Esas No: 2018/767
Karar No: 2018/6541
Karar Tarihi: 13.03.2018

**22. Hukuk Dairesi         2018/767 E.  ,  2018/6541 K.**

**"İçtihat Metni"**

BÖLGE ADLİYE

MAHKEMESİ : Hukuk Dairesi

DAVA TÜRÜ : İŞE İADE

İLK DERECE

MAHKEMESİ : Seydişehir Asliye Hukuk (İş) Mahkemesi

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalılardan ... ile ... Tem. Yem. Gıda Ltd. Şti. vekilleri tarafından istenilmekle, temyiz taleplerinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı işçi, iş sözleşmesinin geçerli nedene dayanmaksızın feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğinin tespiti ile işe iadesine ve boşta geçen süreye ait ücret ve diğer hakları ile işe başlatmama tazminatına dair karar verilmesini talep etmiştir.

Davalılar Cevaplarının Özeti:

Davalı ... Bakanlığı, ihale makamı olduğundan sorumlu tutulamayacağını savunmuştur.

Davalı ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti., davalı Bakanlık tarafından yapılan veri girişi işi ihalesini 01/01/2017 tarihi itibariyle aldıklarını, davacının kendi işçileri olmadığını savunmuştur.

Davalı ...Ş., ihale süresinin 31/12/2016 tarihinde son erdiğini, davacının sigorta çıkışının 18 nolu ihale süresinin bitimi nedeni ile feshedildiğini, yeni alt işverenin davacıyı işe başlatmadığını savunmuştur.

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti:

Mahkemece, davacının ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. şirketindeki işine iadesine, sonuçlarından davalılar Sağlık Bakanlığı ile ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. ile birlikte sorumlu tutulmasına, davalı ...Ş. bakımından ise husumet yokluğu nedeniyle reddine karar verilmiştir.

İstinaf Başvurusu:

İlk Derece Mahkemesinin kararına karşı, Davalı ... Bakanlığı ile ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.vekilleri istinaf başvurusunda bulunmuştur.

Bölge Adliye Mahkemesi Kararının Özeti:

Bölge Adliye Mahkemesi tarafından, davacının en son işvereninin ... Sağlık Bilgi İşlem A.Ş. olup davacının ihaleyi alan ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. şirketinde çalışması bulunmadığı, ancak davalı ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. şirketinde davacı ile birlikte birkaç işçi dışındaki kalan diğer tüm işçileri çalıştırmaya devam ettiğinden davalı alt işveren olarak işyerini devraldığı, davalı ...Ş. tarafından ise ihale bitimi sebebiyle işçinin işten ayrılış bildirgesinin verildiği , davacının ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. şirketindeki işine iadesine karar verilmesinin yerinde olduğu, davalı ...Ş. bakımından davanın husumet yokluğu nedeniyle reddinin yerinde olduğu, davalı ... Bakanlığı ile diğer davalı ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında 4857 sayılı İş Kanununun 2. maddesi kapsamında asıl işveren-alt işveren ilişkisi bulunduğu, davalı Bakanlığın işe iadenin sonuçlarından diğer davalı ... şirketi ile birlikte sorumlu olduğu, davacının kıdem süresi beş yılın üzerinde olup işe başlatmama tazminatının Dairenin yerleşik uygulamasına göre beş ay olarak belirlenmesi gerekirken altı ay olarak belirlenmesinin hatalı olduğu, yargılamada eksiklik bulunmamakla birlikte kanunun olaya uygulanmasında hata edilip yeniden yargılama yapılmasına ihtiyaç duyulmaması gerekçesiyle davalı vekilinin istinaf isteminin esastan kabulü ile karar düzeltilerek esas hakkında karar verilmiştir.

Temyiz:

Karar yasal süresi içerisinde Davalı ... Bakanlığı ile ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.vekilleri tarafından temyiz edilmiştir.

Gerekçe:

Somut uyuşmazlıkta , davacının en son işvereni ... Sağlık Bilgi İşlem A.Ş. olup, iş sözleşmesi ihale süresinin bitimi nedeniyle 31/12/2016 tarihinde sona ermiştir. Davacının ihaleyi alan ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. şirketinde çalışması bulunmamaktadır. Her ne kadar ilk derece mahkemesi ve Bölge Adliye mahkemesince davacının davalı ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. şirketindeki işe iade edilmesine karar verilmiş ise de dosya kapsamına uygun düşmemektedir. Şöyle ki, davacının iş sözleşmesi ihaleyi kaybeden davalı ...Ş. tarafından feshedilmiştir. İhaleyi yeni kazanan firmanın işçiyi işe başlatıp başlatmaması yeni bir iş sözleşmesinin kurulmasıyla ilgili olup iş yeri devri hükümlerinin kıyasen uygulanması işin ihale ile alt işverene verildiği durumlarda sonraki alt işveren tarafından çalıştırılmaya başlanan işçiler için söz konusudur. Hal böyle olunca davalı ... Temizlik Yemek Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. Hakkında açılan davanın husumet yokluğu nedeniyle reddi yerine kabulü hatalıdır. Temyiz edenin sıfatına ve temyiz nedenlerine göre ,belirtilen sebeplerle, 4857 sayılı Kanun'un 20. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretiyle ortadan kaldırılması ve aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir.

HÜKÜM : Yukarıda belirtilen sebeplerle;

1-Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 9.Hukuk Dairesinin 31/10/2017 tarih 2017/3364 esas 2017/2653 karar sayılı kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA,

2-... Sağlık Bilgi İşlem A.Ş. aleyhine açılan davanın husumet yokluğundan REDDİNE,

3-... Temizlik Yemek Gıda Sanayi Ve Ticaret Ltd. Şti.aleyhine açılan davanın husumet yokluğundan REDDİNE,

4-Karar tarihi itibariyle alınması gerekli olan 35,90 TL karar ve ilam harcından, peşin alınan 31,40 TL harcın mahsubu ile bakiye 4,50 TL karar ve ilam harcının davacıdan tahsili ile hazineye gelir kaydına,

5-Davacının yapmış olduğu yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına, davalılardan ... Tem. Yem. Ltd. Şti.'nin yaptığı 179,50 TL yargılama giderinin davacıdan alınarak ilgili davalıya verilmesine,

6-Karar tarihinde yürürlükte bulunan tarifeye göre 2.180,00 TL ücreti vekâletin davacıdan alınarak davalılara verilmesine,

7-Dosyanın kararı veren İlk Derece Mahkemesine gönderilmesine, karardan bir örneğin ise Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmesine,

8-Taraflarca yatırılan gider avanslarından varsa kullanılmayan bakiyelerinin ilgili tarafa iadesine, peşin alınan temyiz harcının istek halinde temyiz edenlere iadesine, kesin olarak 13.03.2018 tarihinde oybirliği ile karar verildi.