Esas No: 2018/13469
Karar No: 2019/28038
Karar Tarihi: 14.03.2019

**7. Ceza Dairesi         2018/13469 E.  ,  2019/28038 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 4733 sayılı Kanuna muhalefet

HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

I-Gümrük İdaresi vekilinin temyiz talebi yönünden yapılan incelemede;

Sanıkta ele geçen eşyanın niteliği ve eylem tarihine göre, sanığın eyleminin 4733 sayılı Yasanın 8/4 . maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğu, Gümrük İdaresi'nin suçtan doğrudan zarar görmediği cihetle davaya katılma hakkı bulunmayan Gümrük İdaresi vekilinin temyiz isteğinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK'nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

II-Sanığın temyiz talebine göre yapılan incelemede ise;

Suçta kullanılan ve el konulan ... plakalı araç hakkında her zaman müsadere davası açılması mümkün görülmüştür.

1. Dairemiz 30.09.2014 tarihli ve 2013/21988 E. - 2014/16423 K. sayılı bozma ilamına konu mahkemenin 15.02.2011 tarihli kararında sanığa 5 ay hapis cezası ile 80.00TL adli para cezası verildiği; anılan kararın sanık tarafından temyiz edildiği ve sanığın verilen ceza yönüyle kazanılmış hakkının olduğu cihetle; CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hak nedeniyle cezasının, 5 ay hapis cezası ile 80.00 TL adli para cezası üzerinden infaz olunacağının belirtilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi;

2. 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

TCK'nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, mahkum olduğu kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenen sanık hakkında anılan maddenin l. fıkrasının (c) bendinde yazılı hak yoksunluğunun, sanığın sadece kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlık yetkileri açısından uygulanmasına yer olmadığına, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

3. Suçta kullanılan ve el koyma kararı verilen 65 ND 574 plakalı araç yerine olayla ilgisi bulunmayan ve Başkale İlçe Jandarma Komutanlığı'na ait olan ... plakalı araç hakkında müsadere davası açılarak müsadere kararı verilmesi,

4. Suçtan doğrudan zarar gören ve katılma talebinde bulunan TAPDK'nun katılma talebi hususunda bir karar verilmediği ve katılma talebi reddedilen Gümrük İdaresi ile TAPDK'nun karar başlığında müşteki olarak gösterilmesi karşısında, hangi kurum lehine vekalet ücretine hükmedildiği hususunda tereddüte neden olunması,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesi gereğince;

1. Hükmün 5. fıkrasından sonra gelecek şekilde, "Verilen cezanın 5 ay hapis cezası ile 80.00 TL adli para cezası üzerinden infazına" ibaresinin eklenmesi,

2. Hükümden TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkarılması yerine, “24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 E., 2015/85 K. sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK’nun 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,” ifadesinin eklenmesi,

3. Nakil aracının müsaderesine ilişkin fıkranın çıkartılarak, ''Olayla ilgisi bulunmayan ve Başkale İlçe Jandarma Komutanlığı'na ait olan 65 AS 974 plakalı aracın iadesine'' şeklinde düzeltilmesi,

4. Gerekçeli karar başlığında katılma talebi karara bağlanmayan TAPDK.nun "Müşteki" yerine "Katılan" olarak yazılması ve vekalet ücretine ilişkin fıkrada, ''Katılan'' ibaresinden sonra ''TAPDK'' ibaresinin eklenmesi, diğer hususların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 14/03/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.