Esas No: 2022/909
Karar No: 2022/11811
Karar Tarihi: 16.11.2022

**10. Ceza Dairesi         2022/909 E.  ,  2022/11811 K.**

**"İçtihat Metni"**

Adalet Bakanlığının, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan sanık ... hakkındaki Gaziantep 19. Asliye Ceza Mahkemesinin 25/12/2017 tarihli ve 2017/205 esas, 2017/1054 sayılı kararının kanun yararına bozulması istemi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca 14/01/2022 tarihli ihbar yazısı ekinde dosyanın Dairemize gönderildiği anlaşıldı.

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

A-) Konuyla İlgili Bilgiler:

1- Şüpheli ... hakkında, 25/02/2017 tarihinde işlediği iddia olunan kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan yürütülen soruşturma sonucunda, Gaziantep Cumhuriyet Başsavcılığının 06/04/2017 tarihli ve 2017/24103 soruşturma, 2017/4976 esas, 2017/3914 sayılı iddianamesi ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/1 ve 53. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle Gaziantep 19. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı, iddianamede; şüpheli hakkında 15/05/2016 tarihinde işlediği aynı nev’i suçtan 15/08/2016 tarihinde Kızıltepe 4. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/6. maddesi gereğince yeniden kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verilemeyeceği hususunun belirtildiği,

2- Gaziantep 19. Asliye Ceza Mahkemesinin kanun yararına bozma istemine konu 25/12/2017 tarihli ve 2017/205 esas, 2017/1054 sayılı kararı ile, sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/1 ve 62. maddeleri gereğince 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231/5. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği, kararın 16/01/2018 tarihinde itiraz edilmeden kesinleştiği,

3- İnceleme konusu suçun işlenmesinden önce,

a-) Şüphelinin 13/01/2015 tarihli kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan yapılan soruşturma sonucunda; Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 05/03/2015 tarihli ve 2015/528 soruşturma, 2015/27 sayılı kararı ile, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/2. maddesi uyarınca beş yıl süre ile kamu davası açılmasının ertelenmesine, aynı Kanun’un 191/3. maddesi uyarınca bir yıl süre ile denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, erteleme süresi içerisinde kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi ya da tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması durumunda hakkında kamu davası açılacağının ihtarına karar verildiği,

b-) Şüphelinin denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında yükümlülüklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi nedeniyle erteleme kararının kaldırılarak Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 15/08/2016 tarihli ve 2015/528 soruşturma, 2016/1157 esas, 2016/1124 sayılı iddianamesi ile cezalandırılması istemiyle Kızıltepe 4. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı,

c-) Kızıltepe 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 30/10/2018 tarihli ve 2016/261 esas, 2018/412 sayılı kararı ile, kamu davasının açılmasının ertelenmesi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair kararın şüpheliye tebliğ edilmediği gerekçesiyle kamu davasının

durmasına, kararın usulüne uygun şekilde tebliği ve infazı için Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verildiği, durma kararının 29/03/2019 tarihinde kesinleştiği,

d-) Durma kararından sonra, Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 16/10/2019 tarihli ve 2019/3439 soruşturma, 2019/166 sayılı kararı ile, beş yıl süre ile kamu davası açılmasının ertelenmesine, bir yıl süre ile denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, karar verildiği, kararın 24/10/2019 tarihinde şüpheliye edilerek tedbirin infazı için 12/11/2019 tarihinde Mardin Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne gönderildiği,

e-) Sanığın 12/01/2021 tarihinde yeniden uyuşturucu madde ile yakalanması ve uyuşturucu madde kullandığının teknik yöntemlerle tespit edilmesi üzerine erteleme kararının kaldırılarak Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 25/02/2021 tarihli ve 2019/3439 soruşturma, 2021/552 esas, 2021/531 sayılı iddianamesi ile cezalandırılması istemiyle Kızıltepe 4. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı,

Anlaşılmıştır.

B-) Kanun Yararına Bozma İstemi:

Kanun yararına bozma istemi ve ihbar yazısında;

“Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde bulundurmak suçundan sanık ...'nın, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1 ve 62. maddesi uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231/5. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair Gaziantep 19. Asliye Ceza Mahkemesinin 25/12/2017 tarihli ve 2017/205 esas, 2017/1054 sayılı kararını kapsayan dosya incelendi.

Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 04/03/2020 tarihli ve 2020/1007 esas, 2020/85 karar sayılı ilamında "...5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 223. maddesinde hükmün nelerden ibaret olduğunun belirtilmesi ve sanık hakkında 16/06/2010 tarihinde hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair karar verilmesi karşısında, sanık hakkında verilen anılan kararın yargılamanın yenilenmesine konu olamayacağı..." şeklinde belirtildiği üzere, hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarında yargılamanın yenilenmesinin mümkün olamayacağı gözetilerek yapılan incelemede;

Diğer yandan Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 10/04/2018 tarihli ve 2014/15-487 esas, 2018/151 sayılı kararında belirtildiği üzere, temyiz veya istinaf kanun yollarından geçmeksizin kesinleşen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararların ülke sathında uygulama birliğine ulaşmak ve ciddî boyutlara ulaşan hukuka aykırılıkların toplum ve birey açısından hukuk yararına giderilmesi amacıyla olağanüstü bir kanun yolu olan kanun yararına bozma konusu yapılabileceği gözetilerek yapılan incelemede;

Dosya kapsamına göre, sanık hakkında daha önce 13/01/2015 tarihinde işlediği iddia olunan kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan dolayı Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 05/03/2015 tarihli ve 2015/528 soruşturma, 2015/27 sayılı kamu davasının açılmasının ertelenmesi ile tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair karar verilmesi sonrasında, adı geçen sanığın yükümlülüklerine uymamakta ısrar ettiği gerekçesiyle bu suçtan dolayı kamu davası açılması üzerine yapılan yargılama sonucunda Kızıltepe 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 30/10/2018 tarihli ve 2016/261 esas, 2018/412 sayılı kararı ile kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının sanığa tebliğ edilmediğinden bahisle kesinleşmediği ve kovuşturma şartı gerçekleşmediği gerekçesiyle sanık hakkında açılan kamu davasının durmasına karar verildiği,

İncelemeye konu 25/02/2017 tarihli kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu işlediği iddiasıyla aynı sanık hakkında yapılan soruşturma sonucunda ise, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/6. maddesi uyarınca kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verilmeden 06/04/2017 tarihli iddianameyle kamu davası açıldığı, yapılan yargılama sonucunda da Gaziantep 19. Asliye Ceza Mahkemesinin 25/12/2017

tarihli ve 2017/205 esas, 2017/1054 sayılı kararıyla sanık hakkında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1 ve 62. maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği, kararın itiraz edilmeden kesinleştiği,

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191. maddesinin 2. fıkrasında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu nedeniyle yapılan soruşturmalarda 5 yıl süreyle kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verileceği, 4. fıkrasında erteleme kararının kaldırılarak kamu davası açılması gereken durumlar sayılarak, maddenin 6. fıkrasında ise “Dördüncü fıkraya göre kamu davasının açılmasından sonra, birinci fıkrada tanımlanan suçun tekrar işlendiği iddiasıyla açılan soruşturmalarda ikinci fıkra uyarınca kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verilemez.” hükmüne yer verildiği,

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 223. maddesinin 8. fıkrasının 2. cümlesinde ise, "...soruşturmanın veya kovuşturmanın yapılması şarta bağlı tutulmuş olup da şartın henüz gerçekleşmediği anlaşılırsa; gerçekleşmesini beklemek üzere, durma kararı verilir. Bu karara itiraz edilebilir." hükmünün yer aldığı,

Somut olayda, 13/01/2015 tarihli önceki kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan dolayı verilmiş olan kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının kaldırılarak açılan dava sonucunda durma kararı nedeniyle Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 16/10/2019 tarihli ve 2019/3439 soruşturma, 2019/166 sayılı kararı ile kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının yeniden verildiği gözetildiğinde, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/6. maddesindeki şartın gerçekleşmediği ve sonraki eylemin tek başına dava konusu yapılmayıp her iki suça ilişkin dava dosyalarının birleştirilerek tek bir kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verilmesi gerektiği gözetilmeden, sanığın mahkumiyetine karar verilmesinde isabet görülmemiştir.” denilerek Gaziantep 19. Asliye Ceza Mahkemesinin 25/12/2017 tarihli ve 2017/205 esas, 2017/1054 sayılı kararının 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesi uyarınca bozulması istenilmiştir.

C-) Konunun Değerlendirilmesi:

Şüpheli ... hakkında, 25/02/2017 tarihli kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan Gaziantep Cumhuriyet Başsavcılığının 06/04/2017 tarihli ve 2017/24103 soruşturma, 2017/4976 esas, 2017/3914 sayılı iddianamesi ile 5237 sayılı Kanun’un 191/6. maddesi gereğince doğrudan açılan kamu davasında yapılan yargılama sonucunda, Gaziantep 19. Asliye Ceza Mahkemesinin 25/12/2017 tarihli ve 2017/205 esas, 2017/1054 sayılı kararı ile, sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1 ve 62. maddesi uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231/5. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiştir.

