Esas No: 2016/21015
Karar No: 2016/23632
Karar Tarihi: 20.10.2016

**22. Hukuk Dairesi         2016/21015 E.  ,  2016/23632 K.**

**"İçtihat Metni"**

DAVA : Davacı, feshin geçersizliğine... ... iadesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, müvekkilinin.......2014 tarihinden işten ayrıldığı tarihe kadar davalı işveren ...'... sözleşmeli teknisyen olarak kesintisiz şekilde çalıştığını, ...sözleşmesinin davalı idarenin.......2015 tarihli yazısı ... ......2015 tarihinden geçerli olmak üzere haksız şekilde ... taraflı olarak feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine... ... iadesine karar verilmesini, ... başlatılmama halinde sekiz aylık ücret tutarında tazminat ... boşta geçen süre için dört aylık ücretin hükmedilmesine karar verilmesini istemiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili; davanın reddini savunmuştur.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece yazılı gerekçe ... feshin geçersizliğine... davacı işçinin ... iadesine, ... başlatmama tazminatının dört aylık ücret tutarı olarak... çalıştırılmadığı süre için... ... dört aylık ücret... diğer haklarının belirlenmesine karar verilmiştir.

Temyiz:

Kararı davalı vekili temyiz etmiştir.

Gerekçe:

Uyuşmazlık, taraflar arasındaki ilişkinin 4857 sayılı... Kanunu kapsamında değerlendirilip değerlendirilemeyeceği... ...bağlamda... mahkemesinin görevi noktasında toplanmaktadır.

4857 sayılı... Kanunu'... ...maddesinin ikinci fıkrası gereğince.... maddesinde belirtilen ayrık durumlar dışında kalan bütün işyerlerine, işverenler ... işveren vekillerine... çalışma şekline bakılmaksızın işçilere... Kanunun uygulanacağı belirtilmiştir.

Sorun daha ... statü hukukuna tabi kamu çalışanları ... yine kamuda çalışan işçiler arasındaki ayrım noktasında ortaya çıkmaktadır.......Anayasasının .... maddesi...Devletin, kamu iktisadi teşebbüsleri... diğer kamu tüzel kişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî... sürekli görevler, memurlar... diğer kamu görevlileri eliyle görülür. Memurların... diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev... yetkileri, hakları... yükümlülükleri, aylık... ödenekleri... diğer özlük işleri kanunla düzenlenir” şeklindedir.

... sayılı Devlet Memurları Kanunu'... 4.üncü maddesinde, kamu hizmetlerinin memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel... işçiler eliyle görüleceği hükme bağlanmıştır. Değinilen maddenin...) bendinde, mevcut kuruluş biçimine bakılmaksızın Devlet... diğer kamu tüzel kişiliklerince genel idare esaslarına göre yürütülen aslî... sürekli kamu hizmetlerini ... ... görevlendirilenlerin... Kanun... uygulanmasında memur sayılacağı, ayrıca maddede tanımlananlar dışındaki kurumlarda genel politika tespiti, araştırma, planlama, programlama, yönetim... denetim gibi işlerde görevli... yetkili olanların memur oldukları belirtilmiştir.

Memur, sözleşmeli personel... işçinin ortak noktası, ücret karşılığı bağımlı çalışmalarıdır. Memur genel idare esaslarına göre yürütülen aslî... sürekli kamu hizmetlerinin yerine getirilmesinde görevlendirilir. ... alınması (atama) idarî işlemle olur. Yine memurların çalışma koşulları, hakları, ödev... sorumlulukları... memurluğun sona ermesi kanun ... belirlenmiştir. ...konularda memur ... ... atayan idare arasında farklı ... uygulamanın kararlaştırılması ... konusu olamaz.

... sayılı Kanun... ... maddesinde ..., “kalkınma planı, yıllık program... ...programlarında ... alan önemli projelerin hazırlanması, gerçekleştirilmesi, işletilmesi... işlerliği için şart olan, zarurî... istisnaî hallere münhasır olmak üzere özel ... meslek bilgisine... ihtisasına ihtiyaç gösteren geçici işlerde, kurumun teklifi üzerine ... Dairesi... ... Bakanlığının görüşleri alınarak, Bakanlar Kurulunca geçici olarak sözleşme ... çalıştırılmasına karar verilen... işçi sayılmayan kamu hizmeti” yapanların sözleşmeli personel oldukları açıklanmıştır.

