Esas No: 2011/7420
Karar No: 2011/6967
Karar Tarihi: 22.11.2011

**1. Ceza Dairesi         2011/7420 E.  ,  2011/6967 K.**

**"İçtihat Metni"**

(KANUN YARARINA BOZMA İSTEMİ)

TEBLİĞNAME : 1-B/2011/288979

Tasarlayarak adam öldürme ve yağma suçlarından ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 03.03.2010 tarihli ve 2009/225 esas, 2010/43 kararı ile müebbet hapis ve 10 yıl hapis cezalarına hükümlü ... (Evcil) Eşrefoğlu'nun, iş bu cezasının infazı sırasında, evvelce işlemiş bulunduğu askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçundan dolayı Kuzey ... Saha Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 10 ay hapis cezası ile ihaleye fesat karıştırmak ve suç işlemek amacıyla oluşturulan örgüte katılmak eylemlerinden dolayı İstanbul 7. Ağır Ceza Mahkemesince uyarlama kararı sonucu verilen 9 ay hapis ve 1 yıl 3 ay hapis cezalarının halen infazı devam etmekte olan müebbet hapis cezası ile içtima edilerek, tutuklulukta geçirilen sürelerin mahsup edilmesi talebi üzerine, adı geçen hükümlünün 10 ay hapis cezasından dolayı yatması gereken 120 gün ile 1 yıl 12 ay hapis cezasından dolayı yatması gereken 290 gün hariç, tutuklulukta geçirdiği sürelerin müebbet hapis cezasından düşülmesine, şartla tahliyesi yapılmadığı bildirilen 10 ay hapis cezasının müebbet hapis cezası ile toplanmasına karar verilemeyeceğine, 1 yıl 12 ay hapis cezasının müebbet hapis cezası ile toplanması hususunda karar verilmesine yer olmadığına, ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 0.03.2010 tarihli ve 2009/225 esas, 2010/43 kararı ile verilen müebbet hapis ve 10 yıl hapis cezalarının, 1 yıl 2 ay geceli gündüzlü bir hücrede tecrit edilmek suretiyle müebbet hapis cezası olarak infaz edilmesine dair ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.06.2011 tarihli ve 2011/848 değişik iş sayılı kararına yönelik itirazın reddine ilişkin ... 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 27.06.2011 tarihli ve 2011/851 değişik iş sayılı kararını kapsayan infaz dosyası incelendi.

Dosya kapsamına göre, adı geçen hükümlünün tüm suçlarından dolayı ayrı ayrı tutuklulukta geçirdiği sürelerin, halen infazı devam etmekte olan müebbet hapis cezasından mahsubuna ve ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 03.03.2010 tarihli ve 2009/225 esas, 2010/43 kararı ile verilen müebbet hapis ve 10 yıl hapis cezalarının, 1 yıl 2 ay geceli gündüzlü bir hücrede tecrit edilmek suretiyle müebbet hapis cezası olarak infaz edilmesine dair kararda hukuka aykırı bir durum görülmediğinden bu hususlar kanun yararına bozma incelemesine konu edilmemiştir.

Ancak;

Kuzey ... Saha Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 20.10.2000 tarihli ve 200/34 esas, 2000/40 sayılı kararı ile verilen 10 ay hapis cezasının infazı sırasında, hükümlünün hem bu suçtan, hem de başka suçlardan tutuklu kaldığı sürelerin mahsup edilmesi sonucunda, cezaevinde geçirdiği süre nazara alınarak, ileride mağduriyetine mahal verilmemesi bakımından aynı Mahkemenin 20.08.2002 tarihli ve 2002/43 evrak,

2002/205 d.iş sayılı kararı ile tahliyesine karar verilmiş olduğu, hükümlünün bu cezasından dolayı şartla tahliye işleminin yapılmadığı anlaşıldığından;

Keza İstanbul 7. Ağır Ceza Mahkemesince uyarlama kararı öncesi verilen 3 yıl 9 ay hapis cezasının infazı sırasında, hükümlünün tutuklulukta geçirdiği sürelerin mahsubu sonucunda, 06.10.2001 tarihinden geçerli olmak üzere şartla tahliye edilmesini müteakip, infazı gereken müebbet hapis ve 10 yıl hapis cezalarının bulunduğundan bahisle, kararların içtima edilebilmesi bakımından şartla tahliye kararının kaldırılmasına dair İstanbul 7. Ağır Ceza Mahkemesinin 26.05.2011 tarihli ve 2007/259 dosya, 2007/214 müteferrik sayılı kararı karşısında, askeri mahkemece verilen 10 ay hapis cezası ile İstanbul 7. Ağır Ceza Mahkemesince uyarlama kararı sonucu verilen 9 ay hapis ve 1 yıl 3 ay hapis cezalarının infazlarının tamamlanmamış olması nazara alındığında, halen infazı devam etmekte olan müebbet hapis cezası ile içtima edilmeleri ve infaz edilmesi gereken sürenin buna göre hesaplanması gerektiği gözetilmeden, itirazın bu yönden kabulü yerine yazılı gerekçeyle reddine karar verilmesinde isabet görülmemiştir.

