Esas No: 2016/244
Karar No: 2016/4193
Karar Tarihi: 12.05.2016

**6. Ceza Dairesi         2016/244 E.  ,  2016/4193 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Yağma

HÜKÜM : Yağmaya teşebbüs, kişiyi hürriyetinden yoksun bırakma, mala zarar vermek, konut dokunulmazlığının ihlali, tehdit

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

I-Sanık hakkında tehdit suçundan kurulan hükmün yapılan temyiz incelemesinde;

Tehdit suçu nedeniyle katılanlar ... ve ...'ya yönelik eylemlerden ayrı ayrı hüküm kurulması yerine, zincirleme suç hükümleri uygulanarak noksan ceza tayini, karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Diğer temyiz itirazlarının reddine;

Ancak;

1-Sanık hakkında, tekerrür uygulanmasına esas gösterilen ilamda sonuç cezanın 3.000.-TL adli para cezası olarak belirlenmiş olması karşısında, para cezasının ödenmemesi nedeniyle infaz aşamasında çevrildiği anlaşılan 120 gün hapis cezasının tekerrüre esas gösterilmesi,

2-Sanığın, hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar TCK'nın 53/1-a-b-c-d-e maddesinde yazılı hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına; ancak, TCK'nın 53/3. maddesi uyarınca koşullu salıverildiği takdirde, kendi altsoyu üzerinde TCK'nın 53/1-c bendinde sayılan hakları kullanmaktan yoksunluğunun sona

erdirilmesine karar verilmiş ise de; 24.11.2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 gün, 2014/140-2015/85 Esas ve Karar sayılı kararı ile TCK'nın 53/1-b maddesinde yazılı, "seçme, seçilme ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" ibaresinin iptal edilmiş olması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... ve savunmanının temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle istem gibi BOZULMASINA, bozma nedenleri yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK'nın 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasından TCK'nın 53. maddenin uygulanmasına ilişkin bölüm çıkarılarak yerine, "Sanığın, kasten işlemiş olduğu suç için hapis cezasıyla mahkumiyetinin yasal sonucu olarak, TCK'nın 53/1. maddesinin uygulanması yönünden, (a, c, d ve e) bentleri ile (b) bendinde yazılı seçme, seçilme ve diğer siyasi hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına; aynı Kanunun 53/2. maddesinin uygulanması açısından, 53/1.maddesinin (a, c, d ve e) bentleri ile (b) bendinde yazılı seçme ve diğer siyasi hakları ve aynı maddenin 3. fıkrası uyarınca, (c) bendinde yazılı kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkilerini mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilinceye kadar kullanamamasına" cümlesi ile tekerrüre ilişkin hüküm fıkrasının "Sanığın Pendik 2. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 10/05/2010 gün ve 2009/1444 Esas, 2010/355 Karar sayılı hükmü ile tehdit suçundan tayin edilen 3.000.-TL adli para cezası nedeniyle mükerrir olduğu anlaşıldığından TCK'nın 58. maddesi uyarınca cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine, cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına," cümlesinin yazılması suretiyle, diğer yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

II-Sanık hakkında mala zarar verme, kişiyi hürriyetinden yoksun bırakma, konut dokunulmazlığının ihlali ve yağmaya teşebbüs suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Diğer temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

1-Oluş ve dosya içeriğine göre; sanığın yağma suçunu işlerken özgülediği kastını, bilinen değerine göre az kabul edilebilecek av tüfeği fişekleri ile sınırlı tuttuğunun anlaşılması karşısında, yasa koyucunun amacı ile suçun işleniş biçimi, sanığın özgülenen kastı, yakınanın etkilenimi ve olayın vahameti de gözetilmek suretiyle, değer olarak da gerçekten az olan şeylerin alınması durumunda uygulanması mümkün olan 5237 sayılı TCK.nın 150. maddesinin 2. fıkrasının hükümde uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmaması,

2-Hükümden sonra, 28.06.2014 tarih ve 29044 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 65. maddesiyle 5237 sayılı TCK'nın 152/1-a maddesinde yapılan değişiklik nedeniyle bu durumun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kabule göre de; TCK'nın 43.maddesi ile arttırım yapılırken hesap hatası sonucu noksan ceza tayini,

3-Katılan ... Şafak Akmil'i bir süre alıkoyduktan sonra şahsına zararı dokunmaksızın serbest bırakan sanık hakkında TCK'nın 110. maddesinin uygulanma koşullarının karar yerinde tartışmasız bırakılması,

4-Konut kişilerin faaliyetlerine tahsis ettikleri, kişiliğini gerçekleştirip, geliştirdiği yerdir. Kanun mekanı değil bu mekanda gerçekleşen özgürlüğü korumaktadır. Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 11.03.1993 gün, 25-67, 21.06.1993 gün, 155-184 ve 27.12.1993 gün, 169-354, 20.05.2014 gün, 21-272 sayılı kararlarında konut: “kişilerin devamlı veya geçici olarak yerleşmek ve bakınmak amacıyla oturmalarına elverişli yerlerdir” şeklinde tanımlamıştır.

Somut olayımızda;

Katılan ...'nin daimi olarak İstanbul ilinde ikamet etmesi ile dosya kapsamındaki bilgilerden de olay esnasında söz konusu konutun boş olduğunun belirtilmesi karşısında, öncelikle katılan ...'nin evi kullanıp kullanmadığı, kullanıyorsa ne şekilde olduğu duraksamasız bir şekilde saptanıp sonucuna göre hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile yetinilip yargılamaya devamla yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de; koşulları bulunmadığı halde sanık hakkında TCK'nın 119.maddesinin 1.fırkası (a) bendiyle uygulama yapılması,

5-Sanık hakkında, tekerrür uygulanmasına esas gösterilen ilamda sonuç cezanın 3.000.-TL adli para cezası olarak belirlenmiş olması karşısında, para cezasının ödenmemesi nedeniyle infaz aşamasında çevrildiği anlaşılan 120 gün hapis cezasının tekerrüre esas gösterilmesi,

6-Sanığın, hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar TCK'nın 53/1-a-b-c-d-e maddesinde yazılı hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına; ancak, TCK'nın 53/3. maddesi uyarınca koşullu salıverildiği takdirde, kendi altsoyu üzerinde TCK'nın 53/1-c bendinde sayılan hakları kullanmaktan yoksunluğunun sona erdirilmesine karar verilmiş ise de; 24.11.2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 gün, 2014/140-2015/85 Esas ve Karar sayılı kararı ile TCK'nın 53/1-b maddesinde yazılı, "seçme, seçilme ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" ibaresinin iptal edilmiş olması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... ve savunmanının temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle isteme uygun olarak BOZULMASINA, sanığın ceza süresi bakımından kazanılmış hakkının korunmasına, 12/05/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.