Esas No: 2021/2649
Karar No: 2023/2696
Karar Tarihi: 03.05.2023

**3. Ceza Dairesi         2021/2649 E.  ,  2023/2696 K.**

**"İçtihat Metni"**

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

İlk Derece Mahkemesince verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. ... Ağır Ceza Mahkemesinin, 18.04.2018 tarihli ve 2017/255 Esas, 2018/114 sayılı kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 314/2 ve 53 üncü maddesi uyarınca 12 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 26.12.2018 tarihli ve 2018/2058 Esas, 2018/2666 sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

3. ... Bölge Adliyesi Mahkemesi 2. Ceza Dairesi kararının, sanık ve müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 16. Ceza Dairesinin 02.10.2019 tarihli ve 2019/2921 Esas, 2019/5727 sayılı kararı ile bozma kararı verilerek dava dosyasının 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesi uyarınca İlk Derece Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.

4. ... 9. Ağır Ceza Mahkemesinin, 13.02.2020 tarihli ve 2019/329 Esas, 2020/61 sayılı kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 314/2 ve 53/1 inci maddeleri uyarınca 8 yıl 1 ay 15 ... hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilerek dava dosyası, 5271 sayılı Kanun'un 307 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca doğrudan temyiz merciine gönderilmiştir.

5. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 04.06.2020 tarihli ve onama görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık müdafilerinin temyiz istemleri, sanığın göz altı tarihi itibarıyla Hakim olduğu, dolayısıyla tutuklama ve arama kararı gibi tedbir işlemlerinin ağır ceza mahkemesi tarafından yapılması gerektiğine, ByLock delilinin hukuka aykırı olarak elde edildiği, dolayısıyla delil olarak kullanılamayacağına, adil yargılanma hakkının ihlal edildiğine, sanığın ByLock kullanıcısı olmadığına, tanık beyanlarına itibar edilemeyeceğine, sosyal medya paylaşımlarının terör örgütünü destekler nitelikte olmadığına, suçun unsurlarının oluşmadığına, alt sınırdan uzaklaşılarak ceza tayininin hukuka aykırı olduğuna ve sair hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

Bozma Sonrası İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

Sanık hakkında mahkememizce bozmadan önce yapılan yargılama neticesinde 2017/255 Esas 2018/114 ve 18.04.2018 tarihli kararında;

"Sanığın Isparta Hakimi olarak görev yaptığı, FETÖ/PDY isimli silahlı terör örgütü ile irtibatlı olduğu gerekçesiyle Hakimler ve Savcılar Yüksek Kurulunun 16.07.2016/345 tarih/ sayılı kararı ile meslekten ihraç edildiği ve bu kararın 29.11.2016/434 tarih/sayı kararıyla kesinleştiği, sanığın 0505...... numaralı GSM hattı ile 01385100255694 İMEİ numaralı cihaz üzerinden 21.08.2014 tarihinden itibaren FETÖ/PDY silahlı terör örgütü yönetici ve mensupları tarafından örgüt içi gizli haberleşmede kullanılan ByLock programının kullanıcısı olduğu, celbedilen karşı IP bilgilerinden

