Esas No: 2024/701
Karar No: 2024/4462
Karar Tarihi: 22.05.2024

**8. Ceza Dairesi         2024/701 E.  ,  2024/4462 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SAYISI : 2022/2327 E., 2022/2160 K.

SUÇ : Uyuşturucu madde ticareti yapma

HÜKÜM : İstinaf başvurusunun esastan reddi

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I.HUKUKİ SÜREÇ

A. Gaziantep Cumhuriyet Cumhuriyet Başsavcılığının, 21.04.2022 tarihli ve 2022/15441 Esas, 2022/9147 Soruşturma sayılı iddianamesi ile sanığın uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 188 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve dördüncü fıkrasının (a) bendi uyarınca cezalandırılması istemiyle Gaziantep 8.Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/248 esas sayılı dosyasında kamu davası açılmıştır.

B. Gaziantep Cumhuriyet Cumhuriyet Başsavcılığının, 02.06.2022 tarihli ve 2022/20312 Esas, 2022/29086 Soruşturma sayılı iddianamesi ile sanığın uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 188 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve dördüncü fıkrasının (a) ve (b) bendleri uyarınca cezalandırılması istemiyle Gaziantep 8.Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/331 esas sayılı dosyasında kamu davası açılmıştır.

C. Gaziantep 8. Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.06.2022 tarihli ve 2022/331 Esas, 2022/221 Karar sayılı kararı ile Gaziantep 8. Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/248 Esas sayılı dosyası ile aralarında hukuki ve fiili irtibat bulunması sebebiyle her iki dosyanın birleştirilmesine, yargılamaya Gaziantep 8. Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/248 Esas sayılı dosyası üzerinden devam olunmasına karar verilmiştir.

D. Gaziantep 8. Ağır Ceza Mahkemesinin, 06.09.2022 tarihli ve 2022/248 Esas, 2022/315 Karar sayılı kararı ile sanığın uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan 15 yıl 7 ay 15 gün hapis ve 31.240,00 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

E. Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin, 28.11.2022 tarihli ve 2022/2327 Esas, 2022/2160 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan ve re'sen de istinafa tabi olan hükme yönelik sanığın ve müdafiinin istinaf başvurularının 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık ve müdafiinin temyiz sebepleri özetle;

1.Polislerin usulsüz arama yaptıkları ve delil topladıklarına,

2. Her iki iddianamenin ve birleştirme kararının sanığa tebliğ edilmediği, 5237 sayılı Kanun'un 176 ıncı maddesinin dördüncü fıkrası ve 190 ıncı maddenin ikinci fıkrasında yer alan yasal hakları hatırlatılmadan sorgusu yapılarak savunma hakkının kısıtlandığına,

3. 17.03.2022 tarihli eylemle ilgili olarak arama kararı ve işleminin usul ve kanuna aykırı olduğu, delillerin hukuka aykırı şekilde toplandığından hükme esas alınamayacağına,

4. Suçun unsurlarının oluşmadığına,

5. Yeterli delil bulunmadığına, beraat kararı verilmesi gerektiğine,

6. Eylemin kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu oluşturacağına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

1.Dava konusu olay; sanığın 27.01.2022 ve 17.03.2022 tarihlerinde uyuşturucu madde ticareti yaptığı iddiasına ilişkindir.

2. 27.01.2022 tarihli olay tutanağına göre; kolluk görevlilerince aile içi şiddet olayı ile ilgili sanığın ikametine gidildiğinde, sanığın annesi olan tanık K.'nin sanığa ait olduğunu söyleyerek şeffaf poşet içerisinde sentetik kannobinoid olduğu değerlendirilen maddeyi görevlilere rızayla teslim ettiği belirtilmiştir.

3. Diyarbakır Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünün raporuna göre; 27.01.2022 tarihinde sanığın ikametinde ele geçen maddelerin sentetik kannobinoidler grubunda yer alan 4F-MDMB-BUTICA etken maddesini içerdiği tespit edilmiştir.

