Esas No: 2013/312
Karar No: 2016/2303
Karar Tarihi: 10.02.2016

**7. Ceza Dairesi         2013/312 E.  ,  2016/2303 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kaçakçılık

HÜKÜM : Beraat

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1-Sanıkların 5607 sayılı Yasa'ya muhalefet suçunu işledikleri iddiası ile açılan davanın yargılaması sonucunda her iki sanık hakkında da beraat kararı verilmiş ise de,

Davaya dayanak T.C. ... , ... Başkanlığının 20.01.2006 tarih ve 99-583/3 sayılı raporunda sanık ...'in ... ve Kimyasal Firması'nın sahibi ve yetkilisi, sanık ...'ın ise bu firmanın gizli ortağı olduğu, firmanın 2003-2006 yıllarında 113 beyanname kapsamında toplam 4.695.915,72 USD fatura tutarında ve 8.004.159 Kg petrol türevi eşya ithalatı yaptığı, bu beyannamelerden 44 adedinin ... Gümrük Müdürlüğü'nde, 12 adedinin ... Gümrük Müdürlüğü'nde, 51 adedinin ... Ürünleri İhtisas Gümrük Müdürlüğü'nde, 5 adedinin ... Gümrük Müdürlüğü'nde, 1 adedinin ise Dilovası Gümrük Müdürlüğü'nde işlem gördüğü, firmanın boya ve tiner üretimi amacıyla faaliyet gösterdiği ve kapasite raporu aldığı, üretim amacıyla 2003 yılından itibaren ... Genel Müdürlüğü ve ...’dan izin ve lisans alarak yurt dışından ithal ettiği White spirit, hekzan, ksilen, toluen cinsi petrol ürünlerinin ÖTV Kanunu'na ekli I sayılı listenin B cetvelinde yer alan yüksek tutarda yaklaşık 1,5 TL/Kg ÖTV’ye tabi olduğu, ancak I sayılı listenin haricindeki malların imalinde kullanacağını beyan etmesi nedeniyle, çok düşük tutarda yaklaşık 5 Kuruş/Kg ÖTV’yi teminata bağlayarak eşyayı ithal ettiği, ancak ÖTV mevzuatı uyarınca ithal ettiği eşyayı belirlenen süre içinde taahhüt ettiği malların imalinde kullanarak elde ettiği ürünleri satması gerektiğinden, daha önce yurt içinde anlaştığı ve işi sadece sahte belge ticareti veya akaryakıt kaçakçılığı olan firmalara; birinci yöntemde gerçek mal hareketine dayanmayan sahte faturalar düzenlediği ve sattığını gösterdiği ürünlerden kaçak akaryakıt üreterek petrol istasyonlarına dağıtımını yaptığı, ikinci yöntemde ise tiner, boya veya alkid adı altında ürettiği kaçak akaryakıtı yurt içi piyasaya sattığı, diğer yandan 2005 yılından itibaren izin ve lisansların ... tarafından verilmesi ile birlikte yeterli ithal izni alamadığı için başka yöntemler geliştirdiği, bu yöntemin ise İran’dan alkid adı altında ÖTV’ye tabi olmayan 3208 GTİP’de beyan ettiği, ancak ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin yargılaması (Dairemizin 2011/7738 E. - 2013/9452 K. sırasında kaydı bulunan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2006/261 E.

- 2010/170 K. sayılı dosyasına konu yargılama) sonucunda 2710 olduğu anlaşılan ve yapılan tahlillerde motorin olarak kullanılabilecek bir petrol fraksiyonu olduğu belirlenen eşyaların ithalinden sonra yurt içinde kaçak akaryakıt olarak sattığı, böylece belge üzerinde mevzuata uygun davrandığını belgeleyerek teminatlarını çözdürdüğü, bu şekilde yüksek tutarda haksız kazanç sağladığı iddia edilmiş olmakla;

Dosya içeriği ve UYAP kayıtlarına göre;

T.C. ... Başkanlığı'nın raporunda bahsi geçen sanık ... adına tescilli 7348/21.11.2005,7657/05.11.2005, 7658/05.12.2005 sayı ve tarihli gümrük giriş beyannamelerine ilişkin olarak, adı geçen sanığın gerçeğe aykırı belge ile Gümrük İdaresi'ni yanıltarak vergileri hiç ödememek veya eksik ödemek suretiyle eşya ithaline teşebbüs etmek ile ithali lisansa, şarta, izne, kısıntıya veya belirli kuruluşların vereceği uygunluk veya yeterlilik belgesine tabi olan eşyayı gerçeğe aykırı her türlü beyanmame ve belge ile Gümrük İdaresi'ni yanıltarak işlemini yaptırmak suretiyle ithal etmek ve bunlara teşebbüs etmek suretiyle 4926 sayılı Yasa'ya muhalefet suçunu işlediği iddiası ile açılan davanın yargılaması sonucunda ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2006/261 E. - 2010/170 K. sayılı kararı ile sanığın eyleminin 5607 sayılı Yasa'nın 3/11. maddesinde düzenlenen kabahate teşebbüs aşamasında kaldığı kabul edilerek, sanığa ceza verilmesine yer olmadığına karar verildiği, anılan kararın temyizi üzerine Dairemizin 2011/7738 E. - 2013/9452 K. sayılı ilamı ile "... beyan edilen eşyanın GTİP numarası 3208 olan alkid sms 631 maddesi olduğu halde, fiilen ithal edilmeye çalışılan eşyanın GTİP numarasının 2710 olan solvent white sprit maddesi olduğu anlaşılmakla, GTİP numaraları belirtilen bu maddelerin farklı vergi tarifesine tabi olup olmadıkları, beyan edilen yerine diğerinin ithal edilmesi halinde vergi kaybının oluşup oluşmayacağı hususları araştırılıp, vergi kaybının oluşacağının belirlenmesi halinde eylemin kaçakçılık suçunu teşkil edeceği de gözetilerek, tüm deliller değerlendirilerek bir karar verilmesi gerekirken, eksik araştırma sonucu..." verilen kararın bozulmasına karar verildiği;

... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2008/1295 E. - 2011/334 K. sayılı kararı ile,

Uludağ Vergi Dairesinin mükellefi olan sanık ...'in 06.06.2003 - 23.12.2003 tarihleri arasında ... Vergi Dairesi Mükellefi olan Hacasanlar ... Mad. Tekstil Ür. Nak. Tah. Inş. San. Tic. Ltd. Şti. adına kesmiş olduğu toplam 40 adet faturanın gerçek bir mal ve hizmet alımına dayanmadan komisyon karşılığı kesilen fatura olduğu ve bu eylem sonucu vergi ziyaına neden olduğu gerekçesiyle sanığın 213 sayılı Yasa'nın 359. maddesi uyarınca cezalandırılmasına karar verildiği, Yargıtay 11. Ceza Dairesi'nin 2012/19982 E. - 2012/14001 K. sayılı ilamı ile sanık hakkındaki davanın zamanaşımı nedeniyle düşürülmesine karar verildiği;

... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2009/1498 E. - 2012/1056 K. sayılı kararı ile, olay tarihinde boya ve tiner imalatı ile uğraşan sanık ...'in vergi mükellefi olduğu 2004 yılında 5 firmaya 97 adet sahte fatura düzenlediği, 2005 yılında 4 firmaya 41 adet sahte fatura düzenlediği gerekçesiyle sanığın 213 sayılı Yasa'nm 359. maddesi uyarınca cezalandırılmasına karar verildiği, bu kararın temyiz edilmeksizin kesinleştiği;

T.C. ... Başkanlığı'nın raporunda, gerek ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2008/1295 E. - 2011/334 K. sayılı dosyasma, gerekse ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2009/1498 E. - 2012/1056 K. sayılı dosyasına konu sahte fatura düzenleme eylemlerine de yer verilmiş olduğu gözetilerek;

Delillerin birlikte değerlendirilmesi ve maddi gerçeğin ortaya çıkartılması bakımından fayda ve gerek bulunduğundan, henüz sonuçlanmamış ise ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2006/261 E. - 2010/170 K. sayılı dosyası ile bu dosyanın birleştirmesi; sonuçlanmış ise anılan dosya ile daha önce kararlarının kesinleştiği anlaşılan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2008/1295 E. - 2011/334 K. sayılı dosyası ile ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2009/1498 E. - 2012/1056 K. saydı dosyası getirtilip özetlerinin duruşma tutanağına geçirilmesi ve bu davayı ilgilendiren belgelerin onaylı örneklerinin denetime olanak verecek biçimde dosyaya konulması;

İthalatlara konu ürünlerin fiilen ithalata uygun miktarda firma üretiminde kullanlıp kullanılmadığının ve firmanın faaliyet alanı çerçevesinde gerçek anlamda üretim yapılıp yapılmadığının belirlenmesi bakımından, suç tarihleri itibariyle, ... Genel Müdürlüğü ve ... aldığı izin ve lisans belgelerinin aslı ya da onaylı örnekleri dosyaya getirtilip, bu izin ve lisans belgeleri kapsamında firmanın yurt dışından ithal ettiği white spirit, hekzan, ksilen, toluen cinsi petrol ürünlerini faaliyet alanı çerçevesinde yapılan üretimde kullanması için yeterli kapasite ve donanımda işletme tesislerinin bulunup bulunmadığı, yeterli sayıda işçi çalıştırıp çalıştırmadığı, yeterli kapasite ve donanıma sahip işletme tesisleri var ise, üretim için gerekli enerji sarfiyatının bulunup bulunmadığı gibi fiilen üretim yapılıp yapılmadığını ortaya koyabilecek hususların ..., enerji sağlayan şirketler ve ilgili diğer kurumlardan sorulup, bu konuda araştırmalar yapılarak, ilgili belgeler dosyaya getirtildikten sonra, dosyanın konusunda uzman bilirkişiler kuruluna tevdii ile rapor alınması;

... Firması'nın ithal ettiği ürünleri sahte içerikli faturalar ile sattığı iddia olunan şirketlerin resmi iştigal alanları ve fiilen bu alanlarında faaliyet gösterip göstermedikleri hususları ilgili ticaret sicili müdürlüklerinden ve kurumlardan sorulup belirlendikten sonra, tüm delillerin birlikte değerlendirilmesi suretiyle ulaşılan sonuca göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdir edilmesi gerektiği gözetilmeden, eksik araştırma sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Gerekçeli kararın başlık kısmında suç tarihinin yazılı şekilde hatalı gösterilmesi,

Yasaya aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 10/02/2016 gününde oybirliğiyle karar verildi.