Esas No: 2022/10741
Karar No: 2023/1030
Karar Tarihi: 13.02.2023

**5. Hukuk Dairesi         2022/10741 E.  ,  2023/1030 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

KARAR : Davanın Kabulüne

Taraflar arasındaki 4650 sayılı Kanun'la değişik 2942 sayılı Kamulaştırma Kanunu'nun (2942 sayılı Kanun) 10 uncu maddesine dayanan kamulaştırma konusu irtifak hakkı bedelinin tespiti ve bu hakkın davacı idare adına tescili davasında verilen karar hakkında yapılan temyiz incelemesi sonucunda, mahkeme kararının bozulmasına karar verilmiştir.

Mahkemesince bozmaya uyularak yeniden yapılan yargılama sonucunda; davanın kabulüne karar verilmiştir.

Mahkeme kararı davalı kayyum vekili tarafından temyiz edilmekle; süre, temyiz şartı ve diğer usul eksiklikleri yönünden yapılan ön inceleme sonucunda, temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten ve Tetkik Hâkimi tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü:

I. DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde; İzmir ili, ... ilçesi, ... Mahallesi 471 parsel sayılı taşınmazda kamulaştırma konusu irtifak hakkı bedelinin ve pilon yeri bedelinin tespiti ve bu hakkın davacı idare adına tescilini talep etmiştir.

II. CEVAP

1. Davalı taraf cevap dilekçesinde özetle; davayı kabul etmediklerini, davanın reddine karar verilmesini istediklerini bildirmiştir.

2. Davalı kayyım vekili cevap dilekçesinde özetle; uzlaşmanın dava şartı olduğundan davanın reddi gerektiğini ve resen belirlenecek nedenlerle davanın reddini talep etmiştir.

III. MAHKEME KARARI

İlk Derece Mahkemesinin 05.02.2013 tarihli ve 2013/73 Esas, 2015/458 Karar sayılı kararı ile davanın kabulüne ve kamulaştırma konusu irtifak hakkı bedelinin tespiti ile bu hakkın davacı idare adına tesciline karar verilmiştir.

IV. BOZMA VE BOZMADAN SONRAKİ YARGILAMA SÜRECİ

A. Bozma Kararı

1. Mahkeme kararına karşı süresi içinde davacı idare ve davalı kayyım vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

2. Dairemizce yapılan inceleme sonucu; dava konusu taşınmazın niteliği, geometrik durumu, yüzölçümü ve enerji nakil hattının güzergahı dikkate alınarak irtifak hakkı nedeniyle değer düşüklüğü oranının, taşınmazın zemin ile binaların toplam değeri üzerinden tespit edilmesi gerekirken, yüksek gerilim hattının izdüşümünde dava konusu taşınmaz üzerinde bulunan müştemilatın ve ağaçların bulunmadığı gerekçesi ile ağaç ve muhdesat bedelini dikkate almayan rapora göre eksik bedele hükmedilmesi karar verildiğinden bahisle kararın bozulmasına karar verilmiştir.

B. Mahkemece Bozmaya Uyularak Verilen Karar

Mahkemenin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile davanın kabulüne karar verilmiştir.

V. TEMYİZ

A. Temyiz Yoluna Başvuranlar

Mahkemenin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davalı kayyum vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

B. Temyiz Sebepleri

Davalı kayyım vekili temyiz dilekçesinde; taşınmazın metrekare değerinin ve değer kaybı oranının düşük tespit edildiğini, eksik inceleme ile karar verildiğini İzmir Defterdarlığının kayyım olarak atandığını, üçer aylık vadeli hesapta tutulan ve kesinleşince ödenmesine karar verilen bedelin ödenmesine karar verilmesi gerektiğini, ilk karar tarihine kadar faiz işletilmesine karar verilmesinin hatalı olduğunu ve resen belirlenecek nedenlerle kararının bozulması istemi ile temyiz yoluna başvurmuştur.

