Esas No: 2022/6237
Karar No: 2023/5485
Karar Tarihi: 12.10.2023

**1. Hukuk Dairesi         2022/6237 E.  ,  2023/5485 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ: Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 16. Hukuk Dairesi

SAYISI : 2022/1056 E., 2022/1228 K.

HÜKÜM/KARAR: Kabul/ Esastan ret

İLK DERECE MAHKEMESİ: ... Asliye Hukuk Mahkemesi

SAYISI : 2016/864 E., 2019/197 K.

Taraflar arasındaki tescil davasından dolayı yapılan yargılama sonunda İlk Derece Mahkemesince davanın kabulüne karar verilmiştir.

Kararın davalı ... temsilcisi tarafından istinaf edilmesi üzerine, Bölge Adliye Mahkemesince başvurunun esastan reddine karar verilmiştir.

Bölge Adliye Mahkemesi kararı davalı ... temsilcisi tarafından temyiz edilmekle;kesinlik, süre, temyiz şartı ve diğer usul eksiklikleri yönünden yapılan ön inceleme sonucunda, temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten ve Tetkik Hâkimi tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü:

I. DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde; ... İli, ... İlçesi, ... Mahallesi çalışma alanında bulunan ve dava dilekçesi ekindeki krokide gösterilen taşınmaz bölümlerinin davacı ve mirasbırakanları tarafından imar ihya edilerek en az 30-35 yıldır eklemeli zilyetlikle kullanıldığını ileri sürerek taşınmazların davacı adına tescilini talep etmiştir.

II. CEVAP

Davalı ... Büyükşehir Belediyesi vekili cevap dilekçesinde; dava konusu yerin 6360 sayılı Yasa gereği köy statüsünden mahalle statüsüne kavuştuğunu, bu yerlerin İlçe Belediyesi sınırları içerisinde kalması nedeniyle yetki ve sorumluluğun bu Belediyeye ait olduğunu, davada taraf sıfatlarının bulunmadığını belirterek davanın reddini istemiştir.

Diğer davalılar davaya cevap vermemişlerdir.

III. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk Derece Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile; dava konusu taşınmaz üzerinde olağanüstü zamanaşımı yoluyla iktisap şartlarının davacı bakımından gerçekleşmiş olduğu gerekçesiyle davanın kabulüne, fen bilirkişi raporunda (A) harfiyle gösterilen 59.140,41 metrekare yüzölçümündeki taşınmaz bölümünün aynı mevkideki son parsel numarası verilmek suretiyle davacı adına tesciline karar verilmiştir.

IV. İSTİNAF

A. İstinaf Yoluna Başvuranlar

İlk Derece Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davalı ... temsilcisi istinaf başvurusunda bulunmuştur.

B. İstinaf Sebepleri

Davalı ... temsilcisi istinaf dilekçesinde özetle; eksik inceleme ile hüküm kurulduğunu, bilirkişi raporlarının denetime açık olmadığını, bilirkişi raporuna yapılan itirazların dikkate alınmadığını belirterek kararın kaldırılmasını talep etmiştir.

C. Gerekçe ve Sonuç

Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile tesis kadastrosu sırasında zemin durumu esas alınmadan toprak komisyonu haritası esas alınarak pafta oluşturulduğu, davaya konu taşınmazın 2015 yılında yapılan uygulama kadastrosu sonucunda tescil harici alanda kaldığı, komşu taşınmazların kişiler adına tespit edildiği, davacı lehine kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayalı kazanım koşullarının oluştuğu gerekçesiyle davalı ... temsilcisinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.

V. TEMYİZ

A. Temyiz Yoluna Başvuranlar

Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davalı ... temsilcisi temyiz isteminde bulunmuştur.

B. Temyiz Sebepleri

Davalı ... temsilcisi temyiz dilekçesinde özetle; bilirkişi raporlarından davaya konu alanın bataklık olduğunun anlaşıldığını, taşınmazın Devlet eliyle kurutma yapılan yerlerden olup olmadığının araştırılmadığını, davaya konu yerlerin Antakya-... arasında bulunan Amik Gölü uzantısı olup ... havzasında kalan bölümün Gavur Gölü olarak bilindiğini, Gavur ve Amik Göllerinin büyük bir Devlet projesi ile bataklıklar kurutularak elde edilen yerlerden olduğunu, Gavur Gölü’nün (dava konusu yerlerin) yağışların bol olduğu dönemlerde halen derinliği 6 metreyi bulan sular altında kaldığını, davaya konu yerlerin tüm çevresiyle birlikte bataklık olup zilyetlikle iktisap edilecek yerlerden olmadığını, DSİ’den bölgede kurutma ve ıslah çalışması yapılıp yapılmadığının, taşınmazın bataklıktan elde edilip edilmediğinin sorulması, bölgenin göl metrukatı olup olmadığının jeolojik açıdan incelenmesi gerektiğini belirterek kararın bozulmasını talep etmiştir.

