Esas No: 2018/13218
Karar No: 2019/28055
Karar Tarihi: 14.03.2019

**7. Ceza Dairesi         2018/13218 E.  ,  2019/28055 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 4733 sayılı Yasaya muhalefet

HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanık ... müdafiinin temyizine yönelik incelemede;

1-Adli sicil kaydında silinme koşulları oluşmuş sabıkası dışında CMK’nun 231. maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılması müessesesine ve TCK’nun 62. maddesinin uygulanmasına engel hali bulunmayan, talimat savunmasında da hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesini talep eden sanık hakkında, Gümrük İdaresince hesaplanacak "eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplam tutarı olan gümrük vergilerinin” kamu zararı olduğunun sanığa bildirilmesi ve sonucuna göre, gerektiğinde CMK’nun 231/9. fıkrası da gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken kamu zararı olarak gümrüklenmiş değerin bildirildiği cihetle ''sabıkalı geçmişi nedeniyle olumlu kanaat hasıl olmadığından ve sabıkalı geçmişi bulunduğundan'' şeklindeki yasal ve yeterli olmayan gerekçelerle TCK.nun 62. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına ve CMK.nun 231. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

2-Sanık hakkındaki kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenmediği halde, erteleme hükümleri uygulanmış gibi kabul edilip hükmün karıştırılması suretiyle sanık hakkında TCK'nun 53. maddesinin yazılı şekilde hatalı tatbik edilmesi,

Yasaya aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,

Sanık ... UZÜN'ün temyizine yönelik incelemede ise;

1-Sanık hakkında 5607 sayılı Yasanın 3/5. maddesi gereğince cezalandırılması için kamu davası açıldığı halde, ek savunma hakkı verilmeden, 4733 sayılı Yasanın 8/4. maddesine muhalefetten dolayı hüküm kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK'nun 226/1. maddesine aykırı davranılması,

2-Sanığın savunmasında, hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanmasını talep etmesi ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanmasına engel halin bulunmaması hususları nazara alınarak davaya konu eşyanın cif değerine göre, Gümrük İdaresi'nce tespit edilen eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplamından oluşan gümrük vergilerinin kamu zararı olduğunun sanığa bildirilmesi ve sonucuna göre gerektiğinde 5271 sayılı CMK'nun 231/9. maddesi hükümleri gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken gümrüklendirilmiş değerin kamu zararı olduğu sanığa bildirilmekle zararın giderilmediğinden bahisle hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

3-Dava konusu kaçak sigaraların 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK’nun 54/4. maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi,

4-Tefrik edilen dosyaya ilişkin olup incelemeye konu dosya ile ilgisi bulunmayan 63 YC 044 plaka sayılı nakil aracı hakkında hüküm tesisi,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 14/03/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.