Esas No: 2014/4212
Karar No: 2014/4598
Karar Tarihi: 04.03.2014

**22. Hukuk Dairesi         2014/4212 E.  ,  2014/4598 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Bakırköy 5. İş Mahkemesi

TARİHİ : 02/10/2012

NUMARASI : 2011/132-2012/591

Hüküm süresi içinde davalılar avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı, davalılara ait iş yerinde 01.11.1987-30.11.2010 tarihleri arasında çalıştığını iş sözleşmesinin işverence haksız fesih edildiğini ileri sürerek, kıdem ve ihbar tazminatları ile bir kısım işçilik alacaklarının tahsilini istemiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalılar vekili, davacının iş sözleşmesinin devamsızlık haklı nedenine dayalı feshedildiğini savunarak, davanın reddini istemiştir.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davalının iş sözleşmesini fesihte haksız olduğu gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Kararı davalılar vekili temyiz etmiştir.

Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalıların aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2- İş sözleşmesinin, işçinin devamsızlıkta bulunması nedeniyle işverence haklı olarak feshedilip feshedilmediği noktasında taraflar arasında uyuşmazlık söz konusudur.

4857 sayılı İş Kanununun 25. maddesinin (II) numaralı bendinin (g) alt bendinde, “işçinin işverenden izin almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işgünü veya bir ay içinde iki defa herhangi bir tatil gününden sonraki iş günü yahut bir ayda üç işgünü işine devam etmemesi” halinde, işverenin haklı fesih imkanının bulunduğu kurala bağlanmıştır.

İşçinin işe devamsızlığı, her durumda işverene haklı fesih imkanı vermez. Devamsızlığın haklı bir nedene dayanması halinde, işverenin derhal ve haklı nedenle fesih imkanı bulunmamaktadır İşçinin hastalığı, aile fertlerinden birinin ya da yakınlarının ölümü veya hastalığı, işçinin tanıklık ve bilirkişilik yapması gibi haller, işe devamsızlığı haklı kılan nedenlerdir. Mazeretin ispatı noktasında, sahteliği ileri sürülüp kanıtlanmadığı sürece özel sağlık kuruluşlarından alınan raporlara da değer verilmelidir.

Somut olayda, davalı işveren, işçinin 16.11.2010-30.11.2011 tarihleri arasında işe devam etmediğini ileri sürmüştür. Dosya içerisine ibraz edilen 21.11.2010 tarihli fesih ihtarnamesinde, davacının 16.11.2010 tarihinden itibaren işe gelmediği belirtilerek 3 gün içerisinde geçerli mazeretini bildirmesi aksi halde iş sözleşmesinin feshedileceğini bildirdiği görülmektedir.

Davacı, dava dilekçesi içeriğinde 16.11.2010-19.11.2010 tarihleri arasında kurban bayramı tatili nedeni ile işe gitmediğini, bu tarihten sonra ise rahatsızlığı sebebi ile Özel K.... Tıp Merkezinde gün aşırı tedavi gördüğünü beyan etmiştir. Bu durumda işçinin, kurban bayramı tatili sona erdiği 19.11.2010 tarihinden sonra gün aşırı işe gitmediğini kabul ettiği, ancak devamsızlığının geçerli mazerete dayandığını savunduğu anlaşılmaktadır.

Davacının ilgili tarihlerde tedavi gördüğünü beyan ettiği, Özel K... Tıp Merkezinden hastane kayıtları ve tedavi evrakları celp edilerek değerlendirmeye tabi tutulmalı ve sonucuna göre işçinin devamsızlığın geçerli bir mazerete dayanıp dayanmadığı belirlenmelidir. Eksik incelemeye dayalı olarak karar verilmesi isabetsizdir .

Sonuç:

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebepten dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine 04.03.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.