Esas No: 2018/7919
Karar No: 2019/4448
Karar Tarihi: 18.02.2019

**19. Ceza Dairesi         2018/7919 E.  ,  2019/4448 K.**

**"İçtihat Metni"**

1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu’na muhalefet suçundan şüpheli ... hakkında anılan Kanun’un 148/1-c maddesi kapsamında 8’nci Kolordu Komutanlığı Askeri Savcılığı’nın 24/11/2015 tarihli kovuşturmaya yer olmadığına dair kararına vaki itiraz üzerine 2’nci Ordu Komutanlığı Askeri Mahkemesi’nin 28/12/2015 tarih, 2015/A-12-322 sayılı duruşmasız işlere dair kararı ile itirazın reddi kararı aleyhine Milli Savunma Bakanlığının 01/03/2017 tarihli, ...YRD.: 51393309-9010-1486-17/As.Adlt. ve Kan.Gn.Md.As.Adlt.Czev. ve Müt.D.Rap.Tet. ve işi.Ş.(31-45-16) sayılı kanun yararına bozma istemini içeren yazısı ekindeki dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nın 13/11/2018 gün ve 2018/24190 sayılı ihbarnamesi ile Dairemize gönderilmekle okundu.

Anılan ihbarnamede;

“Milli Savunma Bakanlığının 01.03.2017 tarihli, ...YRD.: 51393309-9010-1486-17/As.Adlt. ve Kan.Gn.Md.As.Adlt.Czev. ve Müt.D.Rap.Tet. ve işi.Ş.(31-45-16) sayılı “Kanun Yararına Bozma istemi” konulu yazısında aynen:

"1. 8'inci Kolordu Komutanlığı Askeri Savcılığının siyasi faaliyette bulunmak suçundan şüpheli J.Yzb. ... hakkındaki 2015/876 esas sayılı soruşturma dosyası incelenmiştir.

2. Genelkurmay Başkanlığı'na 29.05.2015 tarihinde, ... ismiyle, şüphelinin www.facebook.com/ersin.erhan.12 adlı facebook sayfasından Cumhurbaşkanı Recep Tayyip ERDOĞAN'I küçük düşürmeye yönelik paylaşımlar yaptığına yönelik bir elektronik posta gönderilmesi üzerine verilen soruşturma emri sonrasında yapılan soruşturma neticesinde; şüphelinin facebook sayfasında yapılan paylaşımların incelenmesi neticesinde; "biz küçükken, yalancının mumu yatsıya kadar yanar derlerdi. Artık o mum hiç sönmüyor. Yerine AMPUL takmışlar...!" şeklindeki paylaşım ile mizah dergisi olan Gırgır Dergisinin 11-15 Mart 2015 yılının 11'inci sayısının kapağının paylaşımı olduğu, bu kapakta "Erdoğan, yalan olduğu açığa çıkmasına rağmen AKP'nin özel bir kampanyayla yeniden gündeme getirdiği, Kabataş'ta "başörtülü kadının üstü çıplak deri eldivenli "Geziciler" tarafından taciz edildiği" iddialarını yineledi." şeklinde içerik olduğu, "siyasi faaliyetlerde bulunanlar" başlıklı 1632 sayılı As.C.K'nın 148'inci maddesinin c fıkrasında; "Asker şahıslardan; siyasi amaçla nutuk söyleyen, demeç veren, yazı yazan veya telkinde bulunanlar cezalandırılır" şeklinde düzenlemenin olduğu, somut olayda şüphelinin siyasi amaçlı nutuk söylemediği, demeç vermediği ya da telkinde bulunmadığı, ayrıca siyasi amaçlı yazı da yazmadığı, sadece mizahi bir derginin kapağı ile başkası tarafından yazılmış bir yazıyı beğendiği, şüphelinin paylaşımlarının 1632 sayılı As.C.K'nın 148'inci maddesinde yer alan "siyasi faaliyetlerde bulunmak" suçunun yasal unsurları itibariyle oluşmadığı, belirtilerek; 8'inci Kolordu Komutanlığı Askeri Savcılığının 24.11.2015 tarihli, 2015/876-158 esas ve karar sayılı kararı ile, şüpheli J. Yzb. ... hakkında kovuşturmaya yer olmadığı kararı verilmiştir.

3. İş bu karara süresinde; 8'inci Kolordu Komutanı tarafından; şüphelinin iktidarda bulunan partinin faaliyet ve politikalarını eleştiren, dolayısıyla siyasi nitelik taşıdığı açık olan paylaşımlarda bulunduğu ve bu paylaşımları şahsen kendisinin yaptığını ikrar ettiği, şüphelinin eylemleri ile siyasi faaliyetlerde bulunmak suçunu işlediği belirtilerek şüpheli hakkında verilen kovuşturmaya yer olmadığı kararına karşı itiraz edilmiştir.

