Esas No: 2022/129
Karar No: 2023/379
Karar Tarihi: 05.07.2023

**Ceza Genel Kurulu         2022/129 E.  ,  2023/379 K.**

**"İçtihat Metni"**

İtirazname No : 2020/62524

YARGITAY DAİRESİ : 9. Ceza Dairesi

MAHKEMESİ :Ağır Ceza

SAYISI : 133-108

I. HUKUKİ SÜREÇ

Nitelikli cinsel saldırı suçundan suça sürüklenen çocuk ...'in 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 102/2, 102/3-d, 31/3 ve 62. maddeleri uyarınca 5 yıl 10 ay; sanık ...'nin aynı Kanun'un 102/2, 102/3-d, 62 ve 53. maddeleri uyarınca 8 yıl 9 ay; hapis cezaları ile cezalandırılmalarına ve sanık ... yönünden hak yoksunluğuna ilişkin Ankara 7. Ağır Ceza Mahkemesince verilen 07.04.2009 tarihli ve 133-108 sayılı hükümlerin, suça sürüklenen çocuk ve sanık müdafileri tarafından temyiz edilmesi üzerine dosyayı inceleyen Yargıtay (Kapatılan) 14. Ceza Dairesince 07.05.2013 tarih ve 10317-5556 sayı ile onanmasına karar verilmiştir.

II. İTİRAZ SEBEPLERİ

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı 14.09.2020 tarih ve 62524 sayı ile; "01.05.2007 gecesi ve 02.05.2007 gününün ilk saatlerinde, sanıkların içinde bulunduğu otomobile el kaldırmak suretiyle otostop çeken 26 yaşındaki sarhoş mağdur ... sanıkların aracına biner ve ... tarafında piknik yapmaya karar verirler, ... girişinde ... kavşağında mangal yapmak isterler, hava yağışlı olduğu için mangalı yakamazlar, piknikten vazgeçerek mağdurenin beni ...'deki evime bırakın demesi üzerine geri dönüp mağdureyi evinin yakınına bırakırlar. Aradan 30 saat geçtikten sonra mağdur yukarıdaki iki sanıktan şikâyetçi olur, hakkında beraat kararı kesinleşen ...'dan şikâyetçi olmaz. Sarhoş mağdurenin hiç tanımadığı sanıkların aracına biniş saati, tutarsız davranış ve ifadeleri, olaydan hemen sonra adli makamlara başvurmamış olması, sanıklardan birisinin beraat etmiş olması ve sanık savunmaları karşısında, mahkûmiyetleri için yeterli deliller bulunmayan sanıkların beraati yerine, mahkûmiyetine karar verilmesi yasaya aykırı görüldüğünden, kararın yeniden incelenerek bozulması," görüşüyle itiraz yoluna başvurmuştur.

Yargıtay Birinci Başkanlık Kurulunca 22.06.2021 tarih ve 196 sayı ile kararına itiraz edilen Yargıtay 14. Ceza Dairesinin 01.07.2021 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere kapatılmasına ve anılan Daireye ait işlerin Yargıtay 9. Ceza Dairesine devredilmesine karar verilmesi nedeniyle 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 308. maddesi uyarınca inceleme yapan Yargıtay 9. Ceza Dairesince 18.01.2022 tarih ve 15598-364 sayı ile itiraz nedenlerinin yerinde görülmediğinden bahisle Yargıtay Birinci Başkanlığına gönderilen dosya, Ceza Genel Kurulunca değerlendirilmiş ve açıklanan gerekçelerle karara bağlanmıştır.

III. UYUŞMAZLIĞIN KAPSAMI VE KONUSU

İnceleme dışı sanık ... hakkında basit cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, sanık ... hakkında ise kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan beraat hükümleri temyiz edilmeksizin kesinleşmiş olup itirazın kapsamına göre inceleme, sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan mahkûmiyet hükümleri ile sınırlı olarak yapılmıştır.

Özel Daire ile Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı arasında oluşan ve Ceza Genel Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık; sanığa ve suça sürüklenen çocuğa atılı nitelikli cinsel saldırı suçunun sabit olup olmadığının belirlenmesine ilişkindir.

