Esas No: 2015/3825
Karar No: 2017/7
Karar Tarihi: 16.01.2017

**1. Ceza Dairesi         2015/3825 E.  ,  2017/7 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs

HÜKÜM : TCK'nun 81, 35, 29, 53 ve 58. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'in, mağdur ...'ya yönelik eyleminin sübutu kabul, cezayı azaltıcı takdiri indirim sebebinin bulunmadığı takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan sanık müdafiinin, sanık hakkında takdiri indirim hükümlerinin uygulanması gerektiğine, Cumhuriyet savcısının sanık hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasının hatalı olduğuna yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine;

Ancak;

Oluşa ve dosya içeriğine göre, sanık ile mağdurun Ünye Kapalı M Tipi Ceza İnfaz Kurumunda aynı koğuşta hükümlü olarak kaldıkları, olaydan önce aralarında meydana gelen tartışma nedeniyle koğuşlarının ayrıldığı ancak cezaevinin fiziki koşullarının yetersiz olması nedeniyle bir süre sonra mağdurun, sanığın kaldığı B-7 koğuşuna verildiği, infaz kurumunda yatacak yer imkanının kısıtlı olması nedeniyle de sanık ve mağdur ile tanık ...'ın aynı yer yatağında uyudukları, sabaha karşı saat 05.45 sıralarında mağdur tarafından kalçalarının okşandığı yönünde iddiada bulunan sanığın cezaevi idaresine ait olan ve o sırada mutfakta bulunan ucu künt meyve bıçağını eline geçirdiği ve yatakta olan mağdura rasgele vurarak onu boyun bölgesinden 8 cm, 4 cm ve 2 cm olmak üzere yüzde sabit iz niteliğinde olan toplam üç bıçak darbesi ile yaralandığı olayda;

1)Olayın oluş şekli, suçta kullanılan bıçağın niteliği, darbelerin şiddeti ve mağdurda meydana gelen yaralanmanın niteliğine göre ciddi bir engel durum bulunmadığı halde eylemine kendiliğinden son veren sanığın kastının yaralamaya yönelik olduğu ve bu nedenle hakkında kasten yaralama suçundan 1 yıldan 3 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK'nun 86/1. maddesi uyarınca aynı kanunun 61. maddesindeki ilkeler gözetilerek teşdiden makul bir temel ceza belirlenerek hüküm kurulması yerine suçun nitelendirilmesinde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde kasten nitelikli öldürmeye teşebbüs suçundan hüküm kurulması,

2)Sanık tarafından mağdurdan kaynaklandığı ileri sürülen ve haksız tahrik teşkil ettiği kabul edilen davranışların ulaştığı boyut gözetilerek TCK'nun 29. maddesi uyarınca asgari oranda indirim yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde 1/2 oranında indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini,

3)Olayda kullanıldığı iddia edilen meyve bıçağının cezaevi idaresine ait olduğunun anlaşılması karşısında TCK'nun 54. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilemeyeceğinin gözetilmemesi,

4)Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümlerinin değerlendirilmesi zorunluluğu,

Bozmayı gerektirmiş olup, sanık müdafii ve Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden, hükmün kısmen tebliğnamedeki düşünce gibi BOZULMASINA, 16/01/2017 gününde oybirliği ile karar verildi.