Esas No: 2022/4379
Karar No: 2022/4315
Karar Tarihi: 01.06.2022

**1. Ceza Dairesi         2022/4379 E.  ,  2022/4315 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs

HÜKÜM : TCK'nin 82/1-e, 35/1-2, 31/2, 62. maddeleri uyarınca "5 yıl 12 ay 15 gün" hapis cezasına mahkumiyet

TEMYİZ EDENLER : Suça sürüklenen çocuk müdafii, katılan vekili

TÜRK MİLLETİ ADINA

Mahalli mahkemece bozma üzerine verilen hüküm suça sürüklenen çocuk ve katılan vekili tarafından temyiz edilmekle dosya okunarak incelendi;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocuğun katılana yönelik nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, cezayı azaltıcı takdiri indirim sebeplerinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, suça sürüklenen çocuk savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, katılan vekilinin bir sebebe dayanmayan; suça sürüklenen çocuk müdafinin; eylemin haksız tahrik altında işlendiğine, kastın yaralama olduğuna, beraatine karar verilmesi gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine,

Ancak;

1)Nüfus kayıt örneğinden 23.01.1999 doğumlu olduğu anlaşılan suça sürüklenen çocuğun, 27.04.2021, 08.06.2021 tarihli duruşmalarda 18 yaşını doldurduğu halde, duruşmanın açık yapılması gerekirken kapalı yapılması ve hükmün de kapalı duruşmada açıklanması suretiyle Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (B. ve P. /Birleşik Krallık, P. 32-49; Diennet/Fransa, Seri A No: 325, 26/09/1995; Axen/Almanya, Seri A No: 72, 08/12/1983) kararlarına ve 5271 sayılı CMK’nin 182. maddesine muhalefet edilmesi,

2)UYAP kayıtlarına göre, hüküm tarihinde ... E Tipi Kapalı Ceza İnfaz Kurumunda başka suçtan hükümlü olarak bulunan suça sürüklenen çocuğun duruşmaya getirtilmeden hakkında mahkumiyet hükmü kurulması suretiyle, Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (Ludi/İsviçre, B. No: 12433/86, 15/06/1992 P. 49/50; Artico/İtalya, B. No: 6694/74, 13/5/1980 P. 33; Sejdovic/İtalya, B. No: 56581/00, 1/3/2006 P. 81) kararlarında belirtildiği üzere savunma hakkı kısıtlanarak Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin “Adil yargılanma hakkı” başlıklı 6. maddesine, Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın “Hak arama hürriyeti” başlıklı 36. maddesi ile 5271 sayılı CMK'nin 196. maddesine muhalefet edilmesi,

3)Katılan hakkında düzenlenen ... Adli Tıp Şube Müdürlüğü raporuna göre, göğsün sağ bölgesinden hemopnömotoraksa neden olacak şekilde yaşamı tehlikeye sokar nitelikte yaralandığının anlaşıldığı olayda, teşebbüs nedeniyle 13 yıldan 20 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nin 35. maddesi uyarınca meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek makul bir ceza tayini yerine yazılı şekilde 14 yıl 6 ay hapis cezasına hükmolunması suretiyle eksik ceza tayini,

4)Kabule göre de; suça sürüklenen çocuk hakkında TCK'nin 82/1-e, 35, 31/2. maddeleri uyarınca belirlenen "7 yıl 3 ay" hapis cezası üzerinden TCK'nin 62. maddesi gereğince (1/6) oranında indirim yapıldığında sonuç cezanın "6 yıl 15 gün" hapis cezası yerine "5 yıl 12 ay 15 gün" hapis cezası olarak tespiti suretiyle eksik ceza tayini,

Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan vekilinin temyiz sebepleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu nedenlerle 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 01.06.2022 gününde oy birliğiyle karar verildi.