Esas No: 2017/5382
Karar No: 2018/3327
Karar Tarihi: 19.02.2018

**9. Hukuk Dairesi         2017/5382 E.  ,  2018/3327 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ (İŞ)

DAVA : Davacı, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı ile fazla mesai ücreti, ulusal bayram ve genel tatil ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Yerel mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, davacının makine bakım - onarım ustası olarak nizasız ve fasılasız çalışmakta iken haksız ve sebepsiz yere işten çıkarıldığını, müvekkilinin haftanın 6 günü 08:00 ile 17:00 arası çalıştığını, ayın en az iki pazarı yine aynı saatlerde çalıştığını, makine bakım ustası olduğundan çoğu zaman makineleri onarmak için ara vermeksizin 17:00'dan sonra da iş bitene kadar çalışmaya devam ettiğini, fazla mesailerinin hiç birisinin kendisine verilmediğini, milli bayramlarda da çalıştığını ve karşılığının ödenmediğini, ekonomik sıkıntılar çekmesi nedeniyle fazla mesai ve genel tatil ücretlerini davalı işverenden sözlü olarak talep ettiğini ancak alacağının olmadığı söylenerek beğenmediği takdirde işten çıkabileceğinin söylendiğini, işten çıkması için bir takım belgeler imzalaması gerektiği ve belgeleri imzaladığı takdirde işyeri çıkışının verileceği söylenerek kandırılmak suretiyle belgeler imzalatıldığını iddia ederek, kıdem ve ihbar tazminatı, fazla mesai ücreti ve ulusal bayram genel tatil ücreti alacaklarının tahsilini istemiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili, davacının bir kısım alacakları yönünden zamanaşımı süresinin dolduğunu, davacının 18/08/2012 tarihinde kendi isteği ile işten ayrıldığını, daha sonra 27/08/2012 tarihinde işyerine yazılı olarak müracatta bulunarak işyerinde işçiler arasında farklı muamele yapıldığını, psikolojik baskı uygulandığını beyan ettiğini, işyerinde fazla mesai yapılmadığını, davacının çalıştığı sürede resmi tatil ve hafta tatili çalışması da olmadığını savunarak, davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı yasal süresi içinde taraf vekilleri temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, tarafların aşağıdaki bendlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Taraflar arasında, işçilik alacaklarının zamanaşımına uğrayıp uğramadığı konusunda uyuşmazlık bulunmaktadır.

Zamanaşımı, alacak hakkının belli bir süre kullanılmaması yüzünden dava edilebilme niteliğinden yoksun kalmasını ifade eder. Bu tanımdan da anlaşılacağı üzere zamanaşımı, alacak hakkını sona erdirmeyip sadece onu "eksik bir borç" haline dönüştürür ve "alacağın dava edilebilme özelliği"ni ortadan kaldırır.

Bu itibarla zamanaşımı savunması ileri sürüldüğünde, eğer savunma gerçekleşirse hakkın dava edilebilme niteliği ortadan kalkacağından, artık mahkemenin işin esasına girip onu incelemesi mümkün değildir.

Kısmi eda külli tespit davasının açıldığı anda alacağın tamamı için zamanaşımı kesilir. Yargılama sırasındaki işleminden veya hâkimin her kararından sonra yeniden işlemeye başlayacağından yargılama sırasında alacağın zamanaşımına uğradığından söz edilemez. Bu nedenle yargılama sırasında arttırılan taleplere karşı yapılan zamanaşımı defi sonuca etkili değildir. Ancak faiz başlangıcı açısından tahsil amaçlı belirsiz alacak davasından farklı bir durum vardır. Davaya konu edilen miktar bakımından faiz başlangıcı olarak dava tarihi kabul edilmelidir. Alacağın kalan kısmın sadece tespiti istenmiş olmakla, belirlenen bakiye alacak miktarının ilerde talep edildiği tarihten itibaren faize karar verilmelidir.

Somut uyuşmazlıkta dava açılış şekli itibariyle kısmi eda külli tespit talepli belirsiz alacak davasıdır. Mahkemenin davaya karşı zamanaşımını gözetmesi yerindedir. Ancak, davacının yaptığı ıslah olmayıp, talep artırımı ile alacağın belirli hale getirilmesidir. Belirsiz alacak davasının bütün türlerinde dava açılmakla zamanaşımı kesilir. Talep artırımına karşı yapılan zamanaşımı def’i hukuki sonuç doğurmaz.

Bu nedenle talep artırımına karşı yapılan zamanaşımı def’inin dikkate alınmaması gerekirken hukukî değer taşımayan zamanaşımına def’ine göre karar verilmesi isabetsizdir.

3-Dairemiz uygulaması gereği fazla çalışma, hafta tatili ile ulusal bayram ve genel tatil ücretlerinden yapılan indirimler sebebiyle reddine karar verilen miktar bakımından; kendisini vekille temsil ettiren davalı yararına avukatlık ücreti takdir edilemez ve davanın kısmen kabulüne karar verilerek yargılama giderlerine kabul-red oranına göre hükmedilemez.

Somut uyuşmazlıkta, hüküm altına alınan işçilik alacakları açısından karineye dayalı makul indirim dışında reddedilen kısım olmamasına rağmen, davalı lehine vekalet ücretine hükmedilmesi ve dava kısmen kabul edilerek yargılama giderlerinin kabul-red oranına göre belirlenmesi hatalı olup, bozmayı gerektirmiştir.

4-Hükmedilen miktarların net mi yoksa brüt mü olduğunun hükümde belirtilmemesinin infazda tereddüte yol açacağının düşünülmemesi de isabetsizdir.

F) Sonuç:

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebeplerden dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgililere iadesine, 19/02/2018 tarihinde oybirliği ile karar verildi.