Esas No: 2011/610
Karar No: 2011/4436
Karar Tarihi: 30.11.2011

**(Kapatılan)14. Ceza Dairesi         2011/610 E.  ,  2011/4436 K.**

**"İçtihat Metni"**

Irza geçme, zorla kaçırıp alıkoyma, reşit olmayan mağdureyi rızası ile kaçırıp alıkoyma, sarkıntılık ve ırz ve namusa tasaddide bulunma suçlarından sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ile ... (...) ... yapılan yargılamaları sonunda; sanıklardan ...'ın mağdure ... yönelik zorla kaçırıp alıkoyma eyleminin reşit olmayan kimseyi rızasıyla kaçırıp alıkoyma, ırza geçme eyleminin ise çocuğun nitelikli cinsel istismarı kabul edilerek bu suçlardan, sanık ...'nın mağdure ... karşı ırza geçme, reşit olmayan kimseyi rızasıyla kaçırıp alıkoyma suçlarından ve mağdure ... yönelik reşit olmayan kimseyi rızasıyla kaçırıp alıkoyma suçu ile ırza geçme eylemi ırz ve namusa tasaddide bulunma kabul edilerek bu suçtan, sanık ...'nın mağdure ... yönelik ırza geçme ve reşit olmayan kimseyi rızasıyla kaçırıp alıkoyma suçlarından, sanıklar ..., ... ile ...'ın ırz ve namusa tasaddide bulunma suçundan mahkûmiyetlerine, sanıklar ... ile ... atılı ırza geçmeye fer'i iştirak suçundan ve sanık ...'in ise atılı sarkıntılık suçundan beraatlerine dair Muğla 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 12.12.2005 gün ve 2004/234 Esas, 2005/547 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi katılan Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu vekili, sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ... müdafileri tarafından temyiz edilmesi ve incelemenin de sanıklar ..., ..., ... ve ... müdafileri tarafından duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine; dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 30.01.2007 günlü tebliğnamesiyle Daireye gönderilmekle 13.06.2007 Çarşamba saat 14.00’e duruşma günü tayin olunarak sanıklar ..., ..., ... ve ... müdafiine çağrı kağıdı gönderilmişti.

Belli günde hakimler duruşma salonunda toplanarak Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından ... ... hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine sanıklar ..., ..., ... ve ... müdafiin gelmediği ve ayrıca bir talepte de bulunulmadığı anlaşılmakla Yargıtay Cumhuriyet Savcısının uygun görülen talep ve mütalaası dairesinde DURUŞMASIZ inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek vaktin darlığına binaen dosyanın incelenmesi başka bir güne bırakılmıştı.

Bugün dava evrakı incelenerek aşağıda yazılı karar ittihaz olundu.

Sanıklar ..., ... ve ...'un mağdure ... karşı işledikleri kabul edilen ırz ve namusa tasaddide bulunma suçu, sanık ...'e isnat edilen sarkıntılık suçu ile sanık ...'nın mağdure ... karşı işlediği kabul edilen reşit olmayan kimseyi rızasıyla kaçırıp alıkoyma, ırz ve namusa tasaddide bulunma suçlarının ilgili kanun maddelerinde öngörülen cezalarının üst sınırları itibariyle, 765 sayılı TCK.nun 102/4. maddesinde belirtilen 5 yıllık asli zamanaşımına tâbi oldukları, karar tarihi olan 12.12.2005'ten inceleme gününe kadar bu sürenin gerçekleştiği anlaşıldığından, 5237 sayılı TCK.nun 7/2. maddesi ile 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilmek suretiyle hükümlerin CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanunun 322/1 ve 5271 sayılı CMK.nun 223/8. maddeleri uyarınca adları geçen sanıklar hakkında bu suçlardan görülen davaların zamanaşımı nedeniyle DÜŞMESİNE,

Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle sanıklar ... ile ... hakkında ırza geçmeye fer'i iştirak suçundan beraat hükümleri usul ve kanuna uygun olduğundan yerinde görülmeyen katılan Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu vekilinin temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin tebliğname gibi ONANMASINA,

Sanık ... hakkında mağdure ... karşı işlediği çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve reşit olmayan kimseyi rızasıyla kaçırıp alıkoyma suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Mağdure beyanları, savunma ile tüm dosya içeriğine göre adı geçen sanığın bir kez evinde zorla alıkoyarak cinsel ilişkiye girdiği mağdure ...'ı, daha sonraki bir tarihte de düğün dönüşü yakındaki okulun bahçesine götürüp alıkoyarak basit cinsel istismarda bulunduğu anlaşıldığından, sanığın sabit görülen eylemleri bütün halinde zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma kabul edilerek bu suçlar yönünden 765 sayılı TCK ile 5237 sayılı TCK.nun ilgili maddeleri karşılaştırılarak sonuç ceza miktarları itibariyle bulunacak lehe kanuna göre hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde uygulama yapılarak neticeten eksik ceza verilmesi,

Sanıklar ... ile ... hakkında mağdure ... yönelik işledikleri ırza geçme ve reşit olmayan kimseyi rızasıyla kaçırıp alıkoyma suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümlerinin temyiz incelemesine gelince;

Mağdurenin aşamalardaki istikrarlı beyanları, savunmalar ve dosya kapsamına göre; kız olmadığının ailesine bildirileceği ve çekilen uygunsuz fotoğraflarının etrafa dağıtılacağı söylenmek suretiyle tehdit edilerek direnci kırılan mağdure ...'la sanıklardan ...'nın bir çok kez, ...'nın ise bir kez cinsel ilişkide bulunduğu anlaşıldığından, bu şekilde sübut bulan eylemlerden dolayı her iki sanık hakkında anılan suçlar yönünden 765 sayılı TCK ile 5237 sayılı TCK.nun ilgili maddeleri karşılaştırılarak sonuç ceza miktarları itibariyle bulunacak lehe kanuna göre hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde uygulama yapılarak eksik ceza tayini,

Uygulamaya göre de;

Mahkemece 5252 sayılı Kanunun 9/3 ve 5271 sayılı CMK.nun 34 ve 230. maddeleri uyarınca sanıklar ... ile ... hakkında lehe olan 765 sayılı TCK.nun 414/1. maddesi gereğince mahkûmiyet hükümleri kurulmasına karşılık, sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK.nun 53 ve 63. maddelerinin tatbiki suretiyle karma uygulama yapılarak hükümlerin karıştırılması,

Kanuna aykırı, katılan Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu vekilinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görüldüğünden hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 30.11.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.