Esas No: 2016/19816
Karar No: 2016/23612
Karar Tarihi: 20.10.2016

**22. Hukuk Dairesi         2016/19816 E.  ,  2016/23612 K.**

**"İçtihat Metni"**

DAVA : Davacı, feshin geçersizliğine... ... iadesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı ... avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı işçi, davalılar arasındaki ilişkinin muvazaalı olduğunu... ...sözleşmesinin haklı... geçerli ... sebep olmadan işverence feshedildiğini ileri sürerek, feshin geçersizliğine... asıl işveren işyerindeki işine iadesine karar verilmesini, ... başlatılmama halinde ödenmesi gereken tazminat ... boşta geçen süre ücret... diğer haklarının belirlenmesini istemiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalı ..., davacı ... davalı arasında işçi işveren ilişkisi bulunmadığını... kendilerine husumet yöneltilemeyeceğini savunarak, davanın reddini istemiştir.

Davalı Şirket, davaya cevap vermemiştir.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, davalılar arasındaki ilişkinin muvazaalı olduğu... davacının başlangıçtan itibaren asıl işveren işçisi olduğu...işverence yapılan feshin... geçerli sebebe dayanmadığı gerekçesi ... feshin geçersizliğine... davacı işçinin asıl işveren işyerindeki işine iadesine, ... başlatma tazminatının dört aylık ücret tutarı olarak... çalıştırılmadığı süre için... ... dört aylık ücret... diğer haklarının belirlenmesine, ...iadenin mali sonuçlarından davalıların müştereken... müteselsilen sorumlu tutulmalarına karar verilmiştir.

Temyiz:

Kararı davalı ... Belediyesi temyiz etmiştir.

Gerekçe:

Davalı işverence feshin geçerli sebebe dayandığı ispatlanmadığından, mahkemece feshin geçersizliğine... davacının ... iadesine karar verilmiş olması dosya içeriğine uygun olduğundan, davalının... yöne ilişkin temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Taraflar arasındaki uyuşmalık, davalılar arasındaki hukuki ilişkinin niteliğine ilişkindir.

4857 sayılı... Kanunu'... .... maddesine göre ... işverenden işyerinde yürüttüğü ... veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin ... bölümünde işletmenin... işin gereği ... teknolojik sebeplerle uzmanlık gerektiren işlerde... alan... ......için görevlendirdiği işçilerini sadece... işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ... ...aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-... işveren ilişkisi denir.

5393 sayılı Belediye Kanunu’... “Belediyenin Görev... Sorumlulukları” başlığını taşıyan maddesinin...bendinde “imar, ......kanalizasyon, ulaşım gibi kentsel ... yapı; coğrafî... kent bilgi sistemleri; çevre... çevre sağlığı, temizlik... katı atık; zabıta, itfaiye, acil yardım, kurtarma... ambulans; şehir ... trafik; defin... mezarlıklar; ağaçlandırma, park... yeşil alanlar; konut; kültür... sanat, turizm... tanıtım, gençlik... spor; ... hizmet... yardım, nikâh, meslek... beceri kazandırma; ekonomi... ticaretin geliştirilmesi hizmetlerini yapar veya yaptırır” kuralına ... verilmiştir.

5393 sayılı Kanun... 67. maddesi ... belediyeleri asıl işlerini... ...fıkradaki sınırlamalar olmaksızın ... işverenlere verebileceği düzenlenmiştir. Böylece defin... mezarlıklara ilişkin işler belediyenin asli işlerinden olmasına rağmen, işletmenin veya işin gereği teknolojik sebeplerle uzmanlık gerektiren... olup olmadığına bakılmaksızın üçüncü kişilere gördürülmesi mümkün kılınarak 4857 sayılı Kanun... ...maddesine istisna getirilmiştir.

Somut olayda davalı belediyece yapılan ihale sonucunda mezarlıkları projelendirme, düzenleme... bakım ... davalı şirkete verilmiş, davacı davalı şirketin işçisi olarak... işte çalışmakta iken, ...sözleşmesi yazılı ... fesih bildirimi olmadan feshedilmiştir.

Yukarıda belirtilen kanuni düzenlemeler gereği belediyenin mezarlıklar... defin işini görev... sorumlulukları kapsamında üçüncü şahıslara yaptırması mümkündür. Davalı asıl işverenin işin düzenli... sağlıklı yürütümü bakımından verdiği emir... talimatların ... işverenin yönetim hakkını ortadan kaldırıcı nitelikte değerlendirilmemesi gerekir. Davalılar arasında kurulan asıl işveren-... işveren ilişkisinin muvazaaya dayanmadığı dosya içeriğinden anlaşılmaktadır. Geçerli ... asıl işveren-... işveren ilişkisi sözkonusu olduğunda ... iade hükmünün sadece ... işveren aleyhine kurulması... ... iadenin mali sonuçlarından davalıların müştereken... müteselsilen sorumlu tutulması gerekir.

Belirtilen sebeplerle, 4857 sayılı Kanun... 20. maddesinin ...fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretiyle ortadan kaldırılması... aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir.

HÜKÜM: Yukarıda belirtilen sebeplerle:

1-Mahkemenin yukarıda tarih... sayısı belirtilen kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA,

2-İşverence yapılan FESHİN GEÇERSİZLİĞİNE... davacının davalı ... Temizlik İnşaat .... .... .... ....’...... işyerindeki işine İADESİNE,

3-Davacının kanuni sürede ... başvurmasına rağmen, işverenin süresi içinde ... başlatmaması halinde davalılar tarafından müştereken... müteselsilen ödenmesi gereken tazminat miktarının fesih sebebi... kıdemi dikkate alınarak dört aylık ücreti olarak belirlenmesine,

4-Davacının ... iade için işverene süresi içinde başvurması halinde ... kazanılacak olan... kararın kesinleşmesine kadar doğmuş bulunan... ... dört aylık ücret... diğer haklarının davalılardan müştereken... müteselsilen alınarak davacıya ödenmesi gerektiğinin belirlenmesine, davacının ... başlatılması halinde varsa ödenen ihbar... kıdem tazminatının... alacaktan mahsubuna,

5-Karar tarihi itibariyle alınması gerekli olan...,......karar... ilam harcından, peşin alınan...,......harcın mahsubu ... bakiye.........karar... ilam harcının davalıdan tahsili ... hazineye gelir kaydına,

6-Davacı vekille temsil edildiğinden, karar tarihinde yürürlükte olan tarifeye göre......,......vekâlet ücretinin davalılardan alınıp davacıya verilmesine,

7-Davacı tarafından yapılan ...,......yargılama giderinin davalılardan alınıp davacıya verilmesine, davalının yaptığı yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına,

8-Peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, kesin olarak.......2016 tarihinde oybirliği ... karar verildi.