Esas No: 2023/6452
Karar No: 2023/7490
Karar Tarihi: 20.11.2023

**9. Ceza Dairesi         2023/6452 E.  ,  2023/7490 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2022/357 E., 2023/106 K.

SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı

HÜKÜM : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Kırşehir Ağır Ceza Mahkemesinin, 16.12.2014 tarihli ve 2014/132 Esas, 2014/201 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 51 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 1 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Kırşehir Ağır Ceza Mahkemesinin, 16.12.2014 tarihli ve 2014/132 Esas, 2014/201 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 17.10.2022 tarihli ve 2021/4109 Esas, 2022/9087 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında kanuni şartları oluştuğu halde 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrası gereğince artırım yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması nedeniyle hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

3. Kırşehir Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.03.2023 tarihli ve 2022/357 Esas, 2023/106 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, üçüncü fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İstemi

Suçun unsurlarının oluşmadığını, beraat kararı verilmesi gerektiğini, zincirleme suç hükümlerinin uygulanmasının hukuka aykırı olduğunu beyan ederek kararın bozulmasını talep etmiştir.

III. OLAY VE OLGULAR

İlk Derece Mahkemesi: " SSÇ'ler ve katılan mağdurun ... Endüstri Meslek Lisesinde öğrenci oldukları, ders bitiminde okuldan ayrılmayıp sınıf içerisinde kaldıkları, SSÇ' ler ... ... ve ... ... ...'in cinsel organlarını çıkartmaları sonrası mağdurun her iki suça sürüklenen çocuğun cinsel organları ile belli bir süre eliyle oynadığı, daha sonra suça sürüklenen çocukların mağdura cinsel organlarını ağzına alma teklifinde bulunmaları üzerine katılan mağdurun, SSÇ' ler ... ... ve ... ... ...' in cinsel organlarını yaladığı, bu olaydan sonra SSÇ ... ... ...' in ... ilçe merkezinde bulunan Belediye'ye ait Petrol İstasyonun karşısında bulunan parkta mağdura cinsel organını ile oynamasını istediği, katılan mağdurunda SSÇ' nin cinsel organı ile oynadığı, yine SSÇ' lerden ...'un ise zaman zaman katılan mağdurun arkasına geçip üzerinde elbise olduğu halde cinsel organı ile sürtündüğü ve bu şekilde SSÇ' lerin üzerlerine atılı suçu işledikleri, SSÇ' lerin eylemlerinin 6545 sayılı Yasadan önce lehine olan TCK.nun 103/1 maddesi kapsamında kaldığı, TCK.nun 103/2 maddesinin unsurlarının oluşmadığı kanaatine ulaşılmıştır. Her ne kadar SSÇ' ler hakkında TCK.nun 103/2 maddesi gereğince cezalandırılması talep edilmiş ise de yapılan yargılmada SSÇ' lerin eylemlerinin TCK.nun 103/1.a cümlesi kapsamında kaldığı, zira olayın hemen akıbinde mağdur ...' nin Kırıkkale Yüksek İhtisas Hastanesinde yapılan beden muayenesi sonucu düzenlenen raporda "Genel Cerrahi Polikliğinde 30.04.2014 tarihli muayeneye göre anal muayenede fissür yok, ekimoz yok, yara yok, kanama yok, normal anal muayene bulguları mevcut" olduğunun tespit edildiği anlaşılmış olup SSÇ' lerin mağdureye yönelik organ sokmak suretiyle cinsel istismar eylemini gerçekleştirmedikleri kanaati hasıl olmuştur. SSÇ' lerin mahkememiz huzurunda alınan savunmalarında üzerlerine atılı suçu işlemediklerini savunmuş iseler de; SSÇ' lerin ihbarın hemen sonrasında psikolog huzurunda vermiş oldukları savunmalarında suçlarını kabul ettikleri, ancak mahkememiz aşamasında ise bu yöndeki savunmalarını baskı altında verdiklerini savunmuş olup ceza tehdidinden kurtulmaya yönelik bu yöndeki savunmalarına itibar edilmemiştir.'' gerekçesi ile hüküm kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Tüm dosya kapsamından, suç tarihi olan 01.04.2014 günü suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... ...’un birbirlerini takiben cinsel istismarda bulundukları, eylemin birden fazla kişi tarafından birlikte gerçekleştirilmiş olması nedeniyle 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi gereğince cezada artırım yapıldığı halde, suça sürüklenen çocuk ...'un 01.04.2014 günü gerçekleşen eylem dışında mağdura karşı başkaca bir cinsel istismar eyleminin de bulunmadığı gözetilerek, diğer suça sürüklenen çocukların eylemlerine de iştirak ettiği gerekçesiyle mükerrer cezalandırma oluşturacak şekilde ilk derece mahkemesince 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasıyla, 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi gereğince tayin edilen cezasının aynı Kanunun 43 üncü maddesinin birinci fıkrasıyla artırılması suretiyle fazla ceza tayini hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Kırşehir Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.03.2023 tarihli ve 2022/357 Esas, 2023/106 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

20.11.2023 tarihinde karar verildi.