Esas No: 2023/13217
Karar No: 2023/12648
Karar Tarihi: 11.12.2023

**10. Hukuk Dairesi         2023/13217 E.  ,  2023/12648 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 8. Hukuk Dairesi

SAYISI : 2023/2914 E., 2023/203 K.

KARAR : Esastan Ret

İLK DERECE MAHKEMESİ : Kayseri 7. İş Mahkemesi

SAYISI : 2021/441 E., 2023/183 K.

Taraflar arasındaki Kurum işleminin iptali ile kesilen emekli aylığının yeniden bağlanması ve ödenmeyen aylıkların faiziyle tahsili istemli davadan dolayı yapılan yargılama sonunda, İlk Derece Mahkemesince davanın reddine karar verilmiştir.

Kararın davacı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine, Bölge Adliye Mahkemesince başvurunun esastan reddine karar verilmiştir.

Bölge Adliye Mahkemesi kararı davacı vekili tarafından temyiz edilmekle; kesinlik, süre, temyiz şartı ve diğer usul eksiklikleri yönünden yapılan ön inceleme sonucunda, temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten ve Tetkik Hâkimi ... tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü:

I. DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde; davacının Kayseri Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliğinin 31.10.2016 tarihli engelli Sağlık Kurulu Raporu gereğince %51 oranında engelli raporu ile vergi indiriminden emekli olduğunu, kontrol muayenesi neticesinde 18.02.2020 tarihli ... Başkanlığı yazısı ile iş gücü kaybı oranının %34'e düştüğünü ve vergi indiriminin iptal edildiğini, hatanın düzeltilmesi için Kuruma başvurduklarını, Kurum tarafından talebin reddedildiğini ileri sürerek davalı Kurumun, müvekkilinin aldığı vergi indiriminden emekli aylığının kesilmesi işleminin iptali ile müvekkiline yeniden emekli aylığı bağlanmasını, aylığın kesilme tarihinden itibaren işleyecek birikmiş aylıkların yasal faizi ile birlikte müvekkiline ödenmesine karar verilmesini talep etmiştir.

II. CEVAP

Davalı Kurum vekili cevap dilekçesinde; kontrol muayenesi neticesinde ... hakkında Kayseri Şehir Hastanesi tarafından düzenlenen 08.11.2019 tarih ve 20192084a numaralı Sağlık Kurulu Raporu ile davacının maluliyet oranının %34 olduğunun tespit edildiğini, maluliyet oranı %40’ın altında olduğu anlaşılmakla yaşlılık aylığının kesildiğini, kurum işleminin hukuka uygun olduğunu beyanla davanın reddini istemiştir.

III. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk Derece Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile ATK İkinci Üst Kurulunun 23.02.2023 tarih ve 610 sayılı kararı ile davacı ...'in %32 oranında engelli olduğunun tespit edilmesi karşısında 193 sayılı Kanun'un 31 inci maddesi gereğince çalışma gücünün en az %40'ını kaybetmemiş olduğu anlaşılmakla, davacıya bağlanan aylığın kesilmesi işleminde hukuka aykırılık bulunmadığından sübut bulmayan davanın reddine karar verilmiştir.

IV. İSTİNAF

A. İstinaf Yoluna Başvuranlar

İlk Derece Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davacı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.

B. İstinaf Sebepleri

Davacı vekili istinaf dilekçesinde; mahkemece Adli Tıp İkinci Üst Kurulunun 23.02.2023 tarih ve 610 karar no.lu eksik ve hatalı inceleme sonucunda oluşturulan rapora göre hüküm kurulduğunu, davacının sağlık durumunda herhangi bir iyileşme olmadığı ve kişinin engel durumuna göre tüm vücut fonksiyon kaybı oranının %40' ın üzerinde olduğu hususunun Adli Tıp 3. İhtisas Kurulunun 07.02.2022 tarih ve 2631 karar no.lu raporu ile doğrulandığını, davacıda kalp rahatsızlığı da bulunmasına rağmen bu hususun kurul raporlarında göz ardı edilmiş olduğunu, hatalı olarak davanın reddine karar verildiğini ileri sürmüştür.

C. Gerekçe ve Sonuç

Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile nihai ve bağlayıcı olan Adli Tıp İkinci Üst Kurulunun 23.02.2023 tarih ve 610 sayılı kararı ile davacının % 32 oranında engelli olduğunun tespit edilmesi karşısında davacının 193 Kanun'un 31 inci maddesi gereğince çalışma gücünün en az % 40'ını kaybetmemiş olduğunun anlaşıldığı bu sebeple davacıya bağlanan aylığın kesilmesi işleminde hukuka aykırılık bulunmadığından istinaf kanun yoluna başvuran davacı vekili tarafından ileri sürülen istinaf sebepleri yerinde görülmeyerek 6100 sayılı HMK'nın 353/1-b/1 maddesi gereğince başvurunun esastan reddine karar verilmiştir.

