Esas No: 2023/14816
Karar No: 2023/6483
Karar Tarihi: 21.09.2023

**3. Ceza Dairesi         2023/14816 E.  ,  2023/6483 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2022/369 değişik iş

SUÇ : Toplantı ve yürüyüşlere silah ve benzeri aletler taşıyarak veya kendilerini tanınmayacak hale getirerek katılma

İKARAR : İtirazın kısmen kabulü kısmen reddi

KANUN YARARINA

BOZMA YOLUNA

BAŞVURAN : Adalet Bakanlığının istemi üzerine Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : İlgili kararın kanun yararına bozulması

Toplantı ve yürüyüşlere silah ve benzeri aletler taşıyarak veya kendilerini tanınmayacak hale getirerek katılma, görevi yaptırmamak için direnme, nitelikli mala zarar verme, terör örgütü propagandası yapmak, kanuna aykırı toplantı ve yürüyüşlere silahsız katılarak ihtara rağmen kendiliğinden dağılmama, terör örgütü üyesi olmamakla birlikte örgüt adına suç işlemek suçlarından yapılan yargılama neticesinde, sanık ...'nın; 2911 ... Toplantı ve Gösteri Yürüyüşleri Kanunu'na (2911 ... Kanun) muhalefet ve görevi yaptırmamak için direnme suçlarından, 2911 ... Kanun'un 32/1, 32/2, 33/1 ve 5237 ... ... Ceza Kanunu'nun (5237 ... Kanun) 265/1-3-4 ve 62/1 maddelerince ayrı ayrı hapis cezası ile mahkumiyeti ile 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 ... Kanun) 231/5 inci maddesi gereği hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına (HAGB) dair verilen Erzurum 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 01.11.2022 tarihli ve 2022/104 Esas, 2022/211 ... Kararının istinafına dair sanık müdafinin sunduğu başvuru dilekçesinin, mahiyetine nazaran aynı zamanda HAGB kararlarına yönelik itiraz başvurusu olarak değerlendirilmesi sonrasında mahallince verilen karar ile itirazı incelemek üzere dosyanın gönderildiği Erzurum 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 28.11.2022 tarihli ve 2022/369 değişik iş ... Kararı ile özet olarak, itirazın kısmen kabulü, kısmen reddi ile 2911 ... Kanun'un 33/1 inci maddesi uyarınca verilen HAGB kararı yönünden itirazın kabulü ile kararın kaldırılmasına, diğer mahkumiyet hükümleri yönünden verilen HAGB kararlarına yönelik itirazların ise ayrı ayrı reddine kesin olarak karar verilmiştir.

Adalet Bakanlığının, 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 ... Kanun) 309 uncu maddesinin birinci fıkrası uyarınca 12.05.2023 ... ve 94660652-105-5-32985-2022- KYB ... evrakı ile yaptığı kanun yararına bozma istemine istinaden düzenlenen, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 07.07.2023 tarihli ve 2023/62086 ... Tebliğnamesi ile dava dosyasının sureti, Daireye gönderilmekle, gereği düşünüldü:

I. İSTEM

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının, 07.07.2023 tarihli, 2023/62086 ... Kanun yararına bozma istemi;

"... 2911 ... Toplantı ve Gösteri Yürüyüşleri Kanunu'na muhalefet ve görevi yaptırmamak için direnme suçlarından sanık ...'nın, anılan Kanun'un 32/1, 32/2, 33/1 ve 5237 ... ... Ceza Kanunu'nun 265/1, 265/3, 265/4 ve 62/1. maddeleri gereğince 5 ay hapis, 10 ay hapis ve 5 ay hapis cezaları ile cezalandırılmasına, 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231/5. maddesi gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair Erzurum 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 01.11.2022 tarihli ve 2022/104 esas, 2022/211 ... kararına karşı yapılan itirazın, 2911 ... Kanun'un 33/1. maddesi gereğince verilen hapis cezasına ilişkin mahkumiyet yönünden kısmen kabulüne ve anılan kararın kaldırılmasına, diğer mahkumiyet hükümleri bakımından reddine ilişkin mercii Erzurum 4. Ağır Ceza Mahkemesinin 28.11.2022 tarihli ve 2022/369 değişik iş ... kararını kapsayan dosya incelendi.

