Esas No: 2013/26356
Karar No: 2014/4782
Karar Tarihi: 24.02.2014

**13. Hukuk Dairesi         2013/26356 E.  ,  2014/4782 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Kayseri 5. Asliye Hukuk Mahkemesi

TARİHİ : 20/05/2013

NUMARASI : 2011/935-2013/168

Taraflar arasındaki kurum işleminin iptali istemli davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı eczacı, davalı kurum ile arasında yapılan protokolün kurum tarafından feshi ile üç ay süre ile sözleşme yapılamayacağına ilişkin kararın ve 500,00 TL cezai şarta dair cezai işlemin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı, davalı kurum tarafından yapılan fesihlerin kanuna uygun ve geçerli olduğunu, protokol hükümlerinin kesin olup eczacının niyetine ya da mazeretine göre protokol hükümlerinin değiştirilemeyeceğini belirtmek suretiyle davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece,davanın kabulü ile, SGK Kayseri İl Müdürlüğünün 21/11/2011 tarih ve 21.299.844 sayılı sözleşmenin 3 ay süreyle feshine ve 500,00 TL cezai şart bedelinin tahsiline ilişkin işlemin iptaline karar verilmiş;hüküm,davalı tarafından temyiz edilmiştir.

1-Davalı kurum tarafından, 2009 yılı protokolünün 6.3.9. maddesine aykırı olarak, sigortalı İ.. Y.. Z..'ye ait reçetede yazılan F..Sanol 70 mg/ml damla yerine Santafer 50 mg/ml damla verildiği, 6.3.9. maddesine aykırı davranıldığı gerekçesiyle 500 TL idari para cezası ve 3 ay süre ile feshi işlem uygulanmıştır.Davacı,işlemin iptalini istemiş,mahkemece.Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiştir.

1.02.2012 tarihli Sosyal Güvenlik Kurumu Protokolünün, davaya konu eylemlerle ilgili 2009 protokolünün 6.3.9 maddesinin fesih ile ilgili bölümünü protokolün yürürlüğe girdiği 01.02.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı sabit olmakla beraber 6.12 maddesinde "Bu protokolün yürürlük tarihinden Önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen eczacının yazılı talebi halinde ;Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesine neden olan fiil/fiiler için bu protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır.Bu protokolün yürürlük tarihinden önce (5.3) numaralı maddede sayılan fiilerden dolayı sözleşmesi feshedilen eczanelerin yazılı talebi üzerine,bu protokoldeki cezai şart ve fesih hükümleri uygulanır. Yine 2012 S.G.K protokolüne eklenen ek Protokolün 7.maddesi uyarınca; "01.02.2012 tarihinde imzalanan protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şartı gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz" hükmünün düzenlendiği yazılıdır. Hal böyle olunca 2012 protokolünde yazılı müracaat şartı arandığına göre davacı eczacının davalı kuruma müracaat edip etmediği araştırılmalı yapılan araştırma sonucunda kuruma müracaat etmediğinin anlaşılması halinde davacıya kuruma müracaat etmesi için süre tanınmalı ve diğer 2012 S.G.K Protokolüne eklenen ek protokol 7.maddesİ de birlikte mahkemece değerlendirilip sonucuna uygun karar verilmesi gerektiği halde bu husus gözden kaçırılarak yazılı şekilde karar verilmesi, usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.

2-Bozma nedenine göre davalının diğer temyiz itirazlarının bu aşamada incelenmesine gerek görülmemiştir.

SONUÇ:Yukarıda (1) no’lu bentte açıklanan nedenlerle temyiz edilen hükmün BOZULMASINA, (2) no’lu bent gereğince davalının diğer temyiz itirazlarının incelenmesine yer olmadığına, 24.02.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.