Esas No: 2022/3235
Karar No: 2023/1844
Karar Tarihi: 29.05.2023

**12. Ceza Dairesi         2022/3235 E.  ,  2023/1844 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ:Çocuk Mahkemesi

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. ... 1. Çocuk Mahkemesinin, 29.06.2016 tarihli ve 2015/750 Esas, 2016/901 Karar sayılı kararı ile;

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında özel hayatın gizlilini ihlal suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 134 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 51 inci maddesinin üçüncü, altıncı, yedinci ve sekizince fıkrası uyarınca 1 yıl 1 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ertelemeye karar verilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraat kararı verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 05.07.2020 tarihli ve 2016/337116 sayılı, suça sürüklenen çocuk ... hakkındaki hükmün onanması, suça sürüklenen çocuk ... hakkındaki hükmün eylemin 5237 sayılı Kanun'un 44 üncü maddesinin yollaması ile 226 ncı maddesinin beşinci fıkrasında düzenlenen müstehcenlik suçunu oluşturduğu gerekçesi ile hükmün bozulması görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1. Katılanlar vekilinin temyiz isteği; suça sürüklenen çocuk ... hakkında mahkumiyete karar verilmesi ve eylemin müstehcenlik suçunu oluşturduğu ve bu suçlardan suça sürüklenen çocuklarının mahkumiyetine karar verilmesi gerektiğine,

2. Suça sürüklenen çocuk ... müdafinin temyiz isteği; suça sürüklenen çocuğun kullandığı facebook hesabının çalınması nedeniyle İP tespiti yapılmadığı eksik inceleme ile hüküm kurulduğu ve beraate karar verilmesi gerektiğine;

İlişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1. Katılan ...'in dava dışı kişiler ile gönül ilişkisi sırasında çıplak resim gönderdiği, daha sonra bu kişiler hakkında şikayette bulunduktan sonra, kendisine ait çıplak resmin suça sürüklenen çocuk ...'a ait facebook hesabında paylaşıldığının fark edilmesi üzerinde yaptığı araştırmada suça sürüklenen çocuk ... ile diğer suça sürüklenen çocuk ...'nun arkadaş olduğunu belirlediği ve suça sürüklenen . ile de bir dönem arkadaşlık yaptığı ve çıplak resim gönderdiği, suça sürüklenen.'ya göndermiş olduğu çıplak resmi diğer suça sürüklenen çocuk ...'a verdiği ve Uygur'un facebook hesabından paylaştığı iddiası ile suça sürüklenen çocuklar hakkında özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan kamu davası açılmıştır.

2. Katılan ... 19.06.2015 tarihli hazırlık ifadesinde; ... yaklaşık 1.5-2 yıl önce benimle aynı okulda okuyan .. isimli şahıs ile aramızda duygusal arkadaşlık vardı, benden çıplak fotoğrafımı istemişti, bende kendi isteğim ile boydan çekilmiş çıplak fotoğrafımı . isimli sosyal iletişim uygulamasından gönderdirm, bir müddet sonra . ile arkadaşlığımı bitirdim, fotoğrafı gönderdikten sonra . tan göndermiş olduğum fotoğrafı sildim,.'e de benim fotoğrafımı silmesini istedim, o da bana sildiğini söyledi. Bu olaydan sonra.. isimli şahış .'e gönderdiğim fotoğraflarımı bana karşı kullanarak benimle cinsel ilişkiye girmeye çalıştı ancak ben kabul etmedim ve bu fotoğrafları nereden aklığını sorduğumda bana “ ..'nün kullandığı .hesabından aldığını söylemişti. ben 16/03/2015 tarihinde bu üç şahıs hakkında yine Çocuk Şube Müdürlüğünde ifade vererek şikayetçi olmuştum. 18/06/2015 günü saat:23.00 sıralarında arkadaşım ofan . bana.tan mesaj atarak .isimli sosyal paylaşım sitesinde birinin ana sayfasında daha önceki fotoğraflarımdan birinin bulunduğunu söyledi. Bunun üzerine yaptığımız araştırmada .. İsimli şahsın ana sayfasında olduğunu tespit ettik hem annemin adına olan hem de arkadaşım .. 'nin sayfasından şahsı kontrol ettik ancak arkadaşı olmadığımızdan ana sayfasını göremedik .'nin ve benim ortak arkadaşımız olan .. şahsın arkadaş listesindeymiş ve şahsın ana sayfasındaki fotoğrafın bana çok benzediğini görünce fotoğrafı kopyalayarak arkadaşım .'ye oda bana gönderdi. Bende gelen fotoğrafı kontrol ettiğimde daha önce ..'ye gönderdiğim fotoğraflardan bir tanesidir. Bu şahsın daha sonra facebook sayfasında yaptırdığım kontrolde .. isimli ile karşılaştım bu şahısla da bir süre arkadaşlığım oldu bahsettiğim fotağraflarımdan bu şahsa o tarihlerde göndermiştim .. isimli şahsa fotoğrafımı . göndermiş olabilir. Şahıslardan şikayetçi ve davacıyım... " şeklinde beyanda bulunmuştur.

