Esas No: 2013/4155
Karar No: 2013/8613
Karar Tarihi: 04.07.2013

**(Kapatılan)14. Ceza Dairesi         2013/4155 E.  ,  2013/8613 K.**

**"İçtihat Metni"**

Beden veya ruh sağlığının bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve tehdit suçlarından sanık ..., beden veya ruh sağlığının bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve tehdit suçlarından sanık ...'in yapılan yargılamaları sonunda; beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemlerinin beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı, tehdit eylemlerinin de bu suçun unsurunu oluşturduğunun kabulü ile bu suçtan ve atılı diğer suçtan mahkûmiyetlerine dair Ankara 8. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 24.01.2013 gün ve 2011/204 Esas, 2013/13 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanıklar müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Sanıklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlere yönelik temyizlerin incelenmesinde;

Dosya içeriğine ve oluşa uygun kabule göre, sanık ...'nın bir gün önce akşam saatlerinde bıçak tehdidi ile zorla cami avlusuna götürerek hürriyetini kısıtlayıp basit cinsel istismarda bulunduğu 18 yaşı içerisindeki mağdureyi, bu defa sanık ... ile birlikte yine bıçak tehdidi altında Cumhuriyet İlköğretim Okulunun bahçesine götürerek hürriyetinden yoksun kıldıkları şeklinde sübut bulan olayda, sanık ...'nın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemini zincirleme şekilde işlemesine rağmen, hakkında tayin olunan cezadan 5237 sayılı TCK.nın 43. maddesi gereğince arttırım yapılmaması, sanık ...'ün ise kişiyi hürriyetinden yoksun kılma fiilini sanık ... ile birlikte fiil üzerinde müşterek hakimiyet kurarak gerçekleştirdiği, eyleminin TCK.nın 37. maddesi kapsamında kaldığı anlaşılmasına karşın, cezasından TCK.nın 39. maddesi uyarınca indirim yapılmak suretiyle sanıklar hakkında eksik ceza tayini karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış, ayrıca sanık ... hakkında TCK.nın 53/1. maddesi uygulanmamış ise de; kasıtlı suçtan hapis cezasına mahkûmiyetin kanuni sonucu olarak güvenlik tedbiri mahiyetinde ve kazanılmış hakka konu olmayan bu hususun infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin eleştiriler dışında unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükme yönelik temyizin incelenmesinde ise;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Dosya içeriğine göre, sanık ...'nın bir gün önce akşam saatlerinde bıçak tehdidi ile zorla cami avlusuna götürerek basit cinsel istismarda bulunduğu 18 yaşı içerisindeki mağdureyi arkadaşı tanık ... tehdit ile mesaj çektirmek suretiyle yanlarına gelmesini sağlayarak diğer sanık ... ile birlikte yakaladıkları, ... ele geçirilen bıçakla tehdit ederek Cumhuriyet İlköğretim Okulunun bahçesine götürerek okulun arka tarafında bulunan kömürlük tarafına geçtikleri, sanık ...'ün sigara almak amacıyla olay yerinden geçici olarak ayrıldığı sırada ihbar üzerine olay yerine gelen kolluk güçlerince sanık ... ile mağdurenin merdivenlerde otururken yakalandıklarının sübut bulduğu olayda, sanık ...'nın cinsel istismara teşebbüs hükümleri uyarınca cezalandırılabilmesi için kişinin belli bir suçu işlemeye yönelik kastının tespitinin yanında suçun kanunî tanımında unsur veya nitelikli hal olarak belirtilen hareketlerin yapılmaya başlanması gerektiğini düzenleyen 5237 sayılı TCK.nın 35/1. maddesi nazara alınarak, sanık ...'nın bir gün önce basit istismarda bulunduğu mağdureyi ertesi gün diğer sanıkla beraber bıçak tehdidi ile okul bahçesine götürmelerinde, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturan bu eylemlerin henüz elverişli hareketlerle doğrudan doğruya suçun icrasına başlamamaları nedeniyle cinsel istismar suçu yönünden hazırlık hareketi niteliğinde olduğunun anlaşılması karşısında, sanık ... hakkında 22.03.2011 günü işlediği beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan tayin olunan cezanın suçun zincirleme şekilde işlendiğinin kabulü ile 5237 sayılı TCK.nın 43/1. maddesi uyarınca artırılması suretiyle fazla ceza tayini,

Kanuna aykırı, sanık müdafiin, temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, aynı Kanunun 322. maddesi uyarınca sanık ... ile ilgili gerekçeli hükmün 1. fıkrasının a bendinin 3. ve 4. parağrafında

yer alan “Sanığın ruh sağlığı bozulacak şekilde cinsel istismarda bulunmak suçunu aynı kasıt altında değişik zamanlarda birden fazla işleyerek kanunun aynı hükmünü birden çok ihlal ettiği ve ruh sağlığının bozulmasının teselsül etmeyeceği anlaşılmakla TCK'nun 103/1 maddesi ile hükmolunan ceza TCK'nun 43/1 maddesi ile ¼ oranında artırılarak ve artırılan miktar TCK'nun 103/6 maddesi ile hükmolunan cezaya ilave edilerek sanığın bu suçtan ONBEŞ SENE DOKUZ AY HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA” ve “Duruşmadaki hal ve tavrı lehine tahfif sebebi kabul edildiğinden 5237 sayılı TCK'nın 62 nci maddesi uyarınca hükmolunan cezadan 1/6 oranında indirim yapılarak ONÜÇ SENE BİR AY ONBEŞ GÜN HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,” ibarelerinin çıkartılarak yerine “...TCK.nın 62/1. maddesi uyarınca takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak sanığın 12 SENE 6 AY HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA” ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükme yönelik temyize gelince;

Dosya içeriğine göre, sanık ...'nın bir gün önce akşam saatlerinde bıçak tehdidi ile zorla cami avlusuna götürerek basit cinsel istismarda bulunduğu 18 yaşı içerisindeki mağdureyi arkadaşı tanık Merve'ye tehdit ile mesaj çektirmek suretiyle yanlarına gelmesini sağlayarak diğer sanık ... ile birlikte yakaladıkları, ... ele geçirilen bıçakla tehdit ederek Cumhuriyet İlköğretim Okulunun bahçesine götürerek okulun arka tarafında bulunan kömürlük tarafına geçtikleri, sanık ...'ün sigara almak amacıyla olay yerinden geçici olarak ayrıldığı sırada ihbar üzerine olay yerine gelen kolluk güçlerince sanık ... ile mağdurenin merdivenlerde otururken yakalandıklarının sübut bulduğu olayda, sanık ...'ün cinsel istismar suçu nedeniyle cezalandırılabilmesi için kişinin belli bir suçu işlemeye yönelik kastının tespitinin yanında suçun kanunî tanımında unsur veya nitelikli hal olarak belirtilen hareketlerin yapılmaya başlanması gerektiğini düzenleyen 5237 sayılı TCK.nın 35/1. maddesi nazara alınarak, sanığın, sanık ... tarafından bir gün önce basit istismarda bulunulan mağdureyi ertesi gün Mustafa'yla beraber bıçak tehdidi ile Cumhuriyet İlk Öğretim Okulu bahçesine götürmelerinde, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturan bu eylemlerin henüz elverişli hareketlerle doğrudan doğruya suçun icrasına başlamamaları nedeniyle cinsel istismar suçu yönünden hazırlık hareketi niteliğinde olduğunun anlaşılması karşısında, unsurları oluşmayan atılı suçtan beraati yerine, delillerin takdirinde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde mahkûmiyetine hükmolunması,

Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilmek suretiyle 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 04.07.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.