Esas No: 2021/2713
Karar No: 2023/6834
Karar Tarihi: 26.10.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/2713 E.  ,  2023/6834 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2013/76 E., 2014/150 K.

SUÇLAR : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, beraat

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu'nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. İnegöl 1. Ağır Ceza Mahkemesinin oy çokluğuyla verilen, 24.09.2014 tarihli ve 2013/76 Esas, 2014/150 Karar sayılı kararı ile;

a) Suça sürüklenen çocuk ...'ın beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrası, 103 üncü maddesinin altıncı fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası son cümlesi, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (f) bendi, 109 uncu maddesinin beşinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca uyarınca 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına;

b) Suça sürüklenen çocuk ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine karar verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 03.07.2017 tarihli ve 14-2014/389978 sayılı onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılan Mağdur Vekilinin Temyiz İsteği

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında üç ayrı fiilden dolayı üç ayrı ceza verilmesi gerekirken, tek bir ceza tertip edilerek teselsül hükümlerinin uygulanmış olması, suça sürüklenen çocuk ...'ın atılı suçları işlediğine yönelik şüpheden uzak, kesin, yeterli ve inandırıcı deliller bulunmasına rağmen, bu deliller nazara alınmadan sadece mağdurun mahkeme huzurunda korku, endişe altında verdiği beyanı esas alınarak beraat kararı verilmiş olmasının kanuna aykırı olduğuna ve hükümlerin bozulması gerektiğine ilişkindir.

B. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği

Suça sürüklenen çocuk ...'ın müsnet suçlardan mahkumiyeti yerine beraatine karar verilmesinin usul ve kanuna aykırı olduğuna ilişkindir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği

Hükümleri temyiz etme iradesinden ibarettir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece ''...Mağdurun aşamalardaki istikrarlı beyanları ile, tanıklar ... ve ...'ın beyanları karşısında, suça sürüklenen çocuk ...'un, 2013 yılı ramazan ayından birkaç gün sonra önce ... Marketin tuvaletinde ve bir gün sonra çamlıktaki tuvalette ''sigara içtiğini annene söylerim'' diye tehditle tuvalete sokup; son olarak, ''bizim eve gidelim, oyun oynayalım'' demek sureti ile, hile ile mağduru kandırıp, yine, her üç olayda da ''eyleme rıza göstermezsen sigara içtiğini annene söylerim'' diye mağduru korkutarak, önce, (aksi ispatlanamayan fiili livata bulgusu olmadığına dair doktor raporu ve mağdurun yargılama sırasındaki beyanlarına göre) anal bölgesine cinsel organını sürttüğü, sonra, cinsel organını mağdurun ağzına soktuğu, bu şekilde, suçların sabit olduğu, suçunun basit alıkoyma değil, tuvaletlerdeki eylemler nedeniyle tehdit ile evindeki eylem nedeniyle hile ile alıkoyma suçunu oluşturduğu, yine, her üç olay tarihinde de, cinsel istismarı, sigara içtiğini annene söylerim diye korkutarak, tehdit ile, önce, cinsel organını anal bölgesine sürtmek, sonra, ağzına organ sokmak suretiyle gerçekleştirdiği...

Mağdurun ısrarla ... tarafından istismar edilmediğini söylemesi, bu suça sürüklenen çocuğun hiç bir aşamada suçlamayı kabul etmemesi, tanık ...'ın yaşı ve aşamalardaki çelişkili beyanları, katılan ... İnci'nin soruşturma aşamasındaki kolluk ifadesi, tanıklar ... ile ...'ın beyanları karşısında, suça sürüklenen çocuk ...'e yüklenen suçların bu suça sürüklenen çocuk tarafından işlendiği sabit olmadığından, diğer suça sürüklenen çocuk ... un yaptıklarını izlemesi ise, yaşından kaynaklı, merak dürtüsü kapsamında, normal görülmesi gerektiğinden, başlı başına cezai sorumluluk doğurmayacağından, müsnet suçlardan beraatine karar verilmekle...'' şeklindeki gerekçeyle hükümler kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Beden veya Ruh Sağlığını Bozacak Şekilde Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükmün İncelenmesinde

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümde, yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdani kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdur vekilinin yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddiyle hukuka aykırılık bulunmamıştır.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümlerin İncelenmesinde

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümde, yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı anlaşıldığından, o yer Cumhuriyet savcısı ile katılan mağdur vekilinin yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddiyle hukuka aykırılık bulunmamıştır.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükmün İncelenmesinde

1. Suç tarihinde on iki-on beş yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuk hakkında düzenlenen 16.05.2014 tarihli farik mümeyyizlik raporunda çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan görüş bildirilmesine karşın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden hiç bir değerlendirme yapılmadığının anlaşılması karşısında, işlediği iddia edilen Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılınan suçunun hukuki anlam ve sonuçlarını algılayıp algılayamadığı ve davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmiş olup olmadığı hususunda, rapor aldırıldıktan sonra hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması, hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Kabule göre de; suça sürüklenen çocuğun değişik tarihlerde sekiz yaşındaki mağduru tehdit ve hileyle ... bir bölgeye ve evine götürdüğüne dair soyut iddia dışında cezalandırılmasına yeter, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp, mevcut haliyle tehdit ve hile olmaksızın mağduru hukuken geçersiz rızasına istinaden cinsel amaçla alıkoyma şeklinde sübuta eren eyleminden dolayı 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası uyarınca cezalandırılması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması, hukuka aykırı bulunmuştur.

3. Açıklanan nedenlerle Tebliğname'de onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçları ile Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Beden veya Ruh Sağlığını Bozacak Şekilde Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçenin (A) ve (B) bölümlerinde açıklanan nedenlerle, İnegöl 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 24.09.2014 tarihli ve 2013/76 Esas, 2014/150 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk ... müdafii, o yer Cumhuriyet savcısı ile katılan mağdur vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuk ... müdafii, o yer Cumhuriyet savcısı ile katılan mağdur vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (C) bölümünde açıklanan nedenlerle, İnegöl 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 24.09.2014 tarihli ve 2013/76 Esas, 2014/150 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun'un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname'ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

26.10.2023 tarihinde karar verildi.