Esas No: 2019/417
Karar No: 2019/5206
Karar Tarihi: 09.10.2019

**20. Ceza Dairesi         2019/417 E.  ,  2019/5206 K.**

**"İçtihat Metni"**

Yüksek Adalet Bakanlığı'nın, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan sanık ... hakkındaki Eskişehir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 03/04/2018 tarih, 2018/267 esas ve 2018/287 sayılı kararının kanun yararına bozulması istemi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nca 22/01/2019 tarihli ihbar yazısı ekinde dosyanın Dairemize gönderildiği anlaşıldı.

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

A-)Konuyla İlgili Bilgiler:

1- Şüpheli ... hakkında 13/03/2017 tarihli “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçundan Eskişehir Cumhuriyet Başsavcılığınca yürütülen soruşturma sonucunda, 05/05/2017 tarihli, 2017/14459 soruşturma ve 2017/298 sayılı karar ile; 5237 sayılı TCK’nın 191/2. maddesi gereğince beş yıl süre ile kamu davasının açılmasının ertelenmesine, aynı Kanun'un 191/3. maddesi uyarınca erteleme süresi içerisinde bir yıl süre ile denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, aynı Kanun'un 191/4. maddesi gereğince erteleme süresi içerisinde kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi ya da tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması durumunda hakkında kamu davası açılacağının ihtarına karar verildiği, kararın şüpheliye 20/06/2017 tarihinde tebliğ edildiği, infazı için 08/06/2017 tarihinde Eskişehir Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne gönderildiği,

Eskişehir Denetimli Serbestlik Müdürlüğünün 12/06/2017 tarihli 2017/743 DS sayılı çağrı yazısının şüpheliye 20/06/2017 tarihinde tebliğ edildiği, 03/07/2017 tarihinde müdürlüğe başvurduğu, bilgilendirme formu imzalatılarak denetim planı hazırlandığı, 21/09/2017 tarihli grup seminer çalışmasına katılmaması nedeniyle uyarılmasına karar verildiği, uyarı yazısının 28/09/2017 tarihinde tebliğ edilmesine rağmen 28/12/2017 tarihli grup seminer çalışmasına katılmaması üzerine 03/01/2018 tarihinde dosyanın kapatılmasına karar verilerek savcılığa gönderildiği,

2- Şüpheli ... hakkında 04/03/2017 tarihli “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçundan Eskişehir Cumhuriyet Başsavcılığınca yürütülen soruşturma sonucunda 12/05/2017 tarihli 2017/16286 soruşturma 2017/329 karar sayı ile; 5237 sayılı TCK’nın 191/2. maddesi gereğince beş yıl süre ile kamu davasının açılmasının ertelenmesine, aynı Kanun'un 191/3. maddesi uyarınca erteleme süresi içerisinde bir yıl süre ile denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, aynı Kanun'un 191/4. maddesi gereğince erteleme süresi içerisinde kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi ya da tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması durumunda hakkında kamu davası açılacağının ihtarına karar verildiği, kararın şüpheliye 08/06/2017 tarihinde tebliğ edildiği, infazı için 31/05/2017 tarihinde Eskişehir Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne gönderildiği,

Eskişehir Denetimli Serbestlik Müdürlüğünün 02/06/2017 tarihli 2017/712 DS sayılı çağrı yazısının 08/06/2017 tarihinde tebliğ edildiği, müdürlüğe başvurmaması üzerine çıkarılan uyarılı çağrı yazısının 29/06/2017 tarihinde tebliğ edildiği, 03/07/2017 tarihinde müdürlüğe başvurduğu, bilgilendirme formu imzalatılarak denetim planı hazırlandığı, 21/09/2017 tarihli grup seminer çalışmasına katılmaması nedeniyle uyarıldığı, uyarı yazısının 28/09/2017 tarihinde tebliğ edilmesine rağmen 28/12/2017 tarihli grup seminer çalışmasına katılmaması üzerine 03/01/2018 tarihinde dosyanın kapatılmasına karar verilerek savcılığa gönderildiği,

3-Eskişehir Cumhuriyet Başsavcılığınca erteleme kararının kaldırıldığı, her iki soruşturma evrakının birleştirilerek 15/02/2018 tarihli, 2017/14459 soruşturma, 2018/1862 esas ve 2018/1529 sayılı iddianame ile 04/03/2017 ve 13/03/2017 tarihli eylemlerinden dolayı TCK’nın 191/1-4-a,43/1 ve 53. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle şüpheli hakkında kamu davası açıldığı,

