Esas No: 2010/5013
Karar No: 2010/7356
Karar Tarihi: 07.10.2010

**5. Ceza Dairesi         2010/5013 E.  ,  2010/7356 K.**

**"İçtihat Metni"**

Çocuğun müteselsilen nitelikli cinsel istismarı suçundan sanık ... ile reşit olmayanla müteselsilen cinsel ilişki suçundan sanık ...'in yapılan yargılanmaları sonunda; sanıklardan ...'in atılı suçtan, diğer sanık ...'ın ise ruh sağlığını bozacak ve müteselsil biçimde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkümiyetlerine dair, Ankara 9. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 16.02.2010 gün ve 2008/331 Esas, 2010/23 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi katılan mağdure vekili ile sanıklar müdafiileri tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;

Sanıklardan ... müdafiin süresinden sonra vaki duruşmalı inceleme isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 318. maddesi uyarınca REDDİYLE, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Reşit olmayanla müteselsilen cinsel ilişki suçundan sanık ... hakkında kurulan hükmün incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanık hakkında atılı suçtan dolayı TCK.nun 104/1, 43/1 ve 62. maddeleri uyarınca tayin edilen 6 ay 7 gün hapis cezasının TCK.nun 50/1-a maddesi uyarınca günlüğü 20 TL.den paraya çevrilmesi sonucu sanığın 3.740 TL. yerine 9.740 TL. adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmek suretiyle fazla cezaya hükmolunması,

Yapılan yargılama sonucunda, sanık hakkında belirlenen cezanın adli para cezası olduğu gözetilerek, 5271 sayılı CMK.nun 231. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ya da bırakılmamasına karar verilirken, bu Yasa maddesinin 5. ve 14. fıkralarında öngörülen nesnel ve öznel koşulların bulunup bulunmadığı tartışılarak yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeden “Suçun işleniş şekli ve özelliği, müsnet suçun kamu güveni ve kamu düzeni üzerindeki etkisi” biçimindeki gerekçeyle CMK.nun 231/5. maddesinin uygulanmaması,

Ruh sağlığını bozacak ve müteselsil biçimde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan sanık ... hakkında kurulan hükmün incelenmesinde ise;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu'nun 25.07.2008 tarihli raporunda ...'in 13.05.2008 tarihinde mağduresi bulunduğu olay nedeniyle beden ve ruh sağlığının bozulmadığının belirtilmesine karşılık, aynı kurulun 29.06.2009 tarihli raporunda mağdure ...'in 11.05.2008 tarihinde mağduresi bulunduğu olay nedeniyle ruh sağlığının bozulduğunun belirlenmesi nazara alınıp, raporlar arasındaki esasa müessir bu çelişkinin giderilmesi ile mağdurenin beden veya ruh sağlığı bozulmuş ise beden veya ruh sağlığındaki bozulmanın yargılamaya konu hangi sanığın hangi eyleminden kaynaklandığının tereddüte mahal bırakmayacak şekilde tespiti için dava dosyasının mağdure ile birlikte 4810 sayılı Yasayla değişik 2659 sayılı Adli Tıp Kurumu Kanunu'nun 15-c maddesine göre, aynı Yasanın 15 ve 23/A maddeleri gereği usulüne uygun olarak teşekkül ettirilecek Adli Tıp Genel Kuruluna gönderilerek mağdurenin beden veya ruh sağlığının bozulup bozulmadığı konularında açıklayıcı rapor alınması, oluşacak sonuca göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdir edilmesi gerekirken noksan soruşturma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

4810 sayılı Yasayla değişik 2659 sayılı Adli Tıp Kurumu Kanunu’nun 7/f ve 23/B maddeleri gereği usulüne uygun teşekkül etmeyen İhtisas Kurulu raporuna dayanılarak karar verilmesi,

Kanuna aykırı ve katılan mağdure vekili ile sanıklar müdafiilerin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 07.10.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.