Esas No: 2021/6384
Karar No: 2023/6574
Karar Tarihi: 19.10.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/6384 E.  ,  2023/6574 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2014/237 E., 2015/96 K.

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı

HÜKÜM : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk (SSÇ) hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edil ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

Hükmedilen ceza miktarına göre suça sürüklenen çocuk müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanun'un 8 inci maddesinin birinci fıkrası gözetilerek 1412 sayılı Kanun'un 318 inci maddesi uyarınca reddine karar verilerek duruşmasız yapılan değerlendirmede gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 21.04.2015 tarihli ve 2014/237 Esas, 2015/96 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü maddesi, 31 inci maddenin üçüncü fıkrası 62 nci maddesi ve 53 üncü maddesi uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 12.10.2018 tarih 2015/196662 sayılı Tebliğnamesiyle dosya onama istemiyle Daire Başkanlığımıza gönderilmiştir .

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği

Suça sürüklenen çocuğun ayrıca çocuğun cinsel istismarı suçundanda cezalandırılması gerektiği ve teşdiden ceza tayini istemine ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği

Sübuta, hataya ve haksız tahrik hükümlerinin uygulanması istemine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece; "Mağdure ...'ın SSÇ ... ile 2013 yılının sonlarında tanışıp arkadaş oldukları, SSÇ ...'in mağdureeyi 19 Nisan 2013 günü evine çağırdığı, mağdureenin de bu davete uyarak SSÇ'nin evine gittiği, kendi rızası ile ve SSÇ nin talebi üzerine mağdurenin giysilerini çıkardığı, SSÇ'nin de mağdureeye karşı vajinal yoldan organ sokmak suretiyle cinsel istismar eyleminde bulunduğu, bu olaydan sonra da mağduree ile SSÇ'nin görüşmeye devam ettiği, 27.04.2014 tarihinde ve 05.05.2014 tarihlerinde de SSÇ'nin mağdureeyi evine çağırdığı, mağdureenin de kendi rızası ile SSÇ'nin evine gittiği, SSÇ'nin de mağdureeye karşı vajinal yoldan organ sokmak suretiyle cinsel istismar eyleminde bulunduğu, olay tarihi itibariyle mağdureenin 15 yaşından küçük olduğu, bu sebeple de SSÇ'nin eyleminin TCK nun 103/2 maddesinde yer alan Çocuğa karşı cinsel istismar suçunu" oluşturduğu gerekçesiyle suça sürüklenen çocuk hakkında atılı suçtan mahkumiyet kararı verilmiştir .

IV. GEREKÇE

1. Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, Mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.

2. Ancak; Suça sürüklenen çocuğun aşamalarda alınan "Ben mağdurenin de yaşını 17-18 olarak biliyordum. Yaş konusunda yanılgıya düştüm. 15 yaşından küçük olduğunu farketmedim. Yaşından büyük gösteren bir hali vardır. Gittiği okulu da biliyordum ama yaşını tahmin edemedim. Bana attığı mesajları göstermek istiyorum. Ben yaşının küçük olduğunu bilseydim ilişkiye girmezdim." şeklindeki savunması ile tüm dosya içeriği nazara alındığında, olayda 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığının tartışılmasından sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması, hukuka aykırı bulunmuştur.

3. Bozma sebebi ve kapsamına göre Tebliğnamedeki onama görüşüne iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz istemi yerinde görüldüğünden Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 21.04.2015 tarihli ve 2014/237 Esas, 2015/96 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

19.10.2023 tarihinde karar verildi.