4-Eskişehir 2.Asliye Ceza Mahkemesinin kanun yararına bozma istemine konu 03/04/2018 tarihli, 2018/267 esas ve 2018/287 sayılı kararı ile; sanığın savunmasına itibar edilerek kasti olarak denetimi aksatmadığı gerekçesiyle ceza verilmesine yer olmadığına ve tedbirin infazının devamına karar verildiği, kararın 11/04/2018 tarihinde itiraz edilmeden kesinleştiği,

Anlaşılmıştır.

B-)Kanun Yararına Bozma İstemi:

Kanun yararına bozma istemi ve ihbar yazısında;

“Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde kabul etmek veya bulundurmak suçundan sanık ... hakkında yapılan soruşturma evresi sonucunda Eskişehir Cumhuriyet Başsavcılığınca verilen 12/05/2017 tarihli ve 2017/16286 soruşturma, 2017/329 sayılı kamu davasının açılmasının ertelenmesine ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair kararı müteakip, sanığın denetimli serbestlik tedbirini ihlâl ettiği gerekçesiyle Eskişehir Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 15/02/2018 tarihli ve 2017/14459 soruşturma, 2018/1862 esas, 2018/1529 sayılı iddianame ile kamu davası açılması üzerine yapılan yargılama sonucunda sanık hakkında ceza verilmesine yer olmadığına dair Eskişehir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 03/04/2018 tarihli ve 2018/267 esas, 2018/287 sayılı kararını kapsayan dosya incelendi.

Dosya kapsamına göre, adı geçen sanık hakkında 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/2. maddesi uyarınca kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verildiği ve 191/3. maddesi uyarınca bir yıl denetimli serbestlik süresi belirlendiği, denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında sanığın tedbire uymadığı ve bu nedenle sanık hakkında aynı Kanun’un 191/4-a maddesi uyarınca kamu davası açıldığı, ancak mahkemece yapılan yargılama sonucunda sanığın 17/12/2017 tarihinde tutuklanmış olması nedeniyle 28/12/2017 tarihli denetime uyamadığı, dolayısıyla sanık hakkında 2 haklı ihtara neden olacak iki farklı eyleminin bulunmaması nedeniyle, bu durumun 191/4-a maddesi uyarınca ısrar sayılmayacağı ve bu nedenle de ceza verilmesine yer olmadığına dair karar verildiği anlaşılmış ise de,

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/2. maddesinde, "Bu suçtan dolayı başlatılan soruşturmada şüpheli hakkında ... beş yıl süreyle kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verilir.", 191/3. maddesinde "Erteleme süresi zarfında şüpheli hakkında asgari bir yıl süreyle denetimli serbestlik tedbiri uygulanır." ve 191/4-a maddesinde "Kişinin, erteleme süresi zarfında; a) Kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi,...hâlinde, hakkında kamu davası açılır." şeklinde düzenlemeler yer aldığı, yine 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 223/2-a maddesinde, "Beraat kararı; a) Yüklenen fiilin kanunda suç olarak tanımlanmamış olması,...Hallerinde verilir." biçiminde bir düzenlemeye yer verildiği;

Somut olayda ise sanığın üzerine atılı uyuşturucu madde kullanma fiilinin kanunda suç olarak tanımlanmış olduğu, hakkında kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verilmiş olan sanığın kendisine yüklenen yükümlülüklere uygun davranmamakta ısrar etmesi şartının gerçekleşmediği gerekçesi ile ceza verilmesine yer olmadığı kararı verilemeyeceği, aksi halde uyuşturucu madde kullanmak suçundan bir daha kovuşturma yapılmasının mümkün olmayacağı, bu halde kamu davasının açılması bir şarta (yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etme şartına) bağlanmış olduğundan, mahkemece ısrar şartının gerçekleşmediği kanaatine varılması durumunda, Yargıtay 20. Ceza Dairesinin 14/09/2015 tarihli ve 2015/8259 esas, 2015/3572 karar sayılı ilâmında belirtildiği üzere, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 223/8-2. cümlesi uyarınca durma kararı verilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde ceza verilmesine yer olmadığına dair karar verilmesinde isabet görülmemiştir.” denilerek 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesi uyarınca Eskişehir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 03/04/2018 tarihli ve 2018/267 esas, 2018/287 sayılı kararının bozulması istenmiştir.

