Esas No: 2021/8294
Karar No: 2023/8120
Karar Tarihi: 06.12.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/8294 E.  ,  2023/8120 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2014/487 E., 2015/173 K.

SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, konut dokunulmazlığının ihlali

HÜKÜMLER : Ceza verilmesine yer olmadığı (... hakkında), mahkumiyet, hükmün açıklanmasının geri bırakılması (... hakkında)

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî ret, kısmî onama, kısmî bozma

Suça sürüklenen çocuk ... müdafii ile katılan mağdure vekilinin suça sürüklenen çocuk ... hakkında konut dokunulmazlığının ihlali suçundan verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararına itiraz ettikleri ve mahallince itirazın reddine dair karar verildiği anlaşılmıştır.

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan diğer hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Kayseri 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.04.2015 tarihli ve 2014/487 Esas, 2015/173 Karar sayılı kararı ile; suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, konut dokunulmazlığının ihlali suçlarından 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi uyarınca ceza verilmesine yer olmadığına,

2. Suça sürüklenen çocuk ...'in çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a) bendi, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 5 yıl 7 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bendi, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına; konut dokunulmazlığının ihlali suçundan 5271 sayılı Kanunun 231 inci maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiştir.

3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 09.02.2019 tarihli ve 14-2015/214624 sayılı Tebliğname ile ret, onama ve bozma görüşüyle Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz Sebepleri

İntikalin olaydan iki gün sonra yaralama olayının ardından gerçekleştiğine, tanık Gamze'nin beyanında olağanüstü bir durumdan bahsetmediğine, olay günü mağdurenin suça sürüklenen çocuğu facebook isimli sosyal paylaşım sitesi üzerinden eklemesinin hayatın olağan akışına uymadığına, çelişkili beyanlarla kurulan mahkumiyet hükümlerinin bozulması talebine ve sair hususlara ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz Sebepleri

Suça sürüklenen çocuk hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğine, verilen tedbir kararının hatalı olduğuna, eksik incelemeyle hüküm kurulduğuna ve sair hususlara ilişkindir.

C. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz Sebepleri

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında usul ve yasaya aykırı indirim yapıldığına, suça sürüklenen çocuk ... hakkında mahkumiyet kararı verilmesi gerekirken adli kontrol uygulanmasının usul ve yasaya aykırı olduğuna, kararın bozulması talebine ve sair hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

Mağdurenin, anne ve babasının ayrıldıkları, mağdurenin erkek kardeşiyle birlikte babasının yanında ikamet ettiği, suça sürüklenen çocukların, mağdurenin erkek kardeşiyle arkadaş oldukları, olay tarihinden önce birkaç kez mağdurenin erkek kardeşini çağırmak üzere evlerine gidip geldikleri, bu nedenle ikamet adresini bildikleri, suç tarihinde mağdurenin evde yalnız bulunduğu sırada saat 14:50 sularında suça sürüklenen çocukların mağdurenin ikametine gelerek kardeşini sordukları, mağdurenin kardeşinin annesinin evine gittiğini söyleyerek kapıyı kapattığı, kısa bir süre sonra suça sürüklenen çocukların yeniden kapıyı çaldıkları, mağdureye "Sigaramızı yakabilir misin" diye sordukları, mağdurenin kapıyı kapatmadan ... ya da kibrit bulunmadığı için ocakta yakmak üzere sigarayı alıp mutfağa gittiği sırada suça sürüklenen çocukların içeriye girip kapıyı kilitledikleri, mağdurenin suça sürüklenen çocuklara "gidin" diye bağırdığı ancak suça sürüklenen çocuk ...'in mağdurenin kapıyı açmasını engellediği, "Ben sana aşığım" diyerek mağdureyi tutup oturma odasına sürüklediği, oda kapısı ile kanepe arasındaki boşlukta mağdureyi sıkıştırıp kıyafetlerini çıkarmak istediği, bu sırada suça sürüklenen çocuk ...'ın da geldiği, mağdureyi kollarından tutarken suça sürüklenen çocuk ...'in mağdurenin eşofmanını çıkardığı, her iki suça sürüklenen çocuğun birlikte elleriyle mağdurenin kıyafetleri üzerinden göğüslerine dokundukları, mağdurenin kendisini korumak maksadıyla yere çömeldiği, bu sırada suça sürüklenen çocuk ...'ın mağdurenin kollarından tutup arkaya doğru iterek suça sürüklenen çocuk ...'in de ayaklarını çekerek yere yatırdıkları, mağdurenin çırpınarak direndiği, bu sırada suça sürüklenen çocuk ...'in kendi pantolonunu dizlerine kadar indirerek mağdurenin üstüne çıkmaya çalıştığı, suça sürüklenen çocukların mağdureyi dudaklarından öpmek istedikleri, mağdurenin başını sağa sola çevirerek engellemeye çalıştığı, içlerinden birinin mağdureyi öptüğü, mağdurenin eline geçirdiği bardağı suça sürüklenen çocuklara fırlattığı, "Sizin ananız bacınız yok mu" diye bağırarak direnmesini sürdürdüğü, bu sırada suça sürüklenen çocuk ...'ın abisine "Gel gidelim" diyerek yanından ayrılıp evden dışarı çıktığı, suça sürüklenen çocuk ...'in mağdurenin boğazını ve kollarını tutup eliyle kıyafetleri üzerinden göğüslerine ve iç çamaşırı üzerinden vajinasına ve çıplak bacaklarına dokunduğu, mağdurenin "Bırak" diyerek suça sürüklenen çocuğu çimdiklediği, bu sırada kapı zilinin çaldığı, suça sürüklenen çocuğun paniklediği, mağdurenin suça sürüklenen çocuğun elinden kurtulup kapıyı açıp bağırdığı, dışarı çıktığında kapıyı çalanın suça sürüklenen çocuk ... olduğunu anladığı, mağdurenin bağırması nedeniyle suça sürüklenen çocukların kaçtıkları, mağdurenin hemen annesini arayıp olanları anlattığı, daha sonra babasına da söylediği, ertesi gün şikayetçinin suça sürüklenen çocuklar ve ailesiyle görüşmeye gittiği fakat karşı tarafın kapıyı açmadığı, sonrasında suça sürüklenen çocuklardan ...'ın okulda mağdurenin kardeşini dövmeye kalkışması ve suça sürüklenen çocuk ...'in mağdurenin kardeşiyle kavga etmesi üzerine şikayetçinin 19.11.2014 tarihinde emniyete müracaat ederek şikayetini bildirdiği, bu suretle suça sürüklenen çocukların üzerilerine atılı suçları işledikleri, kabul edilmiştir. Suça sürüklenen çocuk ... hakkında Kayseri Eğitim ve Araştırma Hastanesince düzenlenen 20.11.2014 tarih ve 2014/40346 sayılı raporda işlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama veya davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmemiş olduğunun belirtildiği görülmüştür.

