Esas No: 2008/6399
Karar No: 2008/8743
Karar Tarihi: 12.06.2008

**(Kapatılan)20. Hukuk Dairesi         2008/6399 E.  ,  2008/8743 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Kadastro sırasında, ... Mahallesi 226 ada 4 parsel sayılı 28.453 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükümlerine göre yapılan orman kadastrosunda orman olarak sınırlandırıldığından söz edilerek orman niteliğiyle Hazine adına tesbit edilmiştir. 226 ada 7 parsel sayılı 398,13 m2 yüzölçümündeki taşınmaz ise, Asliye Hukuk Mahkemesinin 2000/101 Esas sayılı dosyasında davalı olduğu için ... hanesi boş bırakılarak kadastro tespit tutanağı düzenlenmiş ve kadastro mahkemesine gönderilmiş, mahkemenin 2002/26 esasına kayıt edilmiştir. Davalı ... ..., zilyetliğe dayalı olarak Asliye Hukuk Mahkemesinde 2000/101 Esas sayılı dosyada tescil talebi iddiasıyla dava açmıştır. Asliye Hukuk Mahkemesinin 06.06.2000 gün ve 1999/101-71 sayılı tescil davanın kabulüne ve 06.03.2000 tarihli bilirkişi krokisinde (A) ile gösterilen 566 m2 yüzölçümündeki taşınmazın davacı Şükrüye ... adına tapuya tesciline ilişkin kararını Hazine temyiz etmiş, Yargıtay 8. Hukuk Dairesinin 08.07.2002 gün ve 2002/5207 Esas, 5505 Karar sayılı ilamı ile onanmış, onama kararı taraflarına 19.07.2002 tarihinde tebliğ edilmiş, Kadastro Müdürlüğünün 24.06.2002 gün ve 260/361 sayılı yazı ile 1999/101 esaslı dava dosyasında dava konusu olan taşınmazla ilgili 226 ada 7 parsel sayısı ile tutanak düzenlendiğinin bildirilmesi üzerine, dava Kadastro Mahkemesinin 2002/28 esasına kayıt edilmiş, 14.10.2002 gün ve 2002/28-28 sayılı karar ile dava Mahkemenin 2002/26 esasına kayıtlı dava ile birleştirilmiştir. Mahkemenin 27.01.2003 gün ve 2002/26-1 sayılı, ... Mahallesi 226 ada 7 sayılı parselin ... ... adına tesciline ilişkin kararı, Hazine ile ... ...’ın temyizi üzerine Dairenin 25.12.2003 gün ve 2003/8527-10200 sayılı kararıyla “Dava konusu taşınmaza ilişkin olarak kadastro tespit tutanağının düzenlendiği 24.06.2002 tarihinde, ... ... tarafından Asliye Hukuk Mahkemesinin 1999/101 Esas, 2000/71 Karar sayılı dosyasında davanın kabulü yolunda verilen kararın henüz kesinleşmediği, tescil davasına konu yerin kadastro müdürlüğü tarafından ... hanesinin boş bırakılarak tutanağın kadastro mahkemesine gönderildiği, bu işlemin yerinde olduğu, ancak, çekişmeli taşınmazın hududunda orman niteliğinde taşınmaz bulunduğuna ve ... hanesi boş bırakılarak tutanak düzenlendiğine göre, davada Orman Yönetiminin taraf olması gerektiği, bu nedenle, dava dilekçesinin Orman Yönetimine usulüne uygun olarak tebliğ edilmesi, taraf teşkilinin tamamlanması ve daha sonra tarafların savunması ve delilleri toplanıp işin esası hakkında karar verilmesi” gereğine değinilerek bozulmuş, sair temyiz itirazları incelenmemiştir. Mahkemece bu kez ... Mahallesi 226 ada 4 sayılı parselde kayıtlı 166.87 m2 yüzölçümündeki taşınmazın tesbit gibi tesciline, 226 ada 7 sayılı parselin ise Şükrüye ... adına tapuya tesciline ... verilmiş, hüküm davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli 226 ada 4 sayılı parsel orman alanı içinde, 226 ada 7 sayılı parsel ise orman sınırları dışında bırakılmıştır.

