Esas No: 2021/14496
Karar No: 2021/14128
Karar Tarihi: 22.12.2021

**10. Ceza Dairesi         2021/14496 E.  ,  2021/14128 K.**

**"İçtihat Metni"**

Adalet Bakanlığının, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan sanık ...'ın mahkûmiyetine dair ...2. Asliye Ceza Mahkemesinin 12/11/2014 tarihli ve 2014/535 esas, 2014/705 sayılı kararının kanun yararına bozulmasına yönelik talebi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca 10/06/2021 tarihli yazı ekinde dosyanın Dairemize gönderildiği anlaşıldı.

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

A-) Konuyla İlgili Bilgiler:

1- Sanık ... hakkında, 24/05/2012 tarihli kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ...Cumhuriyet Başsavcığının 04/06/2012 tarihli ve 2021/1019 esas sayılı iddianamesi ile açılan kamu davasında, ...Sulh Ceza Mahkemesinin 11/10/2012 tarihli ve 2012/394 esas, 2012/700 sayılı kararı ile 5560 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı TCK’nın 191/2. maddesi gereğince tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verildiği, tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında ...Devlet Hastanesinde yapılan 19/12/2012, 21/12/2012 ve 24/12/2012 tarihli tahlillerde uyuşturucu madde kullandığının tespit edilmesi üzerine ...Denetimli Serbestlik Müdürlüğünce suç duyurusunda bulunulduğu,

2- ...Cumhuriyet Başsavcılığının 11/02/2013 tarihli ve 2013/676 soruşturma, 2013/267 esas, 2013/75 sayılı iddianamesi ile, 19/12/2012 tarihli suç nedeniyle TCK’nın 191/1 ve 53. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle ...Sulh Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı,

3- ...Sulh Ceza Mahkemesinin 10/09/2013 tarihli ve 2013/103 esas, 2013/424 sayılı kararı ile, 5560 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı TCK’nın 191/2. maddesi gereğince tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmasına karar verildiği, kararın 11/10/2013 tarihinde itiraz edilmeden kesinleştiği ve infaza gönderildiği,

4- ...Denetimli Serbestlik Müdürlüğünün 31/10/2013 tarihli ve 2013/386 DS sayılı çağrı yazısının sanığa tebliğ edildiği, 21/11/2013 tarihinde müdürlüğe başvurduğu, aynı tarihte hastaneye sevkedildiği, hastanenin 31/12/2013 tarihli yazısında hastaneye başvurmadığının bildirilmesi üzerine 03/01/2014 tarihinde uyarılmasına karar verildiği, uyarı yazısının sanığın MERNİS adresine tebliğe çıkarıldığı, 21/01/2014 tarihinde tebliğ edildiği, sanığın uyarı yazısı eline ulaşmadığı için müdürlüğe başvuramadığını belirterek mazeret bildirdiği, mazereti kabul edilerek uyarı yazısının 10/02/2014 tarihinde müdürlükte elden tebliğ edildiği, 10/02/2014 tarihinde yeniden hastaneye sevkedildiği, hastanede 6 haftalık bağımlılık programına alındığı, hastanenin 23/05/2014 tarihli yazısında tedavi protokolüne uymadığının bildirildiği, yükümlülüklerini bir yıl içinde iki defa ihlal etmesi nedeniyle dosyanın kapatılmasına karar verilerek 02/06/2014 tarihinde ...Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği,

5- Dosyanın ele alınarak ... 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 2014/535 esasına kaydedildiği, ... 2.Asliye Ceza Mahkemesinin kanun yararına bozma istemine konu

12/11/2014 tarihli ve 2014/535 esas, 2014/705 sayılı kararı ile sanığın TCK’nın 191/1 ve 62. maddeleri gereğince 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, kararın 20/11/2014 tarihinde temyiz edilmeden kesinleştiği,

Anlaşılmıştır.

B-) Kanun Yararına Bozma İstemi:

Kanun yararına bozma istemi ve ihbar yazısında;

“Kullanmak için uyuşturucu ve uyarıcı madde bulundurmak suçundan sanık ...'ın, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/2. maddesi uyarınca tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine tâbi tutulmasına dair ...Sulh Ceza Mahkemesinin 10/09/2013 tarihli ve 2013/103 esas, 2013/424 sayılı kararının kesinleşmesini müteakip, denetimli serbestlik müdürlüğünce şüphelinin yükümlülüklere uymamakta ısrar ettiğinden bahisle infaz kayıtlarının kapatılarak bildirimde bulunulması üzerine, kamu davası açılmasını takiben yapılan yargılama neticesinde, sanığın 5237 sayılı Kanun'un 191/1 ve 62/1. maddeleri uyarınca 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına dair ...2. Asliye Ceza Mahkemesinin 12/11/2014 tarihli ve 2014/535 esas, 2014/705 sayılı kararını kapsayan dosya incelendi.

