Esas No: 2007/5443
Karar No: 2011/23747
Karar Tarihi: 16.11.2011

**5. Ceza Dairesi         2007/5443 E.  ,  2011/23747 K.**

**"İçtihat Metni"**

Zimmet suçundan sanıklar ... ve ...’ün yapılan yargılanmaları sonunda; atılı suçtan mahkümiyetlerine dair, Ankara 4. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 14.02.2007 gün ve 2004/177 Esas, 2007/39 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanıklar müdafiileri tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 16.12.2008 gün ve 2008/146-235 sayılı kararına göre mağdurun belli olması ve maddi menfaatin suçun mağduruna iade edilebileceği durumlarda suçun maddi konusunu oluşturan değerlerin müsaderesine karar verilemeyeceğinden tebliğnamedeki bu konuya ilişkin eleştiriye iştirak edilmemiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Gençlik ve Spor Genel Müdürlüğü Görme Engelliler Spor Federasyonu Başkanlığının 2003 yılı faaliyetlerinde mutemet olarak görevlendirilen sanık ...'nun 17-19 Ocak 2003 tarihlerinde Ankara ilinde yapılan Goalball Gençler Grup Eleme müsabakasına katılmadığı tespit edilen Bursa Görme Engelliler Işık Spor Kulübü bayan takımı adına toplam 666.000.000.-TL., Kayseri Görme Engelliler Spor Kulübü sporcusu ... adına toplam 73.000.000.-TL., Tokat ... Akif Ersoy Görme Engelliler İlköğretim Okulu Spor Kafilesi adına toplam 595.000.000 TL., söz konusu Okul öğretmeni (hakem) ... adına 121.750.000.-TL. olmak üzere toplam 1.455.750.000.-TL. ve 21-23 Şubat 2003 tarihleri arasında İzmir ilinde yapılan Goalball Yıldızlar Federasyon Kupası müsabakasına katılmadıkları belirlenen ... Görme Engelliler İlköğretim Okulu Sporcuları ... ve ... adına toplam 222.000.000.-TL, Konya Selçuklu Görme Engelliler İlköğretim Okulu Bay-bayan takımları adına toplam 1.515.000.000.-TL., Kahraman Maraş Ertuğrul Gazi Görme

Engelliler İlkokulu takımı (bay-bayan) adına toplam 1.703.000.000.-TL olmak üzere toplam 3.440.000.000.-TL. ve 14-16 Mart 2003 tarihlerinde Kayseri'de yapılan Goalball Büyükler Grup Eleme Müsabakasına katılmadığı tespit edilen Bursa Görme Engelliler Işık Spor Kulübü sporcularından ... , ... ve ... adına toplam 327.000.000-TL., İstanbul Türkan Sabancı Görme Engelliler İlköğretim Okulu Kız takımı ile refakatçileri adına toplam 960.000.000.-TL. olmak üzere “genel toplam miktarı olan 6.182.000.0000.000.-TL.” fazla ücret tahakkuk ettirmek ve sanık ...'ün 09-13 Mayıs 2003 tarihleri arasında Antalya'da düzenlenen 1. Uluslararası Engelliler Turnuvasına katılmayan Görme Engelliler Federasyonu Başkanı ... adına 141.000.000 TL, Görme Engelliler Federasyonu Yönetim Kurulu Üyeleri ... adına toplam 120.000.000.-TL, ... adına toplam 141.000.000-TL, olmak üzere toplam 402.000.000-TL, 01-02 Mayıs 2003 tarihleri arasında Denizli'de düzenlenen Federasyon Kupası ... Şampiyonasına katılmadığı tespit edilen Bursa Görme Engelliler Işık Spor Kulübü sporcuları ... Fişek ve ... adına toplam 164.000.000.-TL olmak üzere “genel toplam 566.000.000.-TL” fazla ücret tahakkuk edip bu paraları mal edinmesi şeklinde gerçekleşen eylemleri nedeniyle sanıklar hakkında zimmet suçlarından kamu davaları açılmış ise de; TCK.nun 247. maddesinde düzenlenen zimmet suçunun oluşması için “kamu görevlisinin görevi nedeniyle zilyetliği kendisine devredilmiş olan veya koruma ve gözetimiyle yükümlü olduğu malı kendisinin veya başkasının zimmetine geçirmesi” gerektiği, olayımızda ise suça konu paraların görevi dolayısıyla sanıklara teslim edilmediği,söz konusu ödemelere dair mahsup evraklarını düzenlemek suretiyle hileli ve yasal olmayan yollarla fazla para ödenmesini sağladıkları,bu durumda sabit eylemlerinin TCK.nun 204/2 ve 158/1-e maddelerinde düzenlenen zincirleme surette kamu görevlisinin resmi belgede sahteciliği ve kamu kurumu zararına dolandırıcılık ve 14-16 Mart 2003 tarihlerinde Kayseri'de düzenlenen Goalball Büyükler Grup Eleme Müsabakasına katılan Ankara Gören Eller Spor Kulubü adına söz konusu müsabakaya iştirak eden ..., ... , ... ve ... adlarına tahakkuk ettirilip belirtilen hak sahiplerine ödenmeyen toplam 344.000.000.-TL yi mal edinen sanık ...'nun bu eyleminin ise nitelikli zimmet suçlarını oluşturacağı gözetilmeden, suç niteliğinde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hükümler kurulması,

Kabule göre de;

Sanıklar haklarında zincirleme suç hükümlerinin uygulanarak lehe yasa karşılaştırmasının buna göre yapılmaması,

Hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca sanık ... yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, 25.07.2010 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren 6008 sayılı Kanun hükümleri de nazara alınarak hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,

5237 sayılı Yasanın 53/1-a maddesindeki yetkiyi kötüye kullanmak suretiyle atılı zimmet suçunu işleyen sanıklar haklarında aynı Yasanın 53/5. madde ve fıkrası gereğince cezanın infazından sonra başlamak üzere, hükmolunan ceza esas alınarak duraksamaya yer vermeyecek şekilde “yarısından bir katına kadar” bir süre belirlenmek suretiyle ve sadece “TCK.nun 53/1-a maddesinde belirtilen hak ve yetkinin” kullanılmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılarak hüküm kurulması,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafiilerin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 16.11.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.