Esas No: 2021/27137
Karar No: 2022/9526
Karar Tarihi: 27.04.2022

**7. Ceza Dairesi         2021/27137 E.  ,  2022/9526 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SUÇ : 5607 sayılı Yasaya muhalefet

HÜKÜM : İlk derece mahkemesinin kararı kaldırılarak sanıklar hakkında hükümlülük, müsadere, nakil aracının müsaderesi talebinin reddine

Bölge Adliye mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Katılan ... İdaresi vekili 04.04.2019 havale tarihli temyiz dilekçesi ile sanık ... hakkında ilk derece mahkemesince verilen beraat hükmüne ilişkin istinaf mahkemesince hüküm kurulmaması ve araç iadesine yönelik temyiz isteminde bulunmuş ise de, dosya kapsamından ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 2017/2527 E ve 2018/823 K sayılı kararıyla sanık ... hakkında verilen beraat kararına yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine karar verdiğinin ve katılan ... İdaresinin de sanık ... hakkında verilen ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 2017/2527 E ve 2018/823 K sayılı kararına karşı herhangi bir temyiz isteminde bulunmadığının, temyiz incelemesine konu sözü edilen dosyada tefrik edilen ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 2018/2083 E ve 2019/380 K sayılı kararında ise, sanık ... hakkında herhangi bir hüküm kurulmadığı yalnızca araç iadesine dair hüküm kurulduğu anlaşılarak yapılan incelemede;

I-Katılan ... İdaresi vekilinin araç iadesine yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

İlk derece mahkemesince sanık ... hakkında kurulan beraat ve araç iadesine dair hükümlere yönelik katılan ... İdaresi vekilinin istinaf talebi üzerine ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 2017/2527 E ve 2018/823 K sayılı kararıyla istinaf başvurusunun esastan reddine karar verdiğinin anlaşılması karşısında, temyiz incelemesine konu ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 2018/2083 E ve 2019/380 K sayılı kararıyla beraat eden sanığa ait olan çekici ve dorsenin iadesine ilişkin yeniden hüküm kurulmuş ise de, ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 2017/2527 E ve 2018/823 K sayılı kararıyla bu hususta hüküm kurulduğu ve kesinleştiği ve bu nedenle temyize konu hüküm bulunmadığı anlaşıldığından talebin incelenmeksizin iadesine, 28.02.2019 tarihinde yürürlüğe giren 20.02.2019 tarih ve 7165 sayılı Kanunun 8. maddesiyle değişik 5271 sayılı CMK'nun 304. maddesi uyarınca dosyanın ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesi'ne gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

II-Sanıklar ..., ... ve ... hakkında kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz istemlerinin incelenmesinde;

1-Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine aynı Yasanın 62.maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve anılan madde uyarınca suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarındaki miktarın hüküm verilinceye kadar Devlet Hazinesine ödenmesi halinde verilecek cezada indirim uygulanacağının hüküm altına alındığı gözetilerek, 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesine ait bulunması zorunluluğu,

2-Sanık ...'in adli sicil kayıtlarında 5607 sayılı Yasaya muhalefet suçundan verilen tekerrüre esas mahkumiyet hükmü olduğu anlaşılmış olup, hükümden sonra 15.04.2020 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine aynı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, sanıklar hakkında tekerrüre esas alınan ilamla ilgili öncelikle uyarlama yargılaması yapılıp yapılmadığı mahkemesinden araştırılarak, neticesine göre söz konusu ilamın tekerrüre esas alınıp alınmayacağının değerlendirilmesi gerekmesi,

3-Ele geçirilen oyuncak ve kalem ucu cinsi eşyaların kaçak olup olmadıklarının tespiti açısından, ibraz edilen gümrük giriş beyannamelerindeki eşyalar ile ele geçirilen ve olay tutanağında ayrıntılı dökümü yapılan oyuncak ve kalem ucu cinsi eşyaların marka, tür ve sair özellikleri itibarıyla ayniyet tespiti yaptırılması ve sonucuna göre TCK'nun 44. maddesinin değerlendirilmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... müdafii, sanık ..., sanık ...'in temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5271 sayılı CMK'nun 302/2. maddesi gereğince BOZULMASINA, 28.02.2019 tarihinde yürürlüğe giren 20.02.2019 tarih ve 7165 sayılı Kanunun 8. maddesiyle değişik 5271 sayılı CMK'nun 304. maddesi uyarınca dosyanın Erzurum Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 27.04.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.