Esas No: 2023/8971
Karar No: 2023/6089
Karar Tarihi: 09.10.2023

**9. Ceza Dairesi         2023/8971 E.  ,  2023/6089 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SAYISI : 2023/195 E., 2023/555 K.

SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜMLER : İstinaf başvurusunun esastan reddi

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hüküm yönünden;

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca kesin nitelikte bulunduğu belirlenmiştir.

İlk Derece Mahkemesince kurulan hükümlere yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararların; 5271 sayılı Kanun'un 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir oldukları, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Gaziantep 6. Ağır Ceza Mahkemesinin 29.12.2022 tarihli ve 2021/395 Esas ve 2022/537 Karar sayılı kararı ile sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası ile 62 ve 53 üncü maddeleri uyarınca neticeten; 13 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 39 uncu, 62 nci ve 53 üncü maddeleri uyarınca neticeten; 6 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 07.04.2023 tarih, 2023/195 Esas, 2023/555 Karar sayılı kararı ile sanıklar hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümlere yönelik sanıklar müdafiilerinin istinaf başvurularının 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi ve 286 ncı maddesinin birinci fıkrası gereğince esastan reddine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Sanık ... Müdafii Temyiz İstemi

Suçlamaların maddi ve manevi unsurunun oluşmadığını, mağdurun şikâyeti olmadığını, somut olayda kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurları oluşmadığını, mağdurenin hiçbir şekilde bir baskı altında kalmaksızın kendi iradesi ile sanığın bulunduğu yere geldiğini, cinsel istismar suçu yönünden ise; sanık ile mağdur arasında hiçbir cinsel birliktelik yaşanmadığını, mağdur, sanığın yanına geldiğinde, yaşının 19 olduğunu beyan ettiğini, mağdurun, öncesinde de bir evliliği olduğunu, hal böyle olunca sanığın da mağdurun yaşını sorgulamadığını, sanık, mağdurun ailesinin mağdura zarar vermemesi adına onunla nikah kıydıkları yalanını söylediğini, cinsel birliktelik yaşadığına dair mağdur beyanı dışında hiçbir delil olmadığını, şüpheden uzak, somut delil olmadığını beyan ederek kararın bozulmasını, sanık hakkında beraat kararı verilmesini talep etmiştir.

B. Sanık ... Müdafii Temyiz İstemi

Mağdur ile sanık arasında olay tarihinden daha önce bir tanışıklık olmadığı, mağdurun Osmaniye ilinden evden kaçıp Adana otogarından Gaziantep iline geldiği, otogarda sanığın oğlu ile otogarda tanıştığı, kalacak yeri olmadığını söylediği, ailesinin Suriye' de olduğunu beyan ettiği, sanığın evinde kısa bir süre yaşadıktan ailesinin Facebook sayfasında mağdura ait kayıp ilanı gördüğü ve mağdurun ailesine haber verdiği, suç işleme kastıyla hareket eden birinin kayıp ilanı gördükten ve aslında mağdurun evden kaçtığını öğrendiklerinden sonra mağdurun ailesini arayarak kızlarının yanında olduğunu ve gelip almaları gerektiğini söylediğini, sanığın mağduru evine cinsel ilişki için almadığını, mağdurunda Suriyeli olması, kendisini 19 yaşında tanıtmış olması ve ailesinin Suriye'de olduğunu beyan etmesi üzerine evine aldığını, aslında dini nikahın da kıyılmadığını, mağdurun ailesinden korktuğu için böyle bir yalan söylediklerini, sanığın yardım etmek amacıyla evinde baktığını, mağdurun şikâyetinden vazgeçtiğini beyan ederek sanık hakkında beraat kararı verilmesini talep etmiştir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

