Esas No: 2014/4054
Karar No: 2014/8663
Karar Tarihi: 24.06.2014

**14. Ceza Dairesi         2014/4054 E.  ,  2014/8663 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : Sanıklar ... ve ... beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (üç kez), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (iki kez) suçlarından mahkûmiyetlerine, Sanıklar ..., ... ... ve ... beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (bir kez), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (bir kez) suçlarından mahkûmiyetlerine

Mahalli mahkemece verilen ve kısmen re'sen de temyize tâbi hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık ... hakkında katılan mağdureye karşı işlediği beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan ve sanıklar ... ve .. ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde,

Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanıklar ..., . ve .. ... müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle kısmen re'sen de temyize tâbi hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... hakkında katılan mağdureye karşı diğer sanıklar ... ile...ün işledikleri beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarına asli olarak katılmaktan, sanık ... hakkında katılan mağdureye karşı işlediği beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu ve diğer sanıklar ... ile...ün katılan mağdureye yönelik işledikleri beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarına asli olarak katılmaktan kurulan mahkumiyet hükümleri, sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından, sanıklar ... ve ...haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet hükümlerinin temyiz incelemesine gelince,

Suç tarihinden önce sanık ...'in kayden 15.03.1999 doğumlu olup, 13 yaşı içerisinde bulunan öz kızı mağdure ile aynı suç işleme kararı kapsamında değişik tarihlerde zorla vajinal yoldan cinsel ilişkiye girmesinin ardından mağdurenin babaannesi olan ve aynı evde yaşayan sanık ...'nin başından geçenleri anlatıp kendisinden yardım isteyen mağdureye, artık bakire olmaması nedeniyle fuhuş yaparak para kazanabileceklerini söyleyerek sanık ...'le birlikte ikna etmesinden sonra, ... bilgisi dahilinde ... aynı suç işleme kararı kapsamında değişik zamanlarda mağdureyi değişik kişilere parayla cinsel ilişkiye girmeleri için temin ettiği, mağdurenin aşamalarda ilişkiye girdiği sanıklardan aldığı paraları eve gidince ... paylaşan ... kendisine fuhuş yapıp eve devamlı para getirmesi için baskı yaptığı şeklindeki anlatımları, bu hususu doğrular nitelikte sanık ...'in soruşturma evresindeki savunmaları ve dosya kapsamı dikkate alındığında, sanık ...'in mağdureye karşı diğer sanıklar ... ve...ün işlediği suçlara katıldığı anlaşıldığından, tebliğnamedeki ... bu suçlardan beraat etmesi gerektiğine yönelik bozma isteyen düşünce ile sanık ...'nin ayrıca mağdurenin vajinasına parmak sokması eyleminde cinsel saikin aranmaması sebebiyle TCK.nın 103/2. maddesinde düzenlenen çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunun oluştuğunun anlaşılması karşısında, ... yönünden bu suçtan bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mahkemece yapılan yargılama sırasında sevk edildiği İstanbul Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunca düzenlenen 26.09.2012 günlü, 3628 sayılı raporda mağdurenin 2011 eylül ayı içinde mağduru bulunduğu olaylar nedeniyle ruh sağlığının bozulduğunun bildirilmesi karşısında, sanıklar ..., ...ve ... TCK.nın 103/2-6. ve sanık ...'nin ise TCK.nın 103/2-3-6. maddesi gereğince mahkûmiyetlerine karar verilmiş ise de, ... ile ... mağdureyi parayla cinsel ilişkiye girmeleri için...... temin etmeleri olayı ile ilgili olarak Gaziantep 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2011/362 esas sayılı dosyasında yapılan yargılamada 6. İhtisas Kuruluna sevk edilen mağdureyle ilgili olarak aynı kurulca tanzim edilen 15.11.2013 günlü, 4817 sayılı raporda mağdurenin ilk olarak öz babası sanık ... tarafından birden ziyade ırzına geçilmesi nedeniyle ruh sağlığının bozulduğu, dosyada yargılanan diğer sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... eylemlerinin ise ruh sağlığındaki bozulmayı arttırdığı yönünde bilgi verilmesi sonrası anılan mahkemece kurulan 15.04.2014 tarihli hükümlerde adları geçen sanıklar haklarında TCK.nın 103/6. maddesinin uygulanmadığının dosyamıza sonradan sanıklar müdafilerince sunulan belgelerden anlaşılması karşısında, öncelikle 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2011/362 esas sayılı dosyasının iş bu temyize konu 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 2011/379 esas sayılı dosyası ile birleştirilmesi ve bundan sonra birleştirilen dava dosyalarının, ihtiyaç halinde mağdurenin 6. İhtisas Kuruluna sevk edilerek anılan kurulca düzenlenen 26.09.2012 günlü, 3628 sayılı rapor ile 15.11.2013 günlü, 4817 sayılı raporun karşılaştırılıp her iki dosyaya esas suç tarihi döneminin aynı olması da nazara alınarak mağdurenin 2011 yılı eylül ayında sanıklar ..., ... ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... ... eylemlerinden dolayı ayrı ayrı ruh sağlığının bozulup bozulmadığı, 15.11.2013 günlü ikinci raporda bahsedilen ruh sağlığı bozulmasındaki artışın müstakilen ruh sağlığı bozulması olarak kabul edilip edilemeyeceği, mağdurenin ruh sağlığındaki bozulmanın adları geçen sanıkların hangisi veya hangilerinin eylemleri nedeniyle meydana geldiğinin tespit edilip edilemeyeceği hususlarında açıklayıcı yeni rapor aldırıldıktan sonra sanıklar haklarında TCK.nın 103/6. maddesinin tatbik edilip edilmeyeceğine karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile sanıklar .., ..., ...ve ... haklarında anılan maddenin uygulanması,

Sanıklar ... ile ... aynı suç işleme kararı kapsamında mağdureyi değişik zamanlarda diğer sanıklar ..., ...ile birleştirilecek dosyada ..., ..., ... .. ve ... parayla cinsel ilişkiye girmeleri için temin ettikleri iddia olunan eylemlerinin sübutu halinde eylemlerinin bütün halinde zincirleme biçimde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve zincirleme biçimde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını oluşturacağından buna göre hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde her bir sanığın eylemlerine katılmalarından dolayı ayrı ayrı cezalandırılmalarına hükmedilmesi suretiyle cezaların fazla tayini,

Mağdurenin aşamalarda sanık ...'in eylemleri hususunda çelişkili beyanlarda bulunması, ...'in kolluk ve savcılık ifadelerinde mağdure ile parayla cinsel ilişkiye girdiğini bildirmesi ve dosya kapsamı nazara alındığında 29.09.2011 günü mahalleden tanıyıp fuhuş yaptığını bildiği mağdureyi araçla gezdiren ...'in parayla ilişkiye girme teklifini kabul etmesi üzerine tanıklar ... ve ... ait eve götürdüğü mağdure ile cebir tehdit veya hile olmaksızın cinsel ilişkiye girdikten sonra 20 TL parayı verip evden gönderdiği tüm dosya içeriğinden anlaşılmakla, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan TCK.nın 103/2. maddesi uyarınca ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise TCK.nın 109/1-3f-5. maddesi gereğince cezalandırılması gerekirken yazılı şekilde TCK.nın 103/2-4-6 ve 109/2-3f-5. maddelerine göre hüküm kurulması neticesinde fazla ceza tayini,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görüldüğünden kısmen re'sen de temyize tâbi hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 24.06.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi