Esas No: 2019/6622
Karar No: 2019/13345
Karar Tarihi: 17.12.2019

**14. Ceza Dairesi         2019/6622 E.  ,  2019/13345 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı (mağdure ...’ya), çocuğun cinsel istismarı

(mağdure İlayda’ya), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (mağdureler İlayda ve ...'ya)

HÜKÜM : Sanığın çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyeti ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine dair Bursa 5. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 13.02.2018 gün ve 2017/320 Esas, 2018/29 Karar sayılı hükümlere ilişkin istinaf başvurusunun mağdure İlayda’ya yönelik çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkûmiyet ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan beraat hükümleri yönünden esastan reddine; mağdure ...’ya yönelik çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükmü yönünden ise istinaf başvurusunun kabulüyle hükmün kaldırılarak çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınıp, 5271 sayılı CMK'nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

İlk derece mahkemesince sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan gerçekleştirilen yargılama sonucunda verilen beraat kararlarıyla ilgili yapılan başvuru üzerine Bölge Adliye Mahkemesince söz konusu hükümlere yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine dair kurulan hüküm katılan Bakanlık vekili tarafından temyiz edilmiş ise de, müsnet suçu düzenleyen 5237 sayılı TCK'nın 109/2. maddesinde yer alan hapis cezasının üst sınırının on yıldan az olması ve 5271 sayılı CMK'nın 286/2-g. maddesine göre üst sınırı on yıl veya daha az hapis cezasını gerektiren suçlarla ilgili ilk derece mahkemesince verilen beraat kararlarına yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine dair verilen hükümlerin kesin olup temyiz edilememesi karşısında, anılan hükme yönelik temyiz isteminin CMK'nın 298. maddesi gereğince REDDİNE,

Sanık hakkında mağdure İlayda’ya yönelik çocuğun cinsel istismarı ve mağdure ...’ya yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, ilk derece mahkemesinin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdiri ile anılan hükme ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararı nazara alındığında yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdure İlayda'nın aşamalardaki anlatımları, tanık beyanları, savunma ile tüm dosya kapsamına göre, suç tarihlerinde sanığın, mağdurenin dedesinin evinde yalnız kaldıkları anlarda mağdurenin ifadesinde belirttiği şekilde buse şeklinde dudağından öpmesi, kalçası ile göğsüne dokunması şeklindeki fiziksel temas içeren eylemlerinin kısa süreli, ani, kesintili olması ve fiilin kendiliğinden sonlandırılması da göz önüne alındığında, eylemlerin sarkıntılık düzeyinde kaldığı nazara alınarak ilk derece mahkemesince hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi karşısında, anılan hükme yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi,

Mağdure ... hakkında Bursa Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesince düzenlenen 31.05.2017 tarihli raporda, vajinal bölgede saat kadranına göre 7 hizasında sağ labia minör ile hymenin dış kısmı arasında yaklaşık 0.5-1 cm lik alanda hassasiyet bulgusu mevcut, taze kanama odağının abrazyon (sürtünme-travma) sonucu da oluşabileceğinin, bulgunun 7-10 gün içinde gerçekleşmesi mümkün saldırı lehine değerlendirilebileceğinin bildirilmesi, mağdurenin Çocuk İzlem Merkezindeki ifadesinin bütünlüğünden sanığın vajina bölgesine yönelik eyleminin okulların açılmasından sonra mağdurenin göğsüne dokunarak dudağından öpme şeklindeki eyleminden önce gerçekleştirildiğinin ifade edilmesi karşısında tarif edilen bulgunun oluştuğu tarih yönünden uyuşmaması ve mağdurenin parmak sokma şeklindeki eylemin gerçekleştiği bölge hususunda aşamalarda çelişkili beyanlarda bulunması nazara alındığında, ilk derece mahkemesince sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükme yönelik istinaf başvurusunun esastan reddedilmesi gerekirken başvurunun kabulüyle hükmün kaldırılarak sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanık müdafisi ile katılan Bakanlık vekili ve Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 20.06.2018 gün ve 2018/1194 Esas, 2018/1400 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun mağdure İlayda yönünden esastan reddine ve mağdure ... yönünden ise istinaf başvurusunun kabulüyle hükmün kaldırılarak sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetine dair hükümlerin 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. maddesi gereğince BOZULMASINA, dosyanın Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmesine, 17.12.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.