Esas No: 2021/3572
Karar No: 2023/3956
Karar Tarihi: 07.06.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/3572 E.  ,  2023/3956 K.**

**"İçtihat Metni"**

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2013/78 E., 2014/311 K.

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı

HÜKÜMLER : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî onama, kısmî bozma

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir oldukları, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Ankara 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 21.10.2014 tarihli ve 2013/78 Esas, 2014/311 Karar sayılı kararı ile;

a) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, 43 üncü madde, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci madde uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına,

b) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, 43 üncü madde, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci madde uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, karar verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 15.12.2017 tarihli ve 14-2015/40253 sayılı onama ve bozma görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi

Suça sürüklenen çocuğun mahkeme ifadesinde eylemin sürtünme yoluyla gerçekleştiğini beyan ettiği, suça sürüklenen çocuğun yaşı itibariyle eylemin sonuçlarını ve sorumluluklarını bilmeden mağdurun kendisine olan davranışlarına karşılık verdiği, nitelikli bir eylemin gerçekleşmediği, suça sürüklenen çocuğunda psikolojisinin olay nedeniyle etkilendiği, ayrıca mahkeme her ne kadar 28.12.2012 tarihinde gerçekleştiği iddia olunan ilk eylem nedeniyle de zincirleme suç hükümlerini uygulamışsa da, iddia olunan bu eylemle ilgili somut en ufak bir kanıtın bulunmadığı, bu durumun suça sürüklenen çocuk lehine değerlendirilmesi gerektiği, açıklanan nedenlerle suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükmün bozulması gerektiğine yönelik istemden ibarettir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi

Mağdurenin mahkemeye sunduğu 12.10.2014 tarihli dilekçesinde suça sürüklenen çocuğun kendisine yönelik bir eyleminin bulunmadığını, ayrılığa öfkelenmesinden dolayı suça sürüklenen çocuğa suç isnat ettiğini beyan etmiş olması, suça sürüklenen çocuk ile mağdure arasında gerçekleşen sosyal medya konuşmalarının suça sürüklenen çocuğun beyanlarını doğrulaması husuları dikkate alındığında suça sürüklenen çocuğun mağdureye karşı bir eyleminin bulunmadığı, mağdurenin suça sürüklenen çocuğun kendisinden ayrılması nedeniyle ona duyduğu öfke nedeniyle iftira attığı, bu nedenle suça sürüklenen çocuk hakkında beraat hükmü kurulması gerekirken mahkumiyet hükmü kurulmasının usul ve yasaya aykırı olduğu yönündedir.

III. OLAY VE OLGULAR

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... İle İlgili Olarak

Mağdure ... ...'nin okuldan arkadaşı ......'nin doğum günü nedeniyle 28.12.2011 tarihinde ......'nin evine gittiği burada arkadaşı ......'nin ağabeyi olan ... ... ile tanıştığı, mağdure evin balkonunda iken duştan çıkan ... ...'in bornozuyla balkona geldiği, arkadan mağdureye sarılıp mağdurenin boynundan öptüğü, o gece o evde kalan mağdurenin arkadaşının odasında yattığı, gece vakti suça sürüklenen çocuk ...'in mağdurenin yatağına geldiği, mağdurenin elbiselerinin üzerinden mağdurenin vücudunu okşadığı, vajinasına dokunduğu ve öptüğü,

13 Ocak 2013 günü mağdurenin tekrar arkadaşı ......'nin evine gittiği, gecenin ilerleyen saatlerinde mağdure ile suça sürüklenen çocuk ...'in yine bir araya geldikleri, mağdureyi yattığı yerden salona götüren suça sürüklenen çocuğun ısrarlı tavırlarına dayanamayan mağdurenin, suça sürüklenen çocukla cinsel ilişkiye girdiği, mağdurenin elbiselerini soyan suça sürüklenen çocuğun, cinsel organını mağdurenin vajinasına soktuğu, böylece suça sürüklenen çocuk ...'in, mağdureye yönelik olarak zincirleme biçimde organ sokmak suretiyle cinsel istismar suçunu işlediği anlaşılmıştır.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... İle İlgili Olarak

