Esas No: 2011/15710
Karar No: 2011/20942
Karar Tarihi: 28.12.2011

**(Kapatılan) 13. Hukuk Dairesi         2011/15710 E.  ,  2011/20942 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki sözleşmenin feshine ilişkin işlemin iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca duruşmalı olarak temyiz edilmiş ise de duruşma pulu olmadığından bu isteğin reddiyle incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten sonra dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

K A R A R

Davacı, 09.03.2010'da eczanesinde yapılan denetimde 10 adet kupürü kesik ilaç ve 630 adet sahipsiz olduğu iddia edilen kesik ilaçlar bulunduğu gerekçesiyle davalı kurum tarafından sözleşmenin feshine ve 43.187,90 TL cezai şart bedeli ödenmesine karar verildiğini, sahibi belli olmayan kupür bedelinin 1.000,00 TL nın altında kaldığını ileri sürerek sözleşmenin feshi ve cezai şartın iptalini istemiştir.

Davalı, 2010 yılı protokolüne göre yapılan işlemin hukuka uygun olduğunu savunarak davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, her ne amaçla olursa olsun davacı eczacının sözleşme hükümlerine göre bulundurmaması gereken reçete karşılığı bulunmayan ve/veya kime ait olduğu ispatlanamayan ilaç kupürleri ve kupürü kesik ilaçları eczanesinde bulundurarak sözleşme hükümlerini ihlal ettiği denetim esnasında ilaç kupürlerinin veya kupürü kesik ilaçların kime ait olduğunun ispatlanması gerektiği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2-Hükme dayanak yapılan bilirkişi kurulu raporunda, yapılan tespitte eczanede büyük çoğunluğunun kime ait olduğu belli olmayan kesik kupür bulunmuş olup, bunun bilahare sigortalılarca sahiplenildiği, kupür sahiplerinin dahi bu miktar borç ilaç ismini ve adedini hatırlaması olası gözükmemekle birlikte tanık olarak borç listelerini üstlenmeleri nedeniyle bu kişilere ait kesik kupürler hesaplama dışında tutularak 'davacının eczanesinde reçete karşılığı bulunmayan ve kime ait olduğu ispatlanamayan ve bedeli 1.000,00 TL nın üzerinde kesik ilaç kupürü ve kupürü kesilmiş ilaç bulunmasından dolayı 6 ay süre ile feshedilmesi ve tarafımızca tespit edilen 1.167,08 TL kupürü kesik ilaç ve kesik kupür tutarına 5 katı tutarında cezai şart uygulanması kararının yerinde olduğu' belirtilmiştir. Yani, bilirkişiler, kime ait olduğu belirlenemeyen kesilmiş küpürler ve küpürü kesik ilaçlar yönünden 1.167.08 TL miktar tespit etmişler ve bunun üzerinden 5 kat ceza uygulamanın da bir isabetsizlik bulunmadığını açıklamıştır. Oysa, dava konusu yapılan ve uygulanan cezalı toplam miktar 43.187,90 TL dir. Mahkemece, dava konusu yapılan toplam ceza miktarı ilgili değerlendirme yapılmadan yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.

SONUÇ: Birinci bentte açıklanan nedenlerle davacının sair temyiz itirazlarının REDDİNE, ikinci bentte açıklanan nedenlerle temyiz edilen hükmün davacı yararına BOZULMASINA, peşin alınan harcın istek halinde iadesine, 28.12.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.