Esas No: 2014/10476
Karar No: 2018/307
Karar Tarihi: 18.01.2018

**6. Ceza Dairesi         2014/10476 E.  ,  2018/307 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Yağma, Çocuğun cinsel istismarı, Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, Kasten yaralama

HÜKÜM : Mahkumiyet

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

I- Sanıklar ... ve ...'un mağdurlar ...,.... yönelik yağma, mağdur ...'a yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ile sanık ...'in mağdur ...'a yönelik çocuğun cinsel istismarı suçları hakkında temyiz itirazlarının incelenmesinde:

24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi’nin 08.10.2015 gün, 2014/140-2015/85 Esas ve Karar sayılı kararına göre TCK'nın 53. madde uygulamasının infazda gözetilmesi olanaklı görülmekle yapılan incelemede:

Sanıkların, ....Büfe önünde alkol aldıkları sırada büfeden su alıp dışarı çıkan mağdur ...'ı durdurarak ''sen ne ayaksın'' diye sordukları, mağdurun kendilerine ''siz ne ayaksınız'' diyerek karşılık vermesi üzerine sanıkların mağdura ''sen top musun, ibne misin'' deyip kollarından tutarak Cumhuriyet Meydanı'na yakın bir apartmana götürdükleri, sanık ...'in apartman kapısında beklediği, sanık Alaadin'in mağdur ...'a ''sen bundan hoşlanıyorsun'' deyip cinsel organını çıkartarak duvara yasladığı mağdurun üzerine abandığı, mağdurun direnmesi üzerine elinde takılı bulunan muşta ile yüzüne ve kafasına vurarak hayalarını sıkıp makatına parmağını sokmaya çalıştığı, daha sonra sanıkların mağdura ''seni bir yere götüreceğiz'' diyerek kollarından tutup zorla mağdur ...'ın evine götürdükleri, kapıyı çalan sanıklara kapıdan ''kim o'' diye seslenen mağdur ...'a sanıkların ''polis açın kapıyı'' dedikleri, Eray'ın kapıyı açmaması üzerine sanıkların kapıya tekme vurupkırarak içeriye girdikleri, sanık ...'in evde bulunan mağdurlar .......''siz kimsiniz, nerdensiniz, burada ne yapıyorsunuz, çalışıyor musunuz, öğrenci misiniz'' şeklinde sorduğu sorulara mağdurların cevap vermemesi üzerine sanık ...'in muşta ile mağdurlara vurarak ''üzerinizde ne varsa çıkartıp boşaltın"

dediği, mağdur ...'ın cep telefonunu, mağdur ...'in 1,5 TL, Lark marka sigara ve çakmağını, mağdur ...'ın içerisinde kimliği, kredi kartları ve 2 TL bulunan cüzdanını bıraktıkları masanın üzerinden alan sanıkların, mağdur ...'ın gümüş yüzüğünü alarak evden mağdur ... ile birlikte ayrıldıkları, Cumhuriyet Meydanına geldiklerinde mağdur ...'ı serbest bıraktıkları olayda;

a) Yakınanlar..... karşı silahla, birden fazla kişi ile birlikte, konutta, gece yağma eylemini gerçekleştiren sanıklar hakkında TCK'nın 149. maddenin (c), (d) ve (h) bentlerinin yanısıra aynı maddenin ve fıkranın (a) bendi ile de uygulama yapılması gerektiğinin düşünülmemesi,

b) Sanık ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçu yönünden TCK'nın 103. maddesinin 2. fıkrası ve aynı Kanunun 35. maddeleri gereğince hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde uygulama yapılarak noksan ceza tayini,

c) Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden TCK'nın 109. maddesinin 5. fıkrası ile uygulama yapılması gerekirken yazılı şekilde uygulama yapılarak noksan ceza tayini,

Karşı temyiz bulunmadığından; anılan hususlar, bozma nedeni yapılmamıştır.

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimler Kurulunun takdirine göre, sanıklar ... ve ... savunmanının temyiz itirazları yerinde görülmemiş olduğundan reddiyle, eleştiri dışında usul ve kanuna uygun bulunan hükümlerin istem gibi ONANMASINA,

II- Sanık ...'in mağdur ...'na yönelik kasten yaralama suçu hakkında temyiz itirazlarının incelenmesinde:

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimler Kurulu’nun takdirine göre, suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından, diğer temyiz itirazları yerinde değildir.

Ancak,

Sanık ...'in muşta ile mağdur ...'ın yüzünde sabit iz oluşturacak şekilde yaraladığı olayda; mağdurda herhangi bir kemik kırığı olmamasına karşın sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 87. maddesinin 1-son fıkrasında yapılan 29.06.2005 tarih 5377 sayılı Kanun değişikliği ile uygulama yapılması gerekirken maddenin ve fıkranın değişiklikten önceki ilk hali ile uygulama yapılarak fazla ceza tayini,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... savunmanının temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle tebliğnameye aykırı olarak BOZULMASINA, 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi aracılığı ile 1412 sayılı CMUK’nın 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hakkın korunmasına, 18.01.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.