Esas No: 2017/25520
Karar No: 2019/22407
Karar Tarihi: 04.12.2019

**22. Hukuk Dairesi         2017/25520 E.  ,  2019/22407 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk (İş) Mahkemesi

DAVA TÜRÜ : ALACAK

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi taraf vekillerince istenilmekle, temyiz taleplerinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, müvekkilinin mikser operatörü olarak çalıştığını ve iş sözleşmesine haklı sebeple son verdiğini ileri sürerek kıdem ve ihbar tazminatları ile diğer bir kısım işçilik alacaklarının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili, davanın reddini istemiştir.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanılan deliller ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Karar süresi içerisinde her iki taraf vekilince temyiz edilmiştir.

Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara, belgelere ve tüm dosya kapsamına göre; tarafların aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Davacının kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığı konusunda ihtilaf vardır.

Mahkemece davacının iş yerinden maaş görüşmesi neticesi zam alamayınca birkaç arkadaşı ile ayrıldığı kabul edilerek feshin haklı olmadığı kanaati ile kıdem ve ihbar tazminatı talebinin reddine karar verilmiştir.

Mahkemenin gerekçesine dayanak yaptığı, bir işyerinde ücretlere zam yapılıp yapılmayacağının işveren takdirinde olduğu, zam yapılmamış olmasının işçi yönünden haklı fesih nedeni sayılmadığının kabulü yerindedir. Ancak yapılan fazla mesailerin ödenmemesinin, çalışılan hafta sonu, bayram ve genel tatil zamlı ücretlerinin ödenmemesi davacı açısından iş sözleşmesinin sona erdirilmesi yönünde haklı sebep oluşturur. Davacı adına vekili tarafından davalı işverene gönderilen 05.08.2014 tarih ve 06521 sayılı ihtarnamede, davacının iş sözleşmesini, fazla mesai, hafta tatili ve resmi tatil ücretlerinin ödenmemesi, yüksek enflasyona rağmen yıllık maaş artışı taleplerinin gerekçe gösterilmeden reddedilmesi sebepleri ile haklı nedenle feshettiğini bildirmiştir. Davacının maaşına zam yapılmaması davacı açısından haklı fesih sebebi oluşturmasa da, aynı fesih bildiriminde yer alan fazla mesailerin ödenmemesinin, çalışılan hafta sonu, bayram ve genel tatil zamlı ücretlerinin ödenmemesi işçi yönünden haklı fesih sebebi olduğundan, kıdem tazminatının kabulü gerekir.

3- Diğer yandan fazla mesai, hafta tatili ile ulusal bayram genel tatil ücretlerinin hesaplandığı dönemler ihtilaflıdır.

Hükme esas alınan bilirkişi raporunda kış dönemi içinde hesaplama yapılmıştır. Ancak davacı tanıklarından ... "kış şartlarının ağır olması halinde ise iş yerine hiç gitmediğimiz bile olurdu" şeklinde beyanda bulunmuş, davalı tanıkları da "kış aylarında mevsim şartlarından dolayı iş olmazdı, maaşımızı alırdık, tesis yaklaşık 3 ay kapalı kalırdı," demişlerdir. Buna göre beton işinin yapılamayacağı kış dönemi tespit edilmeli ve tanıkların davacı ile birlikte çalıştıkları süre de dikkate alınarak, beton işinin yapılamayacağı kış döneminde fazla mesai, hafta tatili ile ulusal bayram genel tatil günlerinde çalışma olmadığı kabulüne göre ilgili alacaklar yeniden değerlendirilmelidir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 04.12.2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.