Esas No: 2023/10190
Karar No: 2023/10062
Karar Tarihi: 05.12.2023

**3. Ceza Dairesi         2023/10190 E.  ,  2023/10062 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2022/222 E., 2022/266 K.

SUÇ : Silahlı terör örgütüne üye olma, Kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık

HÜKÜM : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Sanık ... hakkında kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık suçundan verilen hükmün daha önce temyiz denetiminden geçmemesi nedeniyle doğrudan temyize tabi olmadığı, öncelikle 5271 ... CMK'nın 272 nci maddesinin birinci fıkrası kapsamında bölge adliye mahkemesince değerlendirilip bir karar verilmesi akabinde istemde bulunulması halinde temyiz isteminin değerlendirilmesi gerektiği belirlenmiştir.

Sanıklar ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütü üyeliği suçundan bozma üzerine kurulan hükümlerin; 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I.HUKUKÎ SÜREÇ

Yargıtay 3. Ceza Dairesinin, 22.09.2022 tarihli ve 2022/7672 Esas, 2022/4808 Karar ... bozma kararı üzerine; Sivas 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.12.2022 tarihli ve 2022/222 Esas, 2022/266 ... Kararı ile;

Sanık ... hakkında

Silahlı terör örgütüne üye olma suçundan 5237 ... ... Ceza Kanunu’nun 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 ... Terörle Mücadele Kanunu’nun 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 ... Kanun’un 62 nci maddesi, 53 üncü maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkraları, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca 8 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, cezanın mükerrirlere özgü ceza rejimine göre çektirilmesine ve mahsuba,

Sanık ... hakkında

Silahlı terör örgütüne üye olma suçundan 5237 ... ... Ceza Kanunu’nun 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 ... Terörle Mücadele Kanunu’nun 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 ... Kanun’un 62 nci maddesi, 53 üncü maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkraları, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, cezanın mükerrirlere özgü ceza rejimine göre çektirilmesine ve mahsuba,

Sanık ... hakkında

1. Silahlı terör örgütüne üye olma suçundan 5237 ... ... Ceza Kanunu’nun 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 ... Terörle Mücadele Kanunu’nun 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 ... Kanun’un 62 nci maddesi, 53 üncü maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkraları, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, cezanın mükerrirlere özgü ceza rejimine göre çektirilmesine ve mahsuba,

2. Kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık suçundan 5271 ... Ceza Muhakemeleri Kanunu'nun 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine,

Karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Sanık ... ve müdafinin temyiz istemleri özetle

Müvekkilinin şartlı tahliye süresinin geldiğine, verilen mahkumiyet kararının usulüne uygun gerekçelendirilmediğine, savunma hakkının ihlal edildiğine, ByLock'un hukuka aykırı delil olduğuna, CMK'ya uygun elde edilmediğine, ByLock ile ilgili serverların mahkeme huzuruna getirtilip tartışılmadığını, ByLock tespit değerlendirme tutanağının müvekkille uyumlu olmadığına, ByLock hesabında ekli olan kişilerin tanık sıfatıyla dinlenilmesi gerektiğine, örgütle iltisaklı kurumda çalışmanın sanık aleyhine değerlendirilemeyeceğine, çalışma özgürlüğünün Anayasal bir hak olduğuna, tanık beyanlarının gerçek dışı ve çelişkili olduğuna, tanık V.Ş., .... nin beyanlarıyla sabit olduğu üzere psikolojik sorunlarının olduğuna, böyle bir tanığın beyanlarına itibar edilemeyeceğine, tanık M.K. nin, .... ile nezarethanede beraber kaldıklarına, bu kişilerin aralarında mutabık kalarak müvekkil aleyhine beyanlarda bulunmuş olabileceklerine, tanık .... nin, aynı koğuşta müvekkile "senin bir ilgin olmadığını biliyorum ama bana verilen talimatla seni de suçun içine çektik, hakkını helal et" dediğine, tanık İ.Y. nin beyanlarında müvekkille aynı Bylock grubunda yer aldığını beyan etmesine rağmen müvekkil hakkında tanzim edilen tespit değerlendirme tutanağı göz önüne alındığında bu kişinin ekli listede olmadığına, teşditin hukuka aykırı olduğuna, suçun subjektif unsurlarının somut olayda oluşup oluşmadığının değerlendirilmediğine, hata hükümlerinin tartışılması gerektiğine ve sair hususlara,

