Esas No: 2019/3933
Karar No: 2020/974
Karar Tarihi: 09.03.2020

**1. Ceza Dairesi         2019/3933 E.  ,  2020/974 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Cinsel istismar, hürriyeti tahdit, nitelikli öldürmeye teşebbüs

HÜKÜM : 1- Mağdure ...'e karşı cinsel istismar suçu nedeni ile; TCK.nin 103/1-a,2-4, 53, 63. maddeleri gereğince 22 yıl 6 ay hapis cezası,

2- Mağdure ...'a yönelik hürriyeti tahdit suçu nedeni ile; TCK.nin 109/2, 109/3-f , 109/5, 53, 63. maddeleri gereğince 12 yıl hapis cezası,

3- 16/01/2012 doğumlu mağdureye yönelik nitelikli öldürmeye teşebbüs eylemi nedeni ile; TCK.nin 82/1-e,h, 35, 53, 63. maddeleri gereğince 20 yıl hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Oluşa ve dosya kapsamına göre; sanık hakkında nitelikli şekilde kişiyi hürriyetinden yoksun bırakmak suçundan kurulan hükmün uygulanmasında, mahkemenin kabul ve takdirinde bir isabetsizlik görülmediğinden, üst hadden ceza tayin edilmesi gerektiğine yönelen tebliğnamedeki bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ... hakkında; mağdur ...'a yönelik çocuğun cinsel istismarı, nitelikli şekilde kişiyi hürriyetinden yoksun bırakmak suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde çocuğun cinsel istismarı, nitelikli şekilde kişiyi hürriyetinden yoksun bırakmak suçlarının suç nitelikleri tayin ve takdir kılınmış, sanık savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilip reddedilmiş, verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanık müdafiinin; eksik inceleme ve hatalı değerlendirmeye, takdiri indirim maddesinin uygulanması gerektiğine ve cezaların üst hadden verilmesine yönelen, katılan mağdur vekilinin; sanık hakkında üst hadden cezaların tayin edilmesi gerektiğine, TCK.nin 43. maddesi gereğince arttırım yapılması gerektiğine, katılan Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı vekilinin; sanık hakkında üst hadden cezaların tayin edilmesi gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A- Sanık ... hakkında; mağdur ...'a yönelik nitelikli şekilde kişiyi hürriyetinden yoksun bırakmak suçundan kurulan hükmün incelenmesinde; hükmün tebliğnamedeki düşünceye aykırı olarak ONANMASINA,

B- Sanık ... hakkında; mağdur ...'u öldürmeye teşebbüs ve mağdura yönelik çocuğun cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Oluşa ve dosya kapsamına göre; olay tarihinde mağdurenin babası katılan ...'nin, ... mahallesi Münifpaşa Ortaokulu kantin işletmesini yapması nedeniyle, katılanın olay tarihinde 3 yaşındaki kızı mağdur ... ile 5 yaşındaki oğlu ...'yi okulun kantinine yanına getirdiği, katılanın kantinde kendi işi ile uğraştığı sırada çocukları olan ... ile ...'nin okul içerisinde koridorda oynadıkları, sanık ...'in uyuşturucu bağımlısı olup olay günü aşırı derecede alkollü bir şekilde yaya olarak Münifpaşa İlkokulunun yanına geldiği, sanığın okulun bahçesinde öğrenciler olduğunu görmesi üzerine, bahçeden geçerek okulda dolaştığı, sonrasında okulun ikinci katına çıkarak tuvalete gittiği, tekrar ikinci kattan aşağıya giriş katına indiğinde giriş katının koridorunda masada oturan ... ve ...'yi gördüğü, çocukların yalnız olduğunu, yanlarında kimse olmadığını gören sanığın, ...'un yanına yaklaşarak, mağdureyi elleri ile sevip okşadığı, kendisini cinsel olarak tatmin etme fikri gelmesi üzerine mağdureyi kucağına alıp birlikte okuldan çıkarak

Forum AVM arkasından istasyon futbol sahasına, oradan da tren raylarını geçerek boş duran tren vagonlarının arasına götürerek orada bulunan tren vagonlarını açmaya çalıştığı, ancak; açamaması üzerine mağdureyi boş tren vagonlarının altına sokarak tren vagonunun altına yatırdığı, mağdurenin elbisesinin içerisine şüphelinin elini sokarak cinsel organını okşadığı, bu sırada mağdurenin ağlamaya başlaması üzerine, susması için mağdurenin başını tren vagonunun altında yere vurduğu, mağdurenin ağlamasını devam ettirmesi üzerine, mağdureyi kaldırarak yere hızlı bir şekilde çarptığı, sonrasında sol işaret parmağını mağdurenin cinsel organına sokarak okşadığı ve mağdureyi boş tren vagonlarının altına bırakarak olay yerini terk ettiği, mağdurenin tesadüfen olay yerinden geçen kişiler tarafından görülüp kurtarıldığı anlaşılan olayda;

1- Mağdur ...'un tüm tedavi evrakları ve grafileri getirilerek, dosyanın Adli Tıp Kurumuna gönderilerek, yaraların niteliği, iç organlarda hasar oluşturup oluşturmadığı ve ayrı ayrı hayati tehlikeye neden olup olmadığı yönünde rapor aldırılmadan, rapor sonucuna göre, mağdurdaki yaraların TCK'nin 109/2. maddesindeki cebir unsurunu oluşturup oluşturmadığı değerlendirilmeden eksik soruşturma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2- Sanık hakkında suç tarihinde yürürlükte bulunan 18.06.2014 gün ve 6545 sayılı Kanunun 59. maddesi ile değişen TCK'nin 103/2. maddesine göre sanığın 16 yıldan aşağı olmamak üzere cezalandırılması gerektiği amir hükmüne rağmen, açıkça kanuna aykırı şekilde 15 yıl hapis cezası ile cezalandırılmak suretiyle eksik ceza tayini,

Hususları bozmayı gerektirmiş olup, sanık müdafii, katılan mağdur vekili ve katılan Kurum vekilinin temyiz dilekçesindeki bu nedenlerle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin tebliğnamedeki düşünceye aykırı olarak BOZULMASINA, 09/03/2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.