Esas No: 2020/3141
Karar No: 2021/2145
Karar Tarihi: 17.03.2021

**14. Ceza Dairesi         2020/3141 E.  ,  2021/2145 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (mağdureler..., ... ile ...'e karşı)

HÜKÜM : Sanığın sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından (mağdure sayısınca) mahkumiyetine dair Bursa 6. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 19.04.2018 gün ve 2017/174 Esas, 2018/151 Karar sayılı hükümlere ilişkin istinaf başvurusunun kabulüyle hükümlerin kaldırılarak çocuğun cinsel istismarı (mağdureler... ile ...'e yönelik), sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı (mağdure ...'e yönelik), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (mağdure...'ya yönelik) suçlarından mahkumiyeti ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (mağdureler ... ile ...'e yönelik ayrı ayrı) suçundan beraatine

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

5271 sayılı CMK'nın 288 ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler nazara alınıp, aynı Kanunun 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri ve sanık müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz dilekçelerinde belirttikleri nedenler de gözetilerek yapılan değerlendirmede, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından gerçekleştirilen yargılama neticesinde hükümlerin kaldırılarak sanığın, mağdure...'ya yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkumiyeti ile mağdureler ... ve ...'e yönelik aynı suçtan (mağdure sayısınca) beraatine dair kurulan hükümlere yönelik temyiz sebepleri yerinde görülmediğinden, sanık müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz istemlerinin 5271 sayılı CMK'nın 302/1. madde ve fıkrası gereğince esastan reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı (mağdureler... ile ...'e yönelik) ve sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı (mağdure ...'e yönelik) suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, ilk derece mahkemesinin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdiriyle anılan hükme ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararı nazara alındığında yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdureler... ile ...'in aşamalardaki samimi anlatımları, savunma ile tüm dosya kapsamına göre sanığın, olay günü adları geçen mağdurelerin kalçasını sıkıp, öperek göğüs ve beline dokunma şeklindeki eylemlerinin kısa süreli, ani ve kesintili gerçekleşmesi nedeniyle sarkıntılık düzeyinde kaldığı gözetilerek bu suçtan hükümler kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyet kararları verilmesi ve olay tarihinde okulda hizmetli sıfatıyla görev yapan sanığın aynı okulda öğrenci olan mağdureler..., ... ile ... üzerinde kamu görevinden kaynaklanan nüfuzunun bulunmadığı, zira sanığın nüfuz sahibi olduğunun kabulü için görevinin mağdureler üzerinde güç ve otorite oluşturarak direncini kırması ve mağdurelerin bu nedenle çekinerek karşı koyamamasının gerektiği, bunun gerçekleşmesi için de sanığın görevinin mağdureler yönünden zorunlu ve icbar edici nitelik taşımasının zaruri olduğu, dolayısıyla sadece görevinin sağladığı kolaylıktan faydalanarak eylemin gerçekleştirilmesi halinde nüfuzun kötüye kullanıldığının kabulünün mümkün olmadığı, esasen 5237 sayılı TCK'nın 103/3-e. maddesi gereğince yapılacak artırımın kamu görevi, vesayet veya hizmet ilişkisinin sağladığı nüfuzun kötüye kullanılması haline münhasır olup, dosya içeriğine göre mağdureler üzerinde nüfuzu bulunmadığı anlaşılan sanık hakkında müsnet suçlardan belirlenen temel cezaların TCK'nın 103/3-e. maddesi ile artırılması suretiyle sonuç cezaların fazla tayini,

Kanuna aykırı, sanık müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 06.11.2019 gün ve 2019/95 Esas, 2019/2012 Karar sayılı hükümlerin kaldırılarak sanığın çocuğun cinsel istismarı (mağdureler ... ile...'ya karşı) ve sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı (mağdure ...'e karşı) suçlarından mahkumiyetine dair kurulan hükümlerin 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmesine, 17.03.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.