Mağdurenin 2011 yılı Eylül ayında aynı okulda okuyan ...... isimli arkadaşının akrabası olan suça sürüklenen çocuk ... ile ...... aracılığıyla tanıştığı ve arkadaşlıklarının başladığı, suça sürüklenen çocuk ...'in, Sivas iline gitmesinden sonra da internet ortamından görüşerek arkadaşlıklarını sürdürdükleri, 2011 yılı Temmuz ayında suça sürüklenen çocuğun Ankara'ya geldiği, mağdurenin suça sürüklenen çocuğu evlerine davet ettiği, mağdure ile suça sürüklenen çocuğun evde bulundukları sırada, suça sürüklenen çocuk ...'in, mağdure ile sevişme isteğini dile getirdiği, önce tereddütlü davranan mağdurenin, ...'in kendisini sevdiğini söylemesi üzerine cinsel ilişki teklifini kabul ettiği ve rızasıyla suça sürüklenen ... ile cinsel ilişkiye girdiği, suça sürüklenen çocuk ...'in, cinsel organını mağdurenin anüs kısmına soktuğu, ayrıca ağzına da cinsel organını soktuktan sonra vajinasına da cinsel organını sokmak suretiyle mağdureye cinsel istismarda bulunduğu, ertesi gün tekrar mağdurenin evine gittiğinde yeniden sevişme isteğinde bulunduğu, ancak mağdurenin adetli olması nedeniyle bunun gerçekleşmediği, suça sürüklenen çocuğun, eliyle mağdurenin vajinasına dokunup ellediği, böylece suça sürüklenen çocuk ...'in suç tarihinde on beş yaşından küçük mağdureye yönelik zincirleme biçimde organ sokmak suretiyle cinsel istismar suçunu işlediği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden

1. Suça sürüklenen çocuk ... hakkında mağdureye karşı 28.12.2011 tarihinde gerçekleştirildiği iddia edilen eylemle ilgili olarak olayın intikal şekli ve zamanı, suça sürüklenen çocuğun savunması ve tanık beyanları ile tüm dosya kapsamı nazara alındığında, mağdurenin başka delille desteklenmeyen soyut ve çelişkili beyanları dışında 28.12.2011 tarihindeki eylemin gerçekleştiğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı anlaşılmakla; sanığın mağdureye karşı tek eyleminin 13.01.2013 tarihinde gece vakti mağdureye karşı nitelikli cinsel istismar eylemi olduğu, bu nedenle suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesinin uygulanma koşullarının bulunmadığı gözetilmeden anılan madde hükmü gereği cezanın artırılması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Bozma gerekçesine göre Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak olunmamıştır.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden

1. Mağdurenin soruşturma aşamasında, suça sürüklenen çocukla oral ve vajinal yönden ilişkiye girdikleri yönündeki ifadesi sonrası, mahkemeye hitaben sunduğu 02.10.2014 tarihli dilekçesinde suça sürüklenen çocuğun kendisine cinsel anlamda bir davranışının olmadığını beyan etmesi, suça sürüklenen çocuk müdafiinin dosyaya sunduğu mağdure ve suça sürüklenen çocuğun sosyal medya görüşmelerine ilişkin ekran görüntülerinin içeriği, suça sürüklenen çocuğun mahkemedeki beyanlarında mağdure ile cinsel ilişkiye girmediklerine dair savunması ve tüm dosya kapsamına göre suça sürüklenen çocuğun mağdureye karşı istismarda bulunduğuna ilişki her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek suça sürüklenen çocuğun kanuni unsurları itibari ile oluşmayan suçtan beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Kabule göre de; hüküm fıkrasında Kanun maddesinin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası yerine yazılı şekilde "TCK nun 103/1-a" olarak gösterilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Suca Sürüklenen Çocuklar Hakkında Mağdure ... ...'ye Karşı Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçenin (A) ve (B) bölümlerinde açıklanan nedenlerle Ankara 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 21.10.2014 tarihli ve 2013/78 Esas, 2014/311 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, suça sürüklenen çocuk ... hakkında kurulan hüküm yönünden Tebliğname’ye farklı gerekçe ile uygun, suça sürüklenen çocuk ... hakkında kurulan hüküm yönünden Tebliğname'ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

07.06.2023 tarihinde karar verildi.

Hükme iştirak eden üye ...'un karar yazımından önce 28.07.2023 tarihinde vefat etmesi nedeniyle imza eksikliğinin giderilemediğine dair 5271 sayılı CMK'nın 232/5. maddesine istinaden düşülen iş bu şerhin altı imzalanmıştır.