Esas No: 2015/36037
Karar No: 2019/6947
Karar Tarihi: 27.03.2019

**9. Hukuk Dairesi         2015/36037 E.  ,  2019/6947 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalılar Torunlar Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş. Ve Torun Alışveriş Merkezi Yatırım ve Güv. A.Ş.nin vekili tarafından istenilmekle, temyiz taleplerinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, müvekkilinin 07/10/2010 tarihinden itibaren asıl işverenler olan Torunlar Gayrımenkul ve Torun AVM Yatırım ve Güvenlik A.Ş.'de ve başta Orion Güvenlik Hiz. Ve Orion Koruma ve Güvenlik Hiz. A.Ş. gibi alt işveren - taşeron firmalarda temizlik görevlisi olarak çalıştığını, bu çalışmasının iş sözleşmesinin haksız nedenle sona erdirildiği 31/07/2013 tarihine kadar aralıksız olarak devam ettiğini ileri sürerek, kıdem, ihbar tazminatları ile ücret, fazla mesai ücreti, hafta tatili ücreti, ulusal bayram genel tatil ücreti ve yıllık izin ücreti alacaklarının davalılardan tahsilini istemiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalılar Torunlar Gayrımenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş. ve Torun Alışveriş Merkezleri Yatırım ve Yönetim A.Ş. vekili, mahkemenin görevli olmadığını, yetki itirazında bulunduklarını, dayandıkları vakıaları ve delillerini açıkça belirtmediklerini, zamanaşımı itirazında bulunduklarını, müvekkil şirket ile davacı arasında işçi-işveren ilişkisi bulunmadığını savunarak, davanın reddini istemiştir.

Davalılar ...ve Orion Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti. vekili, davacının iş akdinin kıdem ve ihbar tazminatına hak kazanılmayacak şekilde sonlandığını, fazla mesai ücretlerinin ödendiğini, fazla mesai, genel tatil ve ulusal bayram ile maaş alacağı kalmadığını, yıllık izinlerini kullandığını, hafta tatili alacağının da bulunmadığını savunarak, davanın reddini istemiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan delillere ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davacının davalı asıl işverenler olan Torunlar G.Y.O ve Torun AVM bünyesinde alt işverenlerin temizlik personeli olarak çalıştığı, SGK kayıtlarından davacının diğer davalılar Orion Güvenlik ve Orion Koruma şirketlerinde çalışmışlığının bulunmadığı, Orion Holdinge bağlı Ecoclean temizlik ve Kardelen temizlik şirketleri bünyesinde çalıştığı, bu firmalar ile Torunlar G.Y.O ve Torun AVM şirketleri arasındaki sözleşmenin 31/07/2013 tarihinde feshedildiği, aynı tarihte davacının iş akdine de son verildiği, fesih nedenine göre kıdem, ihbar tazminatı hakkının doğduğu gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, davalılar Orion Güvenlik ve Orion Koruma şirketlerine karşı açılan davanın husumet yokluğundan reddine karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı davalılar Torunlar Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş. ve Torun Alışveriş Merkezi Yatırım ve Yönetim A.Ş. vekili temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalılar Torunlar Torunlar Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş. Ve Torun Alışveriş Merkezi Yatırım ve Güv. A.Ş.'nin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Taraflar arasındaki diğer uyuşmazlık, işçinin kullandırılmayan izin sürelerine ait ücretlere hak kazanıp kazanmadığı noktasında toplanmaktadır.

4857 sayılı İş Kanununun 59. maddesinde, iş sözleşmesinin herhangi bir nedenle sona ermesi halinde, işçiye kullandırılmayan yıllık izin sürelerine ait ücretlerin son ücret üzerinden ödeneceği hükme bağlanmıştır. Yıllık izin hakkının ücrete dönüşmesi için iş sözleşmesinin feshi şarttır. Bu noktada, sözleşmenin sona erme şeklinin ve haklı nedene dayanıp dayanmadığının önemi bulunmamaktadır.

Yıllık izinlerin kullandırıldığı noktasında ispat yükü işverene aittir. İşveren yıllık izinlerin kullandırıldığını imzalı izin defteri veya eşdeğer bir belge ile kanıtlamalıdır. Bu konuda ispat yükü üzerinde olan işveren, işçiye yemin teklif edebilir.

Somut uyuşmazlıkta, dava dilekçesinde davacının kullanmadığı 21 günlük izin alacağı olduğu iddia edilmiş, hükme esas alınan bilirkişi raporunda buna göre hesaplama yapılmıştır. Ancak bilirkişi raporunun düzenlenmesinden sonra davalılar Torunlar Gayrimenkul ve Torun Alışveriş Merkezi Şirketleri vekili tarafından imzalı yıllık ücretli izin defteri sunulmuş olup, bu izin belgesine göre davacının 2012 yılında 14 gün yıllık izin kullandığı anlaşılmaktadır.

Mahkemece, hakkı ortadan kaldıran belgelerin her aşamada sunulabileceği gözetilerek davacının kullandığı 14 günlük izin süresinin yıllık izin ücreti hesabında mahsup edilmesi gerektiğinin düşünülmemesi hatalı olup, bozmayı gerektirmiştir.

F) Sonuç:

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebepten dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 27.03.2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.