Esas No: 2015/4429
Karar No: 2015/8004
Karar Tarihi: 07.09.2015

**14. Ceza Dairesi         2015/4429 E.  ,  2015/8004 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, hakaret (sanık ... için), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı (sanık ...için)

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı ve sanık ...akkında hakaret suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen beraat hükümleri usul ve kanuna uygun olduğundan katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Suç tarihinde onbeş yaşından küçük mağdurenin kendi rızası ile sanığın arabasına binmesinin ardından gittikleri olay yerinde sanığın aracın kapılarını kilitleyerek mağdureye cinsel istismarda bulunması şeklinde gelişen olayda sanığın mağdureye uyguladığı cebrin cinsel istismar suçunun TCK'nın 103/4. maddesi kapsamında ağırlatıcı hali olup ayrıca kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsuru olarak kabul edilemeyeceği gözetilmeden temel cezanın TCK'nın 109/1. maddesi ile tayini yerine yazılı şekilde 109/2. maddesinin tatbik edilmesi neticesinde fazla ceza tayini,

Mağdurenin söz konusu olaydan önce de birden fazla cinsel istismara uğraması nedeniyle ayrıca soruşturmalar yapıldığının anlaşılması karşısında, bu dosyalarda bulunan mağdureye ait ruh sağlığı raporlarının da tamamının aslı veya onaylı örneği temin edildikten sonra dosyanın kül halinde Adli Tıp İlgili İhtisas Kuruluna gönderilip, sanığın eylemine bağlı olarak mağdurenin ruh sağlığının bozulup bozulmadığının tespiti gerektiği gözetilmeden içerik olarak da yeterli olmayan rapora dayanılarak eksik araştırma ile hüküm kurulması,

Hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yeralan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK.nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın, denetime imkân verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 07.09.2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.