Esas No: 2013/17163
Karar No: 2014/1291
Karar Tarihi: 30.01.2014

**7. Hukuk Dairesi         2013/17163 E.  ,  2014/1291 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi : Alanya İş Mahkemesi

Tarihi : 24/01/2013

Numarası : 2011/407-2013/36

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine,

2-Davacı, davalı işyerinde çalışmakta iken, iş akdinin işveren tarafından 23.06.2011 tarihinde haksız olarak feshedildiğini ileri sürerek kıdem ve ihbar tazminatı ile fazla çalışma ücreti, yıllık izin ücreti, ücret alacağı ve genel tatil ücreti alacaklarının tahsilini istemiştir.

Davalı, davacının izne çıktıktan sonra izin süresi bitiminde işe dönmediğini 20.06.2011 ve 21.06.2011 tarihlerindeki devamsızlığı nedeni ile iş akdinin haklı olarak feshedildiğini savunmuştur.

Mahkemece, davacının devamsızlığı ile ilgili tutanaklar tutulduğu görülse de bu tutanakların davacıya tebliğ edilmediği, davacıdan savunması sorulup mazeretini belgelendirmesinin istenilmediği, iş ilişkisinin davalı işverence haksız ve bildirimsiz olarak feshedildiği gerekçesi ile diğer isteklerle birlikte ihbar tazminatı isteğinin de kabulüne karar verilmiştir.

İhbar tazminatı yönünden taraflar arasında uyuşmazlık söz konusudur.

İş sözleşmesi taraflara sürekli olarak borç yükleyen bir özel hukuk sözleşmesi olsa da, taraflardan herhangi birinin iş sözleşmesini bozmak için karşı tarafa yönelttiği irade açıklamasıyla ilişkiyi sona erdirmesi mümkündür.

Fesih hakkı iş sözleşmesini derhal veya belirli bir sürenin geçmesiyle ortadan kaldırabilme yetkisi veren bozucu yenilik doğuran ve karşı tarafa yöneltilmesi gereken bir haktır.

Fesih bildirimi bir yenilik doğuran hak niteliğini taşıdığından ve karşı tarafın hukukî alanını etkilediğinden, açık ve belirgin biçimde yapılmalıdır. Yine aynı nedenle kural olarak şarta bağlı fesih bildirimi geçerli değildir.

Fesih bildirimi karşı tarafa ulaştığı anda sonuçlarını doğurur. Ulaşma, muhatabın hâkimiyet alanına girdiği andır.

İhbar tazminatı, iş sözleşmesini fesheden tarafın karşı tarafa ödemesi gereken bir tazminat olması nedeniyle, iş sözleşmesini fesheden tarafın feshi haklı bir nedene dayansa dahi, ihbar tazminatına hak kazanması mümkün olmaz. İşçinin 1475 sayılı Yasanın 14 üncü maddesi hükümleri uyarınca emeklilik, muvazzaf askerlik, evlilik gibi nedenlerle iş sözleşmesini feshetmesi durumunda ihbar tazminatı talep hakkı bulunmamaktadır. Anılan fesihlerde işveren de ihbar tazminatı talep edemez.

Somut olayda, davacı işçi dava dilekçesinde iş akdinin 22.06.2011 tarihinde davalı işveren tarafından haksız olarak feshedildiğini ileri sürmüş ise de, dosya arasında mevcut Mardin Askerlik Şubesi Başkanlığının 20.07.2012 tarihli yazısına göre davacının 20.06.2011 tarihinde askere sevk edildiğinin belirtildiği görülmektedir. Bu durumda iş akdinin davacı işçi tarafından muvazzaf askerlik hizmeti nedeni ile haklı olarak feshedildiği, kıdem tazminatına hakkı var ise de ihbar tazminatına hakkının olmadığı sonucuna ulaşılmaktadır. Mahkemece davacının ihbar tazminatı isteğinin reddi yerine kabulü hatalıdır.

O halde davalı vekilinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı nedenle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde davalıya iadesine 30.01.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.