Esas No: 2018/2389
Karar No: 2021/2854
Karar Tarihi: 17.06.2021

**5. Ceza Dairesi         2018/2389 E.  ,  2021/2854 K.**

**"İçtihat Metni"**

İNCELENEN KARARIN;

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

...

SUÇ : İhaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suç işlemek amacıyla örgüt kurma ve yönetme, bu örgüte üye olma, bu amaçla kurulan örgüte bilerek ve isteyerek yardım etme

HÜKÜM : a) İddianamede 2 no.lu ihale olarak adlandırılan DMO Eskişehir Bölge Müdürlüğü tarafından düzenlenen "Yükleme, Boşaltma ve Temizlik İşi Hizmet Alımı" ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... (... oğlu) hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan mahkumiyet, ... hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

b) İddianamede 3 no.lu ihale olarak adlandırılan .. Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü tarafından düzenlenen "Hizmet Satın Alınması Yöntemiyle Temizlik İşinin Yaptırılması" ihalesiyle ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan mahkumiyet, ... ve ... hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

c) İddianamede 4 no.lu ihale olarak adlandırılan Sivrihisar Devlet Hastanesi tarafından düzenlenen "Otelcilik Hizmet Alımı (3 Aylık 22 Kişi ile)" ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan mahkumiyet, ... (Ormanoğlu) hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

ç) İddianamede 5 no.lu ihale olarak adlandırılan Sivrihisar Devlet Hastanesi tarafından düzenlenen "Otelcilik Hizmet Alımı (3 Aylık 22 Kişi ile)" ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan mahkumiyet, ... (Ormanoğlu) hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

d) İddianamede 6 no.lu ihale olarak adlandırılan ... Gün Sazak İlçe Hastanesi tarafından düzenlenen "6 (Altı) İşçili Malzemesiz ve Ekipmansız Genel Temizlik Hizmet Alımı" ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... (... oğlu) ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan mahkumiyet, ... hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

e) İddianamede 8 no.lu ihale olarak adlandırılan Sivrihisar Devlet Hastanesi tarafından düzenlenen "Malzemesiz ve Ekipmansız Genel Temizlik Hizmet Alımı (10 Kişi ile 5 Aylık)" ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ..., ... (... oğlu) ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan mahkumiyet,

f) İddianamede 11 no.lu ihale olarak adlandırılan Sivrihisar Devlet Hastanesi tarafından düzenlenen "Otelcilik Hizmet Alımı" ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan mahkumiyet, ... hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

g) İddianamede 14 no.lu ihale olarak adlandırılan SGK Eskişehir Sigorta İl Müdürlüğü tarafından düzenlenen "Vasıfsız Personelle Malzemeli Temizlik İşi" ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... (... oğlu) hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan mahkumiyet, ... hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

ğ) İddianamede 16 no.lu ihale olarak adlandırılan Osmangazi Elektrik Dağıtım A.Ş. Eskişehir İl Müdürlüğü tarafından düzenlenen "18 Özel Güvenlik Görevlisi ile İdare Binası ve Ambar Tesisleri Koruma ve Güvenlik Hizmeti Alımı" ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... (... oğlu) hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan mahkumiyet, ... hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

h) Diğer isnatlar yönünden tüm sanıklar hakkında beraat.

EK TEBLİĞNAMEDEKİ DÜŞÜNCE : Temyiz isteminin reddi, onama, bozma

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;