4. 17.03.2022 tarihli olay tutanaklarına göre; kolluk görevlilerince, sanığın açık adresi verilen ikametinde uyuşturucu madde ticareti yaptığına ilişkin alınan ihbar üzerine Cumhuriyet savcısı tarafından verilen arama emrine istianden sanığın ikametinde yapılan aramada 5 paket bonzai ve 5 paket metamfetamin olduğu değerlendirilen uyuşturucu maddelerin ele geçirildiği belirlenmiştir.

5. Diyarbakır Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünün raporlarına göre; 17.03.2022 tarihinde sanığın ikametinde ele geçen 5 paket maddenin sentetik kannobinoidler grubunda yer alan 5F-AMB ve 4F-MDMB-BUTICA etken maddesini içerdiği; 5 paket maddenin ise metamfetamin içerdiği tespit edilmiştir.

A. İlk Derece Mahkemesinin kabulü;

27.01.2022 tarihli eylemde; sanığın ikametinde ele geçen sentetik kannobinoid içeren uyuşturucu maddenin kişisel kullanım sınırının üzerinde olması, sanığın kan ve idrar tahlilinde suça konu maddeye rastlanmaması ile tüm dosya kapsamından sanığın suça konu uyuşturucu maddeyi ticari amaçla bulundurduğunun sabit olduğu; birleşen dosyada 17.03.2022 tarihli eylemde, alınan ihbar, ihbarla uyumlu olarak sanığın ikametinde çok sayıda satışa hazır halde ve farklı türde uyuşturucu maddelerin ele geçirilmiş olması, asıl dosyada ve birleşen dosyadaki suç tarihleri arasında 50 gün kadar kısa bir sürenin bulunması, sanığın aynı suç işleme kastı ile devam ettiği ve sanığın eyleminin uyuşturucu madde ticareti yapma suçunu oluşturduğu gerekçesiyle üzerine atılı eylemi sabit görülmüş; her iki dosyaya konu suçta hukuki kesinti oluşmadığından sanığın zincirleme şekilde uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan mahkûmiyetine karar verilmiştir.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin kabulü;

İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgular konusunda, Bölge Adliye Mahkemesince, sanığın 27.01.2022 tarihinden sonra kastını yenileyerek 17.03.2022 tarihinde uyuşturucu maddeleri temin ettiği anlaşıldığından sanığın sabit görülen eylemlerinin iki ayrı suç oluşturduğu gözetilmeden zincirleme suç hükümlerinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayin edilmesi hususunda hükme yapılan eleştiri dışında isabetsizlik görülmediği gerekçesiyle istinaf başvurularının esastan reddine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

5271 sayılı Kanun'un 176 ncı maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca “iddianamenin tebliği ile duruşma günü arasında en az bir hafta süre bulunması gerektiği” kuralına aykırı olarak, ana dosyanın 25.04.2022 tarihli tensip zaptında duruşmanın 06.09.2022 tarihinde yapılmasına karar verildiği, birleşen dosyada tutuklu bulunan sanığa gerek ana dosyanın gerekse birleşen dosyanın iddianamesinin tebliğ edildiğine ilişkin“isticvap zaptı veya tebliğ-tebellüğ belgesi” gibi herhangi bir evrakın dosya içerisinde bulunmadığı, sanığın savunmasının alındığı 06.09.2022 tarihli celsede 5271 sayılı Kanun'un 176 ncı maddesinin dördüncü fıkrasında belirtilen bir haftalık süreye uyulmadan aynı oturumda karar verildiği anlaşılmakla; böylece sanığın savunmasını hazırlamak için gerekli zaman ve kolaylıklara sahip olma hakkının elinden alınarak, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 6 ıncı, Anayasanın 36 ncı ve 5271 sayılı Kanun'un 176 ncı ve 190 ıncı maddelerine aykırı davranılması suretiyle savunma hakkının kısıtlanması, hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle sanık ve müdafiinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden diğer yönlerden incelenmeyen Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin, 28.11.2022 tarihli ve 2022/2327 Esas, 2022/2160 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca Gazinatep 8. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 22.05.2024 tarihinde karar verildi.