Esas No: 2017/22131
Karar No: 2019/10151
Karar Tarihi: 09.05.2019

**22. Hukuk Dairesi         2017/22131 E.  ,  2019/10151 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

DAVA TÜRÜ : ALACAK

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz talebinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, müvekkilinin 08/05/2013-02/10/2014 tarihleri arasında davalı işyerinde greyder operatörü olarak çalıştığını, iş sözleşmesini sağlık gerekçesi ile haklı nedenle feshettiğini beyanla kıdem ve ihbar tazminatı, fazla mesai, hafta tatili, genel tatil ve ücret alacaklarının davalıdan tahsilini talep etmiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili, davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan deliller ve bilirkişi raporuna dayanılarak davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Kararı davalı vekili temyiz etmiştir.

Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki tüm temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.

2-Taraflar arasındaki uyuşmazlık, iş sözleşmesinin kim tarafından feshedildiği ve dolayısıyla davacının ihbar tazminatına hak kazanıp kazanmadığı noktasında toplanmaktadır.

İhbar tazminatı, belirsiz süreli iş sözleşmesini haklı bir neden olmaksızın ve usulüne uygun bildirim öneli tanımadan fesheden tarafın, karşı tarafa ödemesi gereken bir tazminattır. Buna göre, öncelikle iş sözleşmesinin Kanunun 24 ve 25 inci maddelerinde yazılı olan nedenlere dayanmaksızın feshedilmiş olması ve 17 nci maddesinde belirtilen şekilde usulüne uygun olarak ihbar öneli tanınmamış olması halinde ihbar tazminatı ödenmelidir. Yine haklı fesih nedeni bulunmakla birlikte, işçi ya da işverenin 26 ncı maddede öngörülen hak düşürücü süre geçtikten sonra fesih yoluna gitmeleri durumunda, karşı tarafa ihbar tazminatı ödeme yükümlülüğü doğar.

İhbar tazminatı, iş sözleşmesini fesheden tarafın karşı tarafa ödemesi gereken bir tazminat olması nedeniyle, iş sözleşmesini fesheden tarafın feshi haklı bir nedene dayansa dahi, ihbar tazminatına hak kazanması mümkün olmaz. İşçinin 1475 sayılı Yasanın 14 üncü maddesi hükümleri uyarınca emeklilik, muvazzaf askerlik, evlilik gibi nedenlerle iş sözleşmesini feshetmesi durumunda ihbar tazminatı talep hakkı bulunmamaktadır. Anılan fesihlerde işveren de ihbar tazminatı talep edemez.

Somut olayda, davacı iş sözleşmesini 02/10/2014 tarihli fesih bildirimi ile sağlık sebeplerini gerekçe göstererek haklı nedenle feshettiğini ileri sürmüş, davalı ise davacının haklı feshi ispat edemediğini savunmuştur. Mahkemece davacının devamsızlık yaptığı günlerde rahatsızlığı nedeniyle tedavi olduğu, davacının iş yeri hekiminin sevki ile hastaneye gittiği iddiasının aksinin davalı tarafından ispatlanamadığı gerekçesi ile dava konusu kıdem ve ihbar tazminatlarının kabulüne karar verilmiştir.

Dosyadaki bilgi ve belgelere göre davalı tarafça keşide edilen 26/09/2014 tarihli ihtarnamenin davacının devamsızlığına ilişkin mazeretini bildirmesine yönelik olduğu, kabul edilenin aksine söz konusu ihtarname ile davacının iş sözleşmesinin feshedilmediği gibi iş sözleşmesinin 02/10/2014 tarihli ihtarname ile davacı işçi tarafından feshedildiği ve davacının ibraz ettiği raporlar ile yapılan işin niteliği değerlendirildiğinde iş sözleşmesinin feshinin haklı nedene dayandığı anlaşılmış olup iş sözleşmesini fesheden tarafın feshi haklı bir nedene dayansa dahi, ihbar tazminatına hak kazanamayacağından ihbar tazminatı talebinin reddi yerine, kabulüne karar verilmesi bozmayı gerektirmiştir.

SONUÇ:Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebeplerden BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde davalıya iadesine, 09/05/2019 gününde oybirliği ile karar verildi.