Esas No: 2011/758
Karar No: 2011/1078
Karar Tarihi: 26.09.2011

**22. Hukuk Dairesi         2011/758 E.  ,  2011/1078 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Kadıköy 3. İş Mahkemesi

TARİHİ : 13/11/2009

İş sözleşmesinin geçerli neden olmadan davalı işveren tarafından feshedildiğini belirten davacı işçi, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece  Sosyal Güvenlik kayıtlarına göre fesih tarihi itibariyle işyerinde 20 işçinin çalıştığı  30’un altında işçi çalışması nedeniyle davacının iş güvencesi hükümlerinden yararlanamayacağı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu'nun 18. maddesi uyarınca işçinin iş güvencesi hükümlerinden yararlanabilmesi için fesih bildiriminin yapıldığı tarihte işyerinde 30 ve daha fazla işçi çalıştırılması gerekir.  İşverenin aynı işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde, işyerinde çalışan işçi sayısı, bu işyerlerinde çalışan işçi sayısına göre belirlenir.

Dosya içeriğine göre somut uyuşmazlıkta davacının çalışmakta olduğu 1062038034 sigorta sicil sayılı işyerinin ...üniversitesi Sosyal Tesisler Müdürlüğü ... Üniversitesi Gözlem Kamp evi ünvanlı iş yeri olduğu davacının esas itibariyle bu işyerinden 2.11.2004 tarihinden itibaren bildiriminin bulunduğu iş sözleşmesinin  31.7.2009 tarihi itibariyle  sona erdirildiği bu işyerinin ...Yönetim Kurulunun 14.4.2009 tarihli kararı ile ....Üniversitesi Sosyal Tesisler  müdürlüğü  misafirhane  ve tesisi iken Marmara Üniversitesi Döner sermaye İşletmeleri bünyesinde ..... Sosyal Bilimleri Yüksekokulu Uygulama Birimi olarak hizmet vermesinin karalaştırıldığı  davacının

bu yerde 2.11.2004 tarihinden itibaren çalışmakta iken 4.9.2008 tarihinden itibaren yönetici yardımcısı olarak çalışmaya devam ettiği iş sözleşmesinin 31.7.2009 tarihi itibariyle Başbakanlık Personel Daire Başkanlığının Üniversite misafirhanesinde vizeli geçici işçi pozisyonları dışında geçmiş yıllarda işe girmiş ve hala çalışan 16 personelin Bakanlar Kurulu kararı ile yürürlüğe konulan sözleşmeli personel çalıştırılmasına ilişkin esasların geçici 6.maddesinde belirtilen şartlara uymayan 16 personelin sınav şartı aranmaksızın bir defaya mahsus olarak sözlü sınavlarda başarılı olmaları kaydıyla 4-B sözleşmeli personel statüsünde istihdamının yapılıp yapılamayacağının sorulması neticesinde Maliye Bakanlığından talep edilen  vizeye  onay  verilmemesi  nedeniyle  istihdamının   yasa   gereği   mümkün  olmadığı

gerekçesiyle iş sözleşmesi sona erdirilmiştir. Sosyal Güvenlik Kurumunun 28.10.2009 havale tarihli cevabi yazısına göre 1062038 034 sigorta sicil sayılı işyerinden fesih tarihi olan 31.7.2009 tarihi itibariyle çalışan sigortalı sayısının 20 olarak bildirildiği anlaşılmaktadır. Ancak yukarıda sayılan ilkeler doğrultusunda  İşverenin aynı işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde, işyerinde çalışan işçi sayısı, bu işyerlerinde çalışan işçi sayısına göre belirlenir.

Bu durumda mahkemece yapılacak iş; davalı ....Üniversitesi Rektörlüğü bünyesinde aynı iş kolunda faaliyet gösteren başka bir sosyal tesis bulunup bulunmadığı araştırılarak başka sosyal tesislerin bulunduğunun belirlenmesi halinde bu işyerlerinde çalışan işçi sayısının tespit edilerek; 30 işçi sayısı tüm sosyal tesislerde çalışan işçi sayısına göre saptanmalı davacının iş güvencesi kapsamında bulunup bulunmadığı tespit edilmeli, iş güvencesi kapsamında olduğu sonucuna varılması halinde ise işin esasına girilerek sonuca göre karar verilmelidir.

Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular gözetilmeksizin yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 26/09/2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.