Esas No: 2015/14642
Karar No: 2019/15560
Karar Tarihi: 09.10.2019

**4. Ceza Dairesi         2015/14642 E.  ,  2019/15560 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇLAR : Birden fazla kişi ile tehdit, 6136 sayılı Yasaya muhalefet, suç delillerini yok etme, gizleme veya değiştirme

HÜKÜMLER : Mahkumiyet

TEMYİZ EDENLER : Sanıklar ..., ..., ... ve ... müdafii, sanık ... müdafii

Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre, sanıklar ..., ..., ... ve ... müdafiinin koşulları bulunmayan duruşmalı inceleme talebinin 1412 sayılı CMUK'nın 318. maddesi gereğince reddine karar verilerek, dosya görüşüldü:

Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;

...Cumhuriyet Başsavcılığınca sanıklar ..., ... ve ... hakkında ''suç işlemek amacıyla örgüt kurma'' suçu nedeniyle soruşturma başlatıldığı, soruşturma kapsamında sanıklar ..., ... ve ... hakkında 5271 sayılı CMK' nın 135. maddesi gereğince,...7.Ağır Ceza Mahkemesi'nin 15/10/2007 tarihinde üç ay,...8. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 17/01/2008 tarihinde üç ay,...6.Ağır Ceza Mahkemesi'nin 15/04/2008 tarihinde bir ay,...7.Ağır Ceza Mahkemesi'nin 13/05/2008 tarihinde bir ay ve...8.Ağır Ceza Mahkemesi'nin 11/06/2008 tarihinde bir ay sürelerle iletişimin dinlenmesi ve kayda alınmasına karar verildiği,

Bu kapsamda sanık ... hakkında suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma, 6136 sayılı Yasaya muhalefet ve müşteki Bahadır Bayraktar'a yönelik tehdit, sanık ... hakkında suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma ve müşteki Bahadır Bayraktar'a yönelik tehdit, sanık ... hakkında suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma ve müşteki Bahadır Bayraktar'a yönelik tehdit, sanıklar ... ve ... hakkında da suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma ve suç delillerini yok etme, gizleme veya değiştirme suçlarını işledikleri iddiasıyla kamu davaları açıldığı,

Sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... hakkında üzerlerine atılı suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma suçundan... 8. Ağır Ceza Mahkemesinin 15/02/2011 tarihli 2009/19 Esas ve 2011/32 sayılı kararı ile beraat kararı verildiği ve anılan kararların kesinleştiği,

Sanıklar hakkında iletişimin tespiti ve kayda alınmasına ilişkin alınan kararların suç işlemek amacıyla örgüt kurmak suçuna ilişkin olduğu, ancak sanıklar hakkında kurulan örgüte üye olmak suçundan dava açıldığı, suç tarihindeki mevzuata göre kurulan örgüte üye olmak suçuyla ilgili olarak iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması tedbirinin uygulanmayacağının 5271 sayılı CMK' nın 135. maddesinin 6. fıkrasının a-8 bendinde yer aldığı,

İletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınmasıyla ilgili 5271 sayılı CMK'nın 135. maddesindeki iletişim tespiti karar tarihinde yürürlükte olan düzenlemenin;

"Bir suç dolayısıyla yapılan soruşturma ve kovuşturmada, suç işlendiğine ilişkin kuvvetli şüphe sebeplerinin varlığı ve başka suretle delil elde edilmesi imkânının bulunmaması durumunda, hâkim veya gecikmesinde sakınca bulunan hallerde Cumhuriyet savcısının kararıyla şüpheli veya sanığın telekomünikasyon yoluyla iletişimi tespit edilebilir, dinlenebilir, kayda alınabilir ve sinyal bilgileri değerlendirilebilir. Cumhuriyet Savcısı kararını derhâl hâkimin onayına sunar ve hâkim, kararını en geç yirmidört saat içinde verir. Sürenin dolması veya hâkim tarafından aksine karar verilmesi halinde tedbir Cumhuriyet savcısı tarafından derhâl kaldırılır''

Şeklinde olup aynı maddenin 6.fıkrasının da,

"Bu madde kapsamında dinleme, kayda alma ve sinyal bilgilerinin değerlendirilmesine ilişkin hükümler ancak aşağıda sayılan suçlarla ilgili olarak uygulanabilir,

a)Türk Ceza Kanununda yer alan;