IV. OLAY VE OLGULAR

İncelenen dosya kapsamından;

Suç tarihi itibarıyla suça sürüklenen çocuğun 17 yaş 6 aylık, sanığın 20 yaş 5 aylık, inceleme dışı sanığın 19 yaş 4 aylık, katılan ...'in ise 24 yaş 10 aylık oldukları, sanığın ... Üniversitesi Spor Bilimleri Bölümünde, suça sürüklenen çocuğun ... Üniversitesi İşletme Bölümünde, inceleme dışı sanık ...'in ise ... Üniversitesi Hukuk Fakültesinde öğrenci oldukları,

Katılan ...'in 03.05.2007 tarihinde Ankara Cumhuriyet Başsavcılığına vermiş olduğu şikâyet dilekçesinde; şüphelilerin "1- ... (soy ismi bilinmiyor) ... Üniversitesi Hukuk Fakültesinde öğrenci, TEL: ... - ..., 2- İsimleri bilinmeyen ve ... Üniversitesinde okuyan 3" şeklinde ifade edildiği, ... Uluslararası Bağımsız Denetim ve ... Anonim Şirketinde denetçi olarak çalıştığını, 02.05.2007 tarihinde ... Semtinde gece eve giderken yağmurun başlaması üzerine yoldan geçen bir arabayı durdurarak içeridekilerin kendisini eve bırakmalarını istediğini, bindiği arabada bulunan dört kişi ile sohbet etmeye başladıklarını, bu kişilerin mangal yakacaklarını söyleyip kendisini de davet ettiklerini, şahısların teklifini kabul etmesi üzerine ... ilçesi civarında bir yere gittiklerini, yağmurun çok yağması sebebiyle mangal yakamadıklarını, şahısların babalarının güçlü insanlar olduğunu söylediklerini, aralarından birinin babasının istihbarattan olduğunu anlattığını, şahısların, kimliği konusunda şüphelenerek kendisini tartaklamaya başladıklarını, yere düşmesi üzerine iki kişinin kendisini tekmelediğini, bu arada tekme atanlardan birinin kendisini vuracağını söyleyip arabanın bagajından silah almaya giderken diğerlerinin onu durdurmaya çalıştıklarını, şahısların kendisini yerden kaldırıp arabaya götürerek cinsel ilişkiye gireceklerini söylediklerini, bu teklifi kabul etmeyerek şahıslardan birini ikna edip araçtan indiğini, araçtan indikleri şahısla tartışmaya devam ettiklerini, üstüne gelip tartaklayan şahsa kendisini bırakmasını söyleyip onu iteklediğini, şahsın, kendisini yeniden arabaya soktuğunu, ağlayarak istemediğini söylese de şahısların kendisine zorla tecavüz ettiklerini, aralarından birinin kendisine yönelik bir eylemde bulunmasını kabul etmediğini ancak diğer ikisinin sırayla kendisine tecavüz ettiklerini, sonrasında şahısların kendisini ...'ya getirerek evinin yakınına bıraktıklarını, yoldayken silah almaya gittiğini söyleyen kişinin; "Şunun telefonunu alın, ihtiyacım olduğunda ya da canım istediğinde tekrar arayabilirim!" demesi üzerine şahısların cep telefonu numarasını aldıklarını ve şikâyet etmemesi konusunda kendisini uyardıklarını, şikâyet etse de ailelerinin saygın ve itibarlı olması sebebiyle başlarına bir şey gelmeyeceğini ve daha çok canını yakacaklarını söylediklerini, içlerinden birinin 02.05.2007 tarihinde saat 06.09'da ... numaralı telefondan kendisinin kullandığı ... numaralı telefona; "Canım kusura bakma arayamadım seni, çok özür dilerim onlar adına, o anda elimden gelen bir şey yoktu sen de az çok anlamışsındır ... ben, görüşmek üzere bu numara ...'ın arama sakın." şeklinde mesaj gönderdiğini, kendisine yönelik tecavüz, darp ve tehdit eylemlerinde bulunan şahıslardan şikâyetçi olduğunu beyan ettiği,

30.07.2007 tarihli teşhis tutanağına göre; katılanın suça sürüklenen çocuk ve sanığı kendisiyle zorla ilişkiye giren şahıslar olarak, inceleme dışı sanığı ise kendisine yardım etmeye çalışan, ilişkiye girmeyen ve kendisine mesaj atan şahıs olarak teşhis ettiği,

31.07.2007 tarihli yer gösterme tutanağına ve krokiye göre; olayın gerçekleştiği yerin, ... yolu üzerinde, ... istikametindeki ... Benzin İstasyonu yaklaşık 500 metre geçildiğinde sağ tarafta bulunan ... Restoran'ın karşısındaki cep olduğu,