C. Gerekçe

1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme

Uyuşmazlık, tapusuz taşınmazın tescili istemine ilişkindir.

2. İlgili Hukuk

4721 sayılı ... Medeni Kanunu’nun 713 üncü maddesinin 1 inci fıkrası ile 6 ncı maddesi, 3402 sayılı Kadastro Kanunu’nun 14 üncü ve 17 nci maddeleri, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 190 ıncı maddesi.

3. Değerlendirme

1. Dosyanın incelenmesinde, davaya konu taşınmazın bulunduğu çalışma alanında tesis kadastrosu çalışmalarının 1963 yılında kesinleştiği, fen bilirkişi raporuna göre herhangi bir ölçü ve koordinat sistemine dayandırılmadan ve toprak komisyonu haritası esas alınarak yapılan kadastro çalışmaları sırasında üretilen paftaya göre davaya konu taşınmazın 81, 82, 83, 87, 88 ve 89 parsel sayılı taşınmazlar içerisinde kaldığı, ancak pafta ve zeminin uyumsuz olduğu, bölgede 16.03.2015 tarihinde Kadastro Kanunu’nun 22 nci maddesinin 2 nci fıkrasının a bendine göre uygulama yapıldığı ve bunun sonucunda davaya konu taşınmazın oluşan yeni parseller arasındaki tescil harici tampon alanda kaldığı anlaşılmıştır.

2. Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş ise de yapılan araştırma, inceleme ve uygulama hüküm vermeye yeterli bulunmamaktadır.

Davaya konu taşınmazın komşu taşınmazları tapu kaydına dayalı olarak tespit edilmiş olmasına rağmen komşu taşınmazların tutanak ve dayanak kayıtları incelenmemiş, davacının senetsizden edinebileceği taşınmaz miktarı hakkında usulüne uygun araştırma ve inceleme yapılmamış, taşınmazın dosya içerisinde bulunan fotoğraflarına ve ziraat bilirkişisi raporuna göre zemininde tarımsal öneme sahip ürünün bulunmadığı, muhtelif yabancı otlar ve dikenler olduğu gözlemlenmiş ise de taşınmazın bu güncel durumunu değerlendirmekten uzak ve taşınmazın önceden beri kullanıldığı kanaatini bildiren soyut ve denetime elverişsiz ziraat bilirkişisi raporuna itibar edilmiş, yerel bilirkişilerin taşınmazı kış aylarında su bastığına dair beyanları ve orman bilirkişisinin taşınmazın 1956 tarihli memleket haritasında bataklık alanda kaldığı yönündeki tespitine rağmen jeolog bilirkişiden taşınmazın zilyetlikle kazanılması mümkün olan yerlerden olup olmadığı hususunda görüş alınmamıştır.

