Esas No: 2021/27054
Karar No: 2022/7439
Karar Tarihi: 04.04.2022

**7. Ceza Dairesi         2021/27054 E.  ,  2022/7439 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SUÇ : 5607 sayılı Yasaya muhalefet

HÜKÜM : İlk derece mahkemesine ait hükmün kaldırılarak sanık hakkında hükümlülük, müsadere

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

5271 sayılı CMK'nun 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler nazara alınıp, aynı Kanunun 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri ile sanığın temyiz dilekçesinde belirttiği nedenler de gözetilerek yapılan değerlendirmede, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından gerçekleştirilen inceleme neticesinde vaki istinaf başvurusunun kabulü ile hükmün kaldırılarak sanığın müsnet suçtan mahkumiyetine dair hükmün, sanık temyizi üzerine yapılan incelemede;

Sanığa ait işyerinde yapılan aramada, şeffaf poşetler içerisinde her biri 20’li 1.240 paket doldurulmuş makaron, 408 adet kalem nargile ve hakkında idari para cezası uygulanmış olduğu anlaşılan 405 kg kıyılmış tütün ele geçirilen olayda;

1-Hem makaronların, hem de içerisindeki kıyılmış tütünlerin yerli olduklarının soruşturma aşamasında alınan 28/06/2017 tarihli ekspertiz raporundan anlaşılması karşısında eylemin suç oluşturmadığı, suç tarihinde yürürlükte bulunan 4733 sayılı Yasanın 8/5-ı maddesinde belirtilen ve idari yaptırımı gerektiren kabahati oluşturacağı, 405 kg kıyılmış yerli tütün için de idari yaptırım kararı verildiğinin anlaşıldığı cihetle; sanığın beraati yerine yazılı şekilde hüküm tesisi,

2-408 adet kalem nargile olarak tanımlanan eşya için istinaf yargılaması sırasında alınan 20/06/2019 tarihli bilirkişi raporunda, eşyanın “tütün mamülü olarak değerlendirilemeyeceğinin” ancak kaçak olarak yurda girmiş olduğunun belirtilmesi karşısında, sanığın eyleminin bu haliyle 5607 sayılı Yasanın 3/5. maddesine aykırılık oluşturacağı ve istinaf merciinin gerekçesindeki kabulünün de bu yönde olmasına karşın, eylemin, esasen konusu suç oluşturmayan yerli tütünle doldurulmuş yerli makaronlar ile birlikte 5237 sayılı TCK’nun 44. maddesi kapsamında değerlendirilmesi ve sanık hakkında 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi uyarınca fazla ceza tayini,

Kabule göre de;

1-Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine aynı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,

2-Ele geçen ve kalem nargile olarak tabir edilen 408 adet kaçak eşyanın 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi yollamasıyla TCK'nun 54/4. maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5271 sayılı CMK'nun 302/2. maddesi gereğince BOZULMASINA, 28.02.2019 tarihinde yürürlüğe giren 20.02.2019 tarih ve 7165 sayılı Kanunun 8. maddesiyle değişik 5271 sayılı CMK'nun 304. maddesi uyarınca dosyanın Bölge Adliye Mahkemesi 11. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 04/04/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.