Esas No: 2023/8615
Karar No: 2023/8511
Karar Tarihi: 14.12.2023

**9. Ceza Dairesi         2023/8615 E.  ,  2023/8511 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2022/157 E., 2023/51 K.

SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı

HÜKÜM : Mahkumiyet

TEMYİZ EDENLER : SSÇ müdafii, katılan Bakanlık vekili

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

SSÇ hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Ankara 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 02.04.2014 tarihli ve 2012/147 Esas, 2014/98 Karar sayılı kararı ile SSÇ hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan açılan davada, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, altıncı fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve son cümlesi ile 62 nci maddesi uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Dairemizin 01.03.2022 tarihli ve 2021/2477 Esas, 2022/1752 Karar sayılı kararı ile anılan hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

3. Ankara 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 14.02.2023 tarihli ve 2022/157 Esas, 2023/51 Karar sayılı kararı ile SSÇ'nin çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) bendi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. SSÇ Müdafiinin Temyiz İsteği

SSÇ’nin cezalandırılması için dosyada somut delil bulunmadığını, alınan raporda da fiili livata bulgusunun bulunmadığını, ayrıca nitelikli hal esas alınarak ceza kararı verilmesinin kanuni olmadığını beyanla şüpheden sanık yararlanır ilkesi gereği SSÇ'nin beraatine karar verilmesi gerektiğine ilişkindir.

B. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İsteği

SSÇ lehine 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin uygulamasının kanuni olmadığına ve üst sınırdan ceza verilmesi gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemesince " Mahkememizce Yargıtay bozma ilamına uyulmasına karar verilmiş olup bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonucunda; Suça sürüklenen çocuk ile katılan mağdur ...'ın ... İlçesi ... Yatılı Bölge İlköğretim Okulunda yatılı öğrenci oldukları, katılan mağdur, suça sürüklenen çocuk ve tanık beyanlarına göre 2012 yılı okul yarı yıl tatilinin başlangıcı ve bitişi nazara alınarak belirlenen ve okulların birinci döneminin sona ermesinden önce gerçekleştiği anlaşılan olay tarihinin 19/01/2012 olarak mahkememizce kabul edildiği, ilgili tarihte yaklaşan yarı yıl tatilden dolayı okulda fazla öğrencinin kalmamış olması nedeniyle katılan mağdurun yatakhane odasında yalnız kalmaktan korktuğunu öğretmenine söylemesi üzerine öğretmeninin katılan mağdurun, suça sürüklenen çocuğun kalmış olduğu yatakhane odasında kalmasına izin verdiği, suça sürüklenen çocuğun katılan mağdurun yattığı yatağa giderek mağdurun arkasına yattığı, katılan mağdurun Çocuk İzlem Merkezinde alınan beyanına göre, suça sürüklenen çocuğun anüsüne cinsel organını birazcık soktuğunu ve kalçasını öpmek suretiyle kendisine cinsel istismarda bulunduğunu belirttiği, olay sonrası 24/02/2012 tarihinde katılan mağdur hakkında Ankara Dr. Sami Ulus Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliğinden alınan raporda; anal bölgede eski veya yeni yara izine rastlanmadığı, fiili livata olgusunun bulunmadığının belirtildiğinin tespit edilmiş olması, eylemin katılan mağdur ve suça sürüklenen çocuğun birlikte yaşadıkları yurtta meydana geldiği hususları birlikte değerlendirildiğinde; katılan mağdurun kesinlik taşımayan beyanı ve alınan rapor içeriğine göre suça sürüklenen çocuğun eyleminin organ sokmaya varmayan, sürtünme ve öpme düzeyinde kaldığı, bu haliyle de suça sürüklenen çocuğun 12 yaşından küçük katılan mağdur ...'a yönelik eyleminin '12 yaşından küçük çocuğun, insanların toplu olarak bir arada yaşama zorunluluğunda bulunduğu ortamların sağladığı kolaylıktan faydalanmak sureti ile basit cinsel istismarı' suçunu oluşturduğuna mahkememizce kanaat getirilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk hakkında cinsel istismar suçu yönünden hangi yasanın lehe olduğu yönünden yapılan değerlendirmede; suç tarihinden sonra 28/06/2014 tarihinde Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 59. maddesi ile değişik TCK'nın 103. maddesinin ve 02/12/2016 tarihinde Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 13. maddesi ile değişik TCK'nın 103. Maddesi ile suç tarihinde yürürlükte olan TCK'nın 103. Maddelerinin TCK'nın 7/2. Maddesi uyarınca suça sürüklenen çocuğun lehine olup olmadığının tespiti bakımından önceki ve sonraki kanunların bütün hükümlerinin olaya uygulanması gerekmiştir.

