Esas No: 2022/7666
Karar No: 2023/4078
Karar Tarihi: 12.06.2023

**1. Ceza Dairesi         2022/7666 E.  ,  2023/4078 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Nitelikli kasten öldürme

KARAR : Direnme

İlk Derece Mahkemesinin 07.11.2019 tarihli duruşmasında verilen ara karar uyarınca usulüne uygun olarak dava ve duruşmadan haberdar edilen ... adına duruşmaya gelmeyen ve usulen katılma talebinde bulunmayan Bakanlık vekilinin hükmü temyize hak ve yetkisi bulunmadığı anlaşılmakla, 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu'nun (1412 sayılı Kanun) 317 nci maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.

... 7. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.01.2020 tarihli ve 2019/283 Esas, 2020/23 Karar sayılı kararı ile Yargıtay 1. Ceza Dairesinin, 10.04.2019 tarihli ve 2019/865 Esas, 2019/2188 Karar sayılı bozma kararına karşı direnme kararı verildiği anlaşılmakla, 5271 sayılı Kanun’un 6763 sayılı Kanun’un 36 ncı maddesiyle değişik 307 nci maddesinin dördüncü fıkrası ile 6763 sayılı Kanun’un 38 ... maddesiyle 5320 sayılı Kanun’a eklenen geçici 10 uncu maddesi uyarınca yapılan incelemede;

Mahkemece verilen direnme kararının; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Kanun'un 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Kanun’un 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin direnme kararını temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. ... 7. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.05.2017 tarihli ve 2012/367 Esas, 2017/164 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında maktule yönelik nitelikli kasten öldürme suçundan, 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine, karar verilmiştir.

2. ... 7.Ağır Ceza Mahkemesi kararının, katılanlar vekili tarafından temyizi üzerine, Yargıtay 1. Ceza Dairesinin, 10.04.2019 tarihli ve 2019/865 Esas, 2019/2188 Karar sayılı kararı ile ;

"Oluşa ve dosya kapsamına göre; suç tarihinde aynı okulda öğrenci olan katılan ... ile ...'un tartıştıkları, 'ın haber vermesi üzerine ağabeyi olan ...'un arkadaşları ... ve sanık ... ile birlikte yanlarına bıçak alarak kavga etmek amacıyla katılanın okuduğu okulun önüne geldikleri, burada ...'ın cebinden bıçak çıkardığı, ...'yi kolundan çekip götürmeye çalıştığı, ...'yi yere yatırıp sürüklediği, 'la birlikte vurmaya başladıkları, olay yerindeki sanık ...'ın da üzerinde bulunan bıçağı çıkardığı, bu durumu gören ve katılan ...'nin arkadaşı olan katılan ...'un sanık ...'a müdahale ettiği, sanık ... ve ... kavga ederken diğer tarafta haklarındaki mahkumiyet hükmü Dairemizce onanarak kesinleşen suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'un katılan ...'nin kardeşi olan ve olay yerinde bulunan maktul ...'i bıçaklayarak öldürdükleri anlaşılan olayda;

Sanık ...'ın olayın başlangıcından itibaren yanına bıçak alarak kavga etmek amacıyla suça sürüklenen çocuklarla birlikte olay yerine gittiği, suça sürüklenen çocuklarla fikir ve eylem birlikteliği içinde hareket ederek ve dayanışmalı olarak maktulün öldürülmesi eylemine müşterek fail olarak katıldığının tüm dosya kapsamı ile sabit olduğu, bu nedenle sübut bulan ve unsurları oluşan suçtan TCK'nin 37/1. maddesi delaletiyle 82/1-e maddesi uyarınca cezalandırılmasına hükmolunması gerektiği gözetilmeden delillerin takdirinde yanılgıya düşülerek yazılı biçimde beraatine karar verilmesi,"

Nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

3. ... 7. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.01.2020 tarihli ve 2019/283 Esas, 2020/23 Karar sayılı kararı ile 5271 sayılı Kanun’un 307 nci maddesinin 4 üncü fıkrası uyarınca direnilmesi ile sanık hakkında maktule yönelik nitelikli kasten öldürme suçundan, 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine, karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Katılanlar ... ve ... vekilinin temyiz sebepleri ; direnme kararının yerinde olmadığı ve sanığın atılı suçtan mahkumiyetine karar verilmesi gerektiğine, ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1. Sanık hakkında maktule yönelik nitelikli kasten öldürme suçundan açılan kamu davasında; olay tarihinde temyiz dışı 'ın maktulün kardeşi olan katılan ... ile kavga etmesi üzerine ağabeyi temyiz dışı suça sürüklenen çocuk ...'ı olay mahalline çağırması üzerine temyiz dışı suça sürüklenen çocuk ... ile sanık ...'ın birlikte olay yerine giderken iki kız dışında kim ya da kimlerle karşılaşacağını, olayın ne şekilde gelişeceğini bilmeyen bu kapsamda olası bir kavga durumunda kendisini korumak amacıyla yanında bıçak bulundurma olasılığı da bulunan, olay yerinde suça sürüklenen çocuk ...'ın maktulün kız kardeşi ...'yi sürüklemesi nedeniyle başlayan kavgada sadece ... ve arkadaşı ... ile kavga eden, maktulü olay yerinde görmeyen ve olay yerinde olduğunu bilmeyen ve suça sürüklenen çocukların öldürme eylemi sonrasına kadar bu durumdan haberdar olmayan sanık ... 'ın eyleminin kasten öldürme suçuna doğrudan katılma ya da suça yardım olarak kabul edilemeyeceği, zira sanığın kasten öldürme eylemine iştirak ettiğinin kabul edilebilmesi için birlikte kasten öldürme suçunu işleme kararı yanında fiil üzerinde fonksiyonel bir hakimiyet veya en azından 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 39 uncu maddesi uyarınca destekleyici bir eyleminin bulunması gerektiği sadece olay yerine diğer suça sürüklenen çocuklarla birlikte gitmesinin 5237 sayılı Kanun'un 37 nci maddesinin uygulanması için yeterli olmayacağı, sanığın öldürme eylemi yönünden birlikte suç işleme iradesi ile hareket ettiğine veya suça sürüklenen çocuklara yardım ettiğine dair cezalandırılmasına yeterli, şüpheden uzak kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı anlaşılmakla, sanık hakkındaki önceki kararda direnilmesine ve sanığın atılı suçu işlediği sabit olmadığından beraatine karar verildiği, anlaşılmıştır.

2. Maktul hakkında ... Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından düzenlenen 06.11.2020 tarihli ; "Kişinin ölümünün kesici delici alet yaralanmasına bağlı iç organ kesilemelerinden gelişen iç ve dış kanama sonucu meydana geldiği"

Görüşünü içeren otopsi raporu dava dosyasında bulunmaktadır.

3. ... 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2014/34 esas sayılı dava dosyası evrakı, nüfus kayıtları ve tutanaklar dava dosyasında bulunmaktadır.

IV. GEREKÇE

Mahkemenin direnme kararı, oluşa ve dosya kapsamına göre; suç tarihinde aynı okulda öğrenci olan katılan ... ile 'ın tartıştıkları, 'ın haber vermesi üzerine ağabeyi olan temyiz dışı suça sürüklenen çocuk ...''ın arkadaşları suça sürüklenen çocuk ... ve sanık ... ile birlikte yanlarına bıçak alarak kavga etmek amacıyla katılanın okuduğu okulun önüne geldikleri, burada ...'ın cebinden bıçak çıkardığı, ...'yi kolundan çekip götürmeye çalıştığı, ...'yi yere yatırıp sürüklediği, 'la birlikte vurmaya başladıkları, olay yerindeki sanık ...'ın da üzerinde bulunan bıçağı çıkardığı, bu durumu gören ve katılan ...'nin arkadaşı olan katılan ...'un sanık ...'a müdahale ettiği, sanık ... ve ... kavga ederken diğer tarafta haklarındaki mahkumiyet hükmü

