Esas No: 2013/657
Karar No: 2013/15559
Karar Tarihi: 09.09.2013

**21. Hukuk Dairesi         2013/657 E.  ,  2013/15559 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

Davacı, murisinin iş kazası sonucu ölümünden doğan maddi ve manevi tazminatın ödetilmesi davasının yapılan yargılaması sonunda; ilamda yazılı nedenlerle 413.564.64.TL. maddi ve manevi tazminatın yasal faiziyle birlikte davalılardan ... Elektrik Üretimi ve Ticaret A.Ş, ... Maden İnşaat Petrol Ticaret ve Sanayi Ltd Şti 'den müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine davalılardan ... İnşaat Madencilik Taah San ve Tic Ltd Şti hakkındaki talep ve davası ile davacıların fazlaya ilişkin diğer teleplerin ise reddine ilişkin hükmün süresi içinde temyizen incelenmesi davacılar, davalılardan ... Maden İnşaat Petrol Ticaret ve Sanayi Ltd Şti ve ...vekillerince istenilmesi ve davalılardan ...de duruşma talep edilmesi üzerine dosya incelenerek işin duruşmaya tabi olduğu anlaşılmış ve duruşma için 09/09/2013 Pazartesi günü tayin edilerek taraflara çağrı kağıdı gönderilmişti. Duruşma günü davalılardan ... Elektrik Tic. A.Ş. vekili Avukat ... ile karşı taraf vekili ... geldiler. Diğer davalılar ile ihbar olunan adına kimse gelmedi. Duruşmaya başlanarak hazır bulunan Avukatların sözlü açıklamaları dinlendikten sonra duruşmaya son verilerek aynı gün Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okundu, işin gereği konuşulup düşünüldü, ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

K A R A R

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle, kanuni gerektirici sebeplere göre, davacıların tüm, davalıların aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki sair temyiz itirazlarının reddine,

2-Dava, sigortalının iş kazası sonucu vefat etmesi nedeniyle yakınlarının maddi ve manevi zararlarının giderilmesi istemine ilişkindir.

Mahkemece, davacı eş yönünden 238.174,54 TL maddi ve 25.000,00 TL manevi tazminatın, davacı çocuk Selin yönünden 95.390,10 TL maddi ve 15.000,00 TL manevi tazminatın, davacı anne ve baba yönünden ayrı ayrı 15.000,00 TL manevi tazminatın, davacı kardeşler yönünden ayrı ayrı 5.000,00 TL manevi tazminatın kaza tarihi olan 10.11.2008 tarihinden itibaren yasal faizi ile birlikte davalılar ... Elektrik Üretim ve Ticaret A.Ş. ile ...Madencilik İnş. Petrol Tic. ve San. Ltd. Şti.’den müştereken ve müteselsilen tahsili ile davacılara verilmesine, davalı ... İnş. Madencilik ve Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında davanın reddine karar verilmiştir.

Dosya kapsamındaki kayıt ve belgelerin incelenmesinden; sigortalının vefatı ile sonuçlanan trafik kazasının SGK Teftiş Kurulu Başkanlığı tarafından iş kazası olduğunun tespit edildiği, hükme esas alınan bilirkişi kusur raporunda olayın meydana gelmesinde alt işveren davalı ... Maden cilik İnş. Petrol Tic. ve San. Ltd. Şti’nin % 30, dava dışı sürücü işçinin % 20, davacılar murisinin % 30 oranında kusurlu bulundukları, yola dökülen motorinin % 20 oranında etkisinin bulunduğu, asıl işveren davalı ... Elektrik Üretim ve Ticaret A.Ş.’nin İş Kanunu’nun 2. maddesi ve Borçlar Kanunu’nun 100. maddesi gereğince kusursuz sorumluluğunun bulunduğunun belirtildiği, Harita ve Kadastro Müh. Odası’nın harita teknisyeni emsal ücretlerine ilişkin 28.12.2010 tarihli yazı cevabında 2008 yılı için brüt 2.191,20 TL 2009 yılı için brüt 2.400,00 TL olduğunun, 13.10.2011 tarihli yazı cevabında 2008 yılı için brüt 2.970,00 TL 2009 yılı için 3.150,00 TL 2010 yılı için brüt 3.360,00 TL 2011 yılı için brüt 3.600,00 TL olduğunun, 14.09.2012 tarihli yazı cevabında 2012 yılı için brüt 4.320,00 TL olduğunun bildirildiği, hükme esas alınan bilirkişi hesap raporunda Harita ve Kadastro Müh. Odası’nın 13.10.2011 ve 14.09.2012 tarihli yazı cevaplarına göre asgari ücretin 4.41 katı üzerinden hesaplama yapıldığı anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlık, tazminatın belirlenmesi noktasında toplanmaktadır. Tazminatın saptanmasında ise; zarar ve tazminata doğrudan etkili olan işçinin net geliri, bakiye ömrü, iş görebilirlik çağı, iş görmezlik ve karşılık kusur oranları, Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından bağlanan gelirin peşin sermaye değeri gibi tüm verilerin hiçbir kuşku ve duraksamaya yer vermeyecek şekilde öncelikle belirlenmesi gerektiği tartışmasızdır.

Mahkemece yapılacak iş, Sosyal Güvenlik Kurumundan davacının sicil dosyasını getirtmek, işverenin yaptığı bildirimler ile çalışan işçilerin niteliklerini de karşılaştırarak, işverenin çalıştırdığı işçilerin kıdem ve pozisyonuna göre gerçek ücreti üzerinden bildirilip bildirilmediği üzerinde durmak, davacının asgari ücret ile çalışması olağan olmayan nitelikli bir işçi olup olmadığını, nitelikli bir işte çalıştırılıp çalıştırılmadığını belirlemek, asgari ücretle çalışmasının olağan olmadığı belirlendiği takdirde, işverenin aynı pozisyondaki işçilere ödediği ücretlerin gerçeğe uygun olup olmadığını değerlendirmek, bu bildirimlerin gerçeğe uygun olduğunun belirlenmesi halinde, bu ücretleri esas almak, aksi takdirde benzer işi yapan işyerlerinden, gerektiğinde ilgili meslek odasından emsal ücret araştırması yaparak( Harita ve Kadastro Müh. Odası’nın 28.10.2010 tarihli yazı cevabı ile 13.10.2011 tarihli yazı cevabında 2008 ve 2009 yılları için bildirilen emsal ücretlerin çelişkili olduğu dikkate alınarak), elde edilecek sonuca göre karar vermekten ibarettir.

Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular nazara alınmaksızın yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir.

O halde, davalının bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.

SONUÇ: Hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, davalılardan Reşadiye Hamzalı Tic. A.Ş. yararına takdir edilen 990.00 TL. duruşma Avukatlık parasının karşı tarafa yükletilmesine, temyiz harcının istek halinde davalılardan ... İnşaat Madencilik Taah San ve Tic Ltd Şti, ... Maden İnşaat Petrol Ticaret ve Sanayi Ltd Şti ve ...ne iadesine, aşağıda yazılı temyiz harcının temyiz edenlerden davacıya yükletilmesine, 09.09.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.