Esas No: 2014/3843
Karar No: 2014/17542
Karar Tarihi: 03.06.2014

**13. Hukuk Dairesi         2014/3843 E.  ,  2014/17542 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : İstanbul 8. Asliye Hukuk Mahkemesi

TARİHİ : 08/10/2013

NUMARASI : 2012/786-2013/485

Taraflar arasındaki muarazanın meni davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı eczacı, davalı kurumca eczanesinde yapılan kontrolde, klasör içinde kime ait olduğu belli olmayan ilaç küpürleri sağlık raporları ve barkodu kesilmiş ilaç kutuları bulunduğunu, bu nedenle protokol gereğince sözleşmenin 6 ay süreyle fesih edildiğini ve 12.956.70 TL cezai şart uygulandığını, klasörün ilaç mümessiline ait olduğunu yapılan işlemin haksız olduğunu ileri sürerek hukuka aykırı işleminin iptali ile muarazanın giderilmesini istemiştir.

Davalı, yapılan işlemin hukuka uygun olduğunu savunarak davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, davanın kabulüne dair verilen kararın, davalının temyizi üzerine Dairemizin 14.11.2012 tarihli 2012/22702 esas 2012/25456 karar sayılı ilamı ile bozulmasına karar verilmiş, mahkemece, bozmaya uyularak yapılan yargılama sonucunda davanın kabulüne, 2012 yılı ek protokolün 7.maddesinin uygulanması suretiyle muarazanın giderilmesine karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.

Davacı, eczanesinde yapılan denetim sonucunda kendisine ait olmayan klasör içinde ilaç küpürü, sağlık raporları ve barkodu kesilmiş ilaç kutuları bulunması sebebiyle 6 ay süreyle sözleşmesinin fesih edildiğini ve cezai şart uygulandığını, yapılan işlemin haksız ve hukuka aykırı olduğunu ileri sürerek fesih ve cezai şartın iptali istemi ile eldeki davayı açmıştır. Mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiş, davalının temyizi üzerine bu karar, Dairemizin 14.11.2012 tarihli 2012/22702 esas 2012/25456 karar sayılı ilamı ile "...2012 yılı sözleşme hükümlerinin değerlendirilip sonucuna uygun karar verilmesi gerektiğinden" bahisle bozulmuş, mahkemece bozma ilamına uyularak yargılama sonucunda davanın kabulüne karar verilmiştir. Mahkemece, bozma ilamına uyulmasına karar verildiğine göre bozma kararının gereğinin yerine getirilmesi gerekir. Bu husular taraflar yararına usulü kazanılmış hak oluşturur. 1.02.2012 tarihli Sosyal Güvenlik Kurumu Protokolünün, davaya konu eylemlerle ilgili 2009 protokolünün ilgili maddelerini, protokolün yürürlüğe girdiği 01.02.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırdığı sabit olmakla beraber protokolün 6.12 maddesinde "Bu protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen eczacının yazılı talebi halinde; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesine neden olan fiil/fiiler için bu protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Bu protokolün yürürlük tarihinden önce (5.3) numaralı maddede sayılan fiilerden dolayı sözleşmesi feshedilen eczanelerin yazılı talebi üzerine, bu protokoldeki cezai şart ve fesih hükümleri uygulanır. Yine 2012 S.G.K protokolüne eklenen ek Protokolün 7.maddesi uyarınca; "01.02.2012 tarihinde imzalanan protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şartı gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz" hükmünün düzenlendiği yazılıdır. Az yukarıda açıklandığı üzere 2012 yılı protokolünün uygulanması için davacının yazılı talebi gerekmektedir. Hal böyle olunca; mahkemece, 2012 protokolünde yazılı müracaat şartı arandığı gözetilerek davacı eczacının davalı kuruma müracaat edip etmediği araştırılmalı yapılan araştırma sonucunda kuruma müracaat etmediğinin anlaşılması halinde davacıya kuruma müracaat etmesi için süre tanınmalı ve 2012 S.G.K Protokolüne eklenen ek protokol 7.maddesi de birlikte mahkemece değerlendirilip dava tarihi itibariyle tarafların haklılık durumları dikkate alınarak yargılama giderlerine hükmedilmesi gerektiği gözetilerek sonucuna uygun karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup bozma gerektirir.

SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz edilen hükmün davalı yararına BOZULMASINA, HUMK’nun 440/1 maddesi uyarınca tebliğden itibaren 15 gün içerisinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 3.6.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.