Esas No: 2019/8623
Karar No: 2019/24108
Karar Tarihi: 23.12.2019

**22. Hukuk Dairesi         2019/8623 E.  ,  2019/24108 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

DAVA TÜRÜ : ALACAK

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle, temyiz talebinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, davacının iş akdine haklı nedenle son verdiğini öne sürerek kıdem tazminatı ve bir kısım işçilik alacaklarının davalıdan tahsilini talep etmiştir.

Davalı Cevabı Özeti:

Davalı , davanın reddini talep etmiştir.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece yapılan ilk yargılamada davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Dairemizin 15.11.2018 tarih ve 2017/16475 E. - 2018/24521 K. sayılı ilamı ile, emsal ücret araştırması yapılmadan karar verilmesi doğru bulunmamış , işçinin meslekte geçirdiği süre, işyerinde çalıştığı tarihler, meslek unvanı ve fiilen yaptığı iş bildirilerek sendikalarla, ilgili işçi ve işveren kuruluşlarından emsal ücretin ne olabileceğin,n araştırılması ve tüm deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre bir karar verilmesi gerektiği belirtilmiştir. Mahkemece, bozma sonrası yapılan yargılamada; emsal ücret araştırması yapılarak davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Karar, davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara, belgelere ve tüm dosya kapsamına göre davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Taraflar arasında işçiye ödenen aylık ücretin miktarı konusunda uyuşmazlık bulunmaktadır.

İş sözleşmesinin tarafları, asgarî ücretin altında kalmamak kaydıyla sözleşme özgürlüğü çerçevesinde ücretin miktarını serbestçe kararlaştırabilirler. İş sözleşmesinde ücretin miktarının açıkça belirtilmemiş olması, taraflar arasında iş sözleşmesinin bulunmadığı anlamına gelmez. Böyle bir durumda dahi ücret, Borçlar Kanunu'nun 323 üncü maddesinin ikinci fıkrasına göre tespit olunmalıdır. İş sözleşmesinde ücretin kararlaştırılmadığı hallerde ücretin miktarı, işçinin kişisel özellikleri, işyerindeki ya da meslekteki kıdemi, meslek unvanı, yapılan işin niteliği, iş sözleşmesinin türü, işyerinin özellikleri, emsal işçilere o işyerinde ya da başka işyerlerinde ödenen ücretler, örf ve adetler göz önünde tutularak belirlenir.

Çalışma yaşamında daha az vergi ya da sigorta pirimi ödenmesi amacıyla zaman zaman, iş sözleşmesi veya ücret bordrolarında gösterilen ücretlerin gerçeği yansıtmadığı görülmektedir. Bu durumda gerçek ücretin tespiti önem kazanır. İşçinin kıdemi, meslek unvanı, fiilen yaptığı iş, işyerinin özellikleri ve emsal işçilere ödenen ücretler gibi hususlar dikkate alındığında imzalı bordrolarda yer alan ücretin gerçeği yansıtmadığı şüphesi ortaya çıktığında, bu konuda tanık beyanları gözetilmeli ve işçinin meslekte geçirdiği süre, işyerinde çalıştığı tarihler, meslek unvanı ve fiilen yaptığı iş bildirilerek sendikalarla, ilgili işçi ve işveren kuruluşlarından emsal ücretin ne olabileceği araştırılmalı ve tüm deliller birlikte değerlendirilerek bir sonuca gidilmelidir.

Somut uyuşmazlıkta; Mahkemece bozma ilamına uyulmasına karar verilerek devam edilen yargılamada... sendikası , ... Ticaret Odası , Makine Mühendisleri Odası ... Şubesi,TÜİK ... Bölge Müdürlüğü’ne müzekkere yazılarak emsal ücret araştırması yapıldığı , yazı cevaplarının dosyaya sunulduğu anlaşılmaktadır. Buna göre;TÜİK yazı cevabında istenen bilgilerin internet sayfasından alınabileceği,... yazı cevabında istenen iş koluna ilişkin herhangi bir belirlemelerinin olmadığını , ... Ticaret Odası 2016 yılı itibariyle net 1.300,00 – 1.700,00 TL arası ücret alabileceğini ,... İş Sendikası ise 2014 yılı itibariyle net 1.130,00 TL ücret alınabileceğini bildirmiştir. Davacının klima teknisyeni olarak çalıştığı dosya kapsamı uyarınca sabittir. Mahkemece, davacının mesleğine uygun emsal ücret araştırması yapılması talebi üzerine ... Ticaret Odası’na müzekkere yazılarak resmi beyaz eşya servislerinin ünvan ve adresleri bilgileri istenmiş, gelen yazı cevabında ilgili servisler bildirilmiştir. Ancak, Mahkemece bildirilen kuruşuşlara emsal ücret araştırması kapsamında müzekkere yazılmadan karar verildiği anlaşılmaktadır .Bu itibarla;Mahkemece , ... tİcaret Odası’nın yazı cevabında bildirdiği ilgili servislere müzekkere yazılarak davacı işçinin meslekte geçirdiği süre, işyerinde çalıştığı tarihler, meslek unvanı ve fiilen yaptığı iş bildirilerek yeniden emsal ücret araştırması yapılmalı ve dosya kapsamındaki tüm deliller birlikte değerlendirilerek davacının aylık ücretinin miktarı tespit edilmelidir. Eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi hatalıdır.

Sonuç: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı nedenlerle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 23.12.2019 gününde oybirliğiyle karar verildi.