Esas No: 2011/19102
Karar No: 2012/18763
Karar Tarihi: 12.10.2012

**10. Hukuk Dairesi         2011/19102 E.  ,  2012/18763 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :İş Mahkemesi

No :28-479

Dava, hizmet tespiti istemine ilişkin olup; davacı, davalı işverene ait iş yerinde 04.03.2010-07.12.2010 tarihleri arasında kesintisiz çalıştığının ve prime esas kazancının 900,00-TL olduğunun tespitini talep etmiş, Mahkeme, davanın kabulü ile davacının, davalı işverene ait işyerinde 04.03.2010-07.12.2010 tarihleri arasında asgari ücretin 1,65 katı net ücretle çalıştığının tespitine karar vermiştir.

Hükmün, davalılar vekilleri tarafından temyiz edilmesi üzerine, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hâkimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.

1- Dosyadaki yazılara, toplanan delillere ve hükmün dayandığı gerektirici sebeplere göre, davalılar vekillerinin, sair temyiz itirazlarının reddine;

2- Davanın niteliği gereği, çalışma olgusu her türlü delille ispatlanabilmesine karşın, ücretin ispatında bu denli bir serbestlik söz konusu değildir. Hukuk Genel Kurulunun 2005/21-409 E., 2005/413 K. sayılı kararında da belirtildiği üzere, Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 288. maddesindeki (Hukuk Muhakemeleri kanunu'nun 200. maddesi) yazılı sınırları aşan ücret alma iddialarının yazılı delille kanıtlanması zorunluluğu bulunmaktadır.

Ücret miktarı, yasada düzenlenen sınırları aşıyorsa, tespiti gereken gerçek ücretin; hukuksal geçerliliğe haiz olarak düzenlenmiş bulunmaları kaydıyla, işçinin imzasının bulunduğu aylık ücreti gösteren para makbuzları, banka kayıtları, ticari defter kayıtları, ücret bordroları gibi belgelerle ispatı mümkündür.

Yazılı delille ispat, sınırın altında kalan miktar için tanık dinletilebilir. Tespiti istenen miktar sınırı aşıyor olsa bile, varlığı iddia edilen çalışmanın öncesine ve sonrasına ait yazılı delil başlangıcı sayılabilecek belgeler bulunuyorsa tanık dinletilmesi mümkündür (HMK m. 202).

506 sayılı Kanunun 78. maddesinde prime esas günlük kazançların alt ve üst sınırlarının ne olacağı gösterilmiştir. Günlük kazancın alt sınırı, HUMK'nun 288. maddesinde belirtilen sınırı aşıyorsa ücretin yazılı delille saptanması gereğinin pratikte bir önemi kalmayacaktır. Zira, 506 sayılı Kanunun 78. maddesine göre, günlük kazançları alt sınırın altında olan sigortalılar ile, ücretsiz çalışan sigortalıların günlük kazançları alt sınır üzerinden hesaplanacaktır.

Somut uyuşmazlıkta; davacı vekilince sunulan, davalı şirket kaşesi ve imzası bulunan Mahkemece prime esas kazancı belirlerken yazılı belge olarak kabul edilen belgenin, davalı işveren tarafından verilip verilmediği ve geçerliliği araştırılmalı, şayet geçerli bir belge ise; yazılı delil başlangıcı kabul edilip diğer delillerle birlikte değerlendirilmeli, aksi halde; ücret, hukuksal geçerliliğe haiz olarak düzenlenmiş bulunmaları kaydıyla, işçinin imzasının bulunduğu aylık ücreti gösteren para makbuzları, banka kayıtları, ticari defter kayıtları, ücret bordroları gibi belgelerle ispatlamalıdır. Kabule göre de, tespitine karar verilen dönem içinde kuruma yapılmış bildirimlerde dışlanmalıdır.

Mahkemece, açıklanan maddi ve hukuki esaslar gözetilmeden, yanılgılı değerlendirme ile yazılı biçimde karar verilmesi, usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir.

O hâlde, davalılar vekillerinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.

S O N U Ç : Temyiz edilen hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, alınan temyiz harcının istek halinde davalılardan ...Akaryakıt Ür. Tur. ve İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.'ye iadesine, 12.10.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.