Erzurum 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 01.11.2022 tarihli ve 2022/104 Esas, 2022/211 ... Kararını kapsayan dosya aslının inceleme dışı bir kısım suçlar yönünden istinaf incelemesine esas olmak üzere Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmiş olması nedeniyle onaylı dosya sureti üzerinden yapılan incelemede,

Erzurum 4. Ağır Ceza Mahkemesinin 28.11.2022 tarihli kararında,'... Sanığın üzerine atılı toplantı ve gösteri yürüyüşlerine 2911 ... Yasanın 23-b maddesinde sayılan silah ve araçları taşıyarak katılma suçundan eylemine uyan 2911 ... Yasanın 33/1-a maddesine göre cezasının 2 Yıl 6 ... 4 Yıla kadar olduğu, CMK'nın 231/5 maddesine göre hükmolunacak 2 Yıl ve daha az süreli hapis cezaları hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebileceği, 2911 ... Yasanın 33/1-a ve TCK'nın 62/1. Maddelerinin uygulanması halinde hükmolunabilecek asgari cezasının 2 Yıl 1 Ay Hapis cezası olabileceği dolayısıyla ceza miktarı bakımından hükmün açıklanmasının geri bırakılması koşulları oluşmadığı gibi bu hükme göre alt sınırdan 2 Yıl 6 Ay Hapis cezası verilebilecekken hatalı uygulama ile 6 Ay Hapis cezasına hükmedilmiş olduğu görülmekle,...' şeklindeki gerekçeyle itirazın kısmen kabulüne karar verilmiş ise de;

Dosya kapsamına göre, sanığın üzerine atılı 2911 ... Kanun'un 33/1. maddesine aykırı davranmak eylem tarihinin 08.10.2014 olduğu, eylem tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 22.07.2010 tarihli ve 6008 ... Kanun'un 2. maddesi ile değişik 2911 ... Kanun'un 33/1. madde düzenlemesinin 'Toplantı ve gösteri yürüyüşlerine 23 üncü maddenin (b) bendinde sayılan silah veya araçları taşıyarak katılanlar, altı ... üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Silah veya aracın ateşli silah ya da patlayıcı veya yakıcı madde olması durumunda, cezanın alt sınırı bir yıldan az olamaz. Silah veya aracın bulundurulmasının suç oluşturması halinde, ayrıca bu suçtan dolayı da ilgili hakkında kanun hükümlerine göre cezaya hükmolunur.' şeklinde olduğu, anılan Kanun maddesinin 27.03.2015 tarihli ve 6638 ... Kanun'un 8. maddesi ile değiştirilerek eylem için öngörülen ceza miktarının 'iki yıl altı ... dört yıla kadar' hapis cezası olarak belirlendiği, bu kapsamda 5237 ... Kanun'un 7/2. maddesinde yer alan 'Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur.' şeklindeki düzenleme uyarınca Erzurum 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 01.11.2022 tarihli kararı ile sanık hakkında 2911 ... Kanun'un 33/1. maddesi uygulamasında hukuka aykırılık bulunmadığı gözetilmeden, itirazın reddi yerine yazılı şekilde kabulüne karar verilmesinde isabet görülmemiştir..."

Şeklindeki gerekçeye dayanmaktadır.

II. GEREKÇE

A. Uyuşmazlık;

08.10.2014 tarihinde işlenen toplantı ve yürüyüşlere silah ve benzeri aletler taşıyarak veya kendilerini tanınmayacak hale getirerek katılma (2911 ... Kanun' un 33/1 inci maddesi) suçu nedeni ile beş ay hapis cezası ile mahkumiyeti ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair verilen kararı inceleyen merciin anılan kanun maddesinde suç tarihinden sonra yapılan yasal değişiklik nedeni ile verdiği inceleme konusu kararda isabet bulunup bulunmadığına ilişkindir.

B. Hukuki süreç ile olay ve olgular;

1.Sanık ... 1994 doğumludur. Erzurum Cumhuriyet Başsavcılığının 2019/10363 ... soruşturma dosyası kapsamında, PKK/KCK silahlı terör örgütüne üye olma suçundan yakalanıp, gözaltına alındığı 19.08.2019 tarihinde ve yargılama konusu eylemin gerçekleştiği 08.10.2014 tarihinde sanık Erzurum ili Karaçoban ilçesinde ikamet etmektedir.

