Esas No: 2021/16464
Karar No: 2023/5889
Karar Tarihi: 04.10.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/16464 E.  ,  2023/5889 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2016/64 E., 2016/170 K.

SUÇLAR : Çocuğun cinsel istismarı, çocuğun nitelikli cinsel istismarı

HÜKÜM : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî onama, kısmî düzeltilerek onama

Suça sürüklenen çocuklar haklarında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

Kayseri 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.04.2016 tarihli ve 2016/64 Esas, 2016/170 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında mağdur ...'e karşı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuk ... hakkında her iki mağdura karşı ayrı ayrı çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi

Suça sürüklenen çocuğun samimi ikrarı doğrultusunda cezasında indirime gidilmesine ve suça sürüklenen çocuğun, mağdurlara karşı eyleminin intikal tarihinden iki, üç yıl önce gerçekleştiğine, suça sürüklenen çocuğun bu tarihlerde henüz on iki yaşını doldurmadığına, bu sebeple hakkında 5237 sayılı Kanun’un 31 inci maddesinin birinci fıkrasının uygulanması gerektiğine yöneliktir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi

Suça sürüklenen çocuğun eyleminin mağdurun poposuna cinsel organını değdirmekten ibaret olduğuna, bu haliyle suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkûmiyet hükmü kurulması gerekirken, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyet kararı verilmesinin hukuka aykırı olduğuna ve hakkında beraat kararı verilen suçlar açısından vekalet ücreti verilmesi gerektiğine yöneliktir.

III. OLAY VE OLGULAR

1. Suça sürüklenen çocuk ...’ın mağdur ...’e yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemi yönünden yapılan değerlendirmede;

2015 yılı okul başlangıcında, suça sürüklenen çocuk ile mağdurun, okullarına yakın bir yer olan eski Hamamın oraya gittikleri ve sigara içtikleri, ardından suça sürüklenen çocuğun, kendisinin ve mağdurun pantolonunu çıkararak cinsel organını mağdur ...’in poposuna soktuğu anlaşılmakla, suça sürüklenen çocuk hakkında mağdur ...’e karşı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyet hükmü kurulmuştur.

2. Suça sürüklenen çocuk ...’un mağdurlar ... ve ...’e yönelik çocuğun cinsel istismarı eylemi yönünden yapılan değerlendirmede;

Suça sürüklenen çocuğun, kardeş olan ... ve ...’i yanına çağırdığı, kendisinin yere yattığı ve cinsel organını dışarı çıkardığı ve cinsel organını mağdurlara sürttüğü, suça sürüklenen çocuğun beyanlarında eylemin bu şekilde gerçekleştirdiğini ikrar ettiği, suça sürüklenen çocuğun mağdurlara yönelik eyleminin vücuda organ sokma şeklinde gerçekleşmediği, mağdurların eylemin organ sokma suretiyle gerçekleştiğine dair bir beyanlarının da bulunmadığı, her ne kadar mağdurlardan ..., suça sürüklenen çocuğun kendisine yönelik herhangi bir cinsel eyleminin olmadığını belirtmişse de, suça sürüklenen çocuğun cinsel organını mağdur ...’in poposuna sürttüğünü ikrar ettiği, suça sürüklenen çocuğun mağdurlara karşı bu eylemlerinin sarkıntılık düzeyini aştığı anlaşılmakla, suça sürüklenen çocuk hakkında mağdurlara karşı ayrı ayrı çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkûmiyet hükümleri kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Her İki Mağdura Karşı Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükümlere Yönelik Temyiz Sebepleri Yönünden

Yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmalarının toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç tipi ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşılmıştır.

Suça sürüklenen çocuk hakkında Kayseri Adlî Tıp Şube Müdürlüğü tarafından düzenlenen 09.10.2015 tarihli raporda suça sürüklenen çocuğun işlemiş olduğu çocuğun cinsel istismarı suçlarıyla ilgili olarak fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve bu fiil ile ilgili olarak davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmiş olduğunun bildirildiği anlaşılmakla suça sürüklenen çocuk müdafiinin, suça sürüklenen çocuğun 5237 sayılı Kanun’un 31 inci maddesinin birinci fıkrası kapsamında olduğuna ilişkin görüşüne iştirak edilmemiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Mağdur ...'e Karşı Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükme Yönelik Temyiz Sebepleri Yönünden

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak;

Suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası gereğince hükmedilen 16 yıl hapis cezasında aynı Kanun'un 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ile indirim yapılırken maddenin son cümlesinde yer alan "Verilecek hapis cezası 7 yıldan fazla olamaz" hükmüne aykırı olarak tayin edilen 8 yıl hapis cezası, 7 yıla indirilmeksizin bu miktar üzerinden 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 1/6 oranında indirim yapılması suretiyle sonuç cezanın 5 yıl 10 ay yerine 6 yıl 8 ay olarak fazla belirlenmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Her İki Mağdura Karşı Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükümlere Yönelik Temyiz Sebepleri Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Kayseri 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.04.2016 tarihli ve 2016/64 Esas, 2016/170 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteklerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliği ile ONANMASINA,

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Mağdur ...'e Karşı Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükme Yönelik Temyiz Sebepleri Yönünden

Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle, Kayseri 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.04.2016 tarihli ve 2016/64 Esas, 2016/170 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesi gereği hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin ikinci fıkrasının uygulanmasına ilişkin bölümde yer alan cezanın 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince 1/2 oranında indirilerek 8 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ibaresinden sonra gelmek üzere “...aynı Kanunun 31/2-son maddesi gereğince 7 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına...” ibaresinin eklenmesi ve 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrasının uygulanmasına ilişkin bölümdeki "...6 yıl 8 ay..." ibaresinin çıkartılıp yerine "...5 yıl 10 ay..." ibaresinin eklenmesi suretiyle hükmün Tebliğnameye uygun olarak oy birliğiye DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

04.10.2023 tarihinde karar verildi.