Esas No: 2019/3934
Karar No: 2019/12479
Karar Tarihi: 09.10.2019

**19. Ceza Dairesi         2019/3934 E.  ,  2019/12479 K.**

**"İçtihat Metni"**

Ege Ordusu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 22/02/2013 tarihli ve Esas 2013/483, Karar 2013/39 sayılı kararı aleyhine Milli Savunma Bakanlığının 11/04/2017 tarihli, ...YRD.: 51393309-9010-2403-17/As. Adlt. B. Kanunlar Genel Müdürlüğü As. Adlt. Czev. ve Müt. D. Rap. Tet. ve İşl. Ş. sayılı Kanun Yararına Bozma istemi konulu yazısı ekindeki dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 04/02/2019 gün ve 2017/70357 sayılı ihbarnamesi ile Dairemize gönderilmekle okundu.

Anılan ihbarnamede;

1. Ege Ordusu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin firar suçundan hükümlü ... hakkındaki 2013/483 Esas sayılı dava dosyası incelenmiştir.

2. Ege Ordusu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 27 Haziran 2005 tarihli, 2005/564-243 Esas ve Karar sayılı hükmü ile; hükümlünün 07.06.2003-24.03.2005 tarihleri arasında mükerrer firar suçunu işlediği kabul edilerek, eylemine uyan ASCK’nın 66/2-c ve 5237 sayılı TCK’nin 62’nci maddeleri uyarınca sonuç olarak bir yıl sekiz ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş; Askeri Yargıtay 3'üncü Dairesinin 15.11.2005 tarihli, 2005/1246-1241 esas ve karar sayılı ilamı ile onanarak kesinleşmiştir.

3. Askerî Ceza Kanunu’nun “Tekerrür” konusunu düzenleyen 42’nci maddesi 5252 sayılı Kanun’un geçici 1’inci maddesinde tanınan sürenin dolduğu 31.12.2008 tarihini takip eden 01.01.2009 tarihinden itibaren, 5237 sayılı TCK’nin 5’inci maddesinin hiçbir tereddüde ve tartışmaya yer vermeyecek kadar açık emredici hükmü karşısında, uygulanamaz hâle gelmiş olup, bir bakıma zımnen ilga edilmiş bulunması ve buna bağlı olarak, Askerî Ceza Kanunu’nun “Firar” suçunu düzenleyen 66’ncı maddesinin suçlunun “mükerrir” olması halinde hapis cezasının iki yıldan az olamayacağını belirten 2’nci fıkrasının (c) bendi de zımnen ilga edilerek uygulanmasına son verilmesi nedeniyle, Askeri Savcılığın talebi üzerine, aynı Askeri Mahkemenin 14 Mayıs 2012 tarihli, 2012/245-162 esas ve karar sayılı kararı ile; hükümlünün eylemine uyan ASCK’nın 66/1-a ve 5237 sayılı TCK’nin 62’nci maddeleri uyarınca sonuç olarak on ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, sanığın cezasının TCK'nin 58'inci maddesine göre infaz edilmesine karar verilmiş; temyiz üzerine Askeri Yargıtay 3'üncü Dairesinin 18.09.2012 tarihli, 2012/981-901 esas ve karar sayılı ilamı ile; gerekçeli kararda, 31.12.2008 tarihinden önce ve sonra yürürlükte olan Kanunların hangilerinin bir bütün hâlinde uygulanmasının hükümlü hakkında lehe sonuç doğurup doğurmadığı hususunda gerekçe gösterilmediği gibi, suçun hukuki niteliğinin gerekçeli hükmün başlık kısmında firar olarak kabul edilmesine rağmen, kısa kararda ve gerekçeli hükmün içerisinde mükerrer firar olarak kabul edildiği, kısa kararda sanığın suçunun mükerrer firar olarak nitelendirilmesini müteakip cezasının ASCK’nın 66/1-a maddesi uyarınca belirlendiğinin belirtilmesinin kararda teşevvüş (karışıklık) oluşturduğu ve bu yönüyle hukuka aykırılık teşkil ettiğinden, uyarlama hükmünün usul yönünden bozulmasına karar verilmiştir.

4. Askeri Yargıtay bozma ilamı üzerine; Ege Ordusu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 22.02.2013 tarihli, 2013/483-39 esas ve karar sayılı kararı ile; sanık hakkında açılan kamu davasının 5237 sayılı TCK'nin 7/2'nci maddesinin atfı ile suç tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK'nin 102/4, 104/2'nci maddeleri gereğince dava zamanaşımının dolmuş olması nedeniyle düşmesine karar verilmiş, bu karar taraflarca süresi içinde temyiz edilmediğinden bahisle 11 Mart 2013 tarihinde kesinleştirilmiştir.

5. Dosyanın incelenmesinde, 5252 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkındaki Kanun’un 9/4’üncü maddesinde kesin hükümle sonuçlanmış olan davalarda, sonradan yürürlüğe giren bir kanunla ilgili olarak lehe hüküm belirlenmesi ve uygulanması amacıyla yapılan yargılama bakımından dava zamanaşımına ilişkin hükümlerin uygulanmayacağı belirtildiği halde, zamanaşımı süresinin tamamlandığı belirtilerek davanın düşmesine karar verilmesinin hukuka aykırılık oluşturduğu değerlendirilmiştir.

6. Bu nedenle, bahse konu dava dosyası EK-A’da gönderilmiş olup, Ege Ordusu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 22.02.2013 tarihli, 2013/483-39 esas ve karar sayılı kararının bozulması için, 353 sayılı Kanun'un 243'üncü maddesi gereğince Askeri Yargıtay Başkanlığına başvurulması istenilmek ve Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nca 25/08/2017 tarihli 30165 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanarak yürürlüğe giren 694 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 36. maddesinde belirtilen “Kaldırılan Askeri Yargı mercilerinde görülmekte olan, dosyalardan Askeri Yargıtayda olanlar...Yargıtay’a gönderilir” hükmü uyarınca anılan Bakanlık istemlerine müsteniden ihbar ve mevcut evrak Dairemize tebliğ olunmakla;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Yukarıda sözü edilen kanuni düzenlemeler karşısında Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının kanun yararına bozma istemine dayanan ihbarname içeriği yerinde görüldüğünden, Ege Ordusu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 22/02/2013 tarihli ve Esas 2013/483, Karar 2013/39 sayılı kararının CMK’nin 309/4-c maddesi uyarınca aleyhte sonuç doğurmamak ve yeniden yargılama yapılmamak üzere kanun yararına BOZULMASINA, 09/10/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.