Sanığın adli sicil bilgilerine göre adli sicil arşiv kaydı bulunmamaktadır fakat; adli sicil kaydı bilgisinde uyuşmazlık konusu kararların öncesinde verilip, süreçte gerek kendisinin, gerekse müdafinin beyanlarında da bahsettiği görülen, dosya içerisine de celp edilen Erzurum 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 30.05.2019 tarihli ve 2019/64 Esas, 2019/170 ... Kararı ile hakkında terör örgütü propagandası yapmak suçundan, 3713 ... Kanun'un 7/2-1.cümle, 5237 ... Kanun'un 43/1 ve 62'inci maddelerince 1 yıl 15 ... hapis cezası ile cezalandırılmasına ve 5271 ... Kanun'un 235/5 inci maddesince hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına, 5 yıl süre ile denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmasına dair HAGB kararına ilişkin kaydı bulunmaktadır.12.07.2019 tarihli kesinleşme şerhine göre karar, itiraz edilmeden 11.06.2019 tarihinde kesinleşmiştir. Özet olarak karar, sanığın kullanımında olan facebook adlı sosyal paylaşım sitesindeki hesabından '01.09.2015, 05.09.2015, 09.09.2015, 09.02.2016, 17.07.2016, 05.08.2016 ve 29.05.2018' tarihlerinde yaptığı paylaşımlar ile PKK/KCK silahlı terör örgütünün propagandasını yapıp, zincirleme şekilde atılı suçu işlediği iddiasına matuftur.

Sanığın adli sicil kaydında ayrıca, dosya kapsamında bulunan araştırma tutanakları ile fezleke içeriklerinde de belirtildiği görülen Hınıs Asliye Ceza Mahkemesinin 10.04.2023 tarihli, 2018/357 Esas, 2023/126 Karar ... ilamı ile de yoklama kaçağı kalmak suçundan, 1632 ... Askeri Ceza Kanununun 63/1-a-son ve 5237 ... Kanun'un 62, 53 üncü maddelerince verilen 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5271 ... Kanun'un 231/5-8 maddelerince hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ve 5 yıl süre ile denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmasına dair HAGB kararına ilişkin bilgi bulunmaktadır. 26.04.2023 tarihli kesinleşme şerhine göre karar, itiraz edilmeden 18.04.2023 tarihinde kesinleşmiştir.

2. Sanık hakkında tanzim olunan 19.07.2019 ve 20.08.2019 tarihli fezlekeler ile aynı olayda yer aldıkları belirlenen fakat daha önceki tarihlerde, gereğine tevessülle haklarında adli işlem yapılan, diğer şüpheliler/sanıklar hakkında düzenlenen 29.10.2015 tarihli fezleke ve eklerinde sunulan tutanaklarda belirtildiği şekli ile sanığın yargılanmasına esas teşkil eden süreç özet olarak şöyle gerçekleşmiştir;

PKK/KCK silahlı terör örgütünün faaliyetlerinin deşifresine yönelik yapılan çalışmalar kapsamında, örgüt güdümünde yayın yapan 'www.firatnews.com' isimli internet sitesinde, 03.10.2014 günü 'KCK: Kobane bayramları yaşanılır kılmak için direniyor', 06.10.2014 günü: 'Komalen ciwan gençleri ayaklanmaya çağırdı' ve 'Arin Mirkanın anısına direnişi büyütelim', 08.10.2014 günü ise: 'KCK: Milyonlar sokaklardan ve müadele alanlarından cekilmemeli' başlıklı eylem talimatı niteliğindeki haberlerin yayınlandığı tespit edilmiştir.

Kolluğun düzenlediği tutanak ve fezlekelerde yer alan bilgilere göre, eylem talimatı olarak belirtilen bu yayınların akabinde, Suriye'de Ayn-El Arap (Kobani) bölgesinde devam eden çatışmaları protesto etmek amacıyla 06-07-08.10.2014 tarihlerinde, ülke genelinde, serhildan şeklinde korsan gösteriler ile molotof, havai fişek ve el yapımı patlayıcıların kullanıldığı saldırı eylemleri gerçekleştirilmiştir.

