Esas No: 2022/20701
Karar No: 2022/5840
Karar Tarihi: 10.10.2022

**3. Ceza Dairesi         2022/20701 E.  ,  2022/5840 K.**

**"İçtihat Metni"**

İNCELENEN KARARIN;

İtiraz Eden: Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı

İtiraz Yazısının Tarihi: 20.04.2022

İtiraz Edilen Daire Kararı: Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 29.04.2021 tarih ve 2019/6010 - 2021/3000 sayılı kararı

İlk Derece Mahkemesi: Bursa 2. Ağır Ceza Mahkemesi İtirazla İlgili Mahkeme kararı: Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin12.02.2019 tarih ve 2018/2080 - 2019/129 sayılıkararı

İtirazla İlgili Hüküm: TCK'nın 314/2, 3713 sayılı Kanunun 5/1, TCK'nın62, 53, 58/9, 58/6-7-8, 5275 sayılı Kanunun 108/4-5,TCK'nın 63. maddeleri uyarınca hükmedilen hapis cezasına ilişkin istinaf başvurusunun düzeltilerekesastan reddi

Suç: Silahlı terör örgütüne üye olma

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

A) İTİRAZ KONUSU KARAR:

Sanıklar hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan Bursa 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 16.10.2018 tarih ve 2017/167 - 2018/321 sayılı kararı ile verilen mahkumiyet hükmüne ilişkin istinaf başvurusunun düzeltilerek esastan reddine dair Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 12.02.2019 tarih ve 2018/2080 - 2019/129 sayılı kararı ile ilgili olarak yapılan temyiz incelemesi sonucu hükmün oybirliğiyle ONAMASINA ilişkin Yargıtay 16. Ceza Dairesi tarafından verilen 29.04.2021 tarih ve 2019/6010 - 2021/3000 sayılı ilamı.

B) İTİRAZ NEDENLERİ:

Mezkur ilama Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 20.04.2022 tarih ve KD - 2022/51915 sayılı yazısı ile;

İtiraza konu uyuşmazlık soruşturma evresinde tutukluluğun devamına karar veren hakimin bölge adliye mahkemesinde başkan olarak görev almasının 5271 sayılı CMK'nın 23. maddesine aykırılık oluşturup oluşturmadığına ilişkindir.

Soruşturma aşamasında, Bursa 3. Sulh Ceza Hakimliği;

Sanıklar ... ve ... yönünden;

13.10.2016 gün 2016/3895 D. İş nosu ile tutukluluk hallerinin devamına, itirazın reddine dair kararı veren 37958 sicil numaralı hakim ...’ın, mahkemenin kanuna uygun şekilde teşekkül ettirilmemesi sonucunu doğuracak biçimde (CMK'nın 289/1-a) Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinde yapılan istinaf incelemesine mahkeme başkanı sıfatıyla katılması suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 23/1 maddesine muhalefet edilmesi hukuka aykırılık oluşturduğu gerekçeleriyle itirazın kabulü ile Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 29.04.2021 tarih ve 2019/6010 - 2021/3000 sayılı kararının kaldırılmasına karar verilmesi Dairemizden talep edilmiştir.

C) İTİRAZIN VE KONUNUN İRDELENMESİ :

5235 sayılı Kanunun 33. maddesi gereğince adli yargı ilk derece mahkemelerince verilen ve kesin olmayan hüküm ve kararlara karşı yapılacak başvuruları inceleyip karara bağlamakla görevli olan bölge adliye mahkemelerinin, adli yargı ilk derece mahkemelerine ve sulh ceza hakimliklerine nazaran yüksek görevli mahkeme olduğunda tereddüt bulunmamasına, bir karar veya hükme katılan hakimin, yüksek görevli mahkemece bu hükme ilişkin olarak verilecek karar veya hükme katılamayacağına ilişkin aynı Kanunun 23/1 maddesi sarahatine ve Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 04.02.2014 tarih 1-538, 29 sayılı kararlarına nazaran; bölge adliye mahkemesinde başkan olarak görev yapmakta olan (37958) sicil numaralı Hakim Mehmet Özyalçın'ın 13.10.2016 tarihli değişik iş kararlar ile sanıklar hakkında tutukluluk devam kararları verdiği bu şekilde, mahkemenin kanuna uygun şekilde teşekkül ettirilmemesi sonucunu doğuracak biçimde Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinde yapılan istinaf incelemesine başkan sıfatıyla katılmak suretiyle, 5271 sayılı CMK'nın 23/1 maddesine muhalefet edildiği anlaşılmakla, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itiraz gerekçeleri yerinde görülmekle itirazın kabulüne karar verilmiştir.

D) KARAR:

1- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının KABULÜNE,

2- Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 29.04.2021 tarih ve 2019/6010 - 2021/3000 sayılı onama kararının KALDIRILMASINA,

3-İlk derece yargılaması aşamasında 13.10.2016 tarihli değişik iş kararlar ile sanıklar hakkında tutukluluk devam kararları veren (37958) sicil numaralı Hakim Mehmet Özyalçın'ın mahkemenin kanuna uygun şekilde teşekkül ettirilmemesi sonucunu doğuracak biçimde Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinde yapılan istinaf incelemesine başkan sıfatıyla katılması suretiyle, 5271 sayılı CMK'nın 23/1 maddesine muhalefet edilmesi,

Kanuna aykırı, temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün öncelikle bu sebepten dolayı CMK'nın 302/2. maddesi uyarınca BOZULMASINA, sanıkların üzerine atılı suçun niteliği ve tutuklulukta geçirdiği süre dikkate alınarak tutukluluk hallerinin devamına, her ne kadar 5271 sayılı CMK'nın 304/2-a maddesi gereğince dava dosyasının kararı veren ilk derece mahkemesine gönderilmesi gerekmekte ise de, hukuka aykırılığın Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesi heyetinin kanuna uygun şekilde teşekkül ettirilmemesinden kaynaklanması ve bu hukuka aykırılığın ancak anılan Dairenin usulüne uygun olarak oluşturulan heyeti tarafından yeniden verilecek bir kararla mümkün bulunmasına nazaran, bozma kararının içeriği gözetilerek anılan Kanunun 304/2-b maddesi gereğince dosyanın Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 10.10.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.