... ... Devlet Hastanesince katılanın yapılan muayenesi sonucu 03.05.2007 tarihinde düzenlenen raporlara göre; anatomik olarak bakire olmadığı, genital bölgede veya vajinada laserasyon veya yırtık bulunmadığı, genital bölgede ekimoz ve morluk olmadığı, sperme rastlanmadığı, normal vajen florası olduğu, nasal septumda hassasiyet, ekimoz ve ödem, sacral bölgede vetigel 10x5 cm'lik alanda yüzeyel sıyrıklar, sağ göğüs üzerinde 10x10 cm'lik ekimotik alanın mevcut olduğu, katılanın şuurunun açık ve koopere olduğu, yaralanmasının basit tıbbi müdahale ile giderilebilir ölçüde hafif olduğu,

Katılanın 31.07.2007 tarihinde Savcılıkta alınan beyanı sırasında cep telefonunda yapılan incelemede; ... numaralı telefondan katılanın kullandığı ... numaralı telefona inceleme dışı sanık ... tarafından; "Canım kusura bakma, arayamadım seni, çok özür dilerim onlar adına, o anda elimden gelen bir şey yoktu. Sen de az çok anlamışsındır. ... ben görüşmek üzere, bu no ...'ın arama sakın." şeklinde mesaj gönderildiğinin tespit edildiği,

... Adli Tıp Şube Müdürlüğünce düzenlenen 31.07.2007 tarihli rapora göre; katılanın vücudunda haricen herhangi bir travmatik lezyon saptanmadığı, post travmatik stres bozukluğu tespit edildiği, olay tarihinden 6 ay sonra alınacak rapordan sonra durumunun değerlendirilmesinin uygun olacağı, ... Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesince düzenlenen 14.11.2007 tarihli sağlık kurulu raporuna göre; katılanda post travmatik stres bozukluğu tespit edildiği, ... Adli Tıp Şube Müdürlüğünce düzenlenen 30.01.2008 tarihli rapora göre; hakkında düzenlenen raporlar incelendiğinde, katılana yönelik cinsel eylem nedeniyle ruh sağlığının bozulduğu, Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunca düzenlenen 29.08.2008 tarihli rapora göre ise; katılanın ruh ve beden sağlığının bozulmadığının belirlendiği,

... İletişim Hizmetleri AŞ'den gelen 20.06.2007 tarihli yazıya göre; ... numaralı hattın ...'a, ... numaralı hattın ise katılana ait olduğu, inceleme dışı sanığın annesi ...'ın da ... numaralı hattı inceleme dışı sanığın kullandığını beyan ettiği,

... Üniversitesi Öğrenci İşleri Daire Başkanlığının 05.07.2007 tarihli yazısında; inceleme dışı sanığın hukuk fakültesinde öğrenci olduğu,

Katılan tarafından Yerel Mahkemeye sunulan 17.07.2008 tarihli dilekçede; son bir haftadır şikâyetinden vazgeçmediği takdirde hayatının tehlikeye gireceği şeklinde cep telefonundan tehditler aldığını, 13.07.2008 tarihinde saat 21.47'de kullandığı ... numaralı hattın arandığını, sesini sanıklardan birine benzettiği bir kişinin; "O çocuklara bir şey olursa senin a.... koyacağım, seni öldüreceğim!" şeklinde sözler söylediğini, bu olaydan çok etkilendiğini, bugüne kadar hiçbir adli olaya karışmadığını beyan ettiği,

Sosyal Hizmet Uzmanı tarafından düzenlenen 26.05.2008 tarihli değerlendirme raporuna göre; suça sürüklenen çocuğun ... Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi İşletme Bölümü 1. sınıf öğrencisi olduğu, annesinin hemşire, babasının Başbakanlıkta memur olduğu, herhangi bir madde kullanmadığı, suç nedeniyle yargılanmadığı, anti-sosyal bir eğilim göstermediği, yaşına paralel bilişsel, fiziksel ve psiko-sosyal gelişime sahip olduğu, duygu ve düşüncelerini düzgün ve anlaşılabilir biçimde ifade edebildiği, daha detaylı inceleme için çocuk ve ergen psikiyatri servisine yönlendirilmesi gerektiği,

Sanık ve suça sürüklenen çocuğun (Kapatılan) Gölbaşı Sulh Ceza Mahkemesince 31.07.2007 tarihinde adli kontrol altına alındıkları,

Anlaşılmaktadır.

