Esas No: 2010/10858
Karar No: 2012/14796
Karar Tarihi: 02.10.2012

**11. Hukuk Dairesi         2010/10858 E.  ,  2012/14796 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi

VEKİLİ : Av....

DAVALILAR : 1-...

2-....

3-....

4-...

5-...

6-...

7-...

8-...

9-...

10-...

11-...

12-...

13-Uslu Holding Anonim Şirketi

VEKİLİ : Av....

Taraflar arasında görülen davada İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 17.12.2009 tarih ve 2007/291-2009/679 sayılı kararın duruşmalı olarak incelenmesi taraf vekilleri tarafından istenmiş olup, duruşma için belirlenen 02.10.2012 günü hazır bulunan davacı vekili Av. Mihriban Naillioğlu ile davalılardan Asa Teks.San.ve Dış Tic.A.Ş., Uslu Paz.A.Ş., Havsan Havlu Teks.San.ve Tic.A.Ş., Uslu Holding A.Ş., ... v.d. vekili Av.Levent Belli dinlenildikten sonra duruşmalı işlerin yoğunluğu ve süre darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması ileriye bırakıldı. Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlenildikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı banka vekili, davalılardan Tümteks A.Ş., Boyasan A.Ş., Kutsal A.Ş.'nin borçlarının tahsil ve tasfiyesine yönelik olarak imzalanan 14.12.2002 tarihli Finansal Yeniden Yapılandırma Sözleşmesinin (FYYS) ihlal edildiğini, 07.08.2006 tarihli davacı Banka ve diğer alacaklıların katılımı ile yapılan alacaklı bankalar konsorsiyumu (ABK) toplantısında belirtilen sözleşmenin ihlali nedeniyle temerrüt hükümlerine göre dileyen alacaklının yasal takibe başlayabileceğine karar verildiğini, davacının FYYS çerçevesinde Tümteks A.Ş. ve Boyasan A.Ş.'nin sermaye artışlarına alacaklarına mahsuben iştirak suretiyle iktisap ettiği hisse senetlerinin 11.01.2007 tarihi itibariyle 54.230.845,31 USD'nin ödenerek geri alınması gerektiğini, mahsup edilen kısımdan sonra, bakiye 51.983.768,00 USD'nin 30.06.2002 tarihinden itibaren temerrüt faizi ve faizin gider vergisi ile birlikte ödenmesi için keşide edilen ihtarnamenin davalılara ulaşmasına rağmen ödeme yapılmadığını, davalılardan Tümteks A.Ş.'nin, Boyasan A.Ş.'nin ve Kutsalteks A.Ş.'nin iflasın ertelenmesi talebinde bulunduklarını ileri sürerek, şimdilik alacaklarından 5.000.000,00 USD'lik ana para alacağının 30.06.2002 tarihinden itibaren işlemekte olan yıllık % libor + 6 oranında temerrüt faizi ve faizin gider vergisi ile birlikte davalılardan müteselsilen tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

./...