Aynı Gün temyiz incelemesi yapılan mahkemenin 2002/52(Dairenin 2008/6398), 2002/47 (Dairenin 2008/6400), 2002/26 Esasına kayıtlıyken Yargıtay Bozma kararından sonra 2004/1 (Dairenin 2008/6399 ) esas sayılı dosyaları ile Temyiz incelemesi sırasında getirtilen Mahkemenin 2002/51 esasına kayıtlı iken Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun bozma kararından sonra 2005/136 esasına kayıt edilen (davanın reddine ilişkin mahkeme kararının Dairenin 2006/4562 esasında yapılan temyiz incelemesi sonunda onanarak kesinleştiği) dava dosyalarında 226 ada 4 ve 226 ada 3 sayılı parsellerin değişik bölümlerinin gerçek kişiler tarafından dava konusu edildiği, bu dosyalarda yapılan keşifler sonucu elde edilen uzman bilirkişi raporlarında dava konusu edilen bölümlerin eski tarihli memleket haritasında aynı şekilde nitelendirildiği, dava dışı 225 ada 1 sayılı parselin mezarlık olarak Belediye adına tesbitinin kesinleştiği, çekişmeli taşınmaz bölümlerinin mezarlık ile ilgisinin olmadığı bildirilmiştir.

Mahkemenin 2002/51 esasına kayıtlı dava dosyasında Cide Kurs ve Okul Talebeleri Derneği tarafından, ... Mahallesi 226 ada 4 sayılı parselin kuzey doğusundaki bölümü için kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği ve tapu kaydına tutunarak açtığı kadastro tesbitine itiraz davanın kabulü ile parselin ... bilirkişi krokisinde (B), (C ) ve (E) ile gösterilen 4645.15 m2 yüzölçümündeki bölümüne ilişkin davanın kabulüne ve bu bölümün davacı Dernek adına tesciline ilişkin Mahkemenin 09.05.2003 gün ve 2002/51-38 sayılı kararının davalı yönetimlerin temyizi üzerine Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 2003/6392-7510 sayılı kararıyla “davacı tarafın tutunduğu 919 m2 yüzölçümündeki tapu kaydının sınırları itibariyle her yere uyabilecek cinsten olduğu, çekişmeli taşınmazın eylemli durumu ile ilk keşif sonucu düzenlenen uzman bilirkişi kurulunun eski tarihli memleket haritasında orman olarak nitelendirildiğine ilişkin bulgusunun örtüştüğü, mahkemece değer verilen uzman bilirkişi kurulunun memleket haritasındaki nitelendirmesinin gerçeğe uymadığı, eylemli orman ağaçları bulunan taşınmazın orman olarak tesciline karar verilmesi” gereğine değinilerek bozulduğu, Mahkemece öneki kararda dilenildiği, Mahkemenin 26.04.2004 gün ve 2004/2-1 sayılı direnme kararının davalı Yönetimlerce temyiz edildiği, Yargıtay Yüksek Hukuk Genel Kurulunun 23.02.2005 gün ve 2005/20-96 sayılı kararıyla, Daire bozma kararındaki gerekçelerle bozulduğu, Yüksek Hukuk Genel Kurulunun bozma kararından sonra, Mahkemece davanın reddine ve 226 ada 4 sayılı parselin tesbit gibi tapuya tesciline karar verildiği, kararın davacı temyizi üzerine Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 22.05.2006 gün ve 2006/4562-6817 sayılı kararıyla onandıktan sonra karar düzeltme yolu kullanılmadığı için 11.07.2006 tarihinde kesinleştiği anlaşılmaktadır.

Mahkemece, resmi belgelerin uygulanmasına dayalı araştırma inceleme ve keşif sonucu düzenlenen uzman bilirkişi kurulu raporlarıyla, çekişmeli 226 ada 7 sayılı parselin orman sayılmayan, 226 ada 4 sayılı parsel içinde kalan bölümünün ise orman sayılan yerlerden olduğunun belirlendiği, 226 ada 7 sayılı parsel için davacı gerçek kişi yararına kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının oluştuğunun belirlendiği gerekçe gösterilerek hüküm kurulmuşsa da; yapılan araştırma ve inceleme yetersizdir.

Şöyle ki; keşif sonucu düzenlenen uzman bilirkişi raporunda; çekişmeli taşınmazın 1948 ve 1994 baskı tarihli memleket haritalarında kuzeyinde bölümün beyaz renkli açık alan olarak gösterildiği, güney bölümünde ise karaçam gençliği bulunduğu, kuzeydeki 7 sayılı parselin orman sayılan yerlerden olduğu, güneyde 226 ada 4 sayılı parsel içinde kalan bir bölümünün ise orman sayılan yerlerden olduğu bildirilmişse de, çekişmeli taşınmaz bölümleri memleket haritasında denetime olanak vermeyecek ve bir birinden ayırt edilemeyecek biçimde nokta şeklinde işaretlenmiştir.

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bilirkişi kurulu mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan

3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.

SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Hazine ve Orman Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile çekişmeli 226 ada 7 sayılı parsele ilişkin hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde Orman Yönetimine iadesine 12/06/2008 günü oybirliği ile karar verildi.