Bu minval üzere; PKK/KCK silahlı terör örgütünün Suriye'de faaliyet gösteren mensupları ile ... silahlı terör örgütü mensupları arasında, Ayn-El Arap bölgesinde devam eden çatışmalarla, 07.10.2014 tarihinde hayatını kaybeden H.B.nin vefatını protesto etmek amacıyla eylem gerçekleştirileceğine dair istihbari bilgilerin elde edilmesi üzerine, güvenlik güçlerince gerekli tedbirlerin alındığı 08.10.2014 tarihinde, saat 11:30 sıralarında, Karaçoban ilçe DBP binası önünde toplanan ve aralarında yüzleri kapalı şahıslarında bulunduğu yaklaşık 200-250 kişilik grup Belediye binasına doğru yürüyüşe geçmiş; bu yürüyüş esnasında 'Biji Sero Apo (yaşasın başkan apo), Şehit Namırın (şehitler ölmez), Kahrolsun AKP, Kahrolsun İŞİD, Yaşasın PYD-PYG' şeklinde sloganlar atılmış ve geçtikleri güzergahta bulunan ikamet ve dükkan duvarlarına 'YDG/H- PKK Kürdistan-katil polis' şeklinde yazılamalar yapılmış, süreçte güvenlik güçlerinin müdahalesi neticesi grupta bulunanlar ikiye ayrılmış; bir kısmı kaymakamlık binasının olduğu yere yönelmiş, kalanları ise ... İlköğretim Okulu önünden Kaymakamlık binası yanında bekleyen güvenlik görevlilerine taşlı saldırıda bulunmaya devam etmiş; dağılmaları yönünde yapılan ihtara rağmen dağılmayıp, eylemlerine devam eden, kaymakamlık binası yanında bulunan grubun gerçekleştirdiği taşlı saldırılar neticesinde Kaymakamlık, İlçe Tarım Müdürlüğü, PTT, ARAS-EDAŞ, A101 alışveriş merkezi, ... Lokantası, Ziraat Bankası ve Halk Eğitim Müdürlüğü, Gençlik Merkezi, Belediye gibi çeşitli kamu binaları ile özel iş yerlerinin camları kırılmış; daha sonrası güvenlik güçlerince yapılan gazlı müdahale sonucunda gruptakiler bu kez, petrol istasyonu yanında toplanmış ve araç lastiklerini yakıp, çöp konteynırları ve belediyeye ait beton kalıplarla yolu trafiğe kapatmış; takviye gelen jandarma ekiplerinin Kaymakamlık binasının güvenliği sağlamaları sonrasında, emniyet güçlerince gruba müdahalede bulunulmuş, yakılan ateş ise itfaiye ekiplerince söndürülmüş; toplu halde ilçe merkezine doğru giden grup, saat 14.30 sıralarında peyder pey dağılmıştır. Müdahaleler sırasında ayrıca bir adet emniyet aracında maddi hasar meydana gelmiş ve bir polis memuru yaralanmıştır.

Kolluk görevlilerince eylemler sırasında çekilen görüntülerin incelenmesi neticesinde, eylemleri organize ettikleri, güvenlik güçlerine taşlı saldırıda bulundukları, örgütsel içerikli slogan attıkları, kamu kurum ve kuruluşlarına ait binalara ve güvenlik güçlerine taşlı saldırıda bulundukları tespit edilen diğer şüphelilere yönelik yapılan suç duyurusuna istinaden Hınıs Cumhuriyet Başsavcılığının 2014/1005 numarası ile soruşturma başlatılmış ve ilgili şahıslar hakkında kamu davası açılmıştır.

Daha sonraki süreçte yürütülen çalışmalar kapsamında, taşlı saldırıda bulunan şahıslardan olduğu istihbar edilerek, belirlenen görüntülerinin ve temin edilen fotoğrafının incelenmesi sonucunda, sanık ...' in de belirtilen grup içerisinde yer aldığı tespit edilmiştir.

Buna ilişkin düzenlenen 03.07.2019 tarihli internet tespiti ve görüntü inceleme tespit ve değerlendirme tutanağında özet olarak sanığın, DBP binası önünde toplanarak sloganlar atıp, Belediye binasına doğru yürüyüşe geçen, yayalara, resmi araçlara ve güvenlik güçlerine taşlı saldırıda bulunan, çoğunluğu yüzü maske ile kapalı olan grupla birlikte hareket ettiği, ıslık çaldığı, elinde sopa bulunduğu ve taşlı saldırıda bulunduğu anlara ilişkin görüntüleri tespit edilmiş; eylem esnasında şapka takarak yüzünü gizlediği değerlendirmesinde bulunulmuştur.

Ayrıca sanığın, 17.08.2019 tarihli araştırma tespit tutanağı ile facebook adlı sosyal medya sitesinde kullanıcısı olduğu belirlenen hesabından, herkese açık olacak şekilde; 16.07.2018, 29.05.2018, 16.07.2017, 09.02.2016, 05.09.2015, 01.09.2015, 04.08.2015, 26.07.2015, 11.07.2015 ve 10.01.2015 tarihlerinde, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile PKK/KCK silahlı terör örgütünün propagandasını yaptığı, suç ve suçluyu övdüğü, devlet büyüklerine hakaret ettiği değerlendirmelerine havi paylaşımlarının tespiti yapılmıştır.17.08.2019 tarihli araştırma raporu ile de diğer sosyal paylaşım sitelerinde kullanımında olan hesaplarının ve herkese açık paylaşımlarının tespiti yapılmıştır. Paylaşımları içerisinde kendisine ait fotoğraflarda bulunmaktadır.