C-) Konunun Değerlendirilmesi:

Yapılan incelemede:

Sanık hakkında 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/2. maddesi uyarınca kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verildiği ve 191/3. maddesi uyarınca bir yıl denetimli serbestlik süresi belirlendiği, denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında sanığın tedbire uymadığı ve bu nedenle sanık hakkında aynı Kanun’un 191/4-a maddesi uyarınca kamu davası açıldığı, ancak mahkemece yapılan yargılama sonucunda sanığın 17/12/2017 tarihinde tutuklanmış olması nedeniyle 28/12/2017 tarihli denetime uyamadığı, dolayısıyla sanık hakkında 2 haklı ihtara neden olacak iki ihlalin bulunmaması nedeniyle, bu durumun 191/4-a maddesi uyarınca ısrar sayılmayacağı gerekçesiyle ceza verilmesine yer olmadığına karar verilmiş ise de,

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/2. maddesinde yer alan "Bu suçtan dolayı başlatılan soruşturmada şüpheli hakkında ... beş yıl süreyle kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verilir.", 191/3. maddesinde yer alan "Erteleme süresi zarfında şüpheli hakkında asgari bir yıl süreyle denetimli serbestlik tedbiri uygulanır." ve 191/4-a maddesinde yer alan "Kişinin, erteleme süresi zarfında;

a) Kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi,

b)Tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması,kabul etmesi veya bulundurması,

c)Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması,

hâlinde, hakkında kamu davası açılır." biçimindeki düzenlemeler ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 223/1. maddesinde yer alan “Duruşmanın sona erdiği açıklandıktan sonra hüküm verilir. Beraat, ceza verilmesine yer olmadığı, mahkûmiyet, güvenlik tedbirine hükmedilmesi, davanın reddi ve düşmesi kararı, hükümdür.” biçimindeki düzenleme, yine aynı maddenin 3 ve 4. fıkralarındaki düzenlemeler ile 8. fıkrasında yer alan "Türk Ceza Kanununda öngörülen düşme sebeplerinin varlığı ya da soruşturma veya kovuşturma şartının gerçekleşmeyeceğinin anlaşılması hallerinde, davanın düşmesine karar verilir. Ancak, soruşturmanın veya kovuşturmanın yapılması şarta bağlı tutulmuş olup da şartın henüz gerçekleşmediği anlaşılırsa; gerçekleşmesini beklemek üzere, durma kararı verilir. Bu karara itiraz edilebilir." biçimindeki düzenlemeler karşısında, somut olayda mahkemece, ısrar koşulunun gerçekleşmediği kanaatine varılması durumunda, kamu davasında durma kararı verilerek, şüpheli hakkında kamu davası açılmasının ertelenmesi koşullarına uygun sonuç ve biçimde değerlendirilme yapılmak üzere dosyanın Cumhuriyet Başsavcılığı’na gönderilmesine

karar verilmesi gerekirken, ceza verilmesine yer olmadığına kararı verilerek sanığın suç teşkil eden eyleminden dolayı bir daha kovuşturma yapılmasını olanaksız kılacak şekilde dosyanın kesin olarak sonuçlandırılması kanuna aykırıdır.

D-)Karar:

Açıklanan nedenlere göre; ısrar koşulunun gerçekleşmediği kanaatine varılması durumunda kamu davasında durma kararı verilerek, kamu davası açılmasının ertelenmesi koşullarına uygun sonuç ve biçimde değerlendirilme yapılmak üzere dosyanın Cumhuriyet Başsavcılığı’na gönderilmesine karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, sanığın suç teşkil eden eyleminden dolayı bir daha kovuşturma yapılmasını olanaksız kılacak ve davayı kesin olarak sonuçlandıracak şekilde “ceza verilmesine yer olmadığına” karar verilmesi kanuna aykırı olup, kanun yararına bozma istemi yerinde görüldüğünden; Eskişehir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 03/04/2018 tarihli ve 2018/267 esas, 2018/287 sayılı kararının 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesinin 3. fıkrası gereğince kanun yararına BOZULMASINA, aynı Kanun'un 309. maddesinin 4. fıkrasının (c) bendi uyarınca gerekli işlemin yapılması için, dosyanın Adalet Bakanlığı'na iletilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmesine,

09/10/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.