Esas No: 2012/6279
Karar No: 2012/15829
Karar Tarihi: 05.07.2012

**22. Hukuk Dairesi         2012/6279 E.  ,  2012/15829 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Ankara 4. İş Mahkemesi

TARİHİ : 14/07/2011

1.Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre  davalının  aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

2- Davacı   kesinleşen işe iade kararı gereği   işe başlatmamama tazminatı ile  kıdem tazminatı fark alacaklarının davalıdan  tahsilini istemiştir

Davalı davacıya  beş aylık  işe başlatmama tazminatı ile kıdem fark alacağı ile  işe başlatmama tazminatından gelir vergisi kesilipcvergi dairesine yatırlarak ödemeler yapıldığıdnan  davanın reddini istemiştir.

Mahkemece davanın  kabulüne   karar verilmiştir

Hüküm davalı  tarafından temyiz edilmiştir.

16.06.2009 tarihinde yürürlüğe giren 5904 sayılı yasa ile 193 sayılı gelir vergisi kanununda değişiklik yapılmış ve işe başlatmama tazminatı gelir vergisi istisnaları arasında gösterilmiştir. Buna göre işe başlatmama tazminatından gelir vergisi kesilmemeli, sadece damga vergisi kesilmesiyle yetinilmelidir. Aynı yasa ile 193 sayılı gelir vergisi kanununa eklenen geçici 77 maddede  ise, “Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten önceki dönemlerle ilgili olarak 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 21'inci maddesi uyarınca işverenlerce işçiye ödenen işe başlatmama tazminatları, damga vergisi hariç herhangi bir vergiye tabi tutulmaz. Anılan dönemlere ilişkin işe başlatmama tazminatı gelir vergisi tevkifatına tabi tutulan mükelleflerin; tarha yetkili vergi dairelerine başvurmaları ve dava açmamaları, açılmış davalardan vazgeçmeleri şartıyla 213 sayılı Vergi Usul Kanununun düzeltmeye ilişkin hükümleri uyarınca tahsil edilen gelir vergisinin red ve iade işlemleri yapılır” şeklinde kurala yer verilerek daha önce kesilen gelir vergisi ile ilgili iade esasları belirlenmiştir. Anılan düzenlemeye göre daha önce kesilen gelir vergisi tutarları vergi yükümlüsüne iade edilmelidir. Vergi yükümlüsü işçi olup, işçinin fazla ödenen vergiyi ilgili vergi dairesinden  talep  etme  hakkı  vardır.  Kanunda,  vergi sorumlusu olan işverene iadeye  dair bir düzenlemeye yer verilmemiştir. İşçi haksız yere  kesilen gelir vergisini ilgili vergi dairesinden talep edebileceğine göre, işverenin aynı tutardan sorumluluğuna dair karar verilmesi mükerrer sorumluluğuna yol açacaktır. Bu nedenle işverence işe başlatmama tazminatından kesilerek vergi dairesine yatırılan gelir vergisi yönünden işverenin sorumlu tutulması doğru  olmaz.

Dosya içeriğinden   kesinleşen işe iade kararı sonrası  davalı işverenin davacıyı işe başlatmaması üzerine  21.7.2006  tarihinde  dört aylık ücret ve işe başlatmama tazminatı , kıdem fark tazmiantının ödediği, davalıtarafından dopsyaya sunulan “mahkeme kararına isitinaden  ödenecek tazminat hesabı” tablosunda işe başlatmama tazminatından 1.793,20 tl  gelir vergisi 64,30 TL damga vergisi kesinti yapılarak ödeme yapıldığı anlaşılmaktadır. Hükme esas alınan bilirkişi raporunda işe başlatmama tazminatında ödenmesi gereken   nihai  miktar belirlenirken  işverenin vergi dairesine ödediğini iddia ettiği gelir vergisi  düşülmeden hesaplama yapıldığı  görülmüştür . Mahkemece gelir verisinin  vergi dairesine yatırıdılığına dair kayıtlar getirtilip denetlemeden   karar vermesi  yerinde değildir. İşverenin vergi dairesine kesilen miktarları yatrıdığının anlaşılması durumunda vergi yükümlüsü  davacının işe başlatmama tazminatından kesilip vergi dairesine ödenen gelir vergisi  miktarını bizzat davacının kendisinin vergi dairesine başvurarak talep etmesi gerekeceği ve  davalı işvereni mükerrer ödeme durumunda bırakacak  şekilde karar verilmemesi göz önüne alınrak sonuca gidilmesi gerekir .

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, 05.07.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.