Esas No: 2021/2740
Karar No: 2023/4338
Karar Tarihi: 15.06.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/2740 E.  ,  2023/4338 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2013/48 E., 2014/34 K.

SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı

HÜKÜM : Mahkumiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Şebinkarahisar Ağır Ceza Mahkemesinin, 03.09.2014 tarihli ve 2013/48 Esas, 2014/34 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 6545 sayılı Kanun ile değişik 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,

2.Şebinkarahisar Ağır Ceza Mahkemesinin, 03.09.2014 tarihli ve 2013/48 Esas, 2014/34 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 6545 sayılı Kanun ile değişik 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Kanun’un 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

3.Şebinkarahisar Ağır Ceza Mahkemesinin, 03.09.2014 tarihli ve 2013/48 Esas, 2014/34 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 6545 sayılı Kanun ile değişik 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Kanun’un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 4 yıl 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

4.Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 12.07.2017 tarihli ve 14 - 2014/381988 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A.Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi

Sübuta, suç vasfına, eksik inceleme ve araştırma sonucu karar verildiğine, lehe Kanun maddelerinin uygulanmadığına ilişkindir.

B.Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi

Mağdurenin ruh sağlığının bozulduğuna dair rapor bulunmadığına, kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna ilişkindir.

C.Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi

Suçun işlendiğine dair şüpheden uzak maddi delil bulunmadığına, 6545 sayılı kanunun sanık aleyhine olduğunua, eylemin sarkıntılık suçunu oluluşturduğuna ilişkindir.

D.Katılan mağdurenin Vekilinin Temyiz İstemi

Lehe takdiri indirim sebeplerinin uygulanmaması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece; ''Mağdure ... \*\*\*'un ... Yatılı Bölge İlkokulda eğitim gördüğü, suç tarihinde 15 yaşından küçük olduğu, 2011 yılı eylül ayında o tarihte kendisi ile aynı okulda birlikte okuyan suçu sürüklenen çocuk ... \*\*\* ile birlikte okulda saklanmaç oynadıkları, saklandıkları yerde suça sürüklenen çocuk ...'in pantolonunu indirdiği, mağdurenin de pantolonunu indirdiği ve mağdure ile sürtünme yoluyla ilişkiye girdiği, olay tarihi itibariyle suça sürüklenen çocuk ...'in 12-15 yaş grubuna dahil olduğu, alınan sağlık kurulu raporuna göre işlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmiş olduğu, 2011 yılı ekim veya kasım ayları içerisinde bir gün yine mağdure ile aynı okulda okuyan suça sürüklenen çocuk ... \*\*\*'ın okul içerisinde mağdure ile karşılaştığı, boş bir sınıfa gittikleri, burada üzerlerinde elbiseleri olduğu halde suça sürüklenen çocuk ...'in mağdure ile sürtünme yoluyla ilişkiye girdiği, olay tarihi itibariyle suça sürüklenen çocuk ...'in 15-18 yaş grubu içerisinde bulunduğu yine mağdure ile aynı okulda birlikte okuyan suça sürüklenen çocuk ... \*\*\*'nın ilk önce 2012 yılının yaz ayında ... ilçesi ... köyünde mağdure çeşmeye su doldurmaya giderken mağdureyi çalılıklara çağırıp pantolonunu indirdiği, mağdurenin de pantolonunu indirdiği, bu şekildeyken sürtünme yoluyla ilişki yaşadıkları, suça sürüklenen çocuk ...'ın mağdure ile ... köyü ve okulda bu şekilde sürtünme yoluyla birkaç defa ilişkiye girdiği, en son 28/02/2013 tarihinde mağdure ile birlikte eğitim gördüğü ... YİBO'da okulun koridor boşluğunda iç çamaşırını indirmeden mağdure ile sürtünme yoluyla ilişkiye girdiği, olay tarihi itibariyle suça sürüklenen çocuk ...'ın 12-15 yaş grubu içerisinde bulunduğu, alınan sağlık kurulu raporuna göre işlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmiş olduğu, mağdure hakkında alınan doktor raporlarına göre (en son olarak ATK 6.Adli Tıp İhtisas Kurulu'nun 10/01/2014 tarih 2013/79994/5005 sayılı raporu) zeka geriliğinin tespit edildiği, tespit edilen bu zeka geriliği ile olay tarihindeki yaşı birlikte değerlendirildiğinde mağduru bulunduğu olayın hukuki anlam ve sonuçlarını algılamayacağı, beyanlarına ana hatları ile itibar edilebileceği, mağduru bulunduğu olaylar nedeniyle cinsel istismarda bulunan suça sürüklenen çocukların gerçekleştirdiği eylemlere bağlı olarak birlikte ruh sağlığının bozulduğu olayın bu şekilde gelişip sübuta erdiği kabul edilen olayda, 6545 sayılı yasa ile değişik 103.maddesi lehe görülerek suça sürüklenen çocukların, çocuğun cinsel istismarı suçundan cezalandırılmasına karar verilmiştir. ''şeklinde hüküm kurulmuştur.

