Esas No: 2017/2600
Karar No: 2018/681
Karar Tarihi: 20.02.2018

**1. Ceza Dairesi         2017/2600 E.  ,  2018/681 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye yardım

HÜKÜM : 1- Sanıklar ..., ..., ... ve ... hakkında: TCK'nun 81, 39/2-1, 29, 62, 53, 58. maddeleri uyarınca 9 yıl 4 ay 15 gün hapis cezası,

2- Sanık ... hakkında:

TCK'nun 81, 39/2-1, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası,

4- Suça sürüklenen çocuk ... hakkında:

TCK'nun 81, 39/2-1, 29, 31/3, 62, 53. maddeleri uyarınca 4 yıl 2 ay hapis cezası.

5- Sanık ... hakkında: Beraat.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Sanıklar ..., ... ve ... müdafileri süresinde temyiz başvurusunda bulunmuş iseler de, sanıklar ..., ... ve ...’ın cezaevi idaresinden havaleli dilekçeleri ile temyizden vazgeçtiklerini ve hükmün onanmasını talep ettiklerini bildirmekle, CMK’nun 266. maddesi uyarınca temyizden vazgeçme olarak kabul edildiğinden, sanıklar ..., ... ve ... müdafileri, katılan vekili ve Cumhuriyet savcısının temyiz istemi ile sınırlı olarak inceleme yapılmıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’nin maktul ...’a karşı kasten öldürmeye yardım etme suçunun, sanıklar ..., ..., ..., ..., suça sürüklenen çocuk ...’ın maktul ...’a karşı eylemlerinin, sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde sanık ... açısından suç niteliği tayin, haksız tahrik ve takdiri indirim sebebinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, Cumhuriyet savcısının sanıklar hakkında TCK 29 hükümlerinin uygulanmaması gerektiğine, sanık ... müdafiinin sanığın beraat etmesi gerektiğine vesaire, sanık ... müdafiinin eksik incelemeye, sanığın beraat etmesi gerektiğine vesaire yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

Sanık ... hakkında kurulan hüküm yönünden yapılan incelemesinde;

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 Esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama kanuna aykırı ise de bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesindeki yetkiye dayanılarak; hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde DÜZELTİLEN, hükmün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

Ancak;

Oluşa ve dosya kapsamına göre, sanıkların olayın meydana gelmesinden önce birlikte alkol aldıkları, maktul ile yüksek sesle konuşmaktan dolayı aralarında tartışma çıktığı, maktulün elinde bıçakla sanıkların yanına indiği, burada aralarında çıkan tartışmada sanık ...’nin maktule kemer salladığı, suça sürüklenen çocuk ...’ın ele geçirilemeyen bıçağı sanığa salladığı ancak isabet ettiremediği, sanık ...’ın maktule taş attığı, bunun üzerine bıçak isabeti almayan maktulün sanıklardan kaçtığı, kaçan maktulün peşinden sanıklar ..., ..., ... ve ...’in ellerinde bıçaklarla onu kovalamaya başladıkları, maktulün bıçaklanma anının kimse tarafından görülmediği, sanıklar ... ve ...’un maktul yere düştükten sonra tekmeledikleri, maktulün 2 bıçak darbesiyle hayatını kaybettiği olayda;

a) Sanıklar ..., ..., ..., ... haklarında maktule karşı kasten öldürmeye yardım etme suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Her ne kadar maktule isabet eden bıçak darbelerinin sanıklardan hangisi tarafından oluşturulduğu belli olmasa da, sanıkların olayın başından beri fikir ve eylem birliği içerisinde oldukları, birlikte ellerindeki bıçaklarla maktulün peşinden koştukları, olayın öncesi, sonrası ve olay esnasında suçun işlenişi üzerinde ortak hakimiyet kurmak suretiyle TCK 37 maddesi anlamında birlikte hareket ettikleri sabit olmasına rağmen, sanıklar hakkında yazılı şekilde yardım etme suçundan hüküm kurulması,

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Sanıklar ... ve ...’un 18 yaşını tamamlamadan işledikleri suçlara ilişkin ilamların tekerrrüre esas alınması,

b)Suça sürüklenen çocuk ... hakkında maktule karşı kasten öldürmeye yardım etme suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;

Suça sürüklenen çocuk ...’ın olayın başında maktule bıçak salladığı ancak isabet ettiremediği, maktul kaçtıktan sonra maktulün peşinden koşmadığı,suça sürüklenen çocuğun eyleminin sadece maktule bıçak sallamaktan ibaret oluşu göz önüne alındığında ssç hakkında basit silahlı yaralamaya teşebbüs suçundan uygulama yapılması gerekirken suç vasfında yanılgıya düşülerek kasten öldürmeye yardım etme suçundan hüküm kurulması,

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında yasaya aykırı olarak TCK'nun 53. maddesinin uygulanması,

c) Sanık ... hakkında kurulan hükmün incelenmesinde;

Uyap İşletim sisteminden alınan 19.02.2018 tarihli nüfus kayıt örneğinden, sanık ...’nun 11.05.2016 tarihinde öldüğü anlaşılmakla, hakkında açılan kamu davasının 5237 sayılı TCK'nun 64. maddesi uyarınca düşmesine karar verilmesi zorunluluğu,

Hususları bozmayı gerektirmiş olup, Cumhuriyet savcısının, sanıklar müdafilerinin ve katılan ... vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olup, hükmün tebliğnamedeki düşünceye kısmen uygun olarak BOZULMASINA, 20/02/2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.