Dairemizce onanarak kesinleşen suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'ın katılan ...'nin kardeşi olan ve olay yerinde bulunan maktul ...'i bıçaklayarak öldürdükleri anlaşılan olayda; suça sürüklenen çocuk ...’ın olay mahalline kardeşi tarafından çağrılması üzerine, sanığın da yanına bıçak alarak kavga etmek amacıyla suça sürüklenen çocuklarla birlikte olay yerine gittiği, buraya giderken kavga eden iki kız dışında kimlerle karşılacaklarını dahi bilmedikleri, olay mahallinde ...’ın maktulün kızkardeşi ...’yi sürüklemesi nedeniyle başlayan kavgada sanık ...'ın da üzerinde bulunan bıçağı çıkardığı, bu durumu gören ve katılan ...'nin arkadaşı olan katılan ...'un sanık ...'a müdahale ettiği ve sanık ...'ın sadece ... ile kavga ettiği, suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’in ise maktule vurduğu sırada, maktulün arkadaşı ... ile onlardan biraz uzakta kavga ettiği, sanığın ...'un maktule yönelik eylemlerine müdahalesini engelleyerek suçun işlenmesini kolaylaştırmak, aynı zamanda olayın başından itibaren yanlarında yer alarak suça sürüklenen çocukların suç işleme kararlarını kuvvetlendirmek suretiyle 5237 sayılı Kanun'un 39 uncu maddesi uyarınca suça sürüklenen çocukların maktule yönelik eylemine yardımda bulunduğu, sanığın maktule yönelik yardım eden sıfatıyla nitelikli kasten öldürme suçundan mahkumiyetine karar verilmesi gerektiği anlaşılmakla, Dairemizin bozma ilamı sonrası İlk Derece Mahkemesi tarafından gerekçeli kararda sanığın hukuki durumu yönünden 5237 sayılı Kanun'un 37 ve 39 uncu maddelerindeki iştirak derecelerinin de tartışılarak, sanığın beraatine ilişkin önceki kararda direnilmesine karar verilmiş olması karşısında, direnme farklı gerekçe ile yerinde görülmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle ... 7. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.01.2020 tarihli ve 2019/283 Esas, 2020/23 Karar sayılı direnme kararı farklı gerekçe ile yerinde görülmediğinden, Yargıtay 1. Ceza Dairesinin, 10.04.2019 tarihli ve 2019/865 Esas, 2019/2188 Karar sayılı bozma kararının, oy çokluğu ile DÜZELTİLMESİNE YER OLMADIĞINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun'un 307 nci maddesinin dördüncü fıkrası gereğince direnme kararını incelemek üzere Yargıtay Ceza Genel Kuruluna GÖNDERİLMESİNE,

12.06.2023 tarihinde karar verildi.

KARŞI OY

Oluşa ve dosya kapsamına göre; suç tarihinde aynı okulda öğrenci olan katılan ... ile ...'un tartıştıkları, 'ın haber vermesi üzerine ağabeyi olan ...'un arkadaşları ... ve sanık ... ile birlikte yanlarına bıçak alarak kavga etmek amacıyla katılanın okuduğu okulun önüne geldikleri, burada ...'ın cebinden bıçak çıkardığı, ...'yi kolundan çekip

götürmeye çalıştığı, ...'yi yere yatırıp sürüklediği, 'la birlikte vurmaya başladıkları, olay yerindeki sanık ...'ın da üzerinde bulunan bıçağı çıkardığı, bu durumu gören ve katılan ...'nin arkadaşı olan katılan ...'un sanık ...'a müdahale ettiği, sanık ... ve ... kavga ederken diğer tarafta haklarındaki mahkumiyet hükmü Dairemizce onanarak kesinleşen suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'un katılan ...'nin kardeşi olan ve olay yerinde bulunan maktul ...'i bıçaklayarak öldürdükleri anlaşılan olayda;

Sanık ...'ın olayın başlangıcından itibaren yanına bıçak alarak kavga etmek amacıyla suça sürüklenen çocuklarla birlikte olay yerine gittiği, suça sürüklenen çocuklarla fikir ve eylem birlikteliği içinde hareket ederek ve dayanışmalı olarak maktulün öldürülmesi eylemine müşterek fail olarak katıldığının tüm dosya kapsamı ile sabit olduğu, bu nedenle sübut bulan ve unsurları oluşan suçtan TCK'nin 37/1. maddesi delaletiyle 82/1-e maddesi uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi gerektiği kanaatindeyim. 12.06.2023