5271 Sayılı Ceza Muhakemesi Kanunumun 309.maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu Yüksek Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğü 22.09.2011 gün ve B.03,0.CİG.0.00.00.04 - 105 - 16 - 6704 - 2011.11680.47986 sayılı yazılı istemlerine dayanılarak, anılan kararın, 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi gereğince kanun yararına bozulmasına ilişkin, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 29.09.2011 tarih ve 2011/288979 sayılı tebliğnamesine bağlı dosyası Dairemize gönderilmekle, okundu gereği görüşülüp düşünüldü.

T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A

I. Olay:

Hükümlü ... (Evcil) Eşrefoğlu hakkındaki dosyanın incelenmesi sonucunda:

1. ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 03.03.2010 tarihli ve 2009/225 esas, 2010/43 sayılı kararıyla, 28.11.1995 tarihinde tasarlayarak insan öldürmek suçundan 5237 sayılı TCK’nın 82/1-a, 6. maddeleri gereğince (müebbet) ve yağma suçundan 5237 sayılı TCK’nın 149/1-f, 62. maddeleri uyarınca 10 (on) yıl hapis cezalarıyla cezalandırılmasına karar verildiği ve 14.04.2011 tarihinde kesinleştiği;

2. Müebbet Hapis ve 10 yıl hapis cezalarının ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.06.2011 tarihli ve 20011/848 D. İş sayılı kararıyla duruşma açılmaksızın toplanarak müebbet hapis ve 10 yıl hapis cezasının 1 yıl 2 ay süreyle hücrede çektirilmesine karar verildiği;

3. “Askerlikten Kurtulmak için hile yapmak” suçundan, İstanbul Kuzey ... Saha Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 20.10.2000 tarihli ve 2000/34-405 sayılı kararıyla As. C. K. nun 81/1, TCK’nın 59. maddeleri uyarınca 10 (on) ay hapis

cezasıyla cezalandırıldığı, bu kararın 16.04.2002 tarihinde kesinleştiği, bu suçtan dolayı 14.02.1997 ile 10.04.1997 tarihleri arasında toplam (59) gün tutuklu kaldığı, tutukluluğunun bu cezasından mahsup edildiği; hakkında bu suçtan dolayı koşullu salıverilmesi kararı verilmediği;

4. İstanbul 7. Ağır Ceza Mahkemesinin 22.06.2005 tarihli, 2002/05 esas ve 2005/365 sayılı ek kararıyla lehe yasanın uygulanması bağlamında yapılan uyarlama sonucu 3 yıl 9 ay hapis 4.56 lira para cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiği, ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2009/225 esas sayılı hükümlünün geçirdiği ve 03.04.2000-21.06.2002 tarihleri arasında tutuklu kaldığı sürenin bu cezasından mahsup edilerek hükümlünün 06.10.2011 tarihinden geçerli olarak 29.03.2006 tarihli ve 2006/161 D. İş sayılı kararıyla koşullu salıverilmesine karar verildiği, ancak bu koşullu salıverilme kararının 26.05.2011 tarihli ve 2007/259-214 sayılı kararıyla kaldırılmasına karar verildiği;

5. Hükümlünün müebbet hapis cezasının çektirilmesi sürecinde, ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.05.2011 tarihli ve 2011/848 Değişik İş sayılı kararıyla:

A. İstanbul Kuzey ... Saha Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 20.10.2000 tarihli ve 2000/34-405 sayılı kararıyla verilen 10 (on) ay hapis cezasının içtimasının reddine ancak bu dosyada geçirdiği tutukluk süresinin 154 günün çekmekte olduğu müebbet hapis cezasından indirilmesine hükmedildiği;

B. İstanbul 7. Ağır Ceza Mahkemesinin 22.06.2005 tarihli, 2002/05 esas ve 2005/365 sayılı ek kararıyla verilen cezanın içtima edilmesinin reddine, ancak bu dosyada fazla yatmış olduğu sürelerin çekmekte olduğu cezasından mahsubuna karar verildiği;

Anlaşılmaktadır:

II. Kanun yararına bozma istemine ilişkin uyuşmazlığın kapsamı:

Kanun yararına bozma isteminin kapsamı, ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.06.2011 tarihli ve 2011/848 D. İş sayılı kararına yönelik itirazın reddine ilişkin ... 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 27.06.2011 tarihli ve 2011/851 değişik iş sayılı kararının Cezaların toplanması yönünden ve yukarıda açıklanan gerekçeyle bozulmasına ilişkindir.

