Esas No: 2021/4379
Karar No: 2023/3682
Karar Tarihi: 31.05.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/4379 E.  ,  2023/3682 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2010/412 E., 2014/353 K.

SUÇLAR : Çocuğun cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, beraat

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî onama, kısmî bozma

Her ne kadar Tebliğnamede suça sürüklenen çocuk ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraat hükmü kurulduğu belirtilerek hükmün onanmasına yönelik görüş belirtilmiş ise de suça sürüklenen ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan açılmış bir dava bulunmadığı gibi bu suçtan bir hüküm de kurulmadığı anlaşılmıştır.

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun(5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Samsun 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 11.12.2014 tarihli ve 2010/412 Esas, 2014/353 Karar Sayılı kararı ile

a) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten yapılan yargılama neticesinde çocuğun cinsel istismarı suçundan, 6545 sayılı Kanun değişikliği öncesi 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 1 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Kanun'un 51 inci maddesinin birinci fıkrası gereğince hapis cezasının 2 yıl 1 ay denetim süresi belirlenerek ertelenmesine,

b) Suça sürüklenen çocuk ...'un kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan; suça sürüklenen çocuklar ...ve ...'ın suça sürüklenen çocuk ...'un kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemine müşterek fail, suça sürüklenen çocuklar ..., ...ve ...'ın suça sürüklenen çocuk ...'un çocuğun cinsel istismarı eylemine yardım eden sıfatıyla katıldıkları iddiaları bakımından yapılan yargılama sonucunda 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi gereğince beraatlerine,

karar verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 25.01.2018 tarihli ve 14-2015/96762 sayılı, suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün onanması, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün bozulması; diğer suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin ise onanması görüşünü içeren Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği

Suça sürüklenen çocuklar ..., ...ve ...'ın mağdure ile suça sürüklenen çocuk ...'u cinsel amaçlı birleşmelerini sağlamak amacıyla kendi evlerinde bir araya getirdikleri nazara alınarak atılı suçlardan, suça sürüklenen çocuk ...'un da ayrıca kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan cezalandırılmaları gerekirken yazılı şekilde beraatlerine karar verilmesinin hukuka aykırı olduğuna ilişkindir.

B. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İsteği

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin eksik inceleme neticesinde verildiğine ilişkindir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği

Suça sürüklenen çocuk ile mağdure arasında bir arkadaş olarak görüşme ve konuşma dışında istismar niteliğinde bir eylemin yaşanmadığına, dolayısıyla suçun unsurları itibarıyla oluşmadığına, failleri ortak olan aynı olayda diğer suça sürüklenen çocuklar gibi ... hakkında da beraat kararı verilmesinin gerektiğine, mahkumiyet için sadece mağdure beyanının yeterli olmadığına, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilecek koşullar bulunmasına rağmen uygulama dışı bırakılmasının hakkaniyete aykırı olduğuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1. Mahkeme, "...... ...'un mağdure ...'yi okulun bahçesinde öpmek, ... ...'un evinde dudağından öpmek, kendisini yatağa yatırmak, mağdurenin tişörtünü omzuna kadar sıyırmak, mağdure ile cinsel ilişkiye girmek istediğini kendisine söylemek, mağdurenin çıplak olan sırtından öpmek suretiyle zincirleme şekilde cinsel istismar suçunu işlediği..." şeklindeki kabulüyle suça sürüklenen çocuk ...'un çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine karar vermiştir.

2. Mahkeme, ".......nin mağdureyi önce okulun bahçesinde öptüğü ve ilk cinsel eylemini gerçekleştirdiği, burada kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun oluşmayacağı, yine ....nin mağdure ile iki gün üst üste ......'ın evine gidip orada başbaşa konuşup cinsel bir eylemde bulunmadıkları, yaşıt sayılabilecek gençlerin rızaları ile bir araya gelip konuşmalarında hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluştuğunun düşünülemeyeceği, yine ... ...'ın evine gidip orada mağdure ile başbaşa kalıp konuşup cinsel bir eylemde bulunmadıkları, yaşıt sayılabilecek gençlerin rızaları ile bir araya gelip konuşmalarında hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluştuğunun düşünülemeyeceği, ... ...'un evindeki cinsel istismar olayında da ... ...'u mağdurenin aradığı, eve çağırdığı, ....nin geldiği, burada başbaşa kaldıkları mağdureye yönelik cinsel eylemlerde bulunduğu, ancak mağdurenin zaten o evde olduğu, ....nin çağrılması üzerine geldiği, burada da kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluşmadığı anlaşılmış olup,unsurları açısında oluşmayan ve yasada bu haliyle suç olarak tanımlanmamış atılı bu suçtan ....nin CMK.nun 223/2-a maddesi gereğince beraatine..." şeklindeki kabulüyle suça sürüklenen çocuğun kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine karar vermiştir.

