Esas No: 2010/3335
Karar No: 2010/6163
Karar Tarihi: 12.07.2010

**5. Ceza Dairesi         2010/3335 E.  ,  2010/6163 K.**

**"İçtihat Metni"**

Irza geçme, reşit olmayan mağdure ile cinsi münasebette bulunma ve reşit olmayan mağdureyi rızası ile alıkoyma suçlarından sanıklar ..., ..., ..., ..., ...’ın yapılan yargılanmaları sonunda; ..., ... ve ...’in reşit olmayanla cinsel ilişki suçlarından mahkümiyetlerine, ...’ın ırza geçme ve reşit olmayan mağdureyi rızası ile alıkoyma suçlarından, ... ve ...’ın reşit olmayan mağdureyi rızası ile alıkoyma suçundan, Ahmet’in ise reşit olmayan mağdure ile cinsi münasebette bulunma suçundan beraetine dair, ... Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 07.06.2007 gün ve 2004/132 Esas, 2007/118 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi katılanlar vekili ile sanıklar ..., ... ve ... müdafiileri tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle sanık ... hakkında ırza geçme suçundan verilen beraet hükmü usul ve kanuna uygun olduğundan yerinde görülmeyen katılanlar vekilinin temyiz itirazlarının reddiyle tebliğname gibi ONANMASINA,

Sanıklar ..., ..., ... ve ... haklarında reşit olmayan mağdureyi rızası ile alıkoyma, sanık ... hakkın da ise reşit olmayan mağdure ile cinsi münasebette bulunma suçlarından verilen beraet hükümlerinin yapılan temyiz incelemesinde;

Sanıklara isnat olunan reşit olmayan mağdureyi rızası ile alıkoyma ve reşit olmayan mağdure ile cinsi münasebette bulunma suçlarına öngörülen cezanın üst sınırı itibariyle 765 sayılı TCK.nun 102/4. maddesinde belirtilen 5 yıllık asli zamanaşımına tabi olduğu, sanıkların mahkemece sorgularının yapıldığı 07.04.2005 tarihinden itibaren zamanaşımını kesen bir işlemin olmadığı, inceleme gününe kadar bu sürenin gerçekleştiği anlaşıldığından, 5237 sayılı TCK.nun 7/2. maddesi ile 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilmek suretiyle hükümlerin CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Yasanın 322/1 ve 5271 sayılı CMK.nun 223/8. maddeleri uyarınca davaların zamanaşımı nedeniyle DÜŞMESİNE,

Sanıklar ..., ... ve ... haklarında reşit olmayanla cinsel ilişkide bulunmak suçundan kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Fiili işlediği sırada 18 yaşını doldurmamış olan sanık ... hakkında verilen kısa süreli hapis cezasının, 5237 sayılı TCK.nun 50/3. maddesi uyarınca aynı maddenin birinci fıkrasındaki seçenek yaptırımlarından birine çevrilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca sanıklar yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece sanıklar ... ve ... haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,

Bozmayı gerektirmiş, katılanlar vekili ve sanıklar müdafilerin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 12.07.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.