Esas No: 2022/29187
Karar No: 2022/5460
Karar Tarihi: 04.10.2022

**3. Ceza Dairesi         2022/29187 E.  ,  2022/5460 K.**

**"İçtihat Metni"**

İNCELENEN KARARIN;

İtiraz Eden : Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı

İtiraz Yazısının Tarihi : 05.07.2022

İtiraz Edilen Daire Kararı : Yargıtay Yüksek 16. Ceza Dairesinin 17.11.2020 gün, 2019/5538 esas ve 2020/5622 sayılı kararı

İlk Derece Mahkemesi : İzmir 13. Ağır Ceza Mahkemesinin 26.04.2018 tarih, 2017/778 esas ve 2018/241 sayılı kararı

İtirazla ilgili Mahkeme Kararı : İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesinin 10.01.2019 tarih, 2018/798 esas ve 2019/48 sayılı kararı

İtirazla İlgili Hüküm : TCK’nın 314/1, 3713 sayılı Kanunun 5/1, TCK’nın 53, 58/9, 63. maddesi uyarınca mahkumiyet kararına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddi

Suç : Silahlı terör örgütü kurma ve yönetme

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

A) İTİRAZ KONUSU:

Sanık hakkında silahlı terör örgütü kurma ve yönetme suçundan İzmir 13. Ağır Ceza Mahkemesinin 26.04.2018 tarih, 2017/778 esas ve 2018/241 sayılı kararı ile verilen mahkumiyet hükmüne ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesinin 10.01.2019 tarih 2018/798 esas, 2019/48 sayılı kararının temyizi üzerine, yapılan temyiz incelemesi sonucu Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 17.11.2020 gün, 2019/5538 esas ve 2020/5622 karar sayılı ilamı ile hükmün oybirliğiyle onanmasına karar verilmiştir.

B) İTİRAZ NEDENLERİ:

Mezkur ilama Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 05.07.2022 tarih ve KD - 2022/95569 sayılı yazısı ile;

"Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 04.02.2014 tarih 1-538, 29 sayılı kararı ile Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 30.06.2021 tarih ve 2019/2337 esas, 2021/4578 sayılı kararında da, 5235 sayılı Kanunun 33. maddesi gereğince adli yargı ilk derece mahkemelerince verilen ve kesin olmayan hüküm ve kararlara karşı yapılacak başvuruları inceleyip karara bağlamakla görevli olan bölge adliye mahkemelerinin, adli yargı ilk derece mahkemelerine ve sulh ceza hakimliklerine nazaran yüksek görevli mahkeme olduğu,

Somut dosyada 37253 sicil numaralı Hakim ... soruşturma aşamasında İzmir 7. Sulh Ceza Hakimi sıfatıyla 28.06.2016 tarihinde sanık hakkında tutukluluk halinin devamına dair karar verdiği, aynı hakimin bu defa mahkemenin kanuna uygun şekilde teşekkül ettirilmemesi sonucunu doğuracak biçimde (CMK. m. 289/1-a) İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesinde yapılan istinaf incelemesine üye hakim sıfatıyla katılmış olması karşısında, hükmün onanmasına kararın hukuka aykırı olduğu gerekçeleriyle itirazın kabulü ile Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 17.11.2020 gün, 2019/5538 esas ve 2020/5622 sayılı kararının kaldırılmasına karar verilmesi, itirazının kabul edilmemesi halinde ise hakkında karar verilmek üzere dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderilmesi Dairemizden talep edilmiştir.

C) İTİRAZIN VE KONUNUN İRDELENMESİ :

5235 sayılı Kanunun 33. maddesi gereğince adli yargı ilk derece mahkemelerince verilen ve kesin olmayan hüküm ve kararlara karşı yapılacak başvuruları inceleyip karara bağlamakla görevli olan bölge adliye mahkemelerinin, adli yargı ilk derece mahkemelerine ve sulh ceza hakimliklerine nazaran yüksek görevli mahkeme olduğunda tereddüt bulunmamasına, bir karar veya hükme katılan hakimin, yüksek görevli mahkemece bu hükme ilişkin olarak verilecek karar veya hükme katılamayacağına ilişkin aynı Kanunun 23/1-2 maddesi sarahatine ve Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 04.02.2014 tarih 1-538, 29 sayılı kararlarına nazaran; soruşturma aşamasında İzmir 7. Sulh Ceza Hakimliğinin 28.06.2016 tarih ve 2016/2312 D.İş sayılı ve 09.01.2017 tarih 2017/101 D.İş sayılı kararı ile sanık ... hakkında tutukluluk halinin devamına karar veren (37253) sicil numaralı Hakim Alev Özcan'ın mahkemenin kanuna uygun şekilde teşekkül ettirilmemesi sonucunu doğuracak biçimde İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesinde yapılan istinaf incelemesine üye hakim sıfatıyla katılmak suretiyle, 5271 sayılı CMK’nın 23/1-2 maddesine muhalefet edildiği anlaşılmakla, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itiraz gerekçeleri yerinde görülmekle itirazın kabulüne karar verilmiştir.

D) KARAR:

1- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının KABULÜNE,

2- Yargıtay Yüksek 16. Ceza Dairesinin 17.11.2020 gün, 2019/5538 esas ve 2020/5622 sayılı kararının KALDIRILMASINA,

3- Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Soruşturma aşamasında İzmir 7. Sulh Ceza Hakimliğinin 28.06.2016 tarih ve 2016/2312 D.İş sayılı ve 09.01.2017 tarih 2017/101 D.İş sayılı kararı ile sanık ... hakkında tutukluluk halinin devamına karar veren (37253) sicil numaralı Hakim Alev Özcan'ın mahkemenin kanuna uygun şekilde teşekkül ettirilmemesi sonucunu doğuracak biçimde İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesinde yapılan istinaf incelemesine üye hakim sıfatıyla katılmak suretiyle, 5271 sayılı CMK’nın 23/1-2 maddesine muhalefet edilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz istemi bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün BOZULMASINA, 28.02.2019 tarihinde yürürlüğe giren 20.02.2019 tarih ve 7165 sayılı Kanunun 8. maddesiyle değişik 5271 sayılı Kanunun 304. maddesi uyarınca dosyanın İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 04.10.2022 tarihinde oy birliği ile karar verildi.