Esas No: 2011/6115
Karar No: 2012/990
Karar Tarihi: 21.02.2012

**7. Hukuk Dairesi         2011/6115 E.  ,  2012/990 K.**

**"İçtihat Metni"**

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca duruşmalı olarak incelenmesi istenilmekle, duruşma için tebliğ edilen 14.02.2012 günü belirlenen saatte temyiz eden ... vekili Av.... Hayati Çalıcıoğlu ve aleyhine temyiz istenilen ... vekili Av.... geldiler, gelenlerin huzuru ile duruşmaya başlandı. Duruşmada hazır bulunan tarafların sözlü açıklamaları dinlendi. Duruşmanın bittiği bildirildi. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

Dava taşınmaz üzerinde bulunan muhdesatların aidiyetinin tespiti istemine ilişkindir.

Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş ise de, yapılan araştırma ve soruşturma, toplanan deliller hüküm vermeye yeterli olmadığı gibi oluşturulan hüküm de yasal düzenlemelere uygun düşmemiştir.

Davacı taraf tapuda taraflar adına paylı mülkiyet şeklinde kayıtlı ve ortaklığın giderilmesi davasına konu edilen taşınmaz üzerinde bulunan muhtesat niteliğindeki yapıların kendisi tarafından meydana getirildiğinin ve mülkiyetinin tespiti istemi ile dava açmış, davalı taraf ise muhtesatların birlikte meydana getirildiğini savunarak davanın reddini istemiş, iddia ve savunmanın kanıtlanması için taraflarca tanık gösterilmiş, mahkemece taraflarca ibraz edilen deliller ve dinlenilen tanık beyanları esas alınarak hüküm verilmiştir.

Davanın niteliği gereği davada tanık dinlenilebileceği ve tanık beyanlarının hükme esas alınabileceği kuşkusuzdur. Ne var ki, muhtesatların hangi tarihte, kim tarafından, kimin adına ve hesabına meydana getirildiği yönünde mahkemece dinlenen tanık beyanlarının davayı çözümlemeye yeterli olmadığı gibi, tanık anlatımları arasında çelişki bulunduğu ve çelişkilerin de giderilmediği görülmektedir.

Öte yandan; 3402 sayılı Kadastro Kanununun 12/3 maddesi hükmünde kadastro tutanaklarının kesinleştiği tarihten itibaren 10 yıl geçtikten sonra bu tutanaklarda belirtilen haklara, sınırlandırma ve tespitlere karşı kadastrodan önceki hukuki sebeplere dayanarak dava açılamayacağı açıklanmıştır. Bu sürenin hak düşürücü nitelikte olduğu ve taraflarca öne sürülmese bile mahkemece kendiliğinden değerlendirileceği tartışmasızdır.

Toplanan delillerden tapuya kayıtlı ve ortaklığın giderilmesi davasına konu olduğu belirlenen 497 parsel sayılı taşınmazın “kargir ev ve bahçe” niteliği ile tapuya kayıtlı olduğu anlaşılmaktadır.

Şu halde, özellikle dava konusu üç katlı bina niteliğindeki muhdesatın kadastro tespit gününden önce meydana getirildiğinin ve kadastro tespitinin kesinleşmesi ile dava tarihi arasında az yukarıda açıklanan hak düşürücü sürenin geçmiş olduğunun belirlenmesi halinde davanın hak düşürücü süre nedeniyle reddine karar verileceği tartışmasızdır. Ne var ki, mahkemece bu hususta yeterince inceleme yapılmadığından dava konusu anılan muhdesat ile tapu kaydında gösterilen muhdesatın aynı olup olmadığı, aynı iseler, davada az yukarıda açıklanan hak düşürücü sürenin gerçekleşip gerçekleşmediği anlaşılamamaktadır.

Hal böyle olunca; taraf tanıkları hazır edilmek suretiyle az yukarıda açıklanan hukuki olgunun belirlenmesi açısından taşınmaz başında yeniden keşif yapılmalı, keşifte tüm muhdesatların ve özellikle üç katlı bina niteliğindeki muhdesatın her bir katının hangi tarihte, kim tarafından, ne şekilde meydana getirildiği tanıklardan ayrıntılı olarak sorulmalı, tanık beyanları arasında çelişki bulunması halinde gerekirse yüzleştirme de yapılarak tanık beyanları arasındaki çelişki giderilmeye çalışılmalı, muhdesatların yaşı hususunda inşaat bilirkişisinden yeterli ve denetime elverişli ek rapor alınmalı, üç katlı bina niteliğindeki muhdesatın kadastro tespit gününden sonra meydana getirilen bölümleri var ise buna göre değerlendirme yapılmalı, bunun sonucunda tüm muhdesatlar yönünden ayrı ayrı davada hak düşürücü sürenin gerçekleşip gerçekleşmediği araştırılmalı, daha sonra toplanan ve toplanacak tüm deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre bir karar verilmeli, hüküm gerekçesinde de hangi taraf tanık anlatımına ne sebeple üstünlük tanındığı açıklanmalıdır.

Mahkemece böylesine bir uygulama yapılmadan, soyut ve yetersiz tanık beyanları ile yetinilerek eksik araştırma ve soruşturma ile yazılı şekilde hüküm verilmesi isabetsiz olduğu gibi, kabule göre de; taşınmazda davacı tarafın da

paydaş olduğu, yargılama sonunda hükmedilecek karar ve ilam harcı ile vekalet ücretinin davanın konusu olan ve davalı payına isabet eden muhdesat değeri üzerinden belirlenmesi gerektiği gözetilmeksizin davalı taraf aleyhine fazla miktarda harç ve vekalet ücretine hükmedilmesi, ayrıca keşfen belirlenen muhdesat değeri üzerinden yargılama sırasında harç ikmal edilmediği gözardı edilerek vekalet ücretinin dava dilekçesindeki değer yerine muhdesat değeri üzerinden hesaplanması, yine arz üzerindeki bütünleyici parça nitelikli muhdesatların mülkiyetinin arzın mülkiyetine tabi olduğu gözetildiğinde, sadece muhdesatın davacı tarafça meydana getirildiğinin tespitine karar verilmekle yetinilmesi, mülkiyetin tespiti isteminin ise reddine karar verilmesi gerekirken mülkiyet olgusu doğurur biçimde yazılı şekilde hüküm kurulması dahi isabetsiz, davalı ...’un temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin ödenen 2.609,30 TL temyiz harcının istek halinde ilgilisine iadesine, Yargıtay duruşmasında kendisini vekil ile temsil ettiren davalı yararına takdir ve tespit olunan 900,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, 21.02.2012 gününde oybirliği ile karar verildi.