Esas No: 2023/4232
Karar No: 2023/5336
Karar Tarihi: 19.09.2023

**9. Ceza Dairesi         2023/4232 E.  ,  2023/5336 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2022/132 E., 2022/612 K.

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı

HÜKÜMLER : Mahkumiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuklar hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 01.07.2011 tarihli iddianamesi ile suça sürüklenen çocuklar hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılmaları istemiyle kamu davası açılmıştır.

2. İzmir (Kapatılan) 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 06.07.2014 tarihli ve 2011/136 Esas, 2014/259 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuklar hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci ve üçüncü fıkarısı, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve son cümlesi ile 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca ayrı ayrı 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına karar verilmiştir.

3. İzmir (Kapatılan) 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 06.07.2014 tarihli ve 2011/136 Esas, 2014/259 sayılı kararının suça sürüklenen çocuklar müdafileri tarafından temyizi üzerine Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 27.12.2021 tarihli ve 2021/21988 Esas, 2021/10334 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuklarının eyleminin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu oluşturması nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

4. İzmir 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.12.2022 tarihli ve 2022/132 Esas, 2022/612 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuklar hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 6545 sayılı Kanun'un ile değişmemiş 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin ikinci ve altıncı fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve son cümlesi ile 62 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca ayrı ayrı 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına karar verilmiştir.

5. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 08.03.2023 tarihli ve 9-2023/21073 sayılı onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği

Suç tarihinin kararda yanlış yazıldığına, dava zamanaşımı süresinin dolduğuna, suça sürüklenen çocuğun üzerine atılı suçu işlemediğine, eksik inceleme ile karar verildiğine ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği

Dava zamanaşımı süresinin dolduğuna, suça sürüklenen çocuğun üzerine atılı suçu işlemediğine, eksik inceleme ile karar verildiğine ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mağdurenin aşamalardaki anlatımları, tanık anlatımları, mağdure hakkında düzenlenen doktor raporları, bozma ilamı ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde suça sürüklenen çocuklardan ... ... ... ile mağdurenin ilköğretim 8. sınıfta aynı okulda ve sınıfta okudukları, 2009 yılında önceleri MSN ile görüşmeler yaptıkları, aralarında yakınlık başladığı, suça sürüklenen çocuk ...'ün de aynı sınıfta olup mağdure ile arkadaş olduğu, MSN'deki görüşmelerinde suça sürüklenen çocuklardan ...'in mağdure ile cinsel ilişkiye girmek istediğini belirttiği, daha sonra ...'ün de aynı şekilde MSN'nden tekliflerde bulunduğu, mağdurenin ilk önce istemediğini yazdığı, ancak daha sonra mağdureyi ikna ettikleri, 2009 yılı nisan ayında tam tespit edilemeyen bir günde suça sürüklenen çocuk ...'in daveti üzerine mağdurenin ...'ların evine gittiği, evde diğer suça sürüklenen çocuk ...'ün de bulunduğu, hep birlikte yatak odasına gittikleri, burada mağdurenin de istek ve rızasıyla aynı ortamda ilk önce suça sürüklenen çocukların sırayla mağdurenin anüsüne cinsel organlarını soktuklarından suça sürüklenen çocukların cezalandırılmalarına karar verildiği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

A. Suça Sürüklenen Çocuklar Müdafilerinin Temyiz İstemleri Yönünden

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

... Üniversitesi Tıp Fakültesi tarafından düzelenen 31.05.2013 tarihli raporda mağdurenin 2009 nisan ayında gerçekleşen tarihli eylemden dolayı ruh sağlığının bozulduğu belirtilmiş ise de, mağdureye rızalı cinsel istismarda bulunan suça sürüklenen çocukların, bu eyleminden dolayı kastettiklerinden daha farklı ve ağır olan ruh sağlığı bozulması neticesinin meydana geldiği, 5237 sayılı Kanun'un 23 üncü maddesi uyarınca kişinin gerçekleşen fakat kastetmediği bu neticeden sorumlu tutulabilmesi için en azından taksirle hareket etmiş olması gerektiği, somut olayda suça sürüklenen çocukların dosyaya yansıyan sosyal ve kültürel durumları, eğitim düzeyleri, kişisel özellikleri ve tarafların yaşları, ağır netice olarak ortaya çıkan mağdurenin ruh sağlığındaki bozulmanın suça sürüklenen çocuklar tarafından öngörülemeyeceği ve taksirle dahi hareket etmelerinin söz konusu olmadığı gözetilmeden yazılı şekilde suça sürüklenen çocuklar haklarında 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin altıncı fıkrasının uygulanması

Kabule göre de;

1. Suç tarihinin gerekçeli karar başlığında yanlış yazılması

2. Suça sürüklenen çocuk ... hakkında düzenlenen 28.06.2010 tarihli raporda çocuğun cinsel istismarı suçunun hukuki anlam ve sonuçlarını algılayabilecek durumda olduğunun belirtilmesi karşısında, suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin ikinci fıkrasına göre fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve bu fiille ilgili davranışlarını yönlendirme yeteneğinin gelişip gelişmediği yönünden rapor aldırılmadan hüküm kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

B. Tebliğname Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle İzmir 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.12.2022 tarihli ve 2022/132 Esas, 2022/612 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

19.09.2023 tarihinde karar verildi.