Esas No: 2023/9613
Karar No: 2023/8365
Karar Tarihi: 12.12.2023

**9. Ceza Dairesi         2023/9613 E.  ,  2023/8365 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2023/28 E., 2023/163 K.

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı

KARAR : Mahkumiyet

TEMYİZ EDENLER : Suça sürüklenen çocuk müdafii

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. İzmir 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin bozma üzerine verilen 07.04.2022 tarihli ve 2021/415 Esas, 2022/206 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında beden veya ruh sağlığı bozulacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, lehe olan 6545 ve 6763 sayılı Kanun ile değişikliklerden önceki 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, altıncı fıkrası, 31 nci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. İzmir 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi kararının, suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine, Dairemizin 10.10.2022 tarihli ve 2022/8034 Esas, 2022/8820 Karar sayılı kararı ile "Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Dokuz Eylül Üniversitesi Tıp Fakültesi Çocuk ve Ergen Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesince düzenlenen 04.11.2013 tarihli raporda mağdurenin ruh sağlığının bozulduğu belirtilmiş ise de, cebir, tehdit veya hile gibi iradeyi etkileyen herhangi bir hal olmaksızın mağdureye cinsel istismarda bulunduğu kabul edilen suça sürüklenen çocuğun bu eyleminden dolayı kastettiğinden daha farklı ve ağır olan ruh sağlığı bozulması neticesinin meydana geldiği, TCK'nın 23. maddesi uyarınca kişinin gerçekleşen fakat kastetmediği bu neticeden sorumlu tutulabilmesi için en azından taksirle hareket etmiş olması gerektiği, somut olayda suça sürüklenen çocuğun olay tarihinden önce tanışıp arkadaş oldukları mağdure ile İzmir'e giderek kaldıkları evde cinsel istismar eyleminin zora dayalı olmayan şekilde gerçekleşme biçimi, suça sürüklenen çocuk ile mağdure arasındaki yaş farkı hususları nazara alındığında, ağır netice olarak ortaya çıkan mağdurenin ruh sağlığındaki bozulmanın suça sürüklenen çocuk tarafından öngörülemeyeceği ve taksirle dahi hareket etmesinin söz konusu olmadığı gözetilmeden yazılı şekilde hakkında TCK'nın 103/6. maddesinin uygulanması suretiyle fazla ceza tayini," gerekçesiyle bozulmasına karar verilmiştir.

3. İzmir 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin bozma üzerine verilen 09.03.2023 tarihli ve 2023/28 Esas, 2023/163 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, lehe olan 6545 ve 6763 sayılı Kanun ile değişikliklerden önceki 5237 sayılı Kanunun 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 31 nci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği

Özetle, suça sürüklenen çocuğun rızası ile bir kez katılan mağdure ile cinsel ilişkide bulunduğuna, mağdurenin olay tarihindeki yaşını gösterir hastaneden rapor alınmadığına, tanık Çağla'nın mağdurenin on altı yaşında olduğunu söylediğine ve dilekçesinde yer alan diğer hususlarla kararın bozulmasına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece, devlet hastanesinde ..., suç tarihinde on dört yaşında olan katılan mağdurenin babası ile tartışması üzerine hava alacağını söyleyerek dışarı çıktığı, yürüyerek geldiği parkta daha önce arkadaş grubunda gördüğü suça sürüklenen çocuğa olanları anlattığı, birlikte dolaşmaya başladıkları, katılan mağdurenin İzmir'e gideceğini söylediği, suça sürüklenen çocuğun da beraber gidelim demesi üzerine birlikte gittikleri İzmir'de arkadaşının evinde katılan mağdurenin de rızası ile vajinal yoldan cinsel ilişkiye girdikleri, alınan muayene raporlarına göre katılan mağdurenin kızlığının ve ruh sağlığının bozulduğunun tespit edildiği, on beş yaşından küçük mağdurenin suça sürüklenen çocuk ile rızası doğrultusunda birlikte olduğu hususunda tam bir vicdani kanaat hasıl olduğunun belirtildiği; her ne kadar alınan raporda katılan mağdurenin ruh sağlığının bozulduğu belirtilmiş ise de, cebir, tehdit veya hile gibi iradeyi etkileyen herhangi bir hal olmaksızın katılan mağdureye cinsel istismarda bulunduğu kabul edilen suça sürüklenen çocuğun bu eyleminden dolayı kastettiğinden daha farklı ve ağır olan ruh sağlığı bozulması neticesinin meydana geldiği, 5237 sayılı Kanun'un 23 üncü maddesi uyarınca kişinin gerçekleşen fakat kastetmediği bu neticeden sorumlu tutulabilmesi için en azından taksirle hareket etmiş olması gerektiği, somut olayda suça sürüklenen çocuğun olay tarihinden önce tanışıp arkadaş oldukları mağdure ile İzmir'e giderek kaldıkları evde cinsel istismar eyleminin zora dayalı olmayan şekilde gerçekleşme biçimi, suça sürüklenen çocuk ile katılan mağdure arasındaki yaş farkının sadece iki yaş olması hususları nazara alındığında, ağır netice olarak ortaya çıkan katılan mağdurenin ruh sağlığındaki bozulmanın suça sürüklenen çocuk tarafından öngörülemeyeceği ve taksirle dahi hareket etmesinin somut olayda söz konusu olmadığı, bu itibarla suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin altıncı fıkrasının uygulanmasının mümkün olmadığının belirtildiği görülmüştür.

IV. GEREKÇE

Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olduğu, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuk müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz sebepleri reddedilmiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle, İzmir 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin bozma üzerine verilen 09.03.2023 tarihli ve 2023/28 Esas, 2023/163 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden anılan temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

12.12.2023 tarihinde karar verildi.