Esas No: 2022/10442
Karar No: 2022/11927
Karar Tarihi: 22.12.2022

**9. Ceza Dairesi         2022/10442 E.  ,  2022/11927 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı

HÜKÜM : Suça sürüklenen çocuklardan ... ile ...'in atılı suçtan ve ...'un beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyetlerine, sanığın eylemi ise reşit olmayanla cinsel ilişki kabul edilerek bu suçtan kurulan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Suça sürüklenen çocuk ... ve sanık haklarında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan veriler kararlara ilişkin temyiz incelemesinde;

Suça sürüklenen çocuk ... ve sanık haklarında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan dolayı 5271 sayılı CMK'nın 231/5. maddesi gereğince verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararların aynı Kanunun 231/12. maddesi uyarınca itirazı kabil olup temyiz yeteneğinin bulunmadığı ve anılan kararlara yönelik temyiz istemi CMK'nın 264. maddesine göre itiraz kabul edilip, bu hususta mahallinde merciince değerlendirme yapılması gerektiği anlaşıldığından, suça sürüklenen ... ve ... haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükümlerle sınırlı yapılan incelemede gereği görüşüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Dosya içerisinde bulunan Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun 20.04.2012 tarihli raporunun mağdurenin uğramış olduğu birden fazla cinsel istismar eylemleri sonucu alındığı, mağdurenin babasının öldüğü, annesinin yatalak olup annesiyle birlikte teyzesinin yanında kaldığı, geçmişinde teyze çoçukları tarafından da nitelikli cinsel istismar eylemlerine maruz kaldığını beyan ettiği, mağdurede suça sürüklenen çocuk ...’ in eylemlerinden kaynaklanmış ruh sağlığını bozacak mahiyet ve derecede olan Travma Sonrası Stres Bozukluğu denilen psikiyatrik bozukluğun tespit edildiği, suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'in istismar eylemlerinin ise var olan bu patolojiyi arttırdığının bildirilmesi karşısında, suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... haklarında 5237 sayılı TCK'nın 103/6. maddesinin uygulanması hususunda şüphe oluştuğundan, şüpheden sanığın yararlanacağı ilkesi de nazara alındığında bu maddenin suça sürüklenen çocuklar haklarında uygulama imkanının bulunmadığı gözetilmeden yazılı şekilde tatbiki suretiyle sonuç cezaların fazla tayini,

Suç tarihinde on beş - on sekiz yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuklar ..., ...ve ... haklarında 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanununun 35. maddesi ile Çocuk Koruma Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin 20/2-3. maddesine göre sosyal inceleme raporu aldırılmadığı takdirde bunun gerekçesinin kararda gösterilmesi gerekirken, bu hususta herhangi bir değerlendirme yapılmadan yazılı şekilde hüküm tesisi,

Kabul ve uygulamaya göre de;

Suça sürüklenen çocuklar haklarında hüküm kurulurken, TCK'nın 61 maddesi gereğince eylemleri ile orantılı bir cezaya hükmedilmesi yerine, suçun nitelikli hali ve basit hali dikkate alınmaksızın Suça sürüklenen çocuk ...... ile ... haklarında 103/1, 103/6 ve Suça sürüklenen çocuk ... ... hakkında 103/2, 103/6 maddeleri uygulanarak 15 yıl hapis olarak aynı cezalara hükmedilmesi,

Suça sürüklenen çocuk ...... hakkında atılı suçtan hüküm kurulurken 5237 sayılı TCK'nın 103/1, 103/6, 31/2 maddeleri gereğince tespit edilen 7 yıl 6 ay hapis cezasının 31/son maddesi gereğince 7 yıl hapis olarak tespit edilip 62 madde uygulanarak neticeten 5 yıl 10 ay hapis yerine yazılı şekilde hesap hatası yapılarak 5 yıl 15 ay hapis cezası olarak suça sürüklenen çocuk hakkında yazılı şekilde fazla ceza tayini,

Suça sürüklenen çocuklar hakkında gözaltında ve tutuklulukta geçirdikleri sürelerin mahsubuna karar verilmekle birlikte 5271 sayılı CMK'nın 232/6 maddesi gereğince uygulanan kanun maddesinin gösterilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuklar müdafiilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 22.12.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.