B.Sanık ... müdafinin temyiz istemi özetle

Sanık hakkında arama el koyma işlemlerinin usule aykırı yapıldığına, örgüt üyeliği suçunun unsurlarının oluşmadığına, 3713 ... Kanun'un uygulanmasının hukuka aykırı olduğuna, MİT'in delil toplama yetkisinin olmadığına, Log kayıtlarının yasal süresinden sonra ele geçirildiğine, MGK kararlarının tavsiye niteliğinde olduğuna, yargı kurumlarını bağlamayacağına, ByLock kullanımına ilişkin BTK sinyal bilgisi dışında herhangi bir veri olmadığına, söz konusu programın Play Store'dan indirilebilen bir program olduğuna, tipiklik ilkesinin ihlal edildiğine ve sair hususlara,

C.Sanık ... müdafinin temyiz istemi özetle

Gizli tanık Garson'un beyanlarının çelişkili olduğuna, Garson'un Ankara 25. Ağır Ceza Mahkemesinde alınan beyanlarında verilerde çakıştırma, hızlı yazma, aşağıya doğru çekilme olduğu zaman bazen yanlışlık olabileceğini belirttiğine, verilerin güvenilir olmadığına, Garson'un ifadelerinde daha önce teslim edilen sd kartlar içerisindeki Excel dosyalarına emniyet tarafından sütun eklenmiş olabileceğini beyan ettiğine, emniyet tarafından, dijital materyal içerisindeki bir dijital dosya içeriğine veri eklemek suretiyle veri ve delil bütünlüğünün bozulduğuna, şaibelerin oluştuğuna, dosyaların Hash değerlerinin, son erişim, oluşturma vb. bilgilerin değiştiğine, içerisinde farklı bilgilerin de eklenmiş olabileceğine, ilgisi olmadığı halde farklı kodlamaları farklı kişilerin isimlerinin karşısına yazmak suretiyle veri eklenmiş olabileceği durumunun ortaya çıktığına, uluslararası adli bilişim uygulamaları kapsamında, hiçbir durumda dijital verilerin imajı (adli kopyası) alınmadan inceleme yapılamadığı gibi dijital veri içerisine de hiçbir suretle veri eklenemeyeceğine, söz konusu durumdan dolayı sözü edilen SD kartların imajının alınıp alınmadığının, imaj alma tutanaklarının, imaj alma anına ait kamera görüntülerinin, inceleme raporlarının, içerisinde yer alan excel dosyalarına ve diğer tüm dosyalara ait teknik bilgilerin, zaman bilgilerinin, oluşturulacak bir bilirkişi heyeti tarafından etraflıca incelenmesi gerektiğine, veri inceleme raporunda yer alan kodlamaların yanlış olabileceğine, gizli tanığın aşamalarda alınan beyanlarında yer alan imzalarının farklılık gösterdiğine, bu nedenlerle Garson kod adlı tanığın verilerine itibar edilemeyeceğine, tanık beyanlarının somut anlatımlar içermediğine, ByLock USER-ID eşleşmesinin yapılmadığına, ayrıntılı bir ByLock tespit değerlendirme tutanağının elde edilemediğine, gizli tanık beyanının tek başına hükme esas alınamayacağına ve sair hususlara,

D.Katılan ... vekilinin temyiz istemi özetle

Sanığın örgüt üyesi olduğunun ve örgüt içerisinde A5 koduna sahip olduğunun sabit olduğuna, soruların çalınması hadisesi ile hukuka aykırı bir biçimde elde edilen veriler ile cevaplanmış sorularla haksız menfaat temin edildiğine, kamu kurum ve kuruluşları zararına dolandırıcılık yapıldığına ve resmi belge niteliğinde bulunan cevap kitapçığı tanzim edilerek örgütsel suç işlendiğine, FETÖ mensuplarının sınav sorularını çalmak için "Sır Odası"ndaki bilgisayarlara "ProNMS" ve "Lumension" isimli casusluk programlarını kurduğu ve bu şekilde soruların çalındığının bilindiğine, bilirkişi raporunda yer alan hususların suçun işlendiğini gösterdiğine, sanığın ilk girdiği sınavda başarısız olmasına mukabil bilirkişi raporunda belirtilen sınavda cevaplanması imkansız olarak nitelenen sorulara yanıt verilmesinin hayatın olağan akışı içinde açıklanabilecek mahiyette olmadığına ve sair hususlara,

İlişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

A. Sanık ... Hakkında

"......'ın FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne ait kurumlarda 1998-2000 yılları arasında Konya'da, 2000-2004 yılları arasında Niğde'de, 2004-2006 Amasya, 2006-2007 Sivas, 2007-2010 yıllarında Ordu'da fizik öğretmeni olarak çalıştığı, bu kurumlarda çalışırken öğrencilere dini içerikli sohbetlerde rehberlik adı altında yaptığı, bazı zamanlarda bu hususlarla ilgilenen yani rehber öğretmenlerden sorumlu konumunda olduğu, Ordu'da görev yaparken dershanenin ser rehberi olduğu, ser rehberliğin ise örgütle öğrencilerin ilişkilerini dini faaliyetlerini aktiviteleri hususlarında ilgilenen öğretmenlerden sorumlu olduğu, 2012-2014 yılları arasında Senegal'de yine örgütün kurumlarında Türkçe öğretmeni olarak görev yaptığı, Fildişi sahillerinde ise 2014-2016 yılları arasında Türkçe öğretmeni olarak görev yaptığı, bu kurumda çalışırken kişisel gelişim konusunda uzman olduğumdan verimlilik ve ar-ge hususunda çalışmalar yaptığı, 2014 Mayıs ayında Türkiye'ye gelerek, Sivas'a yerleştiği, Sivas'ta önce Sultan ... Kolejinde bir yıl çalıştığı ve eğitimler aldığı, daha sonra ise aile danışmanlığı, yaşam koçluğu ve kişisel gelişim kapsamında ofis açtığı, 2016 Temmuz'a kadar bu işi sürdürdüğü, 2016 yılında birkaç ay örgüte ait eğitim kurumunda müdürlük yaptığı, ayrıca iddianamede adı geçen ve aynı okulda birlikte öğretmenlik yaptığı H.A. isimli şahsın sanıktan polislerle ilgilenme yönünde görev verdiği, bunun yanında H.A. sanığa ... kod ismini verdiği, sanığın bu kapsamda bir süre Sivas İli Emniyet mahrem yapılanmasında polis sorumlusu olarak görev yaptığı,..., FETÖ/PDY terör örgütünün emniyet teşkilatındaki mahrem yapılanmaya ilişkin gizli ibareli evrak gereğince sanığın Ankara büyük bölgesine bağlı Kayseri küçük bölgesine bağlı Sivas ili ... ilçesine bağlı, biriminin yüksek okul, görevinin ve konumunun öğretmen(mahrem yapılanma kapsamında) pozisyonunda olduğu, vasfının C, Eagle kullandığı, mahrem yapıya katıldığı yılın 01.07.2014 olduğu, emniyet mensuplarına yönelik düzenlenen grupların sorumluluğunu yaptığı, H.A. isimli şahsın koordinesi altında Sivas ili emniyet müdürlüğü bünyesindeki komiser yardımcılığına yönelik oluşturulan sohbet gruplarından sorumlu olduğu...

...sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kendi aralarında gizli haberleşme için kullandıkları bylock isimli programı telefonuna indirdiği, üzerine kayıtlı olan ve kendisinin kullandığını beyan ettiği 0535 (...) (..) (..) nolu GSM hattının bylock programına iki farklı IMEI numaralı cihaz ile iki farklı IP adresine 05.11.2014-19.02.2016 tarihleri arasında 12939 kez yoğun olarak bağlandığının 16.10.2017 tarihli ByLock IP Bilirkişi Raporuyla belirlendiği, sanık tarafından kullanılan ByLock programına ilişkin Tespit ve Değerlendirme Tutanağı ve 17.11.2017 tarihli Bilirkişi Raporuna göre sanığın kullanıcı adının "Omer19", Bylock kullanıcı şifresi "Omer.19", ID numarasının 241096 olduğu, ilk Log tarihinin 08.11.2014, son online tarihinin 23.08.2015 olduğu tespit edilmiş, şahsın kullanıcı adının dosyamız kapsamında delillerle ispatlandığı üzere sanığın kullandığı "..." kod adı ile uyumlu olduğu, ... ismine eklenen 19 rakamının ise doğum yeri ve nüfusa kayıtlı olduğu il olan Çorum ilinin plaka kodu olduğu, bunun yanında sanığın bylock programında emniyet mahrem imamları ve Sivas ilinde görev yapan eski polis memurları ile bağlantılı olduğu anlaşılmış, gerek Emniyet Genel Müdürlüğü KOM Dairesi Başkanlığı tarafından ve gerekse Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu Başkanlığı tarafından yapılan tespitlerle sanığın 241096 ByLock İD (kimlik numarası) ve "Omer19" kullanıcı adı, "Omer.19" kullanıcı şifresi ile ByLock iletişim sisteminde kayıtlı olduğu, 0535 (...) (..) (..) numaralı GSM hattının sanık dışında bir başkası tarafından kullanılma olanağının bulunmadığı..."

B.Sanık ... Hakkında

"...Sanığın teknik özellikleri, indirilme ve kullanma yöntemi, kullanıcıları ve muhtevası itibariyle sadece FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanması amacıyla oluşturulan ve münhasıran bu suç örgüt mensupları tarafından kullanıldığı tespit edilen ByLock iletişim sistemine, bu özelliğini bilerek (kasten) dahil olan ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla birçok kez kullandığı, dosya kapsamına istinaf aşamasında dail olan 20.03.2018 tarihli veri inceleme raporunda "A5" şeklinde kodlanmış olduğu hususun .... nin beyanlarından anlaşılacağı üzere sohbet adı altındaki örgütsel toplantıların katıldığının doğrulandığı anlaşılmakla..."

C.Sanık ... Alpslan Hakkında

"...Sanığın teknik özellikleri, indirilme ve kullanma yöntemi, kullanıcıları ve muhtevası itibariyle sadece FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanması amacıyla oluşturulan ve münhasıran bu suç örgüt mensupları tarafından kullanıldığı tespit edilen ByLock iletişim sistemine, bu özelliğini bilerek (kasten) dahil olan ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla birçok kez kullandığı yine dosya kapsamına istinaf aşamasında dahil olan 20.03.2018 tarihli veri inceleme raporunda "A5" şeklinde kodlanmış olduğu hususun .... nin beyanlarından anlaşılacağı üzere sohbet adı altındaki örgütsel toplantıların katıldığının doğrulandığı anlaşılmakla, ile .... ve B.Y. nin beyanlarından da doğrulandığı anlaşılmakla...

...Bilirkişi raporunda sanığın sınav sorularını önceden temin edip kopya çektiğine dair kuvvetli şüphe olduğunun belirtilmesinin tek başına sanığın kopya çektiğini, sınav sorularını önceden temin ettiğini ispata yeterli olamayacağı, yine söz konusu raporun kesin veriler içermeyip kanaate dayalı olduğu, maddi gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek derecede ortaya çıkarılmasını amaçlayan ceza yargılamasında söz konusu raporu destekler mahiyette bir delilin elde edilemediği yine ilgili sınav sorularını örgüt tarafından sanığa verildiğine dair dosya kapsamında tanık beyanının da bulunmadığı, bu nedenle dosya kapsamındaki bilirkişi raporunun sanığın üzerine atılı dolandırıcılık suçu yönünden mahkumiyete yeterli delil mahiyetinde olamayacağı..."

Tespitlerine yer verilmiştir.

