Esas No: 2018/4150
Karar No: 2018/6636
Karar Tarihi: 22.10.2018

**20. Hukuk Dairesi         2018/4150 E.  ,  2018/6636 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacılar Hazine ve ... Yönetimi ile bir kısım davalılar ... ve Ark. ve asli müdahiller vekilleri tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü.

KARAR

Kadastro sırasında 104 ada 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 105 ada 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 106 ada 1, 107 ada 1, 2, 108 ada 1, 2, 3, 109 ada 1, 2, 3, 126 ada 1, 127 ada 1, 128 ada 1, 2, 63, 129 ada 1, 179 ada 1, 2, 3, 4, 5, 6, 177 ada 1, 10, 11, 126 ada 1, 128 ada 1, 2, 63, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 129 ada 2, 4, 5, 6, 7 parsel sayılı taşınmazlar fındık bahçesi, vasfıyla tapu kayıtlarına istinaden tespit edilmiş ve davalı oldukları gerekçesiyle malik hanesi boş bırakılmıştır

Davacı Hazine, asliye hukuk mahkemesine hitaben verdiği dilekçe ile ... ili ... ilçesi ... köyü ...mevkiinde bulunan doğusu ...deresi, batısı......oğlu, Kuzeyi ...deresi, Güneyi ... ve ... ile çevrili olan 45950 m2’lik arazinin iki sınırının da dere olduğunu, tapuda belirtilen alan ile zemindeki alanın birbirlerinden farklı olduklarını, dere yatağının sınırlarına ... ... ... tarafından duvar çekildiğinden bir kısım dere yatağı yukarıda belirtilen tapunun içindeymiş gibi göründüğünü, burada kalan nehir yatağının yer yer işgal edildiğini, bu şekilde arazi kazanılmaya çalıştığını, ayrıca ... Ağır Ceza Mahkemesinin 15/05/1986 tarih 1986/140 Karar sayılı kararında söz konusu yerin nehir yatağı olduğunun belirtildiğini, bu nedenle sonradan kazanılan nehir yatağının tapudan ayrılarak Hazine adına kaydının gerektiğini ifade ederek, Medeni Kanun ve diğer yasalar ile dayanaklarının da gözönünde bulundurularak nehir yatağından kazanılan kısmın Hazine adına kayıt ve tesciline karar verilmesini arz ve talep etmiş, bilahare yörede kadastro çalışmalarına başlanarak taşınmazlar hakkında tutanak düzenlenmesi üzerine dosya kadstro mahkemesine deverdilmiştir.

Birleşen 2011/13 Esas ve 2011/183 Karar sayılı dava dosyasında ise davacı ... Yönetimi, kısmi ilan süresi içerisinde Hazine ve köy tüzel kişiliği hasım gösterilip, ... ilçesi, ... köyünde yapılan kadastro çalışmaları sırasında, ... kısmi askı ilanında ... sınır (O.S.) noktaları içerisinde bulunan ve ... olarak tespit gören 101 ada 1 parsel, 102 ada 1 ve 103 ada 1 parsel sayılı taşınmaz sınırın dışında kalan taşınmazların ... niteliğinde olduğu ifade edilerek, kadastro tespit tutanaklarının iptalini, ... vasfında Hazine adına tapuya kayıt ve tescilini talep ve dava etmiştir.

Mahkeme davaların birleştirilerek görülmesine karar verilmiş, yargılama sonucunda davanın kısmen kabulü ile dava konusu 104 ada 2 parsel sayılı taşınmazın fen bilirkişi raporunda (B) harfi ile gösterilen 31592,66 m2 lik kısmını,104 ada 3 parsel sayılı taşınmazın (C) harfi ile gösterilen 6023,59 m2 lik kısımını, 104 ada 4 parsel sayılı taşınmazın (D) harfi ile gösterilen 5379,30 m2 lik kısmını , 104 ada 9 parsel sayılı taşınmazın (E) harfi ile gösterilen 2018/4150-2018/6636 3290,69 m2'lik kısımın, 104 ada 10 parsel sayılı taşınmazın (F) harfi ile gösterilen 1327,36 m2'lik kısımını, 104 ada 1 parsel sayılı taşınmazın (A) harfi ile gösterilen 1444,56 m2'lik kısımını ve 104 ada 5 parsel sayılı taşınmazın 10835,68 m2 olarak tamamını taşınmazların dere yatağı vasfıyla Hazine adına tesciline, 127 ada 1, 128 ada 1, 2, 6, 3, 129 ada 1, 179 ada 1, 2, 3, 4, 5, 6, 177 ada 1 parsel sayılı taşınmazlara yönelik davanın kabulü ile taşınmaların ... vasfıyla Hazine adına tesciline 104 ada 11, 128 ada 3, 129 ada 2, 126 ada 1, 128 ada 4, 5, 6, 7, 8, 129 ada 4, 5, 6, 7, 104 ada 6, 7 parsel, sayılı taşınmazlara yönelik davanın reddi ile taşınmazların davalılar adına tesciline 109 ada 3 parselin esasen dava konusu olmadığı anlaşılmakla ... talepleri yönüyle karar verilmesine yer olmadığına karar vermiş, hüküm davacılar ... Yönetimi ve Hazine ile bir kısım davalılar ... ve Ark. ile asli müdahiller vekilleri tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tespitine itiraz ve tescil istemine ilişkindir.

