Esas No: 2015/4380
Karar No: 2016/1948
Karar Tarihi: 29.02.2016

**14. Ceza Dairesi         2015/4380 E.  ,  2016/1948 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : Suça sürüklenen çocuk ...'in atılı suçlardan mahkûmiyetine, suça sürüklenen çocuklar Mehmet ile Yahya'nın çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetlerine

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Kısa karar ve gerekçeli kararda, kararın oy birliği yerine sehven oy çokluğu ile verildiğinin yazılması, mahallinde düzeltilebilir yazım hatası kabul edilmiştir.

Suça sürüklenen çocuklar ... ile ...haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Suça sürüklenen çocukların kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemleriyle ilgili 5237 sayılı TCK'nın 109/2 ve 109/3. b, f maddelerine göre verilen 6 yıl hapis cezası aynı Kanunun 109/5. maddesiyle yarı oranında arttırılırken hesap hatası sonucu cezanın 9 yıl yerine 8 yıl hapis olarak ve belirlenen bu cezalar sırasıyla TCK'nın 43, 31/3 ve 62. maddeleri uyarınca arttırılıp indirildiğinde sonuç hapis cezalarının 6 yıl 3 ay yerine 5 yıl 6 ay 20 gün olarak belirlenmesi suretiyle eksik cezaya hükmedilmesi, karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin eleştiri dışında unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, suça sürüklenen çocuklar .... ve ... müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu birden fazla kişi tarafından birlikte ve insanların toplu olarak bir arada yaşama zorunluluğunda bulunduğu ortamların sağladığı kolaylıktan faydalanmak suretiyle gerçekleştirdiği kabul edilerek verilen cezada arttırım yapılırken uygulanan kanun maddesinin gösterilmemesi suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 232/6. maddesine aykırı davranılması,

Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk ... müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetkiye istinaden düzeltilmesi mümkün bulunduğundan suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün (2) numaralı bendine "Suça konu eylemin birden fazla kişi ile birlikte ve insanların toplu olarak yaşama zorunluluğunda bulunduğu ortamların sağladığı kolaylıktan yararlanmak suretiyle gerçekleştirmesi nedeniyle" ibaresinden sonra gelmek üzere "...6545 sayılı Kanun ile değişik TCK'nın 103/3.a,b maddesi uyarınca..." ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve çocuğun basit cinsel istismarı, suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun basit cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Suça sürüklenen çocuklar .... ve ....'nın mağdura yönelik eylemleri çocuğun basit cinsel istismarı suçu kapsamında kalmasına rağmen, diğer suça sürüklenen çocuk ...'in zorla gerçekleştirdiği organ sokma eylemine fikir ve eylem birliği içerisinde TCK'nın 37. maddesi gereğince iştirak ettikleri nazara alınarak 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı TCK'nın 103/2, 103/3.a,b, 43 ve 31/3. maddeleri uyarınca cezalandırılmaları yerine yazılı şekilde kararlar verilmesi,

Mağdurun soruşturma evresinde alınan ve samimi görülen beyanları, suça sürüklenen çocukların savunmaları ve tüm dosya içeriğinden, 17.11.2014 günü mağdurun lavaboda bulunduğu sırada yanına gelen suça sürüklenen çocuk ...'nın "çabuk ol, ... seni çağırıyor, üç saniye içinde...'in yanına yatakhaneye git" dediğinin, korkarak yatakhaneye giden mağdur içeri girince suça sürüklenen çocuk ...'in kapıyı kilitlediğinin, bu sırada diğer suça sürüklenen çocuklar .... ile ...'nın saklandıkları yerlerden çıktıklarının ve akabinde suça sürüklenen çocuk ...'in mağdura organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel istismarda bulunduğunun anlaşılması karşısında, suça sürüklenen çocuk ...'in olay öncesi ve olay sırasında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna herhangi bir iştiraki söz konusu olmadığından atılı suçtan beraati yerine yazılı gerekçeyle mahkumiyetine hükmedilmesi,

Kabul ve uygulamaya göre de;

Suça sürüklenen çocuklar .... ve ... haklarında çocuğun basit cinsel istismarı suçunu birden fazla kişi tarafından birlikte ve insanların toplu olarak bir arada yaşama zorunluluğunda bulunduğu ortamların sağladığı kolaylıktan faydalanmak suretiyle gerçekleştirdikleri kabul edilerek verilen cezalarda arttırım yapılırken uygulanan kanun maddesinin gösterilmemesi suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 232/6. maddesine aykırı davranılması,

Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuklar Mehmet ve ...müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, ceza miktarları itibariyle kazanılmış hakları saklı kalmak kaydıyla hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 29.02.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.