1.Göçmen kaçakçılığı ve insan ticareti (Madde 79, 80),

2.Kasten öldürme (Madde 81, 82, 83),

3.İşkence (Madde 94, 95),

4.Cinsel saldırı (birinci fıkra hariç, Madde 102),

5.Çocukların cinsel istismarı (Madde 103),

6.Uyuşturucu veya uyarıcı Madde imal ve ticareti (Madde 188),

7.Parada sahtecilik (Madde 197),

8.Suç işlemek amacıyla örgüt kurma (iki, yedi ve sekizinci fıkralar hariç, Madde 220)

9.Fuhuş (Madde 227, fıkra 3),

10.İhaleye fesat karıştırma (Madde 235),

11.Rüşvet (Madde 252),

12.Suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama (Madde 282),

13.Silahlı örgüt (Madde 314) veya bu örgütlere silah sağlama (Madde 315),

14.Devlet Sırlarına Karşı Suçlar ve Casusluk (Madde 328, 329, 330, 331, 333, 334, 335, 336, 337) suçları,

b) Ateşli Silahlar ve Bıçaklar ile Diğer Aletler Hakkında Kanunda tanımlanan silah kaçakçılığı (Madde 12 ) suçları,

c) Bankalar kanunun 22 nci Maddesinin (3) ve (4) numaralı fıkralarında tanımlanan zimmet suçu,

d) Kaçakçılıkla Mücadele Kanununda tanımlanan ve hapis cezasını gerektiren suçlar,

e) Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Kanunu'nun 68 ve 74 üncü maddelerinde tanımlanan suçlar,

(7)Bu maddede belirlenen esas ve usuller dışında hiç kimse, bir başkasının telekomünikasyon yoluyla iletişimini dinleyemez ve kayda alamaz." biçiminde düzenlendiği,

Yine 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 138. maddesinin 2. fıkrasında "Telekomünikasyon yoluyla yapılan iletişimin denetlenmesi sırasında, yapılmakta olan soruşturma veya kovuşturmayla ilgisi olmayan ve ancak, 135 inci maddenin altıncı fıkrasında sayılan suçlardan birinin işlendiği şüphesini uyandırabilecek bir delil elde edilirse; bu delil muhafaza altına alınır ve durum Cumhuriyet Savcılığına derhâl bildirilir." hükmünün yer aldığı, anlaşılmıştır.

Ceza Genel Kurulu'nun 19.12.2017 tarihli 2017/4-291 esas ve 2017/558 karar, 29/11/2018 tarihli 2016/18-1097 esas ve 2018/591 karar,13/06/2006 tarihli 2006/4.MD-122 esas ve 2006/162 karar,03/07/2007 tarihli 2007/5.MD-23 esas ve 2007/167 karar, 22/01/2008 tarihli 2007/5.MD-101 esas ve 2008/3 numaralı kararları da gözetildiğinde;

İncelenen dosyada, sanıklar ..., ... ve ... hakkında, katalog suç kapsamındaki ''suç işlemek amacıyla örgüt kurma'' suçu ile ilgili olarak iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınmasına yönelik kararların uygulanması sırasında, sanıklar ..., ... ve ... hakkında fikir ve eylem birliği içerisinde müşteki Bahadır Bayrakdar'ı tehdit konusunda temyize gelmeyen sanık ...' yı azmettirme, sanık ... hakkında 09/07/2008 tarihli arama kararına istinaden evinde ele geçirilen bulundurma ruhsatlı tabanca yönünden 6136 sayılı Yasaya muhalefet, sanıklar ... ve ... hakkında da suç delillerini yok etme, gizleme veya değiştirme suçları ile ilgili konuşma içerikleri elde edilmiş ise de; yukarıdaki belirtilen yasal düzenlemeler ve açıklamalar ile Ceza Genel Kararları karşısında, suç tarihi itibariyle tehdit, 6136 sayılı Yasaya muhalefet ve suç delillerini yok etme, gizleme veya değiştirme suçlarının CMK'nın 135/8.maddesinde belirtilen katalog suçlar arasında bulunmamaları nedeniyle anılan dinleme kayıtlarının aynı Kanunun 138/2. maddesi gereğince bu suçları yönünden delil olarak kullanılamayacağı anlaşılmakla birlikte, iletişim tespiti sonucu kayda alınan görüşme içeriklerinde de cezalandırmaya yeterli delil olmadığı gibi, iletişim kayıtları dışındaki deliller de değerlendirildiğinde sanıkların atılı suçları işlemedikleri yönündeki savunmalarının aksine her türlü şüpheden uzak, kesin ve somut delil bulunmadığı gözetilmeden yazılı şekilde mahkumiyetlerine karar verilmesi,

Kanuna aykırı ve sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... müdafilerinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, sanıklar hakkındaki tüm suçlara yönelik HÜKÜMLERİN BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın esas/hüküm mahkemesine gönderilmesine, 09/10/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.