de anlaşılacağı üzere bu programı kullandığı sırada adresleri ile uyumlu yerde bulunan baz istasyonları üzerinden bağlantı sağladığı, yine gizli tanık ve tanık beyanlarından da sanığın örgüt üyesi olduğunun anlaşıldığı, dosya içerisinde mevcut Siber Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğünün araştırma ve tespit raporu incelendiğinde; "Sayın Başbakan ben TC vatandaşı yahudi dölü Semi Lichy olarak yaptığın iğrenç İsrail dölü açıklamandan sonra tokat gibi yiyeceğin açıklamaları yapiyim. 1-Türkiye'deki tüm ibadethanelerimiz yani Sinagoglarımızda yarın Soma'da ölen tüm vatandaşlarımız için dua edilecektir. 2-Türkiye'de yaşıyan 17.000’cik yahudi vatandaşları Soma'ya yardım için yardım kampanyası başlatmış Vakıfbank ile anlaşmış ve hesap açtırmıştır. Gönüllüler ise bu hesaba yardımlarını yapabilecektir. 3-İstanbul'da olan Musevi Lisesi öğrencileri hep beraber toplanıp bugün işçi bereleri le tüm hayatını kaybeden vatandaşlarımız için saygı duruşunda bulunmuşlardır. 4-Beğenmediğiniz İsrail Döllerinden oluşan Macabi Tel-aviv basket takımı bugün oynadığı maçtan evvel soma için 1 dakikalık saygı duruşunda bulunmuştur. Bizlerin ellerinden gelen budur ve dahası gelecektir. Peki sen ne yaptın? Rabia için ağladın. Soma'ya gözyaşı bile dökmedin. Somali için 200 milyon tl topladın. Soma'daki işçilerin kaderi budur dedin. Sen vatandaşa vurdun, yalaka danışmanın vatandaşlarımızı tekmeledi ve utanmadan 'ben darp gördüm’ diye doktordan 1 haftalık rapor aldı. Ve kinin, öfken, nefretin yetmedi, doymadın, gittin İsrail dölü dedin. Kendi TC vatandaşına, bizleri düşünmeden. Olmadı. Sayın Başbakan hiç olmadı bu sefer gerçekten ağır oldu. Semi Lichy" şeklinde 19 Mayıs 2014 tarihinde Sayın Cumhurbaşkanımız Recep Tayyip Erdoğan'ın başbakanlık döneminde SerkanÇikatu isimli facebook kullanıcısının "Halklar kardeştir, devletler katildir... Bir "İsrail Dölü'nün" başbakana mesajı şeklinde yorum yaptığı mektubu paylaştığı, 22 Mayıs 2014 tarihinde "Soma olayı, AKP Karşıtlarının yaptığı bir sabotajdır" Ali ÖZTÜRK/ metro turizm sahibi şeklindeki açıklamaya ARTIK SENİNLE GİTMİYORUM, HERKES HADDİNİ BİLSİN PAYLAŞ, DUR DE! yazısı ile cevap verildiği şeklinde paylaşım yaptığı, Yuh çekersen tokadı yersin' Başbakan Recep Tayyip Erdoğan’ın, Soma ziyareti sırasında kendisine yönelen protestoların ardından bir kişiye tokat attığı iddiası ortaya atılırken; bir gence de "Türkiye'nin Başbakanına yuh çekersen tokadı yersin" dediği görüntüleri ortaya çıktı. Manisa'nın Soma ilçesinde meydana gelen maden facias... Şeklindeki yazının altında paylaşmış olduğu videonun alt kısmında AKP'nin Şerefli Türk Askerini düşürdüğü durum bu!!! PKK'lı; Burası Kürdistan toprakları TC nin Değil! Asker; Tama teyzeciğim...! şeklinde yazı bulunan paylaşım yaptığı, FETÖ/PDY terör örgütüne yakınlığıyla bilinen ve örgüt lehine yorumlar yapan H. Ş. isimli Facebook sayfasını beğendiği, Facebook üzerinden beğendiği H. Ş. isimli kişinin Facebook sayfasındaki paylaşımlarında; 15 Temmuz 2016 darbe girişimiyle ilgili olarak FETÖ/PDY terör örgütü lideri Fetullah Gülen'i aklamaya yönelik paylaşımların olduğu, sanığın bu paylaşımları ile FETÖ/PDY silahlı terör örgütü lehine tavır sergilediği, sanığın tüm bu gerekçelerle üzerine atılı suçu işlediği sabit olmakla inkara yönelik savunmasına itibar edilmeyerek Fettullahcı terör örgütü paralel devlet yapılanması (FETÖ/PDY) silahlı terör örgütünün hiyerarşik yapısına örgüt üyesi olarak dahil olduğu anlaşıldığından, eylemine uyan TCK'nın 314/2, 3713 sayılı Terörlü Mücadele Kanunu'nun 5/1 ve 58/9 uncu maddeleri gereğince cezalandırılmasına, TCK'nın 53/1 inci maddesindeki hak yoksunluklarına hükmolunmasına, temel ceza belirlenirken sanığın örgüt içerisinde bulunduğu uzun süre de gözetildiğinde suçun işleniş biçimi, failin kastının ağırlığı, failin güttüğü amaç ve saik göz önüne alınarak alt sınırdan uzaklaşılmasına, hükmün kesinleşmesinden önce gerçekleşen ve şahsi hürriyeti sınırlama sonucunu doğuran bütün haller nedeniyle geçirilen sürelerin TCK'nın 63 üncü maddesi gereğince cezalarından mahsubuna, verilen cezaların TCK'nın 58/9 uncu maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar vermek gerekmiştir. Sanığın yargılama

