Esas No: 2017/12969
Karar No: 2019/21734
Karar Tarihi: 04.12.2019

**9. Hukuk Dairesi         2017/12969 E.  ,  2019/21734 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalılar ve dahili davalılardan ... Temizlik Hizmetleri Bilgisayar Tur. Yemekçilik Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti. vekilleri tarafından istenilmekle, temyiz taleplerinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, davacının Karadeniz Teknik Üniversitesinde hizmet alım sözleşmesi ile temizlik işlerini alan ... Gıda Toplu Temizlik Yemek Medikal Tekstil Turizm İnşaat ve İnş. Mal. San. Paz. Nak. Taah. ve Dış Tic. Şti.-Doğu Yemek Danışmanlık Temizlik Hiz. Tur. İnş. Nak. Tic. Ltd. Şti.-... Yemek Hiz. Bilg. Tem. Turizm Oto San. ve Tic. Ltd. Şti. şirketlerinin oluşturduğu ortak girişim nezdinde çalışmakta iken, 31.12.2012 tarihinde hiçbir gerekçe gösterilmeksizin, haksız bir şekilde iş kanunu'na aykırı olarak aynı tarihte onlarca kişi ile birlikte iş akdinin feshedildiğini, buna rağmen müvekkiline hak ettiği kıdem ve ihbar tazminatının ödenmediğini, müvekkilinin çalışma süresi içerisinde cumartesi günü da dahil, öğle tatili yapmadan 07:00 – 16:00 arası çalıştığını, hak ettiği fazla çalışma ücretlerinin de ödenmediğini, 1 nolu davalı .... İhale makamınında (asıl işveren - alt işveren ) sıfatı ile müştereken ve müteselsilen dava konusu edilen alacaklardan sorumlu olduğunu iddia ederek, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, fazla çalışma alacağının davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili; davacının taleplerinin beş yıllık zaman aşımına tabi olduğunu dikkate alınmasını, davacının çalıştığı şirketin tüm hisselerinin 19/06/2014 tarihinde devralındığını, davacının genel tatil ve bayram tatili çalışma ücretlerini 2006-2012 yılları itibari ile talep ettiğini hisse devrinden önce bu taleplerinin önceki işverene yöneltmediğini, hisse devrinden sonra yeni yönetimin fazla mesai ve ücret alacağı olanları bilgi vermeye çağırdığını davacının bunu bildiği halde ihtarname gönderdiğini, kötü niyetli olduğunu, davacının ihtarnamesine verilen cevapta işe dönmesinin istendiğini, döndüğünde Kasım ayı ücretinin ödeneceğini, bekletildiğini, davacı cevap vermeyip işe dönmeyince cevabı ihtarname gereği istifa etmiş sayıldığını, çıkışının bildirildiği, kıdem tazminatı isteyemeyeceğini alacağı bulunmadığını savunarak davanın reddini istemiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak davanın kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı, davalılar ve dahili davalılardan ... Temizlik Hizmetleri Bilgisayar Tur. Yemekçilik Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti. vekilleri temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre asıl işveren üniversitenin ve davalı ... Gıda Toplu Temizlik Yemek Med. Tek. Tur. İnş. ve İnş. Mal. San. Paz. Nak. Taah. ve Dış Tic. Ltd. Şi.' nin tüm, ... Temizlik Hiz. Bil. Tur. Yek. Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti.' nin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Davacı vekili dava dilekçesi ile davalı ... ve... Gıda Toplu Temizlik Yemek Medikal Tekstil Turizm İnşaat Mal. San. Paz. Nak. Taah. ve Dış Tic. Ltd. Şti. aleyhine dava açmış, yargılamanın devamı sırasında, dahili davalı olan ... Tem. Hiz. Bilg. Tur. Yem. Otom. San. Ve Tic. Ltd. Şti.’ nin, davalı... Gıda Toplu Temizlik Yemek Med. Tek. Tur. İnş. Mal. San. Paz. Nak. Taaht. ve Dış Tic. Ltd. Şti. ile iş ortaklığı şeklinde davalı ... Üniversitesinden ihale aldığı ve davacının ortak girişimi oluşturan alt işverenlerin elemanı olarak çalıştığının anlaşılması üzerine Mahkemece dahili dava dilekçesinin ... Tem. Hiz. Bil. Tur. Yem. Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti.' ne tebliğine karar verilmiş ve ... Tem. Hiz. Bilg. Tur. Yem. Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti. bu şekilde davaya dahil edilmiştir.

Davanın tarafları davacı ve dava dilekçesinde davalı olarak gösterilen gerçek yada tüzel kişidir.

Davanın nasıl açılacağı HMK. da belirtilmiştir. Davanın usule uygun açılıp, açılmadığı mahkemece re’sen denetlenmesi gereken bir husustur.

Hem 1086 Sayılı HUMK. da hem de 6100 Sayılı HMK. da zorunlu dava arkadaşlığı dışında dahili dava yolu ile davalı ithali mümkün değildir.

Dava dilekçesinde davalı gösterilmeyen gerçek yada tüzel kişinin mecburi dava arkadaşlığı dışında davaya dahil edilmesi usule aykırıdır.

Dava dilekçesinde davalı gösterilmeyen gerçek yada tüzel kişinin sorumluluğunun düşünülmesi halinde ayrı bir dava açılmalı ve koşulları varsa her iki dava birleştirilerek yürütülmelidir.

Somut uyuşmazlıkta, dava dilekçesinde hasım gösterilmeyen ancak davaya dahil edilen ... Temizlik Hizmetleri Bilgisayar Tur. Yem. Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında karar verilmesine yer olmadığına dair karar verilmesi gerekirken, diğer davalılar ile birlikte dava konusu alacaklardan müştereken ve müteselsilen sorumlu olacak şekilde aleyhine hüküm kurulması hatalı olup, bozmayı gerektirmiştir.

F) Sonuç:

Temyiz olunan kararın yukarda yazılı sebeplerden dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde davalılardan... Gıda Toplu Temizlik Yemek Medikal Tekstil Turizm İnşaat ve İnş. Mal. San. Paz. Nak. Taah. ve Dış Tic. Şti. İle ... Temizlik Hizmetleri Bilgisayar Tur. Yem. Ot. San. ve Tic. Ltd. Şti.'ne iadesine, 04/12/2019 gününde oybirliğiyle karar verildi.