Esas No: 2022/9736
Karar No: 2023/8306
Karar Tarihi: 12.12.2023

**9. Ceza Dairesi         2022/9736 E.  ,  2023/8306 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2020/386 E., 2022/84 K.

SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜMLER : Mahkumiyet

TEMYİZ EDENLER : Suça sürüklenen çocuklar müdafileri

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî düşme, kısmî onama

Suça sürüklenen çocuklar hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Giresun Ağır Ceza Mahkemesinin 14.11.2013 tarihli ve 2010/255 Esas, 2013/276 Karar sayılı kararı ile;

a) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; mağdurlara yönelik iki kez çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan; 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 6545 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikten önceki 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 32 nci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca ayrı ayrı 4 yıl 2 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bentleri, beşinci fıkrası, 32 nci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca ayrı ayrı 2 yıl 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

b) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; mağdurlara yönelik iki kez çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan; 5237 sayılı Kanun’un 6545 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikten önceki 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, dördüncü fıkrası, 39 uncu maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca ayrı ayrı 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bentleri, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca ayrı ayrı 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Giresun Ağır Ceza Mahkemesinin 14.11.2013 tarihli ve 2010/255 Esas, 2013/276 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuklar müdafileri tarafından temyizi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 14. Ceza Dairesinin, 12.10.2020 tarihli ve 2016/2329 Esas, 2020/3962 Karar sayılı ilâmıyla;

''Suç tarihinde on iki-on beş yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuklar haklarında işledikleri iddia edilen çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarıyla ilgili olarak fiillerin hukuki anlam ve sonuçlarını algılayıp algılayamadıkları veya bu fiillerle ilgili davranışlarını yönlendirme yeteneklerinin yeterince gelişip gelişmediği hususlarında rapor aldırılması gerekirken 09.02.2009, 04.01.2010 tarihli doktor raporlarında cinsel saldırı ve alıkoyma suçları yönünden görüş bildirilmesi ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında ayrıca İstanbul Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu tarafından hazırlanan 30.04.2012 günlü raporda sınır zeka düzeyinde olan ...’ın olayla ilgili davranışlarını yönlendirme yeteneğinin azalmış olduğunun belirtilmesi karşısında suça sürüklenen çocukların dosyayla birlikte Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kuruluna sevkiyle mevcut raporlar irdelenerek fiillerin hukuki anlam ve sonuçlarını algılayıp algılayamadıkları veya bununla ilgili davranışlarını yönlendirme yeteneklerinin yeterince gelişip gelişmediği hususlarında tekrar rapor aldırıldıktan sonra hukuki durumlarının takdir ve tayini gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması...'' şeklindeki gerekçeyle bozulmasına karar verilmiştir.

3. Giresun Ağır Ceza Mahkemesinin 23.02.2022 tarihli ve 2020/386 Esas, 2022/84 Karar sayılı kararı ile;

a) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; mağdurlara yönelik iki kez çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan; 5237 sayılı Kanun’un 6545 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikten önceki 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası ile dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi ile 5271 sayılı Kanun'un 307 nci maddesinin beşinci fıkrası uyarınca ayrı ayrı 4 yıl 2 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bentleri, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi ile 5271 sayılı Kanun'un 307 nci maddesinin beşinci fıkrası uyarınca ayrı ayrı 2 yıl 1 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

b) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; mağdurlara yönelik iki kez çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan; 5237 sayılı Kanun’un 6545 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikten önceki 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, dördüncü fıkrası, 39 uncu maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca ayrı ayrı 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bentleri, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca ayrı ayrı 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

4. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 08.06.2022 tarihli ve 2022/75952 sayılı düşme ve onama görüşlü Tebliğname ile Dairemize tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği

Müvekkilin aşamalarda tutarlı savunmalarda bulunduğu, müsnet suçlara ilişkin davranışlarını yönlendirme yeteneğinin azaldığının tespit edildiği, adli tıp raporlarına göre mağdurlarda fiili livataya ilişkin bulgulara rastlanmadığı, müvekkilin atılı suçları işlediğine dair mağdurların soyut beyanları dışında delil bulunmadığı, olay tarihine yakın olan raporların hükme esas alınması ve müvekkilin atılı suçlardan beraatine karar verilmesi gerektiğine ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği

Olayla ilgili görgü sahibi tanık bulunmadığı, mağdurların rızalarıyla müvekkilin bulunduğu eve girdikleri gözününe alındığında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluşmadığı, müvekkilin atılı suçları işlediğine dair mağdurların soyut beyanları dışında delil bulunmadığı ve atılı suçlardan beraatine karar verilmesi gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece; ''Giresun Merkez Kapıkahve Mahallesinde suça sürüklenen çocuk ... ...'ın arkadaşı ... ile babaannesenin evinde oturdukları sırada ( babaannesi evde yok ken) olay günü sokakta birlikte yürüyen mağdurlar ... ve ... kardeşler (olay tarihine mağdure ... 9 yaşında olup ... ise 5 yaşındadır), mağdure ... ile aynı okula giden ve ...'in okuldan tanıdığı suça sürüklenen çocuk ...'nın ... ve ...'yı kendilerine yiyecek ve oyunca vermek maksadıyla eve çağırdıkları, mağdur ...'in bunu kabul ettiği, mağdur ...'nın ise kabul etmediği, bunun üzerine suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'ın aşağıya inerek ... ve ...'yı zorla eve çıkardıkları, suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'ın mağdurları eve çağırdıktan sonra önce her ikisini de darp ettikleri sonrasında ...'ın ...'in pantolonunun ve külodunu indirdiği, mağdurun anüs bölgesine geçerek cinsel organını soktuğu, bu esnada ...'ın kendilerini seyrettiği ve mağdur ...'yı tuttuğu, ardından ...'ın mağdure ...'i banyoya götürdüğü ve burada ıslattığı, cinsel organını mağdure ...'in ağzına soktuğu, bu sırada ...'ın da ...'nın elbiselerini çıkardığı, ...'ın ...'nın elbiselerini çakartmasından sonra ...'ın mağdure ...'i bırakıp mağdur ...'nın üzerine çıktığı, mağdur ...'nın vajinal bölgesine cinsel organını sokmaya çalıştığı, mağdurun karşı çıktığı bunun üzerine suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'ın mağdure ...'yı darp edip karşı çıkmasını engelledikleri, sonrasında ...'ın cinsel organını mağdure ...'nın ağzına soktuğu ve cinsel organını emdirdiği, ardından suça sürüklenen çocukların mağdure ...'yı da banyoya götürüp ıslattıkları, sonrasında mağdure ... ve ...'e kıyafetlerini giymelerini söyledikleri ve evden kovdukları'' şeklindeki kabul ile suça sürüklenen çocukların atılı suçlardan cezalandırılmalarına karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

1. Suç tarihi itibarıyla on iki - on beş yaş aralığında bulunan suça sürüklenen çocukların mağdurlara yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından yargılama konusu eylemleri için, 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası ve dördüncü fıkrası ile 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bentleri, beşinci fıkrası uyarınca belirlenecek cezaların türü ve üst haddine göre aynı Kanun'un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi ile ikinci fıkrası, 67 nci maddesinin dördüncü fıkrasında belirtilen on beş yıllık olağanüstü dava zamanaşımına tabi bulundukları ve suç tarihi olan 20.07.2008 günü ile inceleme günü arasında bu sürenin geçtiği belirlenmiştir.

2. Belirtilen gerekçeyle çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu açısından Tebliğnamedeki onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Giresun 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.02.2022 tarihli ve 2020/386 Esas, 2022/84 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak suça sürüklenen çocuklar hakkındaki kamu davalarının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye kısmen uygun olarak, oy birliğiyle DÜŞMESİNE,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

12.12.2023 tarihinde karar verildi.