Esas No: 2017/11604
Karar No: 2019/32611
Karar Tarihi: 13.06.2019

**7. Ceza Dairesi         2017/11604 E.  ,  2019/32611 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 5607 sayılı Kanuna muhalefet

HÜKÜM : Sanıklar ... ve ... haklarında beraat; sanıklar ..., ... haklarında hükümlülük, müsadere, iade

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

I) Katılan vekilinin beraat eden sanık ... hakkındaki hükme yönelik temyiz talebinin incelenmesinde;

Yapılan duruşmaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, gösterilen gerekçeye ve takdire göre katılan vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,

II) Sanık ... hakkındaki 2-A) ve 2-B) numaralı hükümler ve ... hakkındaki hükme yönelik temyiz taleplerinin incelenmesinde;

1. Sanıklar hakkında takdiri indirim uygulanırken uygulama maddesi olarak TCK'nun 62/1. madde ve fıkrası yerine TCK'nun 62. maddesinin gösterilmesi suretiyle CMUK'nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi,

2. Dava konusu eşyanın müsaderesi sırasında uygulama maddesi olan TCK'nun 54/4. madde ve fıkrası yerine TCK'nun 54. maddesinin gösterilmesi suretiyle CMUK'nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi,

3. 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Yasaya aykırı, sanıklar ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesi gereğince,

1. Hükmün takdiri indirim uygulanmasına ilişkin fıkralarından ''TCK 62. maddesi'' ibaresinin çıkartılarak yerlerine gelmek üzere, ''TCK'nun 62/1. maddesi'' ibaresinin eklenmesi,

2. Hükmün eşya müsaderesine ilişkin bölümünden ''TCK 54. maddesi'' ibaresinin çıkartılarak yerine gelmek üzere ''TCK'nun 54/4. maddesi'' ibaresinin eklenmesi,

3. Hükümden TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin çıkarılması, yerlerine “24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 E., 2015/85 K. sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK’nun 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,” ifadesinin eklenmesi ve sair kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

III) Sanık ... hakkındaki 2-C) numaralı hüküm ve sanık ... hakkındaki beraat hükmüne yönelik temyiz talebinin incelenmesinde ise;

Tüm dosya kapsamı ve arama tutanağının incelenmesinde 01.01.2015 tarihinde ''... '' adresinde yapılan aramada tezgah ve tezgah altında 313 paket kaçak sigara ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda sanık ...'ın kollukta alınan ilk ifadesinde olay günü elindeki 34 karton sigara ile sanık ...'nin işyerine giderek bir çift güvercin alma karşılığında 10 paket sigara verdiğini,kuşları almak için kümese giderken elindeki poşetteki sigaraları ...'nin işyerinde bıraktığını,aramada ele geçen sigaraların kendisine ait olduğunu beyan etmesine rağmen kovuştuma aşamasında her iki sanığın da ifadelerini değiştirerek aramanın yapıldığı işyerinin olaydan bir süre önce ...'a devredildiğini, arama yapıldığı tarihte işyerinin ... tarafından işletildiğini beyan etmeleri karşısında olay tarihinde aramanın yapıldığı işyerinin kime ait olduğu,sanık ...'a devredilip edilmediği hususları tespit edilerek sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Yasaya aykırı, sanık ... ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13.06.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.