Katılan 03.05.2007 tarihinde Savcılıkta; Siyasal Bilgiler Fakültesi Çalışma Ekonomisi mezunu olduğunu, 02.05.2007 tarihinde ...'deki evine alkollü ve yalnız bir şekilde giderken yağmurun başlaması üzerine otostop çekerek bir arabayı durdurup içeride bulunanlardan kendisini evine bırakmalarını istediğini, gece saat 00.30-01.00 sıralarında rızasıyla arabaya bindiğini, arabada bulunan dört kişinin aralarında mangal yapıp yemek yiyeceklerini konuşurlarken içlerinden birinin mangala gelmesini teklif ettiğini, şahsın teklifini kabul etmesi üzerine plakasını bilmediği araçla ...'na gidip ... yolunun sağ tarafında bulunan ... Restoran'ın yakınındaki taşlık bir cepte durduklarını, söz konusu dört kişinin kendisini sorgulamaya başladıklarını, kimin oğulları olduğunu söyleyip kendisinin kim olduğunu sorduklarını, şahıslara bilgi toplayan biri olmadığını söylediğini, iki kişi kendisini tartaklayıp dövdüğü için yaralandığını, şahıslardan bir kişinin ismini hatırladığını, ... isimli bu kişinin bir şey yapmayıp kendisini korumaya çalıştığını, arabanın bagajından silah alıp kendisini vuracağını söyleyen kişinin elinde silah görmediğini, bu kişinin kendisini arabaya bindirip cinsel ilişkiye girmek istediğini söylediğini, kabul etmeyince ite kaka arabadan indirip kendisini dövmeye başladığını, bu kişiyi iteklediği, ancak sinirlenen şahsın kendisini tekrar arabaya bindirip külodunu ve pantolonunu çıkarttığını, kucağına oturtup göğsünü okşayarak bir kez ırzına geçtiğini, kızlığı daha önceden bozulduğu için kanaması olmadığını, bu şahsın arabadan inerek diğer arkadaşına "Sıra sende!" dediğini, bu kişinin de kendisinin psikolojik hâlinden ve korkusundan faydalanarak isteksiz olmasına ve ağlamasına aldırış etmeden arabanın içerisinde saat 02.30-03.00 sıralarında bir kez ırzına geçtiğini, ... isimli kişiye sıranın onda olduğunu söylemeleri üzerine ...'ın istemeyerek arabanın içerisinde kendisini kucağına oturtup diğer şahıslardan çekindiği için cinsel ilişkiye giriyormuş gibi hareketler yaptığını ... isimli kişiden şikâyetçi olmadığını, olayın görgü tanığı bulunmadığını, arabadan inerken belki bir daha lazım olur diye şahısların telefon numarasını aldıklarını, yaşananları kimseye anlatmaması için de kendisini tehdit ettiklerini, hatta anlatsa dahi kendilerine bir şey olmayacağını, aksine kendisine kötülükleri dokunacağını söylediklerini, şahısların kendisini dövüp ırzına geçmeye başladıkları andan itibaren 2,5 saat gibi bir zaman geçtiğini, şahıslar tarafından ...'de evinin yakınında indirildiğini, ... numaralı telefondan saat 06.09'da; "Canım kusura bakma, arayamadım seni, çok özür dilerim onlar adına, o anda elimden gelen bir şey yoktu. Sen de az çok anlamışsındır. ... ben, bu no ...'ın arama sakın." şeklinde mesaj geldiğini,

31.07.2007 tarihinde Savcılıkta; Jandarma'da yapılan teşhisin doğru ve imzanın kendisine ait olduğunu, huzurda kendisine gösterilen şahısları tanıdığını, bu şahıslardan önce sanığın, sonrasında ise suça sürüklenen çocuğun kendisine tecavüz ettiklerini, bu iki şahsın cinsel saldırı eylemleri öncesinde önce kendisini tartaklayıp yere düşürdüklerini, yerde kendisine tekme attıklarını, diğer şahıslara da tekme atmalarını söylediklerini, "Ben bunu vuracağım!" diyerek bagaja yönelip kendisini tehdit etmek suretiyle zorla arabaya bindiren şahsın sanık olduğunu, bu şahsın ardından suça sürüklenen çocuğun kendisine tecavüz ettiğini, sonrasında ise arabaya inceleme dışı sanığı bindirdiklerini, bu şahsın; "Ben sana kötülük yapamam ancak onlara karşı cinsel ilişkide bulunuyormuşum gibi görüntü vermem lazım!" diyerek kendisini kucağına aldığını, ilişkiye girer gibi hareketler yapıp sadece öpüp okşadığını, inceleme dışı sanıktan şikâyetçi olmadığını, bu anlamda inceleme dışı sanığın ifadesinin doğru olmadığını, olay anında dördüncü bir şahsın daha olduğunu ancak bu kişinin kendisine yönelik herhangi bir eylemde bulunmadığını, ... numaralı telefonuna inceleme dışı sanığın gönderdiği mesajın hâlen telefonunda kayıtlı olduğunu, 03.05.2007 tarihinde saat 14.50 sıralarında Savcılığın sevki üzerine muayene olduğunu, olayın 00.00-05.00 saatleri arasında gerçekleştiğini, sonrasında evine gidip duş aldığını, ırzına geçildiği saat ile muayene arasında 25-30 saat geçtiği için doktorun sperme rastlayamadığını söylediğini, ruhsal olarak sarsıldığını,

