Esas No: 2018/12475
Karar No: 2019/7448
Karar Tarihi: 08.04.2019

**3. Ceza Dairesi         2018/12475 E.  ,  2019/7448 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

HÜKÜMLER : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Sanıklar ... ile ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Sanıklar hakkında kurulan mahkumiyet hükümlerine uygulanan 5237 sayılı TCK'nin 53/1. maddesindeki bazı ibareler, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile iptal edilmiş ise de, bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, gösterilen gerekçeye ve uygulamaya göre sanıkların yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün isteme uygun ONANMASINA,

2) Sanıklar ... ile ... hakkında kamu görevlisine alenen hakaret suçu ve sanık ... hakkında kamu görevlisini kemik kırığı oluşacak şekilde kasten yaralama suçu ile sanıklar ... ve ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Sanıklar hakkında kurulan mahkumiyet hükümlerine uygulanan 5237 sayılı TCK'nin 53/1. maddesindeki bazı ibareler, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile iptal edilmiş ise de, bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine, ancak;

a) Sanıklar ... ile ... haklarında kamu görevlisine alenen hakaret suçundan kurulan hükümlerde TCK'nin 62 maddesine göre yapılan indirimde hata yapılarak " 1 yıl 2 ay 17 gün hapis cezası" yerine " 1 yıl 4 ay 17 gün hapis cezasına" hükmedilmesi sureti ile fazla ceza tayin edilmesi

b) Sanık ...'ın adli sicil kaydında yer alan ve görevi yaptırmamak için direnme suçu ile kamu görevlisini kemik kırığı oluşacak şekilde kasten yaralama suçundan kurulan hükümlerde tekerrüre esas alınan İzmir Çocuk Mahkemesinin 25.10.2010 tarih, 2010/138 Esas, 2010/674 Karar sayılı ilamı ile sanık ...'ın adli sicil kaydında yer alan ve görevi yaptırmamak için direnme suçundan kurulan hükümde tekerrüre esas alınan Fethiye 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 15.03.2012 tarih, 2010/359 Esas, 2012/270 Karar sayılı ilamının, sanıkların yaşlarının küçük olduğu döneme ait olması nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağının ve sanıkların adli sicil kayıtlarında başkaca tekerrüre esas sabıkaları bulunmadığı için haklarında tekerrür hükümlerinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesi ile değişik 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden CMUK’un 322. maddesi gereğince sanıklar ... ile ... haklarında kamu görevlisine alenen hakaret suçundan kurulan hükümlerin TCK'nin 62. maddesinin uygulanmasına ilişkin fıkralarından "1 yıl 4 ay 17 gün" ifadesinin çıkarılıp "1 yıl 2 ay 17 gün" ifadesinin eklenmesi ve sanıklar ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçu ile kamu görevlisini kemik kırığı oluşacak şekilde kasten yaralama suçundan kurulan hükümlerden ve ...'ın hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan kurulan hükümden TCK'nin 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin fıkraların çıkartılması sureti ile hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMALARINA,

3) Sanıklar ..., ... ve ... hakkında kamu görevlisini kemik kırığı oluşacak şekilde kasten yaralama suçu ile sanıklar ... ve ... hakkında kamu görevlisine alenen hakaret suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine, ancak;

a) Olay günü polis memuru olan katılanların, çocukların okul bahçesinde top oynadıkları ve okula zarar verdikleri ihbarını almaları üzerine olay yerine gittikleri, okul bahçesinin giriş kapısının kilitli ve demir parmaklıkların yaklaşık dört metre yükseklikte olması nedeniyle içeri giremedikleri, futbol oynamakta olan sanıkları uyararak okul bahçesini terk etmelerini istedikleri, ancak sanıkların okulun bahçesini terk etmeyeceklerini söyleyerek, küfür ettikleri, ardından sanık ...'ın demir kapının yan tarafındaki parmaklıkları yanına gelerek katılan ...'a tekme atmak sureti ile sol el parmağından kırığa neden olacak şekilde yaraladığı olayda, sanıklar ..., ... ve ...'in kemik kırığı oluşacak şekilde kasten yaralama fiili üzerinde ne şekilde birlikte hakimiyet sağladıkları hususları ile bu sanıklar yönünden eylemlerinin görevi yaptırmamak için direnme suçunun "cebir" unsuru içerisinde kalıp kalmadığı da tartışılarak sanıklar hakkında mahkumiyet hükümleri kurulması,

b) Sanık ...'ın adli sicil kaydında yer alan kamu görevlisine alenen hakaret suçundan kurulan hükümde tekerrüre esas alınan İzmir Çocuk Mahkemesinin 25.10.2010 tarih, 2010/138 Esas, 2010/674 Karar sayılı ilamı ile sanık ...'ın adli sicil kaydında yer alan ve kamu görevlisine alenen hakaret ile kamu görevlisine kemik kırığı oluşacak şekilde kasten yaralama suçlarından kurulan hükümlerde tekerrüre esas alınan Fethiye 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 15.03.2012 tarih, 2010/359 Esas, 2012/270 Karar sayılı ilamının, sanıkların yaşlarının küçük olduğu döneme ait olması nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağının ve sanıkların adli sicil kayıtlarında başkaca tekerrüre esas sabıkaları bulunmadığı için haklarında tekerrür hükümlerinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,

c) Sanıklar ... ile ...'ın haklarında kamu görevlisine alenen hakaret suçundan kurulan hükümlerde TCK'nin 62. maddesine göre yapılan indirimde hata yapılarak " 1 yıl 2 ay 17 gün hapis cezası" yerine " 1 yıl 4 ay 17 gün hapis cezasına" hükmedilmesi sureti ile fazla ceza tayin edilmesi

ç) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53/1. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle, hak yoksunlukları yönünden sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesi ile değişik 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca isteme aykırı BOZULMASINA, 08.04.2019 gününde oy birliğiyle karar verildi.