Esas No: 2016/1399
Karar No: 2016/2739
Karar Tarihi: 04.05.2016

**20. Ceza Dairesi         2016/1399 E.  ,  2016/2739 K.**

**"İçtihat Metni"**

İtirazla İlgili Mahkeme Kararı: Ağır Ceza Mahkemesi

Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma

İtiraz yazısı ile dava dosyası incelendi.

A) KONUYLA İLGİLİ BİLGİLER:

Uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan sanıklar...ve... hakkında yapılan yargılama sonucu 22.04.2015 tarihinde... Ağır Ceza Mahkemesince 2015/53 esas ve 2015/234 karar sayı ile sanıkların mahkûmiyetine karar verilmiştir.

Hüküm sanıklar ve müdafileri tarafından temyiz edilmiştir.

Dairemizce 03.03.2016 tarihinde 2015/15202 esas ve 2016/1279 karar sayı ile sanıklar hakkındaki hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

B) İTİRAZ NEDENLERİ:

... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın itiraz yazısında özetle;

.....Emniyet Müdürlüğü görevlilerinin muhbirden 26.01.2015 tarihinde saat:12.00 sıralarında; ... ilinde ikamet eden ve... plakalı aracı kullanan kendilerini ... ve ... olarak tanıtan şahısların,...iline götürmek üzere ...dan uyuşturucu madde temin etmeye çalıştıkları şeklinde bilgiler edinmeleri üzerine yaptıkları çalışmalarda, aynı gün saat:16.20 sıralarında ... plaka sayılı aracın otoban yoluna gireceği görülüp, Bölge Trafik Denetleme Şube Müdürlüğü önünde oluşturulan uygulama noktasındaki görevlilere bilgi verilerek, buradaki görevlilerce sözkonusu aracın uygulama noktasında durdurulması sağlanmış, araç sürücüsünün sanık .... olduğu, diğer sanık ...ın ise sağ ön koltukta oturduğu görülmüş,...Sulh Ceza Hakimliği'nin 06.01.2015 tarih ve 2015/57 değişik iş sayılı önleme araması kararına istinaden araçta yapılan aramada, sağ ön ayak paspası üzerinde duran kağıt üstünde açık halde daralı ağırlığı 4 gram ve arka koltukta üzerine parkelerin örtülmüş olduğu görülen 4 paket içinde daralı ağırlığı 11.450 gram olmak üzere toplam 11.454 gram kenevir bitkisi parçaları ele geçirilmiştir.

Ceza Muhakemesinin amacı; sosyal düzenin korunması ile kişilerin hak ve özgürlüklerine saygı arasında bir denge kurulması suretiyle hukuken geçerli kanıtlarla hiçbir duraksamaya yer vermeden maddi gerçeğin ortaya çıkarılmasıdır.

....1-Suç konusu uyuşturucu maddeler, önleme araması kararına istinaden yapılan yol uygulamasında sanıkların araçlarının aranmasında ele geçirilmiştir. Soyut istihbari bilgiye

ulaşan görevlilerin yaptıkları çalışma sırasında, Bölge Trafik Denetleme Şube Müdürlüğü önünde oluşturulan uygulama noktasında şüphelendikleri diğer araçlar gibi sanıkların içinde olduğu aracı da "adli arama kararı" olmadan sözü edilen önleme araması kararına istinaden aramalarında ve bunun sonucunda suç konusu uyuşturucu maddeleri ele geçirmelerinde hukuka aykırı bir yön bulunmadığı değerlendirilmektedir. Zira Adli kolluk görevlilerinin, hangi hallerde emrinde çalıştıkları Cumhuriyet savcısına derhal bilgi vereceklerini düzenleyen 5271 sayılı CMK'nın 161/2.maddesinde; "Adli kolluk görevlileri, el koydukları olayları, yakalanan kişiler ile uygulanan tedbirleri, emrinde çalıştıkları Cumhuriyet savcısına derhal bildirmek ve bu Cumhuriyet savcısının adliyeye ilişkin bütün emirlerini gecikmeksizin yerine getirmekle yükümlüdür." denilmektedir. Buna göre kolluk görevlilerinin henüz el koydukları olay, yakaladıkları kişiler ve uyguladıkları tedbirler yoktur ki, Cumhuriyet savcısına bilgi versinler, ellerinde sadece sözkonusu soyut istihbari bilgi vardır. Suç konusu maddeleri ele geçirmelerinden sonra Cumhuriyet savcısına bilgi vermişlerdir.

...Somut olayda da, sanıkların arama kararı ve arama işleminin içeriğine, arama yapılırken haklarının ihlal edildiğine yönelik bir itiraz ve yakınmalarının bulunmaması karşısında, arama sonucunda elde edilen delillerin sıhhatini şüpheli hale getiren bir durumun sözkonusu olmadığı, dolayısıyla bu delilin hükme esas alınmasında bir isabetsizlik bulunmadığı değerlendirilmiştir.

