Esas No: 2018/1800
Karar No: 2019/1958
Karar Tarihi: 28.03.2019

**20. Ceza Dairesi         2018/1800 E.  ,  2019/1958 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkeme : ... 21. Ağır Ceza Mahkemesi

Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma

Hükümler : Mahkûmiyet

Temyiz incelemesi; sanıklar ... ve ... müdafilerinin süresindeki istemleri nedeniyle adı geçen sanıklar yönünden duruşmalı olarak; duruşmalı inceleme talebinde bulunan sanık ... müdafiinin yöntemine uygun davetiye tebliğine rağmen duruşmaya gelmemesi nedeniyle sanık ... yönünden duruşmasız olarak yapıldı.

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdani kanının dosya içerisindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eyleme uyan suç tipi ile yaptırımların aşağıda belirtilenler dışında doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-Dosya kapsamından, sanık ...’in, ikametinde ihbar üzerine yapılan aramada, ele geçen 8 gram kokaini ve üzerinde kokain kalıntısı bulunan hassas teraziyi sahiplendiği; sanık ...’in ikametinde aynı ihbar üzerine yapılan aramada ele geçen 2.310 gram toz esrarın, sanık ... tarafından nakledilerek, sanık ...’e teslim edildiği anlaşılmakla; arama sırasında sanık ... ile aynı ikamette yakalanan diğer sanıklar ... ve ...’ın savunmalarının aksine, ele geçen kokainle ilgileri bulunduğuna ve bunları sanık ... ile birlikte sattıklarına ilişkin her türlü şüpheden uzak kesin ve yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden, sanıklar ... ve ... hakkında hükmedilen temel ceza üzerinden koşulları bulunmadığı halde TCK’nın 188/4-a maddesi uyarınca arttırım yapılarak fazla ceza tayin edilmesi,

2-TCK'nın 188/5. maddesinin uygulanabilmesi için TCK'nın 188/3. maddesinde öngörülen seçimlik hareketlerden birinin üç veya daha fazla kişi tarafından birlikte gerçekleştirilmesi gerektiği, somut olayda sanık ...’ın, diğer sanık ...’in ikametinde ele geçen esrarı ...’nın ... İlçesinden ... iline naklederek, ...’e teslim ettiği; sanık ...’in ... dan temin ettiği söz konusu esrarı ikametinde ticari amaçla bulundurduğu, sanık ...’in ise, diğer sanıkların eylemlerinden bağımsız olarak, ikametinde ele geçen kokaini ticari amaçla bulundurduğu, dolayısı ile sanıkların eylemlere TCK'nın 37. maddesi anlamında "aynı yönde fiili birlikte gerçekleştiren" konumunda iştirak etmediklerinin anlaşılması karşısında, sanıklar hakkında hükmolunan temel ceza üzerinden, koşulları bulunmadığı halde, TCK'nın 188/5. maddesi uyarınca arttırım yapılarak fazla cezaya hükmedilmesi,

3-24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararına yanlış anlam verilerek, sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK'nın 53/1-b maddesinin uygulanmaması,

Kanuna aykırı, sanıklar ve müdafilerinin temyiz itirazları ve sanıklar ... ve ... müdafilerinin duruşmadaki sözlü savunmaları bu nedenle yerinde görüldüğünden resen de temyize tabi olan hükümlerin BOZULMASINA, bozmanın niteliğine ve tutuklu kaldıkları süreye göre sanıklar hakkındaki tahliye taleplerinin reddine, 28/03/2019 tarihinde oybirliği ile karar verildi.

TEFHİM TUTANAĞI : 28.03.2019 tarihinde verilen bu karar Yargıtay Cumhuriyet savcısı ...'in katılımıyla ve duruşmada savunmasını yapmış bulunan sanık ... müdafii Av. ... ile sanık ... müdafileri Av. ... ile Avukat ...'ın yokluklarında, 11.04.2019 tarihinde, açık olarak okundu.