İlk derece mahkemesi; ''Mağdurun ailesiyle birlikte Osmaniye ilinde yaşarken 22/09/2020 günü ailesinden habersiz evden ayrılarak Adana İline gittiği, mağdurun Adana otogarında bulunduğu sırada dosya kapsamında hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ayırma kararı verilen SSÇ ...'in mağdurun yanına gelerek onunla konuşmaya başladığı ve mağdurun durumunu öğrenmesi üzerine mağdura kendisiyle birlikte Gaziantep'te yaşayan ailesinin yanına gelebileceğini söylemesi üzerine mağdurun bunu kabul ederek ... ile birlikte sanıklar ... ve ...’nin yaşadığı eve geldiği, evde sanık ...'nin mağdurdan İstanbul’da yaşayan oğlu ile evlenmesini istediği, mağdurun ise o an evde olan ...'nin diğer oğlu sanık ... ile evlenmek istediğini söylemesi üzerine sanık ...'nin mağduru oğlu ... ile imam nikahı ile evlendirdiği, evlendikleri gün sanık ... tarafından oğlu sanık ... ile mağdura ayrı oda tahsis edildiği ve bu odada mağdur ile sanık ...'in cinsel ilişkiye girdikleri, bu şekilde mağdurun sanık ile beraber yaşamaya başlamasından sonra sanık ...'in müşteki babanın internette mağdurun resmi ile yayınladığı kayıp ilanını görünce müştekiyi arayarak mağdurun yanlarında olduğunu bildirmesi üzerine müşteki babanın Gaziantep'e sanıkların evine gelip mağduru alarak Osmaniye'ye döndüğü, mağdurun sanık ... ile evlendiği ve cinsel ilişkiye girdiği tarih itibariyle 15 yaşından küçük olduğu, mağdur şikayetçi olmasa da 15 yaşından küçük olması nedeniyle cinsel ilişkiye ve evliliğe gösterdiği rızanın hukuken geçerli olmadığı, sanık ...’in 15 yaşından küçük olan mağdurla cinsel birliktelik yaşadığı, sanığın bu eyleminin çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını oluşturduğu, sanık ... ile mağdurun evlenmesine yardım eden diğer sanık ...'nin ise bu suçlara yardım eden olarak iştirak ettiği mahkememizce anlaşılmıştır.'' gerekçesi ile hükümler kurmuştur.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bir isabetsizlik bulunmadığına karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

A. Sanık ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Mahkûmiyet Hükmü Yönünden

Sanık ... müdafii tarafından kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu da temyiz edilmiş ise de ilk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezaları ile miktarı ne olursa olsun adlî para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair bölge adliye mahkemesi kararları kesin olduğundan bu hususta temyiz talebinin reddine karar vermek gerekmiştir.

B. Sanık ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Mahkûmiyet Hükümleri Yönünden

Sanık ... ile sanığın annesi olan sanık ...'nin soruşturma evresi beyanlarında mağdurenın on dokuz yaşında olduğunu kendilerine söylediğine dair savunmaları ile mağdurenin on dört - on beş yaşında olduğu belirtilen raporu ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı tartışılıp sonucuna göre karar verilmesi gerekirken bu konuda herhangi bir değerlendirme yapılmaksızın eksik gerekçe ile yazılı şekilde mahkûmiyet hükmü kurulması suretiyle 5271 sayılı Kanun'un 230 uncu maddesine muhalefet edilmesi karşısında, söz konusu karara yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi hususu hukuka aykırı bulunmuştur.

C. Sanık ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Mahkumiyet Hükümleri Yönünden

Mağdurenin aşamalardaki beyanları, savunmalar ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, mağdurenin kaçarak evine gelmesi ve sanık ...'le evlenmek istemesi üzerine sanık ...'in annesi ...'nin, mağdurenin sanık ... ile gayri resmi evlenerek birlikte yaşamalarına izin vermek zorunda kaldığı, yaşam koşulları ve sosyal zorunluluk nedeniyle olayın oluş ve ortaya çıkış şekline göre sanığın suça iştirak iradesi ve suç kastının bulunmadığı gözetilerek atılı suçtan beraati yerine yazılı şekilde mahkûmiyetine karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

A. Sanık ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Mahkumiyet Hükmü Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle; 5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendinde yer verilen; “İlk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezaları ile miktarı ne olursa olsun adlî para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair bölge adliye mahkemesi kararları”nın temyiz incelemesine tabi olmadığına ilişkin düzenleme ile incelemeye konu suçun, aynı Kanun’un 286 ncı maddesinin üçüncü fıkrası kapsamında da bulunmadığı dikkate alındığında, sanık ... müdafiinin temyiz isteminin, 5271 sayılı Kanun’un 298 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle REDDİNE,

B. Sanıklar Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Mahkûmiyet Hükümleri Yönünden

Gerekçenin (B) ve (C) bölümünde açıklanan nedenlerle sanıklar müdafilerinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 07.04.2023 tarihli ve 2023/195 Esas, 2023/555 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca Gaziantep 6. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

09.10.2023 tarihinde karar verildi.