Esas No: 2018/7907
Karar No: 2019/4125
Karar Tarihi: 11.02.2019

**19. Ceza Dairesi         2018/7907 E.  ,  2019/4125 K.**

**"İçtihat Metni"**

1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu’na muhalefet suçundan sanık ...’nin, anılan Kanun’un 66/1-a maddesi ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 62. maddeleri uyarınca 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ve 5 yıl denetim süresine tabi tutulmasına dair Jandarma Genel Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 31/03/2009 tarihli ve 2009/38 Esas, 2009/243 Karar sayılı kararı aleyhine Milli Savunma Bakanlığının 27/01/2017 gün ve ...YRD.: 51393309-9010-783-17/As.Adlt. ve Kan.Gn.Md.As.Adlt.Czev. ve Müt.D.Rap.Tet. ve İşl.Ş.(31-93-16) sayılı kanun yararına bozma istemini içeren yazısı ekindeki dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nın 13/11/2018 gün ve 2018/23828 sayılı ihbarnamesi ile Dairemize gönderilmekle okundu.

Anılan ihbarnamede;

“Milli Savunma Bakanlığının 27.01.2017 tarihli, MÜS. YRD.: 51393309-9010-783- 17/As. Adlt. ve Kan. Gn. Md. As. Adlt. Czev. ve Müt.D.Rap.Tet. ve İşl.Ş.(31-93-16) sayılı “Kanun Yararına Bozma İstemi” konulu yazısında aynen:

"1. Jandarma Genel Komutanlığı Askerî Mahkemesinin firar suçundan sanık Jandarma Kademeli Başçavuş ... hakkındaki 2009/38 Esas sayılı kovuşturma dosyası incelenmiştir.

2. Jandarma Genel Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 31.03.2009 tarihli ve 2009/38-243 Esas-Karar sayılı hükmü ile; sanığın, 06.12.2005-30.12.2005 tarihleri arasında işlemiş olduğu firar suçundan mahkumiyetine ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği; işbu karara itiraz olunmamak suretiyle kararın 02.11.2010 tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır.

3. Jandarma Genel Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 22 Mayıs 2016 tarihli ve 2009/38 (HAGB 1626) - 802854 sayılı yazısıyla özetle; dosyaya ithal olunan adli sicil ve adli sicil arşiv kayıtlarına göre sabıkası bulunduğu anlaşılan sanık hakkında 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231/5. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olmasının kanuna mutlak aykırılık teşkil ettiği değerlendirilmekle; bahse konu mahkumiyet hükmünün açıklanmasının geri bırakılması kararının kanun yararına bozulması isteminde bulunulması maksadıyla yazı EK’inde kovuşturma dosyasının Milli Savunma Bakanlığına gönderildiği görülmüştür.

4. Dosyanın incelenmesi neticesinde; 2001 yılının Ağustos ve Eylül aylarında işlediği memuriyet görevini ihmal suçundan ötürü sanığın 6’ncı Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 05.08.2003 tarihli ve 2003/702-615 Esas ve Karar sayılı hükmü ile neticeten ve içtimaen 474.512.000 Türk Lirası ağır para cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiği ve bu hükmün 08.03.2004 tarihinde kesinleştiği, işbu kararın ve kesinleşme şerhinin bir suretinin dosyaya ithal olunduğu, Askeri Mahkemece yapılan yargılamaya konu suç eylemi ise 06.12.2005-30.12.2005 tarihlerine tekabül etmekle, evvelce verilen mahkumiyet kararının kesinleşmesinden sonra firar suçunun işlendiği görüldüğünden, vaki mahkumiyet hükmünün açıklanmasının geri bırakılmasına 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231. maddesi uyarınca yasal engel bulunmasına rağmen aksi yönde tesis edilen karar hukuka aykırı görülmüştür.

5. Bu nedenle, kovuşturma dosyası EK-A’da gönderilmiş olup Jandarma Genel Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 31.03.2009 tarihli ve 2009/38-243 Esas-Karar sayılı hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının kanun yararına bozulması için, 353 sayılı Kanun’un 243. maddesi gereğince Askerî Yargıtay Başkanlığına başvurulması..." istenilmekle;

25.08.2017 tarihli 30165 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 694 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 36. maddesinde belirtilen "Kaldırılan Askeri Yargı mercilerinde görülmekte olan, dosyalardan Askeri Yargıtayda olanlar... Yargıtay'a gönderilir" hükmü uyarınca anılan Bakanlık istemlerine müsteniden ihbar ve mevcut evrak tebliğ olunur.” gerekçesiyle 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın kanun yararına bozulması isteminde bulunulmakla gereği görüşülüp düşünüldü;

Yukarıda sözü edilen kanuni düzenlemeler karşısında Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının kanun yararına bozma istemine dayanan ihbarname içeriği yerinde görüldüğünden, Jandarma Genel Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 31/03/2009 tarihli ve 2009/38 Esas, 2009/243 Karar sayılı kararının CMK’nun 309/4. maddesi uyarınca BOZULMASINA, hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı CMK’nun 223. maddesinde tanımlanan ve davanın esasını çözen karar niteliğinde olmadığından müteakip işlemlerin mahallinde mahkemesince yerine getirilmesine, 11/02/2019 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.

(M)

KARŞI OY

Gerekçeleri ayrıntılı olarak 2018/8578 E. sayılı karşı oy yazımızda belirtildiği üzere;

TCK'nun 58. maddesi gereğince sırf askeri suçların diğer suçlarla tekerrüre esas olamayacağı ve hükmün açıklanmasının ertelenmesi kararının kesinleşmiş mahkumiyet hükmü niteliğinde olmaması sebebiyle sanık hakkında yeni bir hükmün açıklanmasının ertelenmesi kararı verilmesine hukuki bir engel bulunmamaktadır.

Açıklanan sebeplerle kanun yararına bozma talebinin reddine karar verilmesi gerektiği düşüncesiyle Sayın Çoğunluğun görüşüne katılamıyorum.

Dr. ...

Muhalif Üye