Esas No: 2020/441
Karar No: 2023/568
Karar Tarihi: 01.11.2023

**Ceza Genel Kurulu         2020/441 E.  ,  2023/568 K.**

**"İçtihat Metni"**

İtirazname No : 2020/62649

KARARI VEREN

YARGITAY DAİRESİ : 10. Ceza Dairesi

MAHKEMESİ :Ağır Ceza

SAYISI : 104-482

I. HUKUKÎ SÜREÇ

Uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 188/3-4, 62, 52, 53, 54 ve 63. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis ve 100 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluğuna, müsadereye ve mahsuba ilişkin İstanbul 3. Ağır Ceza Mahkemesince verilen 26.12.2013 tarihli ve 104-482 sayılı hükmün, sanık müdafii tarafından temyiz edilmesi üzerine dosyayı inceleyen Yargıtay 10. Ceza Dairesince 12.03.2020 tarih ve 5399-1915 sayı ile onanmasına karar verilmiştir.

II. İTİRAZ SEBEPLERİ

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı 16.09.2020 tarih ve 62649 sayı ile;".... tüm aşamalarda, kullanmak amacıyla uyuşturucu maddeleri ...'dan temin ettiğini, uyuşturucu maddeleri bazen bizzat ...'dan aldığını, bazen de ...'ın şoförü aracılığı ile kendisine uyuşturucu madde gönderdiğini, esrar karşılığında para vermediğini beyan etmiştir.

... ise ...'na uyuşturucu madde vermediğini, ancak bazen samimiyetleri nedeniyle birbirlerinde kaldıklarını, ...'nun evinden kendisinin haberi olmaksızın uyuşturucu maddeyi almış olabileceğini, araçtan sprey kutusu içinde attığı uyuşturucu maddeleri ise kullanmak için bulundurduğunu savunmuştur.

Yapılan yargılamada ...'ın uyuşturucu madde ticaretinden mahkûmiyetine karar verilmiş, ele geçen kokain nedeniyle cezasında artırım yapılmıştır.

Oysa yukarıda da belirtildiği üzere; ...'ın içinde bulunduğu araçtan attığı esrar ve kokain miktarının kişisel kullanım sınırları içinde bulunduğu, sanığın kullanmak için bulundurduğuna ilişkin savunmasının aksine, kokaini satacağına veya başkasına devredeceğine ilişkin kuşkuyu aşan yeterli ve kesin delil elde edilememiştir.

Ancak hakkında uyuşturucu madde kullanmak suçundan tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine hükmolunan ...'nun evinde ele geçirilen esrarı ...'dan aldığına ilişkin beyanları ve ele geçirilen suça konu uyuşturucu maddenin sanık tarafından temin edildiğine ilişkin telefon görüşmeleri nedeniyle esrar temin etme eyleminin sabit olduğu gözetilmeden, sanığın cezasının TCK'nın 188/4. maddesi uyarınca arttırılması nedeniyle fazla ceza verildiği," görüşüyle itiraz yoluna başvurmuştur.

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 308. maddesi uyarınca inceleme yapan Yargıtay 10. Ceza Dairesince 17.11.2020 tarih ve 15846-7722 sayı ile itiraz nedenlerinin yerinde görülmediğinden bahisle Yargıtay Birinci Başkanlığına gönderilen dosya, Ceza Genel Kurulunca değerlendirilmiş ve açıklanan gerekçelerle karara bağlanmıştır.

III. UYUŞMAZLIK KAPSAMI VE KONUSU

İtirazın kapsamına göre inceleme sanık hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan kurulan mahkûmiyet hükmü ile sınırlı olarak yapılmıştır.

Özel Daire ile Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı arasında oluşan ve Ceza Genel Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık; sanık hakkında TCK'nın 188. maddesinin 4. fıkrasının uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığının belirlenmesine ilişkindir.

