Esas No: 2020/6018
Karar No: 2022/14914
Karar Tarihi: 19.10.2022

**8. Ceza Dairesi         2020/6018 E.  ,  2022/14914 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇLAR : 5607 sayılı Yasaya aykırılık, tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirilmesi

HÜKÜMLER : Mahkumiyet

Gereği görüşülüp düşünüldü:

A) Katılan ... vekilinin temyizine ilişkin yapılan incelemede;

Yokluğunda hükmolunan ve usulüne uygun 02.02.2015 tarihinde tebliğ edilen hükmü, 1412 sayılı CMUK.nın 310. maddesinde belirtilen bir haftalık yasal süreden sonra 10.02.2015 tarihinde temyiz eden katılan vekilinin temyiz isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nın 317. maddesi gereğince REDDİNE,

B) Sanıklar ... ve ... müdafileri ve sanık ...'ın temyizlerine ilişkin yapılan incelemede;

1-5607 sayılı Kanunun 3/7. maddesinde yer alan " İthali kanun gereği yasak olan eşyayı ülkeye sokan kişi, fiil daha ağır bir cezayı gerektiren suç oluşturmadığı takdirde, iki yıldan altı yıla kadar hapis ve yirmi bin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır" hükmüne göre, sanıkların fikir ve eylem birliği içerisinde gerçekleştirdikleri fiile ilişkin haklarında 5237 sayılı TCK.nın 44. maddesinde düzenlenen fikri içtima kuralı uyarınca, en ağır cezayı gerektiren fiilden hüküm kurulması gerekirken her iki suçtan mahkumiyet hükmü kurulmak suretiyle CMK.nın 228/1. maddesine aykırı davranılması,

2- 5237 sayılı TCK.nın 174. maddesinde düzenlenen tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirilmesi suçunun oluşabilmesi için, yetkili

makamlardan gerekli izin alınmaksızın imal, ithal veya ihraç edilen, ülke içinde bir yerden diğer bir yere nakledilen, muhafaza edilen, satılan, satın alınan veya işlenen maddenin patlayıcı, yakıcı, aşındırıcı, yaralayıcı, boğucu, zehirleyici, sürekli hastalığa yol açıcı nitelikte nükleer, radyoaktif, kimyasal, biyolojik madde olması gerektiği; somut olayda, Türkiye Atom Enerjisi Kurumu Sarayköy Nükleer Araştırma ve Eğitim Merkezinin 20.09.2012 ve 16.05.2013 tarihli raporlarında, içindeki maddenin hava ortamında yanıcı veya patlayıcı olabileceği için tüplerin açılmadığı, fiziksel ve gözle muayene sonucu örneğin sezyum metali olduğunun değerlendirildiği, analizi yapılan maddelerin kütleleri cam tüpler açılmadan içerisindeki maddenin sezyum metali olduğu değerlendirmesi ile yaklaşık olarak tespit edildiğinin belirtildiği, Türkiye Halk Sağlığı Kurumu Başkanlığının 20.09.2012 tarihli raporunda ise, Türkiye Atom Enerjisi Kurumunun tespitlerine göre Cs137 olduğu tespit edilen maddenin radyoaktif madde olması nedeniyle laboratuvar imkanlarından ötürü açılmasının mümkün olmadığının belirtildiği anlaşılmakla, söz konusu ele geçen cam tüpler içerisindeki maddelerin Kriminal Polis Laboratuarı veya Adli Tıp Kurumuna gönderilerek 5237 sayılı TCK.nın 174. maddesi kapsamında patlayıcı, yakıcı, aşındırıcı, yaralayıcı, boğucu, zehirleyici ve sürekli hastalığa yol açıcı madde niteliğinde olup olmadığı hususunda rapor alındıktan sonra sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken, eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması,

3) Kabule göre de;

5607 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükümle ilgili olarak;

aa) Ele geçen maddelerin niteliğinin tespitinden sonra yapılacak değer tespitine göre, 15.04.2020 tarih ve 31100 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 14.04.2020 tarih ve 7242 sayılı Kanunun 61. maddesi ile eklenen 5607 sayılı Kanunun 3/22. maddesinde "Eşyanın değerinin hafif olması hâlinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması hâlinde ise üçte birine kadar indirilir" hükmü ile aynı Kanunun 62. maddesi ile değişik 5/2. maddesinde düzenlenen "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine, kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir" şeklindeki hükme göre sanıklar hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

bb) Sanıkların, üzerlerine atılı 5607 sayılı Yasaya aykırılık suçunu birden fazla kişi tarafından birlikte işlemeleri karşısında, haklarında anılan Kanunun 4/2. maddesinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini,

Yasaya aykırı, sanıklar ... ve ... müdafileri ve sanık ...'ın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca

uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nın 321. ve 326/son maddeleri gereğince ceza miktarı yönünden sanıkların kazanılmış hakları saklı kalmak kaydıyla BOZULMASINA, 19.10.2022 gününde oybirliğiyle karar verildi.