Mahkemede; Siyasal Bilgiler Fakültesi mezunu olup ... Mali Müşavirlik Bürosunda çalıştığını, olay gecesi bir arkadaşının evinde alkol alıp yemek yedikten sonra birlikte yaşadığı dedesinin ... Mahallesindeki evine gitmek üzere Milli Kütüphane civarında yola çıktığını, sarhoş olmadığını, yoğun bir şekilde yağmur yağdığı için mesafe çok yakın olmasına rağmen yağmurdan etkilenmemek için geçen bir araca el kaldırdığını, duran aracın içinde inceleme dışı sanık ve suça sürüklenen çocuk ile Türki Devletler yurttaşı olan dördüncü bir şahsın daha bulunduğunu, şahısların öğrenci olduklarını söylediklerini, Türki Devletlerden olan kişinin bisiklet sporu yaptığını söylemesi üzerine ilgi alanı olduğu için şahısla aralarında yoğun bir sohbet başladığını, şahısların ...’na mangal yakmaya gideceklerini söyleyerek kendisini de davet ettiklerini, davranışlarından son derece düzgün, öğrenci çocuklar olduklarını düşündüğü için sakınca görmeyip daveti kabul ettiğini, ...’na gittiklerinde yağmur nedeniyle mangal yakamadıklarını, o sırada yabancı uyruklu şahısla ayakta sohbet edip Rusça konuşmaya çalıştığını, sanığın; "Sen kimsin, ajan mısın, benim babamın başını mı yakacaksın, ne işin var burada?" şeklinde, alkolün de etkisiyle anlamsız sorular sormaya başladığını, diğer şahısların da alkol aldıklarını ancak sarhoş olmadıklarını, sanığın kendisine vurduğunu, arkadaşlarına da vurmalarını söylediğini, bunun üzerine suça sürüklenen çocuğun da kendisine vurduğunu, aldığı darbedeler sonucu yere düştüğü için üstünün çamur olduğunu, sanığın; "Ben bunu s...ceğim!" demesi üzerine yalvarmaya ve ağlamaya başladığını, ancak sanığı yapmaması konusunda ikna edemediğini, sürekli kızgın ve tehditkâr tavırlar içinde ırzına geçmek istediğini söyleyen sanığın, diğer arkadaşlarına; "Alın bunu arabaya!" demesi üzerine şahıslar tarafından zorla arabaya bindirildiğini, arabanın içinde istemediği ve ağladığı hâlde, sanığın zorla ırzına geçtiğini, ardından araçtan inerek suça sürüklenen çocuğa; "Sen geç!" dediğini, arabada ağlayarak suça sürüklenen çocuğa da yapmamasını söylediğini ancak adı geçenin herhangi bir şey söylemeden ırzına geçip araçtan indiğini, bu kez inceleme dışı sanığın araca geldiğini, o ana kadar sanık ve suça sürüklenen çocuğun eylemlerine destek vermeyen ve katılmayan ancak bu eylemlere engel de olmayan inceleme dışı sanığa; "Sen de mi yapacaksın?" diye ağlayarak sorduğunu, inceleme dışı sanığın; "Hayır yapmam. Böyle bir durumda zaten yapamam. Ama dışarıdakilerin yaptığımı düşünmeleri gerekir!" diyerek kendisini kucağına alıp sevişiyormuş gibi yaptığını ve hiçbir şey yapmadan araçtan indiğini, sonrasında tekrar hep birlikte araca bindiklerini, araçtakilere; "...’dan uyuşturucu alalım!" diye bir şey söylemediğini, birlikte yaşadığı dedesi ve anneannesinin kendisini o hâlde görmelerini istemediği için şahıslardan kendisini ...’da oturan arkadaşının evine götürmelerini istediğini ancak perişan hâlde üstü başı çamur içindeyken ...'de bırakıldığını, o sırada sanığın küfür ederek; "Bunun telefon numarasını alın!" dediğini, inceleme dışı sanıkla telefon numaralarını paylaştıklarını, sabaha karşı saat 05.00 sularında inceleme dışı sanığın, telefonuna; "Onların adına senden çok özür diliyorum. Kusura bakma. O an elimden gelen bir şey yoktu. Sen de az çok anlamışsındır!" şeklinde bir mesaj attığını, hâlen mesajın telefonunda kayıtlı durduğunu,