IV. OLAY VE OLGULAR

İncelenen dosya kapsamından;

02.03.2009 tarihinde saat 09.30’da İstanbul İl Emniyet Müdürlüğü Narkotik Suçlarla Mücadele Amirliğini arayan ve açık kimlik bilgilerini vermek istemeyen bir şahsın; "0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan..., 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan Arda, 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan Şahin, 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan ..., 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan ... ve 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan ... isimli şahıslar Şişli ve Nişantaşı’nda kokain satıyorlar. ..., ... ve ...’ın müşterileri sosyete ile ünlü sanatçılardır. Ayrıca kokain kullanmak için yer de temin ediyorlar." şeklinde ihbarda bulunduğu, bunun üzerine suçun maddi delillerinin ele geçirilmesi ve uyuşturucu madde ticareti yapan şahıslar ile bu kişilerin irtibatlı olduğu kişilerin tespiti amacıyla İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığınca 2009/479 sayılı soruşturmanın başlatıldığı, soruşturma kapsamında uyuşturucu madde ticareti yapma suçunu işlendiğine dair kuvvetli suç şüphesinin oluştuğu ve başka suretle delil elde edilmesinin mümkün olmadığı değerlendirilerek ihbarda belirtilen GSM hatları hakkında CMK'nın 135. maddesi gereğince iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması kararlarının alındığı, söz konusu tedbir uyarınca gerçekleştirilen delil toplama faaliyetleri esnasında, teknik takip altındaki 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı GSM hattını kullanan ... isimli şahsın inceleme dışı sanık ... olduğunun ve adı geçenin sanık ... ile uyuşturucu madde ticaretine ilişkin şüpheli görüşmeler yaptığının tespit edildiği, bunun üzerine sanık hakkında iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması kararının alındığı, teknik takip altındaki sanığın yaptığı telefon görüşmelerinden inceleme dışı sanık ... ile irtibatlı olduğunun ve taraflar arasında uyuşturucu madde ticaretine ilişkin olarak şüpheli görüşmeler gerçekleştirildiğinin değerlendirilmesi üzerine, inceleme dışı sanık hakkında CMK'nın 135. maddesi uyarınca iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması kararının alındığı, soruşturma kapsamında ayrıca inceleme dışı sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ... ve ... hakkında da iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması kararlarının alındığı,

Belli bir süre uygulanan iletişimin dinlenmesi ve kayda alınması tedbiri sonucunda uyuşturucu madde ticareti yapma suçuna ilişkin yeterli delil elde edildiğinin değerlendirilmesi üzerine, teknik takip çalışmalarının sonlandırıldığı ve sanık ile inceleme dışı sanıkların yakalanması amacıyla 25.02.2010 tarihinde operasyon kararı alındığı, bu kapsamda teknik takip altındaki sanığın yakalanabilmesi maksadıyla görevlilerce aynı gün saat 16.10 sıralarında Beşiktaş ilçesi, Etiler Semti Akat Mahallesi, Park Maya Sitesi çevresinde tertibat alındığı, saat 16.40 sıralarında sürücülüğünü sanığın yaptığı \*\* \*Y \*\*\*\* plaka sayılı aracın, söz konusu sitenin önünden geçip Ebulula Mardin Caddesi istikametine doğru ilerlediğinin görülmesi üzerine aracın takip edilmeye başlandığı, takip sırasında trafiğin yoğunlaşıp yavaşlamasından faydalanan görevlilerin aracın yanına yaklaşıp sanığa; "Dur, polis." şeklinde uyarıda bulundukları, uyarıyı dikkate almayan sanığın aracın hızını artırıp kaçmaya başladığı, görevlilerce takip edilen aracın bir süre sonra Etiler Semti Akat Mahallesi, Sümbül Sokaktaki yola girip gidiş yönüne göre ters istikametten ilerlediği, karşı yönden gelen araçlara çarpmamak için aracının hızını azaltan sanığın mor renkli bir şişeyi araçtan dışarı attığı, ters istikamette ilerlemesi nedeniyle bir süre sonra durmak zorunda kalan sanığın araçtan indiği, yanına gelen görevlilerce yakalanan sanığa konu hakkında açıklama yapıldıktan sonra kolluk amirinin yazılı arama emrine istinaden araçta ve sanığın üzerinde arama yapıldığı, ancak herhangi bir suç unsuruna rastlanılmadığı, görevlilerce çevrede yapılan araştırmalar neticesinde sanığın kaçarken araçtan attığı mor renkli şişenin bir binanın bahçesinde bulunduğu, yapılan incelemede üzerinde "AQUA NET Professional Hair Spray" ibaresi bulunan beyaz kapaklı şişenin, içinde sprey bulunmamasına rağmen dolu olduğunun fark edildiği, sanığın görevlilere; "Şişenin içinde bir miktar esrar ve kokain bulunuyor." demesi üzerine yapılan detaylı inceleme neticesinde şişenin taban kısmında vidalı bir kapak bulunduğunun tespit edildiği, söz konusu kapak açılıp şişenin içi kontrol edildiğinde; bir adet kilitli poşet içindeki her biri şeffaf poşete sarılı olan ve toplam daralı ağırlığı 5 gram gelen yedi parça hâlindeki suç konusu kokainin, bir adet kilitli poşetteki daralı ağırlığı 0,8 gram olan suç konusu kokainin, alüminyum folyoya sarılı olan bir adet kilitli şeffaf poşetteki daralı ağırlığı 2,1 gram gelen suç konusu esrarın, bir adet şeffaf poşet içindeki daralı ağırlığı 15,2 gram olan suç konusu esrarın, bir adet kilitli poşetteki daralı ağırlığı 4 gram gelen suç konusu esrarın, üzerinde "Smoking" ibaresi yazılı olan iki adet sigara kâğıdı ve üzerinde "Coffeshop Baba Amsterdam" ibaresi yazılı bulunan uyuşturucu madde içiminde kullanılan bir adet kâğıdın ele geçirildiği, sanığın konutunda İstanbul 10. Ağır Ceza Mahkemesinin arama kararına istinaden yapılan aramada ise herhangi bir suç unsuruna rastlanılmadığı,

