Esas No: 2017/9516
Karar No: 2018/309
Karar Tarihi: 17.01.2018

**22. Hukuk Dairesi         2017/9516 E.  ,  2018/309 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalılar vekili tarafından istenilmekle, temyiz talepinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı vekili, davalılara ait apartmanda kapıcı olarak çalıştığını, iş sözleşmesinin haklı sebep olmadan feshedildiğini belirterek kıdem ve ihbar tazminatı ile fazla çalışma, ulusal bayram genel tatil, hafta tatili, yıllık izin ücreti ve son aya ilişkin ödenmeyen ücret alacaklarının hüküm altına alınmasını talep etmiştir.

Davalı kat malikleri ve kat malikleri adına yönetici, davanın reddi gerektiğini savunmuştur.

Mahkemece, toplanan deliller ve bilirkişi raporu doğrultusunda davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Karar, süresi içerisinde kat malikleri adına yönetici tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

Davacı işçinin fazla çalışma yapıp yapmadığı konusunda taraflar arasında uyuşmazlık bulunmaktadır.

Fazla çalışma yaptığını iddia eden işçi bu iddiasını ispatla yükümlüdür. Ücret bordrolarına ilişkin kurallar burada da geçerlidir. İşçinin imzasını taşıyan bordro sahteliği ispat edilinceye kadar kesin delil niteliğindedir. Bir başka anlatımla bordronun sahteliği ileri sürülüp kanıtlanmadıkça, imzalı bordroda görünen fazla çalışma alacağının ödendiği varsayılır.

Fazla çalışmanın ispatı konusunda işyeri kayıtları, özellikle işyerine giriş çıkışı gösteren belgeler, işyeri iç yazışmaları delil niteliğindedir. Ancak, fazla çalışmanın yazılı belgelerle kanıtlanamaması durumunda tarafların, tanık beyanları ile sonuca gidilmesi gerekir. Bunun dışında herkesçe bilinen genel bazı vakıalar da bu noktada göz önüne alınabilir. İşçinin fiilen yaptığı işin niteliği ve yoğunluğuna göre de fazla çalışma olup olmadığı araştırılmalıdır.

İmzalı ücret bordrolarında fazla çalışma ücreti ödendiği anlaşılıyorsa, işçi tarafından gerçekte daha fazla çalışma yaptığının ileri sürülmesi mümkün değildir. Ancak, işçinin fazla çalışma alacağının daha fazla olduğu yönündeki ihtirazi kaydının bulunması halinde, bordroda görünenden daha fazla çalışmanın ispatı her türlü delille yapılabilir. Bordroların imzalı ve ihtirazi kayıtsız olması durumunda, işçinin bordroda belirtilenden daha fazla çalışmayı yazılı belge ile kanıtlaması gerekir. İşçiye bordro imzalatılmadığı halde, fazla çalışma ücreti tahakkuklarını da içeren her ay değişik miktarlarda ücret ödemelerinin banka kanalıyla yapılması durumunda, ihtirazi kayıt ileri sürülmemiş olması, ödenenin üzerinde fazla çalışma yapıldığının yazılı delille ispatlanması gerektiği sonucunu doğurmaktadır.

Dosya içeriğine göre, Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda, davacı ve davalı tanıklarının ortak beyanlarına göre davacının, yılın Şubat-Kasım ayları arasında, kış mevsimine isabet eden döneminde, haftada 38,5 saat, bunun dışında kalan yaz döneminde ise haftada 18 saat fazla çalışma yaptığı kabul edilmiştir. Taraf tanıklarının beyanları çoğunlukla, yirmidört saatlik zaman dilimi içerisinde hangi saatte hangi işlerin yapıldığını ortaya koymaktadır. Tanıklar davacının günde üç kez ekmek servisi yaptığını, kirlenen yerleri temizlediğini, kışın ayrıca kalorifer yaktığını beyan etmişlerdir. Yapılan işin niteliği, davacının görev yaptığı apartmandaki daire sayısı, ara dinlenme süreleri bir bütün olarak değerlendirildiğinde davacının, yaz döneminde fazla çalışma yapmadığı, kış döneminde ise haftada onsekiz saat fazla çalışma yaptığının kabul edilmesi dosya içeriğine uygun düşecektir. Fazla çalışma ücretinin bu kabule göre hesaplanarak hüküm altına alınması için kararın bozulması gerekmiştir.

SONUÇ:Hükmün yukarıda açıklanan sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine 17.01.2018 gününde oybirliği ile karar verildi.