Esas No: 2021/10340
Karar No: 2023/5570
Karar Tarihi: 26.09.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/10340 E.  ,  2023/5570 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2015/120 E., 2015/297 K.

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı

HÜKÜM : Mahkumiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Bakırköy 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 07.10.2015 tarihli ve 2015/120 Esas, 2015/297 Karar sayılı kararı ile;

Suça sürüklenen çocuklar hakkında; Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan; 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 6545 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikten önceki 103 üncü maddesinin ikinci ve üçüncü fıkraları, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve son cümlesi uyarınca ayrı ayrı 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına karar verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 02.07.2019 tarihli ve 2015/422049 sayılı onama görüşlü Tebliğname ile Dairemize tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz Sebebi

Mağdure ve suça sürüklenen çocuğun rızayla cinsel ilişkiye girdikleri, doğum raporu olmayan mağdurenin kemik yaşının tespit edilmediğine ve bu hususta eksik inceleme ile karar verildiğine, suça sürüklenen çocuğun yaptığı fiilin anlam ve önemini kavrayacak yaşta olmadığına, beraat etmesi gerektiğine ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz Sebebi

Mağdure ve suça sürüklenen çocuğun rızayla cinsel ilişkiye girdiklerine, eylem bir defa gerçekleştiği için zincirleme suç hükümlerinin uygulanmasının hatalı olduğuna, mağdurenin şikayetçi olmadığına ve bu sebeple suça sürüklenen çocuğun beraat etmesi gerektiğine ilişkindir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ...'ın Kanuni Temsilcisinin Temyiz Sebebi

Ceza verilirken yalnızca mağdurenin yaşının dikkate alındığına ve üst sınırdan cezalandırma yapıldığına, usul ve yasaya aykırı kararın bozulması gerektiğine ilişkindir.

D. Suça Sürüklenen Çocuk ...'in Kanuni Temsilcisinin Temyiz Sebebi

Ceza verilirken üst sınırdan cezalandırma yapıldığına, usul ve yasaya aykırı kararın bozulması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1. Mahkemece ''Mağdur ... ile SSÇ'ler ... ve ...'nın; mağdur ...'nın aynı okulda okuyan kız arkadaşı ...'nin sevgilisi olan ssç ... ile tanışık olup, olay tarihinden önce arkadaş oldukları, karşılıklı birbiriyle mesajlaştıkları ve hoşlanmaya başladıkları, ssç ...'in, 2014 yılı Ocak ayı başında mağdurun okuduğu Küçükçekmece ... ... Ortaokulunun yakınındaki Yeşil sokak No:12 de bulunan terk edilmiş bir eve giderek mağdurun rızası dahilinde mağdurla anal yoldan organ sokmak suretiyle ilişkiye girdiği, daha sonra ssç ... yanında ssç ... 'da bulunduğu halde tekrar aynı metruk evde aynı odada birbirini müteakiben mağdurun rızası dahilinde mağdurla anal yoldan organ sokmak suretiyle cinsel istismar suçunu işlediği kabul olunarak her iki ssç'nin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, her iki ssç hakkında TCK 7/2 maddesi uyarınca TCK da 18/06/2014 tarihinde yapılan değişiklik öncesi hükümler uyarınca TCK 103/1-a, 103/2, 103/3, 43, 31/2 maddeleri uyarınca ayrı ayrı cezalandırılmalarına karar verilmiştir.

SSÇ'lerden ...'in eyleminin birden fazla olduğu, ...'in ikinci kez cinsel ilişkisi sırasında ...'ın da aynı yer ve mekanda olduğu ve SSÇ'lerin birbirini takip edecek şekilde mağdure ile rızası ile cinsel ilişkiye girdikleri anlaşıldığından SSÇ'ler hakkında TCK 103/3, 43/1 maddesinin uygulanması gerektiği kanaatine varılmıştır.'' şeklindeki gerekçeyle hükümler kurulduğu anlaşılmıştır.

2. Deliller; suça sürüklenen çocukların savunmaları, mağdur beyanları, tanık anlatımları, İlçe Nüfus Müdürlüğü'nün 21.05.2015 tarihli yazı cevabı, doktor raporu, Adli Tıp Kurumu Küçükçekmece Şube Müdürlüğünün raporları, sosyal inceleme raporları ile kolluk kuvvetlerince tutulan araştırma tutanaklarından ibarettir.

IV. GEREKÇE

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafii ve Kanuni Temsilcisinin Temyiz İstekleri

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak tüm dosya kapsamından, suça sürüklenen çocukların suç tarihindeki istismar eylemlerinin cebir veya tehdit kullanılmaksızın işlenmesi karşısında, fiil üzerinde ortak hakimiyet kurulmadığı gibi fail çokluğunun mağdur çocuğun direncinin kırılmasına bir etkisi olmadığı ve suça sürüklenen çocuk ...'ın olay günü gerçekleşen eylem dışında mağdura karşı başkaca bir cinsel istismar eyleminin bulunmadığı halde diğer eyleme de iştirak ettiği gerekçesiyle mükerrer cezalandırma oluşturacak şekilde hüküm kurulduğu anlaşıldığından suça sürüklenen çocuk ... hakkında müsnet suçtan belirlenen temel cezanın 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi ve 43 üncü maddesi ile arttırılması suretiyle fazla ceza tayini hukuka aykırı bulunmuştur. Bozma sebebine göre Tebliğnamedeki onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafii ve Kanuni Temsilcisinin Temyiz İstekleri

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak tüm dosya kapsamından, suça sürüklenen çocukların suç tarihindeki istismar eylemlerinin cebir veya tehdit kullanılmaksızın işlenmesi karşısında, fiil üzerinde ortak hakimiyet kurulmadığı gibi fail çokluğunun mağdur çocuğun direncinin kırılmasına bir etkisi olmadığı anlaşıldığından suça sürüklenen çocuk ... hakkında müsnet suçtan belirlenen temel cezanın 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi ile artırılması suretiyle yazılı şekilde hüküm kurulması hukuka aykırı bulunmuştur. Bozma sebebine göre Tebliğnamedeki onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçenin (A) ve (B) bölümlerinde yer alan nedenlerle Bakırköy 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 07.10.2015 Tarihli ve 2015/120 Esas, 2015/297 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile kanun temsilcilerinin temyiz itirazları yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

26.09.2023 tarihinde karar verildi.