Esas No: 2011/5078
Karar No: 2012/5527
Karar Tarihi: 04.07.2012

**1. Ceza Dairesi         2011/5078 E.  ,  2012/5527 K.**

**"İçtihat Metni"**

Tebliğname No : 1 - 2011/146159

MAHKEMESİ : Kocaeli 2. Ağır Ceza Mahkemesi

TARİHİ VE NO : 24/11/2010, 2009/395 (E) ve 2010/414 (K)

SUÇ : Kasten öldürmek, silahlı tehdit

TÜRK MİLLETİ ADINA

A-Müdahiller Hüseyin ve H.. T..'ün müdahil Gazi'ye yönelik eylem nedeniyle sanık hakkında kurulan hükmü temyize yetkileri bulunmadığından, bu suçtan kurulan hükme yönelik temyiz istemlerinin CMUK.nun 317. maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.

B-Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık H.. Y..'ın maktul Ender'i öldürme ve müdahil Gazi'yi öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, takdiri cezayı azaltıcı sebebinin niteliği ile müdahil Gazi'ye yönelik eylemde tahrike ilişen cezayı azaltıcı sebebin niteliği ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin TCK.nun 25. ve 27. maddelerinin uygulanması ve tahrik indiriminin daha fazla olması gerektiğine, silahlı tehdit suçunda sübuta ilişen, müdahiller Hüseyin ve Hatice vekillerinin takdiri indirimin uygulanmaması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine;

Ancak;

Sanık Hüseyin'in kardeşi İsmail ile müdahil Gazi'nin arkadaşlığına karşı çıkması nedeniyle Gazi ile arasında daha evvel telefonla tartışma yaşandığı, olay günü sanığın yolda giderken yanında maktul ve arkadaşlarıyla gezen Gazi ile karşılaşması üzerine durdurarak "Gazi kim" diye sorduğu ve aralarında yeniden tartışmanın başladığı, tartışma sürerken müdahil Gazi'nin sopa ile sanığın başına vurarak basit tıbbi müdahale ile giderilebilecek şekilde yaralaması neticesi sanığında üzerindeki bıçağı çıkararak Gazi'ye doğru salladığı sırada Gazi'nin geri çekilmesi üzerine hemen yanında solunda bulunan maktul Ender'e bıçağın isabet ettiği, boğazında 12 cm. uzunluğunda ve dil köküne ulaşacak kadar en az 12 cm. derinliğinde kesi oluşturarak boyun damar ile 4. boyun omuru sol kısmında kesiye neden olacak şekilde yaralanan maktulün iç ve dış kanama sonucu öldüğü, Ender yere düştükten sonra Gazi ve arkadaşlarının kaçması üzerine sanığın elinde bıçakla Gazi'yi "seni öldüreceğim" diye bağırarak kovaladığı olayda;

1-Sanık hakkında maktul Ender'i öldürme suçundan kurulan hüküm yönünden;

a)Sanığın tartıştığı ve asıl hedefi olan Gazi'ye etkin ve elverişli silah olan bıçakla saldırdığı sırada, salladığı bıçağın Gazi'nin hemen solunda bulunan maktul Ender'e isabet ederek yaralanabileceğini, ölebileceğini öngörebilir durumda bulunması nedeniyle, müdahil Gazi'nin geri çekilmesi sonucu bıçağın maktule isabet ettiği olayda, olası kastla hareket ettiğinin kabul edilmesi gerektiği gözetilmeden kasten adam öldürme suçundan hüküm kurulması,

b)Kabule göre; maktulden kaynaklanan sanığa yönelik haksız söz ve eylemlerin bulunmadığı ve olası kast altında işlenen suçlarda, tahrik hükümlerinin uygulanamayacağı düşünülmeden, sanık hakkında mahkumiyet hükmü kurulurken, tahrik nedeniyle indirime gidilmesi,

2-Sanık hakkında müdahil Gazi'yi öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hüküm yönünden;

Sanık Hüseyin'in bıçak ile saldırısında asıl hedefin Gazi olması, maktul yaralandıktan sonra kaçan müdahili bıçakla "öldüreceğim" diyerek 150 m. kadar kovalaması hususları dikkate alındığında, sanığın müdahil Gazi'ye yönelik ortaya çıkan kastının öldürmeye yönelik olduğu anlaşıldığı halde, öldürmeye teşebbüs yerine suç vasfında yanılgıya düşülerek silahlı tehdit suçundan yazılı şekilde cezalandırılmasına karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin ve müdahiller Hüseyin ve Hatice vekillerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin tebliğnamedeki düşünce hilafına CMUK.nun 326. maddesi uyarınca sanığın müdahil Gazi'ye yönelik eyleminde ceza miktarı itibariyle kazanılmış hakkı saklı kalmak üzere (BOZULMASINA), 04/07/2012 gününde oybirliği ile karar verildi.