sürecindeki duruşma tutanağı ve savunma dilekçesine yansıyan olumsuz tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak hakkında TCK'nın 62 nci maddesi gereğince takdiri indirim uygulanmamıştır." gerekçesi ile mahkumiyet kararı verilmiş, verilen mahkumiyet kararı Yargıtay (Kapatılan 16. Ceza Dairesinin 02.10.2019 tarih 2019/2921 Esas 2019/5727 Karar nolu ilamı ile "Anayasa'nın 138/1 inci maddesi hükmü, TCK'nın 61 inci maddesinde düzenlenen cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesine ilişkin ölçütlerle 3/1 inci maddesinde düzenlenen orantılılık ilkesi çerçevesinde, suçun işleniş biçimi, işlenmesinde kullanılan araçlar, işlendiği zaman ve yer, konusunun önem ve değeri, meydana getirdiği zarar ve tehlikenin ağırlığı ile sanığın kasta dayalı kusurunun ağırlığı, güttüğü amaç ve saik de göz önünde bulundurularak işlenen fiilin ağırlığıyla orantılı olacak şekilde hakkaniyete uygun bir cezaya hükmedilmesi gerekirken temel teşdidin derecesinde yanılgıya düşülmek suretiyle fazla ceza tayin edilmesi" gerekçesi ile bozulmuş olup dosya mahkememizin yukarıda belirtilen esasına kaydedilip bozma kapsamı doğrultusunda yapılan yargılamasında neticesinde mahkememizin bozma öncesi ilk kararında belirttiği gerekçelere ek olarak temyiz incelemesi sırasında dosyaya giren ve bozma sonrası yapılan duruşmada sanığa okunan ByLock tespit ve değerlendirme tutanağına göre 0505....... numaralı GSM hattı ile 01385100255694 İMEİ numaralı cihaz üzerinden 21.08.2014 tarihinden itibaren "ncd32" kullanıcı adı, "ncd1478?" şifresi ile FETÖ/PDY silahlı terör örgütü yönetici ve mensupları tarafından örgüt içi gizli haberleşmede kullanılan ByLock programının kullanıcısı olduğu, celbedilen karşı IP bilgilerinden de anlaşılacağı üzere bu programı kullandığı sırada adresleri ile uyumlu yerde bulunan baz istasyonları üzerinden bağlantı sağladığı anlaşılmakla bu ve önceki kararda belirtilen nedenlerle sanığın atılı suçu işlediği konusunda mahkememizce tam bir vicdani kanı oluştuğu anlaşılmakla sanığın mahkumiyetine karar verildiği görülmüştür.

IV. GEREKÇE

Yargılama sürecindeki usuli işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, hükme esas alınan tüm delillerin hukuka uygun olarak elde edildiğinin belirlendiği, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların temyiz denetimini sağlayacak biçimde eksiksiz olarak sergilendiği, temyiz dilekçesinde ileri sürülen savunmaların özleri değiştirilmeksizin tartışıldığı, vicdani kanının kesin, tutarlı ve çelişmeyen verilere dayandırıldığı, eylemin doğru olarak nitelendirildiği ve kanunda öngörülen suç tipine uyduğu, yaptırımın kanuni bağlamda şahsileştirilmek suretiyle uygulandığı anlaşılmakla, incelenen hükümde hukuka aykırılık saptanmamıştır.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle ... 9. Ağır Ceza Mahkemesinin, 13.02.2020 tarihli ve 2019/329 Esas, 2020/61 sayılı kararında sanık müdafilerince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ... 9. Ağır Ceza Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

03.05.2023 tarihinde karar verildi.

... ... ... ... ...