III. Hukuksal değerlendirme:

5271 sayılı CMK’nun 309/1. maddesinde, temyiz incelemesi yapılmaksızın kesinleşen karar veya hükümlere karşı “kanun yararına bozma” isteminde bulunulabileceği öngörülmüştür. Ayrıca kanun yararına bozma isteminin kapsamıyla sınırlı olarak inceleme yapılmıştır.

Bu bağlamda kanun yararına bozma istemine ilişkin, ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.05.2011 tarihli ve 2011/848 Değişik İş ve ... 3. Ağır Ceza

.../...

s-4-

TEBLİĞNAME : 1-B/2011/288979

Mahkemesinin 27.06.2011 tarihli ve 2011/851 D. İş sayılı kararlarına konu somut olay değerlendirildiğinde:

1. İstanbul 7. Ağır Ceza Mahkemesinin 2002/05 esas ve Kuzey ... Saha Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 200/34 esas sayılı dosyalarında tutuklulukta geçen ve mahsubuna karar verilen sürelerin bu cezaların bihakkın tahliye tarihini aşmadığından, hükümlünün çekmekte olduğu müebbet hapis cezasından indirilmesine karar verilemesi yerinde değilse de, bu husus kanun yararına bozma isteminin kapsamıyla bağlılık kuralı gereğince bozma konusu yapılmamış, infazda kazanılmış hak ilkesi söz konusu olmadığından bu durum yerinde düzeltilebilir bir yanlışlık olarak değerlendirilmiştir.

2. Dairemizce benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 04.05.1992 tarihli ve 1-67/129 sayılı kararında da açıklandığı gibi, İstanbul 7. Ağır Ceza Mahkemesinin 22.06.2005 tarihli, 2002/05 esas ve 2005/365 sayılı ek kararı ile İstanbul Kuzey ... Saha Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 20.10.2000 tarihli ve 2000/34-405 sayılı kararı ile verilen hürriyeti bağlayıcı cezaların hukuken ve fiilen infazları tamamlandıktan sonra kesinleşen ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 03.03.2010 tarihli ve 2009/225 esas, 2010/43 sayılı kararıyla verilen müebbet hapis cezasıyla içtima ettirilmesi isteminin reddine ilişkin ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.06.2011 tarihli ve 2011/848 D. İş sayılı kararında bir isabetsizlik bulunmadığından bu yönden anılan kararın kanun yararına bozulması isteminin reddine karar verilmesi gerekmiştir.

3. ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 03.03.2010 tarihli ve 2009/225 esas,

2010/43 sayılı kararıyla verilen müebbet ve 10 yıl hapis cezalarının içtimasında, 10 yıl hapis cezası yerine hücrede çektirilecek sürenin belirlenmesi takdir hakkının kullanılmasını zorunlu kıldığından ve duruşmalı yapılması gerektiğinden bu konuda verilen ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.06.2011 tarihli ve 20011/848 D. İş sayılı kararı temyize tabi bulunduğundan bu hususta görüş bildirildikten sonra temyiz incelemesi için dosyanın Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verilmesi gerekmiştir.

IV. Sonuç ve Karar:

Açıklanan nedenle:

1. ... 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 27.06.2011 tarihli ve 2011/851 D. İş sayılı kararının kanun yararına bozulması isteminin CMK’nın 309. maddesi gereğince reddine;

2. ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 03.03.2010 tarihli ve 2009/225 esas ve

2010/43 sayılı kararıyla verilen müebbet ve 10 yıl hapis cezalarının toplanmasına ilişkin ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.06.2011 tarihli ve 20011/848 D. İş sayılı kararı temyize tabi bulunduğundan bu hususta tebliğname düzenlendikten sonra temyiz incelemesi yapılmak üzere Dairemize iadesi için dosyanın Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılğına gönderilmesine;

3. Diğer hususların mahalline yerine getirilmesine; 21.11.2011 tarihinde oybirliği ile karar verildi.