Esas No: 2016/8397
Karar No: 2016/8182
Karar Tarihi: 01.12.2016

**14. Ceza Dairesi         2016/8397 E.  ,  2016/8182 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : Sanık ...'nın atılı suçlardan beraatine, diğer sanıkların müsnet suçlardan mahkûmiyetlerine

İlk derece mahkemesince verilip kısmen re'sen de temyize tâbi hükümlerin O Yer Cumhuriyet Savcısı, sanıklar ... müdafileri ile katılan mağdure vekili tarafından temyiz edilmesi ve sanıklar... müdafilerince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, 16.11.2016 Çarşamba saat 09:30'a duruşma günü tayin olunarak adları geçen sanıklar müdafilerine çağrı kâğıdı gönderilmişti.

Belli günde Hakimler Kurulu duruşma salonunda toplanarak Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından ... hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine dosyadaki vekaletnamelere dayanarak sanık ... adına gelen Av. ..., sanıklar ... ile ... adına gelen Av. ... ve sanık ... adına gelen Av. ... huzura alınarak duruşmaya başlandı.

Duruşma isteğinin süresinde ve yerinde olduğu anlaşıldıktan sonra uygun görülen talep ve mütalaa dairesinde sanıklar ..., ..., ... ve ... haklarında DURUŞMALI inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek tefhim olunduktan sonra işin açıklanmasına dair raportör üye tarafından düzenlenen rapor okundu.

Raportör üye rapora ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirdi.

Sanıklar müdafileri temyiz layihalarını açıklayarak savunmalarda bulunup müvekkilleri haklarındaki hükümlerin BOZULMASINI istediler.

Yargıtay Cumhuriyet Savcısı tebliğname içeriğini tekrar etti.

Son sözü sorulan sanıklar müdafileri savunmalarına ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirmekle dosya incelenerek karar verilip tefhim olunmak üzere duruşmanın 07.12.2016 Çarşamba günü saat 09:30'a bırakılmasına oybirliğiyle karar verildi.

Belli günde oturum açıldı. Dava evrakı incelenerek gereği görüşülmüş olduğundan aşağıda yazılı karar ittihaz olundu.

Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel saldırı suçlarından kurulan beraat hükümleri ile sanıklar ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, beraati ve sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar ..., müdafileri ile katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazları ile sanıklar ... müdafilerinin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunmalarının reddiyle, sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından verilen beraat kararları ile sanıklar ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkûmiyet hükümlerinin ONANMASINA,

Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelemesinde;

Tüm dosya içeriğine göre; mağdure ile annesi ...'ın olaydan bir hafta önce mağdurenin dayısı olan sanık ...'ın köyündeki evine gelip kalmaya başladıkları, olay günü mağdure ile sanığın süt almak için sanığın aracına binip hareket ettikleri, araç içerisinde mağdurenin diğer sanıklarla yaşadığı başından geçen istismar eylemlerini dayısına anlatması üzerine sanığın da mağdureye yönelik nitelikli cinsel istismarı eylemini gerçekleştirdiği, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunun konusunun mağdurenin vücudu olduğu, suçun işlendiği sırada ve işlendiği süreyle sınırlı bir zaman diliminde mağdurenin hareket etme olanağının ortadan kaldırılmasının çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunun unsuru olduğu, zira mağdurenin hareket etme olanağını ortadan kaldırmadan bu suçun işlenemeyeceği, dosya kapsamına göre sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu gerçekleştirmeye yönelik eylemleri dışında mağdurenin hürriyetini kısıtlayan başkaca bir eylemi de bulunmadığından, mevcut haliyle eyleminin sadece çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu oluşturduğu, gözetilmeden, yazılı şekilde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan da mahkûmiyetine karar verilmesi,

Sanıklar ..... haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Dosyada mevcut Gazi Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezinin 04.11.2015 günlü tıbbi kurul raporunda, iddianamedeki her bir eylemin bireysel olarak mağdurenin ruh sağlığını kalıcı olarak etkileyecek ağırlıkta olup ruh sağlığının kalıcı olarak bozulmasında her bir eylemin etkisi olmakla birlikte hangi eylem nedeniyle daha çok etkilendiğinin oransal olarak belirlenmesinin tıbben mümkün olmadığının belirtilmesi karşısında, bu rapora göre sanıkların hangisinin eyleminden dolayı mağdurenin ruh sağlığının bozulduğunun açıkça tespit edilememesi nedeniyle oluşan şüphenin lehe değerlendirilerek sanıklar haklarında 5237 sayılı TCK'nın 103/6. maddesinin uygulanamayacağı düşünülmeden, bu rapora dayanılarak, sanıklara verilen cezanın anılan madde ile arttırılması,

Kanuna aykırı, O Yer Cumhuriyet Savcısı ile sanıklar ... müdafilerinin temyiz itirazları ile duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunmaları bu itibarla yerinde görüldüğünden, kısmen re'sen de temyize tabi hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 01.12.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.01.12.2016 tarihinde verilen işbu karar 07.12.2016 tarihinde Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından ... hazır olduğu halde sanık müdafii ..., Av. ...'in huzurunda tefhim olundu.