Esas No: 2016/7254
Karar No: 2021/376
Karar Tarihi: 21.01.2021

**14. Ceza Dairesi         2016/7254 E.  ,  2021/376 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı (mağdur ......e yönelik); çocuğun cinsel istismarı (mağdurlar ... ile Oktay'a yönelik); kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (mağdurlar ... ile...e yönelik); müstehcenlik

HÜKÜM : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı (mağdur ......e karşı) ve çocuğun cinsel istismarı (mağdur ...'ye karşı) suçlarından mahkumiyet; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (mağdurlar ... ile...e karşı), çocuğun cinsel istismarı (mağdur ...'a karşı) ve müstehcenlik suçlarından beraat (mağdur sayısınca)

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Sanık hakkında müstehcenlik ve katılan mağdur ...'ye yönelik çocuğun cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde ;

Hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Muhakeme safahatını yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede, iddia ve savunma ile tüm delillerin eksiksiz olarak kararda gösterildiği, hükmedilen ceza nevi ve miktarı itibarıyla kanuni sınırlar içinde tayin edildiği gibi beraat hükmünün de dosya kapsamına uygun olduğu anlaşıldığından, sanık müdafisi ile katılan mağdurlar vekillerinin yerinde görülmeyen temyiz taleplerinin reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık hakkında katılan mağdur ...’a yönelik çocuğun cinsel istismarı ve katılan mağdurlar ... ile ...e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından (mağdur sayısınca) kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Mağdurların aşamalardaki istikrarlı ve somut ayrıntılar içeren beyanları, mağdur ...'ın söz konusu eylem nedeniyle ruh sağlığının kalıcı olarak bozulduğunu bildiren ... Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezinin 24.04.2013 günlü sağlık kurulu raporu, sanığın soruşturma evresi ile Sulh Ceza Mahkemesindeki sorgusunda “ben çocukların yanına sokuluyordum, tenine değmek suretiyle dokunma gerçekleşiyordu, ben askerlik çağından beri kendi cinsime ilgi duyduğumu hissettim” şeklindeki tevil yollu ikrarı ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, olay günü yatılı öğrenim gördüğü okuldan aldığı izinle sanığın evine kalmak için gelen mağdur ...'ın gece yattığı odaya gelen sanığın, yatakta uyuyan mağdurun değişik yerlerini okşayıp, cinsel organını mağdurun vücuduna değdirerek sürtünmek suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçunun ve katılan mağdurlardan ...in 10.08.1997,...’nin ise 01.01.1998 doğumlu olup suç tarihleri itibarıyla on beş yaşından küçük olmalarından dolayı rızaları hukuken geçersiz sayılıp, sanık tarafından değişik zamanlarda cinsel amaçla alıkonulmaları nedeniyle ayrıca her iki mağdura yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun da işlendiği gözetilerek sanığın müsnet suçlardan dolayı ayrı ayrı mahkumiyeti yerine oluşa uygun düşmeyen yazılı gerekçeyle beraatine karar verilmesi,

Sanık hakkında katılan mağdur ......e yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında, 5237 sayılı TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" düzenlenmesi gözetilip, lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların ilgili maddeleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması, her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi ve 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan hususlar nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş , sanık müdafisi ve katılan mağdurlar vekillerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 21.01.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.