3. Katılan ... 14.12.2015 tarihli duruşmada; "...suça sürüklenen . ile internet aracılığı ile tanıştım, çıplak fotoğraflarımı göndermemi isteyince duruşmada bana gösterilen fotoğraf ile yine aynı anda bornozla çektiğim fotoğrafı kendisine gönderdim, bu fotoğrafları. isimli şahsa da gönderdim, bu fotoğrafları Uygur'un hesabında gördüm, arkadaşlarım bunu söyledi, .'da.'nun arkadaşlarıdır, şikayetçiyim, açılan kamu davasına katılmak istiyorum..." şeklinde beyanda bulunmuştur.

4. Suça sürüklenen çocuk ... 14.08.2015 tarihli savcılık ifadesinde; "...... T.'yi facebook'tan 8-9 ay önce tanımıştım. 1-2 hafta arkadaşlık ettik. Bana çıplak birkaç fotoğrafını.'tan attı. 1-2 hafta sonra ayrılmak istediğini söyleyince ben de fotoğraflarını sildim. Kesinlikle kimseye göndermedim. Birkaç ay önce ...'in Popülerleri sitesinde başka çıplak fotoğraflarının bulunduğunu duymuştum. Bunu duyunca başkalarına da fotoğraf gösterdiğini anladım. Fakat ben kesinlikle facebook'a koymadım ve kimseye göndermedim. Benim. adresim ".\_-..com"dur. . adresime bakılmasını rıza gösteriyorum. Ben suçu kabul etmiyorum, suçsuzum..." şeklinde beyanda bulunmuştur.

5. Suça sürüklenen çocuk ... 14.12.2015 tarihli duruşmada; "...atılı suçlamayı kabul etmiyorum, mağdur ... ile internetten tanıştım, duygusal yakınlaşmamız oldu, dava konusu edilen fotoğrafı göndermesini rica ettim, kendisi de gönderdi..'u tanımıyorum, ben bu fotoğrafı kimse ile paylaşmadım,.'un eline nasıl ulaştığı konusunda da bir bilgim yoktur... " şeklinde beyanda bulunmuştur.

6. Suça sürüklenen çocuk ... 20.06.2015 tarihli savcılık ifadesinde; "...Ben suçtan zarar gören ... T.' yi tanımıyorum. Dün akşam üzeri Çocuk Şube Müdürlüğünden arandım. Benim facebook sayfamdan müştekinin çıplak fotoğraflarının paylaşıldığını öğrendim. Kesinlikle ben bu paylaşımda bulunmadım. Bundan iki gün önce yani Perşembe günü arkadaşım .(. Mahallesinde, . Yolundan yukarı çıkarken sağ tarafta bir yerde oturur, açık adresini bilmiyorum. Kendisi daha önce .İlköğretim Okulunda okuyordu. Telefon numarasını bilmiyorum. Daha doğrusu telefon kullanmıyor.) ile. isimli internet kafeye gittiğimizde ben facebook sayfama girmek istedim ancak giriş yapamadım. Tekrar denediğimde yine giremedim. Bu sırada telefonuma. sayfama başka bir tarayıcıdan giriş yapıldığına dair mesaj geldiğini fark ettim. Bu şekilde facebook hesabımın çalındığını anladım. Yanımdaki arkadaşım .'nın hesabından benim sayfama baktık. Orada hesabımın hacklendiğine dair bilgiyi gördük. Kesinlikle ben atılı suçu işlemedim. Ayrıca facebook sosyal paylaşım sitesinden telefonuma gönderilen mesajın kayıt altına alınmasını istiyorum..." şeklinde beyanda bulunmuştur.

