Esas No: 2010/5763
Karar No: 2011/4129
Karar Tarihi: 28.06.2011

**1. Ceza Dairesi         2010/5763 E.  ,  2011/4129 K.**

**"İçtihat Metni"**

...'ı tasarlayarak öldürmeye teşebbüsten ve izinsiz silah taşımaktan sanık ...'ın yapılan yargılanması sonunda: Hükümlülüğüne, diğer suçlardan beraatine ilişkin (İSTANBUL) Yedinci Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 05/02/2010 gün ve 228/29 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi C.Savcısı, sanık müdafii ve müdahil vekili taraflarından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle; incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-a) Katılan-mağdure 'i tehdit suçundan açılmış bir dava olmadığından, bu suç yönünden katılan-mağdure ...in davaya katılma hakkı bulunmadığından, tehdit suçundan verilen beraat kararına yönelik,

b) Katılan-mağdur ...'in, sanığın 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçuna ilişkin davaya katılma ve bu suçtan kurulan hükmü temyiz etme hak ve yetkisi olmadığından,

Katılan-mağdure ...in bu suçlardan kurulan hükümlere yönelen temyiz talebinin CMUK.nun 317.maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.

2) Sanık ... hakkında tasarlayarak insan öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçundan kurulan mahkumiyet hükümleriyle, müştekiler ..., ...., .....ve ...'e yönelik mala zarar verme suçundan kurulan beraat hükmüyle sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesinde;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde kısmen suçlarının niteliği tayin, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, sanığın mala zarar verme suçunun elde edilen delillerin mahkumiyetine yeterli olmamasından bahisle beraatine gerekçesi gösterilerek mahkemece kabul ve takdir kılınmış, incelenen dosyaya göre kurulan hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin öldürme kastının bulunmadığına, sübuta, tahrikin varlığına vesaireye yönelen, katılan-mağdur ...'in eksik incelemeye vesaireye yönelen, O yer Cumhuriyet Savcısının sanığın müştekiler ..., ......, ....., ve ...'e yönelik mala zarar verme suçundan cezalandırılması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A) Sanık hakkında müştekiler ..., .......,......, ve ...'e yönelik mala zarar verme suçundan kurulan beraat hükmünün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak (ONANMASINA),

B-a) Sanık hakkında öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde;

Dosya kapsamına göre; kendisini terk eden katılan-mağdure ...in işyerine silahla ve benzinlikten aldığı pet şişe içerisindeki benzinle gelen sanığın katılan-mağdureye silahıyla ateş etmek için doğrultarak birkaç kez tetiğe basmasına rağmen silahın ateş almaması üzerine pet şişedeki benzini katılan-mağdurenin üzerine döktükten sonra çakmakla benzini yakarak katılan-mağdurenin yüz, boyun, göğüs, her iki üst ekstremite ön ve arka ile alt ekstremite önde 2.3 derecede yanıklara neden olarak hayati tehlike geçirecek şekilde yaralayarak öldürmeye teşebbüs ettiği olayda;

aa) Sanığın eyleminde aynı zamanda eziyet çektirerek öldürmeye teşebbüs suçunun da unsurlarının oluştuğu ve 5237 sayılı TCK.nun 82/1-a, b, 35, 62. maddeleriyle cezalandırılması gerektiği gözetilmeksizin yazılı şekilde 5237 sayılı TCK.nun 82/1-a, 35, 62.maddeleri uyarınca hüküm kurulması,

bb) Teşebbüs nedeniyle 5237 sayılı TCK.nun 13 yıldan 20 yıla kadar hapis cezası öngören 35.maddesi uyarınca yapılan uygulama sırasında, meydana gelen zararın ve tehlikenin ağırlığı göz önüne alınarak alt ve üst sınırlar arasında cezanın üst sınıra yakın belirlenmesi yerine, hiç zarar görülmemesi durumunda uygulanabilecek şekilde alt sınır olan 13 yıl hapis cezası verilerek eksik ceza tayini,

b) 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçundan kurulan hükümde;

Sanığın adli sicil kaydında sabıkası bulunmadığı halde, mahkeme tarafından "sabıkalı kişiliği" gerekçe gösterilerek yerinde olmayan gerekçeyle 5237 sayılı TCK.nun 51 ve 5271 sayılı CMK.nun 231.maddelerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin ve katılan-mağdure ...in temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi (BOZULMASINA), sanığın suçunun niteliği, verilen ceza miktarı ve tutuklulukta geçirdiği süre dikkate alındığında tahliye talebinin reddine, 28/06/2011 gününde oybirliği ile karar verildi.