3. Hal böyle olunca; doğru sonuca ulaşılabilmesi için Mahkemece öncelikle dava konusu taşınmaza komşu tüm taşınmazların kadastro tutanakları ve dayanak tapu kayıtları getirtilerek dosyaya kazandırılmalı, mahallinde usulüne uygun olarak yapılacak keşifte komşu taşınmazların dayanak tapu ve varsa vergi kayıtları teknik bilirkişi yardımıyla ve yerel bilirkişi ile tanıklardan sorulmak suretiyle zemine uygulanarak davaya konu taşınmaz yönünü ne okuduğu, taşınmazın evveliyatının hangi nitelikle olduğu belirlenmeli, davaya konu taşınmazın toprak tevzi tapularının kapsamında kalıp kalmadığı aydınlatılmalı, tapu kayıtlarının kapsamında kalmadığının anlaşılması halinde dinlenecek yerel bilirkişi ve tanıklardan çekişmeli taşınmazın öncesi itibariyle kime ait olduğu, kimden kime ne zaman ve ne şekilde intikal ettiği, kim tarafından ne zamandan beri ve hangi tasarruflarla zilyet edildiği, imar-ihya gerektiren yerlerden olup olmadığı, böyle yerlerden ise imar-ihyaya konu edilip edilmediği ve edilmiş ise imar-ihyasının hangi tarihte tamamlandığı hususları etraflıca sorulup maddi olaylara dayalı olarak açıklattırılmalı, yerel bilirkişiler ve tanıkların sözleri arasında doğabilecek çelişkiler gerektiğinde yüzleştirme yapılarak giderilmeye çalışılmalı; 3 kişilik ziraat mühendisi bilirkişi heyetinden, taşınmazın evveliyatını, toprak yapısını, niteliğini ve zilyetlikle mülk edinilebilecek yerlerden olup olmadığını komşu taşınmazlarla karşılaştırmalı şekilde açıklayan, bilimsel esaslara ve somut verilere dayalı, ayrıntılı, gerekçeli ve taşınmazın fotoğraflarını da içeren rapor alınmalı; jeodezi ve fotogrametri uzmanı bilirkişi ve çekişmeli taşınmazın kadastro paftasındaki konumunun taşınmazın dava tarihinden geriye doğru 15, 20 ve 25 yıllık dönemini gösteren uydu ve hava fotoğraflarına aktarılması suretiyle haritaların ait oldukları yıllara göre taşınmazın niteliğini, imar-ihyaya konu olup olmadığını, olmuş ise imar-ihyaya en erken ne zaman başlanıldığını ve imar-ihyanın hangi tarihte tamamlandığını, taşınmazın ekonomik amacına uygun olarak tarım arazisi niteliğiyle zilyetliğine ne zaman başlanıldığını belirten rapor düzenlettirilmeli; jeolog bilirkişiden dava konusu taşınmazın önceki ve şimdiki niteliğini, zilyetlikle iktisaba konu olabilecek yerlerden olup olmadığını açıklayan rapor istenmeli; fen bilirkişisine keşfi takibe imkan verir ve uygulanan kayıtların kapsadıkları alanları ve dayanak tapu kayıtlarının sınırlarını gösterir şekilde krokili rapor hazırlatılmalı; tanık ve yerel bilirkişi ifadeleri bilimsel esaslara ve maddi bulgulara dayanılarak hazırlanan söz konusu bilirkişi raporlarıyla denetlenmeli ve bundan sonra iddia ve savunma çerçevesinde toplanan tüm deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre bir karar verilmelidir.

4. Kabule göre de; davaya konu taşınmazın bulunduğu bölgede 3083 sayılı Kanun uyarınca yapılan ve 2019 yılında kesinleşen toplulaştırma çalışmaları neticesinde çekişmeli taşınmazın tapulu hale geldiği dikkate alınarak hüküm kurulması gerektiği açıktır. Öte yandan; davaya konu taşınmazın yüzölçümünün 59.140,41 metrekare olduğu, 3402 sayılı Kadastro Kanunu’nun 14 üncü maddesinde senetsizden elde edilebilecek taşınmazların üst sınırının açıklandığı, DSİ tarafından verilen müzekkere cevabında davaya konu taşınmazın Devlet eliyle sulanmadığı ancak inşaatı devam etmekte olan projenin tamamlanmasına müteakiben sulanabileceğinin bildirildiği, davaya konu taşınmaz Devlet eliyle sulanmasa dahi ziraat bilirkişi raporunda taşınmazın sondaj vasıtasıyla veya yakınında bulunan Gavur Gölü tahliye kanallarından sulanabileceğinin belirtildiği hususları da nazara alınarak davaya konu taşınmazın 5403 sayılı Toprak Koruma ve Arazi Kullanımı Kanunu uyarınca sulu tarım arazisi vasfı taşıyıp taşımadığı yönünden de bir değerlendirme yapılması gerekmektedir.

VI. KARAR

Açıklanan sebeplerle;

1. Davalı ... temsilcisinin temyiz itirazının kabulü ile; temyiz olunan İlk Derece Mahkemesi kararına karşı istinaf başvurusunun esastan reddine ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararının ORTADAN KALDIRILMASINA,

2. İlk Derece Mahkemesi kararının BOZULMASINA,

Hazine harçtan muaf bulunduğundan bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,

Dosyanın kararı veren İlk Derece Mahkemesine, bozma kararının bir örneğinin kararı veren Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmesine,12.10.2023 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.