IV. GEREKÇE

A. Sanık ... Hakkında Kamu Kurum Ve Kuruluşlarının Zararına Dolandırıcılık Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Sanık hakkında resmi belgede sahtecilik ve kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık suçlarından Sivas 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2020/219 esas ... dava dosyasında beraat kararı verildiği, kararın istinaf edildiği, Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 8. Ceza Dairesinin 09.03.2022 tarihli kararıyla kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık suçu yönünden verilen hükmün bozulduğu, bozma kararı sonrası dava dosyasının Sivas 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/118 Esasına kayıt olduğu, mezkur mahkemenin 20.12.2022 tarihli kararıyla da Sivas 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/222 esas ... dava dosyasıyla birleştirilmesine karar verildiği,

5271 ... CMK'nın 8 inci maddesi gereğince aralarındaki irtibat nedeniyle birlikte görülen her suça ilişkin hükümlerin bağımsızlığını koruduğunda kuşku bulunmamasına, İlk Derece Mahkemesince verilen hükümlerin kanun yolunun, 5271 ... Kanun'un 272 nci maddesinin birinci fıkrası gereğince kural olarak temyiz değil istinaf olarak belirlenmesine, yine 5271 ... Kanun'un 307 nci maddesinin üçüncü fıkrası gereğince Yargıtaydan verilen bozma kararına uyulması hâlinde İlk Derece Mahkemesi tarafından verilen karara karşı sadece temyiz yoluna başvurulabileceğine ilişkin hükmün birlikte görülseler dahi temyiz incelemesinden geçmeyen sanık ve/veya suçlara ilişkin davalara tesirinin bulunmamasına nazaran, kararı hem maddi hem de hukuki yönden denetlemekle görevli bölge adliye mahkemesine etkin başvuru hakkının temini bakımından, İlk Derece Mahkemesince verilen her hükmün öncelikle Bölge Adliye Mahkemesince denetlenmesi gerektiği gözetilerek;

Sanığın silahlı terör örgütüne üye olmak suçundan mahkumiyetine dair Sivas 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 11.11.2021 tarih ve 2021/183 Esas 2022/4808 ... Kararının Dairemizce bozulması üzerine, iş bu dava dosyası ile birleştirilmesine karar verilen Sivas 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/118 Esas ... dava dosyasına konu, kamu kurum ve kuruluşları zararına dolandırıcılık suçundan verilen ve katılan vekilince kanun yoluna başvurulan hükmün öncelikle CMK'nın 272 nci maddesinin birinci fıkrası kapsamında Bölge Adliye Mahkemesince değerlendirilip bir karar verilmesi akabinde istemde bulunulması halinde temyiz isteminin değerlendirilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır.

B.Sanıklar ..., ... ve ... Hakkında Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden

Bozmaya uyularak yargılama sürecindeki usuli işlemlerin kanuna uygun olarak eksiksiz yapıldığı, hükme esas alınan tüm delillerin hukuka uygun olarak elde edildiğinin belirlendiği aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların temyiz denetimini sağlayacak biçimde eksiksiz olarak sergilendiği, özleri değiştirilmeksizin tartışıldığı, vicdani kanının kesin, tutarlı ve çelişmeyen verilere dayandırıldığı, eylemlerin doğru olarak nitelendirildiği ve kanunda öngörülen suç tipine uyduğu, yaptırımların kanuni bağlamda şahsileştirilmek suretiyle uygulandığı anlaşılmakla; sanık ... ve sanıklar müdafilerinin yukarıda ilgili bölümde ileri sürdükleri temyiz sebepleri ve sair hususlar yerinde görülmemekle, sanıklar hakkında kurulan hükümlerde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

A.Sanık ... Hakkında Kamu Kurum Ve Kuruluşlarının Zararına Dolandırıcılık Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçe bölümünde (A) bendinde açıklanan nedenlerle sanık ... hakkında kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık suçundan verilen beraat hükmünün istinaf kanun yoluna gönderilmesi için Tebliğnameye aykırı olarak, oy birliğiyle İNCELENMEKSİZİN İADESİNE,

B.Sanıklar ..., ... ve ... Hakkında Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçe bölümünde bendinde açıklanan nedenlerle Sivas 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.12.2022 tarihli ve 2022/222 Esas, 2022/266 ... Kararında sanık ... ve sanıklar müdafilerince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 ... Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 ... Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKÜMLERİN ONANMASINA,

Dava dosyasının, 5271 ... Kanun’un 304 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca Sivas 2. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 19. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

05.12.2023 tarihinde karar verildi.