V. TEMYİZ

A. Temyiz Yoluna Başvuranlar

Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davacı vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

B. Temyiz Sebepleri

Davacı vekili, istinaf dilekçesi ile benzer sebeplerle eksik incelemeye dayalı kararın bozulmasını istemiştir.

C. Gerekçe

1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme

Uyuşmazlık, Kurum işleminin iptali ile kesilen emekli aylığının yeniden bağlanması ve ödenmeyen aylıkların faiziyle tahsiline ilişkindir.

2. İlgili Hukuk

6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 369 uncu maddesinin birinci fıkrası ile 370 ve 371 inci maddeleri ile 5510 sayılı Kanun'un 25, 26, 27 ve 95 inci maddeleri.

3.Değerlendirme

1-Somut uyuşmazlıkta, davacı hakkında düzenlenen 31.10.2016 tarihli Kayseri Eğitim ve Araştırma Hastanesi Sağlık Kurulu raporunda aritmi klas, kapak hastalığı, astım, sol tarafta doğuştan kalça çıkığı teşhisi ile % 51 oranında engelli olduğunun tespit edildiği, davalı Kurumca % 51 oranında engeli bulunan davacıya, 01.03.2010 tarihi itibariyle aylık bağlandığı, davalı Kurum tarafından 2017 yılında yapılan kontrol muayenesi sonucunda Kayseri Şehir Hastanesi tarafından düzenlenen 08.11.2019 tarihli rapora istinaden davacının engellilik oranının %34 olarak tespit edildiği ve dolaysıyla bu oranın %40 ın altına düşmesi nedeniyle bağlanan aylığın iptal edilerek 5510 sayılı Kanun'un 96/b maddesi kapsamında yersiz aylık borcu çıkarıldığı, buna göre davacının aylıklarının kesilerek kendisine borç çıkarılmasına yönelik Kurum işleminin iptali ile birikmiş aylıkların yasal faizi ile birlikte davacıya ödenmesi talebiyle başlatılan eldeki dava dosyasında; Mahkemece davanın reddine dair hüküm tesis edilmiş ise de Mahkeme hükmü eksik inceleme ve araştırmaya dayalıdır.

2-Yargılama safhasında Mahkemece 30.03.2013 tarih, 28603 Resmi Gazete'de yayımlanan Özürlülük Ölçütü ve Özürlülere Verilecek Sağlık Kurulu Raporları Hakkında Yönetmelik kapsamında davacının özür oranının tespiti bakımından Adli Tıp 3. İhtisas Kurulundan alınan 07.02.2022 tarih ve 2631 sayılı rapor ile 30.10.2016 tarihinden itibaren özür oranının % 40'ın üzerinde olduğunun belirlendiği, davacı hakkında kas iskelet sistemi rahatsızlıkları ile göğüs hastalıkları ve göğüs cerrahisi alanına ilişkin olarak inceleme yapıldığı, buna karşılık Adli Tıp 2. Üst Kurulu tarafından düzenlenen 23.02.2023 tarih ve 610 sayılı Kurul raporunda davacı hakkında sadece kas iskelet sistemi rahatsızlıkları bakımından inceleme yapıldığı, davacıya 01.03.2010 tarihi itibariyle engelli aylığı bağlanmasına ilişkin Sağlık Kurulu raporunda ise davacının kas iskelet sisteminden kaynaklanan rahatsızlıkları ile kalp rahatsızlıkları ve astım hastalığına dayalı olarak özür oranının belirlendiği gözetildiğinde Adli Tıp 2. Üst Kurulundan davacının kalp rahatsızlıkları ve astım hastalığı yönünden de yapılacak değerlendirmeye göre davacının özürlülük oranı hiç bir kuşkuya yer vermeyecek şekilde ortaya konularak, sonucuna göre karar verilmelidir.

VI.KARAR

Açıklanan sebeplerle;

1-Temyiz olunan İlk Derece Mahkemesi kararına karşı istinaf başvurusunun esastan reddine ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararının ORTADAN KALDIRILMASINA,

İlk Derece Mahkemesi kararının BOZULMASINA,

Temyiz harcının istek halinde ilgilisine iadesine,

Dosyanın İlk Derece Mahkemesine, bozma kararının bir örneğinin kararı veren Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmesine,

11.12.2023 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.