Esas No: 2011/3886
Karar No: 2011/5067
Karar Tarihi: 30.06.2011

**5. Ceza Dairesi         2011/3886 E.  ,  2011/5067 K.**

**"İçtihat Metni"**

Beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanıklar ...,..., ..., ... ve ...'ın yapılan yargılanmaları sonunda; sanıklar ..., ..., ... ve ...'ın atılı suçlardan, ...'ın beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkümiyetlerine dair, Sakarya 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 16.12.2009 gün ve 2009/141 Esas, 2009/306 Karar sayılı ...,... ve ... hakkındaki beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu bakımından re'sen temyize tabi hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanıklar müdafiileri ve katılanlar vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanıklar müdafiileri ve katılanlar vekilinin temyiz itirazlarının reddiyle sanıklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan usul ve kanuna uygun olan hükümlerin ONANMASINA,

Sanıklar hakkında beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçudan kurulan mahkümiyet hükümlerine yönelik temyiz itirazlarına gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdurenin, kaldığı yurtta çıkan yangın sonucunda vefat etmesi nedeniyle Adli Tıp Kurumuna sevk edilmesi mümkün olmamış ise de; dosyanın bütün halinde gönderilerek İlgili ihtisas Kurulundan mağdurenin olay nedeniyle ruh sağlığında bozulma meydana gelip gelmediği hususunda mütalaa alınmasından sonra hüküm kurulması yerine, Kocaeli Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Adli Tıp Anabilim Dalı Başkanlığınca düzenlenen 27.02.2009 günlü, yetersiz rapora dayanılarak sanıklar hakkında TCK.nun 103/6. maddesinin uygulanması,

Sanıklar ..., ... ve ...'un mağdura karşı, aynı zaman ve mekanda birbirini takiben nitelikli cinsel istismar eylemlerini gerçekleştirmeleri ve bizzat işledikleri eylemden ayrı olarak diğerinin eylemine de TCK.nun 37. maddesi anlamında katılmış olmaları sebebiyle, sanık ... hakkında teselsül nedeniyle aynı Yasanın 43. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

Sanık ...'nin ormanlık alanda mağdureye yönelik nitelikli cinsel istismar eylemini gerçekleştirdiği sırada sanık ...'in ... ile birlikte olay yerinde bulunup ...'nin eylemine TCK.nun 37. maddesi anlamında katıldığı nazara alınmadan uygulama yeri bulunmayan teşebbüs hükümlerinin sanık ... hakkında tatbiki suretiyle eksik ceza tayini,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafıileri ve katılanlar vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan ..., ... ve ... hakkında kurulan re'sen de temyize tabi hükümlerin CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 30.06.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.