Esas No: 2023/4155
Karar No: 2023/3715
Karar Tarihi: 31.05.2023

**9. Ceza Dairesi         2023/4155 E.  ,  2023/3715 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : İstinaf başvurusunun esastan reddi kararı

İlk Derece Mahkemesince sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca kesin nitelikte bulunduğu belirlenmiştir.

İlk Derece Mahkemesince sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan kurulan hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Silivri Cumhuriyet Başsavcılığının 07.01.2022 tarihli iddianamesiyle, sanığın mağdura yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.

2. Silivri Ağır Ceza Mahkemesinin 25.10.2022 tarihli ve 2022/472 Esas, 2022/403 Karar sayılı kararı ile, sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesinin birinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (f) bendi, 109 uncu maddesinin beşinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

3. İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 25. Ceza Dairesinin 29.12.2022 tarihli ve 2022/2298 Esas, 2022/2652 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükümlere yönelik istinaf başvurularının 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi

Sanık ile mağdur arasında husumet bulunduğuna, mağdur ile tanık beyanlarının tutarsız ve çelişkili olduğuna, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden gerekçe bulunmadığına, sanığın atılı suçlardan beraatine karar verilmesi gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

1. Olay günü mağdurun bir iş yerinin ardiyesinin yakınlarında kuşlara taş atarken ardiyede çalışan Afgan uyruklu sanık ... \*\*\*'nın mağdura para vererek ardiyeye çağırdığı, mağduru duvara dayadığı, mağdurun ve kendisinin kıyafetlerini çıkardığı sırada mağdur ve sanığın ardiyeye doğru gittiğini gören mağdurun arkadaşları tanıklar Özgür \*\*\* ve Kaan \*\*\*'un ardiyenin arka kapısından girerek mağduru ve sanığı izlemeye başladıkları, tanık Özgür \*\*\*'ın yerde bulunan dal parçasına bastığı çıkan sesi duyan sanığın mağduru bıraktığı mahkemece kabul edilmiştir.

2. Mağdur çocuk izlem merkezinde alınan ifadelerinde sanığın cinsel organını poposuna soktuğunu beyan etmiş ise de, mağdurun aşamalarda istismar olayına ilişkin olarak ayrıntılı ve tutarlı beyanlarda bulunmadığı, olay örgüsü bütünlüğünü sağlayacak şekilde hatırlayarak ifade vermediği, Okmeydanı Eğitim ve Araştırma Hastanesinin hazırladığı raporda görüldüğü üzere ... \*\*\*'nın hafif derecede mental retardasyonu olduğu, 07.01.2021 tarihli raporda adli muayene raporunda fiili livata bulgusuna rastlanılmadığı, bu nedenlerle organ sokma eyleminin gerçekleşmediği mahkemece kabul edilmiş ancak sanık kendisinin pantolonunu indirdiğini mağdurun da pantolonunu indirdiği cinsel istismar suçunu oluşturacak eyleminin icra hareketlerine başladığı ancak tanığın yerdeki dal parçasına basması sonucu çıkan sesi duyduğunu bunun üzerine mağduru bıraktığı eylemini tamamlayamadığı, bu haliyle sanığın eyleminin nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüs suçunu oluşturduğu tanıkların aşamalardaki beyanlarıyla doğrulandığı tanıkların mahkeme huzurunda alınan beyanlarının daha önceki beyanlarıyla aynı doğrultuda olduğu kabul edilmiştir.

3. Sanığın mağduru ardiye yakınlarda kuşlara taş atarken ardiye içerisine götürmek için para vermek suretiyle hile ile götürdüğü, hürriyetten yoksun kılma suçunu oluşturan eylemini hile ve cinsel amaçla gerçekleştirdiği sabit olduğu mahkemece kabul edilmiştir.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bir isabetsizlik görülmediğinden istinaf başvuruları esastan reddedilmiştir.

IV. GEREKÇE

A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

İlk Derece Mahkemesince sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca kesin nitelikte bulunduğu belirlenmiştir.

B. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçuna Teşebbüsten Kurulan Hüküm Yönünden

Yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdani kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ve yaptırımın doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, hükümde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle, sanık müdafiinin temyiz isteminin, 5271 sayılı Kanun’un 298 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, oy birliğiyle REDDİNE,

B. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçuna Teşebbüsten Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenle, İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 25. Ceza Dairesinin 29.12.2022 tarihli ve 2022/2298 Esas, 2022/2652 Karar sayılı kararında sanık müdafiince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca Silivri Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 25. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

31.05.2023 tarihinde karar verildi.