Esas No: 2021/4337
Karar No: 2023/6382
Karar Tarihi: 16.10.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/4337 E.  ,  2023/6382 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2013/228 E., 2015/14 K.

SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜMLER : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Çorum Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından tanzim edilen 02.12.2013 tarihli ve 2013/4136 Esas sayılı iddianame ile suça sürüklenen çocuk hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kamu davası açılmıştır.

2. Çorum 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.02.2015 tarihli ve 2013/228 Esas, 2015/14 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, dördüncü fıkrası ile 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası ile 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği

Mağdurenin beyanlarına itibar edilemeyeceğine, suça sürüklenen çocuk ile tanık ...’ın beyanlarının sağlıklı olmadığına, eylemin nitelikli şekilde gerçekleştiği hususunun şüphede kaldığına, rıza ile olay yerine gidildiğinden kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluşmadığına ve re'sen tespit edilecek hususulara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece; "İddianame içeriği, suça sürüklenen çocuğun savunmaları, mağdur ve tanık anlatımları, doktor raporları, adli tıp kurumu başkanlığının raporları ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Suç tarihinde 12-15 yaş grubunda olan suça sürüklenen çocuk ...' nin olaydan önce olay tarihinde 15 yaşından küçük olan mağdure ... ile bir süre arkadaşlık ettiği, suç tarihinde suça sürüklenen çocuk ...' nin arkadaşı olan tanık ... ile birlikte olayın meydana geldiği ve tanık ... ile birlikte ... gazı kokladıkları, metruh binanın yanında otururken mağdure ile karşılaşan suça sürüklenen çocuğun mağdureye 'seninle biraz oturup konuşalım, sana bir şey yapmayacağım' dedikten sonra 15 yaşından küçük mağdurenin de kabulü ile onu olayın meydana geldiği Başöğretmen İlköğretim okulu arkasında bulunan metruh binaya yanında bulunan tanık ... ile birlikte götürdüğü, suça sürüklenen çocuğun tanık ...' dan başka bir odada beklemesini istediği ve mağdure ile ayrı bir odaya geçerek içeriden kapıyı kilitleyerek mağdurenin üzerine saldırdığı, mağdurenin yapma demesine rağmen suça sürüklenen çocuğun mağdurenin üzerinde bulunan eşofmanını ve kilodunu çıkarıp oda içerisinde bulunan kanepeye doğru kollarından tutarak mağdureyi yüzüstü yatırarak kendi pantolonunu ve kilodunu da indirerek mağdurun poposuna kendi cinsel organını sokarak cinsel ilişkiye girdiği, mağdurenin tüm çabalarına rağmen suça sürüklenen çocuğun elinden kurtulamadığı, bu şekilde mağdureye karşı cinsel saldırı eylemini gerçekleştirip sonlandıran sanığın ilişki bittikten sonra mağdureyi dışarı çıkarttığı ve olayı kimseye söylememesi konusunda mağdureyi tembihlediği, mağdureninde korktuğundan dolayı bir müddet olayı kimseye söylemediği ve daha sonra mağdurenin şikayeti üzerine olayın ortaya çıktığı, suça sürüklenen çocuğun 'olay tarihinde ... ile diğer odaya gittik, ... başka bir odada bekledi, ...' in elbisesini çıkardım, ben kendi elbiselerimi çıkarmadım, ... ile cinsel ilişkiye çalıştım' şeklindeki ikrarı içeren anlatımları, özellikle mağdur ...' in olay sonrasında vermiş olduğu ilk ifadesinde '... arkadaşını içeriye almadı, sen çık, biz oturacağız dedi, ... dışarıya çıktıktan sonra ... hiç bir şey söylemeden üzerime saldırdı, yapma diye bağırdım, kaçmaya çalıştım, kaçamadım, bu sırada ... zorla benim altımda bulunan eşofmanımı ve kilodumu çıkardı, odada bulunan eski bir kanepeye beni yüzüstü yatırdı, bu sırada kendi pantolonunu ve kilodunu çıkardı, cinsel organını benim popoma soktu, ilişkiye girdikten sonra ben nefes alamaz oldum' şeklindeki anlatımları ve tanık ...' ın olay sonrasında sıcağı sıcağına verdiği ilk ifadesinde ...'nin kendisine sen dışarıda bekle demesinden sonra ... ile evin içerisine girdikleri, bir müddet sonra ...' in yapma acıyor diye bağırdığını duyduğu şeklindeki ve yaklaşık 15-20 dakika içeride kaldıkları, dışarıya çıktıklarında ...' in moralinin bozuk olduğu ve ... yanlarından ayrıldıktan sonra ...' ye sorması üzerine ... ile arkadan ilişkiye girdiklerini kendisine samimi olarak söylediği şeklindeki anlatımları karşısında olayın bu şekilde subüta erdiği kabul edilmiştir...." şeklindeki gerekçeyle hüküm kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

A. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükme Yönelik

Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, kararda hukuka aykırılık bulunmamıştır.

B. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükme Yönelik

Mağdurenin olay tarihinde suça sürüklenen çocuk ile rızasıyla metruk binaya gittiği, mağdurenin burada "Yapma" diye bağırmasının ise cinsel suçun cebir unsuru olduğu, bu sebeplerle suça sürüklenen çocuğun eyleminde cebir, tehdit veya hile bulunmadığı anlaşıldığından, mevcut haliyle temel cezanın 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrasına göre belirlenmesi gerekirken, yazılı şekilde aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrasının uygulanması hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

A. Çocuğun nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Çorum 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.02.2015 tarihli ve 2013/228 Esas, 2015/14 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Çorum 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.02.2015 tarihli ve 2013/228 Esas, 2015/14 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

16.10.2023 tarihinde karar verildi.