Esas No: 2023/3412
Karar No: 2023/3641
Karar Tarihi: 30.05.2023

**9. Ceza Dairesi         2023/3412 E.  ,  2023/3641 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2022/469 E., 2023/43 K.

SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı

KARAR : Direnme

TEMYİZ EDENLER : Suça sürüklenen çocuk müdafii, katılanlar vekili

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Kastamonu Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.01.2023 tarihli ve 2022/469 Esas, 2023/43 Karar sayılı kararı ile Yargıtay 9. Ceza Dairesinin, 21.06.2022 tarihli ve 2022/2701 Esas, 2022/6375 Karar sayılı bozma kararına karşı direnme kararı verildiği anlaşılmakla, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 6763 sayılı Kanun’un 36 ncı maddesiyle değişik 307 nci maddesinin dördüncü fıkrası ile 6763 sayılı Kanun’un 38 inci maddesiyle 5320 sayılı Kanun’a eklenen geçici 10 uncu maddesi uyarınca yapılan incelemede;

Mahkemece verilen direnme kararının; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Kanun’un 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin direnme kararını temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Kastamonu Ağır Ceza Mahkemesinin 17.06.2016 tarihli ve 2016/3 Esas, 2016/136 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi, 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrası, 39 uncu maddesi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ile 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Kastamonu Ağır Ceza Mahkemesinin 17.06.2016 tarihli ve 2016/3 Esas, 2016/136 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılanlar vekili tarafından temyizi üzerine, Dairemizin 21.06.2022 tarihli ve 2022/2701 Esas, 2022/6375 Karar sayılı ilamı ile;" sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; suça sürüklenen çocuk ... tarafından mağdureye yönelik gerçekleştirilen çocuğun basit cinsel istismarı eylemine TCK'nın 37. maddesi kapsamında müşterek fail olarak katıldığı gözetilmeden, hakkında aynı Kanunun 39. maddesinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayini" gerekçesiyle bozulmasına karar verilmiştir.

3. Kastamonu Ağır Ceza Mahkemesi, Dairemizin bozma kararı üzerine aynı gerekçeyle direnilmesine karar vererek 19.01.2023 tarihli ve 2022/469 Esas, 2023/43 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi, 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrası, 39 uncu maddesi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ile 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılanlar Vekilinin Temyiz İsteği

Temyiz dışı suça sürüklenen çocukların eylemine müşterek fail olarak katılmış olduğu, bu sebeple direnme kararının yerinde olmadığı ve dilekçesinde belirttiği diğer sebeplere yöneliktir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği

Temyiz dışı suça sürüklenen çocukların suça sürüklenen çocuğu olay yerine götürdüğü, niçin gittiği hususunda bilgisinin olmadığı, suça sürüklenen çocuğun iradesinin diğer çocuklar tarafından fesada uğratıldığı, gerçekleşen cinsel eylemlere asli fail ya da yardım eden olarak katılmadığından beraatine karar verilmesi gerektiği, olayın gerçekleşmesine katkıda bulunmadığı ve dilekçesinde belirttiği diğer sebeplere yöneliktir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyiz dışı suça sürüklenen çocuklar ve suça sürüklenen çocuk ... ile mağdurenin aynı okulda öğrenim gördükleri, beyanlara göre olay tarihi öncesinde mağdure ile temyiz dışı suça sürüklenen çocuk ...'in bir süre arkadaşlık yaptıkları ancak bir süre sonra ayrıldıkları, mağdurenin arkadaşlık yaptıkları süre içerisinde kendisine ait sosyal paylaşım sitesine ait şifreyi ...'e verdiği, ...'in de bu şifreden yararlanarak paylaşım yapabileceğini belirterek mağdureyi ... iş merkezine çağırdığı, mağdurenin buraya gittiği, keşif tarihinde dahi bir çok dükkanın boş olduğunun görüldüğü, yapılan keşif sırasında bilirkişi tarafından söz konusu yerlerin olayın gerçekleşmiş olduğu yere olan mesafesinin ölçüldüğü, olayın gerçekleşme yerinin bir alt kat olması da dikkate alındığında mağdurenin bağırmasının söz konusu iş yerlerinden duyulmasının mümkün olmadığı kanaatine varıldığı, temyiz dışı suça sürüklenen çocukların mağdureye yönelik olarak isteği dışında öpmek, dokunmak şeklinde davranışlarda bulunarak çocuğun cinsel istismarı suçunu işledikleri, daha sonraki dönemlerde bu kez yapmış oldukları ilk eylemi başkalarına anlatacaklarını belirterek mağdureyi yeniden çağırdıkları, aynı şekilde mağdurenin söz konusu iş merkezine gittiği, temyiz dışı suça sürüklenen çocukların benzer eylemlerini tekrarladıkları, üçüncü olayda benzer tekliflerle mağdurenin aynı yere gitmesinin sağlandığı, bu kez suça sürüklenen çocuk ...'in de olay yerinde bulunduğu, aşamalardaki beyanlarda suça sürüklenen çocuk ...'in direkt olarak mağdureye yönelik herhangi bir cinsel eyleminin bulunmadığı, ancak kendisine verilen cep telefonu ile temyiz dışı suça sürüklenen çocukların mağdureye yönelik eylemlerini kayda alır şekilde davrandığı, sonradan diğer suça sürüklenen çocuklara izlettiği yönünde mağdurede izlenim oluşturduğu, son olayın 22.06.2014 tarihli okulların kapandığı gün olduğu, bu tarihte diğer temyiz dışı suça sürüklenen çocukların ellerinde bulunan görüntüleri yayacaklarını söyleyerek mağdureyi aynı yere çağırdıkları ve cinsel eylemlerine tekrar ettikleri, suça sürüklenen çocukların okulda rehber öğretmenleri ile yaptıkları görüşme, görüşmeden sonra ailelerine bilgi verme konusundaki beyanlarının aşamalarda farklılık göstermesi, dinlenen tanık beyanları, icra edilen keşif ve buna ilişkin bilirkişi raporları, tüm bu deliller ile örtüşür şekilde samimi ve istikrarlı olayı ve olay yerini anlatan ayrıntılı mağdure beyanı dikkate alındığında mağdurenin beyanına itibar edilerek suça sürüklenen çocuk ...'in bizatihi kendisi mağdureye yönelik herhangi bir cinsel eylemde bulunmadığı, temyiz dışı suça sürüklenen çocukların üçüncü eyleminde onlara yönelik "Yapmayın kıza yazıktır" şeklinde beyanda bulunmuş ise de, aynı olayda kendisine verilen telefonla suça sürüklenen çocukların mağdureye karşı dokunma, öpme tarzındaki davranışlarını kameraya çekiyor gibi gösteren dördüncü olayın yaşanmasına da sebep olduğu, bu şekilde diğer suça sürüklenen çocukların dördüncü eylem için mağdureyi korkutmaya yönelik bir araç elde etmelerine imkan sağladığı anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuğun bu eylem açısından suça yardım eden sıfatı ile katıldığı kanaatine varılarak bozma kararına direnilmesine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

Dairemizin 21.06.2022 tarihli ve 2022/2701 Esas, 2022/6375 Karar sayılı ilamı ile sair temyiz itirazlarının reddine; ancak suça sürüklenen çocuk ... tarafından mağdureye yönelik gerçekleştirilen çocuğun basit cinsel istismarı eylemine 5237 sayılı Kanun'un 37 nci maddesi kapsamında müşterek fail olarak katıldığı gözetilmeden, hakkında aynı Kanun'un 39 uncu maddesinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayini gerekçesiyle bozulmasına karar verildiği; bozma üzerine yapılan yargılamada ise İlk Derece Mahkemesince direnme kararı verildiği, direnme kararının yerinde olmadığı görülmekle Daire kararının düzeltilmesine yer olmadığı anlaşılmıştır.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Kastamonu Ağır Ceza Mahkemesinin 19.01.2023 tarihli ve 2022/469 Esas, 2023/43 Karar sayılı direnme kararı yerinde görülmediğinden, Dairemizin 21.06.2022 tarihli ve 2022/2701 Esas, 2022/6375 Karar sayılı bozma kararının, oy birliğiyle DÜZELTİLMESİNE YER OLMADIĞINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun'un 307 nci maddesinin dördüncü fıkrası gereğince direnme kararını incelemek üzere Yargıtay Ceza Genel Kuruluna GÖNDERİLMESİNE,

30.05.2023 tarihinde karar verildi.