C. Gerekçe

1. Uyuşmazlık ve Hukukî Nitelendirme

Uyuşmazlık, temel olarak davacı idare ile davalı tapu maliki arasında kamulaştırma konusu irtifak hakkı bedelinin tespiti istemine ilişkindir.

2. İlgili Hukuk

1. 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun (6100 sayılı Kanun) geçici 3 üncü maddesinin atfıyla 1086 sayılı Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun (1086 sayılı Kanun) 26.09.2004 tarihli ve 5236 sayılı Kanun'la yapılan değişiklikten önceki 427 ilâ 439 uncu maddeleri.

2. 2942 sayılı Kanun'un 10 uncu maddesinin sekizinci fıkrası ile 11 inci maddesi.

3. Değerlendirme

1. Mahkemelerinin nihai kararlarının bozulması 6100 sayılı Kanun'un geçici 3 üncü maddesinin atfıyla 1086 sayılı Kanun'un 26.09.2004 tarihli ve 5236 sayılı Kanun'la yapılan değişiklikten önceki 437 nci maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.

2. Temyizen incelenen mahkeme kararının bozmaya uygun olduğu, kararda ve kararın gerekçesinde hukuk kurallarının somut olaya uygulanmasında bir isabetsizlik bulunmadığı, İzmir ili, ... ilçesi, ... Mahallesi 471 parsel sayılı taşınmazın bozma sonrası alınan ek raporda ile zeminine 2942 sayılı Kanun'un 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (f) bendi uyarınca olduğu gibi kullanılması halinde getireceği net gelirine göre; üzerindeki yapıya ise aynı Kanun'un 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendi uyarınca resmi birim fiyatları esas alınıp yıpranma payı düşülerek değer biçilmesine ve yine aynı Kanun'un 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (son) bendi uyarınca taşınmazın niteliği, tamamının yüzölçümü, geometrik durumu ve enerji nakil hattı güzergahı dikkate alınarak irtifak hakkı karşılığının tespit edilmesi doğru olup davalı kayyım vekilinin temyiz dilekçesinde ileri sürülen nedenler kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

3. Dava konusu taşınmazın tapu malikleri ... oğlu ..., ... oğlu ..., ... oğlu ... ve ... oğlu ...’e kayyım tayin edildiği ve bu davalılar payına düşen kamulaştırma bedelinin kayyıma ödenmesine karar verilmesi gerekirken 6.048,75 TL bedelinin 3'er aylık vadeli hesaba yatırılmasına karar verilmesi bozmayı gerektirir.

Ne var ki bu hatanın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden 6100 Kanun'un 370 inci maddesinin ikinci fıkrası hükmü uyarınca kararın düzeltilerek onanması gerekir.

VI. KARAR

Açıklanan sebeplerle;

1. Davalı kayyım vekilinin temyiz itirazlarının kabulüne,

2. Temyiz olunan Mahkemesi kararının hüküm fıkrasının;

a. (3) numaralı bendinin (b) alt bendinin sonuna "3'er aylık vadeli mevduat hesabında nemalandırılmasına karar verilen 6.048,75 TL'nin derhal ödenmesine," cümlesinin eklenmesine,

b. (4) numaralı bendinin (b) alt bendinin sonuna "davanın açıldığı tarihten 4 ay sonraki tarih olan 05.06.2013 tarihinden itibaren kamulaştırma bedelinin kesinleşme tarihine kadar yasal faiz uygulanmasına ve kesinleşme tarihinden sonra" cümlesinin çıkartılarak, yerine "6.048,75 TL'nin 05.06.2013 tarihinden itibaren Yargıtay 5. Hukuk Dairesinin karar tarihi olan 13.02.2023 tarihine yasal faiz uygulanmasına," cümlesinin yazılması suretiyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Davalı kayyımdan peşin alınan temyiz harcının istenildiğinde iadesine,

Dosyanın İlk Derece Mahkemesine gönderilmesine,13.02.2023 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.