Esas No: 2013/21712
Karar No: 2014/18533
Karar Tarihi: 25.09.2014

**21. Hukuk Dairesi         2013/21712 E.  ,  2014/18533 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Bilecik 1. Asliye Hukuk ( İŞ) Mahkemesi

TARİHİ : 17/09/2013

NUMARASI : 2012/486-2013/392

Davacı-K. Davalı, Kurum işleminin iptaline, kesilen ve ödenmeyen aylıkların faiziyle tahsiline,

Davalı-K. Davacı, yersiz olarak ödenen 28.873.83 TL faiziyle tahsiline karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde asıl davanın reddine, birleşen davanın kabulüne karar vermiştir.

Hükmün Davacı-K. Davalı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.

K A R A R

Dava, davacının 01.09.2008 tarihli emekliliğinin geçerli olduğunun tespiti ile davalı kurumun yaşlılık aylığının kesilmesine ve 38.813,30 TL. nin iadesine ilişkin işlemlerinin iptali ve dava konusu işlem nedeniyle kesilen ve ödenmeyen emekli maaşının yasal faiziyle birlikte davacıya ödenmesi istemine ilişkindir.

Davalı Kurum vekili açtığı karşı davada, davacı tarafından açılan davanın reddine, karşı davalarının kabulü ile 28.873,83 TL. nin ödeme tarihlerinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece, asıl davanın reddine, karşı davanın kabulü ile 28.873,83 TL.'nın ödeme tarihinden itibaren yasal faiziyle birlikte davacı-karşı davalıdan alınarak davalı-karşı davacıya ödenmesine karar verilmiştir.

Dosyadaki kayıt ve belgelerden; 18/06/1991 varide tarihli giriş bildirgesi ile 26/04/1991 tarihinde başlayan vergi kaydı ve 30/04/1991 tarihinde başlayan oda kaydı gereğince davacının Bağ-Kur sigortalılığının başlatıldığı, davacının 26/04/1991-15/08/2008 tarihleri arasında Bağ-Kur sigortalısı olduğu, davacının 26.04.1991 tarihinden itibaren Kara Yolu ile Şehirler arası yük taşımacılığı faaliyetinden dolayı vergi mükellefi olduğu, 11 DD 020 plakalı aracının 03.09.1992 tarihinde Tarsus Trafik Şube Büro Amirliğinin Araç Tescil Nakil Bildirim Belgesinde 33 PC 475 olarak tescil ettirildiği anlaşıldığından terk tarihinin 03.09.1992 olduğu, 30/04/1991-14/09/2011 tarihleri arasında oda kaydının ve 24/01/2005-15/09/2011 tarihleri arasında esnaf sicil kaydının bulunduğu, 23/11/1982-31/05/1982, 01/06/1983-22/04/1991 tarihleri arasında ve 2012/2-7. aylarda 506 sayılı yasa kapsamında sigortalılığının bulunduğu, davacının 15/08/2008 tarihinde tahsis talebinde bulunduğu ve 26/04/1991-15/08/2008 tarihleri arasındaki 6209 gün Bağ-Kur ve 2926 gün SSK süresi olmak üzere toplam 9135 gün üzerinden 01/09/2008 tarihi itibariyle yaşlılık aylığı bağlandığı, davacının Kuruma verdiği dilekçe ile 30/06/1992 tarihinde vergi kaydını kapattığını belirterek maaşından yapılan SGDP kesintisinin kendisine iadesine karar verilmesini istediği, Kurum tarafından davacının vergi kaydının sona erdiğinin tespit edilmesinden sonra 5362 sayılı Kanun kapsamında 15/08/2005 tarihi itibariyle Bağ-Kur sigortalılığının sona erdirildiği, Bağ-Kur kapsamında hizmet süresi 14 yıl 3 ay 19 güne düşürülmüş olduğundan SSK hizmet süresi ile birlikte toplam 8075 gün hizmetinin olduğu belirtilerek 25 tam hizmet yılını doldurmadığından 01/09/2008 tarihi itibariyle bağlanan yaşlılık aylığının iptal edildiğinin bildirildiği, Kurum tarafından davacıya gönderilen 18/05/2012 tarihli borç bildirim belgesinde yersiz ödenen aylık miktarının 34.204,13 TL ve faizinin 4.602,17 TL olduğu toplam 38.813,30 TL'nin ödenmesi gerektiğinin bildirildiği anlaşılmaktadır.

5362 sayılı Esnaf ve Sanatkarlar Meslek Kuruluşları Kanunu 21/06/2005 tarih ve 25852 sayılı Resmi Gazetede yayanlanarak yürürlüğe girmiştir. Yasının üyelik şartları başlıklı 7. maddesinin (c) bendine göre üyelik için vergi mükellefi olmak ya da vergiden muaf olmak koşuldur.

5362 sayılı Yasanın Geçici 3. maddesinin 1. fıkrasında “15.8.2005 tarihine kadar, mevcut esnaf ve sanatkârlar odalarına kayıtlı üyelerin üyelik nitelikleri bu Kanunun 7 nci maddesinde belirtilen şartlara uygun olarak yönetim kurulu tarafından güncelleştirilir.” hükmü yer almaktadır.

Aynı maddenin 4. fıkrasında “Oda üyeliğine istinaden Esnaf ve Sanatkârlar ve Diğer Bağımsız Çalışanlar Sosyal Sigortalar Kurumu üyesi olan, ancak bu Kanunun yürürlüğe girmesiyle üyelik şartlarını taşımadıkları için oda üyelikleri sona erenlerin bu kuruma (Bağ-Kur) olan üyelikleri, yükümlülüklerini yerine getirmeleri kaydıyla devam eder.” denilmektedir.

5362 sayılı Yasa gereğince vergi kaydı bulunmadığı gerekçesiyle oda kaydı sona erenler, istekleri halinde, Kuruma başvurarak zorunlu sigortalılıklarının devamını isteyebilirler. Primlerini sonradan ödeyebilirler. Bu yasa, oda kayıtları sona erenlere, zorunlu Bağ-Kur sigortalılığını sürdürme hakkı vermektedir.

Somut olayda, davacının vergi kaydının son bulmasına rağmen primlerini ödediği anlaşıldığından sigortalılığının geçerli kabul edilmesi gerekmektedir. Davacının 15/08/2005 tarihi itibariyle sigortalılığının ve 01/09/2008 tarihi itibariyle bağlanan yaşlılık aylığının iptal edilmesi doğru değildir.

Mahkemece, bu maddi ve hukuki olgular gözönünde tutulmaksızın yazılı şekilde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.

O halde, davacı/karşı davalı vekilinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.

SONUÇ : Hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, temyiz harcının istek halinde temyiz edene iadesine, 25/09/2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.