İnceleme dışı sanık 30.07.2007 tarihinde müdafii huzurunda kollukta; ... Üniversitesinde öğrenci olduğunu, 02.05.2007 tarihinde saat 02.30 sıralarında sanık ve suça sürüklenen çocuk ile birlikte sanığa ait olan araçla gezerken ... Milli Kütüphanenin karşısında katılanın otostop çektiğini görüp havanın yağışlı olması sebebiyle yardım amacıyla durduklarını, katılanın kendisini eve bırakıp bırakamayacaklarını sorduğunu, katılana gideceği yere götürebileceklerini söylediklerini, katılanın araca bindikten sonra ...'nda oturduğunu söylediğini, ...'na giderken ... ayrımına geldiklerinde katılanın istemesi üzerine ...'e geri döndüklerini, katılanın yoldayken sürekli ...'e gidip esrar ve hap alarak kullanmayı teklif ettiğini, gitmek istemediklerini söylemeleri üzerine katılanın kendilerini korkaklıkla suçlayıp ... 4. Cadde'ye bırakılmak istediğini söylediğini, katılanı istediği yere ... yakınlarına bıraktıklarını, olaydan sonraki iki gün boyunca katılanın kendisini ve suça sürüklenen çocuğu arayıp; "Gelin ortak bir yan bulalım ve bu olay savcılığa gitmeden kapansın!" dediğini, iddiaların doğru olmaması sebebiyle tehditleri ciddiye almadıklarını, suçlamaları kabul etmediğini,

31.07.2007 tarihinde Savcılıkta; arkadaşları olan sanık ve suça sürüklenen çocuk ile birlikte katılanı da alarak arabayla ...'na gittiklerini, her ne kadar 30.07.2007 tarihli ifadesinde açıkça ırza geçme olayını söylememiş ise de arkadaşları olan ve kendisine gösterilen sanık ve suça sürüklenen çocuğun katılanın ırzına geçmediklerini, kendisinin de ırzına geçiyormuş gibi bir görüntü vermediğini, katılanın yere düşürülüp dövülmediğini ve tehdit edilmediğini,

Tanık sıfatıyla Ankara 1. Çocuk Mahkemesinde; katılanın arabaya bindikten sonra kendisini ...'na bırakmalarını istediğini, yoldayken ...'a gidip esrar ve hap almayı teklif ettiğini, geri dönüp ...'ya bırakılmak istediği hâlde katılanı, benzinin bittiğini söyleyerek ...'e bıraktıklarını, bu nedenle katılanın kendilerine sinirlendiğini, ertesi gün erkek bir şahsın arayarak 35 yaşında bir polis olduğunu ve görüşmek istediğini söyleyip para istediğini, kabul etmeyince kendilerini şikâyet edeceklerini söyleyip küfür ettiğini, katılanın ırzına geçmediklerini,

Mahkemede; otostop yapan katılanı ...'de gece yarısı yağmurlu bir havada araçlarına aldıklarını, katılanın ...'na gideceğini söylemesi üzerine hep birlikte ...'na gittiklerini, burada mangal yakmaya karar verdiklerini ancak yağmur sebebiyle bunu başaramadıklarını, katılanın bu saatte ...'nda kalamayacağını söylemesi üzerine geri dönüp katılanı ...'e bıraktıklarını, yolda ...'dan esrar almayı teklif eden katılanın bu teklifini kabul etmediklerini, bir ara ...'ya gitmek istediğini de söyleyen katılana cinsel ilişki teklifinde bulunmadıklarını, katılanın iddialarının gerçeği yansıtmadığını, katılana olay gecesi sabaha karşı mesaj gönderdiğinin doğru olduğunu, ...'ya götürmesini istediği hâlde ...'de bıraktıkları için söz konusu mesajı gönderdiğini,

Beyan etmişlerdir.

