Esas No: 2021/3651
Karar No: 2023/6367
Karar Tarihi: 16.10.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/3651 E.  ,  2023/6367 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2014/282 E., 2014/348 K.

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı

HÜKÜM : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, suça sürüklenen çocuk ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve teşebbüs aşamasında kalan çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 231 inci maddesinin beşinci fıkrası uyarınca verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarının aynı Kanun’un 231 inci maddesinin onikinci fıkrası gereği itiraz yoluna tabi olduğu ve suça sürüklenen çocuklar müdafileri tarafından yapılan itirazların mahallinde değerlendirildiği, suça sürüklenen çocukların birbirlerinin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarına iştirak ettikleri iddiası ile ilgili İlk Derece Mahkemesince kurulan beraat hükümlerinin gerekçesine yönelik olmayan temyiz isteklerinde hukuki yararlarının bulunmadığı anlaşılmakla, temyiz incelemesinin suça sürüklenen çocuk ... hakkında kurulan çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümle sınırlı yapılmasına karar verilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Kanun’un 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Nevşehir Cumhuriyet Başsavcılığının 15.08.2014 tarihli ve 2014/1840 Esas sayılı iddianamesi ile; suça sürüklenen çocuk ...'nin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılması talep olunmuştur.

2. Nevşehir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 25.12.2014 tarihli ve 2014/282 Esas, 2014/348 Karar sayılı kararı ile; suça sürüklenen çocuk ... hakkında teşebbüs aşamasında kalan çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan suç tarihinde yürürlükteki haliyle 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesi, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

3. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 18.12.2017 tarihli ve 14-2015/52862 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği

Mahkemesince yeterli araştırma yapılmadan delil değerlendirilmesinde hata yapılmak suretiyle hüküm kurulduğundan kararın bozulması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Suça sürüklenen çocuk ... ve temyiz dışı suça sürüklenen çocuk ... ile kayda göre suç tarihinde on beş yaşında olup orta derecede mental retardasyonu bulunan katılan mağduru arasında uzun zamandır tanışıklık bulunduğu, olay günü suça sürüklenen çocukların arkadaşları ile oturdukları sırada katılan mağdurun marketten sigara aldığını görüp adı geçeni yanlarına çağırdıkları ve %70 özür durumu olup fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneği gelişmeyip ruhen kendini savunamayacak durumda olan katılan mağdurun vaziyetini bilip bu halinden istifade ile cinsel istismar kastı ile hareket ederek, mefruz cebir ile iradesini fesada uğratarak adı geçenle birlikte anılan mahalden ayrılıp katılan mağduru yakınlarda bulunan okul binasının arka bahçesindeki merdiven boşluğu kısmına zor kullanmaksızın götürdükleri, devamında katılan mağdurun alt kıyafetlerini aşağı indirip ilk olarak suça sürüklenen çocuk ...'nin cinsel organını katılan mağdurun makatına sokmaya çalışmasına karşın eylemini tamamlayamaması üzerine sürtünmek suretiyle devam ettirdiği, akabinde temyiz dışı suça sürüklenen çocuk ...'ın aynı şekilde cinsel organını katılan mağdurun makatına sokmaya çalıştığı ancak sokamaması üzerine sürtünmek suretiyle eylemini devam ettirdiği, suça sürüklenen çocukların eylemleri sonrasında anılan mahalden ayrılmaları ile katılan mağdurun da ikametine giderek maruz kaldığı eylemi annesi katılan ...'ya bildirmesi ile kolluk kuvvetlerine intikalin gerçekleştiğinin kabulüne dair mahkeme kararının gerekçe kısmında anal yoldan organ sokmaya ilişkin bulgu tespit edilmediğini bildirir adli muayene raporu, uzmanlık raporları, katılan mağdur ile katılan beyanları, suça sürüklenen çocuk Rahm'nin kısmi ikrar içerikli savunmaları ve tüm dosya kapsamı itibariyle suça sürüklenen çocuk ...'nin kastettiği duhul eylemini kendi yada katılan mağdurun fizyolojik yapısı itibariyle gerçekleştirememesi sebebiyle katılan mağdura karşı teşebbüs aşamasında kalan çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu işlediği sabit görülerek eylemin cebir, tehdit, hile kullanarak ve birden fazla kişi tarafından birlikte cereyan ettiğine ilişkin şüpheden arınmış delil bulunmadığı kanaati ile sabit görülen eylemden ötürü mahkumiyet hükmü kurulduğu anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

1. Katılan mağdurun beyanlarına karşılık suça sürüklenen çocuk ...'nin aşamalarda cinsel organı ile sürtünme suretiyle fiziksel temas sağladığına dair savunmaları, anal yoldan organ sokmaya ilişkin bulgu tespit edilmediğini bildirir adli muayene raporu ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, suç tarihinde on yedi yaşında olup fizyolojik olarak duhule engel oluşturacak bir rahatsızlığı tespit edilmeyen suça sürüklenen çocuğun olay tarihinde katılan mağdura anal yoldan organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel istismar eylemine yönelik başladığı icrai hareketlerini sonuna kadar götürebilme imkanı bulunduğu halde katılan mağdurun aşılabilir mukavemeti dışında ciddi bir engel neden olmaksızın kendiliğinden bıraktığı ve mevcut haliyle sübuta eren eyleminin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten mahkumiyet kararı verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Bozma gerekçesine göre Tebliğname'de onama isteyen düşünceye iştirak olunmamıştır.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle; Nevşehir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 25.12.2014 tarihli ve 2014/282 Esas, 2014/348 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

16.10.2023 tarihinde karar verildi.