Esas No: 2015/16111
Karar No: 2016/8956
Karar Tarihi: 20.10.2016

**23. Ceza Dairesi         2015/16111 E.  ,  2016/8956 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Çocuğun kaçırılması ve alıkonulması, mala zarar verme, kasten yaralama

HÜKÜM : 1-TCK'nın 234/1-2, 53/1-2-3 maddeleri uyarınca 12 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

2-TCK'nın 86/2, 29, 53/1-2-3 maddeleri uyarınca 4 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına,

3-TCK'nın 152/1-a, 53/1-2-3 maddeleri uyarınca 1 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Katılan ...'ın velayeti kendisine verilmiş çocuğunu icra vasıtasıyla almak için okuluna gittiği, çocuğun ninesi temyiz dışı sanık ... tarafından saklandığı yerden alınarak annesine verildiği, bunu haber alan çocuğun babası temyiz dışı sanık ... ile sanık ...'ın olay yerine geldikleri, aracın içerisinde gördükleri küçük çocuğu almaya çalıştıkları, görevli memurların engel oldukları, bu sırada çocuğun dayısı katılan ...'in sanığa sarılması üzerine sanık tarafından darp edildiği, jandarma aracının koltuk kılıfına zarar verdiği, bu şekilde çocuğun kaçırılması ve alıkonulması, kamu malına zarar verme ve kasten yaralama suçlarını işlediği iddia edilen olayda;

Sanığın sair itirazlarının reddine, ancak;

Çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçundan;

a)Sanığın olay yerinde annesine teslim edilmiş çocuğu almaya çalışması karşısında; eyleminin çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçuna teşebbüs aşamasında kaldığı gözetilmeksizin suçun tamamlandığı kabul edilerek yazılı şekilde fazla ceza tayini,

Mala zarar verme suçundan;

b)Sanığın 19.02.2013 tarihli ilk celsedeki savunmasında bir maddi zarar var ise bu zararı gidermeyi kabul ettiğini beyan etmesi karşısında, etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmasına fırsat vermeden aynı gün hüküm verilmesi,

c)Yaralama suçu açısından ise;

Sanığın, olay tarihinde katılan ...'i dosya içindeki adli tıp kurumu raporlarında belirtildiği üzere basit tıbbi müdahale ile giderilebilecek şekilde yaraladığı, çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçunda, mağdurlar üzerinde kullanılan cebir TCK'nın 86/2 maddesi kapsamında kaldığı takdirde TCK'nın 119/2 maddesi hükmü karşısında, sanık hakkında ayrıca yaralamadan cezaya hükmolunamayacağı halde, mahkeme tarafından bu husus gözetilmeksizin ayrıca kasten yarama suçundan sanığın mahkumiyetine karar verilmesi,

d)Yine tüm suçlarda;

TCK'nın 53/1 maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının, Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E, 2015/85 sayılı iptal kararı doğrultusunda uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmekle beraber, maddenin (b) fıkrasında yer alan "ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" şeklindeki ibarenin Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi ve ayrıca TCK'nın 53 maddesinin 3. fıkrası uyarınca 53/1-c bendindeki "velayet hakkından; vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan" yoksunluğun sanığın sadece kendi altsoyu yönünden koşullu salıverme tarihine kadar süreceği, altsoyu haricindekiler yönünden ise hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar devam edeceğinin gözetilmemiş olması,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Kanun'un 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesi ile değişik 8/1 maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 20/10/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.