Sanık 30.07.2007 tarihinde müdafii huzurunda kollukta; ... Üniversitesinde öğrenci olduğunu, 02.05.2007 tarihinde saat 02.30 sıralarında inceleme dışı sanık ve suça sürüklenen çocuk ile birlikte kendisine ait olan araçla gezerken ... Milli Kütüphanenin karşısında katılanın otostop çektiğini görüp havanın yağışlı olması sebebiyle yardım amacıyla durduklarını, katılanın kendisini eve bırakıp bırakamayacaklarını sorduğunu, katılana, gideceği yere götürebileceklerini söylediklerini, katılanın araca bindikten sonra ...'nda oturduğunu söylediğini, ...'na giderken ... ayrımına geldiklerinde katılanın isteği üzerine ...'e geri döndüklerini, katılanın yoldayken sürekli ...'e gidip esrar ve hap alarak kullanmayı teklif ettiğini, gitmek istemediklerini söylemeleri üzerine katılanın kendilerini korkaklıkla suçlayıp kendisini ... 4. Cadde'ye bırakılmak istediğini söylediğini, katılanı istediği yere, ... yakınlarına bıraktıklarını, olaydan sonra iki gün boyunca katılanın inceleme dışı sanık ve suça sürüklenen çocuğu arayıp; "Gelin ortak bir yan bulalım ve bu olay savcılığa gitmeden kapansın!" dediğini, iddiaların doğru olmaması sebebiyle tehditleri ciddiye almadıklarını, suçlamaları kabul etmediğini, Sorguda; inceleme dışı sanığın katılana neden böyle bir mesaj gönderdiğini bilmediğini, sonrasında suça sürüklenen çocuğa tehdit telefonları geldiğini, arayan kişinin; "Ortak bir yön bulalım aksi takdirde Savcılığa veririm!" benzeri sözler söylediğini, olayı uzatmak istemedikleri için şikâyetçi olmadıklarını, Mahkemede; inceleme dışı sanığın beyanlarına aynen katıldığını, ...'na gittiklerinde katılana cinsel ilişki teklifinde bulunmadıklarını, iddialarının doğru olmadığını,

Suça sürüklenen çocuk Savcılıkta ve Sorguda; 02.05.2007 tarihinde ... Semti'nde sanığın kullandığı ... plakalı aracın içinde inceleme dışı sanık da olduğu hâlde giderken saat 02.00 sıralarında katılanın otostop çekmesi üzerine havanın yağışlı olması sebebiyle durup katılanı araca aldıklarını, alkollü olan katılanın ...'na gitmek istediğini söylediğini, ... ... yoluna kadar gidip geri döndüklerini, katılanın yolda; "...'a gidelim, esrar alalım, içelim, eğlenelim!" dediğini, esrar kullanmadıkları için bu teklifi reddettiklerini, katılanı, talebi üzerine ... 4. Cadde'ye bıraktıklarını, bu esnada kendilerinin de alkollü olduklarını, katılanın, telefon numaralarını aldığını, katılanla kesinlikle cinsel ilişkiye girmediklerini, kendisini gizli numaradan ve ... numaralı hattan arayan şahısların; "Bizim arkadaşımız ...'e tecavüz etmişsiniz, gelin anlaşalım!" şeklinde konuştuklarını, şahıslara böyle bir şey olmadığını söylediğini, anılan şahısların inceleme dışı sanığı da aynı şekilde aradıklarını, sanığın cep telefonu olmadığı için onu aramadıklarını, bu aramaların dört gün sürdüğünü, arayan şahısların kendilerini ... Sokak'a çağırıp gelmedikleri takdirde ailelerine söylemekle tehdit ettiklerini, ... numaralı telefonun kendisine ait olduğunu ancak telefonundan katılana gönderilen mesajı inceleme dışı sanığın gönderdiğini, suçlamayı kabul etmediğini, Mahkemede; diğer sanıkların anlattığı gibi olayın gerçekleştiğini, iddiaların doğru olmadığını, suçlamayı kabul etmediğini,

Savunmuşlardır.

