Esas No: 2015/1685
Karar No: 2016/1439
Karar Tarihi: 23.03.2016

**1. Ceza Dairesi         2015/1685 E.  ,  2016/1439 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : .Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs, resmi belgede sahtecilik ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık

TÜRK MİLLETİ ADINA

A-1) Sanık. hakkında hükmolunan ceza miktarlarına göre, müdafiinin duruşmalı inceleme isteminin CMUK.nun 318. maddesi,

2-) Sanık . müdafii ile sanık. müdafiinin hükmü yasal süresi içersinde “sanık” sıfatıyla temyiz ettikleri anlaşılmakla, yasal süreden sonra katılan sıfatı ile yapmış oldukları temyiz istemlerinin CMUK.nun 317. maddesi,

3-)Sanık . hakkında mağdurlar .,.,kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından verilen beraat kararlarını temyizinde hukuki yararı bulunmadığından, sanık müdafiinin bu hükümlerin gerekçesine yönelik olmayan temyiz isteminin CMUK’nun 317.maddesi,

Uyarınca reddine karar verilmiştir.

B-) Sanık . hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hüküm yönünden;

Dosya içeriğine göre, olay sırasında keskin nişancı tüfeği ve tabanca kullanan sanık hakkında, 6136 sayılı Yasanın 13/2 maddesi uyarınca temel cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni sayılmamıştır.

C-)Sanık . hakkında mağdur .kasten öldürmeye teşebbüs, sanık . hakkında mağdur .kasten öldürmeye teşebbüs, 6136 sayılı Yasaya aykırılık ve resmi belgede sahtecilik suçlarından kurulan hükümlere yönelik sanıklar müdafiilerinin temyizi üzerine yapılan incelemede,

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık . mağdur. kasten öldürmeye teşebbüs, sanık . mağdur . kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, kusuru etkileyen nedenlerden tahrikin varlığı, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma ve düzeltme nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık. müdafiinin eksik incelemeye, sübuta yönelen, sanık . müdafiinin sübuta ilişen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

1-) Sanık . hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hüküm yönünden;

24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri dikkate alındığında, mahkemenin sanık hakkında bu maddeyle yaptığı uygulamanın yasaya aykırı olduğu anlaşılmakta ise de;

Bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün “Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK.nun 53/1-2-3 maddelerinin tatbikine” şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN, hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

2-) Sanıklar.,., hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümler yönünden;

Amca çocukları olan mağdur sanıklar .,., arasında önceye dayalı husumet bulunduğu, olay günü arazide karşılaşan .,., uzun namlulu vahim nitelikte olan silahlarla birbirlerine ateş ettikleri, ., sağ kol ve sağ glutealden birer mermi isabeti sonucu sağ siyatik sinir arazı, tendon ve ulnar arter kesisi nedeniyle yaşamsal tehlike geçirecek şekilde yaralandığı,. ise isabet almadığı olayda,

a-)Sanık . hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hüküm yönünden;

9-15 yıl arasında hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK’nun 35. maddesinin uygulanması sırasında mağdurun isabet almaması ve tehlikenin ağırlığı dikkate alınarak alt sınıra yakın bir ceza tayin edilmesi gerekirken, 12 yıl hapis cezası verilmesi suretiyle fazla ceza tayini,

b-) Sanık . hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hüküm yönünden;

Gönüllü köy korucusu olarak görev yapan . görevi gereği zimmetinde bulunan kaleşnikof piyade tüfeğini suçta kullandığı anlaşılmakla, hakkında 5237 sayılı TCK.nun 266. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

c-)Sanıklar .,., hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümler yönünden;

aa-)İlk silahlı saldırıyı hangi tarafın başlattığının belli olmaması karşısında, cezanın dörtte birinden dörtte üçüne kadar indirim öngören 5237 sayılı TCK.nun 29. maddesinin uygulanması sırasında makul oranda indirim yapılması yerine, 1/4 oranında indirim yapılarak fazla ceza tayini,

bb-)24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin iptal edilen bölümler doğrultusunda sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinin gerekmesi,

cc-) Kabule göre; 5237 sayılı TCK.nun 81 ve 35. maddelerinin uygulanması sonucu belirlenen 12 yıl hapis cezasından 29. madde ile yapılan indirim sonucu 9 yıl hapis cezası yerine 8 yıl hapis cezası, 62. madde ile yapılan indirim sonucu 7 yıl 6 ay hapis cezası yerine 6 yıl 8 ay hapis cezası belirlenmesi suretiyle eksik ceza tayini,

3-) Sanık. hakkında resmi belgede sahtecilik suçundan kurulan hüküm yönünden;

Duruşma hazırlık tutanağı ile bu suçtan açılan kamu davası tefrik edildiği halde yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması,

Yasaya aykırı olup, sanık. müdafii ile sanık . müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükümlerin bu nedenle CMUK.nun 326/son

maddesi gözetilmek kaydıyla tebliğnamedeki düşünceye kısmen aykırı olarak BOZULMASINA, 23/03/2016 gününde oybirliği ile karar verildi.