Suça sürüklenen çocuğun katılan mağdura karşı basit cinsel istismar suçunu işlediği sabit olduğundan eylemine uyan suç tarihinde yürürlükte olan TCK'nın 103/1 maddesi uyarınca suçun işleniş biçimi, suçun konusunun önem ve değeri göz önüne alınarak takdiren 3 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuğun eyleminden dolayı mağdurun ruh sağlığı bozulduğundan TCK'nın 103/6 maddesi uyarınca suça sürüklenen çocuğun 15 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuk suç tarihinde 12-15 yaş grubunda bulunduğundan TCK'nın 31/2 maddesi uyarınca tayin olunan cezasından 1/2 oranında indirim yapılmasına ve TCK'nın 31/2-son maddesi uyarınca suça sürüklenen çocuğun 7 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuğun duruşmalardaki tutum ve davranışları lehine takdiri indirim sebebi olarak kabul edilerek tayin olunan cezasından TCK'nın 62/1 maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılmasına ve suça sürüklenen çocuğun sonuç olarak 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

Suça sürüklenen çocuğun mağdura karşı basit cinsel istismar suçunu işlediği sabit olduğundan eylemine uyan ve suç tarihinden sonra Resmi Gazetede yayınlanıp 28/06/2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı yasanın 59. maddesi ile değişik TCK'nın 103/1-a maddesi uyarınca suçun işleniş biçimi, suçun konusunun önem ve değeri gözönüne alınarak takdiren 8 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuk eylemini insanların toplu olarak bir arada yaşama zorunluluğunda bulunduğu ortamların sağladığı kolaylıklardan faydalanarak gerçekleştirdiğinden hakkında tayin olunan cezadan TCK'nın 103/3-b maddesi uyarınca yarı oranında artırım yapılmasına ve suça sürüklenen çocuğun 12 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuk suç tarihinde 12-15 yaş grubunda bulunduğundan tayin olunan hapis cezasından TCK'nın 31/2 maddesi uyarınca 1/2 oranında indirim yapılarak suça sürüklenen çocuğun 6 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuğun duruşmalardaki tutum ve davranışları lehine indirim sebebi olarak kabul edilerek tayin olunan cezasından TCK'nın 62/1 maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılmasına ve suça sürüklenen çocuğun sonuç olarak 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına:

Suça sürüklenen çocuğun suç tarihinde 12 yaşını tamamlamamış katılan mağdura karşı basit cinsel istismar suçunu işlediği sabit olduğundan eylemine uyan suç tarihinden sonra Resmi Gazetede yayınlanıp 02/12/2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 13.maddesi ile değişik TCK'nın 103/1.fıkra 3.cümlesi uyarınca suçun işleniş biçimi, suçun konusunun önem ve değeri gözönüne alınarak 10 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuk eylemini insanların toplu olarak bir arada yaşama zorunluluğunda bulunduğu ortamların sağladığı kolaylıklardan faydalanarak gerçekleştirdiğinden hakkında tayin olunan cezadan TCK'nın 103/3-b maddesi uyarınca yarı oranında artırım yapılmasına ve suça sürüklenen çocuğun 15 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuk suç tarihinde 12-15 yaş grubunda bulunduğundan tayin olunan cezasından TCK'nın 31/2 maddesi uyarınca 1/2 oranında indirim yapılmasına ve TCK'nın 31/2-son maddesi uyarınca suça sürüklenen çocuğun 7 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuğun duruşmalardaki tutum ve davranışları lehine takdiri indirim sebebi olarak kabul edilerek tayin olunan cezadan TCK'nın 62/1 maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılmasına ve sonuç olarak suça sürüklenen çocuğun 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmesi gerektiği, bu durumda 6545 sayılı yasanın 59.maddesi ile değişik TCK'nın 103. maddesi uygulanarak ceza tayininin suça sürüklenen çocuğun lehine olduğu anlaşılmakla suça sürüklenen çocuk hakkında 6545 sayılı kanunun 59.maddesi ile değişik TCK'nın 103. maddesinin suça sürüklenen çocuğun lehine olduğu sonuç ve kanaatine varılmıştır." şeklindeki gerekçeyle karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin SSÇ tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından Mahkemece kurulan hükümde hukuka aykırılık bulunmamış, SSÇ müdafii ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz talepleri yerinde görülmemiştir.

V. KARAR

Gerekçede açıklanan nedenlerle Ankara 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 14.02.2023 tarihli ve 2022/157 Esas, 2023/51 Karar sayılı kararında SSÇ müdafii ve katılan Bakanlık vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden SSÇ müdafii ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

14.12.2023 tarihinde karar verildi.