Esas No: 2016/3083
Karar No: 2016/5366
Karar Tarihi: 01.06.2016

**14. Ceza Dairesi         2016/3083 E.  ,  2016/5366 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanık ...), çocuğun nitelikli cinsel istismarı (sanık ... ile suça sürüklenen çocuklar ... , çocuğun nitelikli cinsel istismarı, cinsel taciz, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (iki kez) (suça sürüklenen çocuk ...), çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (iki kez) (suça sürüklenen çocuk ...)

HÜKÜM : Sanık ...'nin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyeti ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine; sanık ... ile suça sürüklenen çocuklar ... 'in çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetlerine; suça sürüklenen çocuk ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetine, cinsel taciz suçundan açılan davanın şikayet yokluğu nedeniyle düşmesine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (iki kez) suçundan beraatine; suça sürüklenen çocuk ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyeti ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (iki kez) suçundan beraatine

İlk derece mahkemesince verilen hükümlerin sanıklar ... müdafileri, suça sürüklenen çocuklar ... müdafileri, katılan ... Bakanlığı vekili ile O Yer Cumhuriyet Savcısı tarafından temyiz edilmesi ve sanık ... müdafileri ile suça sürüklenen çocuk ... müdafii tarafından incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, 25.05.2016 Çarşamba saat 13.30’a duruşma günü tayin olunarak sanık ... müdafilerine çağrı kâğıdı gönderilmişti.

Belli günde Hakimler Kurulu duruşma salonunda toplanarak Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından ... hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine dosyadaki vekaletnameye dayanarak sanık ... adına gelen Av. ... huzura alınarak duruşmaya başlandı.

Duruşma isteğinin süresinde ve yerinde olduğu anlaşıldıktan sonra uygun görülen talep ve mütalaa dairesinde sanık ... hakkında DURUŞMALI inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek tefhim olunduktan sonra işin açıklanmasına dair raportör üye tarafından düzenlenen rapor okundu.

Raportör üye rapora ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirdi.

Sanık müdafii temyiz layihasını açıklayarak savunmada bulunup müvekkili hakkındaki hükmün BOZULMASINI istedi.

Yargıtay Cumhuriyet Savcısı tebliğname içeriğini tekrar etti.

Son sözü sorulan sanık müdafii savunmasına ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirmekle dosya incelenerek karar verilip tefhim olunmak üzere duruşmanın 08.06.2016 Çarşamba günü saat 13:30'a bırakılmasına oybirliğiyle karar verildi.

Bugün dava evrakı incelenerek aşağıda yazılı karar ittihaz olundu:

Hükmedilen ceza miktarı nazara alındığında, suça sürüklenen çocuk ... müdafiin duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin suça sürüklenen çocuk ... yönünden duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükmü ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında cinsel taciz suçundan kurulan düşme hükmünün incelenmesinde;

Hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının mahkumiyet hükmü yönünden infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, düşme ve sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanık ... müdafileri ile katılan ... Bakanlığı vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazları ile sanık ... müdafiin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunmasının reddiyle ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulup re'sen de temyize tabi mahkumiyet hükmü ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında cinsel taciz suçundan açılan kamu davasının düşmesine ilişkin hükmün ONANMASINA,

Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan beraat hükmünün incelenmesinde;

Mağdure Nejla'nın soruşturma evresinde kollukta alınan ilk beyanı ile bunu destekleyen sanık ...'in anlatımları ve dosya içeriğine göre, olay günü okula gitmeyip evde tek başına bulunan mağdurenin yanına gelen sanık ...'nin masaj yapmak istediği mağdurenin odadan kaçarak dairenin dış kapısını açmaya çalıştığı ancak kilitli olması nedeniyle açamadığı, daha sonra ... 'nin mağdureyi kucaklayıp sürükleyerek zorla odaya götürmesinin ardından nitelikli cinsel istismarda bulunduğu anlaşıldığından, eyleminin cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturduğu ve hukuki durumunun buna göre tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde beraatine karar verilmesi,

Sanık ... ile suça sürüklenen çocuklar ... haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelemesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulundan alınan 08.06.2015 tarihli rapora göre, mağdure ... 'da olaydan kaynaklanmış ruh sağlığını bozacak mahiyet ve derecede Kronik Travma Sonrası Stres Bozukluğu ve Dissossiyatif Amnezi denilen psikiyatrik bozukluğun tespit edildiği belirtilerek sanık ...'ın eylemi nedeniyle ruh sağlığının bozulduğunun ve diğer sanıkların eylemlerinin ruh sağlığındaki bozulmayı arttırdığının bildirilmesi karşısında, sanık ... ile suça sürüklenen çocuklar ... haklarında TCK'nın 103/6. maddesinin uygulanmaması suretiyle cezaların eksik tayini,

Sanık ...'in üzerine atılı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunun düzenlendiği TCK'nın 103/2. maddesinde öngörülen hapis cezasının alt sınırının beş yıldan fazla olması karşısında, 5271 sayılı CMK'nın 150/3 ve 188/1. maddelerine aykırı olarak, sanık müdafiin yokluğunda hüküm kurulması suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,

Suça sürüklenen çocuk ...'ın, diğer suça sürüklenen çocuk ...'ın evinde mağdure ile bir odada zor olmaksızın cinsel ilişkiye girmesinin ardından ... 'ın şarap alıp gelmesi üzerine hep birlikte şarap içtikleri ve daha sonra ... 'ın mağdure ile yeniden cinsel ilişkiye girdiği mahkemece de kabul edildiği halde çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemini zincirleme şekilde işlediği gözetilerek ... hakkında TCK'nın 43/1. maddesinin tatbik edilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması sonucunda eksik ceza tayini,

Suç tarihleri sanık ... için 2011 yılı aralık ayı ve suça sürüklenen çocuklar ... için de 2010 yılı olduğu halde gerekçeli karar başlığında sadece sanık ...'nin suçu işlediği 2008 yılının suç tarihi olarak gösterilmesi,

Suça sürüklenen çocuklar ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (ikişer kez) kurulan beraat hükümlerinin temyiz incelemesine gelince;

Dosya içeriğine göre, olay günü henüz onbeş yaşını ikmal etmeyen mağdureler ... 'ın suça sürüklenen çocuk ...'ın evine cebir, tehdit veya hile olmaksızın gittiklerinin ve söz konusu evde zor olmaksızın bulunduklarının anlaşılması karşısında, onbeş yaşından küçük olan mağdurelerin yaşları itibariyle rızalarının hukuken geçerli olmadığı nazara alındığında suça sürüklenen çocuklar ... 'ın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu işledikleri ve hukuki durumlarının buna göre tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden yazılı gerekçeyle müsnet suçtan beraatlerine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanıklar ... müdafileri, suça sürüklenen çocuklar , ... müdafileri, katılan ... Bakanlığı vekili ve O Yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları ile sanık ... müdafiin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunması bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 01.06.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

01.06.2016 tarihinde verilen işbu karar 08.06.2016 tarihinde Yargıtay Cumhuriyet Savcılarından ... hazır olduğu halde sanık müdafii Av. ...'ün yüzüne karşı tefhim olundu.