Esas No: 2018/8606
Karar No: 2019/3917
Karar Tarihi: 06.02.2019

**19. Ceza Dairesi         2018/8606 E.  ,  2019/3917 K.**

**"İçtihat Metni"**

5'nci Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 3 Mayıs 2013 tarihli, 2008/253, 2013/613 Esas ve Karar sayılı kararı aleyhine Milli Savunma Bakanlığının 17.01.2017 tarihli, ...YRD.: 51393309-9010-491-16/As. Adlt. ve Kan. Gn. Md. As. Adlt. Czev. ve Müt. D. Rap. Tet. ve İşl. Ş. (26.B-74-15) sayılı “Kanun Yararına Bozma İstemi” konulu kanun yararına bozma istemini içeren yazısı ekindeki dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 21/12/2018 gün ve 2017/63754 sayılı ihbarnamesi ile Dairemize gönderilmekle okundu.

Anılan ihbarnamede;

“1. 2'nci Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin izin tecavüzü suçundan hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilen Mu.Er ... hakkındaki 2008/253 Esas sayılı dava dosyasında yapılan inceleme neticesinde, ilgi (a) yazıyla ilgi (b) kararın kanun yararına bozulması istenilmiş, ilgi (c) ilam ile; ilgi (b) kararda hukuken geçerli bir kesinleştirmenin bulunmadığı belirtilerek, kanun yararına bozma isteminin reddine karar verilmesi üzerine, ilgi (ç) yazıyla ilgi (b) kararın usulüne uygun bir şekilde tebliğ edilmesi için dava dosyası 2'nci Kolordu Komutanlığı Askeri Savcılığına gönderilmiş, yapılan tebligat işlemlerinden sonra ilgi (d) yazı ile iade edilen 2008/253 esas sayılı dava dosyası tekrar incelenerek EK-A'da gönderilmiştir.

2. 5'inci Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 21.3.2008 tarihli ve 2008/253-187 E.K. sayılı hükmü ile, sanığın, 20.2.2005-2.8.2006 tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek, eylemine uyan ASCK'nun 66/1-b ve TCK'nun 62. maddeleri uyarınca sonuç olarak on ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, CMK'nun 231. maddesi uyarınca işbu hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş; bu karar, 3. Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 24.11.2010 tarihli ve 2010/1738-1103 Müt. E.K. sayılı duruşmasız işlere ait kararı ile, itirazın reddine karar verilmesi üzerine kesinleştirilmiştir.

3. 5728 sayılı Kanun'un 562. maddesi ile 5271 sayılı Kanun'un 231. maddesinde yapılan değişiklik üzerine lehe kanun değerlendirilmesi yapılarak aynı Askerî Mahkemenin 3.5.2013 tarihli ve 2008/253 E.- 2013/613 Müt. K. sayılı duruşmasız işlere dair kararı ile, sanığın, beş yıllık denetim süresi içinde kasten yeni bir suç işlemediği ve denetim süresini iyi hâili olarak geçirdiği gerekçesiyle, hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının ortadan kaldırılarak davanın düşmesine karar verilmiştir. Bu karar hükümlüye, 03.11.2016 tarihli ve 29877 sayılı Resmi Gazete ile ilanen tebliğ olunmuş ve 19.11.2016 tarihinde kesinleşmiştir.

4. Askeri Yargıtay yerleşik içtihatlarında belirtildiği üzere, hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararları üzerine, denetim süresi sonunda denetim koşullarına uyulup uyulmadığının değerlendirildiği durumlarda, hakim tarafından takdir yetkisinin kullanılacağı da dikkate alındığında, bu kapsamda alınacak kararların mutlaka duruşma açılarak verilmesi gerekmektedir. Dosyanın incelenmesinde, sanık hakkında yapılacak değerlendirmenin ve ulaşılacak kanaat çerçevesinde oluşturulacak hükmün, 5 yıllık denetim süresinin dolduğu 24.11.2015 tarihinden sonra, duruşma açılmak suretiyle yapılacak yargılamada belirlenmesi gerekirken, Askeri Mahkemece duruşma açılmadan 19.11.2016 tarihinde kesinleşen 3.5.2013 tarihli ve 2018/253 E.- 2013/613 Müt. K. sayılı duruşmasız işlere ait kararla ve sanığın tabi olduğu beş yıllık denetim süresi dolmadan önce düşme kararı verilmesinin hukuka aykırılık oluşturduğu değerlendirilmiştir.

Bu nedenle, 5. Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 3 Mayıs 2013 tarihli, 2008/253, 2013/613 Esas ve Karar sayılı kararının bozulması için, 353 sayılı Kanun’un 243. maddesi gereğince Askerî Yargıtay Başkanlığına başvurulması ...” istenilmekle;

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının kanun yararına bozma istemine dayanan ihbarname içeriği yerinde görüldüğünden, 5. Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 3 Mayıs 2013 tarihli, 2008/253 Esas, 2013/613 Karar sayılı kararının CMK'nun 309/4. maddesi uyarınca aleyhe tesir etmemek üzere BOZULMASINA, müteakip işlemlerin mahallinde mahkemesince yerine getirilmesine, 06/02/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.