Esas No: 2012/10680
Karar No: 2013/5836
Karar Tarihi: 26.03.2013

**10. Hukuk Dairesi         2012/10680 E.  ,  2013/5836 K.**

**"İçtihat Metni"**

.....

Dava, prime esas kazancın tespitine ilişkindir.

Mahkemece, ilamında belirtildiği şekilde, davanın kabulüne karar verilmiştir.

Hükmün, davalılarda.... vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine, temyiz isteklerinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hâkimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kâğıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.

Davacı, davalılardan işveren şirkete ait işyerinde 05.05.2004 – 26.6.2007 tarihleri arasında personel sorumlusu olarak çalıştığını, asgari ücret üzerinden bildirimlerin yapıldığını, oysa son aylık brüt prime esas ücretinin 975 TL. olduğunu ileri sürerek talepte bulunmuş; mahkemece, davanın 05.05.2004 – 26.6.2007 döneminin tümü yönünden brüt aylığının 975 TL olduğuna karar verilmiştir.

Çalışma olgusunun her türlü delille ispatlanabilmesine karşılık, ücretin ispatında bu denli serbestlik söz konusu değildir. Hukuk Genel Kurulu’nun 2005/21-409-413 sayılı kararında belirtildiği üzere, Hukuk Muhakemeleri Kanununun 288’inci maddesindeki yazılı sınırları aşan ücret alma iddialarının yazılı delille kanıtlanması zorunluluğu bulunmaktadır. Ücret miktarı 6100 sayılı Hukuk Muhakemesi Kanununun Geçici 1’inci maddesinin ikinci fıkrası delaletiyle 1086 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 288’inci maddesinde belirtilen sınırları aşıyorsa, tespiti gereken gerçek ücretin; hukuksal geçerliliği haiz olarak düzenlenmiş bulunmaları kaydıyla, işçinin imzasının bulunduğu aylık ücreti gösteren para makbuzları, banka kayıtları, ticari defter kayıtları ücret bordroları gibi belgelerle ispatı mümkündür. Yazılı delille ispat sınırının altında kalan miktar için yine HMK’nun Geçici 1’inci maddesinin ikinci fıkrası delaletiyle HUMK’nun 289’uncu maddesi gereğince tanık dinletilebilir. Tespiti istenen miktar sınırı aşıyor olsa bile varlığı iddia edilen çalışmanın öncesine ve sonrasına ait yazılı delil başlangıcı sayılabilecek belgeler bulunuyorsa tanık dinletilmesi mümkündür. 506 sayılı Kanunun 78’inci maddesinde prime esas günlük kazançların alt ve üst sınırlarının ne olacağı gösterilmiştir. Günlük kazancın alt sınırı HUMK’nun 288’inci maddesinde belirtilen

./..

-2-

sınırı aşıyorsa ücretin yazılı delille saptanmasının pratikte önemi kalmayacaktır. Zira 506 sayılı Kanunun 78’inci maddesine göre, “...günlük kazançları alt sınırın altında olan sigortalılar ile ücretsiz çalışan sigortalıların günlük kazançları alt sınır üzerinden hesaplanır.” ücretin alt sınırla tespit edilen miktardan az olması halinde ise günlük kazancın hesaplanmasında asgari ücret esas alınır. Mahkemece, prime esas kazancın tespitinde yukarıdaki esaslar dâhilinde delillerin celp ve takdirinin gerekeceği bozma sonrası yapılan yargılama sırasında nazara alınmalıdır.

Somut olayda, hükme esas alınan bilirkişi raporunun, dosyada mevcut tediye makbuzlarından, makbuz olmayan dönemlerde oranlama yönteminden hareketle düzenlendiği belirtilmiş ise de; makbuzlarla örtüşmeyen sonuçları bakımından irdeleme yapılmamıştır.

Ayrıca, kabule göre, gerek talep içeriğinde, gerekse dayanılan bilirkişi raporunda, son brüt ücretinin/ ücretlerinin 975 TL olduğu belirtilmiş iken, çalıştığı tüm sürede aylık ücretinin belirtilen miktar olarak kabulüyle hüküm tesisi, usul ve yasaya aykırı olup bozma sebebidir.

O hâlde, davalılardan .....vekilinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.

SONUÇ: Temyiz edilen hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 26.03.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.

.....