Esas No: 2012/13101
Karar No: 2012/13214
Karar Tarihi: 18.12.2012

**(Kapatılan)14. Ceza Dairesi         2012/13101 E.  ,  2012/13214 K.**

**"İçtihat Metni"**

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından sanık ...'nun yapılan yargılaması sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetine dair Kayseri 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 30.03.2012 gün ve 2010/208 Esas, 2012/156 Karar sayılı beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu yönünden re'sen de temyize tâbi hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafileri tarafından istenilmiş ve incelemenin de sanık müdafii tarafından duruşmalı yapılması talep edilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle 12.12.2012 Çarşamba saat 13:30'a duruşma günü tayin olunarak sanık müdafiine çağrı kâğıdı gönderilmişti.

Belli günde Hâkimler Kurulu duruşma salonunda toplanarak Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından ... hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine dosyadaki vekâletnameye dayanarak sanık ... adına gelen Av. ... huzura alınarak duruşmaya başlandı.

Duruşma isteğinin süresinde ve yerinde olduğu anlaşıldıktan sonra uygun görülen talep ve mütalaâ dairesinde sanık ... hakkında DURUŞMALI inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek tefhim olunduktan sonra işin açıklanmasına dair raportör üye tarafından düzenlenen rapor okundu.

Raportör üye rapora ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirdi.

Sanık müdafii temyiz layihasını açıklayarak savunmada bulunup müvekkili hakkındaki hükmün BOZULMASINI istedi.

Sanık müdafii 4 sayfalık savunma dilekçesi ve Kayseri 4. Sulh Ceza Mahkemesinin 22.11.2011 tarihli karar fotokopisini sundu. Alındı, okundu, dosyasına konuldu.

Yargıtay Cumhuriyet Savcısı tebliğname içeriğini tekrar etti.

Son sözü sorulan sanık müdafii savunmasına ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirmekle dosya incelenerek karar verilip tefhim olunmak üzere duruşmanın 26.12.2012 Çarşamba günü saat 13:30'a bırakılmasına oybirliğiyle karar verildi. Belli günde oturum açıldı. Dava evrakı incelenip gereği görüşülmüş olduğundan aşağıda yazılı karar ittihaz olundu.

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunda, mağdurun özde değişmeyen samimi anlatımlarına ve tüm dosya içeriğine göre, olay tarihinde mağdurun ihtiyacını gidermek için caminin tuvaletine gittiği, arkasından sanığın da tuvalete girdiği, mağdura cinsel ilişkiye girmeyi teklif ettiği, mağdurun kabul etmemesine rağmen ensesinden aşağı eğip, iç çamaşırını indirip poposuna cinsel organını soktuğu, daha sonra tuvaletin duvarına boşaldığı ve mağdurun da olay yerinden ayrıldığı anlaşılmakla, sanığın mağduru cinsel istismar eylemlerini gerçekleştirdiği zaman zarfı dışında hukuka aykırı olarak bir yere gitmek veya bir yerde kalmak, hürriyetinden yoksun bırakma biçiminde bir maksat ve eyleminin bulunmadığı gözetilmeyerek, sanığın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraati yerine mahkûmiyetine kararı verilmesi,

Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Adli Tıp Kurum 6. İhtisas Kurulunun 26.11.2011 tarihli raporu ile sanık ...'in eyleminden dolayı ruh sağlığı bozulduğu belirtilen mağdurun, bu dosya ile birleşen Kayseri 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2010/317 Esas sayılı dosyasında birleşme kararından önce alınan Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun 26.11.2011 tarihli raporunda da hakkında ceza verilmesine yer olmadığına dair verilen hüküm temyize gelmeyen ve eylemi uzun süre devam ettiği anlaşılan diğer sanık ...'ın eylemlerinden dolayı mağdurun ruh sağlığının bozulduğunun belirtilmesi karşısında, her bir sanığın eylemleri incelenip mağdurun ruh sağlığı bakımından değerlendirilmek suretiyle mağdurun sanıkların kendisine yönelik eylemlerinden dolayı ayrı ayrı ruh sağlığının bozulup bozulmadığının, bu raporlar ve ekleri nazara alınarak, kesin biçimde belirlenmesi için Adli Tıp Kurumu Genel Kurulundan rapor alınması gerekirken, bu husus yerine getirilmeden eksik inceleme ile sanık hakkında TCK.nın 103/6. maddesinin uygulanması,

Dosya içeriğine göre yargılama aşamasında herhangi bir olumsuzluğu saptanmayan sanığın, yargılamayı kolaylaştırma gibi kanuni bir yükümlülüğü olmadığı da gözetilmeyerek, yerinde olmayan gerekçeyle TCK.nın 62. maddesinin uygulanmamasına karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanık müdafilerinin temyiz itirazları ile duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü ve yazılı savunmaları bu itibarla yerinde görüldüğünden, nitelikli cinsel istismar suçu yönünden re'sen de temyize tâbi hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 18.12.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.18.12.2012 tarihinde verilen işbu karar 26.12.2012 tarihinde Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından Enis Luş hazır olduğu halde sanık müdafiin gıyabında tefhim olundu.