7. Suça sürüklenen çocuk ...'un savcılık ifadesi sırasında kullanmakta olduğu telefon alınarak ,... adına açılmış . sayfasının bildirimler kısmında "hesabına yeni bir tarayıcıdan veya cihazdan giriş yapıldı. Lütfen şimdi bu girişi gözden geçir" şeklinde bir bildirim olduğunun görüldüğü tespit edilmiştir.

8. Suça sürüklenen çocuk ... 29.04.2016 tarihli duruşmada; "... Atılı suçlamayı kabul etmiyorum, ...'i tanımıyorum suçtan zarar gören ...'ide tanımam internet kafede facebook hesabım çalındı hesabımı açamadım yanımda duran arkadaşım Onur Yıldızlı'nın hesabından baktığımda tanımadığım bir kız çocuğunun çıplak fotoğrafını gördüm daha sonra kendime yeni facebook hesabı aldım bu görüntüyü ben paylaşmadım facebook hesabıma kimin girip bu fotoğrafı paylaştığını da bilmiyorum bu işlerin bu aşamaya geleceğini de düşünemediğim için polise gitmedim..." şeklinde beyanda bulunmuştur.

9. Mahkemece; yapılan yargılama, iddia, toplanan deliller, savunma ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; suça sürüklenen çocuk ...'un, suçtan zarar gören ...'e ait çıplak halde fotoğrafını facebookta paylaştığı, suça sürüklenen çocuk ...'un savunmasının suçtan ve cezadan kurtulmaya yönelik olduğu, bu şekilde suça sürüklenen çocuk ...'un üzerine atılı suçun unsurları ile oluştuğu kabul edilerek suça sürüklenen çocuk ...'un mahkumiyetine, suçtan zarar görenin dava konusu fotoğrafı .dışında başka şahıslara da gönderdiği, suça sürüklenen çocuk ... ve . arasında arkadaşlık ilişkisi olduğu ve bu fotoğrafın . tarafından.'a gönderildiğine ilişkin soyut iddia dışında somut bir delilin bulunmadığı, suça sürüklenen çocuk ...'nun suça konu fotoğrafı başkaları ile paylaştığına ilişkin herhangi bir delilin olmadığı kabul edilerek suça sürüklenen çocuk ... hakkında beraate karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

Katılanın suça sürüklenen çocuk ...'ya gönderdiği çıplak resmini, Mutlu'nun diğer suça sürüklenen çocuk ...'a gönderdiği ve Uygur'un da kendine ait facebook hesabından paylaştığı iddia edilen olayda;

1.Katılanın aşamalardaki beyanına göre söz konusu çıplak resmi dava dışı kişilere de gönderdiğini beyan etmesi karşısında söz konusu resmin sadece suça sürüklenen çocuk ...'da bulunduğuna dair her türlü şüpheden uzak kesin ve inandırıcı delil bulunmadığından suça sürüklenen çocuğun söz konusu resmi diğer suça sürüklenen çocuk ...'a gönderdiğine dair katılanın soyut beyanı dışında delil bulunmadığında mahkemece suça sürüklenen çocuk hakkında verilen beraat kararında bir isabetsizlik görülmediğinden katılanlar vekilinin suça sürüklenen çocuk ... hakkında mahkumiyete karar verilmesi gerektiğine ilişkin temyiz isteği yerinde görülmemiştir.

