Esas No: 2019/4202
Karar No: 2021/12826
Karar Tarihi: 11.10.2021

**7. Ceza Dairesi         2019/4202 E.  ,  2021/12826 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 5607 sayılı Yasaya muhalefet

HÜKÜM : Sanık ... hakkında beraat, sanık ... ve ... hakkında hükümlülük, müsadere, tasfiye

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

I- Katılan Gümrük İdaresi vekilinin sanık ... hakkındaki beraat hükmüne yönelik temyiz talebinin incelenmesinde;

24/11/2014 tarihinde usulüne uygun olarak tebliğ edilen iddianame ekli duruşma gününü bildirir davetiye ile davadan haberdar edilen Gümrük İdaresi'nin duruşmaya gelmediği ve usulüne uygun katılma talebinde bulunmadığı anlaşılmakla, suçtan zarar gören Gümrük İdaresi vekilinin vaki temyiz inceleme isteğinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca yürürlükte buadına Hazine vekilinin vaki temyiz inceleme isteğinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 317. maddesi gereğince REDDİNE,

II- Sanıklar ... ve ...'ün temyiz talebinin incelenmesinde;

1- Sanık ... ile ilgili olarak daha önce incelenerek Dairemizin 28.06.2021 tarih, 2021/926 Esas - 2021/8722 Karar sayılı ilamı ile bozulan mahkemeninin 2014/557 Esas 2016/108 Karar sayılı dosyasındaki eylem ile iş bu dava konusu eylemin aynı olduğu ve mükerrir dava açıldığı gerekçesi ile mahkemenin anılan dosyasında davanın reddine karar verildiği anlaşılmakla; beraber suç tarihleri ve ele geçen eşyaların farklı olduğu gözetilerek maddi gerçeğin ortaya çıkartılması bakımından dosyaların birleştirilmesi ve tüm delillerin birlikte değerlendirilmek suretiyle bir karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

2- Olay tarihinde sanık ...'ın sürücülüğünü yaptığı, diğer sanıkların yolcu olarak bulunduğu araçta yapılan aramada ele geçen 12 adet cep nargilesi, 150 kutu makaron ve 29.320 gram kıyılmış tütün ile ilgili olarak konusunda uzman bilirkişi tarafından ekspertiz raporu alınarak söz konusu eşyaların yerli veya yabancı olup olmadıkları tespit edildikten, ayrıca cep nargileleri ile ilgili olarak içerilerinde tütün benzeri madde olup olmadığı hususunda analiz raporu alındıktan sonra sanıkların hukuki durumlarının tespit edilmesi gerekirken eksik araştırmayla yazılı şekilde sanıklar hakkında 5607 sayılı Yasanın 3/5 ve 3/10. maddesi uyarınca hüküm kurulması,

3- Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanıklar lehine hükümler içermesi, yine aynı Yasanın 62.

maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,

4- Dosya kapsamından; sanıklara kovuşturma aşamasında suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerin iki katı tutarındaki miktar belirtilerek ödeme yapılması halinde cezasından yarı oranında indirileceğinin bildirilmişse de hüküm tarihinden önce yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinde düzenlenen etkin pişmanlık müessesinin soruşturma evresiyle sınırlı olduğunun gözetilmemesi,

5- Dairemizce aynı gün incelenen 2019/8245 Esas sayılı Kırıkkale 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2015/8 Esas 2015/497 Karar sayılı dosyasında sanık ... eylemlerinin aynı suç işleme kararı icrasında kalıp kalmadığı ve TCK'nun 43/1. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı değerlendirilerek bir hüküm kurulması gerektiği,

Bozmayı gerektirmiş, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 11.10.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.