Esas No: 2015/4827
Karar No: 2016/91
Karar Tarihi: 18.01.2016

**1. Ceza Dairesi         2015/4827 E.  ,  2016/91 K.**

**"İçtihat Metni"**

Tebliğname No : 1 - 2014/281988

MAHKEMESİ : Manisa 2. Ağır Ceza Mahkemesi

TARİHİ VE NO : 06/06/2014, 2012/225 (E) ve 2014/248 (K)

SUÇLAR : Kasten öldürmeye teşebbüs ve bu suça yardım, olası kast altında kasten yaralama, iştirak halinde kasten öldürmeye teşebbüs

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık Ö.. B..'ün mağdur A.. D..'i kasten öldürmeye teşebbüs, mağdurlar Ö.. D.. ve U.. Ç..'i olası kast altında kasten yaralama; sanıklar K.. B.. ve H.. O..'un ise mağdur A.. D..'i iştirak halinde kasten öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları değerlendirilip inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmediğinden sanıklar müdafiilerinin eksik incelemeye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Tebliğname No : 1 - 2014/281988

Ancak;

1) Sanık Ö.. B.. yönünden;

a) Olay yeri inceleme raporu, krokisi ve araca ait fotoğraflara göre isabet alan bölgeler, mağdurların yaralandıkları vücut bölgesi ve araç içindeki konumları dikkate alındığında, mağdur A.. D..'i öldürme kastıyla ateş eden sanık Özgür'ün av tüfeğinden çıkan iri saçma taneleriyle diğer mağdurlar Umut ve Özcan'ın isabet almasının mutlak ve kaçınılmaz olduğunun anlaşılması karşısında, sanık Özgür'ün mağdurlar Umut ve Özcan'a karşı eylemleri yönünden de kasten öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılması gerektiğinin gözetilmemesi,

b) Sanığın, aracın şoför mahallinde bulunan mağdur A.. D..'e yönelik pompalı tüfekle ateş etmesine rağmen mağdurun isabet almaması karşısında teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nun 35. maddesi uyarınca yapılan uygulama sırasında, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte değerlendirilerek altı sınıra yakın bir ceza tayini yerine yazılı şekilde 12 yıl ceza belirlenmesi,

2) Sanıklar K.. B.. ve H.. O.. yönünden;

a) Eylem ve irade birliği içerisinde hareket eden sanıkların işbölümü dahilinde hareket ettikleri, sanıklardan Hamza'nın aracı kullandığı ve mağdurların bulunduğu aracın gidişini engellediği, Kemal'in ise silahı kullanan Özgür'ün yanında bulunduğu ve bu şekilde sanıklar Hamza ve Kemal'in diğer sanık Özgür ile birlikte fonksiyonel olarak fiil üzerinde müşterek hakimiyet tesis ettikleri anlaşılmakla sanıklar K.. B.. ve H.. O..'un TCK'nun 37.maddesi uyarınca müşterek fail olarak sorumlu tutulmaları gerektiğinin gözetilmemesi,

b) Mağdur A.. D.. ile sanık Kemal arasında önceye dayalı husumet bulunması ve olay öncesinde mağdurun, sanığın annesine küfretmesi karşısında sanık Kemal'e verilen cezada haksız tahrik nedeniyle TCK'nın 29. maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

3)24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümlerinin değerlendirilmesi zorunluluğu,

Yasaya aykırı, sanıklar müdafiilerinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden, CMUK'nun 326/son maddesi saklı kalmak kaydıyla hükümlerin

Tebliğname No : 1 - 2014/281988

tebliğnamedeki düşünceye kısmen aykırı olarak BOZULMASINA, 18/01/2016 gününde oybirliğiyle karar verildi.