Esas No: 2022/13889
Karar No: 2022/1817
Karar Tarihi: 07.04.2022

**3. Ceza Dairesi         2022/13889 E.  ,  2022/1817 K.**

**"İçtihat Metni"**

İlk Derece Mahkemesi : Bursa 2. Ağır Ceza Mahkemesi

Suç : Silahlı terör örgütüne üye olma

İtiraz yazısı ile dava dosyası incelenip gereği düşünüldü:

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı 11.03.2022 tarihli KD-2019/96370 sayılı yazısı ile özetle;

Soruşturma aşamasında sanıklar hakkında tutuklanmaya, tutukluluk halinin devamına, itirazların reddine, tutukluluk halinin devamına karar veren ve karar tarihleri itibariyle Bursa 1. Sulh Ceza hakimi olarak görev yapmakta olan 38095 sicil numaralı Hakim ...’in aynı dosyanın istinaf incelemesi sırasında Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 27.11.2018 tarih 2016/241E, 2018/382K sayılı sanıklar ve müdafilerinin istinaf talepleri konusunda verilen esastan ret kararlarına bu kez üye hakim olarak iştirak etmek suretiyle üst dereceli mahkemedeki karara katılmasının, 5271 sayılı CMK’nın 23/1 maddesinde “bir karar veya hükme katılan hakim, yüksek görevli mahkemece bu hükme ilişkin olarak verilen karar veya hükme katılamaz” amir usuli hükmüne aykırılık oluşturması nedeniyle, anılan hükmün onanmasına ilişkin karara itiraz edilmesi gerektiği düşüncesiyle itiraz yoluna başvurulduğu anlaşılmakla,

Karar düzeltme talebi ve ekli dosya 6352 sayılı Kanunun 99. maddesi ile değişik CMK’nın 308/2, 3. madde ve fıkralarınca Dairemizce incelendiğinde; Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının yerinde olduğu anlaşılmakla itirazın kabulüne karar verilmiştir.

KARAR :

1-Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının karar düzeltme talebinin KABULÜNE,

2-Dairemizin 07.12.2021 gün ve 2021/1473E, 2021/10584K sayılı onama kararının itiraz edilen sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... yönünden KALDIRILMASINA, diğer sanıklar yönünden onama ilamının aynen saklı kalmasına,

3- Sanıklar müdafiinin temyizine ilişkin incelemede;

5235 sayılı Kanunun 33. maddesi gereğince Adli Yargı İlk Derece Mahkemelerince verilen ve kesin olmayan hüküm ve kararlara karşı yapılacak başvuruları inceleyip karara bağlamakla görevli olan Bölge Adliye Mahkemelerinin, Adli Yargı İlk Derece Mahkemelerine ve Sulh Ceza Hakimliklerine nazaran yüksek görevli mahkeme olduğunda tereddüt bulunmamasına, 5320 sayılı Kanunun 11. maddesinin CMK'nın 23/2 maddesinin uygulanma alanı ile ilgili olmasına, bir karar veya hükme katılan hakimin, yüksek görevli mahkemece bu hükme ilişkin olarak verilecek karar veya hükme katılamayacağına ilişkin aynı Kanunun 23/1 maddesi sarahatine ve Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 04.02.2014 tarih 1-538, 29 sayılı kararlarına nazaran; sanık ... hakkında soruşturma aşamasında Bursa 1. Sulh Ceza Hakimliğinin 28.10.2016 gün 2016/4345 D. İş nosu ile, 16.11.2016 gün 2016/4676 D.İş nosu ile tutukluluk hallerinin devamına, sanık ... hakkında Bursa 1. Sulh Ceza Hakimliğinin 28.10.2016 gün 2016/371 sorgu no ile, 03.11.2016 gün 2016/4474 D. İş nosu ile, 27.12.2016 gün 2016/5263 D. İş ile sanığın tutuklanmasına ve tutukluluk halinin devamına, sanık ... hakkında Bursa 1. Sulh Ceza Hakimliğinin 29.10.2016 gün 2016/4371 D. İş nosu ile, 28.10.2016 gün 2016/4344 D. İş nosu ile tutukluluk halinin devamına, sanık ... hakkında Bursa 1. Sulh Ceza Hakimliğinin 16.11.2016 gün 2016/4676 D. İş nosu ile tutukluluk halinin devamına, sanık ... hakkında Bursa 1. Sulh Ceza

Hakimliğinin 17.10.2016 gün 2016/4079 D. İş nosu ile, 23.09.2016 gün 2016/3673 D. İş nosu ile, 23.11.2016 gün 2016/4865 D. İş nosu ile tutukluluğun devamına, sanık ... hakkında Bursa 1. Sulh Ceza Hakimliğinin 13.12.2016 gün 2016/5136 D. İş nosu ile, 23.09.2016 gün 2016/3673 D. İş nosu ile, 23.11.2016 gün 2016/4865 D. İş nosu ile tutukluluğun devamına, sanık ... hakkında Bursa 1. Sulh Ceza Hakimliğinin 02.02.2016 gün, 2016/428 D. İş nosu ile, 29.02.2016 gün 2016/548 D. İş nosu ile itirazın reddi ile tutukluluk halinin devamına kararlar veren 38095 sicil numaralı hakim ...'in, mahkemenin kanuna uygun şekilde teşekkül ettirilmemesi sonucunu doğuracak biçimde Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinde yapılan istinaf incelemesine üye hakim sıfatıyla katılmak suretiyle, 5271 sayılı CMK'nın 23/1 maddesine muhalefet edilmesi,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebepten dolayı BOZULMASINA, sanıkların tutuklulukta geçirdiği süre, atılı suç için kanun maddelerinde öngörülen ceza miktarı ve bozma nedeni gözetilerek tutukluluk hallerinin devamına, her ne kadar 5271 sayılı CMK'nın 304/2-a maddesi gereğince dava dosyasının kararı veren İlk Derece Mahkemesine gönderilmesi gerekmekte ise de, hukuka aykırılığın Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesi heyetinin kanuna uygun şekilde teşekkül ettirilmemesinden kaynaklanması ve bu hukuka aykırılığın ancak anılan Dairenin usulüne uygun olarak oluşturulan heyeti tarafından yeniden verilecek bir kararla mümkün bulunmasına nazaran, bozma kararının içeriği gözetilerek anılan Kanunun 304/2-b maddesi gereğince dosyanın Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 07.04.2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.