Esas No: 2021/9541
Karar No: 2023/7551
Karar Tarihi: 21.11.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/9541 E.  ,  2023/7551 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2015/127 E., 2015/198 K.

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs

HÜKÜMLER : Mahkumiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. ... Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından tanzim edilen 27.04.2015 tarihli ve 2015/239 Esas numaralı iddianame ile sanığın çocuğun cinsel istismarı suçundan cezalandırılması talebiyle dava açılmıştır.

2. Tekirdağ 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 21.10.2015 tarihli ve 2015/127 Esas, 2015/198 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk ...'nın, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten; 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 6545 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikten sonraki 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 11 ay 16 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Kanun'un 51 inci maddesinin birinci fıkrası gereği cezasının ertelenmesine, karar verilmiştir.

3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 09.05.2019 tarihli ve 14-2015/389440 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyizi

Tanık beyanlarında suça sürüklenen çocuğun elinin mağdurenin kazağının içerisinde durduğu ve mağdurenin üzerinin giyinik olduğunun belirtildiği, mağdureye karşı eylemlerin zorla gerçekleştirildiğine dair herhangi bir anlatımda bulunulmadığı, mağdure ve suça sürüklenen çocuğun da cinsel birlikteliğin yaşanacağına dair beyanları bulunmadığı, teşebbüsün unsurlarının oluşmadığı, belirtilen gerekçeyle suça sürüklenen çocuğun beraat etmesi gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece ''SSÇ ... ile mağdure ... ...'in olay tarihinde 2-3 aylık sevgili oldukları ve aynı mahallede oturdukları, olay günü mahallelerindeki düğünde tesadüfen karşılaştıkları, SSÇ Hamza'nın mağdureye uzaktan el işareti yaparak görüşmek istediğini belirttiği,mağdurenin de kafasını sallayarak bu teklife olumlu cevap verdiği, mağdurenin düğün yerinden ayrılarak yaya olarak ... sokak üzerine geldiği, SSÇ'nin de mağdurenin arkasından motosikletle aynı sokak üzerine geldiği, SSÇ'nin mağdureye 'seninle ... Anadolu Lisesinin arkasına gidelim,seninle orada konuşacağım' dediği, mağdurenin de tamam demesi üzerine mağdurenin SSÇ'nin kullandığı motosikletin arka kısmına bindiği, tarafların ... Anadolu Lisesinde bulunan spor salonunun arka kısmına gittikleri, SSÇ ile mağdurenin okul bahçesine girdiklerini gören bir kişinin okul müdürü Mümin Lütfüoğlu'na haber vermesi üzerine okul müdürünün polis çağırdığı, bu esnada tarafların bir süre sohbet ettikten sonra SSÇ'nin mağdureyi yanağından öperek 'seninle arkadan cinsel ilişkiye girelim mi?' dediği, mağdurenin de SSÇ'nin bu teklifini kabul ettiği,bunun üzerine SSÇ'nin kendi pantolonunun fermuarını açarak dizlerine kadar indirdiği, ayakta mağdurenin arkasından sarıldığı, eliyle tuttuğu cinsel organını mağdurenin arkasından sürttüğü, bu esnada SSÇ ile mağdurenin bulunduğu yere polislerin geldiği...'' şeklindeki kabul ile atılı suçtan hüküm kurulduğu anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, Mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; mağdurenin aşamalardaki beyanları, savunma ve tüm dosya içeriğine göre, henüz nitelikli cinsel istismar suçunun icrai hareketlerine başlamayan suça sürüklenen çocuğun eylemini organ sokmak suretiyle gerçekleştireceğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp, mevcut haliyle sübuta eren eyleminin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesinde düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur. Belirtilen gerekçeyle Tebliğnamedeki onama görüşüne iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Tekirdağ 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 21.10.2015 tarihli ve 2015/127 Esas, 2015/198 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

21.11.2023 tarihinde karar verildi.