Esas No: 2017/19921
Karar No: 2018/15362
Karar Tarihi: 17.10.2018

**3. Ceza Dairesi         2017/19921 E.  ,  2018/15362 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Gerekçeli kararın sanık ...'un talimatla alınan 21.10.2012 tarihli savunmasında bildirdiği son adresi yerine önce iddianame de yazılı adrese tebliğe çıkarıldığı, tebliğ yapılamaması üzerine, mernis adresi olmadığı anlaşılan adreste tebliğ edildiği anlaşılmakta ise de, Tebligat Kanunu hükümlerine aykırı olarak yapılan tebliğin geçersiz olup, cezaevinde yapılan tebliğ üzerine sanık ...'in süresinde hükmü temyiz ettiği kabul edilerek yapılan incelemede;

Sanık ...’in mağdur sanık sıfatıyla hükmü temyiz etmediği anlaşılmakla, tebliğnamedeki bu hususa ilişkin görüşe iştirak edilmemiştir.

1) Sanıklar ... ve ... hakkında hırsızlığa teşebbüs ve konut dokunulmazlığını ihlal suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümler iptal edilmiş ise de, bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, gösterilen gerekçeye ve uygulamaya göre sanıkların temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

2) Sanıklar ..., ... ve ... hakkında ...’i yaralama suçundan kurulan hükümlere yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Diğer temyiz itirazları yerinde görülmediğinden reddine, ancak;

a) Sanıkların mağdur ...'i hem kemik kırığı oluşacak hem de yaşamını tehlikeye sokacak şekilde yaraladıkları anlaşılmakla, meydana gelen olayda, birden fazla nitelikli hal ihlaline neden olan sanıklar hakkında TCK'nin 86/1. maddesince temel cezaya hükmedilirken meydana gelen zararın ağırlığı ve kastlarının yoğunluğu da dikkate alınarak TCK'nin 61. ve TCK'nin 3. maddesindeki orantılılık ilkesi de gözetilerek alt sınırdan uzaklaşılması gerektiğinin gözetilmemesi,

b) Sanıklar ... ve ...'un, ..., ... ve ...'ın evin damında besledikleri kuşları çalmak amacıyla konutun eklentisi sayılan damına çıktıkları, gürültü üzerine dama çıkan sanıkların kesici aletlerle ...'a vurup yaraladıklarının anlaşılması karşısında, diğer sanıkların eylemleri ile orantılı olarak hak ve nasafet kurallarına uygun olacak şekilde makul bir oranda indirim yapılması gerekirken, yazılı şekilde en alt oran olan (1/4) oranında indirim yapılarak fazla ceza tayin edilmesi,

c) Sanıklar hakkında TCK’nin 53. maddesi gereğince hak yoksunlukları uygulanırken, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararının gözetilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafiilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca 1412 sayılı CMUK’un 326/son maddesi gereğince ceza süresi yönünden kazanılmış hakları saklı tutulmak suretiyle BOZULMASINA, 17.10.2018 gününde oy birliğiyle karar verildi.