Esas No: 2023/6186
Karar No: 2023/6541
Karar Tarihi: 19.10.2023

**9. Ceza Dairesi         2023/6186 E.  ,  2023/6541 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SAYISI : 2023/126 E., 2023/357 K.

SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı (Mağdur ...'a yönelik), çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (Mağdur ...'a yönelik), çocuğun cinsel istismarı (Mağdur ...'e yönelik)

HÜKÜM : İstinaf başvurusunun esastan reddi kararı

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî ret, kısmî onama

Katılan mağdur ... vekilinin kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme yönelik temyizi yönünden;

Suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hüküm yönünden; hükmedilen cezanın miktar ve türü gözetildiğinde kararın temyizinin mümkün olmadığı belirlenmiştir.

Suça sürüklenen çocuk hakkında, çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve çocuğun cinsel istismarı suçlarından verilen hükümlere yönelik Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bozma üzerine verilen kararın; 5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verdikleri, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin, 5271 sayılı Kanun’un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası uyarınca takdiren reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKİ SÜREÇ

1.Trabzon Cumhuriyet Başsavcılığının 2019/2602 Esas, 09.05.2019 tarihli iddianamesi ile suça sürüklenen çocuğun mağdurlar ... ve ... Kaan'a karşı çocuğun nitelikli cinsel istismarı, mağdur ...'e karşı çocuğun cinsel istismarı, tüm mağdurlara yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kamu davası açılmıştır.

2. Trabzon 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 12.11.2020 tarihli ve 2019/393 Esas, 2020/481 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun;

a) Mağdur ...'a karşı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 6545 ve 6763 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası ile dördüncü fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile son cümlesi ve 62 nci maddesi uyarınca 10 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi ve beşinci fıkrası, 43 üncü maddesinin ikinci fıkrası ile 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına,

b) Mağdur ...'a karşı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 6545 ve 6763 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin ikinci ve dördüncü fıkraları ile 35 inci maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 10 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi ve beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

c) Mağdur ...'e karşı çocuğun cinsel istismarı suçundan, 6545 ve 6763 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının üçüncü cümlesi, dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi ve beşinci fıkrası ile 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

karar vermiştir.

3. Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin, 30.03.2021 tarihli ve 2021/503 Esas, 2021/497 Karar sayılı kararı ile;

a)Katılan mağdur ... vekilinin istinaf başvurusunun ''Suç tarihinde on beş yaşını tamamlamayan katılan mağdur ...'ın velayet hakkına sahip babası ... ve annesi ...'ın kovuşturma evresinde suça sürüklenen çocuktan şikayetçi olarak davaya katılmalarına rağmen, yokluklarında verilip usulüne uygun şekilde kendilerine tebliğ edilen hükmü istinaf etmemeleri karşısında, mağdura yaş küçüklüğü nedeniyle tayin edilen vekilin hükmü istinafa hakkı bulunmadığından'' bahisle sıfat yokluğundan reddine,

b)Katılan Bakanlık vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin yapmış olduğu istinaf başvurularının, 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası ile üçüncü fıkrasının (f) bendinin uygulanması ihtimaline binaen ek savunma hakkı verilmemesi ile suça sürüklenen çocuk aleyhine katılan Bakanlık lehine vekalet ücretine hükmedilmesi hususları eleştirilerek, 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi ve 286 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereğince esastan reddine karar verilmiştir.

4.Katılan mağdur ... vekilinin Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin, 30.03.2021 tarihli ve 2021/503 Esas, 2021/497 Karar sayılı kararına itirazı üzerine Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 4. Ceza Dairesince itirazın kabulü ile gereği yapılmak üzere Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesine gönderilmiştir. Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesi katılan mağdur ... vekilinin istinaf talebi hakkında hüküm vermemiştir.

5.Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesi kararının, suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan Bakanlık vekili tarafından temyizi üzerine, Dairemizin 19.10.2022 tarihli ve 2021/23485 Esas, 2022/9237 Karar sayılı kararı ile '' Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 4. Ceza Dairesince 28.04.2021 tarih, 2021/60 sayılı değişik iş kararı ile mağdur ... vekilinin itirazının kabulüne karar verildiği anlaşılmakla, katılan mağdur ... vekilinin istinaf talebi hakkında da hüküm verilmesi gerekirken diğer suça sürüklenen çocuk müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin istinaf talepleri hakkında karar verilmesi'' gerekçesiyle bozulmasına ve dava dosyasının 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesine gönderilmesine karar verilmiştir.

6. Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin, 27.02.2023 tarihli ve 2023/126 Esas, 2023/357 Karar sayılı kararı ile İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca davanın yeniden görülmesine ve duruşma hazırlığı işlemlerine başlanmasına karar verilerek duruşma açarak yapılan yargılamada sürüklenen çocuk müdafii, katılan mağdur ... vekili ile katılan Bakanlık vekilinin istinaf başvurularının aynı Kanun'un 280 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca esastan reddine karar vermiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A.Suça Sürüklenen Çocuk Müdafilerinin Temyiz İstemi

Eksik inceleme ve araştırmaya, suça sürüklenen çocuk hakkında alınan ceza ehliyetine dair raporların yetersiz olduğuna, fiili livata bulgularına rastlanmadığı ve mağdurların iddialarının anlatıma dayalı olduğuna, kararın somut gerekçelere dayanmadığına ilişkindir.

B.Katılan Mağdur ... Vekilinin Temyiz İstemi

Eylemin teşebbüs aşamasında kalmadığı ve tamamlandığına, kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Bozma üzerine Yapılan inceleme sonucunda Bölge Adliye Mahkemesince;

''A-SSÇ ...'in katılan küçük ...'a yönelik eylemlerinin değerlendirmesinde;

11/01/2019 tarihinde dışarıda oyun oynayan küçük katılan ...'ın yanına geldiği, küçük katılan ...'a sana yavru pitbull köpeği vereceğim diyerek mahallede bulunan caminin aşağısına çağırdığı, küçük katılanın gitmek istememesi üzerine kolundan tutarak küçük katılan ...'ı zorla caminin aşağı kısmına götürdüğü, küçük katılanı caminin aşağısında bulunan tabutların konulduğu yere götürerek seni s.ciğim diyerek küçük katılanın pantolonunu aşağıya indirdiği, kendi pantolonunu da aşağıya indirerek cinsel organını küçük katılanın anal kısmına soktuğu, bu şekilde küçük katılanı istismarda bulunduktan sonra eğer bu yaptıklarımızı babana veya annene söylersen seni öldürürüm diyerek tehdit ettiği, küçük katılanın da olayı SSÇ'den korktuğu için kimseye anlatamadığı,

Bu olaydan 2-3 gün sonra yine dışarıda oyun oynayan küçük katılan ...'ın yanına SSÇ gelerek seni tekrar s.ciğim diyerek kendisi ile gelmesini istediği, küçük katılanın karşı çıkması üzerine bu kez gelmezsen seni vururum, öldürürüm, gebertirim şeklinde tehditlerde bulunarak korkuttuğu, küçük katılanın mahallede açık arazide bir alana götürdüğü, burada kendisinin ve küçük katılanın kıyafetlerini indirerek cinsel organını küçük katılanın anal kısmına soktuğu, birkaç dakika bu şekilde devam ettikten sonra eylemini sonlandırdığı, yine küçük katılana olayları annesine ve babasına anlatması halinde evde bulunan av tüfeği ile küçük katılanı vuracağından bahisle tehdit ettiği, küçük katılanın olayı yine kimseye anlatamadığı,

Tam tarihi tespit edilememekle birlikte 2019 yılı Mart ayı içerisinde yine dışarıda okulun bahçesinde oyun oynayan küçük katılan ...'ın yanına SSÇ'nin geldiği, küçük katılanın yanına gelerek seni sinkaf edeceğim diyerek elinde bulunan bir şeyi göstererek bunu pipime yayacağım seni öyle s.ciğim dediği, küçük katılanın yine gelmek istememesi üzerine zorla küçük katılanı ... İlkokulunun arka tarafına götürdüğü, yine burada kendi pantolonunu ve küçük katılanın pantolonunu indirerek küçük katılanın kucağına oturtturduğu esnada tanık ...'ın SSÇ'yi ve küçük katılanı gördüğü, SSÇ'nin bu sebeple eylemine devam edemediği, küçük katılanın ağlayarak SSÇ'nin kucağından kalktığı;

Böylelikle SSÇ'nin katılan mağdur ...'a karşı eylemlerinin cebir ve tehdit kullanmak suretiyle zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna vücut verdiği anlaşıldığından SSÇ'nin sübut bulan bu suçtan eylemine uyan 5237 sayılı Yasanın 6545 ve 6763 sayılı Yasa ile değişik 103/2 maddesi, 103/4, 43/1, 31/3, 31/son ve 62 maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar verilmiştir.

