Esas No: 2017/12337
Karar No: 2018/9927
Karar Tarihi: 27.09.2018

**8. Ceza Dairesi         2017/12337 E.  ,  2018/9927 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Muhafaza görevini kötüye kullanma

HÜKÜM : Mahkumiyet

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Sanık ... hakkında kaçakçılık suçundan (5607 sayılı Yasaya aykırılık) yürütülen soruşturma kapsamında sanıkta yakalanan ve kaçakçılık suçunun konusunu oluşturan kırk bir (41) adet koyunun Cumhuriyet Savcısının sözlü talimatı ile il tarım müdürlüğü elemanlarınca 15.06.2011 tarihinde yediemin sıfatıyla mal sahibi sanığa teslim edildiği, kovuşturmayı yürüten Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 04.08.2011 tarih ve 2011/465 esas sayılı ek kararı ile sanıkta yakalanan hayvanların 5607 sayılı Kanunun 16. maddesi uyarınca tasfiyesine karar verildiği aynı mahkemenin 11.01.2012 tarih ve 2011/465 esas, 2012/161 sayılı kararı ile sanığın mahkumiyetine ve eşyaların müsaderesine karar verildiği 20.11.2013 tarihli tutanağa göre de koyunların bulunmadığının tespit edildiği görülmüştür.

Sanık savunmasında, teslim tarihinden itibaren uzun zaman geçtiğini, bir kısmının telef olduğunu bir kısmını ise kendisinin keserek yediğini beyan etmiştir.

Sanık hakkında, kaçakçılık suçundan yürütülen soruşturma kapsamında suçun konusu 41 adet koyun il tarım müdürlüğünce yediemin olarak sanığa teslim edilmiştir.

5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununun 11. maddesinde el konulan eşyanın muhafazası, 16. maddesinde tasfiye hususları düzenlenmiş, ilgili yönetmeliğin 5, 6 ve 11. maddelerinde suç konusu eşyaların kimlere teslim edileceği, nasıl muhafaza edileceği gibi hususlara yer verilmiştir.

Yasa ve yönetmelik hükümlerine göre kaçakçılık suçunun konusunu oluşturan eşya veya hayvanların sahiplerine teslim edilemeyeceği, muhafaza için gerekli masrafların Bakanlık Döner Sermaye İşletmesince karşılanacağı, canlı hayvanlarda Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığının ilgili birimlerine teslim edileceği, canlı hayvanlarda adet başına yem, tedavi ve ilaç giderlerinin karşılanacaktır.

Somut olayda, 5607 sayılı Yasaya aykırılık suçundan sanık hakkında yürütülen soruşturma kapsamında ele geçirilen kırk bir (41) adet koyunun yasa ve yönetmelik hükümlerine aykırı olarak ilgili kamu birimlerine değil sanığa teslim edildiği, ayrıca hayvanlarla ilgili olarak yem, ilaç ve tedavi giderlerinin de ödenmediği, 05.06.2011 tarihince teslim olunan koyunların 2 yıl 5 ay 15 gün sonra tesliminin istenildiği görülmüştür.

Suçun konusunu oluşturan hayvanların yasa ve yönetmelik hükümlerine aykırı olarak sanığa teslim edilmesinin yanı sıra uzun sayılabilecek süre içinde hiçbir giderinin karşılanmaması karşısında kişileri külfet altına sokacak şekilde muhafaza görevinin söz konusu olamayacağı gözetildiğinde teslim olunan eşya üzerinde teslim amacı dışında tasarrufta bulunduğu ileri sürülemeyeceğinden unsurları oluşmayan suçtan sanığın beraati yerine yazılı gerekçelerle mahkumiyetine karar verilmesi,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken CMUK.nun 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 27.09.2018 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI DÜŞÜNCE GEREKÇESİ

5607 sayılı Kanun'un 16. ve ilgili yönetmeliğin 5, 6, 11. maddeleri, bir suç nedeniyle el konulan 41 adet koyunun yediemin sıfatıyla sanığa tesliminden sonra yürürlüğe girmiştir. Bu nedenle teslim tarihi itibariyle yedieminlik hukuken geçerlidir. Sanıktan ücret ve masraf verilmeksizin 41 adet koyuna bakması beklenemez ise de, sanığın da Cumhuriyet Başsavcılığına ya da dava açılmış ise mahkemesine başvurarak kendisine ücret, koyunlar için bakım gideri istemeyerek bir kısım koyunların telef olmasına özen yükümlülüğüne aykırı davranmasının neden olduğu gibi bir kısım koyunları da kesip yediğini beyan etmekle üzerine atılı suçu işlediğinin sabit olduğu anlaşılmakla hükmün onanması gerektiği düşüncesinde olduğumdan sayın çoğunluğun kararına katılmak mümkün olmamıştır.27.09.2018