4. 8'inci Kolordu Komutanı tarafından yapılan itiraz üzerine; Malatya 2'nci Ordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 28.12.2015 tarihli, 2015/A-12-322 esas ve karar sayılı duruşmasız işlere dair kararı ile, şüpheliye atılı suçun oluşması için siyasi amaçla hareket etmesi ve bu amaca uygun hareketlerde bulunması gerektiği, şüphelinin paylaşımındaki sözleri kendisinin yazmadığı, yine

paylaşımda geçen "AMPUL" sözcüğünü doğrudan bir siyasi partiyi hedef aldığının açıkça söylenemeyeceği, paylaşımın hemen öncesi veya sonrasında bunu gösterecek herhangi bir başka paylaşımın da dosya kapsamında bulunmadığı, bu yönüyle bu paylaşımın siyasi bir amaç taşıdığının söylenemeyeceği, yine gırgır dergisinin bir kapağını paylaşmanın bu suça vücut vermeyeceği gerekçeleriyle, itirazın reddine karar verilmiştir.

5. 8'inci Kolordu Komutanı'nın 10.02.2016 tarihli yazısı ile; şüphelinin iktidarda bulunan partinin faaliyet ve politikalarını eleştiren, dolayısıyla siyasi nitelik taşıdığı açık olan paylaşımlarda bulunduğu ve bu paylaşımları şahsen kendisinin yaptığını ikrar ettiği, şüphelinin eylemleri ile siyasi faaliyetlerde bulunmak suçunu işlediği, şüpheli hakkında kamu davası açılması gerekirken hakkında verilen kovuşturmaya yer olmadığı kararına karşı itiraz üzerine Malatya 2'nci Ordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 28.12.2015 tarihli, 2015/A-12-322 esas ve karar sayılı duruşmasız işlere dair kararı ile verilen itirazın reddi kararına karşı kanun yararına bozma talebinde bulunulmuştur.

6. Yapılan incelemede; sanığın, kendisi tarafından paylaşıldığını ikrar ettiği facebook paylaşımlarında, iktidarda bulunan partinin faaliyet ve politikalarını eleştiren, dolayısıyla siyasi nitelik taşıdığı açık olan, içeriğini şahsen kendi yazmasa bile kendi facebook sayfasında paylaşmak suretiyle, siyasi nitelik taşıdığı değerlendirilen paylaşımları paylaşmak suretiyle "siyasi faaliyetlerde bulunmak" suçunu işlediği hususunda yeterli şüphe oluştuğundan, şüpheli hakkında bu suçtan kamu davası açılması gerekirken, kovuşturmaya yer olmadığı kararı verilmesinin ve bu karara itiraz üzerine itiraz mahkemesince; verilen kovuşturmaya yer olmadığı kararını kaldırarak kamu davası açılmasına karar verilmesi gerekirken itirazın reddine karar verilmesinin hukuka aykırılık oluşturduğu değerlendirilmiştir.

7. Bu nedenle, Malatya 2'nci Ordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 28.12.2015 tarihli, 2015/A-12-322 esas ve karar sayılı duruşmasız işlere dair kararının bozulması için, 353 sayılı Kanun’un 243’üncü maddesi gereğince Askerî Yargıtay Başkanlığına başvurulması... " istenilmekle;

25.08.2017 tarihli 30165 Sayılı Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 694 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 36.maddesinde belirtilen "Kaldırılan Askeri Yargı mercilerinde görülmekte olan, dosyalardan Askeri Yargıtayda olanlar... Yargıtay'a gönderilir" hükmü uyarınca anılan Bakanlık istemlerine müsteniden ihbar ve mevcut evrak tebliğ olunur.” gerekçesiyle 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın kanun yararına bozulması isteminde bulunulmakla gereği görüşülüp düşünüldü;

1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu’nun 148/1-c maddesinde, askeri şahısların siyasi amaçla nutuk söylemek, demeç vermek, yazı yazmak veya telkinde bulunmak şeklindeki seçimlik hareketli eylemleri işleyenlerin cezalandırılacağı düzenlenmekle; somut uyuşmazlığa konu edilen paylaşımların içeriği ve paylaşım şekli gözetildiğinde, sanığa isnat edilen fiilin maddede yazılı seçimlik hareketleri oluşturmadığının anlaşılması karşısında yerinde görülmeyen kanun yararına bozma talebinin REDDİNE, 18/02/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.