Esas No: 2016/19663
Karar No: 2020/6538
Karar Tarihi: 29.06.2020

**9. Hukuk Dairesi         2016/19663 E.  ,  2020/6538 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalılardan ... Sağlık Hizmetleri A.Ş. vekili tarafından istenilmekle, temyiz taleplerinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, davacının 15.09.2008-12.03.2013 tarihleri arasında davalı ... Park Sağlık Hizmetleri A.Ş.’ne ait ... Park ... Hastanesi'nde davalı alt işveren ... Temizlik Lojistik Danışmanlık Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin işçisi olarak çalıştığını, davalı işverenler tarafından davacının işyerinde çalıştığı son aylarda hiçbir gerekçe göstermeksizin davacı ve diğer çalışanların maaşlarını eksik ve gecikmeli olarak ve parçalar halinde ödenmeye başlandığını, sigorta primlerinin gerçek ücretler üzerinden ödenmediğini, davacının kesilen ücret alacağının tüm taleplere rağmen ödenmediğini ve davacının iş sözleşmesinin 25.06.2010 tarihinde haksız ve bildirimsiz olarak feshedildiğini, işyerinde yemek ve dinlenme molası verilmeksizin 18.00-08.00 saatleri arasında çalışma yapıldığını, ancak haftalık çalışmanın bu saatleri aştığını ve yasal süre dışlandığında davacının fazla çalışma ücretlerinin ödenmediğini, davacının işe başlangıç tarihinden itibaren izinlerini kullanmadığını ve iş sözleşmesinin feshi sonrasında da izin ücretlerinin ödenmediğini, davacının işyerinde tüm dini ve milli bayramlarda çalıştığını ileri sürerek, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, ücret, yıllık izin ücreti, fazla mesai ücreti, ulusal bayram ve genel tatil ücreti alacaklarını istemiştir.

B)Davalı cevabının özeti:

Davalı ... Şirketi vekili, davacının işçilik alacaklarının tahsili istemi ile açtığı davanın muhatabının davalı şirket olmadığını, davalı şirketin temizlik işlerinin 2011 yılı öncesinde dava dışı ... Temizlik Turizm Hizmetleri Ltd. Şti. ile akdedilen Hizmet Sözleşmesi uyarınca, 2011 yılı sonrasında da Temizlik Sözleşmesi ile dava dışı ... Temizlik Turizm Hizmetleri A.Ş.’ne ihale yoluyla verildiğini, davacının alacak taleplerinin davalı şirketten ihale yoluyla iş üstlenen işverenlere yöneltilmesi gerektiğini, davacının ücret v.s alacaklarının davalı şirket tarafından ödenmediğini, bu nedenle davacının taleplerinin davalı şirket yönünden reddi gerektiğini, davalı şirket ile dava dışı ... ve ... arasında kurulan ilişkinin taşeronluk ilişkisi olmadığını, işin anahtar teslimi suretiyle bu şirketlere verildiğini savunarak davanın reddini istemiştir.

Davalı ... Şirketi vekili, davacının taleplerinin haksız olduğunu ve davalı şirketten hiçbir hak ve alacağı bulunmadığını, davacının iddialarını kanıtlamak zorunda olduğunu, iddia ve taleplerin yersiz olduğunu savunarak davanın reddini istemiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti ve Yargılama Süreci:

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Karar süresi içinde ... Sağlık Hizmetleri A.Ş. vekili tarafından temyiz edilmiştir.

E) Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalı ... Sağlık Hizmetleri A.Ş. vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2- Davacı işçinin fazla mesai yapıp yapmadığı ve genel tatillerde çalışıp çalışmadığı konusunda taraflar arasında uyuşmazlık bulunmaktadır.

İş hukukunda çalışma olgusunu iddia eden işçi, karşılığı ücretin ödendiğini de işveren kanıtlamalıdır.

Çalışma olgusu her türlü delille kanıtlanabilir. Çalışmanın ispatı konusunda işyeri kayıtları, özellikle işyerine giriş çıkışı gösteren belgeler, işyeri iç yazışmaları, delil niteliğindedir.

İşçinin çalışma olgusunun tespitinde işyerinde veya komşu işyerinde çalışanların tanıklığı önemli olduğu gibi tanık olarak dinlenecek kişinin tanıklığına güveni etkileyebilecek bir durumun olup olmadığı da araştırılmalıdır. Tanıklar belirli bir dönem çalışmışlarsa ve başkaca delil yok ise beyanlarının belirttikleri dönemle sınırlandırılması gerekir.

Diğer taraftan 6100 HMK’nın tanıkla ilgili hükümleri incelendiğinde, 240/1 maddesinde “Davada taraf olmayan kişiler tanık olarak gösterilebilir”, 250. maddesinde “Tanığın davada yararı bulunmak gibi tanıklığının doğruluğu konusunda kuşkuyu gerektiren sebepler varsa, bunu iki taraftan biri iddia ve ispat edebilir” ve 254. maddesinde ise “Dinleme sırasında öncelikle tanıktan adı, soyadı, doğum tarihi, mesleği, adresi, taraflarla akrabalığının veya başka bir yakınlığının bulunup bulunmadığı, tanıklığına duyulacak güveni etkileyebilecek bir durumu olup olmadığı sorulur” kurallarına yer verilmiştir.

Somut uyuşmazlıkta, davacı bu alacakları ispat için tanık deliline dayanmış ise de, davacı tanıklarına göre bu alacak kalemlerinin hesaplanması mümkün değildir. Davacı tanıklarının davalı ile arasında dava bulunduğu eldeki dosyadan ve Dairemizin 2016/10717 Esas sayılı (İstanbul 12. İş Mahkemesi 2014/93 Esas) ile 2016/16261 Esas sayılı (İstanbul 12. İş Mahkemesi 2014/92 Esas) dosyalarından anlaşılmaktadır. Dosya kapsamında başkaca delil de mevcut değildir. Bu nedenle fazla mesai ücreti ile ulusal bayram genel tatil ücreti taleplerinin sübut bulmadığından reddi gerekirken kabulü hatalıdır.

F) Sonuç:

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebepden dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 29.06.2020 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.