Esas No: 2009/15410
Karar No: 2010/7258
Karar Tarihi: 27.05.2010

**(Kapatılan) 13. Hukuk Dairesi         2009/15410 E.  ,  2010/7258 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki sözleşmenin iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, eczanesinde yapılan tespitte 1.738-TL değerinde küpürleri kesilmiş ilaçlar bulunması nedeniyle davalı kurum tarafından 01.07.2007 tarihli protokolün 6.3.10 maddesi uyarınca sözleşmenin 6 ay süreyle feshedildiğini ve 8.693,60-TL para cezası uygulandığını, ilaçların ayrı ayrı poşetlerde muhafaza edilmesi, satışa sunulmaması, her bir poşetin üstünde hasta adının yazılı olması, bir kısım ilacın sahiplerine teslim edilmesi nedeniyle fesih işleminin haksız olduğunu ileri sürerek fesih işleminin ve para cezasının iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı, denetimden sonra 46 adet ilacın hastalara teslim edildiğini, 60 adet ilacın ise reçete karşılığının bulunmadığını ve kime ait olduğunun ispatlanamadığını, fesih işleminin haklı olduğunu savunarak davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, bilirkişi raporu esas alınarak davanın kabulüne karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.

Davacıya ait eczanede yapılan denetimde düzenlenen tutanakla küpürü kesilmiş 60 adet ve hasta veya yakınına teslim edilmeyen 46 adet ilaç bulunduğu taraflar arasında ihtilafsızdır. Davalı idare, reçete karşılığı bulunmayan ve kime ait olduğu ispatlanamayan küpürü kesik 60 adet ilaç bedeli 852,31-TL ile hasta veya hasta yakınına teslim edilmeyen 46 adet ilaç bedeli 886,41-TL olmak üzere toplam 1.738,72-TL’nin beş katı tutarında cezai şart uygulanmasına, ayrıca 6 ay süreyle sözleşmenin feshine karar vermiştir.

2009/1510-2010/7258

01.07.2007 tarihli protokolün 6.3.10 maddesine göre, “Eczanede yapılan incelemeler sonucunda reçete karşılığı bulunmayan ve kime ait olduğu ispatlanamayan en fazla 10 adet veya 10 adetten az olmamakla birlikte bedeli en fazla 500-YTL olan, ilaç küpürünün veya küpürü kesilmiş ilaçların bulunması durumunda, yazılı uyarı yapılır. Belirtilen adet veya bedelin üstünde küpür veya küpürü kesilmiş ilaç tespit edilmesi halinde küpür bedelinin / küpürü kesilmiş ilaç bedelinin 5 katı tutarında cezai şart uygulanır ve sözleşme feshedilerek altı ay süreyle sözleşme yapılmaz”. Yine, protokolün 6.3.13 maddesinde, “Hasta veya hasta yakınına teslim edilmeyen ilaçlara ait fiyat küpürlerinin yer aldığı reçetelerin kuruma fatura edildiğinin tespiti halinde küpür bedelinin 5 katı tutarında cezai şart uygulanarak eczane yazılı olarak uyarılır….”hükmü mevcuttur.20.07.2009 tarihli bilirkişi heyeti raporunda, tespiti yapılan 46 adet ilacın denetimden sonra hastalara teslim edildiği, 60 adet ilacın ise reçete karşılığının bulunmadığı ve kime ait olduğunun ispatlanamadığı, sözleşmenin altı ay süreyle kurum tarafından feshine ilişkin işlemin sözleşme hükümlerine aykırılık teşkil etmediği belirtilmiştir. Mahkemece, ... bu bilirkişi raporu esas alınmasına rağmen davanın kabulüne, bir başka ifade ile fesih işleminin haksız olduğuna karar verilmiştir. Oysa ki, davacının eczanesinde yapılan denetim sonucunda ele geçirilen küpürü kesilmiş 60 adet ilacın reçete karşılığının bulunmadığı ve kime ait olduğunun ispatlanamadığı tüm dosya kapsamı ile sabittir. Bu durumda, davacı eczacının, sözleşmenin 6.3.10 ve 6.3.13 maddesinde düzenlenen hükümlere açıkça muhalefet etmiş olması karşısında, davalı tarafından uygulanan ceza ve sözleşmenin 6 ay süre ile feshi kararı, dava konusu olaya ve sözleşme hükümlerine uygun olup, davanın reddine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.

SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenle kararın temyiz eden davalı yararına BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde iadesine, 27.5.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi.