Esas No: 2023/8776
Karar No: 2023/8299
Karar Tarihi: 11.12.2023

**9. Ceza Dairesi         2023/8776 E.  ,  2023/8299 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2022/622 E., 2023/129 K.

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı

HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, beraat

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî onama, kısmî bozma

Sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Balıkesir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 13.12.2021 tarihli ve 2020/633 Esas, 2021/963 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci, dördüncü ve altıncı fıkraları uyarınca 13 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci ve dördüncü fıkraları ile 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Balıkesir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 13.12.2021 tarihli ve 2020/633 Esas, 2021/963 Karar sayılı kararının sanık ve suça sürüklenen çocuk müdafileri ile katılan vekili tarafından temyizleri üzerine Dairemizce verilen 26.09.2022 tarihli ve 2022/6477 Esas, 2022/8200 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında mahkemece gerekçesiz hüküm kurulması ve sanık hakkında atılı suçu işlediğine dair cezalandırılmasına yeter, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek beraat kararı verilmesinin gerekmesi nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

3. Balıkesir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.03.2023 tarihli ve 2022/622 Esas, 2023/129 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraat kararı, suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci ve dördüncü fıkraları ile 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği

Eksik inceleme neticesinde karar verildiğine ve re'sen tespit edilecek hususlara ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği

Mağdurenin beyanı dışında suça sürüklenen çocuğun cezalandırılmasına yeter, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığına ve re'sen tespit edilecek hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece " Sanık ... ile katılan ... ...'ın aynı köyde ikamet ettikleri, suç tarihinde katılanın 15-18 yaş aralığında katılanın annesinin, katılanın karnında şişlik olduğunu fark etmesi üzerine katılan ...'in okulun üst tarafında slaj yaptıkları yerde sanık ...'un kendisine zorla tecavüz ettiğini beyan etmesi üzerine katılanın 24 haftalık gebe olduğunun tespit edildiği, katılan hakkında Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu tarafından tanzim edilen 17/08/2011 tarihli rapora göre IQ 64 orta derecede zeka geriliği olup söz konusu cinsel saldırı ve alıkoyma suçlarına yaşı ve mental kapasitesi fiile ruhsal yönden mukavemete muktedir olamayacağı nedeniyle mukavemet edemeyecek durumda olduğu, katılan hakkında Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu tarafından ek olarak tanzim edilen 19/06/2013 tarihli rapora göre katılanda tespit edilen hafif zeka geriliğinin, hekim olmayanlarca anlaşılamayacağının bildirildiği,

Sanık ...'un aşamalarda alınan beyanlarında kendisine tecavüz etmediğini, kendisini korkutup tehdit de etmediğini, bu şekilde üzerine atılı suçlamaları kabul etmediğini beyan etmiş, her ne kadar katılan ... aşamalarda alınan beyanlarında sanık ile baş başa kaldıkları esnada kendisine tecavüz ettiğini beyan etmiş ise de katılanın soyut beyanlarından başkaca sanığın üzerine atılı suçu işlediğine yönelik mahkumiyetine yeter, kesin, inandırıcı ve her türlü şüpheden uzak delil elde edilemediğinden yüklenen suçun sanık tarafından işlendiğinin sabit olmamasından dolayı sanığın CMK 223/2-e maddesi uyarınca beraatine karar vermek gerekmiş,

Suça Sürüklenen Çocuk ... Yönünden; Suça sürüklenen çocuk ...'in hazırlık aşamasında alınan beyanlarında katılan ... ile birden çok kere okulun bahçesinde ve su deposunda bir araya geldiklerini ve kendisini öpüp göğüslerini ellediğini, tüm bunların Yasemin'in rızası ile gerçekleştiğini, kendisi ile tam manasıyla birlikte olmadıklarını ve yalnızca katılana arka tarafından sürtündüğünü beyan ettiği ve bu şekilde suça sürüklenen çocuğun tevilli ikrarda bulunduğu, iddia, sanık savunması, adli tıp raporları, adli sicil ve nüfus kayıtları, katılan anlatımları, tüm dosya kapsamı hep birlikte değerlendirildiğinde, suça sürüklenen çocuğun SSÇ ...'nin mağdureyi rızası hilafına köydeki okul binasına götürüp zorla cinsel ilişkiye girdiğinin anlaşılması karşısında SSÇ ...'nin organ sokmak suretiyle cinsel istismar suçundan cezalandırılması yoluna gidilmiş, SSÇ katılana karşı eylemini zor kullanarak gerçekleştirdiğinden cezasının TCK'nun 103/4. Maddesi gereğince katılanın ruh ve beden sağlığının bozulmuş olması nedeniyle cezalarının buna göre belirlenmesi talep edilmiş ise de, Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Dairesinin 19.06.2013 tarihli raporunda SSÇ'nin eylemleri nedeniyle ruh sağlığının bozulmadığının belirtilmesi karşısında TCK'nun 103/6. Maddesi uygulanmamış ve yine teselsül eden birden fazla eylem bulunmadığından SSÇ hakkında zincirleme suç hükümlerinin uygulanma koşulları bulunmadığından, TCK'nun 43. Maddesinin uygulanmasına yer olmadan SSÇ'nun suç tarihindeki yaşı göz önüne alınarak cezasının TCK'nun 31/2. Maddesi gereğince yarı oranında indirim uygulanmış, SÇ'un duruşmadaki olumlu tutum ve davranışları mahkememizce lehine takdiri indirim nedeni kabul edildiğinden TCK.nun 62/1 maddesi gereğince hakkında takdiri indirim sebeplerinin tatbik edilmesine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur."

şeklindeki gerekçeyle kabul edilmiştir.

IV. GEREKÇE

A. Sanık ... Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden

Tüm dosya kapsamı ve gerekçe içeriğine göre mahkemece kabul ve takdir kılınmış beraat hükmü usul ve kanuna uygun bulunduğundan sanık hakkında kurulan hükümde hukuka aykırılık görülmemiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden

Mağdurenin aşamalarda suça sürüklenen çocuğun eylemlerinin nitelikli olup olmadığı ve eylemlere rızasının bulunup bulunmadığı konusunda çelişkili beyanlarda bulunması, suça sürüklenen çocuğun savunmalarında mağdure ile rızasıyla cinsel ilişki düzeyine varmayan istismar eyleminin olduğunu belirtmesi ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, suça sürüklenen çocuğun fiillerinin mağdurenin on beş yaşını bitirdikten sonra cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen neden olmaksızın yaşı itibarıyla hukuken geçerli rızasına istinaden işlendiği kabul edilerek suça sürüklenen çocuğun kanuni unsurları oluşmayan atılı suçtan beraatine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde mahkûmiyet hükmü kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

A. Sanık ... Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Balıkesir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.03.2023 tarihli ve 2022/622 Esas, 2023/129 Karar sayılı kararında katılan mağdure vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden katılan mağdure vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Balıkesir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.03.2023 tarihli ve 2022/622 Esas, 2023/129 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

11.12.2023 tarihinde karar verildi.