Esas No: 2011/1496
Karar No: 2011/1765
Karar Tarihi: 24.02.2011

**(Kapatılan)20. Hukuk Dairesi         2011/1496 E.  ,  2011/1765 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Kadastro sırasında ... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı 146619.63 m2 yüzölçümündeki ve ... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı 249855 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, orman niteliği ile Hazine adına tesbit edilmiştir. Davacı, vergi kaydı ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın reddine ve dava konusu parsellerin tespit gibi tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmıştır.

Mahkemece bir çok defa keşif yapılmıştır.

17/10/2007 tarihli keşifte bilgisine başvurulan orman mühendisi ...; ... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı taşınmaz içerisinde kalan ve raporunda (A) harfiyle işaretli bölümün 0,5 – 0,6 kapalılıkta 10-15 yaşları arasında kayın, ..., kestane ve orman güllerinin oluşturduğu ağaçlık alan olduğu, 1966 tarihli memleket haritası ve 1959-1975 tarihli ... fotoğraflarında orman olarak göründüğü orman sayılan yerlerden olduğu, (B) ile işaretli bölüm üzerinde eğrelti otları ve böğürtlen bulunduğu 1966 tarihli memleket haritası ve 1959-1975 tarihli ... fotoğraflarında açık alan olarak göründüğü orman sayılmayan yerlerden olduğu, (C) harfiyle işaretli bölüm üzerinde 70-75 yaşlarına fındık bahçesi, münferit halde ... ve kestane ağaçlarının bulunduğu, 1966 tarihli memleket haritası ve 1959-1975 tarihli ... fotoğraflarında açık alan olarak göründüğü orman sayılmayan yerlerden olduğu, (D) harfiyle işaretli bölüm üzerinde ise fındık ocakları, genç yaşta kestane, ..., eğrelti otları ve böğürtlen bulunduğu, 1966 tarihli memleket haritası ve 1959-1975 tarihli ... fotoğraflarında açık alan olarak göründüğü orman sayılmayan yerlerden olduğu belirtilmiştir.

06/06/2008 tarihli kesifte bilgisine başvurulan orman mühendisleri ..., ... , ... raporlarında (A) harfiyle işaretli bölümün 0,5-0,6 kapalılıkta 10-65 yaşları arasında üst tabakada kayın, kestane, ... alt tabakada orman gülü, orman sarmaşıkları gibi otsu ve odunsu bitkilerin bulunduğu, hali hazırda ağaçlık alan olarak gözüktüğü, (B) harfiyle işaretli bölüm üzerinde eğrelti otlarının bulunduğu, (C) harfiyle işaretli bölüm üzerinde 0,3-0,5 kapalılıkta üst tabakada ... ve kestane ağaçları alt tabakada 50-60 yaşlarında fındık ocakları bulunduğu, hali hazırda ağaçlık alan olarak gözüktüğü, (D) harfiyle işaretli bölüm üzerinde ise 0,3-04 kapalılıkta hakim bitki örtüsünün üst tabakada kestane ve ... alt tabakada orman sarmaşıkları diken gibi otsu ve bitkiler bulunduğu, hali hazırda ağaçlık alan olarak gözüktüğü, taşınmazların 1966 tarihli memleket haritasında orman olarak göründüğü, orman sayılan yerlerden olduğu belirtilmiştir.

19/03/2010 tarihli kesifte bilgisine başvurulan orman mühendisleri ... , ... ve ... raporlarında A harfiyle işaretli bölüm üzerinde üst tabakada 10-40 yaşlarında %30-60 kaplılıkta kestane, ... ve kayın alt tabakada orman gülü v.b. otsu ve odunsu bitkilerin bulunduğu, 1966 tarihli memleket haritasında orman sayılan alanda, 1959 tarihli ... fotoğrafında açık alanda kaldığı, orman sayılan yerlerden olduğu, (B) harfiyle işaretli bölümün muhtelif otlar ile kaplı olduduğu, 1966 tarihli memleket haritasında orman sayılan alanda, 1959 tarihli ... fotoğrafında açık alanda kaldığı, orman sayılmayan yerlerden olduğu, (C) harfiyle işaretli bölümünün 70-80 yaşlarında fındıklık olduğu, fındıklık üzerinde yer yer muhtelif halde topluluk oluşturmayan 5-15 yaşları arasında ..., kestane ve böğürtlen ve eğrelti otu bulunduğu, 1966 tarihli memleket haritasında orman sayılmayan alanda, 1959 tarihli ... fotoğrafında açık alanda kaldığı, orman sayılmayan yerlerden olduğu, (D) harfi ile işaretli bölüm ise 70-80 yaşlarında fındıklık olduğu, hakim bitki örtüsünün fındık olduğu, fındıklık üzerinde yer yer muhtelif halde topluluk oluşturmayan 5-15 yaşları arasında ..., kestane ve böğürtlen ve eğrelti otu bulunduğu,1966 tarihli memleket haritasında orman sayılmayan alanda, 1959 tarihli ... fotoğrafında açık alanda kaldığı, orman sayılmayan yerlerden olduğu, belirtilmiştir.

1- Davacının Çekişmeli ... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı taşınmazın (A) ve (B) harfiyle işaretli bölümlerine yönelik temyiz itirazları yönünden;

Çekişmeli ... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı taşınmaz içerisinde kalan ve bilirkişiler rapor ve krokisinde (A) ve (B) harfiyle işaretli bölümlerin eski tarihli belgeler ve eylemli durum dikkate alınarak orman sayılan yerlerden olduğu belirlenip ... şekilde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün bu bölümünün ONANMASINA,

2- Davacının Çekişmeli ... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı taşınmazın (C) harfiyle işaretli bölümü ve ... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı taşınmazın (D) bölümüne yönelik temyiz itirazları yönünden;

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Keşiflerde dinlenen bilirkişiler tarafından düzenlenen raporlar, çekişmeli (C) ve (D) taşınmazı üzerindeki bitki örtüşü yönünden çelişki bulunmaktadır. Mahkemece bu çelişki giderilmeden karar verilmiştir. Çelişkili bilirkişi raporlarına dayanılarak hüküm kurulamaz.

Mahkemece, dayanak vergi kaydı, dayanak vergi kaydının revizyon gördüğü tüm parsel tutanakları, komşu parsel tutanak ve dayanakları bulundukları yerden getirilip önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli yer ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle, taşınmazın bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan; bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; dayanak vergi kaydı genişletilebilir sınırları da içerdiğinden, komşu kayıtlardan yararlanmak ve sabit sınırdan

başlamak üzere yöntemince zemine uygulanıp, 3402 Sayılı Yasanın 20/C ve 32/3 maddeleri gereğince yüzölçümüne değer verilerek kapsamı belirlenmeli; asıl taşınmazın kapsamı orman veya ormandan açma değil ise, miktar fazlasının, sınırda bulunan eylemli ormandan açma yapmak suretiyle oluştuğu kabul edilmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak ... biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı olup açıklanan nedenlerle davacının Çekişmeli ... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı taşınmazın (C) harfiyle işaretli bölümü ve ... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı taşınmazın (D) bölümüne yönelik temyiz itirazlarının kabulüyle hükmün bu bölümünün BOZULMASINA 24/02/2011 günü oybirliğiyle karar verildi.