Esas No: 2016/16056
Karar No: 2019/38951
Karar Tarihi: 16.12.2019

**7. Ceza Dairesi         2016/16056 E.  ,  2019/38951 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 5607 ve 4733 sayılı Kanunlara muhalefet

HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Suç tarihi ve ele geçirilen eşyanın niteliğine göre sanığın 02.05.2012 tarihli temyize konu eylemi ile ilgili katılan ... İdaresi'nin temyiz hakkı bulunduğu kabul edilerek yapılan incelemede;

11.05.2012 tarihinde sanığın iş yerinde ele geçirilen suça konu eşyalarla ilgili olarak zamanaşımı süresi içerisinde mahallinde her zaman hüküm kurulması mümkün görülmüştür.

Dosya kapsamında 02.05.2012 tarihinde sanığa ait ev ve müştemilatında 296 paket kaçak makaron, 156 adet sigara sarma aparatı ele geçirildiği, bu eylemle ilgili 23.07.2012 tarih ve ... Esas sayılı iddianame ile sanık hakkında 5607 sayılı Yasanın 3/5. maddesi uyarınca cezalandırılması istemi ile kamu davası açıldığı, 11.05.2012 tarihinde sanığın evinde yapılan aramada 150 adet tütün sarma makinesi, 78 kutu tütün kağıdı, 300 paket sigara filtresi ele geçirildiği, sanığın iş yerinde yapılan aramada da 7 adet paket halinde ... marka pipo tütünü tabir edilen mamül, 108 adet sigara sarma kağıdı, 2 adet sarma makinesi ele geçirildiği, sanığın evinde ele geçirilen gümrük kaçağı eşyalarla ilgili dava açılmadığı, sadece iş yerinde ele geçirilen gümrük kaçağı eşyalarla ilgili 29.11.2012 tarihli ve 2012/338 Esas sayılı iddianame ile 5607 sayılı Yasanın 3/5. maddesi uyarınca dava açıldığı anlaşılmakla;

1.Sanığın evinde 02.05.2012 tarihinde yapılan aramada ele geçirilen makaron ve sigara sarma makineleri yönünden 5607 sayılı Yasanın 3/5. maddesi uyarınca hüküm kurulması yerine, uygulama yeri olmayan 4733 sayılı Yasanın 8/4. maddesinden hüküm kurulması sureti ile fazla ceza tayini,

2.Sanığın evinde 11.05.2012 tarihinde yapılan aramada bulunan tütün sarma makinesi, sigara filtresi ve tütün sarma kağıtları yönünden dava açılmadığının anlaşılması karşısında sanık hakkında bu eylem yönünden de dava açılması sağlandıktan sonra,Sanığın evinde 02.05.2012 tarihinde ele geçirilen kaçak makaron ve sigara sarma aparatı ile 11.05.2012 tarihinde sanığın evinde ele geçirilen tütün sarma makinesi, tütün sarma kağıdı ve sigara filtresi ile iş yerinde ele geçirilen sigara sarma kağıdı, sigara sarma makinesi yönünden eylemlerinin 5607 sayılı Yasanın 3/5.maddesindeki suçu oluşturacağı ancak, iki ayrı tarihteki eylemlerinde hukuki kesintinin olmaması nedeniyle sanık hakkında TCK'nun 43. maddesinde düzenlenen zincirleme suç hükümlerinin uygulanması, 11.05.2012 tarihinde iş yerinde ele geçen ve bandrole tabi olan pipo tütünleri yönünden ise 4733 sayılı Yasanın 8/4. maddesinden hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabule göre de;

1.24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

TCK'nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, mahkum olduğu kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenen sanık hakkında anılan maddenin l. fıkrasının (c) bendinde yazılı hak yoksunluğunun, sanığın sadece kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlık yetkileri açısından uygulanmasına yer olmadığına, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

2. Suç konusu kaçak eşyanın 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi delaletiyle 5237 sayılı TCK'nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi,

Yasaya aykırı, katılan ... İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 16.12.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.