiğinin anlaşılması karşısında, silahlı terör örgütüne üye olma suçunun devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma suçu ile geçitli suç olduğu da gözetilerek devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma suçundan hüküm kurulması mümkün olmadığı takdirde iki ayrı silahlı terör örgütüne üye olma suçundan hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı olup, suça sürüklenen çocuk müdafii ve Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı BOZULMASINA, CMK'nın 283 ve 307/4. maddesi uyarınca sanığa eyleminden dolayı TCK'nın 302. maddesi uyarınca ceza verilmesi halinde kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 25.12.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.