Esas No: 2012/28947
Karar No: 2013/26683
Karar Tarihi: 26.11.2013

**(Kapatılan)22. Hukuk Dairesi         2012/28947 E.  ,  2013/26683 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :... Mahkemesi

DAVA : Davacı, kıdem, ihbar tazminatı, yıllık izin, fazla mesai, genel ve hafta tatili ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı vekili; müvekkilinin ... sözleşmesinin haklı bir sebep olmaksızın feshedildiğini ileri sürerek, davalıdan kıdem-ihbar tazminatı ile yıllık izin, fazla mesai, genel ve hafta tatili alacağının ödetilmesini istemiştir.

Davalı ise; davacının başka bir yerde çalışmak için ... sözleşmesinin feshettiğini belirterek davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, dosya içerisinde davacının ... sözleşmesini istifa ederek sonlandırdığına ilişkin delil bulunmadığı, istifa ettiğinin ispatlanamadığı gerekçesiyle hafta tatili dışındaki taleplerin kabulüne karar verilmiştir.

Karar, davalı vekilince temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine karar verilmiştir.

2-Taraflar arasında ... sözleşmesinin kim tarafından feshedildiği tartışmalıdır.

Davacı ... sözleşmesinin davalı işveren tarafından haklı bir sebep olmaksızın feshedildiğini ileri sürmüş, davalı ise davacının bir başka ... bulduğu için ... sözleşmesini davacı işçinin feshettiğini savunmuştur.

Davacı şahitlerinden biri feshe dair bir bilgisi olmadığını, diğeri ise, duyuma dayalı olarak davacının maaşına zam istediğini, işverenin vermeyeceğini beyan etmesi üzerine işi kendisinin bıraktığını; davalı şahitleri ise, davacının kendi isteği ile işi bıraktığını beyan etmişlerdir.

Dosya içerisindeki belge ve bilgilerden ve aynı tarihte ... sözleşmesi sona eren davacının eşinin aynı iddia ve taleplerle açmış olduğu davanın temyiz incelemesini yapan Yargıtay 7. Hukuk Dairesi'nin 27.06.2013 tarih ve 2013/4198 esas-2013/12071 karar sayılı bozma ilamındaki değerlendirmeler de dikkate alındığında, davacının işyerinden başka

işyerinde çalışmak üzere ayrıldığı, işyerini terk ettiği tarihin ertesi günü yeni işyerinde çalışmaya başladığı, dolayısı ile ... sözleşmesinin davacı tarafından haklı bir sebep olmaksızın feshedildiği anlaşılmaktadır.

Mahkemece, kıdem ve ihbar tazminatı talebinin reddi yerine kabulüne karar verilmesi hatalıdır.

3-Taraflar arasında ayrıca, fazla mesai ücreti alacağında uygun bir indirim yapılıp yapılmayacağı hususu tartışmalıdır.

Fazla çalışma alacağının uzun bir süre için hesaplanması durumunda, işçinin çalışma süresi içerisine hastalık, izin, mazeret gibi sebeplerle fazla çalışma yapmadığı kabul edilerek, alacak miktarından uygun bir oranda indirim yapılması gerektiği istikrarlı uygulama halini almıştır. Alacaktan yapılacak indirim, işçinin çalışma şekline ve işin düzenlenmesine ve hesaplanan fazla çalışma miktarına göre takdir edilmelidir. Belirtmek gerekir ki, genel olarak uygulamada yüzde otuz oranında indirim yapılmaktadır.

Dosya içerisindeki belge ve bilgilerden davacının fazla mesai alacağına hak kazandığı anlaşılmakta ise de, şahit beyanlarına göre belirlenen fazla mesai alacağından hastalık, mazeret izni gibi sebeplerle çalışmadığı günler de olabileceği nazar-ı dikkate alınarak uygun bir oranda indirim yapılması gerekirken, indirim yapılmaksızın hüküm kurulması isabetli görülmemiştir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebeplerden BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının isteği halinde davalıya iadesine, 26.11.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.