Dosya kapsamına göre;

1-) Şüphelinin tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazına başlanması için gönderilen uyarılı ilk başvuru davetiyesine uyarak 06/12/2013 tarihinde Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne müracaat ettiği ve kendisine burada yazılı olarak yükümlülüklerinin tebliğ edildiği ve yükümlülüklerini ihlal etmesi halinde hakkında kamu davası açılacağının ihtar edildiği, ancak 21/11/2013 tarihli denetim planında belirtilen yükümlülüklerinin infazı esnasında şüphelinin ...Devlet Hastanesinin 31/12/2013 tarihli ve 8319 sayılı yazısına istinaden psikiyatri polikliniğine başvuruda bulunmayarak yükümlülük ihlalinde bulunduğundan bahisle 03/01/2014 tarihli uyarı müzekkeresinin gönderildiği, ancak bu uyarı müzekkeresinin şüphelinin usulüne uygun olarak tebliğ edilmediği, haberi olmadığından bahisle yapmış olduğu mazeretinin kabulüne ilişkin ...Denetimli Serbestlik Müdürlüğünün 05/02/2014 tarihli ve 2013-380-386 DS sayılı yazısını müteakip,

Şüphelinin daha sonra ...Devlet Hastanesinin 23/05/2014 tarihli ve 52446582 sayılı yazısına istinaden tedavi protokolüne gelmeyerek yükümlülüklerini 2. kez ihlal etmesi üzerine yükümlülüklere uymamakta ısrar ettiğinden bahisle infaz kayıtlarının kapatılmasına karar verilmiş ise de;

Denetimli serbestlik müdürlüğünün kayıt kapatma kararında 03/01/2014 tarihli ilk uyarı müzekkeresinde ihlal niteliğinde olmayan mazeretinin kabul edildiğini göz ardı etmiş olup, dolayısıyla ısrar şartı gerçekleşmeden kaydının kapatılarak kamu davası açıldığının anlaşılması karşısında, bu hâlde sanığın uyarılmasından bahsedilemeyeceği gibi, yükümlülüklerine uymamakta da ısrar etmiş sayılamayacağının kabulünün gerektiği cihetle, kamu davası hakkında durma kararı verilerek, hükmolunan denetimli serbestlik kararının infazının sonucunun beklenilmesi, denetimli serbestlik tedbirine uygun davranılmaması hâlinde yargılamaya devamla işin esasına girilerek hüküm kurulması gerekirken, yazılı şekilde karar verilmesinde,

2-) Şüpheli hakkında, 24/05/2012 tarihli ilk suça ilişkin olarak verilmiş olan 11/10/2012 tarihli tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri kararının infazı sırasında, şüphelinin 19/12/2012 tarihli tahlil sonuçlarına göre esrar kullandığının tespit edilmesi üzerine yapılan suç duyurusu sonucunda, önceki tedbirin ihlali niteliğinde olan 19/12/2012 tarihli suç nedeniyle açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda sanığın mahkûmiyetine karar verildiğinin anlaşılması karşısında, kanun yararına bozma talebine konu olan 19/12/2012 tarihli suç bakımından 6545 sayılı Kanunun 68. maddesi ile değiştirilen, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/5. maddesi uyarınca ayrı bir soruşturma ve kovuşturma yapma yasağı nedeniyle ihlal olarak nitelendirilen ikinci suçtan sanığın mahkumiyetine karar verilemeyeceği gözetilmeden, yazılı şekilde karar verilmesinde isabet görülmemiştir.”

denilerek ...2. Asliye Ceza Mahkemesinin 12/11/2014 tarihli ve 2014/535 esas, 2014/705 sayılı kararını 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesi uyarınca bozulması istenilmiştir.

C-) Konunun Değerlendirilmesi:

Sanık ... hakkında, kullanmak için uyuşturucu ve uyarıcı madde bulundurma suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/2. maddesi uyarınca tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine tâbi tutulmasına dair ...Sulh Ceza Mahkemesinin 10/09/2013 tarihli ve 2013/103 esas, 2013/424 sayılı kararının kesinleşmesini takiben, denetimli serbestlik müdürlüğünce şüphelinin yükümlülüklere uymadığının bildirilmesi üzerine, kamu davası açılmış, yapılan yargılama sonucunda, ...2. Asliye Ceza Mahkemesinin 12/11/2014 tarihli ve 2014/535 esas, 2014/705 sayılı kararı ile, sanığın 5237 sayılı Kanun'un 191/1 ve 62/1. maddeleri uyarınca 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Dosya kapsamına göre;