Sanık ile uyuşturucu madde ticaretine ilişkin olarak şüpheli görüşmeler yapması nedeniyle hakkında iletişimin dinlenmesi ve kayda alınması kararı bulunan inceleme dışı sanık ...’ın yakalanması amacıyla görevlilerce 25.02.2010 tarihinde, saat 19.50 sıralarında Beykoz ilçesi, Öğümce Mahallesi, Turuplu Caddesi, No: 37/2 sayılı adreste bulunan konuta gelindiği, zile basıldığında kapıyı açan ve konu hakkında bilgilendirildikten sonra ikametinde suç unsuru bulunup bulunmadığı sorulan inceleme dışı sanığın; "Üst katta bulunan elbise dolabının içindeki ... kasada bir miktar esrar var." şeklinde cevap verdiği, ardından görevliler ile birlikte üst kata çıkan inceleme dışı sanığın elbise dolabının içindeki ... kasadan çıkardığı iki adet kilitli şeffaf poşeti görevlilere teslim ettiği, söz konusu poşetlerde yapılan kontrol neticesinde toplam daralı ağırlığı 8 gram gelen suç konusu esrarın ele geçirildiği, ardından görevlilerce İstanbul 10. Ağır Ceza Mahkemesinin arama kararına istinaden evde yapılan aramada; elbise dolabındaki hediyelik eşya kutusunda bulunan bir adet kilitli poşet içinde daralı ağırlığı 1,5 gram gelen suç konusu esrarın, uyuşturucu madde içiminde kullanılan bir adet aparatın ve beş adet sigara kâğıdının; yine aynı yerdeki çalışma masasının üzerinde bulunan el çantasının içindeki bir adet kilitli poşette daralı ağırlığı 3 gram gelen suç konusu esrarın ele geçirildiği,

İstanbul Kriminal Polis Laboratuvarının 02.03.2010 tarihli raporuna göre;

1- Sanığa ait mor renkli şişenin içinde ele geçirilen alüminyum folyoya sarılı, kilitli poşet içindeki 1,2 gram yeşil renkli bitki parçalarının hint keneviri bitkisi parçaları olduğu ve söz konusu maddeden net 0,6 gram esrar, bir adet kilitli poşet ile bir adet şeffaf poşet içindeki toplam 14 gram ağırlığındaki yeşil renkli bitki parçalarının hint keneviri bitkisi parçaları olduğu ve söz konusu maddelerden net 7 gram esrar elde edilebileceği, üzerinde "Smoking" ibaresi yazılı olan iki adet sigara kâğıdının esrar bulaşıklı olduğu, üzerinde "Coffeshop Baba Amsterdam" ibaresi yazılı bulunan bir adet kâğıtta herhangi bir uyuşturucu ya da uyarıcı madde bulaşığının bulunmadığı, bir adet kilitli poşet içindeki her biri şeffaf poşetlere sarılı olan ve toplam net 4,3 gram ağırlığındaki yedi adet beyaz renkli toz ve topaklar hâlindeki madde ile bir adet kilitli poşet içindeki net 0,4 gram ağırlığındaki beyaz renkli toz maddenin kokain içerdiği,

2- İnceleme dışı sanık ...’nun evinde ele geçirilen; dört adet kilitli naylon poşetteki toplam 11,2 gram ağırlığındaki yeşil renkli bitki parçalarının hint keneviri bitkisi parçaları olduğu ve söz konusu maddelerden net 5,6 gram esrar elde edilebileceği, uyuşturucu madde içiminde kullanılan bir adet yuvarlak aparat ile bir adet kilitli naylon poşetin esrar bulaşıklı olduğu,

Anlaşılmaktadır.

