Esas No: 2022/4447
Karar No: 2023/4342
Karar Tarihi: 11.07.2023

**11. Hukuk Dairesi         2022/4447 E.  ,  2023/4342 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi

SAYISI : 2020/456 Esas, 2020/823 Karar

HÜKÜM : Kısmen kabul

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının bozma ilamına uyularak yapılan yargılaması sonucunda Mahkemece davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararı davalı vekili tarafından temyiz edilmekle; kesinlik, süre temyiz şartı ve diğer usul eksiklikleri yönünden yapılan ön inceleme sonucunda temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten ve Tetkik Hâkimi tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü:

I. DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde; davalı ile alacağını müvekkiline temlik eden dava dışı ...'nun yine dava dışı Arsel Motorlu Araçlar ve Dış Tic. Ltd. Şti.'nin ortakları ve müdürleri olduklarını, ...'nun yasa gereği sorumlu olması nedeniyle ortağı ve müdürü bulunduğu limited şirketin vergi borçlarını ödedikten sonra davalının payına düşen kısım yönünden kendisine rücu ettiğini ancak, davalının herhangi bir ödeme yapmadığını, aleyhine İstanbul 10. İcra Müdürlüğünün 2012/4587 E. sayılı dosyası ile başlatılan icra takibine haksız olarak itiraz ederek takibi durdurduğunu, ...'nun icra dosyasına konu alacağını temlik sözleşmesi ile müvekkiline devrettiğini ileri sürerek, haksız itirazın iptali ile davalının icra inkar tazminatına mahkumiyetine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

II. CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde; davanın reddini istemiştir.

III. MAHKEME KARARLARI, BOZMA VE BOZMADAN SONRAKİ YARGILAMA SÜRECİ

A. Mahkemece Verilen Karar

Mahkemece 17.05.2018 tarih, 2015/572 E. ve 2018/501 K. sayılı kararı ile incelenen sicil kayıtlarına göre kamu alacağı borçlusu Arsel Motorlu Araçlar ve Dış Tic. Ltd. Şti.'nin halen faal olduğu ve öncelikle şirket öz kaynaklarından bu borcun karşılanması gerektiği, bu itibarla kamu alacağı borcunun limited şirketten tahsil imkanı bulunduğu halde şirket ortağı davalıdan bu bedelin tahsil edilmesinin mümkün olmadığı gerekçesiyle, davanın reddi ile başlatılan icra takibinde alacaklı tarafın kötü niyeti kanıtlanamadığından tazminat isteminin reddine karar verilmiştir. Karar davacı vekilince temyiz edilmiştir.

B. Bozma Kararı

Dairemizin 09.07.2020 tarih, 2018/3881 E. ve 2020/3481 K. sayılı kararı ile ‘’... davadışı limited şirketin ortağı ve müdürü olan ...'nun, şirketin vergi borçlarından ötürü ilgili vergi idaresi tarafından takibe maruz kalması sonucunda tahakkuk eden vergi borcunun tümünü ödediği ve ödediği meblağın yarısını işbu davaya konu icra takibi ile şirketin diğer müdürü ve ortağı davalıdan talep ettiği dosya kapsamı ile sabittir.

Kamu idaresinin 6183 Amme Alacaklarının Tahsili Hakkında Kanun'un(6183 sayılı Kanun) 35 inci maddesi çerçevesinde söz konusu alacağın kamu borçlusundan tahsil edilemeyeceğini değerlendirerek ...'na yönelmiş olduğu dosya kapsamı ile belirgindir. Bu durumda, davalı yanca, şirketin mal varlığı bulunduğu, kamu idaresine ödenen borcun öncelikle şirketten tahsil edilmesine yönelik savunmasının kanıtlanamaması halinde, davacının hissesine düşen miktardan fazla ödediği tutarın, teselsül hükümleri gereğince, davalıya hisse oranı dairesinde rücu edilmesinde hukuka aykırılık yoktur. Mahkemece, ispat yükü dağılımına da ilişen bu hususlar gözden kaçırılarak yazılı şekilde davanın reddine karar verilmesinde isabet bulunmadığı..’’ gerekçesiyle karar bozulmuştur.

C. Mahkemece Bozmaya Uyularak Verilen Karar

Mahkemece yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile davacıya alacağını temlik eden dava dışı ...'nun, davalı ile birlikte dava dışı Arsel Motorlu Araçlar ve Dış Tic. Ltd. Şti.'nin ortağı ve yöneticisi oldukları, adı geçen temlik edenin şirketin vergi borçlarından dolayı ilgili vergi idaresince takibe maruz kalması nedeniyle tahakkuk eden toplam 93.920,00 TL vergi borcunun tümünü ödediği, hükmüne uyulan bozma ilamında vurgulandığı üzere, sözkonusu kamu alacağı kamu borçlusundan (dava dışı şirketten) tahsil edilemediğinden ilgili vergi idaresince ...'ndan tahsil edildiği, bunun yanında, İstanbul 49. Asliye Ticaret Mahkemesinin 06.05.2013 tarih, 2011/511 E. ve 2013/107 K. sayılı kararla dava dışı şirketin fesih ve tasfiyesine karar verilmiş olmakla, ...'nun ödediği vergi borcunun dava dışı şirketten tahsili olanağının da kalmadığı, bu durumda temlik eden ...'nun (ve dolayısıyla temlik alan davacının), ödemiş olduğu 93.920,00 TL miktardan 1/2 oranında payına düşen 46.960,00 TL'yi aşan aynı miktardaki tutarı teselsül hükümlerine göre diğer sorumlu davalıdan tahsilini isteyebileceği, davacı tarafın davada talep edebileceği bu miktara ilave olarak işlemiş faizle birlikte toplam 47.608,00 TL yönelik itirazın iptalini istemiş ise de; takipten önce davalının temerrüde düşürüldüğünün davacı tarafça ispatlanamadığı gerekçesiyle davanın kısmen kabulü ile davalı borçlunun İstanbul 10. İcra Müdürlüğünün 2012/4587 E. sayılı dosyasında 46.960,00 TL asıl alacağa yönelik itirazının iptali ile takibin bu miktar yönünden talepnamedeki koşullar ile devamına, itirazın iptaline karar verilen miktar üzerinden %20 oranında hesaplanan 9.392,00 TL icra inkâr tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine, davacı tarafın fazlaya ilişkin isteminin reddine, reddedilen miktar yönünden koşulları oluşmadığından davalı tarafın tazminat isteminin reddine karar verilmiştir.

