Esas No: 2019/2847
Karar No: 2019/12223
Karar Tarihi: 06.11.2019

**14. Ceza Dairesi         2019/2847 E.  ,  2019/12223 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

HÜKÜM : Suça sürüklenen çocuğun atılı suçtan mahkumiyetine dair Mardin 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 04.08.2016 gün ve 2016/10 Esas, 2016/234 Karar sayılı hükümlere yönelik istinaf başvurusunun kabulü ile hükümlerin kaldırılarak çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçlarından mahkumiyetine

Bölge Adliye Mahkemesince bozma üzerine verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Suça sürüklenen çocuk hakkında mağdur ...'a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesinde:

5271 sayılı CMK'nın 288 ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler nazara alınıp, aynı Kanunun 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri ile suça sürüklenen çocuk müdafisinin temyiz dilekçesinde belirttiği nedenler de gözetilerek yapılan değerlendirmede, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından gerçekleştirilen inceleme neticesinde vaki istinaf başvurusunun kabulü ile hükmün kaldırılarak suça sürüklenen çocuğun, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetine dair kurulan hükme yönelik temyiz sebepleri yerinde görülmediğinden, suça sürüklenen çocuk müdafisinin temyiz isteminin 5271 sayılı CMK'nın 302/1. madde ve fıkrası gereğince esastan reddiyle hükmün ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuk hakkında mağdur ...’a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, ilk derece mahkemesinin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdiri ile anılan hükme yönelik Bölge Adliye Mahkemesi kararı nazara alındığında yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine

Ancak;

Mağdurun aşamalardaki beyanları, savunma ile doktor raporu nazara alındığında olay günü suça sürüklenen çocuğun, okulun tuvaletinde beş yaşındaki mağdurun pantolonunu indirip cinsel organını anal bölgesine sokmaya çalışmasının ardından eylemini tamamlamasına engel harici neden olmaksızın kendiliğinden son verip mağduru bıraktığı tüm dosya içeriğinden anlaşıldığından, 5237 sayılı TCK'nın 36. maddesinde yer alan ihtiyariyle vazgeçme düzenlemesi nazara alındığında suça sürüklenen çocuğun eyleminin çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek ilk derece mahkemesince çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükme yönelik istinaf başvurusunun kabulü gerekirken eylemin teşebbüs aşamasında kaldığından bahisle hükmün kaldırılarak yazılı şekilde karar verilmesi,

Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin 21.11.2018 gün ve 2018/1816 Esas, 2018/1235 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun kabulü ile hükmün kaldırılarak suça sürüklenen çocuğun, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten mahkumiyetine dari kurulan hükmün 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. maddesi ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesine gönderilmesine, 06.11.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.