Suçtan zarar görenlerden ... ile Spor Genel Müdürlüğü vekilinin 09/11/2017 havale tarihli dilekçesinin temyiz iradesi içermediği, katılma talebi mahiyetinde olduğu anlaşılmakla, kanun yolu muhakemesinde davaya katılma isteminde bulunulamaması nedeniyle katılma isteminin CMK'nin 237/2. maddesi uyarınca, Hazine ile Sağlık Bakanlığının suç işlemek amacıyla örgüt kurma, yönetme, üye olma ve yardım etme suçlarından, keza Sağlık Bakanlığının bu suçlarla birlikte kendi kurumları tarafından düzenlenmeyen ihalelerle ilgili suçlardan CMK'nin 237. maddesine göre doğrudan zarar görmedikleri ve davaya katılma haklarının olmadığı, mahkemece Hazine yönünden usulsüz olarak verilen katılma kararının da hükümleri temyiz hakkı vermeyeceği, bu itibarla söz konusu hükümlere yönelik temyiz istemleri ile beraat hükümlerinin gerekçesine yönelik bir temyizi olmadığından bu hükümleri temyizde hukuki yararı bulunmayan sanık ... müdafin temyiz talebinin ve sanık ... (1977 doğumlu)'in süresinden sonra vaki ve sonuç ceza miktarı itibarıyla da koşulları bulunmayan duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'un 317 ve 318. maddeleri uyarınca ayrı ayrı REDDİNE, bir kısım sanıklar hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararların, CMK'nin 231/12. maddesi karşısında itiraza tabi olup temyizi mümkün bulunmadığından, aynı Kanun'un 264. maddesi de gözetilerek katılan Hazine vekilinin bu yöndeki tüm kararlara ve O yer Cumhuriyet savcısının 14 no.lu ihale ile ilgili olarak sanık ... hakkında verilen karara yönelik temyiz istemlerinin itiraz mahiyetinde kabulü ile mercince değerlendirilip gerekli kararın verilmesi mümkün görülmekle, temyiz incelemesinin katılan Hazine vekilinin ihaleye fesat karıştırma ve edimin ifasına fesat karıştırma suçlarından verilen mahkumiyet ve beraat, suçtan zarar gören ... vekilinin kurumları ile ilgili olup, iddianamede 1, 4, 5, 6, 8, 9, 10, 11 ve 18 numara ile gösterilen ihalelerle ilgili olarak ihaleye ve edimin ifasına fesat karıştırma suçlarından verilen mahkumiyet ve beraat, O yer Cumhuriyet savcısının 1 no.lu ihale ile ilgili olarak sanık ..., 11 no.lu ihaleyle ilgili olarak sanık ..., 13 no.lu ihale ile ilgili olarak sanıklar ... (1963 doğumlu) ve ... (1977 doğumlu) hakkında verilen beraat hükümlerine karşı sanıklar aleyhine, 4 no.lu ihale ile ilgili olarak sanıklar ... ve ... (Ormanoğlu), 14 no.lu ihaleyle ilgili olarak sanıklar ... ve ... (1977 Doğumlu) hakkında verilen mahkumiyet hükümlerine ilişkin sanıklar lehine olan, sanıklar ..., ..., ..., ... (... oğlu), ... ve ... müdafilerin adı geçen sanıklar haklarında, sanıklar ..., ... ve ... (... oğlu)'in ise haklarında ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz itirazları ile sınırlı ve duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

1-Sanıklar hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen mahkumiyet ve beraat hükümlerine yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Yargılamaya konu ihaleler nedeniyle kurum zararı oluşmadığının anlaşılması karşısında, sanıklara isnat edilen suçun 5237 sayılı TCK'nin 235/3-b maddesinde düzenlenen suçu oluşturacağı ve söz konusu maddede öngörülen cezasının üst sınırı itibarıyla aynı Kanun'un 66/1-e ve 67/4. maddelerinde belirtilen 8 yıllık asli ve 12 yıllık ilaveli dava zamanaşımı sürelerine tabi olduğu, 17/07/2008 olan son suç tarihi ile inceleme günü arasında ilaveli dava zamanaşımı süresinin gerçekleştiği anlaşıldığından hükümlerin 5237 sayılı TCK'nin 7/2 ve 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddeleri de gözetilmek suretiyle CMUK'un 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Yasa'nın 322/1 ve 5271 sayılı CMK'nin 223/8. maddeleri uyarınca sanıklar hakkında açılan kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle ayrı ayrı DÜŞMESİNE,

2-Sanıklar ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan verilen beraat hükümlerine yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde ise;

Sanıklar hakkında iddianamede yer alan 18 no.lu ihale kapsamındaki edimin ifasına fesat karıştırma suçundan kamu davası açıldığı, 3628 sayılı Yasa'nın 17 ve 18 ile CMK'nin 260/1. maddelerine göre katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş olan Sağlık Bakanlığının kanun yoluna başvurma hakkının bulunduğu ve bu sıfatının gereği olarak aynı Kanun'un 233 ve 234. maddeleri gereğince kovuşturma evresinde sahip olduğu davaya katılma ve öteki haklarını kullanabilmesi için duruşmadan haberdar edilmesi gerektiği halde, usulen dava ve duruşmalar bildirilmeden, davaya katılma ve Ceza Muhakemesi Kanunu'nun mağdur ... katılanlar için öngördüğü haklardan yararlanma olanağı sağlanmadan yargılamaya devam edilerek yazılı şekilde hükümler kurulması,

Gerekçeli karar başlığında sanıklara atılı edimin ifasına fesat karıştırma suçuna yer verilmeyerek ve hüküm fıkrasının 19 numaralı bendinde bahse konu suç yerine ihaleye fesat karıştırma suçundan sanıkların beraatlerine karar verilerek CMK'nin 232/6. madde ve fıkra hükmüne muhalefet edilmesi,

Kanuna aykırı, katılan Hazine ve suçtan zarar gören ... vekillerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükümlerin 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi de gözetilmek suretiyle CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA 17/06/2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.