İnceleme dışı sanık ... soruşturma evresinde; uyuşturucu madde bağımlısı olmadığını, yaptığı işin yarattığı stres nedeniyle son zamanlarda uyuşturucu madde kullandığını, evinde ele geçirilen uyuşturucu maddeleri arkadaşı olan sanıktan aldığını, bunun karşılığında ücret ödemediğini, arkadaş oldukları için sanığın herhangi bir ücret talep etmeksizin birkaç kez kendisine uyuşturucu madde verdiğini, sanığı yaklaşık on yıldır tanıdığını, sanıktan esrar almaya 2009 yılının Temmuz aylarında başladığını, sanık ile gerçekleştirdiği telefon görüşmelerinin bir kısmının kullanmak amacıyla sanıktan istediği esrarlara ilişkin olduğu, sanık ile yaptıkları telefon görüşmelerinde geçen pil ibaresi ile esrarı kastettiklerini, bazı telefon görüşmelerinde kendisinde yeterli esrar bulunduğunu ve ihtiyacı olmadığını sanığa söylediğini, bazılarında ise sanığa aldığı esrarın bittiğini ve yenisini istediğini belirttiğini, sanığın gönderdiği esrarı bazen şoförünün bazen de masörünün zarf içinde getirdiğini, ancak her ikisinin de zarfın içinde ne olduğunu bilmediklerini, zaman zaman kendisinin de esrar almak için sanığın evine uğradığını,

Kovuşturma evresinde; hayatın ve mesleğinin yarattığı sıkıntılar nedeniyle kısa bir dönem esrar kullandığını, sanığın arkadaşı olduğunu, soruşturma evresindeki savunmalarını tekrar ettiğini, kullandığı esrarı sanıktan temin ettiğini, sanık ile birlikte uyuşturucu madde kullanmadığını, temin ettiği uyuşturucuyu yalnız kullandığını,

Beyan etmiştir.

Sanık kollukta; ara sıra esrar, çok nadiren de kokain kullandığını, aracından dışarı attığı sprey kutusunun bir hayat kadınına ait olduğunu, bu kadını yaklaşık on gün önce Yeşilköy’de sahil yolunda aracına aldığını, söz konusu bayanın sprey kutusunu araçta unuttuğunu, aramasına rağmen kadına ulaşamadığını, olay tarihinden yaklaşık dört gün önce spreyi sıktığında boş olduğunu fark ettiğini, bunun üzerine şüphelenip içini kontrol ettiğinde kokain ve esrarı gördüğünü, ne yapacağını bilemediğini, uyuşturucu maddeleri atmakta istemediğini, inceleme dışı sanık ...'ı tanıdığını, olay günü aracının arkasındaki bir araba ile yarışmak amacıyla önündeki araçları solladığını, daha sonra kendisini takip edenlerin polis araçları olduğunu fark edince panik yapıp içinde uyuşturucu madde bulunan sprey kutusunu araçtan dışarı attığını, kısa bir süre sonra da durduğunu, inceleme dışı sanık ile aralarında herhangi bir uyuşturucu madde alışverişi olmadığını, kesinlikle adı geçene esrar vermediğini, ancak inceleme dışı sanığın birkaç kez kendisine esrar verdiğini, tarafına okunan telefon görüşmelerinin eski tarihli olması nedeniyle çoğunun içeriğini hatırlamadığını, yaptığı telefon görüşmelerinde geçen pil ibaresinin gerçek anlamında kullanıldığını, hatırladığı kadarıyla fotoğraf makinesinin pili olduğunu, uyuşturucu maddeleri şifrelemek amacıyla ifade edilmediğini, gerçekleştirdiği telefon görüşmelerinin uyuşturucu madde ticaretine ilişkin olmadığını, yalnızca uyuşturucu madde kullandığını, ancak satışını yapmadığını,