1- Davacılar ... Yönetimi ve Hazine ile ve bir kısım davalılar vekillerinin 104 ada 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 127 ada 1, 128 ada 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 63, 129 ada 1, 2, 4, 5, 6, 7, 179 ada 1, 2, 3, 4, 5, 6, 177 ada 1parsel sayılı taşınmazlara yönelik temyiz itirazları yönünden,

İncelenen dosya kapsamına kararın dayandığı gerekçeye göre, 104 ada 2 parsel sayılı taşınmazın fen bilirkişi raporunda (B) harfi ile gösterilen 31592,66 m2' lik kısmının,104 ada 3 parsel sayılı taşınmazın (C) harfi ile gösterilen 6023,59 m2 lik kısımının, 104 ada 4 parsel sayılı taşınmazın (D) harfi ile gösterilen 5379,30 m2'lik kısmının 104 ada, 9 parsel sayılı taşınmazın (E) harfi ile gösterilen 3290,69 m2'lik kısımının, 104 ada 10 parsel sayılı taşınmazın (F) harfi ile gösterilen 1327,36 m2'lik kısımının, 104 ada 1 parsel sayılı taşınmazın (A) harfi ile gösterilen 1444,56 m2'lik kısımının ve 104 ada, 5 parsel sayılı taşınmazın 10835,68 m2 olarak tamamının dere yatağı vasfında olduğu ve özel mülke konu edilemeyeceği, 127 ada 1, 128 ada 1, 2, 63, 129 ada 1, 179 ada 1, 2, 3. 4, 5, 6, 177 ada 1 parsel sayılı taşınmazların ... bilirkişi tarafından eski tarihli hava fotoğrafları ve memleket haritasına dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan inceleme ve araştırmada ... sayılan yerlerden olduğu,104 ada 11, 128 ada 3, 129 ada 2, 126 ada 1, 128 ada 4, 5, 6, 7, 8, 129 ada 4, 5, 6, 7 parsel, 104 ada 6, 7 parsel sayılı taşınmazların ise ... sayılmayan yerlerden olduğu ve davalıların dayandığı tapu kaydı kapsamında kaldığı belirlenerek hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre tüm temyiz itirazlarının reddi ile hükmün bu taşınmazlara yönelik olarak onanmasına,

2- Davacılar ... Yönetimi ve Hazinenin 126 ada 1 parsel sayılı taşınmaza yönelik temyiz itirazları yönünden;

6831 sayılı Kanunun 17/2. maddesinde açıklanan ... içi açıklık niteliğinde olduğu, gerek 26.05.1958 tarihli ... Tahdit ve Tescil Talimatnamesinde gerekse 25.06.1970 günlü Resmi Gazetede yayımlanan 31.05.1970 gün ve 531 sıra no'lu ... Tahdit ve Tescil Yönetmeliğinin 33/3 ve 19.08.1974 günlü Resmi Gazetede yayımlanan 25.07.1974 tarihli ... Kadastro Yönetmeliğinin 40/A ve 30.05.1984 günlü Resmi Gazetede yayımlanan ... Kadastro Yönetmeliğinin 30/1 ve 02.09.1986 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan ... Kadastro Yönetmeliğinin 23/1 ve 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan ... Kadastro Yönetmeliğinin 26/a maddesinde "... 6831 sayılı Kanunun 17. maddesinde yer alan ... içinde bulunan doğal olarak ağaç ve ağaççık içermeyen, genel olarak otsu bitki veya bazı durumlarda yer yer odunsu bitkiler içeren açıklıkların ... olarak sınırlandırılacağı" öngörülmüştür.

6831 sayılı Kanunun 17. maddesi, ... içi açıklıklarda tarım ve inşaat yapılmasına, hayvancılık amacı ile ağıl yapılmasına, bu kesimlerin özel mülke dönüşmesine izin vermez.

6831 sayılı Kanun, madde: 17/1-2

Devlet ormanları içinde bu ormanların korunması, istihsal ve imarı ile alakalı olarak yapılacak her nevi bina ve tesisler müstesna olmak üzere; her çeşit bina ve ağıl inşaası ve hayvanların barınmasına mahsus yerler yapılması ve tarla açılması, işlemesi, ekilmesi ve ... içinde yerleşilmesi yasaktır. 2018/4150-2018/6636 Devlet ormanlarının herhangi bir suretle yanmasından veya açıklıklarından faydalanılarak işgal, açma veya herhangi şekilde olursa olsun kesme, sökme, budama veya boğma yollarıyla elde edilecek yerlerle buralarda yapılacak her türlü yapı ve tesisler, şahıslar adına tapuya tescil olunamaz. Buralara doğrudan doğruya ... idaresince el konulur. Yanan ... alanlarındaki her türlü emval ... Genel Müdürlüğünce değerlendirilir (17/06/2004 gün ve 5192 sayılı Kanun ile değişik hali).

