Esas No: 2017/32885
Karar No: 2019/6302
Karar Tarihi: 27.05.2019

**15. Ceza Dairesi         2017/32885 E.  ,  2019/6302 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Nitelikli dolandırıcılık

HÜKÜM : TCK’nın 158/1-d, 62, 52/2. maddeleri gereğince mahkumiyet

Nitelikli dolandırıcılık suçundan sanık hakkında verilen mahkumiyet hükmü sanık müdafii tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Gerekçeli karar başlığında 2007 yılı olan suç tarihi yerine 2005 yazılmış ise de, söz konusu yanlışlığın mahallinde düzeltilmesi mümkün görülmüştür.

Sanık ...'in ... Merkezi'nde okul müdürü olarak görev yaptığı, ölen ...'nun ... Derneği'nin başkanı olduğu, temyiz dışı ... ise 1999-2007 yılları arasında bu dernekte ve adı geçen okulda çalıştığı, 2007 yılında işten çıkarken, iki yıllık maaş ve dokuz yıllık kıdem tazminatı alacağının olduğu, durumunu okul müdürü olan sanık ... ve Dernek Başkanı olan ...'a ilettiği, sanık ...'nin, dernek üyesi olmadığı ve yönetim ve denetleme kurullarında görev almadığı halde, derneğin, aynı okula hizmet amacıyla kurulmuş olması nedeniyle dernek faaliyetleri konusunda etkinliğinin bulunduğu, ...'nın, alacak ve kıdem tazminatı konusu gündeme gelince, sanık ...'nin, ...'nın maaş ve kıdem tazminatı alacaklarının ödenmesi için ... ile görüştüğü, başka bir fatura ve harcama gösterilerek, ...'nın maaş ve kıdem tazminatı alacağının ödenmesinin istendiği, bu nedenle derneğe ait olan gider makbuzlarının ...'ya verildiği, ...'nın da bu makbuzları hizmetli ...'ya vererek, ...'ın akrabaları olan ve ara sıra okula gelip giden ... ve ...'ya imzalattırmasını istediği, böylece Derneğe ait olan ve ... için 2005 yılında 1.825 TL 2006 yılında 5.690 TL, ... için 2005 yılında 5.745 TL, 2006 yılında 5.330 TL olmak üzere her ikisi için toplam 18.590 TL tutarındaki toplam 108 adet gider makbuzunun gerçeğe aykırı şekilde değişik tarihlerde imzalattırılıp bu paranın, bu miktarda alacağı olduğu belirtilen ...'nın maaş ve kıdem tazminatına karşılık olarak ödendiği, böylece sanığın, dernek tarafından ödenmemesi gereken bir parayı sahte belgelerle başka bir kişiye ödemek suretiyle nitelikli dolandırıcılık suçunu işlediğinin iddia edildiği olayda,

Sanığın, dernek başkanı olan ve ölen ... isimli kişi ile eylem ve fikir birliği içinde hareket etmek suretiyle sahte dernek makbuzları ile derneğe ait parayı haksız olarak ... isimli kişiye ödediği olayda, suçun mağdurunun dernek olduğu, dernek ile ölen ... arasında iştirak iradesinin bulunduğu, buna göre sanığın, ölen ... ile iştirak halinde hareket ederek ve hizmet ilişkisine aykırı olarak derneğin zararına ödeme yaptığının anlaşılması karşısında, sanığın, 5237 sayılı TCK’nın 155/2, 39 maddeleri gereğince mahkumiyeti yerine,

suç vasfında yanılgıya düşmek suretiyle nitelikli dolandırıcılık suçundan hüküm kurularak fazla ceza tayini,

Kabule göre de;

a-Sanık hakkında düzenlenen iddianamede TCK’nın 155/2. maddesi ile cezalandırılması talep edilmekle, 5271 sayılı CMK’nın 226. maddesi uyarınca sanığa ek savunma hakkı verilmeden ve görevsizlik kararı okunmadan, iddianamede gösterilmeyen TCK’nın 158/1-d maddesi gereğince sanığın mahkumiyetine karar verilmek suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,

b- Hapis cezası alt sınırdan tayin edildiği halde adli para cezası belirlenirken yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin, aynı gerekçeyle tam gün sayısının asgari hadden uzaklaşılması suretiyle belirlenerek sanığa fazla ceza tayini,

c-Uzun süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında, kasıtlı suçtan hapis cezasına mahkûmiyetin kanuni sonucu olan 5237 sayılı TCK’nın 53/1, a, b ve d fıkralarında yazılı hak yoksunluklarına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı olup, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca, hükmün BOZULMASINA, 27/05/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.