Esas No: 2021/14321
Karar No: 2022/3799
Karar Tarihi: 08.03.2022

**11. Ceza Dairesi         2021/14321 E.  ,  2022/3799 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇLAR : Kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık, özel belgede sahtecilik

HÜKÜMLER : Sanık ... hakkında beraat, sanıklar ... ve ... hakkında ret

1)Sanıklar ... ve ... hakkında kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık, özel belgede sahtecilik suçlarından kurulan davanın reddi hükümlerinin temyiz incelemesinde;

Sanıklar ... ve ... hakkında aynı fiil nedeniyle mükerrer açılan kamu davalarının 5271 sayılı CMK’nin 223/7. maddesi uyarınca reddine karar verilmesi gerektiği Mahkemece gerekçeleri gösterilerek kabul ve takdir kılınmış olmakla, katılan vekilinin temyiz nedenleri yerinde görülmediğinden hükümlerin ONANMASINA,

2)Sanık ... hakkında nitelikli dolandırıcılık ve özel belgede sahtecilik suçundan kurulan beraat hükümlerinin temyiz incelemesinde;

Sanık hakkında Sivas Cumhuriyet Başsavcılığının 19.04.2013 tarih ve 2012/10858 soruşturma sayılı kararı ile kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık, özel belgede sahtecilik suçlarından ek kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği, Sivas İl Gıda, Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğünün anılan karara itirazı üzerine mercii Tokat Ağır Ceza Mahkemesinin 14.06.2013 tarih ve 2013/915 Karar sayılı kararı ile itirazın reddine karar verilerek kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın kesinleştiği, sanığın aynı fiiliyle ilgili 20.02.2014 tarih, 2012/10861 Soruşturma ve 2014/987 Esas sayılı iddianamenin düzenlendiği anlaşılmış ise de, dosya kapsamına göre ek kovuşturmaya yer olmadığına karar verildikten sonra aynı olayla ilgili yeni bir delil elde edilmediği dikkate alındığında; 5271 sayılı CMK'nin 172/2. maddesine aykırı olarak açılan kamu davasına ilişkin kovuşturma şartı gerçekleşmediği gözetilerek 5271 sayılı CMK'nin 223/8 maddesi uyarınca düşme kararı verilmesi gerekirken yargılamaya devamla beraat hükmü kurulması,

Yasaya aykırı, katılan vekilinin temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, diğer yönleri incelenmeyen hükümlerin 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 08.03.2022 tarihinde üye ...'ın karşı oyu ve oy çokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Sanık ... hakkında, nitelikli dolandırıcılık ve özel belgede sahtecilik suçundan mahkeme beraat kararı vermiştir. Bu kararın temyizinde sanık hakkında Sivas Cumhuriyet Başsavcılığı 2012/10858 soruşturma sayılı kararı ile ek koğuşturmaya yer olmadığına karar verilmiş olup bu karara itiraz üzerine mercii olan Tokat Ağır Ceza mahkemesi itirazı red etmiş ve kovuşturmaya yer olmadığına ilişkin karar kesinleşmiştir. Sanığın aynı eylemi nedeniyle 2014/987 Esas sayılı iddianame düzenlenmiş ve sanık hakkında kamu davası açılmıştır. Sivas 1. Ağır Ceza mahkemesi de beraat kararı vermiş olup bu karar temyiz incelemesi için dairemize gelmiştir.

Dairemiz oy çokluğuyla CMK’nin 172/2 maddesine aykırı olarak açılan kamu davasının kovuşturma şartı gerçekleşmediğinden CMK 223/8 maddesi uyarınca düşme kararı vermesi gerekirken beraat kararı verildiğinden bozma kararı verilmiştir.

Dairemizin oy çokluğu ile verdiği bozma kararına iştirak etmiyorum. Şöyleki: CMK’nin 223/8 maddesine göre düşme kararı ancak TCK’de öngörülen (CMK’de değil) düşme sebeplerinin varlığı ya da soruşturma veya kovuşturma şartının gerçekleşmeyeceğinin anlaşılması halinde düşme kararı verilebilir. Somut olayımızda böyle bir kovuşturma veya soruşturma şartı yoktur, atılı suç yönünden TCK’de ya da CMK’de de herhangi bir şart yoktur. Usulüne uygun bir iddianame ile kamu davası açılmış, mahkemesince iddianame kabul edilip yargılama yapılarak sanığın atılı suçlardan beraatine karar verilmiştir. Sanığın aynı eylemi nedeniyle açılmış bir başka dava (iddianame) veya hüküm yoktur. Ortada temyize konu Sivas Ağır Ceza mahkemesinin beraatine ilişkin bir kararı vardır. Cumhuriyet Başsavcılığının davaya esas iddianamesi ve takipsizlik kararları vardır. İddianameyi ve bu iddianameyi esas olan mahkemenin beraat kararını bir kenara itip, Cumhuriyet Başsavcılığının kovuşturmaya yer olmadığına ilişkin kararını üstün tutup bunu esas almak hukuka da aykırıdır.

Kovuşturmaya yer olmadığına ilişkin karar verilirken aynı olayla ilgili yeni bir delil elde edilemediği için verilmiştir. Ancak iddianame ile açılan davada Cumhuriyet Başsavcılığı buna rağmen kamu davası açmış ve bu dava ve iddianame mahkemece kabul edilmiş ve işin esasına girerek beraat kararı vermiştir. Mahkemesince kabul edilip işin esasına girilen iddianame ve mahkemenin beraat kararı, Cumhuriyet Başsavcılığının kovuşturmaya yer olmadığına ilişkin kararından yargısal olarak daha üstün tutmak gerekir. Ayrıca yeni delil olup olmadığına veya başka suç unsurlarının olup olmadığının bakılmasının görevli ve yetkili mahkemece karar verilmesinin doğru olacağını mahkemece bu hususların araştırılmasının uygun olacağını düşünerek beraat kararının dairemizce incelenip esasına girilerek karar verilmesi gerektiği kanaatine vararak düşme yönündeki bozma kararına iştirak etmiyorum.