Esas No: 2023/2120
Karar No: 2023/5032
Karar Tarihi: 17.05.2023

**7. Ceza Dairesi         2023/2120 E.  ,  2023/5032 K.**

**"İçtihat Metni"**

BOZMA ÜZERİNE

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇTAN ZARAR GÖREN : Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu

SUÇ : 5015 sayılı Petrol Piyasası Kanunu'na muhalefet

HÜKÜM : Mahkûmiyet, dava konu eşyanın müsaderesi, bir kısım

eşyanın iadesi

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Karamürsel Asliye Ceza Mahkemesinin 26.06.2014 tarihli ve 2012/244 Esas, 2014/257 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5015 sayılı Petrol Piyasası Kanunu'nun (5015 sayılı Kanun) ek 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası, aynı Kanun'un 53 üncü maddesi uyarınca 1 yıl 8 ... hapis

cezası ve 4 gün karşılığı 80,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, dava konusu edilen madeni yağın iadesine karar verilmiştir.

2.Anılan kararın sanıklar ... ve ... tarafından temyizi üzerine Yargıtay 7. Ceza Dairesinin 04.03.2020 tarihli ve 2016/10366 Esas, 2020/3363 Karar sayılı ilâmıyla; "... TCK'nun 43 üncü maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hususlarının tartışılarak belirlenmesi bakımından;

Temyiz incelenmesine konu bu dosyaya ilişkin suç tarihinin 20/03/2012, iddianame düzenleme tarihinin ise 16/05/2012 olduğu,

Dairemizin 23/12/2019 tarihli red kararı ile kesinleşen, Yalova 1. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2013/243 E. - 2014/565 K. sayılı dosyasında suç tarihinin 09/05/2012, iddianame düzenleme tarihinin ise 03/12/2012 olduğu,

Bu dosyalardaki eylemlerin benzer suç vasfına yönelik olduğu gözetilerek suç tarihine ve işlenen suçun niteliğine göre adı geçen sanıkların eylemlerinin TCK'nun 43. maddesi kapsamında zincirleme biçimde kaçakçılık suçunu oluşturup oluşturmadığının takdir ve değerlendirilmesi bakımından dosyaların incelenmesi kesinleşen dosya yönünden mahsubun düşünülmesi ve sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi,..." nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir.

3.Karamürsel Asliye Ceza Mahkemesinin 30.03.2022 tarihli ve 2020/236 Esas, 2022/203 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onikinci ve yirmiikinci fıkraları 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası, 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin birinci fıkrası, 5271 sayılı Kanun'un 131 inci maddesi uyarınca, 2 ... hapis cezası ile cezalandırılmasına, kaçak madeni yağların müsaderesine, imha edilenlerin müsaderesine yer olmadığına, suçta kullanılmadığı sabit olan madeni yağların iadesine, katılan kurum lehine vekalet ücreti verilmesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık ... müdafiinin temyiz isteği, mahkûmiyet kararının kaldırılarak sanığın beraatine karar verilmesi gerektiğine ve açıklanan nedenlerle kararın temyiz incelemesi neticesinde bozulmasına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Olay tutanağı ve dosya kapsamına göre, 20.03.2012 günü saat 17.00 sularında icra edilen devriye esnasında "Çağdaş Madeni Yağ" isimli 10 numara yağ bayinin önünde 3 adet kamyonun bulunduğu, kamyonlardan birinin yakıt deposuna özel imal ayaklı yağ aktarma düzeneği ile 10 numara yağ aktarıldığının tespiti ile suç üstü yapılarak, sürücülüğünü ...'nun yaptığı 41 LY 877 plaka sayılı kamyona yağ aktarma düzeneği ile yağ aktarma durumu fotoğraflanmış, kamyon sürücüsünün işletmeden yağ aldığına dair kredi kartı ekstresinin fotokopisi alınarak Cumhuriyet savcısına durum bildirilmiş, alınan talimata istinaden yağ bayiinde açıkta bulunan 88 adet toplam 1232 lt 10 numara yağ ile yağ aktarma düzeneğine el konulmuştur.

2.Sanık aşamalarda, daha önceden tanıdığı ve arkadaşı olan ... isimli şahsa ait 10 numara madeni yağ satılan dükkana emaneten baktığı sırada işyerine gelen kamyona fatura karşılığı madeni yağ sattığını,

kamyon şoförünün isteği ile üç teneke yağı kamyonun deposuna boşaltırken kolluk görevlilerince yakalandığını beyan etmiştir.

3.Sanığa soruşturma aşamasında 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince etkin pişmanlık ihtaratı yapılmamıştır.

4.19.04.2012 tarihli Tübitak Analiz Raporunda; FTIR spektrofotometresi ile gerçekleştirilen spektroskopik inceleme sonucunda; numunenin mineral yağ esaslı olduğu, çözücü içermediği bildirilmiştir.

IV. GEREKÇE

1.15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ... Hazinesine;

a)Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,

b)Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." hükmünü içermesi karşısında;

Etkin pişmanlık hükümleri açıkça anlatılarak, soruşturma aşamasında ihtar yapılmayan sanığa gümrüklenmiş değerin iki katı tutarını ödemesi halinde 1/2 indirim yapılacağının açıkça bildirilmesi ve sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

2.Sanık hakkında 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesi kapsamında değerlendirilen ve 09.02.2022 tarihinde kesinleşen, Yalova 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2013/243 Esas, 2014/565 Karar sayılı dosyasında uyarlama yargılaması sonucu hükmedilen erteli 8 ... hapis ve 1.320,00 TL adlî para cezasının mahsubu ile yetinilmesi gerekirken netice cezadan düşülmesi suretiyle yazılı şekilde hüküm kurulması,

3.Suç konusu kaçak eşyanın tamamının 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası delaleti ile 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde, imhasına karar verilen madeni yağların müsaderesine yer olmadığına karar verilmesi,

4.Suç tarihine ve atılı suçun niteliğine göre suçtan doğrudan zarar görmeyen ve kamu davasına katılma hakkı bulunmayan Gümrük İdaresinin katılan olarak kabul edilip lehine vekalet ücretine hükmolunması hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Karamürsel Asliye Ceza Mahkemesinin 30.03.2022 tarihli ve 2020/236 Esas, 2022/203 Karar sayılı kararına yönelik sanık ... müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

17. 05.2023 tarihinde karar verildi.