Esas No: 2016/6329
Karar No: 2016/15314
Karar Tarihi: 20.12.2016

**21. Hukuk Dairesi         2016/6329 E.  ,  2016/15314 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

Davacı, meslek hastalığı sonucu maluliyetinden doğan maddi ve manevi tazminatın ödetilmesi davasının yapılan yargılaması sonunda; ilamda yazılı nedenlerle, 152.221,54 TL maddi ve manevi tazminatın yasal faiziyle birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine ilişkin hükmün süresi içinde temyizen incelenmesi davalı vekilince istenilmesi ve de duruşma talep edilmesi üzerine dosya incelenerek işin duruşmaya tabi olduğu anlaşılmış ve duruşma için 20/12/2016 Salı günü tayin edilerek taraflara çağrı kağıdı gönderilmişti. Duruşma günü davalı vekili Avukat ... ile karşı taraf vekili Avukat ... geldiler. Duruşmaya başlanarak hazır bulunan Avukatların sözlü açıklamaları dinlendikten sonra duruşmaya son verilerek aynı gün Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okundu, işin gereği konuşulup düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.

K A R A R

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillere, hükmün dayandığı gerektirici nedenlere göre; davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddine,

2-Dava, zararlandırıcı sigorta olayı sonucu sürekli iş göremezliğe uğrayan sigortalının maddi ve manevi zararlarının giderilmesi istemine ilişkindir.

Mahkemece, maddi tazminat isteminin kabulüne, manevi tazminat isteminin ise kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Dosya kapsamından, davacının meslek hastalığı sonucu %27,20 oranında sürekli iş göremezliğinin bulunduğu, meslek hastalığının oluşumunda davalının %100 oranında kusurlu olduğu, 2004 tarihli imzalı hizmet sözleşmesinde davacının ücretinin asgari ücret olarak belirtildiği, bu imzaya aşamalarda itiraz edilmediği, Kurum'a da asgari ücret üzerinden bildirim yapıldığı, hükme esas alınan hesap raporunda ihtimalli yapılan hesaplamalardan, davacının davalı işyerinde aylık, net asgari ücretin 1,54 katına isabet eden bir ücretle çalıştğı varsayımından hareket edilen ihtimale itibar edildiği anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlık maddi zararın belirlenmesi noktasında toplanmaktadır. Zararlandırıcı sigorta olayına maruz kalan sigortalının maddi zararının hesabında, gerçek ücretin esas alınması koşuldur. Gerçek ücretin ise işçinin imzasının bulunduğu ücret tediye bordrolarından saptanacağı, işçinin imzasının bulunmadığı işyeri ve sigorta kayıtlarının nazara alınamayacağı, işçinin imzasının bulunduğu ücret tediye bordrolarının bulunmaması durumunda işçinin yaşı, kıdemi, mesleki durumu dikkate alınarak, emsal işi yapan işçilerin aldığı ücret gözönünde tutularak belirlenmesi gerektiği, Dairemizin giderek Yargıtay'ın yerleşmiş görüşlerindendir.

Somut olayda, davacının yaptığı işin niteliği, imzalı hizmet sözleşmesi ve Kurum'a bildirilen ücret birlikte değerlendirildiğinde davacının asgari ücretle çalışmakta iken meslek hastalığına yakalandığı açık-seçiktir. Bu durumda bilirkişi hesap raporunda asgari ücret üzerinden yapılan hesaplamaya itibar edilmesi gerekirken yazılı şekilde net asgari ücretin 1,54 katına isabet eden ücrete göre yapılan hesaplamanın hükme esas alınması hatalı olmuştur.

Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular nazara alınmaksızın yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.

O halde, davalının bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.

SONUÇ:Hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, davalı yararına takdir edilen 1.350.00 TL duruşma Avukatlık parasının karşı tarafa yükletilmesine, temyiz harcının istek halinde davalıya iadesine

20/12/2016 gününde oybirliğiyle karar verildi.