3. Mahkeme, "...... ...'un ... ... ve mağdurenin başbaşa kaldıklarında ....nin mağdureye karşı cinsel istismarda bulunacağını bilmesinin mümkün görünmediği, ikisinin konuşacaklarını düşünmesinin hayatın olağan akışına daha uygun olduğu, atılı suça yardım suçunun unsurlarının bu haliyle oluşmayacağı, yine ... ...'un mağdure ile iki gün üst üste ......'ın evine gidip orada başbaşa konuşup cinsel bir eylemde bulunmadıkları cinsel istismara yardım suçunun unsurlarının oluşmadığı, yaşıt sayılabilecek gençlerin rızaları ile bir araya gelip konuşmalarında hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluştuğunun düşünülemeyeceği, yine ... ...'ın evine gidip orada mağdure ile başbaşa kalıp konuşup cinsel bir eylemde bulunmadıkları cinsel istismara yardım suçunun unsurlarının oluşmadığı, yaşıt sayılabilecek gençlerin rızaları ile bir araya gelip konuşmalarında hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluştuğunun düşünülemeyeceği anlaşılmış olup unsurları açısından oluşmayan ve bu haliyle suç olarak tanımlanmamış atılı bu suçlardan CMK.nun 223/2-a maddesi gereğince ....lerin ayrı ayrı beraatlerine karar vermek gerektiği..." şeklindeki kabulüyle suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ...'ın atılı suçlardan beraatlerine karar vermiştir.

IV. GEREKÇE

A. Suça Sürüklenen Çocuklar ..., ... ve ... Haklarında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma; Suça Sürüklenen Çocuklar ..., ... ve ... Haklarında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçlarından Kurulan Beraat Hükümleri Yönünden

1. Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, Mahkemenin yargılama sonuçlarına uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dava dosyası içeriğine göre, katılan Bakanlık vekili ve o yer Cumhuriyet savcısının yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

2. Suça sürüklenen çocuk ...'un suç tarihinde on üç yaşında olan mağdurenin hürriyetini istismar eylemi ile sınırlı bir şekilde kısıtladığı, bu tür bir kısıtlamanın istismarın zorunlu sonucu olduğu, ayrıca istismar eylemi öncesinde veya sonrasında suça sürüklenen çocuğun mağdureyi alıkoyduğuna dair bir iddianın bulunmadığı anlaşıldığından, Tebliğname'deki suça sürüklenen çocuğun kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan da cezalandırılması gerektiğinden bahisle bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Mahkumiyet Hükmü Yönünden

1. Mağdurenin aşamalardaki beyanları, suça sürüklenen çocuk ...'un sulh ceza hakimliğinde yapılan sorgusunda, 24.09.2010 günü mağdure ile suça sürüklenen çocuk ...'un mağdurenin evinde baş başa kaldıklarını, sonrasında mağdure ile görüştüğünde suça sürüklenen çocuğun kendisini öptüğünü söylediğini belirtmesi ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, mağdure ile suça sürüklenen çocuğun 24.09.2010 günü mağdurenin evinde baş başa kaldıkları sırada suça sürüklenen çocuğun mağdurenin kıyafetlerini çıkarıp mağdure ile birlikte yatağa uzandıktan sonra yaklaşık iki dakika boyunca ona sarılması ve öpmesi şeklindeki eylemleri gerçekleştirdiği kabulünde bir isabetsizlik bulunmamaktadır.

2. Ancak; 5271 sayılı Kanun'un 225 inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan ''Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir'' şeklindeki düzenleme karşısında, hükmün konusunun iddianamede gösterilen eylemden ibaret olduğu, açıklanan ve suç oluşturduğu ileri sürülen fiilin dışına çıkılması, davaya konu edilmeyen bir eylemden dolayı yargılama yapılması ve açılmayan davadan hüküm kurulmasının kanuna aykırı olduğu gözetildiğinde, Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim edilen 07.12.2010 tarihli iddianamede suça sürüklenen çocuğun tarihi belirlenemeyen bir günde mağdureyi okul bahçesinde öptüğüne dair bir olay anlatımı bulunmadığı halde İlk Derece Mahkemesince anılan eylem zincirleme suç artırımına esas kabul edilerek suça sürüklenen çocuk hakkında tayin edilen temel cezanın 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesi gereğince artırılması suretiyle hüküm kurulması, hukuka aykırı görülmüştür.

V. KARAR

A. Suça Sürüklenen Çocuklar ..., ... ve ... Haklarında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma; Suça Sürüklenen Çocuklar ..., ... ve ... Haklarında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçlarından Kurulan Beraat Hükümleri Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Samsun 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 11.12.2014 tarihli ve 2010/412 Esas, 2014/353 Karar sayılı kararında o yer Cumhuriyet savcısı ve katılan Bakanlık vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden o yer Cumhuriyet savcısı ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname'de suça sürüklenen çocuk ... hakkında kurulan hükmün bozulması görüşü yönünden kısmen aykırı olarak olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Samsun 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 11.12.2014 tarihli ve 2010/412 Esas, 2014/353 Karar sayılı kararına yönelik katılan Bakanlık vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

31.05.2023 tarihinde karar verildi.