Esas No: 2015/17317
Karar No: 2015/10319
Karar Tarihi: 01.12.2015

**17. Ceza Dairesi         2015/17317 E.  ,  2015/10319 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Hırsızlık

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle incelenerek, gereği görüşülüp düşünüldü:

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; atılı suçun sanıklar tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz nedenleri de yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Sanıkların, müştekiye ait kamyonun sol tarafında bulunan yakıt deposunun dip boşaltma tıpasını sökmek suretiyle mazot çalmaya kalkışma şeklinde gerçekleşen eylemlerinde, depo kapak kilidinin mevcut olup olmadığının, üzerinde kilit bulunup bulunmadığının araştırılarak, kilidin varlığını tespit halinde sanıkların eyleminin TCK'nın 142/1-b maddesinde yazılı bulunan suça uyduğu aksi halde sanıkların eyleminin aynı Yasa'nın 142/1-e maddesi kapsamında kaldığı gözetilmeden eksik araştırma ile yazılı şekilde karar verilmesi,

2-Dosya kapsamından, olay günü gündüzleyin, sanıklar ile temyiz dışı ...'ın, müştekiye ait park halinde bulunan kamyonun yakıt depo tıpasını sökerek, suça konu mazotu bidona boşalttıkları sırada tanık ... tarafından fark edilmeleri üzerine, bidonu olay yerinde bırakarak, olay yerine geldikleri araçla kaçmaya başladıkları, tanığın, sanıkların kaçış istikametini ve araçlarının plaka bilgisini vererek ihbarda bulunduğu, ekiplerin tarif edilen istikamet üzerinde her iki sanığı da araç içinde kovalamaca olmaksızın yakaladıklarının anlaşılması karşısında, teşebbüs aşamasında kalan suç nedeniyle indirim yapılırken TCK'nın 35/2. maddesi uyarınca sanıkların suç yolunda katettiği mesafe ile meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı göz önüne alınarak indirim oranının belirlenmesi gerektiği, suça konu mazot dolu bidonu olay yerinde bırakarak kaçan sanıkların, ihbar üzerine kolluk tarafından aynı anda yakalandıkları görülmekle, teşebbüs nedeniyle her iki sanık hakkında aynı oranda indirim yapılması gerektiği halde, yasa önünde eşitliği ihlal edecek şekilde, suç tarihinde sabıkasız olan sanık ... hakkında TCK'nın 35. maddesi uyarınca “olayın meydana geliş şekli dikkate alınarak” şeklinde yasal olmayan gerekçe ile 2/4 oranında indirim yapılması ile sanık ... hakkında aynı madde gereğince ceza indirimine gidildiği sırada temel cezanın belirlenmesinde ölçüt alınması gereken “sanığın suça meyilli kişiliği, kastının yoğunluğu dikkate alınarak” şeklinde yine yasal olmayan ve suç ortağı sanık ...'a nazaran aleyhe olacak şekilde azami had üzerinden ¼ oranında indirim yapılmak suretiyle hüküm kurulması,

3-T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar ... ve ...'un temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle tebliğnameye aykırı olarak BOZULMASINA, ceza süresi bakımından 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca sanıkların kazanılmış hakkının gözetilmesine, 01.12.2015 gününde oybirliğiyle karar verildi.