V. GEREKÇE

02.05.2007 tarihinde saat 00.30 sıralarında ... ilindeki ... Semti'nden evine gitmek için otostop yapan katılanı sanığın sevk ve idare ettiği araca aldığı, araçta bulunan sanık ile inceleme dışı sanık ve suça sürüklenen çocuğun ... ilçesi civarında mangal yakacaklarını söyleyerek katılanı da davet ettikleri, katılanın bu daveti kabul etmesi üzerine adı geçenlerin hep birlikte ... istikametine giderek ... Restoran'ın karşısındaki boş alanda durdukları, burada sanıklar ile suça sürüklenen çocuğun mangal yakmaya çalıştıkları ancak yağan yağmur nedeniyle bunu başaramadıkları, anılan yerde bulundukları sırada sanık ve suça sürüklenen çocuğun katılana, cinsel ilişkiye girmeyi teklif ettikleri, katılanın bu teklifi kabul etmemesi üzerine sanık ve suça sürüklenen çocuğun katılanı basit tıbbi müdahale ile giderilecek şekilde darbettikleri, daha sonra sanığın "Seni vuracağım!" diyerek arabanın arka kısmına doğru hamle yaptığı, ancak diğer arkadaşlarının sanığa engel oldukları, ardından katılanı cebir ve tehdit kullanarak arabaya sokan sanık ve suça sürüklenen çocuğun sırasıyla katılanla zorla cinsel ilişkiye girdikleri, inceleme dışı sanığın ise, arkadaşlarının eylemini onaylamamakla birlikte şüphelenmemeleri amacıyla araç içerisinde katılanla cinsel ilişkiye giriyormuş gibi hareketler yaptığı ancak esasen cinsel ilişkiye girmediği, adı geçenlerin, telefon numarasını da aldıktan sonra katılanı ...'e bırakıp ayrıldıkları sabah saat 06.00 sıralarında inceleme dışı sanığın katılana; "Canım kusura bakma, arayamadım seni, çok özür dilerim onlar adına, o anda elimden gelen bir şey yoktu. Sen de az çok anlamışsındır. ... ben görüşmek üzere, bu no ...'ın arama sakın." şeklinde mesaj attığı iddia ve kabul edilen olayda;

Katılanın suç tarihinden önce sanık ve suça sürüklenen çocuğu tanımaması, bu nedenle sanığa ve suça sürüklenen çocuğa iftira atmasını gerektirecek bir husumetten bahsedilememesi, katılanın tüm aşamalardaki ifadelerinde ayrıntılı, tutarlı, hayatın olağan akışına uygun ve çelişki içermeyecek anlatımlara yer vermesi, inceleme dışı sanıkla ilgili cinsel saldırı isnadında bulunmayıp şikâyetçi olmaması, anılan şahsın arkadaşlarından çekindiği için araçta ilişkiye girer gibi hareketlerde bulunduğunu belirterek yaşanan olayı tüm ayrıntılarıyla açıklaması, kimliği belirlenemeyen Türki Devletler yurttaşı olan dördüncü bir şahsın da araçta bulunduğunu ancak bu şahsın kendisine yönelik bir eylemi olmadığını da samimi olarak ifade etmesi, katılanın olayı bir gün gibi olay sonrasındaki özellikler de dikkate alındığında makul bir süre içesinde adli makamlara intikal ettirmesi, inceleme dışı sanığın katılana, o anda elinden gelen bir şey olmadığını belirterek sanık ve suça sürüklenen çocuk adına özür dilediği bir mesaj göndermesi, söz konusu mesaj içeriğiyle katılanın beyanlarının birbiriyle tutarlılık göstermesi, yine yapılan muayenesinde basit tıbbi müdahale ile giderilebilir nitelikte olan nasal septumda hassasiyet, ekimoz ve ödem, sacral bölgede vetigel 10x5 cm'lik alanda yüzeyel sıyrıklar ve sağ göğüs üzerinde 10x10 cm'lik ekimotik alan tespit edildiği bulgularına yer veren ... ... Devlet Hastanesince düzenlenen 03.05.2007 tarihli rapor içeriğinin katılanın ifadelerini doğrulaması hususları ile tüm dosya kapsamı bir bütün hâlinde değerlendirildiğinde; sanık ve suça sürüklenen çocuğun savunmalarının kendilerini suçtan kurtarmaya yönelik olduğu dolayısıyla sanığa ve suça sürüklenen çocuğa atılı nitelikli cinsel saldırı suçunun sabit olduğu kabul edilmelidir.

Bu itibarla, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının reddine karar verilmelidir.

Çoğunluk görüşüne katılmayan bir Ceza Genel Kurulu Üyesi; itirazın kabulüne karar verilmesi gerektiği düşüncesiyle karşı oy kullanmıştır.

VI. KARAR

Açıklanan nedenlerle;

1- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının REDDİNE,

2- Dosyanın, mahalline gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 05.07.2023 tarihinde yapılan müzakerede oy çokluğuyla karar verildi.