B.SSÇ ...'in katılan küçük ...'a yönelik eylemlerinin değerlendirmesinde;

Tam tarihi belirlenememekle birlikte, 2018 yılı Yaz ayı döneminde küçük katılan ...'ın ... İlkokulunun bahçesinde top oynadığı esnada SSÇ Mehmetcan'ın yanlarına geldiği, küçük katılanın oyun oynadığı arkadaşlarının eve gitmesi üzerine bahçede SSÇ ve küçük katılanın yalnız kaldığı, SSÇ'nin küçük katılanın sırtından tutarak seni s.ciğim dediği, küçük katılanın sen salak mısın şeklinde cevap vermesi üzerine bu kez SSÇ'nin küçük katılanın kolundan tutarak okulun önündeki kaydıraklara götürdüğü, küçük katılanın bacaklarını kaydırağın demirlerine sıkıştırıp ağzını kapatarak pantolonunu aşağı indirdiği, kimsenin görmemesi için küçük katılanı alıp kaydırağın üstüne çıkarttığı, küçük katılanın bu esnada fırsatını bularak yerden taş aldığı, kaydırağın üstüne çıktıktan sonra SSÇ'nin cinsel organını tükürükleyerek küçük katılanın anal kısmına sokmaya çalıştığı, küçük katılana olanları anne babasına söylemesi halinde onu yaşatmayacağı yönünde tehditte bulunduğu, SSÇ'nin cinsel organını küçük katılana sokacağı esnada küçük katılanın yerden fırsatını bularak aldığı taşı SSÇ'nin kafasına vurarak SSÇ'nin elinden kurtulduğu ve olay yerinden kaçtığı, SSÇ'nin küçük katılana yönelik bu şekilde sübut bulan eyleminin cebir veya tehdit kullanmak suretiyle 12 yaşından küçük çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarına vücut verdiği, anlaşıldığından SSÇ'nin eylemlerine uyan 5237 sayılı TCK'nın 6545 ve 6763 sayılı yasa ile değişik 103/2, 103/4, 35/1, 109/2, 103/3-f, 109/5, 31/3 ve 62 maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar verilmiştir.

C.SSÇ ...'in katılan küçük ... yönelik eylemlerinin değerlendirmesinde;

Tam tarihi ve yılı tespit edilememekle birlikte küçük katılan ...'in judo kursundan çıkarak eve gittiği esnada SSÇ ile yolda karşılaştığı, SSÇ'nin küçük katılanı kolundan tutarak yolun kenarındaki açık araziye götürdüğü, arazide küçük katılanın ve SSÇ'nin pantolonları giyinik halde SSÇ'nin küçük katılanın arkasına geçerek göğüslerini ellediği, kıyafet üzerinden küçük katılanın anal kısmına sürtüldüğü, yere oturarak küçük katılanın kucağına oturtturduğu, kıyafet üzerinden küçük katılana sürtündüğü, küçük katılanın bağırmaması için küçük katılanın ağzını tuttuğu, akabinde küçük katılana 'yaptıklarımızı babana veya annene anlatırsan senin kafanı keserim, mezara gömerim' diyerek tehdit ettiği, küçük katılanın da durumu kimseye anlatamadığı, SSÇ'nin küçük katılana karşı bu şekilde sübut bulan eyleminin cebir veya tehdit kullanmak suretiyle 12 yaşından küçük çocuğun basit cinsel istismarı suçuna vücut verdiği anlaşıldığından SSÇ'nin eylemine uyan 5237 sayılı TCK'nın 6545 ve 6763 sayılı yasa ile değişik 103/1-3. cümlesi 103/4, 31/3 ve 62 maddeleri uyarınca cezalandırılmasına'' şeklindeki gerekçe ile istinaf başvurularının esastan reddine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

A.Suça Sürüklenen Çocuk Hakkında Mağdur ...'a Karşı Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükme Karşı Temyiz İstemi Yönünden

Hükmedilen cezanın miktar ve türü gözetildiğinde, 5271 sayılı Kanun'un 286 ıncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca İlk Derece Mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezaları ile miktarı ne olursa olsun adli para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair Bölge Adliye Mahkemesi kararlarının temyizi mümkün olmadığından, katılan mağdur ... vekilinin söz konusu hükme yönelik temyiz isteminin reddine karar verilmesi gerektiği belirlenmiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı İle Çocuğun Cinsel İstismarı Suçlarından Kurulan Hükümlere Yönelik Temyiz İstemleri Yönünden

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümlerde, yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç vasıfları ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuk müdafileri ile katılan mağdur ... vekilinin yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddi ile hükümlerde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

A.Suça Sürüklenen Çocuk Hakkında Mağdur ...'a Karşı Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükme Karşı Temyiz İstemi Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle katılan mağdur ... vekilinin temyiz isteminin, 5271 sayılı Kanun’un 298 inci maddesi uyarınca, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle REDDİNE,

B. Suça Sürüklenen Çocuk Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı İle Çocuğun Cinsel İstismarı Suçlarından Kurulan Hükümlere Yönelik Temyiz İstemleri Yönünden

Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin, 27.02.2023 tarihli ve 2023/126 Esas, 2023/357 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafileri ile katılan mağdur ... vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden aynı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca Trabzon 1. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilamının bir örneğinin ise Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

19.10.2023 tarihinde karar verildi.