Esas No: 2018/7917
Karar No: 2019/4127
Karar Tarihi: 11.02.2019

**19. Ceza Dairesi         2018/7917 E.  ,  2019/4127 K.**

**"İçtihat Metni"**

1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu’na muhalefet suçundan sanık ...’ın, anılan Kanun’un 87/1. maddesinin 1. cümlesi ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 62. maddeleri uyarınca 25 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ve 5 yıl denetim süresine tabi tutulmasına dair Kara Kuvvetleri Komutanlığı Muharebe Hizmet Destek Eğitim Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 29/07/2009 tarihli ve 2009/731 Esas, 2009/434 Karar sayılı kararı aleyhine Milli Savunma Bakanlığının 11/04/2017 gün ve ...YRD.: 51393309-9010-2405- 17/As.Adltve Kan.Gn.Md As.Adlt.Czev.ve Müt.D.Rap.Tet. ve İşl.Ş. Sayılı kanun yararına bozma istemini içeren yazısı ekindeki dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 12/11/2018 gün ve 2018/23793 sayılı ihbarnamesi ile Dairemize gönderilmekle okundu.

Anılan ihbarnamede;

“Milli Savunma Bakanlığının 11.04.2017 tarihli MÜS. YRD.: 51393309- 9010- 2405-17/As.Adltve Kan. Gn. Md As .Adlt. Czev. ve Müt. D. Rap. Tet. ve İşl. Ş. sayılı Kanun Yararına Bozma istemi konulu yazısında aynen;

1. Donanma Komutanlığı Askeri Mahkemesinin emre itaatsizlikte ısrar suçundan sanık Topçu Er ... hakkındaki 2009/731 Esas sayılı dava dosyası incelenmiştir.

2. Mülga Muharebe Hizmet Destek Eğitim Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 29 Temmuz 2009 tarihli, 2009/731-434 Esas ve karar sayılı hükmü ile; sanığın 16 Kasım 2006 tarihinde emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği sabit görülerek, eylemine uyan ASCK’nun 87/1'inci madde "hizmete ilişkin emri hiç yapmayanlar" cümlesi ve TCK'nun 62'inci maddeleri uyarınca yirmi beş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, CMK’nun 231’inci maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiştir. Süresi içinde itiraz edilmeyen bu karar, 19 Ağustos 2009 tarihi itibariyle kesinleştirilmiştir.

3. Dosyanın incelenmesinde; sanığın, Safranbolu Sulh Ceza Mahkemesinin 15.12.2003 tarihli, 2003/96-243 Esas ve Karar sayılı kararı ile, 14.04.2003 tarihinde hırsızlık suçunu işlediği sabit görülerek 242.697.000 adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği ve bu 15.12.2003 tarihinde kesinleştiği, adli sicilden silinme süresi tamamlanmadan önce, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına konu emre itaatsizlikte ısrar suçunun işlenmiş olması karşısında, hükümlü hakkında müsnet suçtan kurulan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesinin CMK’nun 231/6-a maddesinde öngörülen sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkûm olmamış bulunması şeklindeki objektif koşulun somut olayda gerçekleşmemesi nedeniyle, kanuna aykırılık oluşturduğu değerlendirilmiştir.

4. Bu nedenle, bahse konu dava dosyası EK-A'da gönderilmiş olup, Mülga Muharebe Hizmet Destek Eğitim Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 29 Temmuz 2009 tarihli, 2009/731-434 Esas ve Karar sayılı kararının bozulması için, 253 sayılı Kanun'un 243'üncü maddesi gereğince Askeri Yargıtay Başkanlığına başvurulması istenilmekle;

25.08.2017 tarihli 30165 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 694 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 36. maddesinde belirtilen "Kaldırılan Askeri Yargı mercilerinde görülmekte olan, dosyalardan Askeri Yargıtayda olanlar... Yargıtay'a gönderilir" hükmü uyarınca anılan Bakanlık istemlerine müsteniden ihbar ve mevcut evrak tebliğ olunur.” gerekçesiyle 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın kanun yararına bozulması isteminde bulunulmakla gereği görüşülüp düşünüldü;

Yukarıda sözü edilen kanuni düzenlemeler karşısında Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nın kanun yararına bozma istemine dayanan ihbarname içeriği yerinde görüldüğünden, Kara Kuvvetleri Komutanlığı Muharebe Hizmet Destek Eğitim Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 29/07/2009 tarihli ve 2009/731 Esas, 2009/434 Karar sayılı kararının CMK’nun 309/4. maddesi uyarınca BOZULMASINA, hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı CMK’nun 223. maddesinde tanımlanan ve davanın esasını çözen karar niteliğinde olmadığından müteakip işlemlerin mahallinde mahkemesince yerine getirilmesine, 11/02/2019 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.

(M)

KARŞI OY

Gerekçeleri ayrıntılı olarak 2018/8578 E. sayılı karşı oy yazımızda belirtildiği üzere;

TCK'nun 58. maddesi gereğince sırf askeri suçların diğer suçlarla tekerrüre esas olamayacağı ve hükmün açıklanmasının ertelenmesi kararının kesinleşmiş mahkumiyet hükmü niteliğinde olmaması sebebiyle sanık hakkında yeni bir hükmün açıklanmasının ertelenmesi kararı verilmesine hukuki bir engel bulunmamaktadır.

Açıklanan sebeplerle kanun yararına bozma talebinin reddine karar verilmesi gerektiği düşüncesiyle Sayın Çoğunluğun görüşüne katılamıyorum.

Dr. ...

Muhalif Üye