Esas No: 2022/5395
Karar No: 2023/1416
Karar Tarihi: 16.03.2023

**8. Ceza Dairesi         2022/5395 E.  ,  2023/1416 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2022/200 E., 2022/276 K.

SUÇ : Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. ... Cumhuriyet Başsavcılığının 02.12.2011 tarihli iddianamesiyle suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun( 5237 sayılı Kanun) 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a), (b), (f) bendi ve 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası gereğince cezalandırılması istemi ile dava açılmıştır.

2. ... 2.Asliye Ceza Mahkemesinin 01.12.2015 tarihli kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan 06.06.2013 tarihli hükmün açıklanmasına, suça sürüklenen çocuğun kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun 'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bendleri, 110 uncu maddesi, 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesi gereğince 8 ay 26 ... hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

3. ... 2.Asliye Ceza Mahkemesinin 01.12.2015 tarihli kararının suça sürüklenen çocuk müdafii ve temyiz dışı sanık ... ... tarafından temyiz edilmesi üzerine Yargıtay 8. Ceza Dairesinin 16.09.2021 tarihli kararı ile,

''Ayrıntıları Ceza Genel Kurulu'nun 18.11.2014 ... ve 2013/830 esas, 2014/502 karar sayılı ilamında da belirtildiği üzere CMK.nın 231/11. maddesine göre hükmün açıklanmasına yönelik kararda; Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın 141/3, CMK.nın 34 ve 230. maddeleri uyarınca hükmün gerekçesinde, iddia ve savunmada ileri sürülen görüşlerin yazılması, kanıtların tartışılarak değerlendirilmesi, hükme esas alınan ve reddedilen kanıtlar ile mahkemece ulaşılan kanaatin, sanıkların suç oluşturduğu veya oluşturmadığı ... görülen fiilin belirtilmesi ve bu fiilin nitelendirilmesinin yapılması suretiyle infazı ... bir hüküm kurulması gerekirken, gerekçesiz olarak açıklanması geri bırakılan karara atıf yapılmak suretiyle hükümler kurulması,

Kabul ve uygulamaya göre ise,

Suç tarihinden önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olan ve 18 yaşını doldurmamış bulunan suça sürüklenen çocuk ... hakkında, tayin olunan kısa süreli hapis cezasının 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 50/3. maddesi uyarınca aynı maddenin 1. fıkrasındaki tedbirlerden birine çevrilmesi gerektiğinin gözetilmemesi… nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir.

4. Bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonucunda ... 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 12.05.2022 tarihli kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, 5237 sayılı Kanun 'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bendleri, 110 uncu maddesi, 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesi gereğince 1 yıl 1 ay 10 ... hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuğun kazanılmış hakkı nedeniyle 8 ay 26 ... hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5237 sayılı Kanun'un 50 nci maddesinin üçüncü fıkrası ve birinci fıkrasının (f) bendi gereğince, 4 ay 13 ... süre ile kamuya yararlı bir işte çalıştırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1. Suça sürüklenen çocuk müdafii temyiz dilekçesinde somut bir temyiz nedenine yer vermemiştir.

2. Katılan vekilinin temyiz isteği, usul ve yasaya aykırı olan hükmün temyiz edildiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1. Dava konusu olay, suça sürüklenen çocuk ...'ın temyiz dışı sanık ... ... ve suça sürüklenen çocuk ... ile birlikte katılanı zorla kolundan tutup önce İnsan Hakları Parkına, sonrasında ise Yem Sanayi İlköğretim Okulu yanındaki parka götürdükleri, silah ile kafasına vurarak ve elleri ile darp ettikleri ve para getirmesini istedikleri iddiasına ilişkindir.

2. Dava dosyası içerisinde bulunan 18.08.2011 tarihli adli muayene raporunda, katılanın ... bölgesi ve göz çevresinde 2 cm lik ödem ve kesi bulunduğu, yaralanmanın basit tıbbi müdahale ile giderilebilir olduğunun tespit edildiği anlaşılmıştır.

3. Dava dosyası içerisinde bulunan 18.08.2011 tarihli olay tutanağında, Yem Sanayi İlköğretim Okulunu yanında darp edildiğinden bahisle müracaatçı bir şahsın bulunduğu anonsu üzerine olay yerine gelindiği, katılan ...'in suça sürüklenen çocuk ve temyiz dışı sanıklar tarafından silah ile tehdit edilip darp edildiği ve bu şahısların kendisinden para istediklerinden bahisle şikayetçi olduğu hususunun tutanak altına alındığı görülmüştür.