1-) Sanık hakkında, 24/05/2012 tarihli ilk suça ilişkin olarak verilmiş olan ...Sulh Ceza Mahkemesinin 11/10/2012 tarihli ve 2012/394 esas,2012/700 karar sayılı tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri kararının infazı sırasında, şüphelinin 19/12/2012 tarihli tahlil sonuçlarına göre uyuşturucu madde kullandığının teknik yöntemlerle tespit edilmesi üzerine yapılan suç duyurusu nedeniyle açılan kamu davasında, önceki tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin ihlali niteliğinde olan 19/12/2012 tarihli suç nedeniyle sanığın mahkûmiyetine karar verildiği,

Sanık 19/12/2012 tarihli suçu, daha önce işlediği suçtan dolayı yapılan kovuşturma aşamasında hükmolunan tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işlediğinden, 6545 sayılı Kanunun 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesinin 5. fıkrasında öngörülen “Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlâl nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz” hükmü uyarınca, ikinci suçtan açılan bu davanın kovuşturma şartının ortadan kalkması nedeniyle, CMK'nın 223. maddesinin 8. fıkrası uyarınca “davanın düşmesine” ve tedavi ve/veya denetimli serbestlik kararı veren ilgili mahkemeye ihbarda bulunulmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi kanuna aykırıdır.

2-) Kabule göre de;

Sanığın tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazına başlanması için gönderilen uyarılı ilk başvuru davetiyesine uyarak 21/11/2013 tarihinde Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne başvurduğu ve kendisine yazılı olarak yükümlülüklerinin tebliğ edildiği ve yükümlülüklerini ihlal etmesi halinde hakkında kamu davası açılacağının ihtar edildiği, ancak sanığın ...Devlet Hastanesinin 31/12/2013 tarihli ve 8319 sayılı yazısına istinaden psikiyatri polikliniğine başvuruda bulunmayarak yükümlülük ihlalinde bulunduğundan 03/01/2014 tarihli uyarı yazısının tebliğ edildiği, sanığın uyarı yazısının kendisine usulüne uygun olarak tebliğ edilmediğini belirterek bildirdiği mazeretinin ...Denetimli Serbestlik Müdürlüğünün 05/02/2014 tarihli ve 2013-380-386 DS sayılı kararı ile kabulüne karar verildiği, sanığın daha sonra ...Devlet Hastanesinin 23/05/2014 tarihli ve 52446582 sayılı yazısına istinaden yükümlülüklerini 2. kez ihlal etmesi üzerine infaz kayıtlarının kapatılmasına karar verildiği,

Denetimli serbestlik müdürlüğünün kayıt kapatma kararında 03/01/2014 tarihli ilk uyarı müzekkeresinde ihlal niteliğinde olmayan mazeretinin kabul edildiği gözetilmeden dolayısıyla ısrar şartı gerçekleşmeden infaz kaydının kapatılarak kamu davası açıldığının anlaşılması karşısında, bu hâlde sanığın uyarılmasından bahsedilemeyeceği ve yükümlülüklerini iki kez ihlal etmiş sayılamayacağının kabulü gerektiği, kamu davası hakkında durma kararı verilerek, hükmolunan denetimli serbestlik kararının infazının sonucunun beklenilmesi, denetimli serbestlik tedbirine uygun davranılmaması hâlinde yargılamaya devamla işin esasına girilerek hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi de kanuna aykırıdır.

Sonuç olarak; yukarıda (1) numaralı paragrafta açıklanan nedenle mahkemesince açılan kamu davası hakkında kovuşturma şartı gerçekleşmediğinden CMK'nın 223. maddesinin 8. fıkrası uyarınca “davanın düşmesine” ve tedavi ve/veya denetimli serbestlik kararı veren ilgili mahkemeye ihbarda bulunulmasına karar verilmesi, gerektiğinin gözetilmemesi kanuna aykırı olup kanun yararına bozma istemi yerinde görülmüştür.

D-) Karar:

Açıklanan nedenlerle; kovuşturma şartı gerçekleşmediğinden CMK'nın 223. maddesinin 8. fıkrası uyarınca “davanın düşmesine” ve tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar veren ilgili mahkemeye ihbarda bulunulmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden sanığın mahkûmiyetine karar verilmesi kanuna aykırı olduğundan ...2. Asliye Ceza Mahkemesinin 12/11/2014 tarihli ve 2014/535 esas, 2014/705 sayılı kararının 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesinin 3. fıkrası gereğince kanun yararına BOZULMASINA, aynı Kanun’un 309. maddesinin 4. fıkrasının (a) bendi uyarınca gerekli işlemin yapılması için dosyanın Adalet Bakanlığı'na iletilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmesine,

22/12/2021 tarihinde oy birliği ile karar verildi.