Esas No: 2016/1297
Karar No: 2018/133
Karar Tarihi: 08.01.2018

**17. Ceza Dairesi         2016/1297 E.  ,  2018/133 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Hırsızlık

HÜKÜM : Mahkumiyet

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Suça sürüklenen çocuğun ... Köyünde bulunan İlköğretim Okulu binasına müdür yardımcısının odasına girdiğinin anlaşılması karşısında, suça sürüklenen çocuk hakkında iş yeri dokunulmazlığının ihlali suçundan zamanaşımı süresi içinde işlem yapılması olanaklı görülmüştür.

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçların suça sürüklenen çocuk tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz nedenleri de yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1)Suça sürüklenen çocuk ...'ın müşteki ...'in sorumlusu olduğu ... Köy Camiinden kablo çalması eyleminde;

Suça sürüklenen çocuğun camide bulunan su soğutucusu, iki adet ısıtıcı ve iki adet klimaya ait kabloları çaldığı, bu kabloların değerinin soruşturma aşamasında tespit edilmediği gibi yargılama aşamasında da belirlenmediği ancak suça sürüklenen çocuğun ertesi gün benzer şekilde ... Köyü Camiinden çaldığı kabloların değerinin 16,50 TL olarak belirlenmesi karşısında suça sürüklenen çocuk hakkında ... Köyü Camiinden çaldığı kabloların değeri tespit edilerek 100,00 TL'nin altında olması halinde değer azlığı hükümlerine göre TCK'nın 145. maddesinin suça sürüklenen çocuk hakkında uygulanıp uygulanmayacağı tartışılmadan eksik kovuşturma ile yazılı şekilde hüküm kurulması;

2)Suça sürüklenen çocuk ...'ın müşteki ...'in sorumlusu olduğu Şevketiye Köyü İlköğretim Okulundan hırsızlığa teşebbüs suçu yönünden;

5237 sayılı TCK'nın 61. maddesi uyarınca temel ceza belirlenirken alt sınırdan hüküm kurulmamış ise de; 5237 sayılı TCK'nın 35/2. maddesi uyarınca temel cezadan indirim yapılırken eylemin ulaştığı düzey, suça sürüklenen çocuğun suç yolunda katettiği mesafe ile meydana gelen tehlikenin ağırlığı gözönüne alınarak indirim oranının belirlenmesi yerine, aynı Yasa'nın 3. maddesinde düzenlenen uygun orantılılık ilkesi de gözardı edilerek en alt sınırdan indirim yapılarak suça sürüklenen çocuk hakkında fazla ceza tayini,

3)Suça sürüklenen çocuk ...'ın müştekiler ..., ... ve ...'na ait motosikletlere yönelik hırsızlık suçları yönünden;

Her üç müştekinin kontak anahtarı üzerinde olduğu halde park ettiği motosikletlerini çalan suça sürüklenen çocuğun eyleminin TCK'nın 141/1. maddesinde düzenlenen basit hırsızlık suçunu oluşturduğu gözetilmeden hatalı nitelendirme ile suça sürüklenen çocuğun eyleminin TCK'nın 142/1-(e) maddesine yazılı bulunan adet, tahsis veya kullanım gereği açıkta bırakılmış eşya hakkında hırsızlık suçunu oluşturduğundan bahisle cezaya hükmedilerek fazla ceza tayini;

4)Suça sürüklenen çocuk ...'ın müşteki ...'ın sorumlusu olduğu ... Köy Camiinden kablo çalması suçu yönünden;

5237 sayılı TCK'nın 61/1. maddesine göre malın değerinin az ya da çok olması, cezanın temel cezanın belirlenmesinde alt sınırdan uzaklaşmak için bir kriter olup, hırsızlık suçuna konu malın değerinin az olmasının TCK'nın 145. maddesinde ayrı olarak düzenlenmesi, kanun koyucunun hırsızlık suçunda malın değerinin az olmasına verdiği önemi göstermektedir. Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 15.12.2009 gün ve 6/242-291 sayılı içtihadında belirtildiği üzere, "...daha çoğunu alabilme olanağı varken yalnızca gereksinimi kadar ve değer olarak az olan şeyi alma" görüşünün, TCK'nın 145. madde uygulamasında bütünüyle reddedilmesi mümkün değil ise de, maddenin yalnızca bu tanımlamayla sınırlandırılması da olanaklı değildir. 145. maddenin gerek ilk şekli, gerekse değiştirilmiş biçimi; ortak tanımlama ile, hırsızlık suçunun konusunu oluşturan değerin az olmasını temel almaktadır. TCK'nın 145. maddesine göre, faile verilen cezada indirim yapılabilmesi için malın değerinin az olması yeterli olup, hâkim indirim oranını TCK'nın 3. maddesinde öngörüldüğü üzere “işlenilen fiilin ağırlığıyla orantılı” olacak şekilde saptamalıdır. Değer azlığı nedeniyle ceza vermekten vazgeçme kararı verilecek ise; malın değerinin azlığı yanında “suçun işleniş şekli ve özellikleri” de dikkate alınmalıdır. TCK'nın 145. maddesinin uygulanmasında hâkime takdir hakkı tanınmış olup, hâkim takdir hakkını kullanırken keyfiliğe kaçmadan, her somut olaya uygun, yasal ve yeterli gerekçe göstermek suretiyle uygulama yapmalıdır.

Somut olayda ise; suça sürüklenen çocuğun olay tarihinde... Köyü Camiinden çaldığı ve toplam değeri 16,50 TL olan kabloları çaldığının anlaşılması karşısında, suça sürüklenen çocuk hakkında suçun işleniş şekli ve özellikleri itibariyle ceza vermekten vazgeçilemeyecek ise de, hırsızlık konusunu oluşturan malın değerinin az olması halinde TCK'nın 145. maddesi gereğince verilen cezadan belirlenecek oranda indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz nedeni bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin açıklanan nedenlerle tebliğnameye kısmen aykırı olarak BOZULMASINA, 08/01/2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.