Esas No: 2019/9813
Karar No: 2023/310
Karar Tarihi: 11.01.2023

**7. Ceza Dairesi         2019/9813 E.  ,  2023/310 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Katılan Gümrük İdaresi vekilinin sanıklar ... ve ... hakkında kurulan beraat hükümlerine yönelik sınırlı temyiz isteminde bulunduğu anlaşılmakla;

I- Sanık ... hakkında kurulan beraat hükmüne yönelik temyiz incelemesinde;

UYAP sisteminden alınan güncellenmiş nüfus kayıt örneğine göre sanığın, hükümden sonra 19.07.2018 tarihinde vefat ettiği anlaşıldığından 5237 sayılı TCK'nun 64. maddesi uyarınca kamu davasının düşürülmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş ve katılan Gümrük İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün 5320 sayılı Yasanın 8. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,

II- Sanık ... hakkında kurulan beraat hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

Olay tarihinde sanık ...'ın ortağı olduğu ... Oto Mak. Teks. İth. İhr. San, ve Tic. Ltd. Şti'nin alıcısı olduğu Halkalı Gümrük Müdürlüğünce tescilli, 25.04.2013 tarih ve 13341300IM093114 sayılı serbest dolaşıma giriş beyannamesi muhteviyatı eşyanın, 26 kap 12.480 adet ıslak mendil olarak beyan edildiği, yapılan inceleme ve tespitte,10.280 adet ıslak mendil ve beyan harici 27.600 paket makaron ve 2700 adet elektronik sigara sıvısı cinsi eşya ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda; her ne kadar sanık ...'ın alıcı şirketin ortağı olmasına rağmen yetkili temsilcisi olmaması gerekçe gösterilerek hakkında beraat kararı verilmiş ise de; dosya kapsamından sanık ...'ın beyannameye konu eşyaların tespiti esnasında hazır bulunduğu ve tüm aşamalardan haberdar olduğunun anlaşılması karşısında; şirketin işlerinde fiilen yetkisinin bulunduğu gözetilmeden mahkumiyeti yerine yerinde görülmeyen gerekçeyle beraatine karar verilmesi,

Yasaya aykırı, katılan Gümrük İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,

III- Sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne Yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

Halkalı Gümrük Müdürlüğünce tescilli, 25.04.2013 tarih ve 13341300IM093114 sayılı serbest dolaşıma giriş beyannamesi muhteviyatı eşyanın, 26 kap 12.480 adet ıslak mendil olarak beyan edildiği, yapılan inceleme ve tespitte,10.280 adet ıslak mendil ve beyan harici 27.600 paket makaron ve 2700 adet elektronik sigara sıvısı cinsi eşya tespit edildiği cihetle; sahte belge kullanmak suretiyle suça konu beyan harici kaçak eşyanın muhafaza altına alındığının anlaşılması karşısında, sanığa atılı eylemin bu açıdan 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun 3/2. maddesi kapsamında kaldığı ve ancak ele geçen elektronik sigara sıvısının hammadde olarak tamamen veya kısmen tütün mamülü niteliğinde olup olmadığı konusunda uzman bilirkişi raporu alınarak tütün mamülü niteliğinde olması halinde sanığın eyleminin kül halinde TCK 44 maddesi delaletiyle 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi kapsamında, tütün mamülü niteliğinde olmaması halinde 5607 sayılı Yasanın 3/2. madde ve fıkrası kapsamında olacağı gözetilmeden eksik araştırma ile yazılı şekilde 5607 sayılı Yasanın 3/1. maddesi delaletiyle 3/10. maddesi uyarınca hüküm kurulması,

Kabule göre de;

1- 10.12.2022 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Yasanın 8. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3. maddesinin 22. fıkrasının ''23 üncü'' fıkrası olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümlerden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine aynı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve anılan madde uyarınca suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarındaki miktarın hüküm verilinceye kadar Devlet Hazinesine ödenmesi halinde verilecek cezada indirim uygulanacağının hüküm altına alındığı gözetilerek, 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,

2- TCK'nun 53. maddesinin uygulanması açısından 24.11.2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı gözönünde bulundurularak hüküm oluşturulmasının gerektiğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş ve sanık ...'ın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 11.01.2023 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.