Esas No: 2012/6782
Karar No: 2013/5802
Karar Tarihi: 28.05.2013

**5. Ceza Dairesi         2012/6782 E.  ,  2013/5802 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Edimin ifasına fesat karıştırma, petrol kaçakçılığı

HÜKÜM : Mahkümiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Sanıklar ... ve ... hakkında petrol kaçakçılığı suçundan kurulan hükümlerin yapılan temyiz incelemesinde;

Hükümden sonra, 11/04/2013 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile yapılan değişikliklerin sanıklar lehine düzenleme içermediği gözetilerek yapılan inceleme neticesinde;

Delillerle iddia ve savunma, duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanık ... müdafiinin ve sanık ...'in temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... hakkında petrol kaçakçılığı suçundan kurulan hükmün yapılan temyiz incelemesinde;

Hükümden sonra, 11/04/2013 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile yapılan değişikliklerin sanık lehine düzenleme içermediği gözetilerek yapılan inceleme neticesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanığın sabıka kaydında görülen Osmaniye 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 11/02/2008 tarih, 2007/16 Esas, 2008/127 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında hırsızlık suçundan verilen cezanın TCK'nın 51. maddesi uyarınca ertelendiği ve 1 yıl denetim süresinin belirlendiği, kararın 21/03/2008 tarihinde kesinleştiği, TCK'nın 51/son maddesi uyarınca söz konusu kararın denetim süresinin dolduğu 21/03/2009 tarihinde infaz edilmiş sayıldığı gözetilmeden aynen infaz hususunda mahkemesine ihbarda bulunulmasına karar verilmesi,

Kanuna aykırı ve sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, aynı Yasanın 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasındaki "Karar kesinleştiğinde sanık ... hakkında erteli olarak verilen cezanın aynen infazı için Osmaniye 2. Asliye Ceza Mahkemesine ihbarda bulunulmasına," şeklindeki ibarenin çıkarılması suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Sanıklar hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan kurulan hükümlerin yapılan temyiz incelemesinde;

09/07/2009 tarihinde yapılan ... Yatılı İlköğretim Okulu kalorifer yakıtı alım ihalesinin ... Tur. İnş. Pet. Sig. Aracılık San. ve Tic. Ltd. Şirketi lehine sonuçlandığı, sanıklardan ...'ın söz konusu şirketin yetkili temsilcisi olduğu, olay tarihi olan 19/12/2009 günü sanık ...'ın kardeşi olan ve fiilen şirket işleri ile ilgilendiği anlaşılan sanık ... ve araç sürücüsü olan sanık ...'in ... plakalı tanker ile okula yakıt teslimine gittikleri, ihbar üzerine olay yerine gelen görevlilerce yapılan kontrolde araç içerisinde özel düzenek bulunduğunun tespit edildiği ve araç içerisinden 9.320 kg suyun tahliye edildiği ayrıca yakıttan alınan numunelerin incelenmesi neticesinde Tübitak Marmara Araştırma Merkezince düzenlenen 22/04/2010 tarihli raporda söz konusu yakıtın teknik düzenlemede yer alan özelliklere aykırı olduğunun tespit edildiği anlaşılmakla, yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanıklar ... ve ... tarafından kalorifer yakıtı okul deposuna boşaltıldığı sırada, olay yerine gelen kolluk görevlilerince yakıt boşaltma işleminin durdurulduğu nazara alındığında, eylemin teşebbüs aşamasında kaldığı gözetilmeyerek tamamlanmış suçtan hüküm kurulması,

5237 sayılı TCK'nın 236. maddesinde edimin ifasına fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin anılan Yasanın 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil edeceğinde bir kuşku bulunmadığı, her ne kadar bir kısım öğretide özgü suç olarak kabul edilmese de madde metni gerekçesiyle birlikte incelendiğinde; 2. fıkranın “a” ve “b” bentlerinde yüklenici konumundaki kişiler ve temsilcileri ile edimin ifası sürecinde görev alan ilgili kamu görevlilerinin, “c”, “d” ve “e” bentlerinde ise edimin ifası sürecinde görev alan ilgili kamu görevlilerinin suçun faili olabileceği, dolayısıyla söz konusu suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulü gerektiği, bu itibarla 5237 sayılı TCK'nın 40/2. maddesine göre özgü suç niteliğinde olan ve TCK'nın 236/2-a maddesi uyarınca yüklenici konumundaki kişiler ve temsilcileri tarafından işlenen edimin ifasına fesat karıştırma suçuna iştirak eden diğer kişilerin azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulabilecekleri dikkate alınarak, sözleşmenin tarafı olan şirkette tanker şoförü olarak çalışan sanık ...'in eyleminin TCK'nın 39. maddesi kapsamında yardım etme olarak değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, fail olarak cezalandırılmasına karar verilmesi,

Sanık ...'in sabıka kaydında görülen Osmaniye 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 11/02/2008 tarih, 2007/16 Esas, 2008/127 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında hırsızlık suçundan verilen cezanın TCK'nın 51. maddesi uyarınca ertelendiği ve 1 yıl denetim süresinin belirlendiği, kararın 21/03/2008 tarihinde kesinleştiği, TCK'nın 51/son maddesi uyarınca söz konusu kararın denetim süresinin dolduğu 21/03/2009 tarihinde infaz edilmiş sayıldığı gözetilmeden aynen infaz hususunda mahkemesine ihbarda bulunulmasına karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanıklar ... ve ... müdafii ile sanık ...'in temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 28/05/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.