II. GEREKÇE

A) Suça Sürüklenen Çocuklar ... ile ... Hakkında Kurulan Hükümler Yönünden

1.Suça sürüklenen çocukların eylemlerinin zamanaşımı süresi yönünden lehe sayılıp, 6545 sayılı Kanunla yapılan değişiklikten sonrası 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca belirlenecek cezanın türü ve üst haddine göre aynı Kanun’un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereği 7 yıl 6 aylık olağan zamanaşımı süresinin öngörüldüğü anlaşılmıştır.

2. Olay tarihinde on iki-on beş yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocukların eylemlerinin zamanaşımı süresi yönünden lehe sayılıp, 6545 sayılı Kanunla yapılan değişiklikten sonrası 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturup, öngörülen cezanın üst sınırı itibarıyla aynı Kanun'un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (d) uyarınca zamanaşımı süresini kesen son işlemin 03.09.2014 tarihli mahkûmiyet kararı olduğu ve bu tarihten, temyiz incelemesi tarihine kadar, 7 yıl 6 aylık olağan zamanaşımı süresinin gerçekleşmiş olduğu belirlenmiştir.

3.Tebliğnamede onama isteyen görüşe suçun niteliği gereği zamanaşımına uğraması sebebiyle iştirak edilmemiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden

1.Kayden 07.05.1996 doğumlu olan suça sürüklenen çocuk ...'in dosya içerisinde mevcut 07.03.2013 tarihli Şebinkarahisar Devlet Hastanesinin cevabi yazı ve eki olan doğum raporunda; 10.07.1997 tarihinde ana adı Şenay \*\*\*, baba adı ... \*\*\* olan bir erkek çocuk dünyaya geldiğinin anlaşılması karşısında, Şebinkarahisar Devlet Hastanesine ilgili evrakın da eklenerek yeniden yazı yazılması ayrıca suça sürüklenen çocuğun anne-babasının mahkemece dinlenerek 1996-1997 yıllarında başkaca bir çocuklarının dünyaya gelip gelmediğinin sorulduktan sonra suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken yazılı şekilde eksik araştırma ile hüküm kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

2.Açıklanan nedenle, Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

III. KARAR

A.Suça Sürüklenen Çocuklar ... ile ... Hakkında Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle Şebinkarahisar Ağır Ceza Mahkemesinin, 03.09.2014 tarihli ve 2013/48 Esas, 2014/34 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile katılan mağdure vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak suça sürüklenen çocuklar hakkındaki kamu davalarının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle DÜŞMESİNE,

B.Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Şebinkarahisar Ağır Ceza Mahkemesinin, 03.09.2014 tarihli ve 2013/48 Esas, 2014/34 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekilinin temyiz sebepleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

15.06.2023 tarihinde karar verildi.