Esas No: 2017/14774
Karar No: 2020/16525
Karar Tarihi: 23.11.2020

**9. Hukuk Dairesi         2017/14774 E.  ,  2020/16525 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

DAVA TÜRÜ : ALACAK

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz talebinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı isteminin özeti:

Davacı vekili, davacının davalıya ait işyerinde 26.04.2008-01.01.2014 tarihleri arasında beyaz eşya servis elemanı olarak çalıştığını, haftanın 6 günü 08.00-19.00/20.00 saatleri arasında çalıştırıldığını, yıllık izinleri kullandırılmadığı gibi ücretininde ödenmediğini, yılbaşı ve dini bayram haricinde genel tatil günlerinde çalıştırıldığını ücretlerinin ödenmemesi nedeniyle iş aktini haklı nedenle feshettiğini, bir kısım işçilik alacaklarının ödenmediğini ileri sürerek kıdem tazminatı, yıllık izin ücreti, fazla mesai ücreti, ulusal bayram genel tatil ücreti alacaklarını istemiştir.

Davalı cevabının özeti:

Davalı vekili, davacının maaşlarını ve sigortasını yatırdığını, iddia ve taleplerin yersiz olduğunu savunarak davanın reddini istemiştir.

Mahkeme kararının özeti:

Mahkemece, toplanan delillere ve bilirkişi raporuna göre, davanın kısmi dava olarak açıldığı ve görüldüğü, davacının davalı işyerinde ve işveren yanında belirsiz ve tam süreli iş aktiyle, asgari ücretle 26.04.2008-31.12.2013 tarihleri arasında çalıştığı, toplam kıdeminin 5 yıl 8 ay 6 gün olduğu, davacının fazla çalışma gibi ücretten sayılan hakların ödenmemesi nedeniyle haklı işçi feshine dayandığı, ispat yükü kendisinde olan davacı işçi tarafının tanık beyanlarıyla fazla çalışma ve ulusal bayram genel tatillerde çalışma olgularını ispatladığı, ücretten sayılan bu kalemlerde ispatın kaydi olmaması sebebiyle çalışılmadığı varsayılan günler için %30 hakkaniyet indirimi yapılmasının uygun olacağı, ücretten sayılan fazla çalışma gibi hakları ödenmeyen davacı işçi tarafından yapılan feshin haklı nedene dayandığı, haklı işçi feshinin sonucu olarak davacının kıdem tazminatı ve fesihte kullandırıldığı yada ücretinin ödendiği ispatlanamayan yıllık izin ücretine hak kazandığı gerekçesi ile davanın kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Karar süresi içinde davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Gerekçe:

1- Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre davalının aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2- Somut uyuşmazlıkta, kış döneminde yapılan fazla mesai çalışması bakımından;

Davacının işi, dava dilekçesinde “... Klima adlı işyerinde beyaz eşya servis elemanı”, davacı tanıklarının beyanlarında “teknik eleman/ teknisyen/servis elemanı” olarak geçmektedir. En az ispat kuralına göre davacı tanığı K.Y.nin beyanı uyarınca kışın ortalama saat 18:30’da işten çıktığı kabul edilerek hesaplama yapılmalı, kış dönemlerinin hangi ayları / tarih aralıklarını kapsadığının tespiti için tanıklar yeniden dinlenmelidir. Tanıkların önceki beyanları ile ya da birbirleri ile çelişkileri olursa bunun gerekçesi kendilerinden sorularak giderilmelidir.

Bozma konusu edilmeyen takdiri indirim oranı ve hesaplamaya esas diğer unsurlar ile hesaplanan kış dönemi haricindeki dönemlere dair hesaplamalar usuli müktesep hak nedeni ile aynen muhafaza edilmelidir. Kış dönemleri için yapılan hesaplama, bozma konusu edilmeyen dönemler için yapılan hesaplamalara ilave edilmelidir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 23/11/2020 gününde oybirliğiyle karar verildi.