Esas No: 2023/8574
Karar No: 2024/4458
Karar Tarihi: 08.05.2024

**12. Hukuk Dairesi         2023/8574 E.  ,  2024/4458 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı Bölge Adliye Mahkemesince verilen kararın müddeti içinde temyizen tetkiki alacaklı tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü:

Alacaklının icra mahkemesine başvurusunda; Kayseri Gayrimenkul Satış İcra Müdürlüğü’nün 2022/311 Esas sayılı dosyasından verilen kararın hatalı olduğunu, icra takibinin Resmi Gazete’de yayınlanan kanun gereği durdurulduğunu, Anayasaya aykırı olan bu karara karşı iptal davası açıldığını ve inceleme neticesinde bu kanun maddesinin Anayasa Mahkemesince iptal edildiğini, takibi durduracak herhangi bir kanuni dayanağın da kalmadığını, takibin ve satış işlemlerinin durdurulması kararının iptali ile takibin devamına karar verilmesinin gerektiğini, mevcut şartların takibin durdurulması koşulunu taşımadığını, bu nedenle davalı tarafın borçlu olduğunun sabit olduğundan şikayetlerinin kabulü ile 16.06.2023 tarihli icra müdürlüğü kararının iptalinin talep edildiği, İlk Derece Mahkemesince, şikayetin reddine karar verildiği, alacaklı tarafından istinaf yoluna başvurulması üzerine, Bölge Adliye Mahkemesince, istinaf başvurusunun esastan reddine karar verildiği görülmüştür.

1163 sayılı Kooperatifler Kanunu’na 10.06.2022 tarihli ve 7410 sayılı Kanun’un 2. maddesiyle eklenen geçici 11. maddesinin ikinci fıkrasında “Birinci fıkra kapsamındaki şartları birlikte sağlayan kişilere karşı yapı kooperatifinin veya bu alacağı devralan üçüncü kişilerin yapı kooperatifi nedeniyle açmış oldukları her türlü alacak veya tazminat davaları ile bu kapsamda yapılan ilamsız icra takipleriyle ilgili olarak; ilgilinin talebi halinde bu davalarda verilen ve henüz kesinleşmemiş mahkeme kararları ile kesinleşen dava ve takiplere dayanılarak başlatılan icra işlemleri, haciz, satış ve tahliye uygulamaları durdurulur.” hükmü düzenlenmiş iken, Anayasa Mahkemesi’nin 16.02.2023 tarih ve 2022/126 E. - 2023/29 K. sayılı, Resmi Gazete’nin 09.03.2023 tarih ve 32127 sayısında yayınlanan kararı ile 1163 sayılı Kooperatifler Kanunu’na eklenen Geçici 11. maddenin iptaline karar verildiği görülmüştür.

İptal kararının Resmi Gazete’de yayımlanmasından başlayarak altı ay sonra, yürürlüğe girmesine karar verilmiş ise de; Anayasa'nın 11. maddesinde, Anayasa'nın bağlayıcılığı ve üstünlüğü ilkesi düzenlenmiş, 138. maddesi ise hakimlere herşeyden önce Anayasa'ya uygun olarak hüküm verme yetkisi tanımıştır. Anayasa'nın 11. ve 138. maddeleri, hakime Anayasa'ya aykırılığı saptanmış, yasa hükmünü iptal kararı yürürlüğe girmemiş olsa bile uygulamama yetkisini hatta yükümlülüğünü vermektedir. Zira iptal edilen hükmün uygulanması, hak arama hürriyetinin içini boşaltma anlamına gelecek ve Hukuk Devleti ilkesi ihlal edilmiş olacaktır. Nitekim, Uyuşmazlık Mahkemesi ve Danıştay'ın iptal kararının yürürlüğe girmemiş olması

halinde dahi Anayasa'ya aykırılığı saptanmış yasa hükümlerinin uygulanamayacağına işaret eden kararları vardır. Anayasa Mahkemesi'nin iptal kararını duyurması, iptal edilen Yasa'nın uygulanmasını durdurucu bir tedbir niteliğine bürünmektedir. Karar gerekçelerinin yazımı ve yayımlanmasının uzun süre alması karşısında hiç olmazsa iptal kararının duyurulması, Anayasa'ya aykırı yasa hükmünün uygulanmasını engelleyecektir. (Turan Yıldırım Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi İd. Huk. Ana Bilim Dalı Öğretim Üyesi-Amme İdaresi Dergisi, cilt:26) İptal hükmünün Resmi Gazete'de yayımlanmasından 6 ay sonra yürürlüğe girecek olması Kanun Koyucuya Anayasa'ya uygun yeni yasa maddesi hazırlanması için verilmiş süre olup, bu süre iptal hükmünün uygulanmasını engellemeyecektir.

Somut olayda, takibin durdurulmasına ilişkin Kanun maddesi iptal edilmiş olup Anayasa Mahkemesi’nin iptal kararı üzerine takibin durmasına gerek olmadığı anlaşıldığından, şikayetin kabulü ile takibin ve satış işlemlerinin devamına karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsiz olup bozmayı gerektirmiştir.

SONUÇ : Alacaklının temyiz isteminin kabulü ile yukarıda yazılı nedenlerle 5311 sayılı Kanun ile değişik İİK'nun 364/2. maddesinin göndermesiyle uygulanması gereken 6100 sayılı HMK'nun 373/1. maddesi uyarınca, Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesi'nin 10.10.2023 tarih ve 2023/1282 E. - 2023/1280 K. sayılı kararının (KALDIRILMASINA), Kayseri 6. İcra Hukuk Mahkemesi'nin 27.07.2023 tarih ve 2023/362 E. - 2023/382 K. sayılı kararının (BOZULMASINA), peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, dosyanın İlk Derece Mahkemesi'ne, kararın bir örneğinin de Bölge Adliye Mahkemesi'ne gönderilmesine, 08.05.2024 gününde oy birliğiyle karar verildi.