Esas No: 2017/30476
Karar No: 2020/6834
Karar Tarihi: 16.06.2020

**(Kapatılan)22. Hukuk Dairesi         2017/30476 E.  ,  2020/6834 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk (İş) Mahkemesi

DAVA TÜRÜ : ALACAK

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz talebinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı isteminin özeti:

Davacı, davalı Kuruma ait ... Devlet Hastanesinde değişen alt işveren şirketler nezdinde 01.01.2013 - 26.05.2015 tarihleri arasında mutfak görevlisi olarak çalıştığını, iş akdinin işverence haksız olarak feshedildiğini ileri sürerek, kıdem ve ihbar tazminatı ile bir kısım işçilik ücret alacaklarına hükmedilmesini istemiştir.

Davalı cevabının özeti:

Davalı vekili, husumet ve zamanaşımı def’inde bulunmuş, davacının dava dışı alt işveren ... Temizlik ve Yemek Hiz. Ltd. Şti. nezdinde çalışmasını sürdürürken 21.05.2015 -22.05.2015- 23.05.2015 tarihlerinde hiçbir mazeret beyan etmeden iş yerine gelmemesi nedeniyle hakkında 4 adet tutanak düzenlenmiş olduğunu, iş akdinin haklı nedenle feshedildiğini, kıdem ve ihbar tazminatı alacağı bulunmadığını beyanla, davanın reddini istemiştir.

Mahkeme kararının özeti:

Mahkemece, toplanan delillere ve bilirkişi raporuna göre, davanın kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Karar süresi içinde davalı Kurum vekilince temyiz edilmiştir.

Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.

2-Taraflar arasında davacının kıdem tazminatı alacağına hak kazanıp kazanmadığı hususunda uyuşmazlık bulunmaktadır.

Somut olayda; davalı Kuruma bağlı Hastane olan işyerinde, dava dışı alt işveren nezdinde mutfak görevlisi olarak çalışan davacı işçi, iş akdinin işveren tarafından haksız şekilde feshedildiğini iddia etmiştir. Davalı asıl işveren ise, davacının haklı bir mazereti olmaksızın işe devam etmemesi üzerine hakkında tutanak tutulmak suretiyle devamsızlık nedenine bağlı şekilde haklı sebeple feshedildiğini savunmuştur.

Mahkemece, işveren tarafından davacının iş akdinin haklı nedenle feshedildiği iddiasının ispat edilemediği gerekçesiyle kıdem ve ihbar tazminatlarına hükmedilmiştir.

Ne var ki, Mahkemece yapılan değerlendirme ve varılan sonuç, dosya kapsamı ve tarafların iddia ve savunmaları ile örtüşmemektedir. Zira; 21.05.2015- 22.05.2015- 23.05.2015 -25.05.2015 tarihlerinde davacı işçinin devamsızlığına ilişkin dava dışı alt işveren firma çalışanları ..., ..., ... ... ve hastane personeli olan diyetisyen ... tarafından usulünce tutulmuş olan tutanaklar dosya içerisinde mevcut olup,tutanak tanıkları ... ve ... davalı tarafından tanık olarak dinletilmişlerdir. Tanık ... ve ...’nun beyanlarına göre; mutfak personeli olarak çalışan davacının, çalıştığı Hastane’nin acil servisine getirilen yakını ile ilgilenmek için aşçı ...’ndan izin istediği, yakınının yanında iken diğer aşçı ... tarafından aranarak; işyerinde izinli olduğu için gelmeyen başka personellerinde bulunması sebebiyle çalışan sayısı yetersiz olduğundan yoğunluk olduğu, personel yemekhanesine yemek götürülmesi gerektiği, yapılması gereken işi yapıp tekrar yakınının yanına dönebileceğinin ifade edildiği, davacının ise bu duruma sinirlenerek tepki göstermesi üzerine davacı ile aşçı olan tanık ... arasında sözlü tartışma yaşandığı,bu tartışma esnasında ...'ün davacı işçiye hitaben ‘’gelme istemiyorum’’ dediği, davacının eşyalarını alarak işyerinden ayrıldığı ve bir daha da işe devam etmediği anlaşılmaktadır.

Davacıya gelmemesini söyleyen ...’ün davacı gibi bir mutfak çalışanı (aşçı) olduğu, konum olarak davacının üstü durumunda olsa dahi, davacıyı işten çıkartma yetkisi bulunmadığı açıktır. Buna göre davacının iş akdinin işveren tarafından feshedilmiş olduğundan bahsetme imkanı bulunmamaktadır.

Dosya kapsamına göre; davalı işveren tarafından usulünce tutulan devamsızlık tutanaklarına dayalı fesih iddiasına göre iş akdinin haklı sebeple feshedildiği kabul edilerek kıdem ve ihbar tazminatının reddi dosya delil durumuna göre daha uygun olacağından, aksi yönde verilen karar bozmayı gerektirmiştir.

Sonuç:

Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebeplerden BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 16.06.2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.