Kanun metninden açıkça anlaşıldığı gibi, hangi nedenle olursa olsun ... içi açıklıklarda tarım, inşaat ve hayvancılık yapmak amacı ile ağıl yapılamaz. Bu tür yerler özel mülk olamaz. Yönetim derhal el koyma hakkına sahiptir. ... içi açıklıklardan yararlanabilmek için zorunlu olarak ... kullanılacaktır. Bu kullanım nedeniyle yeni açma, genişletme, yangın oluşması önlenemeyecek ve ... bütünlüğü bozulacaktır.

Ayrıca, bu tür taşınmazların öncesinin ... olma zorunluluğu yoktur.Zira, öncesi ... olan ve ormandan açılan taşınmazlar, 6831 sayılı Kanunun 1. maddesi ve Yargıtay uygulamaları gereği oluşan kesin içtihatlara göre zaten ... sayılmaktadır. 17. maddede tanımı yapılan olgu, öncesi ... iken açılan yerlerle beraber ayrıca [HANGİ NEDENLE OLURSA OLSUN ... İÇİ AÇIKLIKLARIN KAZANILAMAYACAĞI İLKESİNİ İÇERMEKTEDİR VE AMACI ... BÜTÜNLÜĞÜNÜ KORUMAKTIR]. Bu tür yerlerin 15.07.2004 günlü Resmi Gazetede yayımlanan ... Kadastrosunun Uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 26/a maddesi gereğince ... olarak sınırlandırılması gerekir.

Kanun koyucu ayrı bir kavram oluşturmuş ve hangi nedenle olursa olsun ... içi açıklıklarda tarım ve inşaat ile özel mülke dönüşme yolunu kapamıştır. Bu itibarla, dava konusu taşınmazın memleket haritasında açık alanda gözükmesi bu olguyu değiştirmez. Etrafı ormanla çevrili olan taşınmazlar, özel mülke dönüşüp tarım ve inşaata açıldığında ... bütünlüğünün bozulacağı tartışmasızdır. Dairemizin bu yoldaki kararları Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nca benimsenmiş ve yerleşik kararlar halini almıştır [Y.H.G.K.’nun 10.12.1997 ve gün 1997/20-830/1034, 10.12.1997 gün 1997/20-808/1039, 08.02.1999 gün 1999/7-22-43, 13.10.1999 gün 1999/8-689-822, 03.04.2002 gün 2002/8-230-261 ve 22.10.2003 gün 2003/20-665/614 sayılı ve yine ... kadastrosunun kesinleştiği tarihten sonra 20 yıldan fazla süre geçse dahi ... içi açıklık konumunda olan taşımazların zilyedlik yoluyla kazanılamayacağı konusundaki 11.10.2004 gün ve 2004/7-531-582 sayılı kararları].

Tapu ve zilyetlik yoluyla kişi ve kurumların ormandan toprak kazanmasını sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları da Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmıştır.

Ayrıca; ... içi açıklık ve boşluklar ile ... ve toprak muhafaza karakteri taşıyan funda ve makilik alanlar, yasa gereği ... sayıldığı için, 15.07.2004 günlü Resmi Gazetede yayımlanan ... Kadastro Yönetmeliğinin 26. maddesinin (a) ve (j) bentleri gereğince Devlet ormanı olarak sınırlandırılması öngörülmüştür. Bu tür yerler zilyetlik yolu ile kazanılamaz ve özel mülk olarak tescil edilemez.

Mahkemece değinilen yönler gözetilerek davanın kabulü ile ... içi açıklık konumunda bulunan 126 ada 1 parsel sayılı taşınmazın ... vasfıyla Hazine adına tesciline karar verilmesi gerekirken aksi düşünce ile dava konusu taşınmazın özel mülke dönüşmesini sağlayacak biçimde davanın reddi yolunda hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.

SONUÇ: 1-Yukarıda bir numaralı benttte açıklanan nedenlerle davacılar ... Yönetimi ve Hazine ile bir kısım davalılar vekillerinin dava konusu 104 ada 1, 2, 3, 4, 5, 9, 10, 127 ada 1, 128 ada 1, 2, 63 129 ada 1, 179 ada 1, 2, 3, 4, 5, 6177 ada 1, 104 ada 11, 128 ada 3, 129 ada 2, 128 ada 4, 5, 6, 7, 8, 129 ada 4, 5, 6, 7 ve 104 ada 6, 7 parsel sayılı taşınmazlara yönelik temyiz itirazlarının reddi ile hükmün bu taşınmalar yönünden ONANMASINA, 19.01.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6099 sayılı Kanunun 16. maddesi ile 3402 sayılı Kanuna eklenen 36/A maddesi gereğince davalılardan onama harcı alınmasına yer olmadığına, temyiz harcının istek halinde iadesine 2018/4150-2018/6636

2- İki numaralı bentte açıklanan nedenlerle davacılar ... Yönetimi ve Hazinenin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün 126 ada 1 parsel sayılı taşınmaz yönünden BOZULMASINA, 22/10/2018 günü oy birliği ile karar verildi.