Savcılıkta; olay tarihinden yaklaşık dört gün önce Romanya uyruklu bir kadının aracında sprey kutusu unuttuğunu, kutuyu incelediğinde içindeki uyuşturucu maddeleri fark ettiğini, kadını tekrar görüp verebileceğini düşünerek spreyi aracında bulundurduğunu, olay tarihinde bu kutuyu aracından dışarıya attığını, zaman zaman açık kimlik bilgilerini bilmediği... isimli bir şahıstan kullanmak amacıyla kokain temin ettiğini, inceleme dışı sanık ile birlikte uyuşturucu madde kullandığını, kimseye uyuşturucu madde temin etmediğini,

Sorguda; esrar ve kokain kullandığını, en son bir buçuk ay önce uyuşturucu madde kullandığını, inceleme dışı sanığa uyuşturucu madde vermediğini, aksine adı geçenin kendisine uyuşturucu madde temin ettiğini, her ne kadar emniyette ve savcılıkta sprey kutusunun yabancı uyruklu bir kadına ait olduğunu söylemiş ise de söz konusu spreyin kendisine ait olduğunu, içinde bir miktar esrar ve kokain bulunduğunu,

Mahkemede; inceleme dışı sanık ile yaklaşık on beş yıla dayalı bir arkadaşlığının bulunduğunu, rahatlıkla birbirlerinin evlerinde kaldıklarını, ancak kesinlikle inceleme dışı sanığa uyuşturucu madde vermediğini, ancak zaman zaman kullanmak amacıyla bulundurduğu kendisine ait uyuşturucu maddeden inceleme dışı sanığın almış olabileceğini, olay günü kendisini takip eden araçta sivil polislerin bulunabileceğinden şüphelenip korkması nedeniyle içinde esrar ve kokain bulunan sprey kutusunu dışarı attığını, uyuşturucu madde satmadığını, ancak kullandığını,

Savunmuştur.

V. GEREKÇE

A. İlgili Mevzuat ve Uyuşmazlık Konusuna İlişkin Açıklamalar

TCK'nın "Uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti" başlıklı 188. maddesinin suç tarihininde yürürlükte bulunan 3 ve 4. fıkraları;

"(3) Uyuşturucu veya uyarıcı maddeleri ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak ülke içinde satan, satışa arz eden, başkalarına veren, sevk eden, nakleden, depolayan, satın alan, kabul eden, bulunduran kişi, beş yıldan onbeş yıla kadar hapis ve yirmibin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır.

(4) Uyuşturucu veya uyarıcı maddenin eroin, kokain, morfin veya bazmorfin olması halinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarı oranında artırılır." şeklindedir.

Üçüncü fıkrada, uyuşturucu veya uyarıcı madde ticaretine ilişkin çeşitli fiiller, ayrı bir suç olarak tanımlanmıştır. Buna göre, uyuşturucu veya uyarıcı maddelerin ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak ülke içinde satışı, satışa arzı, başkalarına verilmesi, sevki, nakli, depolanması ya da kazanç amacıyla satın alınması, kabul edilmesi veya bulundurulması, bir ve ikinci fıkralara göre ayrı bir suç oluşturmaktadır. Fıkradaki suçun oluşması için bu seçimlik hareketlerden herhangi birisinin yapılmış olması gerekir.

Dördüncü fıkraya göre, uyuşturucu maddenin eroin, kokain, morfin veya bazmorfin olması üçüncü fıkrada tanımlanan suçun konu bakımından nitelikli unsurunu oluşturmakta ve bu fıkraya göre verilecek cezanın artırılmasını gerektirmektedir.

