Esas No: 2021/18631
Karar No: 2024/1416
Karar Tarihi: 21.02.2024

**9. Ceza Dairesi         2021/18631 E.  ,  2024/1416 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2015/248 E., 2016/149 K.

SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜMLER : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ - OLAY VE OLGULAR

1. Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçunu işledikleri iddiası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası; suça sürüklenen çocuk ... hakkında diğer suça sürüklenen çocukların, işlediği iddia edilen çocuğun cinsel istismarı suçuna yardım eden sıfatıyla iştirak ettiği iddiası ile 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, dördüncü fıkrası, 39 uncu maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi; suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu işledikleri iddiası ile 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a) ve (b) bentleri, beşinci fıkrası, 43 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda, Uşak 2.Ağır Ceza Mahkemesinin, 05.05.2016 tarihli ve 2015/248 Esas, 2016/149 Karar sayılı kararı ile mevcut delillerin değerlendirilmesi ile suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkında mağdurlar ... ve ...'e karşı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan (ikişer kez), 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, dördüncü fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına ve hapis cezalarının aynı Kanun'un 51 inci maddesi uyarınca ertelenmesine; suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkında mağdurlar ... ve ...'e karşı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (ikişer kez), 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına ve hapis cezalarının aynı Kanun'un 51 inci maddesi uyarınca ertelenmesine karar verilmiştir.

2. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca bozma görüşünü içeren Tebliğname ile dava dosyası Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılanlar Vekillerinin Temyiz İstemi

Olay yerinde keşif yapılması, istismarın birden fazla kişi ile cebir kullanılarak gerçekleştirilmesi nedeniyle toplamda üç katı kadar artırılarak ceza tayin edilmesi gerektiğine, cezalarda indirim yapılarak hapis cezalarının ertelenmesinin yerinde olmadığına ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi

Mağdurların kurgulandığı şekilde ifade verdiklerinin toplanan kanıtlarla ve dosya kapsamıyla ortaya çıktığına, tanık Begüm'ün ifadelerinin çelişkili olduğuna, okulun fiziki koşulları nedeniyle olay yerini görebilmesinin mümkün olmadığına, maddi ve teknik kanıtlarla iddianın doğrulanmadığına, mağdur ...'in ifadesinin ezberletilmiş şekilde tutarsız olduğuna yönelik sosyal çalışmacı değerlendirmesinin bulunduğuna, mağdurlara yönelik cebir ve şiddet uygulandığına dair soyut beyanların olduğuna, buna rağmen cebir artırımının uygun olmadığına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurları itibarıyla oluşmadığına ilişkindir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi

Katılanların suça sürüklenen çocuğun istismar eyleminde bulunmadığını, dışarıda gözcülük yaptığını belirttiklerini, buna rağmen 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrasına göre ceza tayininin yerinde olmadığına, ...'in diğer suça sürüklenen çocuklarla fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ettiğinin varsayım olduğuna, hükümlerin bozulması gerektiğine ilişkindir.

III. GEREKÇE

A. Suça Sürüklenen Çocuklar ... ve ... Hakkında Mağdurlar ... ve ...'e Karşı Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan (İkişer Kez) Verilen Hükümler Yönünden

1. Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, hükümlerde hukuka aykırılık görülmemiştir.

2. Onama sebebine göre Tebliğname'de bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Mağdur ...'a Karşı; Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Mağdur ...'e Karşı; Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında İse Mağdurlar ... ve ...'e Karşı (Mağdur Sayısınca) Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Verilen Hükümler Yönünden

1. Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine karar verilmiştir.

2. Ancak; mağdurların aşamalardaki çelişkili ifadeleri, savunmalar, fiili livata bulgusu tespiti içermeyen doktor raporları ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; on iki-on beş yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuklardan ... ve ...'in metruk bir halde bulunan okul binasının bahçesinde oyun oynayan on iki yaşından küçük mağdurları oyun oynayacakları hilesiyle bina içine götürdükleri, diğer suça sürüklenen çocuk ...'in ise metruk okul binasına götürülen ve eylem sırasında kaçmaya çalışan mağdurlara engel olup aynı zamanda bahçede gözcülük yaptığı, ... ve ...'in cebir kullanarak mağdurların pantolonunu indirdikten sonra istismar eylemlerini gerçekleştirdikleri, fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ettikleri anlaşılan suça sürüklenen çocukların eylemleri sırasında organ sokmaya teşebbüs ettiklerine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp, mevcut haliyle sübuta eren eylemlerin çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek suça sürüklenen çocukların 5237 sayılı Kanun'un 103/1, 3, 4, 31/2, 62 maddeleri gereğince cezalandırılmasına karar verilmesi gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hükümler kurulması,

3. Suç vasfı yönünden Tebliğname içeriğine iştirak edilmemiştir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Mağdur ...'e Karşı; Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Mağdur ...'a Karşı Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Verilen Hükümler ile Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Mağdurlar ... ve ...'e Karşı Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan (Mağdur Sayısınca) Verilen Hükümler Yönünden

1. 5271 sayılı Kanun'un 225 inci maddesinin birinci fıkrasındaki "Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir." şeklindeki düzenleme nazara alınarak yapılan değerlendirmede; Sivaslı Cumhuriyet Başsavcılığının 11.06.2014 tarihli iddianamesinde suça sürüklenen çocuk ... hakkında mağdur ...'e, suça sürüklenen çocuk ... hakkında mağdur ...'a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı; suça sürüklenen çocuk ... hakkında da mağdurlara yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarına ilişkin herhangi bir anlatım ve usulüne uygun açılmış bir dava bulunmadığı gibi Sivaslı Asliye Ceza Mahkemesi tarafından verilen görevsizlik kararının da iddianame yerine geçmeyeceği gözetilmeden ayrıca bu suçlardan da mahkumiyet kararı verilmesi, hukuka aykırı görülmüştür.

2. Tebliğname'de yer alan bozma içeriğine iştirak edilmemiştir.

IV. KARAR

1. Suça Sürüklenen Çocuklar ... ve ... Hakkında Mağdurlar ... ve ...'e Karşı Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan (İkişer Kez) Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Uşak 2.Ağır Ceza Mahkemesinin, 05.05.2016 tarihli ve 2015/248 Esas, 2016/149 Karar sayılı kararında katılanlar vekilleri ile suça sürüklenen çocuk ... müdafii tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden katılanlar vekilleri ile suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

2. Suça Sürüklenen Çocuklar ..., ... ve ... Hakkında Mağdurlar ... ve ...'e Karşı Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı (İkişer Kez); Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Mağdurlar ... ve ...'e Karşı Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma (Mağdur Sayısınca) Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçenin (B) ve (C) bölümlerinde açıklanan nedenlerle Uşak 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 05.05.2016 tarihli ve 2015/248 Esas, 2016/149 Karar sayılı kararına kararına yönelik katılanlar vekilleri ile suça sürüklenen çocuklar ... ve ... müdafilerinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

21.02.2024 tarihinde karar verildi.

...