2.Suça sürüklenen çocuk ...'un aşamalarda vermiş olduğu ifadelerinde . adresinin çalındığına ilişkin beyanı ve savcılık aşamasında suça sürüklenen çocuğa ait facebook hesabında "hesabına yeni bir tarayıcıdan veya cihazdan giriş yapıldı. Lütfen şimdi bu girişi gözden geçir" şeklindeki tespit dikkate alınarak suça sürüklenen çocuğa ait facebook hesabına suç tarihinden erişim yapan İP adreslerinin tespit edilip kullanıcılarının gerektiğinde tanık olarak dinlenmesi ve suça sürüklenen çocuk ...'a ait dijital materyaller üzerinde usulüne uygun arama kararı alınarak suça konu resmin paylaşıldığına dair delil bulunup bulunmadığı araştırılıp, suça sürüklenen çocuğun beyanında geçen . isimli şahsın tanık olarak dinlendikten sonra toplanan tüm deliller birlikte değerlendirilip suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik inceleme ve araştırma ile yazılı şeklinde hüküm kurulması hukuka aykırı görülmüştür.

3. Kabul ve uygulamaya göre de;

a) Katılan ...'e ait çıplak resminin facebook üzerinden suça sürüklenen çocuk ... tarafından paylaşıldığının iddia ve kabul edildiği olayda; suç tarihinde 14 yaşında olan katılan ait ön cinsel organı ve göğüslerinin gözüktüğü çıplak fotoğrafı onun bilgisi ve rızası dışında ifşa eden suça sürüklenen çocuğun eyleminde 5237 sayılı Kanun'un 134 üncü maddesinin ikinci fıkrasında tanımlanan görüntü veya seslerin ifşa edilmesi suretiyle özel hayatın gizliliğini ihlal suçunun yasal unsurlarının oluştuğu; ayrıca, 14 yaşındaki katılanın, cinsel arzuları tahrik ve istismar eden, toplumun sahip olduğu ortak ar ve haya duygularını, yerleşik edep kurallarını incitici ve genel ahlâka aykırı nitelikteki müstehcen görüntüsünün internet üzerinden yayınlanması nedeniyle aynı Kanun'un 226 ncı maddesinin beşinci fıkrasında tanımlanan müstehcenlik suçununda oluştuğu, bir fiili ile birden fazla farklı suçun oluşmasına neden olan suça sürüklenen çocuğun 5237 sayılı Kanun'un 44 üncü maddesi gereğince, daha ağır cezayı gerektiren müstehcenlik suçundan cezalandırılmasına karar verilmesi gerekirken özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması hukuka aykırı görülmüştür.

b) Suça sürüklenen çocuk ...'a isnat edilen özel hayatın gizliliğini ihlal suçunun 5271 sayılı Kanun'un 253 üncü maddesinin birinci fıkrası gereğince uzlaşmaya tabi olduğu, soruşturma aşamasında usulüne uygun uzlaştırma işlemi yapılmadan kamu davasının açıldığı, mahkemenin de belirtilen eksikliği gidermediği anlaşılmakla, hükümden sonra yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanun'un 35 inci maddesi ile değişiklikte dikkate alınarak 5271 sayılı Kanun'un uzlaşma başlıklı 253 ve 254 üncü maddelerinde düzenlenen uzlaşma hükümleri uygulanıp, sonucuna göre karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, hukuka aykırı görülmüştür.

V. KARAR

1. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden;

Gerekçe bölümünün (1.) numaralı bendinde açıklanan nedenlerle ... 1. Çocuk Mahkemesinin, 29.06.2016 tarihli ve 2015/750 Esas, 2016/901 Karar sayılı kararında katılanlar vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden katılanlar vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

2. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden;

Gerekçe bölümünün (2. ve 3.) numaralı bentlerinde açıklanan nedenle ... 1. Çocuk Mahkemesinin, 29.06.2016 tarihli ve 2015/750 Esas, 2016/901 Karar sayılı kararına yönelik katılanlar vekilinin ve suça sürüklenen çocuk müdafinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

29.05.2023 tarihinde karar verildi.