Esas No: 2016/4590
Karar No: 2017/5183
Karar Tarihi: 19.12.2017

**1. Ceza Dairesi         2016/4590 E.  ,  2017/5183 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Eziyet çektirerek öldürme, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : Sanık ... hakkında;

a- Eziyet çektirerek kasten öldürme suçundan beraat,

b- Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan TCK'nun 109/2-3-a-b, 62, 53. maddeleri uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası.

Sanık ... hakkında;

a- Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan TCK'nun 109/2-3-a-b, 62, 53. maddeleri uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası,

b- Eziyet çektirerek kasten öldürme suçundan TCK'nun 82/1-b, 62, 53. maddeleri uyarınca müebbet hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ... ve ... hakkında; ayrı ayrı maktul ...'yi birden fazla kişiyle nitelikli hürriyetinden yoksun kılma ve sanık ... hakkında; ayrıca maktule yönelik öldürme eyleminin sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde

düzeltme nedeni saklı kalmak üzere, sanık ... ve ... hakkında; maktul ...'yi birden fazla kişiyle nitelikli hürriyetinden yoksun kılma suçlarının niteliği tayin, cezaları azaltıcı takdiri indirim sebebi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilip reddedilmiş, sanık ... hakkında; nitelikli kasten öldürme suçundan yapılan yargılama neticesinde elde edilen delillerin hükümlülüğüne yeter nitelik ve derecede bulunmadığı gerekçeleri gösterilerek mahkemece kabul ve takdir kılınmış, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, katılan ... vekilinin sanık ... yönünden sübuta, sanık ... ve müdafiinin sübuta, kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna, eksik incelemeye, delillerin takdirine vesaireye, sanık ... müdafiinin sübuta delillerin takdirine, suç vasfına, ceza miktarına vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A) Sanık ... hakkında; maktule yönelik nitelikli öldürme ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Sanığa TCK'nun 109/2. maddesi uyarınca temel ceza takdir edildikten sonra sanık sayısı nedeniyle ceza artırılırken, suça özgülenmiş bir silah kullanılmadığı, mağdurun el ve ayaklarının bağlanmasında kullanılan ip ve ağzını kapatmada kullanılan koli bandının silah sayılamayacağı gözetilmeden, sanık hakkında ayrıca TCK'nun 109/3-a maddesinin uygulanması ve 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin sanık hakkında bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasında yer alan "Eylemin silahla birden fazla kişi ile birlikte işlenmesi sebebiyle TCK'nun 109/3-"a,b" maddeleri gereğince sanığa verilen cezanın bir kat arttırılması suretiyle sanığın 8 YIL HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA," kısmının çıkartılarak "Eylemin birden fazla kişi ile birlikte işlenmesi sebebiyle TCK'nun 109/3-b maddesi gereğince sanığa verilen cezanın bir kat arttırılması suretiyle sanığın 8 YIL HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA," şeklinde, yine hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hüküm ile beraat hükmünün tebliğnamedeki düşünceye kısmen aykırı olarak, Üyeler ... ve ...'in, sanığın öldürme eyleminde TCK'nun

37, 81. maddeleri gereğince cezalandırılması gerektiğine dair karşı oyu ve oyçokluğuyla ONANMASINA,

B) Sanık ... hakkında; maktule yönelik öldürme eylemiyle kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde ise;

1) Maktulün sanığa borçlu olduğu parayı teslim etmemesi ve bir süredir oyalaması üzerine, elleri ve ayakları bağlanıp, zaman zaman dövülüp, en son yaklaşık 4 metre yükseklikten beton zemine atılarak ölümüne sebebiyet verilen olayda, sanığın maktule maddi ve manevi acılar çektirerek, ağırlığı ve süresi bakımından öldürme için gerekli olan ölçünün ötesinde eziyet etmesi, her an için ölüm sonucunu gerçekleştirebilme olanağı bulunan sanığın maktule acı vermek için bu hareketleri tekrarlaması ve ölüm neticesini yavaş yavaş gerçekleştirmesi durumunun somut olayda olmamasına rağmen sanık hakkında TCK'nun 81. maddesi gereğince hüküm kurulması gerekirken yanılgılı değerlendirmeyle TCK'nun 82/1-b maddesi uygulanmak suretiyle fazla ceza tayin edilmesi;

2) Sanığa TCK'nun 109/2. maddesi uyarınca temel ceza takdir edildikten sonra sanık sayısı nedeniyle ceza artırılırken, suça özgülenmiş bir silah kullanılmadığı, mağdurun el ve ayaklarının bağlanmasında kullanılan ip ve ağzını kapatmada kullanılan koli bandının silah sayılamayacağı gözetilmeden, sanık hakkında ayrıca TCK'nun 109/3-a maddesinin uygulanması,

3) Hüküm kurulurken delillerin tartışılması ve değerlendirilmesi yapılarak, hükme esas alınan ve reddedilen delillerin belirtilerek, Yargıtay denetimine olanak verecek biçimde uygulanması ve sanığın maktule yönelik iddialarının da araştırılması gerekirken, Anayasanın 141. maddesi, 5271 sayılı CMK.nun 34 ve 230/1-b maddelerine aykırı olarak hükmün, haksız tahrik yönünden gerekçesiz bırakılması;

4) TCK'nun 53. maddesi yönünden, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren iptal kararı doğrultusunda yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

5) Sanığın adli sicil kaydındaki Siverek Ağır Ceza Mahkemesinin 2002/12-36 sayılı ilamının kesinleşme ve infaz tarihlerinin belirlenip, CMUK'nun 326/son maddesi gözetilerek TCK'nun 58. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmaması,

Bozmayı gerektirmiş olup, sanık ve müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, kısmen re'sen de temyize tabi olan hükümlerin CMUK'nun 321. maddesi uyarınca tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak BOZULMASINA,

19/12/2017 gününde oybirliği ile karar verildi.

KARŞI OY:

Sanık ...'in, işçisi olan sanık ...'ın olayın başından itibaren eylem birliği içerisinde hareket ettiği, olayın oluşumu itibarıyla ve tüm dosya içeriğine göre de maktulün ölümünden sanık ...'ın da, diğer sanık ile birlikte sorumlu olacağı görüş ve kanaatinde olduğumuzdan, sanık ...'ın beraatine yönelik sayın çoğunluk görüşüne katılmıyoruz.