B. Somut Olayda Hukuki Nitelendirme

02.03.2009 tarihinde saat 09.30’da İstanbul İl Emniyet Müdürlüğü Narkotik Suçlarla Mücadele Amirliğini arayan ve açık kimlik bilgilerini vermek istemeyen bir şahsın; "0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan..., 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan Arda, 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan Şahin, 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan ..., 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan ... ve 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı telefonu kullanan ... isimli şahıslar Şişli ve Nişantaşı’nda kokain satıyorlar. ..., ... ve ...’ın müşterileri sosyete ile ünlü sanatçılardır. Ayrıca kokain kullanmak için yer de temin ediyorlar." şeklinde ihbarda bulunduğu, bunun üzerine suçun maddi delillerinin ele geçirilmesi ve uyuşturucu madde ticareti yapan şahıslar ile bu kişilerin irtibatlı olduğu kişilerin tespiti amacıyla İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığınca 2009/479 sayılı soruşturmanın başlatıldığı, soruşturma kapsamında ihbarda belirtilen GSM hatları hakkında CMK'nın 135. maddesi gereğince iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması kararlarının alındığı, söz konusu tedbir uyarınca gerçekleştirilen delil toplama faaliyetleri esnasında, teknik takip altındaki 0\*\*\* \*\*\* \*\* \*\* numaralı GSM hattın kullanıcısı ile uyuşturucu madde ticaretine ilişkin şüpheli görüşmeler yaptığı tespit edilen sanık hakkında iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması kararının alındığı, teknik takip altındaki sanığın yaptığı telefon görüşmelerinden inceleme dışı sanık ... ile irtibatlı olduğunun ve taraflar arasında uyuşturucu madde ticaretine ilişkin olarak şüpheli görüşmeler gerçekleştirildiğinin değerlendirilmesi üzerine, inceleme dışı sanık hakkında da CMK'nın 135. maddesi uyarınca iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması kararının alındığı, soruşturma kapsamında ayrıca inceleme dışı sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ... ve ... hakkında da iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması kararlarının alındığı,

Belli bir süre uygulanan iletişimin dinlenmesi ve kayda alınması tedbiri sonucunda uyuşturucu madde ticareti yapma suçuna ilişkin yeterli delil elde edildiğinin değerlendirilmesi üzerine, teknik takip çalışmalarının sonlandırıldığı ve sanık ile inceleme dışı sanıkların yakalanması amacıyla 25.02.2010 tarihinde operasyon kararı alındığı, bu kapsamda teknik takip altındaki sanığın yakalanabilmesi maksadıyla görevlilerce aynı gün saat 16.10 sıralarında Beşiktaş ilçesi, Etiler Semti Akat Mahallesi, Park Maya Sitesi çevresinde tertibat alındığı, saat 16.40 sıralarında sürücülüğünü sanığın yaptığı \*\* \*Y \*\*\*\* plaka sayılı aracın, söz konusu sitenin önünden geçip Ebulula Mardin Caddesi istikametine doğru ilerlediğinin görülmesi üzerine aracın takip edilmeye başlandığı, takip sırasında trafiğin yoğunlaşıp yavaşlamasından faydalanan görevlilerin aracın yanına yaklaşıp sanığa; "Dur, polis." şeklinde uyarıda bulundukları, uyarıyı dikkate almayan sanığın aracın hızını artırıp kaçmaya başladığı, görevlilerce takip edilen aracın bir süre sonra Etiler Semti Akat Mahallesi, Sümbül Sokaktaki yola grip gidiş yönüne göre ters istikametten ilerlediği, karşı yönden gelen araçlara çarpmamak için aracının hızını azaltan sanığın mor renkli bir şişeyi araçtan dışarı attığı, ters istikamette ilerlemesi nedeniyle bir süre sonra durmak zorunda kalan sanığın araçtan indiği, yanına gelen görevlilerce yakalanan sanığa konu hakkında açıklama yapıldıktan sonra kolluk amirinin yazılı arama emrine istinaden araçta ve sanığın üzerinde arama yapıldığı, ancak herhangi bir suç unsuruna rastlanılmadığı, görevlilerce çevrede yapılan araştırmalar neticesinde sanığın kaçarken araçtan attığı mor renkli şişenin bir binanın bahçesinde bulunduğu, yapılan incelemede üzerinde "AQUA NET Professional Hair Spray" ibaresi bulunan beyaz kapaklı şişenin, içinde sprey bulunmamasına rağmen dolu olduğunun fark edildiği, sanığın görevlilere; "Şişenin içinde bir miktar esrar ve kokain bulunuyor." demesi üzerine yapılan detaylı inceleme neticesinde şişenin taban kısmında vidalı bir kapak bulunduğunun tespit edildiği, söz konusu kapak açılıp şişenin içi kontrol edildiğinde; bir adet kilitli poşet içindeki her biri şeffaf poşete sarılı olan ve toplam daralı ağırlığı 5 gram gelen yedi parça hâlindeki suç konusu kokainin, bir adet kilitli poşetteki daralı ağırlığı 0,8 gram olan suç konusu kokainin, alüminyum folyoya sarılı olan bir adet kilitli şeffaf poşetteki daralı ağırlığı 2,1 gram gelen suç konusu esrarın, bir adet şeffaf poşet içindeki daralı ağırlığı 15,2 gram olan suç konusu esrarın, bir adet kilitli poşetteki daralı ağırlığı 4 gram gelen suç konusu esrarın, üzerinde "Smoking" ibaresi yazılı olan iki adet sigara kâğıdı ve üzerinde "Coffeshop Baba Amsterdam" ibaresi yazılı bulunan uyuşturucu madde içiminde kullanılan bir adet kâğıdın ele geçirildiği, sanığın konutunda İstanbul 10. Ağır Ceza Mahkemesinin arama kararına istinaden yapılan aramada ise herhangi bir suç unsuruna rastlanılmadığı,

