Esas No: 2021/6882
Karar No: 2023/6587
Karar Tarihi: 23.10.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/6882 E.  ,  2023/6587 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2014/272 E., 2015/230 K.

SUÇ : Beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı

HÜKÜM : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

Antalya 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.05.2015 tarihli ve 2014/272 Esas, 2015/230 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuklar hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrası, dördüncü fıkrası, altıncı fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi, 62 nci maddesi uyarınca ayrı ayrı 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği

Suça sürüklenen çocuğun hareketi anlama ve sonuçları kavrayabilme yetisine haiz olmadığını, dosyada mağdurun beyanları hariç delil olmadığını beyan ederek kararın bozulmasını talep etmiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği

Antalya Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 21.01.2014 tarih ve 1013 sayılı Çocuk psikiyatri Polikliniğinde muayenesi yapılan suça sürüklenen çocuk ...'nin IQ 'sunun 64 olduğu tespit edildiğini, işlediği iddia olunan cinsel istismar fiilinin hukuki anlam ve sonuçlarını kavrama ve bu fiille ilgili davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmediğini, cezai ehliyetinin bulunmadığı tıbbi kanaatine varıldığını, Adli Tıp Kurumundan alınan raporla söz konusu rapor arasında çelişkiler olduğunu, mağdurun beyanlarının çelişkili olduğunu, mağdur beyanı dikkate alındığında suça sürüklenen ...’nin eyleminin tek sefer olduğu ve bu eylemden çok önce mağdurun ruh sağlığının bozulduğunu, suça sürüklenen çocuğun eylemi yaptığı kabul edilse dahi ruh sağlığının bozulmasına etkisinin olmaması sebebiyle artırımın uygulanmamasını beyan ederek kararın bozulmasını talep etmiştir.

C. Katılan Mağdur Vekilinin Temyiz İsteği

Sonuç ceza hesaplamasında 61 inci madde de düzenlenen cezanın belirlenmesi kuralına riayet edilmediğini, yanlış hesaplama nedeniyle usul ve yasaya aykırılık oluştuğunu beyan ederek kararın bozulmasını talep etmiştir.

III. OLAY VE OLGULAR

İlk Derece Mahkemesi:''olay tarihinde 15 yaşından küçük olan mağdur ile suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'ın aynı okulda okumaları sebebiyle tanıştıkları, suça sürüklenen çocukların birlikte oynadıkları ... Mahallesindeki evlerine yakın olan inşaat halindeki bir binanın subasman olarak adlandırılan yerin boşluk kısmında mağdurun pantolonunu ve iç çamaşırını zorla indirerek arkasına geçip sırayla cinsel organlarını mağdurun anüsüne sokmak suretiyle cinsel istismarda bulundukları,ilk cinsel ilişkide suça sürüklenen çocuklardan ...'ın birinci sırada, ...'nin ise üçüncü sırada eylemini gerçekleştirdikleri, suça sürüklenen çocuklardan ...'nın 2013 yılı Ocak ayından Haziran ayına kadar haklarında kovuşturmasızlık kararı verilen suça sürüklenen çocuklar ve suça sürüklenen çocuk ...'la birlikte birçok kez suça sürüklenen çocuk ...'ın ise ikiden fazla olacak şekilde birden fazla kişiyle birlikte küçük mağduru tehdit etmek suretiyle anüsüne organ sokarak cinsel istismarda bulundukları, suça sürüklenen çocukların mağdura" anne, babana söyleriz, seni döveriz" diyerek tehdit edip cebir uyguladıkları, her ne kadar 30.08.2013 tarihli doktor raporunda mağdurda fiili livata bulgusu olmadığı bildirilmiş ise de; benzer yargılamalarda da alınan raporlarda belirtildiği üzere mağdurun yaşı, olayın oluş şekli, uygulanan tehdit ve eylem sırasında kayganlaştırıcı madde kullanılması durumunda akut veya kronik fiili livata bulgusunun oluşmayabileceği, mağdurun suça sürüklenen çocukların son kez gerçekleştirdiğini ileri sürdüğü tarih ile muayene edildiği tarih arasında geçen zamanda var olan bulguların dahi kalmayabileceği, mağdur çocuğun da ayrıntılı bir şekilde livatayı tarif etmesi karşısında suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'ın savunmalarının kendilerini suçtan kurtarmaya yönelik olduğu kanaatine varılarak itibar edilmemiştir.'' gerekçesi ile hükümler kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

Suça sürüklenen çocukların müsnet suçların hukuksal anlam ve sonuçlarını algılama ve davranışlarını yönlendirme yeteneklerinin yeterince gelişip gelişmediği hususunda aldırılan raporlar ile Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu tarafından düzenlenen raporlar arasında çelişki bulunduğundan, bu çelişkinin giderilmesi için suça sürüklenen çocuklar hakkında Adli Tıp Kurumu Genel Kurulundan rapor aldırılarak sonucuna göre hüküm kurulması gerekirken, eksik araştırma sonucu yazılı şekilde hükümler kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Antalya 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.05.2015 tarihli ve 2014/272 Esas, 2015/230 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile katılan mağdur vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

23.10.2023 tarihinde karar verildi.