Esas No: 2021/9454
Karar No: 2022/14803
Karar Tarihi: 26.12.2022

**5. Ceza Dairesi         2021/9454 E.  ,  2022/14803 K.**

**"İçtihat Metni"**

İNCELENEN KARARIN;

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Görevi kötüye kullanma

HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Suç tarihinde ... Belediye Başkanı olan sanığın, mülkiyeti katılana ait ... ili ... ilçesi ... beldesi 3294 parsel sayılı taşınmazın yeşil alan olarak işlevlendirilmesine yönelik imar planının kabulüne dair ... Belediye Meclisinin 07/06/1999 tarihli ve 7 sayılı kararının iptaline dair ... 2. İdare Mahkemesinin vermiş olduğu 27/10/2011 tarihli ve 2010/615 Esas, 2011/1321 sayılı Kararın uygulanmasına ilişkin herhangi bir işlem yapmaması şeklindeki eylemi nedeni ile hakkında icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan açılan davada mahkumiyetine karar verilmiş ise de; sanığın bahse konu yerin imar planında yeşil alan olarak görüldüğünden dolayı ilgilinin talebinin reddedildiği, bunun üzerine katılanın ... İdare Mahkemesine dava açarak ... Belediye Meclisinin 07/06/1999 tarihli ve 7 sayılı kararını iptal ettirdiği, ancak bu kararın 3294 parsel sayılı yerin yeşil alan olarak belirlenmesine dair karar olmayıp ... beldesinin imar planının İller Bankasına yaptırılması konusunda müracaatı içeren bir karar olduğu, yeşil alan kabul edilme kararı yani beldenin halihazırdaki imar planının 10/12/2001 tarihli ve 5 sayılı meclis kararı olduğu, katılanın bu kararın iptalini talep etmesi gerekirken ... beldesi imar planının ... Bankasına yaptırılmasına dair kararın iptali için dava açtığı, Eskişehir 2. İdare Mahkemesinin 27/10/2011 tarihli ilamında imar planının iptal edildiğine dair bir ibarenin bulunmadığı, ... Belediye Meclisinin 07/06/1999 tarihli ve 7 sayılı kararının iptal edildiğinin anlaşıldığı şeklindeki savunması karşısında; sanığın savunmasında belirtmiş olduğu ... Belediye Meclisinin 07/06/1999 tarihli ve 7 ile 10/12/2001 tarihli ve 5 sayılı kararlarının ve katılanın ilgili belediyeye yapmış olduğu başvuru dilekçelerinin onaylı suretlerinin ilgili belediyeden temini sonrasında, sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken, eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi,

Kabule göre de;

Sanığa yüklenen ve sübutu kabul edilen görevi kötüye kullanma suçuna ilişkin eylemin ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturacağı ve TCK'nın 257/2. maddesinin uygulanması gerektiği gözetilmeden, hakkında aynı Kanun'un 257/1. maddesi uyarınca icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan hüküm kurulması,

Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı Kararının 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK’nın 53/1. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Yüklenen suçu TCK’nın 53/1-a maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen sanık hakkında aynı Kanun'un 53/5. maddesi uyarınca, ayrıca, cezasının infazından sonra işlemek üzere, hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiğinin nazara alınmaması,

Kanuna aykırı, sanık müdafin ve O yer Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK’un 321 ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA 26/12/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.