Sanık ile uyuşturucu madde ticaretine ilişkin olarak şüpheli görüşmeler yapması nedeniyle hakkında iletişimin dinlenmesi ve kayda alınması kararı bulunan inceleme dışı sanık ...’ın yakalanması amacıyla görevlilerce 25.02.2010 tarihinde, saat 19.50 sıralarında Beykoz ilçesi, Öğümce Mahallesi, Turuplu Caddesi, No: 37/2 sayılı adreste bulunan konuta gelindiği, zile basıldığında kapıyı açan ve konu hakkında bilgilendirildikten sonra ikametinde suç unsuru bulunup bulunmadığı sorulan inceleme dışı sanığın; "Üst katta bulunan elbise dolabının içindeki ... kasada bir miktar esrar var." şeklinde cevap verdiği, ardından görevliler ile birlikte üst kata çıkan inceleme dışı sanığın elbise dolabının içindeki ... kasadan çıkardığı iki adet kilitli şeffaf poşeti görevlilere teslim ettiği, söz konusu poşetlerde yapılan kontrol neticesinde toplam daralı ağırlığı 8 gram gelen suç konusu esrarın ele geçirildiği, ardından görevlilerce İstanbul 10. Ağır Ceza Mahkemesinin arama kararına istinaden evde yapılan aramada; elbise dolabındaki hediyelik eşya kutusunda bulunan bir adet kilitli poşet içinde daralı ağırlığı 1,5 gram gelen suç konusu esrarın, uyuşturucu madde içiminde kullanılan bir adet aparatın ve beş adet sigara kâğıdının; yine aynı yerdeki çalışma masasının üzerinde bulunan el çantasının içindeki bir adet kilitli poşette daralı ağırlığı 3 gram gelen suç konusu esrarın ele geçirildiği olayda;

