Esas No: 2021/10527
Karar No: 2023/7129
Karar Tarihi: 02.11.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/10527 E.  ,  2023/7129 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2014/456 E., 2015/471 K.

SUÇLAR : Çocuğun cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : Mahkumiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmi onama, kısmi bozma

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Bursa Cumhuriyet Başsavcılığının, 07.03.2014 tarihli ve 2014/14573 Esas sayılı iddianamesi ile suça sürüklenen çocuklar hakkında çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kamu davası açılmıştır.

2. İstanbul Anadolu 3. Çocuk Mahkemesinin, 01.07.2014 tarihli ve 2014/138 Esas, 2014/740 Karar sayılı kararı ile 6545 sayılı Kanun'un 59 uncu maddesi ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasında yapılan değişiklikle çocuğu cinsel yönden istismar yönünden hükmedilen cezanın 8 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası olarak değiştirilmiş olduğu gerekçesiyle görevsizlik kararı verilmiştir.

3. İstanbul Anadolu Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.11.2015 tarihli ve 2014/456 Esas, 2015/471 Karar sayılı kararı ile;

a) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci, üçüncü ve dördüncü fıkraları, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 4 yıl 8 ay 6 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına,

b) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi ile beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

c) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci, üçüncü ve dördüncü fıkraları, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 6 ay 5 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına,

d) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi ile beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 ve 51 nci maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, cezanın ertelenmesine,

karar verilmiştir.

4. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim edilen 09.07.2019 tarihli ve 14-2016/9793 sayılı onama, bozma görüşlü Tebliğname ile daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça Sürüklenen Çocuklar Müdafiinin Temyiz İstemi

Herhangi bir sebep içermeyen süre tutum dilekçesinden ibarettir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece ''S.S.Çocuk ... ile mağdurun aynı okulda okudukları, bu nedenle birbirlerini tanıdıkları ve arkadaş oldukları, s.s.ç ...' nin mağdureye arkadaşlık teklifi ettiği, mağdurenin bunu kabul ettiği, suç tarihinde buluştukları, s.s.ç ...' nin mağdureye bir yerlere gitmeyi teklif ettiği, mağdurun da kabul etmesi üzerine birlikte inşaat halinde bulunan bir binaya gittikleri,bu sırada diğer suça sürüklenen çocuk ... 'ın da peşlerinden geldiği, inşatta bulundukları sırada s.s.ç ...'ın mağdureye hitaben 'buraya neden geldiğinizi biliyorum, daha sonra banada vermezsen polisi arayacağım, ailene haber vereceğim' diye söylemde bulunduğu, bu sırada ...' nin de mağdura yönelik benzer söylemlerde bulunduğu, daha sonra suça sürüklenen çocuk ...'ın bulundukları ortamdaki koltuğu kapının önüne çekerek mağdurenin çıkmasını engellediği, akabinde s.s.ç ... önce mağdureye cinsel organını gösterdiği, daha sonra s.s.ç ... ' nin gözcülük yaptığı , önce s.s.ç ... ' ın mağdureyi koltuğun üzerine ittiği bu sırada mağdurenin sol kolunun duvara sürttüğü ve soyulduğu, sanığın mağdureyi yatırarak üzerine çıktığı, boynundan ve dudağından öptüğü, bacaklarını ellediği, mağdurenin bağırması üzerine ...'nin de ağzını kapattığı, daha sonra aynı eylemleri suça sürüklenen çocuk ...'nin de gerçekteştirdiği, akabinde mağdurenin bulundukları yerden ayrılmasına izin verdikleri, suça sürüklenen çocukların bu şekilde eylem birliği içerisinde hareket ederek suç tarihi itibariyle 15 yaşından küçük mağdureye yönelik tehditle cinsel istismar ve kişi hürriyetinden yoksun bırakma suçunu işledikleri, sanıkların suçlamayı kabul etmedikleri, mağdurun da adının çıkması ve rezil olacağını düşünerek mahkememizde ifade değiştirdiği cinsel istismar eylemi nedeni ile mağdurenin ruh sağlığının etkilendiği ancak bozulmadığının bildirildiği anlaşıldığından'' şeklindeki gerekçe ile suça sürüklenen çocukların, çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından cezalandırılmasına karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Mağdurenin soruşturma aşamasındaki samimi anlatımında kendi rızasıyla cebir, hile, tehdit olmaksızın olayın gerçekleştiği inşaata gittiği nazara alınarak Mahkemece 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci, üçüncü fıkrasının (f) bendi ve beşinci fıkrasında düzenlenen kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Suça sürüklenen çocukların mağdureye karşı cebir uygulamak suretiyle direncini kırdıktan sonra birbirlerini takiben cinsel istismarda bulundukları, eylemin birden fazla kişi tarafından birlikte gerçekleştirilmiş olması nedeniyle 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrası gereğince cezalarında artırım yapıldığı halde her bir suça sürüklenen çocuğun diğerlerinin eylemlerine de iştirak ettiği gerekçesiyle mükerrer cezalandırma oluşturacak şekilde 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrası gereğince tayin edilen cezaların aynı Kanun'un 43 üncü maddesinin birinci fıkrasıyla artırılması suretiyle fazla tayin edilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı ile Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden

1. Olay tarihinde on iki - on beş yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuk ... hakkında, oluşa uygun kabule göre kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ile çocuğun cinsel istismarı suçlarından 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası ile 103 üncü maddesinin birinci, üçüncü ve dördüncü fıkraları uyarınca belirlenecek cezanın türü ve üst haddine göre aynı Kanun'un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi ile aynı maddenin ikinci ve dördüncü fıkraları gereği 7 yıl 6 aylık olağan zamanaşımı süresinin öngörüldüğü anlaşılmıştır.

2. 5237 sayılı Kanun’un 67 nci maddesinin ikinci fıkrasının (d) bendi uyarınca zamanaşımı süresini kesen son işlemin 26.11.2015 tarihli mahkûmiyet kararı olduğu ve bu tarihten, temyiz incelemesi tarihine kadar, 7 yıl 6 aylık olağan zamanaşımı sürelerinin gerçekleşmiş olduğu belirlenmiştir.

3. Yukarıdaki (B) bendinde açıklanan nedenle onama, (C) bendinde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden zamanaşımı süresi dolması nedeniyle farklı sebeple bozma, çocuğun cinsel istismarı suçu yönünden ise Tebliğnamedeki onama isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma ile Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçenin (A) ve (B) bölümlerinde açıklanan nedenlerle İstanbul Anadolu Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.11.2015 tarihli ve 2014/456 Esas, 2015/471 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden; hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye kısmen uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı ile Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçenin (C) bölümünde açıklanan nedenlerle İstanbul Anadolu Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.11.2015 tarihli ve 2014/456 Esas, 2015/471 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak suça sürüklenen çocuk hakkındaki kamu davalarının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle DÜŞMESİNE,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

02.11.2023 tarihinde karar verildi.