Esas No: 2018/6842
Karar No: 2018/7089
Karar Tarihi: 29.11.2018

**14. Ceza Dairesi         2018/6842 E.  ,  2018/7089 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde basit cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, kasten yaralama

HÜKÜM : Suça sürüklenen çocuklar ile sanıkların beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde basit cinsel saldırı ve sanık ...'ın ayrıca kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından beraatlerine; suça sürüklenen çocuklar ile sanıklar ...'ın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkûmiyetlerine; suça sürüklenen çocuklar ile sanık ... haklarında kasten yaralama suçundan kurulan hükümlerin açıklanmasının geri bırakılmasına

İlk derece mahkemesince verilen hükümler katılan ... vekili ile sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar müdafileri tarafından temyiz edilmekle dosya incelendi.

Sanık ... ile suça sürüklenen çocuklar haklarında kasten yaralama suçundan dolayı verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararların 5271 sayılı CMK'nın 231/12. maddesi gereğince itiraza tâbi olup temyizi mümkün bulunmadığından anılan kararlara yönelik temyiz istemleri CMK’nın 264. maddesine göre itiraz kabul edilerek bu konuda mahallinde merciince karar verilmesi gerektiği anlaşıldığından, incelemenin diğer suçlardan kurulan hükümlerle sınırlı olarak, hükmedilen ceza miktarı nazara alındığında sanık ... müdafiin duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK’nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanıklar ..., suça sürüklenen çocuklar ... haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde basit cinsel saldırı, sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde basit cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan beraat hükümleriyle, sanıklar ..., suça sürüklenen çocuklar ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, beraati ve sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, katılan vekili ile sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, mahkumiyet ve beraat hükümlerinin ONANMASINA,

Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme yönelik temyizin incelenmesinde ise;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mahkemece, eyleme yardım eden sıfatıyla katıldığı oluşa uygun kabul edilen ve atılı suçun birden fazla kişiyle birlikte işlendiğini bildiği hususunda delil bulunmayan sanık hakkında TCK'nın 39/1. maddesinin uygulanması karşısında, sanık hakkında ancak suçu aynı Kanunun 37. maddesi kapsamında birlikte işlemeleri halinde tatbik edilebilecek olup mevcut haliyle olayda uygulama yeri bulunmayan TCK'nın 109/3-b maddesinin uygulanması suretiyle fazla ceza tayini,

Hükümden sonra 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanık müdafii ile katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 29.11.2018 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.