Sanığın sürücülüğünü yaptığı aracı ile görevlilerden kaçarken attığı sprey şişesinin içinde her biri şeffaf poşetlere sarılı ve satışa hazır hâlde sekiz parça kokain ile üç adet esrarın ele geçirilmiş olması, bu şekilde hazırlanmış ve yarattıkları etki yönünden farklı niteliklere sahip olan suç konusu uyuşturucu maddelerin, taban kısmında vidalı bir kapak bulunan ve bu hâliyle özel olarak hazırlanmış sprey şişesi içine gizlenmiş bulunmaları, hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanan inceleme dışı sanık ...'ın aşamalardaki savunmalarında; ikametinde ele geçirilen ve her biri şeffaf poşetlere sarılı olan, dört parça hâlindeki suç konusu esrarları sanığın temin ettiğini, sanık ile yaptığı telefon görüşmelerinin kullanmak amacıyla sanıktan istediği esrarlara ilişkin olduğunu söylemesi, sanığın gerçekleştirdiği telefon görüşmelerinde geçen; "Herkesi dinliyorlar, aklını başına al.", "Hazırlık yapayım mı?", "Bir tane tişört verirsin levent oralarda, anladın mı? Kenan'ın evini biliyor, bir tane ver, fazla da şey yapma.", "Akşam yurt dışından demolar geldi, bakacağım tipi nasıl, şeyi nasıl, sana şimdi çok mu acil.", "O eskisi gibi mi? İşte gelmiş olursa görürsün, öteki türlü, öteki türlü.", "Seni yarın görürüm ya da öbür gün, bir tane göndereyim.", "Yine aynı, amcası ile aynı sülale, peki hangi sülale? Çok beğenmiştik o sülaleyi, o sülaleden var mı sende? Çam sakızı çoban armağanı.", "Senin yanında hiç cd yok mu? Biraz var, en son senin bana gönderdiğin var.", "Ne yapalım o pili? O büyük piller olabilir, sprey şişeleri nasıl olur? Amsterdam sprey.", "Şeyin var değil mi? Bugün yeter mi? Ben şimdi evde sana ayarlayayım.", "Evde değil çoğu, az bir şey demiyor dimi onlar? Az bir şey mi, ne kadar var sende? 100-200 falan, yeter şimdilik, bugün onlar para verebilir mi? Parayı nasıl alacağız?", "150 tane davetiye verdi, ben onların hepsini verdim. Numune aldın mı? Yok, bendeki davetiyeleri verdim. Parayı da aldım.", "Bugün onu verdim, kıl, tüy.", "Patroncuğum demolar salı gününe.", "Ben adedi düşürdüm. 100 olmaz dedim, 50-60 dedim, öyle olunca 40 bana 20 size, benden gel al diyorum, hiç gitme o tarafa.", "Son durum şöyle; vipler tamam ama normal biletler çarşamba.", "14 tane vip bilet çıktı buradan. O, 15 dedi ama 14 çıktı. Sen tam mı tartın? Buna devam diyorsan ona devam yapacağım. Budur yani, bence iyi.", "Vipli biletlerden 14 tane getirmiş, dördünü size ayırdım, onunu kendime ayırdım. Senle hesaplaşırız, kafana takma, kendi malınmış gibi şey yap.", "Öbürü şey, nemli, yaş gibi. Onu biraz acele yaptık. Acaba kuruduktan sonra iyi mi? İyi, standart. Üç tane paket vardı. 400 küsür olan var bir tane. En büyüğü. Nasıl açacağız onu, onu ben...'a ayırdım. Büyük paketin içinde başka çeşit var, büyük paket...'un. Çok ıslak, iyi değil, biraz yaş, bu klas değil, eskiden gelenler neydi.", "Matbanın baskısı iyidir demiş, baskısı iyi demek istiyor.", "15-20 değişik bir şeyler gönder, ne zaman gelir tahmini? Çocuklara söyleyeyim de o kızlara vereceksek açmayalım paketleri. Bu 15 vipi değiştir. 50 tane de vip bileti alırım. Şu vipleri ayarla, bana verdiğin 35'i...'a verdim. 30 kaldı, deli gibi diyor, vipler diyorum.", "Öteki kızlar çok istiyormuş, iki buçuğa yakın istiyorlarmış.", "Matbadan haber geldi, baskılar hazırmış.", "Numune mi istiyor? Numune istiyor, senden alıp oraya verecek hepsini. Güzel tarafından, kafa bölümünden. Hepsi aynı görünce anlayacaksın.", "Bende bir şey kalmadı. Bende 100 kaldı, 120 kaldı. Eskilerden vereceğiz.", "Sen bir şey istiyor musun? Evet, bir tane, eğer olursa, sonra senle hesaplaşırız. Yok, gider alırım o zaman.", "Senin şarkıların bitti mi? Şarkı durumun kötüyse, zaten söyle şey yaparız. Yeni beste kaydettik, alt yapı güzel.", "İki dakikaya aşağıya inersen sana gazeteyi verecek. Parayı vereyim mi? Yok bana verirsin." şeklindeki açıklamalar ile gerek sanığın görevlilerce yakalanış şekli gerekse ele geçirilen suç konusu uyuşturucu maddelerin çeşitliliği birlikte değerlendirildiğinde; sanığın, özel olarak yaptırdığı sprey şişesinin içine gizlemiş olduğu satışa hazır hâldeki sekiz parça kokain ile üç adet esrarı ticaret amacıyla bulundurduğu, söz konusu maddeleri kullanmak için bulundurduğuna ilişkin savunmasının suç ve cezadan kurtulmaya yönelik olduğu, dolayısıyla uyuşturucu madde ticareti yapma suçu sabit olan sanığın TCK'nın 188. maddesinin 3. fıkrası uyarınca belirlenen temel cezasında, ele geçirilen suç konusu kokain nedeniyle aynı maddenin 4. fıkrası gereğince artırım yapılmasının yerinde olduğu kabul edilmelidir.

Bu itibarla, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının reddine karar verilmelidir.

Çoğunluk görüşüne katılmayan bir Ceza Genel Kurulu Üyesi; Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının kabulüne karar verilmesi gerektiği düşüncesiyle karşı oy kullanmıştır.

VI. KARAR

Açıklanan nedenlerle;

1- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının REDDİNE,

2- Dosyanın, mahalline gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 01.11.2023 tarihinde yapılan müzakerede oy çokluğuyla karar verildi.