IV. TEMYİZ

A. Temyiz Yoluna Başvuranlar

Mahkemenin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davalı vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

B. Temyiz Sebepleri

Davalı temyiz dilekçesinde özetle; Davacı tarafından aynı borca ilişkin birden çok İcra Dairesinde (tahsilde tekerrür olmamak kaydını düşmeyerek) mükerrer takip başlatıldığını, dosya içerisinde çok defa bu hususa itiraz etmesine karşın sayın mahkeme tarafından itirazları dikkate alınmadığını, müvekkilinin kendisi aleyhine yapılan icra takibine itiraz ederek borcu bulunmadığına dair menfi tespit davası açtığını, Açılan İstanbul 1. Asliye Hukuk Mahkemesi nezdinde açılan 2015/1 E. sayılı menfi tespit davasının konusu yine aynı alacak kalemlerine ilişkin olduğunu ve Yargıtay denetiminden geçerek kesinleştiğini, kabul anlamına gelmemek üzere davacı tarafından ödenen ve müvekkil hissesine düştüğü idda edilen vergi borçları kanunen ortadan kalkmış borçlar olup, davacının rızai ödemeleri ile vergi dairesinde kabul edildiğini, Vergi borcunun şirket ortaklarından talep edilebilmesi için öncelikle şirket tüzel kişiliğine müracaat edilmesi gerektiğini, dosyada şirket tüzel kişiliğine müracaat edildiğine dair bir evrağın bulunmadığını, başka bir anlatımla, amme borcunun muhatabı şirket olup, incelenen sicil kayıtlarına göre amme borçlusu Arsel Motorlu Araçlar ve Dış Tic. Ltd. Şti.'nin faal olduğu anlaşıldığından, öncelikle şirket öz kaynaklarından bu borcun karşılanması gerektiğini, Sayın Mahkemeden müzekkere yazılarak İstanbul 19. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2018/140 E. sayılı dosyasının celbini, dosya içerisindeki bilirkişi raporuna esas Bank Asya Fon Kullandırım Ödeme Planı çizelgesinin incelenmesini, işbu dosyada alınan bilirkişi ek raporundaki tespitler de göz önünde bulundurularak dava dışı şirketten vergi borcunun tahsil imkanının bulunduğunun tespiti talep edilmesine rağmen talebin reddedildiğini, ödemesi yapılan vergi borçlarının ödemelerin 2012 yılı 8 inci ayında yapıldığı iddia edilmiş, şirket hakkında verilen tasfiye kararının ise 2014 yılında kesinleştiğini, tasfiye kararının kesinleştiği 2014 yılından bu yana başkaca herhangi bir işlem yapılmadığı, şirketin vergi mükellefiyetinin ise halen devam ettiği açıkça görüleceğini, kaldı ki davacı tarafından yapılan ödemeler de tasfiye kararının kesinleşmesinden öncesine ait olduğunu, Mahkeme tarafından İlgili Kamu Kurumlarına, Vergi Dairelerine Yazılarak Dava Dışı Arsel Motorlu Taşıtlar firmasına yönelik bir İcra takibi yapılıp Yapılmadığı hususları incelenmediğini, kabul etmemekle birlikte borcun varlığı kabul edilse dahi Mahkeme tarafından verilen karar Temlikname sınırlarını aşan tutarda olduğunu, borcun varlığı kabul edilse dahi, ödemelerin davacı tarafından yapılıp yapılmadığına dair bir inceleme yapılmadığını, borcun da likit olmadığını belirterek, kararın bozulmasını istemiştir.

C. Gerekçe

1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme

Uyuşmazlık, davacının temlik edeni ile davalının ortağı ve müdürü oldukları davadışı limited şirkete ait kamu borcunu ödeyen temlik edenin, davalıya rücu amacıyla başlattığı icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.

2. İlgili Hukuk

6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun (6100 sayılı Kanun) 369 uncu maddesinin birinci fıkrası ile 370 ve 371 inci maddeleri, 6183 Amme Alacaklarının Tahsili Hakkında Kanun'un 35 inci maddesi, 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 10 uncu maddesinin ikinci fıkrası.

3. Değerlendirme

Dosyadaki yazılara, Mahkemece uyulan bozma kararı gereğince hüküm verilmiş olmasına ve delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin bütün temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

V. KARAR

Açıklanan sebeplerle;

Davalı vekilinin yerinde görülmeyen tüm temyiz itirazlarının reddi ile usul ve kanuna uygun olan kararın ONANMASINA,

Aşağıda yazılı temyiz giderinin temyiz edene yükletilmesine, Dosyanın Mahkemesine gönderilmesine,

11.07.2023 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.