Esas No: 2019/2069
Karar No: 2019/13223
Karar Tarihi: 11.12.2019

**14. Ceza Dairesi         2019/2069 E.  ,  2019/13223 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemi reşit olmayanla cinsel ilişki kabul edilerek bu suçtan mahkumiyet, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraat

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Sanık hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

5271 sayılı CMK'nın 225/1. maddesindeki "Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir." şeklindeki düzenleme karşısında, hükmün konusunun iddianamede gösterilen eylemden ibaret olduğu, açıklanan ve suç oluşturduğu ileri sürülen fiilin dışına çıkılması, davaya konu edilmeyen bir eylemden dolayı yargılama yapılması ve açılmayan davadan hüküm kurulmasının kanuna aykırı olduğu nazara alınarak yapılan değerlendirmede, 01.03.2010 günlü iddianameyle sanık hakkında yalnızca 19.12.2009 tarihinde ablasının Çekmeköy’deki evinde gerçekleşen eylemine ilişkin kamu davası açılıp bunun dışında mağdureye yönelik suç tarihinden önce başka bir gün Gültepe’de gerçekleşen eylemiyle ilgili açılmış bir dava bulunmadığı halde mahkemece 19.12.2009 ve önceki bir tarihte tarafların cinsel ilişkiye girdikleri kabul edilip ek savunma hakkı verilmek suretiyle temel cezanın zincirleme suça ilişkin 5237 sayılı TCK'nın 43/1. maddesi ile arttırılması,

Adli sicil kaydı bulunmayan sanığın, kabul edilen eylemlerinden kaynaklanan bir zararın mevcut olmaması ve olumsuz kişilik özellikleri taşıdığına dair dosyaya yansıyan somut bulgu ya da delil bulunmaması karşısında, hükmün açıklanmasının geri bırakılması veya hapis cezasının ertelenmesine dair hükümlerin anılan maddelerdeki kanuni koşullar değerlendirilerek uygulanması hususunda karar verilmesi gerekirken soyut ve yetersiz gerekçeyle 5271 sayılı CMK'nın 231 ve 5237 sayılı TCK’nın 51. maddelerinin tatbikine yer olmadığına hükmedilmesi,

Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;

Mağdurenin aşamalardaki ifadeleri, savunma, olayın intikal şekli ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, sanığın suç tarihinde on altı yaşı içerisinde bulunan ve sabah okula gitmek üzere evden ayrılan mağdureyi cebir, tehdit veya hile olmaksızın ablasının evine götürüp bir gece birlikte kalmaları şeklindeki eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 234/3. maddesinde düzenlenen takibi şikayete bağlı çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçunu oluşturup, mağdurenin anne ve babasının 20.12.2009 tarihli müracaatlarında şikayetçi olmadıklarını bildirmeleri ve sonradan şikayetten vazgeçmeden vazgeçmenin de mümkün olmaması karşısında, sanık hakkında müsnet suçtan açılan kamu davasının değişen suç vasfına göre şikayet yokluğu nedeniyle düşmesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kanuna aykırı, O Yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 11.12.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.