Esas No: 2021/16119
Karar No: 2023/634
Karar Tarihi: 21.02.2023

**3. Ceza Dairesi         2021/16119 E.  ,  2023/634 K.**

**"İçtihat Metni"**

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SAYISI : 2018/1303 E., 2019/304 K.

SUÇ : Silahlı terör örgütüne üye olma

HÜKÜM : İstinaf başvurusunun esastan reddi kararı

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.İstanbul 35. Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.04.2018 tarihli ve 2017/248 Esas, 2018/65 sayılı Kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 223 üncü meddesi ikinci fıkrası b maddesi uyarınca beraatine karar verilmiştir.

2.İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin, 05.03.2019 tarihli ve 2018/1303 Esas, 2019/304 sayılı Kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik Cumhuriyet savcısının istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca ilk derece mahkemesi hükmünün istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.

3.Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 12.10.2021 tarihli ve bozma görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Bölge adliye mahkemesi Cumhuriyet savcısının temyiz istemi, sanıktan ele geçirilen dijital eşyaların, CMK'nın 134 üncü maddesi uyarınca teknik analiz işlemleri tamamlanmadan beraat kararı verilmiş ise de sanığın dijital eşyalarında başkaca örgütsel delillerin elde edilebileceği göz ardı edilerek eksik inceleme ve araştırmayla dijital eşyaların inceleme sonuçları beklenilmeden beraat kararı verilmesi usul ve yasaya aykırı olduğuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

İlk Derece Mahkemesince sanığın ByLock kriptografik iletişim sistemini kullandıklarının tespiti üzerine MİT'ten gelen ByLock ileşitim sistemini kullanan isim listesi temin edildikten sonra sanık hakkında soruşturma işlemlerine başlandığı, sanığın iddianamede özellikle kendi adına kayıtlı 0533 (...)(..)(..) GSM numaralı hattının takılı olduğu ... IMEI numaralı akıllı telefon ile münhasıran FETÖ/PDY terör örgütü mensupların kullanımına sunulan ByLock programını kullandığı, kullanım sırasında sanığın ByLock teknik raporunda belirtilen 9 ayrı karşı IP'den ... IP numarasıyla ByLock serverına erişim sağladığının belirtildiği, sanığın ve sanık müdafiilerinin aşamalarda suçlamayı kabul etmedikleri FETÖ silahlı terör örgütü ile herhangi bir organik bağlarının bulunmadığını, ByLock programını indirip kullanmadıklarını ısrarlı bir şekilde savundukları dosyanın yargılaması devam ettiği esnada FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyelerinin haberleşme amacıyla kullandıkları sistemlerden biri olan ByLock adlı programın kullanımında ortaya çıkan sorunlara MİT müsteşarlığınca yapılan çalışma sonucu düzenlenen 20.12.2017 tarihli, Bilgi Teknolojileri İletişim Kurumu'nca yapılan çalışmalar sonucunda da düzenlenen 26.12.2017 tarihli rapor ve ekinde yer alan Ek-1, Ek-2 ve Ek-3 listeleri Ankara Cumhuriyet Başsavcılığına teslim edildiği, Ankara Cumhuriyet Başsavcılığına sunulan raporlarda yazı ekinde Ek-1, Ek-2 ek-3 listesinde yer alan ve ByLock sunucusuna bağlantı sağlayan GSM hatlarının bu bağlantıları öncesinde rutin olarak ve ayırt edici şekilde başka bir uygulamaya ait sunucularla bağlantı sağlayıp sağlamadıklarının incelendiği, bunların çoğunluğunun "google, facebook, twitter" gibi mobil cihazlarda arka planda çalışan kullanım itibarıyla ayırt edici bir özellik arzetmeyen ve milyolarca kişiye hitap eden sunucularla bağlantı sağladığının tespit edildiği, ByLock uygulama suculularıyla bağlantısı bulunduğu değerlendirilen 123.114 GSM hattının yaklaşık yüzde üçünün bu bağlantıların hemen öncesinde FETÖ/PDY terör örgütü mensubu olduğu iddiasıyla hakkında Ankara Cumhuriyet Başsavcılığınca 2017/44433 sayılı dosyası üzerinden soruşturma yürütülen K. C. E. tarafından geliştirilen morbeyin isimli hesaba ait uygulama sunucusuna yönlendirildikleri yönünde bulgulara ulaşıldığı yapılan detaylı inceleme neticesinde ek bilgi sunulan ve yazı ekinde gönderilen 4406 GSM numaralarının ByLock bağlantılarının mevcut olduğu tüm günlerde mor beyin adlı hesaba ait uygulama sunucusuna bağlantı sağladıkları Ek-1 deki gsm hatları ile yazı ekinde yer alan Ek-2 ve Ek-3 deki gsm hatlarının bağlantı verisi parametreleri bakımından Ek-1 deki gsm hatları ile benzer özellikler taşıdıkları ve bu nedenle hat kullanıcılarının iradeleri dışında ByLock IP'lerine yönlendirilmiş olduklarının mütalaa edildiği sanığın kullandığı (05..) (...)(..)(..) numaralı GSM hattının da Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı 27.12.2017 tarihli yazısında yer alan ek listede yer aldığı ve sanığın internet erişimi sırasında iradesi dışında ByLock IP'lerine yönlendirilmiş olduğunun saptandığı anlaşılmıştır. Sanığa ait dijital materyaller üzerinde incelemenin hüküm tarihine kadar sonuçlanmadığı ve ne zaman sonuçlanacağı konusunda da mahkememize açık bir tarih verilmediği, suçun iddianamede belirtilen fiile bağlı olaylardan ibaret olduğu, sanık hakkında soruşturma işlemine adının ByLock listesinde bulunması nedeniyle başlandığı ve bu gerekçeyle sanığa ait dijital materyallerin muhafaza altına alındığı, sanığın isminin ByLock listesinden çıkmış olması nedeniyle dijital materyallerin incelenmesi gerekçesinin de ortadan kalktığı, sanığın morbeyin listesiyle adının ByLock kullanıcı listesinden çıkmış olmasına rağmen dijital materyallerin incelenmesinin bekletici mesele yapılmasının sanık açısından hak kaybına ve özellikle sosyal ve ekonomik alanda telafisi güç zararlara sebebiyet verebileceği, bu nedenle dijital materyallerin incelenmesine ilişkin sonucun beklenmesinden vazgeçilmiş olup sanığın işlemediği sabit olan suçtan beraatine dair hüküm kurulmuştur.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda, suç tarihi 16.10.2017 olduğu halde sadece 2017 olarak gösterilmesi, mahallinde düzeltilebilir maddi hata olarak görülmüş olup İlk Derece Mahkemesinin kararında bir isabetsizlik görülmediği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

Mahallinde hukuka uygun olarak ikame olunup usulünce tartışılan delillere, dosya kapsamına ve sanık savunmasına göre, İlk Derece Mahkemesince sanığın ByLock kullanıcısı olduğuna ilişkin sorgulama tutanağının olduğu, ancak daha sonra Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı 27.12.2017 tarihli yazısında yer alan mor beyin listesinde sanığın ek listede yer aldığı anlaşılmış olup kurulan hükümde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin, 05.03.2019 tarihli ve 2018/1303 Esas, 2019/304 sayılı Kararında sanık müdafiince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca İstanbul 35. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

21.02.2023 tarihinde karar verildi.