Esas No: 2017/5085
Karar No: 2017/5076
Karar Tarihi: 11.10.2017

**20. Ceza Dairesi         2017/5085 E.  ,  2017/5076 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkeme : Ağır Ceza Mahkemesi

Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma

Hüküm : Mahkûmiyet

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ :

1- Sanıklar .... ve ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan verilen mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve E. 2014/140; K. 2015/85 sayılı kararının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eyleme uyan suç tipi ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; sanıklar .... ve ...’in yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükmün ONANMASINA,

2- Sanıklar ... ve ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan verilen mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Sanık ... ve ...’un suçun kanuni tanımında yer alan eylemi gerçekleştirdiğine ve uyuşturucu madde sattığına ilişkin delil bulunmadığı, sabit olan eylemlerinin, kolluk görevlilerinin sanıklar .... ve ...’den uyuşturucu madde satın alma eylemine yardım etmekten ibaret olduğu, eylemin TCK'nın 39/2-c maddesi kapsamında suça yardım niteliğinde olduğu dikkate alınarak; sanıklar hakkında hükmolunan cezadan TCK’nın 39/1.maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, Cumhuriyet savcısı ile sanıklar ... ve ...’un temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan CMK'nın 321. maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA, sanık ... yönünden oybirliğiyle sanık ... yönünden Üye ... ve Üye ...’in karşı oyu ve oy çokluğu ile 11/10/2017 tarihinde karar verildi.

KARŞI OY;

Suça iştirak TCK'nın 37-41. maddelerinde düzenlenmiş; suça iştirak eden kişiler fail, azmettiren ve yardım eden olarak üç gruba ayrılmıştır.

TCK'nın 37. maddesinin 1. fıkrasında "suçun kanuni tanımında yer alan fiili birlikte gerçekleştiren kişilerden her biri fail olarak sorumlu olur" denilmiştir.

TCK'nın 39. maddesinin 2. fıkrası ise; "aşağıdaki hallerde kişi işlenen suçtan dolayı yardım eden sıfatıyla sorumlu olur;

a)Suç işlemeye teşvik etmek veya suç işleme kararını kuvvetlendirmek veya fiilin işlenmesinden sonra yardımda bulunacağını vaat etmek.

b)Suçun nasıl işleneceği hususunda yol göstermek veya fiilin işlenmesinde kullanılan araçları sağlamak,

c)Suçun işlenmesinden önce veya işlenmesi sırasında yardımda bulunarak icrasını kolaylaştırmak." şeklindedir.

Belirtilen maddelerin içerikleri ile gerekçelerine göre suça ilişkin olarak uygulanacak yaptırıma ilişkin kanun maddelerindeki tanımda yer alan fiili birlikte gerçekleştiren kişilerden her biri ortak faildir. Ortak failler birlikte suç işlemeye karar veren, birlikte eylemi gerçekleştiren ve fiil üzerinde ortak hakimiyet kuran kimselerdir.

TCK'nın 39. maddesinde belirtilen hareketleri gerçekleştirenler ise yardım eden konumundadır.

Dosya içinde yer alan; 10.08.2010 tarihli olay yakalama, muhafaza altına alma tutanağı ve diğer belge ve bilgilere göre;

Asayiş Şube Müdürlüğü görevlilerinin Kartal ilçesinde görevlerini ifa ettiği sırada, yanlarına gelen bir şahsın ... mahallesinde ... ve .... isimli şahısların uyuşturucu madde ticareti yaptığını, onlarla irtibata geçmek için adını ... olarak bildiği şahsın telefon numarasını vererek onunla irtibat kurulması gerektiğini bildirmesi üzerine; görevlilerce ... telefonla aranmış, .... ve telefonu sorulmuş, ... "... 'da muhtarlığın oradayım, gelince ara..." demesi üzerine, Cumhuriyet savcısına bilgi verilip alınan talimat üzerine, görevliler ...'da muhtarlık önünde ... ve ... ile buluşmuş; ...'un uyuşturucu madde alım satımına yönelik alıcı ile satıcıların irtibat kurması için görevli memurlara "...bende ....'ın numarası yok. Ama benim bir arkadaş var, onda var arayayım gelsin..." demesi üzerine ...'ın bahse konu yere geldiği, kendi telefonu ile ...'i arayarak "...abi biz geldik, yanımızda ağabeyler var. Birşeyler lazım, biz ... marketin oradayız, görüşelim mi?..." diyerek telefonu kapattığı ve görevlilere "....... parka gelecekmiş, orada bekleyelim..." demesi üzerine ... Parkı önünde beklenilirken .... ve ...'nun geldiği; ...'ın görevlilere "...tamam abi bunlar..." demesi üzerine; .... ve ...'in "...siz burada bekleyin bizimle bir kişi gelsin, malı getirelim, ... sen gel..." dedikleri, ...'ın görevli memurdan seri numarası tespitli 50 TL'yi aldığı, bu sırada görevli memurun ...'a "...üzerimize fazla para almayı unutmuşuz, iki yüzlük alırsan biz sana geri kalanını veririz..." şeklinde konuştukları ...'ın "...tamam abi önemli değil verirsiniz sonra..." diyerek, ...., ... ve ...'un birlikte uzaklaşarak ara sokaklara girdikleri, güvenlik sebebiyle takip edilemedikleri, on dakika sonra ...'ın geri gelerek görevlilerin de bulunduğu araca binerek dört adet kilitli poşetteki esrarı görevlileri vermesi şeklinde gerçekleşen olayda sanık ...'ın .... ve ...'den temin ettiği esrarı, alıcı görevlilere getirip vererek TCK'nın 188. maddesinin 3. fıkrasında yer alan başkasına vermek için nakletme (taşıma) hareketini gerçekleştiren kişi olup, TCK'nın 37. maddesi uyarınca sorumlu tutulmasına ilişkin mahkemenin kabul ve uygulamasında bir isabetsizlik bulunmadığından, sayın çoğunluğun sanık ...'un TCK'nın 39/1. maddesi uyarınca, suçun işlenmesine yardım eden sıfatıyla sorumlu tutulması için cezasından indirim yapılmasına ilişkin bozma düşüncesine katılmıyoruz.