... sayılı Kamu İktisadi Teşebbüsleri Personel Rejiminin Düzenlenmesi... ... sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Bazı Maddelerinin Yürürlükten Kaldırılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin ...maddesinde, teşebbüs... bağlı ortaklıklarda hizmetlerin memurlar, sözleşmeli personel... işçiler eliyle gördürüleceği belirtilmiştir. Anılan maddenin...) bendinde...Teşebbüs... bağlı ortaklıklarda, Devlet tarafından tahsis edilen kamu sermayesinin kârlı, verimli... ekonominin kurallarına uygun ... şekilde kullanılmasında bulunduğu teşkilat, hiyerarşik kademe... görev unvanı itibariyle kuruluşunun kârlılık... verimliliğini doğrudan doğruya etkileyebilecek karar alma, alınan kararları uygulatma... uygulamayı denetleme yetkisi verilmiş aslî... sürekli görevler genel idare esaslarına göre yürütülür. Teşebbüs... bağlı ortaklıkların genel idare esaslarına göre yürütülmesi gereken aslî... sürekli görevleri; genel müdür, genel müdür yardımcısı, teftiş kurulu başkanı, kurul... daire başkanları, müessese, bölge, fabrika, işletme... şube müdürleri, müfettiş... müfettiş yardımcıları ... ekli...) sayılı cetvelde kadro unvanları gösterilen diğer personel eliyle gördürülür. Bunlar hakkında... Kanun Hükmünde Kararnamede belirtilen hükümler dışında ... sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümleri uygulanır” şeklinde kurala ... verilerek, anılan kurumlarda çalışanlar bakımından memur kavramı ortaya konulmuş......bendinde ..., “(...bendi dışında kalan sözleşmeli personel, teşebbüs... bağlı ortaklıkların genel idare esasları dışında yürüttükleri hizmetlerinde... Kanun Hükmünde Kararnamede belirtilen hukukî esaslar çerçevesinde akdedilecek ... sözleşme ... çalıştırılan... işçi statüsünde olmayan personel” sözleşmeli personel olarak ifade edilmiştir.

...anlatıma göre; ... sayılı Kanun... ... maddesinde açıklanan işlerde, özel ... meslek bilgisi... uzmanlığı olan kişilerin, Bakanlar Kurulu Kararı ... geçici olarak çalıştırılan... ... sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin...b maddesi uyarınca genel idare esaslarına göre hizmet yürüten memur... işçi sayılmayan çalışanlar, sözleşmeli personel olarak ifade edilmelidir. ... sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye göre sözleşmeli personele ... Sayılı Devlet Memurları Kanunu uygulanır. Ayrıca ... sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Kamu İktisadi Teşebbüslerinde sözleşmeli personel çalıştırılmasının esasları belirlenmiştir.

Sözleşmeli personel kural olarak ... ... sistemi açısından memurlar gibi ...na tabidir. Ancak Kamu İktisadî Teşebbüslerinde çalışanlar açısından, işçilikten sözleşmeli personel statüsüne geçiş veya daha önce sözleşmeli personel olarak görev yapanların daha sonra işçi statüsü ... çalıştırılmaları mümkündür. Daha önce işçi olarak çalışan... ... Sigortalar Kurumuna prim ödeyen çalışanın, görev... unvanında yükselme sonucu sözleşmeli personel olarak atanması sonrasında dahi, ... ... yönünden önceki uygulamaya devam edildiği... primlerini ... geçen kuruma ödediği görülmektedir. Bazen... bunun aksine ...na bağlı sözleşmeli personelin, sonradan işçi statüsüne geçmiş olmasına karşın, anılan ... ... kurumu ... olan bağlantısı devam etmektedir. ...itibarla, ... ... açısından bağlı olunan kurum, çalışanın hukukî statüsünü belirlemek açısından ... başına yeterli olmamaktadır.

Memur... sözleşmeli personelin konumu statü hukukunu ilgilendirdiğinden, idare ... çıkacak olan uyuşmazlıklar... mahkemeleri yerine idarî yargı yerinde çözümlenmelidir. Uyuşmazlık Mahkemesi’... 1995...Esas 1996...Karar sayılı ilke kararında, özelleştirme kapsamında olsun veya olmasın Kamu İktisadi Teşebbüslerinde sözleşmeli personel statüsünde çalışanların kurumları ... olan ilişkilerinden doğan anlaşmazlıkların çözüm yerinin idarî yargı olduğu hükme bağlanmıştır. Çalışmaların ... kısmının sözleşmeli personel ... kısmının... işçilikte geçmesi halinde, ...hukukunun uygulanması sadece işçilikte geçen dönemle sınırlı kalır.

Somut olayda davacı, davalı Belediye bünyesinde 5393 sayılı Belediye Kanununun...'uncu Maddesinin Üçüncü Fıkrası Gereğince ... Zamanlı Çalıştırılacak Sözleşmeli Personele İlişkin Hizmet Sözleşmesi başlıklı sözleşme ... çalışmaya başladığı, ...sözleşmeye göre ... ... yönünden 5510 sayılı ... Sigortalar... Genel ... Sigortası Kanununa tabi olduğu, sözleşmeli personelin... sonu tazminatından yararlanacağı, geçici görevlendirmelerde Devlet memuru için belirlenmiş olan tutar dikkate alınacağı, devlet memuru aylıklarında genel ... artış... ...ödeme yapılması durumunda yeni ... meclis kararı alınmasına gerek olmaksızın aynı oran.../veya miktarda sözleşmeli personelin... ücretinin artacağı gibi düzenlemeler ... aldığı görülmüştür.

Davacının 5393 sayılı Kanun... ...3 fıkrası uyarınca sözleşmeli personel olarak davalı Belediye... çalışmış olması karşısında artık davanın adli yargı yerinde değil idari yargı yerinde açılması gerekmektedir.

Mahkemece dava yargı yolu yanlışlığı sebebiyle reddine karar verilmesi gerekirken hatalı değerlendirme ... işin esasına girilerek ... karar verilmesi bozmayı gerektirmiştir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebeplerden BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının isteği halinde davacıya iadesine, ......2016 gününde oybirliğiyle karar verildi.