Esas No: 2021/30979
Karar No: 2022/7347
Karar Tarihi: 12.04.2022

**7. Ceza Dairesi         2021/30979 E.  ,  2022/7347 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 4733 sayılı Kanuna muhalefet

HÜKÜM : Hükümlülük, müsadere, iade

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1- 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinde “Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;

a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,

b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.” düzenlemesi karşısında, etkin pişmanlık hükümlerinin kovuşturma aşamasında uygulanmasının mümkün olduğu anlaşılmakla, sanığa eşyanın gümrüklenmiş değerin iki katı tutarı yatırması halinde hakkında 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinin uygulanabileceği ihtarı yapılarak sonucuna göre hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiği, mahkemece ihtarat yapılması amacıyla sanık hakkında yakalama emri düzenlendiği ve yakalama üst yazısında sanığa 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi uyarınca gümrüklenmiş değerin 2 katı ile ayrıca hükmün açıklanmasının geri bırakılması müessesesi yönüyle kamu zararını oluşturan vergiler toplamının sorulmasının istendiği, sanığın yakalandığı yer mahkemesi olan ... Asliye Ceza Mahkemesinde alınan beyanı sırasında sanığa yalnızca vergiler toplamının sorulduğu ve yakalama üst yazısının da okunmadığı, sanığın ihtar edilen vergiler toplamını ise yatırarak 06/09/2021 tarihli alındı belgesini dosyaya ibraz ettiği cihetle; gümrüklenmiş değerin 2 katı olan tutardan sanığın ödemiş olduğu vergiler toplamının düşülerek sanığa usulünce etkin pişmanlık ihtaratında bulunularak sonucuna göre hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

2- Sanık hakkında 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/22-son cümlesi uyarınca 2/3 indirim uygulanması sırasında 1 yıl hapis ve 2 gün adli para cezası yerine, 1 yıl hapis ve 1 gün adli para cezasına hükmolunmak suretiyle eksik ceza tayini,

3- Sanık hakkında hükmolunan ertelenmeyen kısa süreli hapis cezasına mahkumiyetin yasal sonucu olarak 5237 sayılı TCK'nun 53/1. maddesi gereğince hak yoksunluklarına hükmedilmemesi,

4- Dava konusu eşyanın müsaderesi sırasında uygulama maddesi olan TCK'nun 54/4. madde ve fıkrası yerine TCK'nun 54. maddesinin gösterilmesi suretiyle CMUK'nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi,

5- Dava konusu eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplam tutarının kamu zararı olduğu ve bu miktarın sanık tarafından ödenmesi gerektiği gözetilmeden, sanığın ödediği vergiler toplamının iadesine karar verilmesi,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca sonuç cezada sanığın kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 12/04/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.