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun, Dairemizce de benimsenen 10/04/2018 tarihli ve 2014/15-487 esas, 2018/151 sayılı kararı uyarınca, temyiz ve istinaf kanun yollarından geçmeksizin kesinleşen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararların ülke sathında uygulama birliğine ulaşmak ve ciddi boyutlara ulaşan hukuka aykırılıkların toplum ve birey açısından hukuk yararına giderilmesi amacıyla olağanüstü bir kanun yolu olan kanun yararına bozma konusu yapılabileceği dikkate alınarak yapılan incelemede;

Dosya kapsamına göre, sanık hakkında daha önce 13/01/2015 tarihinde işlediği iddia olunan kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan dolayı verilen Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 05/03/2015 tarihli ve 2015/528 soruşturma, 2015/27 sayılı kamu davasının açılmasının ertelenmesi ile denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair karar sonrasında, sanığın yükümlülüklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi nedeniyle erteleme kararının kaldırılarak Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 15/08/2016 tarihli iddianamesi ile kamu davası açılması üzerine yapılan yargılama sonucunda Kızıltepe 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 30/10/2018 tarihli ve 2016/261 esas, 2018/412 sayılı kararı ile

kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının sanığa tebliğ edilmemesi nedeniyle kesinleşmediği ve kovuşturma şartının gerçekleşmediği gerekçesiyle sanık hakkında açılan kamu davasının durmasına karar verildiği, durma kararının 29/03/2019 tarihinde kesinleşmesinden sonra, Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 16/10/2019 tarihli kararı ile, yeniden kamu davasının açılmasının ertelenmesine ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verildiği, kararın tebliği ve kesinleşmesinden sonra şüphelinin 12/01/2021 tarihinde yeniden uyuşturucu madde ile yakalanması ve uyuşturucu madde kullandığının teknik yöntemlerle tespit edilmesi üzerine erteleme kararının kaldırılarak Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 25/02/2021 tarihli iddianamesi ile Kızıltepe 4. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı,

İncelemeye konu 25/02/2017 tarihli kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu işlediği iddiasıyla yapılan soruşturma sonucunda ise, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/6. maddesi uyarınca kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verilmeden 06/04/2017 tarihli iddianame ile kamu davası açıldığı, yapılan yargılama sonucunda da Gaziantep 19. Asliye Ceza Mahkemesinin 25/12/2017 tarihli ve 2017/205 esas, 2017/1054 sayılı kararı ile, sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1 ve 62. maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği, kararın itiraz edilmeden kesinleştiği,

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191. maddesinin 2. fıkrasında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu nedeniyle yapılan soruşturmalarda 5 yıl süreyle kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verileceği, 4. fıkrasında erteleme kararının kaldırılarak kamu davası açılması gereken durumlar sayılarak, maddenin 6. fıkrasında ise “Dördüncü fıkraya göre kamu davasının açılmasından sonra, birinci fıkrada tanımlanan suçun tekrar işlendiği iddiasıyla açılan soruşturmalarda ikinci fıkra uyarınca kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verilemez.” hükmüne yer verildiği,

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/5. fıkrasında ise; “Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlal nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz.” düzenlemesinin yer aldığı dikkate alındığında;

Somut olayda, 13/01/2015 tarihli önceki kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan verilen kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının kaldırılarak açılan dava sonucunda durma kararı nedeniyle Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 16/10/2019 tarihli ve 2019/3439 soruşturma, 2019/166 sayılı kararı ile kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının yeniden verildiği, 12/01/2021 tarihinde yeniden uyuşturucu madde ile yakalanması ve uyuşturucu madde kullandığının teknik yöntemlerle tespit edilmesi üzerine de erteleme kararının kaldırılarak Kızıltepe Cumhuriyet Başsavcılığının 25/02/2021 tarihli iddianamesi ile Kızıltepe 4. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığının anlaşılması karşısında; mahkemece 25/02/2021 tarihli iddianame ile Kızıltepe 4. Asliye Ceza Mahkemesine açılan davanın esas numarasının tespit edilerek, inceleme konusu dosyada 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/6. maddesindeki kovuşturma şartının gerçekleşmeyeceği anlaşılmakla 5271 sayılı CMK’nın 223/8. maddesi gereğince “kamu davasının düşmesine” karar verilerek TCK’nın 61. maddesi gereğince cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesinde dikkate alınmak üzere mahkemesine ihbarda bulunulması gerektiği gözetilmeden mahkûmiyet kararı verilmesi kanuna aykırı olup kanun yararına bozma istemi değişik gerekçe ile yerinde görülmüştür.

D-) Karar:

Yukarıda açıklanan nedenlerle; mahkemece, 5271 sayılı CMK’nın 223/8. maddesi gereğince “kamu davasının düşmesine” karar verilerek TCK’nın 61. maddesi gereğince cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesinde dikkate alınmak üzere mahkemesine ihbarda bulunulması gerektiği gözetilmeden mahkûmiyet kararı verilmesi kanuna aykırı olup kanun yararına bozma istemi değişik gerekçe ile yerinde görüldüğünden, Gaziantep 19. Asliye Ceza Mahkemesinin 25/12/2017 tarihli ve 2017/205 esas, 2017/1054 sayılı kararının 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesinin 3. fıkrası gereğince kanun yararına BOZULMASINA, aynı Kanun'un 309. maddesinin 4. fıkrasının (a) bendi uyarınca gerekli işlemin yapılması için, dosyanın Adalet Bakanlığına iletilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine, 16/11/2022 tarihinde oy birliği ile karar verildi.