IV. GEREKÇE

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Konut Dokunulmazlığının İhlali Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Suça sürüklenen çocuk hakkında konut dokunulmazlığının ihlali suçundan dolayı 5271 sayılı Kanun'un 231 inci maddesinin beşinci fıkrası gereğince verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararın aynı Kanun'un 231 inci maddesinin on ikinci fıkrası uyarınca itirazı kabil kararlardan olup temyiz yeteneğinin bulunmadığı mahallince itiraz üzerine kesin olarak karar verildiği anlaşıldığından, söz konusu karara yönelik temyiz isteminin reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasıfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz sebepleri reddedilmiş, hükümde bu yönüyle hukuka aykırılık bulunmamıştır. Açıklanan nedenlerle Tebliğnamede bozma isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçuna Teşebbüsten Kurulan Hüküm Yönünden

Yapılan yargılamaya,toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, Mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Olayın intikal şekli ve zamanı, mağdurenin aşamalardaki beyanları, savunma, adli rapor ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; suça sürüklenen çocuğun, mağdurenin aşılabilir mukavemeti dışında organ sokma eylemini tamamlamasına engel harici neden olmaksızın kendiliğinden sonlandırdığı ve nitelikli eylemin icrai hareketlerine başlamadığının anlaşılması karşısında mevcut haliyle sübuta eren eyleminin çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten mahkumiyet kararı verilmesi hukuka aykırı bulunmuş, açıklanan nedenlerle Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

D. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kurulan Hükümler Yönünden

Suça sürüklenen çocuk, Ulusal Yargı Ağı Bilişim Sistemi’nden temin olunan güncel nüfus kayıt örneğine göre hüküm tarihinden sonra 30.06.2019 tarihinde vefat ettiğinin anlaşılması karşısında, bu durumun Mahkemece araştırılarak 5237 sayılı Kanun’un 64 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca suça sürüklenen çocuk hakkında açılan kamu davasının düşürülüp düşürülmeyeceğinin karar yerinde değerlendirilmesinde zorunluluk bulunduğu anlaşılmış, açıklanan nedenle Tebliğnamede onama isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Konut Dokunulmazlığının İhlali Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle suça sürüklenen çocuk ... müdafii ile katılan mağdure vekilinin vaki temyiz istemlerinin 5320 sayılı Kanun'un 8 inci maddesinin birinci fıkrası gözetilerek 1412 sayılı Kanun'un 317 nci maddesi uyarınca, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle, REDDİNE,

B.Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Kayseri 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.04.2015 tarihli ve 2014/487 Esas, 2015/173 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan mağdure vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan mağdure vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarına Teşebbüs, Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Atılı Suçlardan Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçenin (C ve D) bölümlerinde açıklanan nedenle Kayseri 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.04.2015 tarihli ve 2014/487 Esas, 2015/173 Karar sayılı kararına yönelik katılan mağdure vekili ve suça sürüklenen çocuklar müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye kısmen aykırı olarak,oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

06.12.2023 tarihinde karar verildi.