2010/10858

2012/14796 S-2

Davalılar vekili, davacının FYYS'nin ihlal edildiğinden bahisle açmış olduğu alacak davasının dinlenemeyeceğini, davalı Tümteks A.Ş. ve Boyasan A.Ş. hisselerinin 54.230.845,31 USD karşılığında geriye satın alınmadığı iddiası ile bu davayı açtığını, davacının kendi isteği ile anılan hisse senetlerinin maliki olduğunu, bir bedel ödemediğini, FYYS'nin hisselerin geri alınmasına ilişkin maddesinde hisse alım yükümlüsü asıl borçlunun ve garantörlerin kimler olduğunun belirlenmediğini, TTK 329. maddesi uyarınca şirketlerin kendi hisselerini temellük yasağı bulunduğunu, hisse bedelleri ödenerek hisselerin geri alınması yükümlülüğünün FYYS'nin imzalanmasından 7 yıl sonra doğacağını, imza tarihine göre bu süre dolmadığından hisse senetlerinin geri alınması için gerekli şartların gerçekleşmediğini ve borcun vadesinin gelmediğini, davacı bankaya teslim edilen hisse senetlerinin geri alımının iki halde mümkün olduğunu, bunların sermayesine iştirak eden şirketlerin İMKB'daki tahtasının (sırasının) kapatılması ve bunun 3 ay boyunca sürmesi, hisselerin teslimini takip eden 7 yıl içinde YKB Yatırım tarafından hiç satılamaması, hisselerin borsaya arz edilip de düşük bir bedelle satılması halinde mümkün olduğu, bu şartlardan birinin gerçekleşmediğini savunarak, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna göre, FYYS'de davalılardan herhangi birisinin iflasının istenmesinin temerrüt hali olarak tanımlandığı, davalı tarafın FYYS'yi ihlal etmiş olduğu, davacı tarafın 5.000.000,00 USD alacağını 30.06.2002 tarihinden itibaren yıllık libor faizi ile isteyebileceği, rapordaki bu değerlendirmenin sözleşmedeki kayda uygun düştüğü, davacı tarafın yıllık libor + 6 şeklindeki faiz isteminin yerinde görülmediği, FYYS'nin ihlali sebebiyle davacının banka oluşu nedeniyle banka işlemlerinden %5 BSMV alınmasının işlemin niteliğine uygun düştüğü, davacının fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak üzere davanın kabulü ile 5.000.000,00 USD'nin 30.06.2002 temerrüt tarihinden itibaren yıllık %Libor faizi ve gider vergisi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline, davalılar tarafından davacı bankaya tevdi edilen hisse senetleri üzerinde davacı bankanın rehin ve hapis hakkı saklı kalmak üzere borç ödendiğinde davalılara iadesine karar verilmiştir.

Kararı, taraf vekilleri temyiz etmiştir.

1-Dava, davalılardan Tümteks A.Ş., Boyasan A.Ş., Kutsal A.Ş.'nin borçlarının tahsil ve tasfiyesine yönelik olarak imzalanan 14.12.2002 tarihli finansal yeniden yapılandırma sözleşmesinin ihlali iddiasına dayalı alacak istemine ilişkin olup, anılan davalıların karar tarihinden sonra Denizli Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2009/12, 2010/266 ve 267 esas sayılı dosyaları ile iflaslarına karar verildiği sunulan 26.10.2001 tarihli dilekçe ekindeki kararlardan anlaşılmaktadır. İİK'nun 194'üncü maddesine göre, iflasın açılması, iflas masasına giren mal ve haklarla ilgili bilumum hukuk davalarını -acele olanlar istisna olmak üzere- ikinci alacaklılar toplantısından 10 gün sonraya kadar durdurur. Somut olayda, maddede sayılan istisnai hallerden biri bulunmamaktadır. Öte yandan, bu hüküm, somut olayda olduğu gibi, temyiz aşamasında gerçekleşen iflas halinde de uygulanır.

Bu durumda, mahkemece, anılan kararların akibetleri araştırılarak bir ara kararı ile davanın ikinci alacaklılar toplantısından on gün sonraki bir tarihe kadar durmasına karar verilmek, o tarihten sonra yargılamaya davaya devam edilmek üzere hükmün bozulmasına karar vermek gerekmiştir.

2-Bozma neden ve şekline göre, taraf vekillerinin temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik gerek görülmemiştir.

SONUÇ: Yukarıda (1) nolu bentte açıklanan nedenle, hükmün BOZULMASINA, (2) nolu bentte açıklanan nedenlerle, taraf vekillerinin temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik yer olmadığına, takdir olunan 900,00 TL duruşma vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalılara verilmesine, takdir olunan 900,00 TL duruşma vekalet ücretinin davalılar Asa Tekstil San.ve Dış Tic.A.Ş., Uslu Pazarlama A.Ş., Havsan Havlu Tekstil San.ve Tic.A.Ş., Uslu Holding A.Ş., ... ve arkadaşlarından alınarak davacıya verilmesine, ödedikleri temyiz peşin harçların istekleri halinde temyiz edenlere iadesine, 02.10.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

02.11.2012-RK