5271 sayılı CMK'nın 230/1-b maddesinde; "mahkumiyet hükmünün gerekçesinde dosya içerisinde bulunan ve hukuka aykırı yöntemlerle elde edilen deliller ayrıca ve açıkça gösterilir." denilmek suretiyle, hukuka uygun yöntemlerle elde edilen diğer delillerin geçerliliğini koruyacağı benimsenmiştir. ...Ceza Genel Kurulu'nun 29.11.2005 tarih ve 2005/144 Esas, 2005/150 Karar sayılı Kararında: “usulüne göre alınmış bir arama kararı olmadan yapılan arama hukuka aykırı olduğundan, arama işleminde elde edilen maddi delilin hükme esas alınamayacağı belirtilmiş ancak, sanığın özgür iradesine dayalı, ihbarla uyumlu ikrarının varlığı karşısında, suçun sübuta erdiği kabul edilmiştir. Bu yasal düzenleme ve karar çerçevesinde somut olay değerlendirildiğinde; sanık İsmail, ele geçen uyuşturucu ile ilgisini açıklamış, soruşturma aşamasında kollukta bu maddeleri diğer sanık Satılmış ile birlikte kullanmak üzere aldıklarını söylemiş, duruşmada ise bu maddelerin kendisine ait olduğunu özgür iradesiyle beyan etmiştir. Suçta kullanılan aracın sahibi olan diğer sanık ....da maddelerin sanık...e ait olduğunu, kendisinin de esrar kokusunu alınca ona kızdığını bildirmiştir. Böylelikle Yüksek ...Ceza Dairesi'nin bozma ilamında belirtildiği gibi, yapılan arama işleminin hukuka aykırı olduğu kabul edilse dahi, sanıkların istihbari bilgi ile uyumlu suç konusu maddelerle ilgili beyanları, arama işleminin içeriğine herhangi bir itirazlarının bulunmaması, sanıkların yakalanış şekli, suç yeri, suç konusu uyuşturucu maddenin niteliği ve miktarı, umuma açık yolda araç ile taşınması, hükmün münhasıran arama sonucu elde edilen delile dayanmaması karşısında, suçun sübutuna ilişkin yerel mahkeme kararında bir isabetsizlik görülmemiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle, somut olayda suç konusu maddelerin hukuka uygun yöntemle elde edildiği, buna bağlı olarak hükme esas alınmasında bir isabetsizlik bulunmadığı; hukuka aykırı yöntemle elde edildiği kabul edilse dahi, bu delilin "nisbi hukuka aykırı delil" niteliğinde olduğu, suç konusu uyuşturucu maddelerin baskı, zorlama ve tuzak gibi yargılamayı lekeleyebilecek nitelikli ve kaynaklı yöntemlerle elde edilmediği ve güvenilirliği konusunda herhangi bir risk ve şüphe bulunmadığı, sanıkların arama kararı ile arama işlemine, arama yapılırken haklarının ihlâl edildiğine yönelik bir itiraz ve yakınmalarının bulunmaması karşısında, arama sonucunda elde edilen delillerin sıhhatini şüpheli hale getiren bir durumun sözkonusu olmadığı, dolayısıyla bu delillerin hükme esas alınmalarında bir isabetsizlik bulunmadığı; suç konusu uyuşturucu maddelerin "mutlak hukuka aykırı delil" niteliğinde görülmeleri halinde bile, sanıkların istihbari bilgi ile uyumlu suç konusu maddelerle ilgili beyanları, arama işleminin içeriğine herhangi bir itirazlarının

bulunmaması, sanıkların yakalanış şekli, suç yeri, suç konusu uyuşturucu maddenin niteliği ve miktarı, umuma açık yolda araç içinde taşınması, saldığı kokusundan da esrar olduğunun sanıklarca anlaşılmış olması ve hükmün münhasıran arama sonucu elde edilen delile dayanmaması karşısında, suçun sübutuna ilişkin yerel mahkeme kararında bir isabetsizlik görülmemiştir." denilerek,

Dairemizin (1) numaralı bozma gerekçesi yerinde olmadığından ve (2) ile (3) numaralı bozma gerekçelerinin de eleştiri yapılarak yetinilecek hususlar olduğundan, bu hususların eleştiri konusu yapılarak, yerel mahkeme kararının onanması istenmiştir.

C)CUMHURİYET BAŞSAVCISININ İTİRAZIYLA İLGİLİ YASA HÜKÜMLERİ:

1- 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 308. maddesi:

(1) Yargıtay ceza dairelerinden birinin kararına karşı ...Cumhuriyet Başsavcısı, resen veya istem üzerine, ilâmın kendisine verildiği tarihten itibaren otuz gün içinde Ceza Genel Kurulu'na itiraz edebilir. Sanığın lehine itirazda süre aranmaz.

(2) (05.07.2012 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan 6352 sayılı Kanun'la eklenen fıkra) İtiraz üzerine dosya, kararına itiraz edilen daireye gönderilir.

(3) (05.07.2012 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan 6352 sayılı Kanun'la eklenen fıkra) Daire, mümkün olan en kısa sürede itirazı inceler ve yerinde görürse kararını düzeltir; görmezse dosyayı ... Ceza Genel Kurulu'na gönderir.

2-5320 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un geçici 5. maddesi (05.07.2012 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan 6352 sayılı Kanun'la eklenen):

(1) Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 308 inci maddesinde yapılan değişiklikler, bu Kanunun yayımı tarihinde ...Ceza Genel Kurulu'nda bulunan ve henüz karara bağlanmamış dosyalar hakkında da uygulanır.

D) İTİRAZIN VE KONUNUN İRDELENMESİ:

Dairemizin itiraza konu olan kararının, itiraz yazısında ileri sürülen tüm nedenler tartışılıp değerlendirilerek verildiği ve kararda bir yanlışlık bulunmadığı anlaşıldığından,... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın itirazı yerinde görülmemiştir.

İtirazın incelenmesi için dosyanın ...Ceza Genel Kurulu'na gönderilmesine karar vermek gerekmektedir.

E) KARAR: Açıklanan nedenlerle;

1- ... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın itirazının yerinde görülmediğine,

2- 5271 sayılı CMK'nın 308. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, itirazın incelenmesi için dosyanın ...Ceza Genel Kurulu'na GÖNDERİLMESİNE,

04/05/2016 tarihinde, oybirliğiyle karar verildi.