Esas No: 2008/18977
Karar No: 2009/6196
Karar Tarihi: 01.04.2009

3. Ceza Dairesi 2008/18977 E., 2009/6196 K.

**3. Ceza Dairesi 2008/18977 E., 2009/6196 K.**

**- İÇTİMA

- İYİLEŞMESİNE OLANAK OLMAYACAK ŞEKİLDE KASTEN YARALAMA

- KASTEN YARALAMA

- KEMİKLERİN KIRILMASINA SEBEBİYET VERECEK ŞEKİLDE KASTEN YARALAMA

- LEHE KANUN UYGULAMASI

- SİLAHLA YARALAMA**- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 44 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 86 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 87 ]

- 5252 S. TÜRK CEZA KANUNUNUN YÜRÜRLÜK VE UYGULAMA ŞEKLİ ... [ Madde 9 ]

- 765 S. TÜRK CEZA KANUNU (MÜLGA) [ Madde 456 ]

**"İçtihat Metni"**

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak, duruşmalı temyiz istemi üzerine sanık ve vekilinin gelmemesi nedeniyle duruşmasız olarak yapılan incelemede gereği görüşülüp düşünüldü:

Yerinde görülmeyen sair itirazların reddine. Ancak;

Adli Tıp Kurumu İkinci İhtisas Dairesi'nin 28.05.2003 tarihli ve Üçüncü İhtisas Dairesi'nin 16.07.2003 tarihli raporlarına göre, katılan Mücahitin "sol temporapariatalde epidural hematoma ve kraniotomi girişimi uygulamasına neden olan yaralanmasının kişinin yaşamını tehlikeye maruz kıldığı, 45 gün mutad iştigaline engel teşkil edeceği ve 456/3. maddesi kapsamında iyileşmesi kabil olmayan devamlı akıl hastalığı kapsamında olduğunun" yazılı bulun

masına, hükmün gerekçesinde lehe yasanın tespiti için yapılan 5237 sayılı TCK uygulamasında 86/1-3-e, 87/2-a-son maddelerinin tatbikiyle bulunan 9 yıl hapis cezası üzerinden katılanın kafa kemiğinde meydana gelen kırıktan dolayı aynı Yasa'nın 87/3. maddesi ile 1/2 oranında ayrıca bir daha artırım yapılmak suretiyle 13 yıl 6 ay hapis cezası bulunup, bulunan bu netice hapis cezasının 765 sayılı TCK hükümlerine göre daha aleyhe olduğu kabul edilerek 765 sayılı TCK hükümleri uygulanmıştır.

Mahkeme hükmün gerekçesinde 5237 sayılı TCK hükümlerinin uygu-lanmasını hatalı göstermiş olması nedeniyle sonuç hapis cezasını fazla olarak hesaplamıştır. Çünkü sanığın, keserin kunt kısmıyla vurması sonucu katılanda Adli Tıp Kurumu raporlarından anlaşılacağı üzere 5237 sayılı TCK'da ceza yaptırımına bağlanmış bulunan birden fazla sonuç meydana gelmiştir. Katılan bu yaralanma nedeniyle hem iyileşmesi kabil olmayacak şekilde akıl has-talığına duçar olmuş, hem de kafa kemiğinde kırık meydana gelmiştir. Bu durumda 5237 sayılı TCK'ya göre sanık hakkında en ağır cezayı gerektiren sonuçtan dolayı bir kez cezalandırılması, 5237 sayılı TCK'nın 86/1-3-e, 87/2-a-son maddelerinin tatbiki ile yetinilmesi gerekirken, bu maddelerin tatbikinden sonra 87/3. maddesinden 87/2. maddesine bir atıfta bulunulmadığı halde uygulama yeri bulunmayan 87/3. maddesiyle bir kez daha artırım yapılmak suretiyle hatalı bir şekilde hesaplama yapılmıştır. Mahkeme tarafından kabul ve takdir olunup 87/3. maddesi tatbik olunmadan bulunan hapis cezası 9 yıl olup, 765 sayılı TCK hükümlerine göre hükmolunan 12 yıl hapis cezasına göre daha lehe olması nedeniyle bu madde hükümlerinin uygulanması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu sebeplerden dolayı (BOZULMASINA), 01.04.2009 gününde oybirliğiyle karar verildi.