Esas No: 2014/31787
Karar No: 2017/598
Karar Tarihi: 12.01.2017

**7. Ceza Dairesi         2014/31787 E.  ,  2017/598 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 5015 sayılı Yasa'ya Muhalefet

HÜKÜM : Hükümlülük, Müsadere, İade

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

10.06.2011 tarihli yakalama tutanağına göre, olay günü sanık ...'un işlettiği Akça madeni ve bitkisel yağ alım satımı isimli işyeri önünde, belediye otobüsünün yakıt deposuna işyeri çalışanı ile birlikte on numara yağ aktarıldığının görülmesi üzerine yapılan aramada... plaka sayılı otobüse aktarılan 2 teneke yağ, yine işyerinde 238 teneke madeni yağ ele geçirildiği cihetle, ele geçirilen ürünlerin ... dan alınan analiz raporuna göre yağ özelliği gösterdiği, marker seviyesinin geçersiz olduğu ve teknik düzenlemeye aykırı olduğunun tespit edildiği, suç ve karar tarihinde yürürlükte bulunan 5015 sayılı Yasa'nın kaçak petrol başlıklı 2. maddesinin 21. fıkrasının c alt bendi hükmüne göre; kurumdan izin alınmadan; akaryakıt haricinde kalan solvent, madeni ve baz yağ, asfalt, solvent nafta ve benzeri petrol ürünlerinden elde edilen akaryakıt ya da akaryakıta dönüştürmek maksadıyla kullanılan veya bulundurulan akaryakıt haricinde kalan solvent, madeni yağ ve baz yağ, asfalt, solvent nafta ve benzeri petrol ürünlerinin kaçak petrol kapsamı içinde sayıldığı, keza bu hükmü yürürlükten kaldıran 6455 sayılı Kanun'un 54. maddesiyle düzenlenen 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun 3.maddesinin 12. fıkrasında söz konusu ürünlerin akaryakıt olarak kullanılmak üzere satımı, ticari amaçla alım fiillerinin suç olarak kabul edildiği de dikkate alınarak, sanığın işlettiği işyerinde ele geçen yağın miktarı, bu işyerinde ... plakalı aracın deposuna piyasada on numara yağ adı verilen madeni yağın aktarımı yapıldığına ilişkin suçüstü hali ve dosya kapsamına göre işyerinde bu tür madeni yağların satıldığının anlaşılması karşısında, dava konusu sıvıdan usulünce alınacak numunenin ... , ...’a gönderilerek numune içerisinde akaryakıt olarak kullanılmasını sağlayan bir madde bulunup bulunmadığının tespit ettirilmesinden sonra oluşacak sonuca göre bir karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde yağların iadesine karar verilmesi

2- 5237 sayılı TCK'nın 51. maddesi gereğince tayin edilen hapis cezasının ertelenmemesi için sanığın kasıtlı bir suçtan 3 aydan fazla bir hapis cezasından mahkum olması gerektiği, sanığın adli sicil kaydında gözüken kararın, 3167 sayılı Çekle Ödemelerin Düzenlenmesi ve Çek Hamillerinin Korunması Hakkında Kanun’dan kaynaklanması ve karşılıksız çek keşide etmek eyleminin, hüküm tarihinden sonra yürürlüğe giren 6273 sayılı Yasa ile suç olmaktan çıkarılması, diğerinin ise silinme koşullarının oluşması nedeniyle hapis cezasının ertelenmesine engel oluşturmadığı ve sanığın da ertelemeye engel başkaca adli sicil kaydının bulunmadığı cihetle "sanığın bir daha suç işlemeyeceğine dair mahkememizde olumlu kanaat hasıl olmadığından " bahisle TCK 62 maddesi gerekçesi ile çelişki oluşturacak şekilde hakkında TCK 51 maddesince ertelenmesine yer olmadığına karar verilmesi,

3- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, aynı maddenin 1.fıkrasının (c) bendinde yazılı sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet hakları ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmesine, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde hüküm tesisi,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 12.01.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.