4. Dava dosyası içerisinde bulunan 18.08.2011 tarihli yakalama tutanağında, suça sürüklenen çocuk ...'ın tespit edilen adresinden yakalandığı, yapılan görüşmede temyiz dışı sanık ...'nın katılandan alacağı olduğu, olay günü katılanı ikametinin önünde gördükleri, birlikte parka gittikleri, ... ve katılanın konuşmaya başladıkları ve kavga ettikleri, ...'nın belinden silah çıkardığı, vurup vurmadığını görmediğini beyan ettiği hususlarının tutanak altına alındığı anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

Temyiz dışı sanık ... ile katılan arasında alacak verecek meselesi olduğu ve suça sürüklenen çocuk ... ve temyiz dışı suça sürüklenen çocuk ... ile birlikte olay günü katılanı zorla kolundan tutup parka götürdükleri, sanık ...'nın parayı istediği,'' parayı getirmezsen senin yanına bırakmayız evini biliyoruz evini kurşunlarız bütün aileni öldürürüz'' dediklerinin iddia edildiği olayda, suça sürüklenen çocuk hakkında hukuki bir ilişkiden ... alacağın tahsili amacıyla yağmaya teşebbüs suçundan da işlem yapılması gerektiği anlaşılmış ise de suça sürüklenen çocuk hakkında bu suç yönünden inceleme tarihi itibariyle zamanaşımı süresinin dolduğu belirlenmiştir.

Tüm dava dosyası içeriği, katılanın aşamalardaki istikrarlı anlatımları, bu anlatımlar ile uyumlu adli muayene raporu, olay ve yakalama tutanak içerikleri, katılanın abisi olan tanık C.Y.'nin anlatımları birlikte değerlendirildiğinde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluştuğuna dair mahkeme kabulünde isabetsizlik bulunmamıştır. Ancak;

1. Suça sürüklenen çocuk ve temyiz dışı sanıkların olay günü katılanı zorla parka götürdükleri, 100,00 TL para istedikleri, katılanın parasının olmadığını söylemesi üzerine ele geçirilemeyen silah ve elleri ile vurmak suretiyle katılanı darp ettikleri, katılanın parayı getireceğini söylemesi üzerine, suça sürüklenen çocuk ve temyiz dışı sanıklar tarafından ... bırakıldığı olayda, katılanın şahsına zarar verildikten sonra ... bırakılması nedeniyle etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanma şartları oluşmadığı halde suça sürüklenen çocuk hakkında eksik ceza tayini hukuk aykırı bulunmuştur.

2. Suça sürüklenen çocuk ve temyiz dışı sanıkların soruşturma aşamasında verdikleri beyanlarında olayda silah kullanıldığını kabul etmeleri karşısında, eylemin silah ile gerçekleştirildiğine dair soyut iddia dışında delil bulunmadığı gerekçesiyle sanıklar hakkında 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendinin uygulanmaması hukuka aykırı bulunmuştur.

3. Yalnızca suça sürüklenen çocuk tarafından temyiz edilen 01.12.2015 tarihli kararda, suça sürüklenen çocuk hakkında 8 ay 26 ... hapis cezasına hükmedilmesi ve 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu'nun 326 ncı maddesinin son fıkrası gereğince kazanılmış hak oluşturması nedeniyle, sanığın cezasının 8 ay 26 ... üzerinden infazına karar verilmesi ile yetinilmesi gerektiği gözetilmeden, sonuç ceza olarak 8 ay 26 ... hapis cezasına hükmedilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

4. 5237 sayılı Kanun'un 50 nci maddesinin birinci fıkrasının (f) bendinde, mahkum olunan cezanın yarısından bir katına kadar süreyle ve gönüllü olmak koşuluyla, kısa süreli hapis cezasının kamuya yararlı bir işte çalıştırılmaya çevrilebileceği düzenlenmiştir. Bozmadan sonra yapılan yargılama sonucunda suça

sürüklenen çocuk hakkında ... cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak verilmesi üzerine sonuç ceza 1 yıl 1 ay 10 ... olarak belirlenmiştir. Suça sürüklenen çocuğun kazanılmış hakkı dikkate alınarak cezanın 8 ay 26 ... üzerinden infazına karar verilmesi gerektiği anlaşılmış ise de, bu cezanın sonuç ceza olmaması, yalnızca infaz edilecek ceza miktarını belirlemesi ve mahkum olunan cezanın 1 yılın üzerinde olması nedeniyle 5237 sayılı Kanun'un 50 nci maddesinde düzenlenen tedbirlerden birine çevrilemeyeceğinin gözetilmemesi hukuka aykırı bulunmuştur.

Kabul ve uygulamaya göre ise,

1. Suça sürüklenen çocuğun rızası alınmadan kamuya yararlı işte çalıştırılmasına karar verilmesi,

2. Etkin pişmanlık nedeniyle indirim uygulanırken uygulama maddesinin gösterilmemesi suretiyle 5271 sayılı Kanun'un 232 nci maddesinin altıncı fıkrasına muhalefet edilmesi hususları hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle ... 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 12.05.2022 tarihli sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafi ve katılan vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu'nun 326 ncı maddesinin son fıkrası gereğince 01.12.2015 tarihli hükmün yalnızca suça sürüklenen çocuk tarafından temyiz edilmesi nedeniyle ceza miktarı yönünden kazanılmış hakkının korunmasına,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 16.03.2023 tarihinde karar verildi.