Bu tespitlere binaen, Erzurum İl Emniyet Müdürlüğünün 18.08.2019 tarihli ve 2019/115 ... yazısı ile yapılan istem mucibince, Cumhuriyet Başsavcılığının 18.08.2019 tarihli, 2019/10363 soruşturma ... talimatı ile sanık ...'in yakalanıp, gözaltına alınması hususunda gerekli talimatı verilmiş ayrıca 19.08.2019 tarihinde ikametinde arama, el koyma vs... yapılmasına ilişkin Erzurum 1. Sulh Ceza Hakimliğinin 18.08.2019 tarihli ve 2019/2458 değişik iş ... kararı temin edilmiştir. Gereği tevessül edilen tahkikat evrakına istinaden de Cumhuriyet Başsavcılığının 2019/10363 soruşturma numarası ile sanık ... ile birlikte tespiti yapılan diğer iki sanık hakkında soruşturma başlatılmıştır.

19.08.2019 tarihinde ikametinde yapılan aramada yakalanan sanık, göz altına alınmıştır. Müdafii eşliğinde, kollukta verdiği ifadesinde özet olarak, 2019 yılında İstanbul'da sosyal medya üzerinden örgüt propagandası yaptığından bahisle gözaltına alındığını, Erzurum Cumhuriyet Başsavcılığınca adli kontrolle serbest bırakıldığını, 2014 yılında Kobani olayları ile ilgili eyleme Karaçoban'da katıldığını, örgütle irtibat yahut ilişkisinin bulunmadığını, eylem talimatlarından bilgisinin olmadığını ve yayımlandığı siteleri de takip etmediğini, 08.10.2014 tarihinde gerçekleşen eylem öncesinde bir toplantıya katılmadığını, yürüyüşü izlediği sırada yüzü kapalı iki şahsın eyleme katılmasını söylediğini, itiraz ettiğini ancak şahısların kendisini ve ailesini öldürmekle tehdit etmeleri nedeni ile bu eyleme katıldığını, dağılmaları yönünde güvenlik güçlerince anons yapılmış ise de yüzü kapalı şahısların baskı ve tehditleri nedeniyle grubun dağılmadığını, eylem anına ilişkin gösterilen fotoğraflardaki şahsın kendisi olduğunu, yüzü kapalı şahısların baskı ve tehditlerinden korktuğu için hedef belirlemeden taş attığını ancak herhangi bir kamu kurumuna veya aracına zarar verme kastının olmadığını, eylemde slogan atılıp, pankart açıldığını fakat kendisinin slogan atmadığını, sadece ıslık çaldığını, adına facebook ve instagram hesabının olduğunu, facebook hesabında yer alan paylaşımları amaçsız olarak yaptığını ve pişman olduğunu, evindeki kuru sıkı tabancayı iki, üç yıl öncesinde bulup evine getirdiğini, bostanında kargaları korkutmak amacı ile kullandığını beyan etmiştir. Cumhuriyet Başsavcılığında müdafii eşliğinde verdiği 20.08.2019 tarihli ifadesinde de özetle; 20.06.2019, 16.07.2018, 29.05.2018 ve diğer tarihli paylaşımları kendisinin yaptığını, 08.10.2014 tarihli olayda görüntülenen şahsın kendisi olduğunu, yüzü kapalı şahıslarca tehdit edilmesi nedeni ile eyleme katıldığını belirtmiştir. Etkin pişmanlık hükümleri hatırlatıldığında ise; şahısların yüzleri kapalı olduğundan kim olduklarına dair bilgisinin olmadığını, paylaşımları nedeni ile pişman olduğunu ve paylaşımlarından dolayı daha önce yargılandığını, hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verildiğini beyan etmiştir.

Erzurum 2. Sulh Ceza Hakimliğinin 20.08.2019 tarihli ve 2019/294 sorgu ... ve daha sonrasında müdafinin istemi üzerine verilen, 03.02.2020 tarih ve 2020/315 değişik iş ... kararları ile de sanık hakkında adli kontrol tedbirleri uygulanmıştır.

Erzurum 1. Sulh Ceza Hakimliğinin, 18.08.2019 tarihli ve 2019/2458 değişik iş ... ve sonrasında alınan aynı Hakimliğin 19.06.2020 tarihli, 2020/1721 değişik iş ... kararları kapsamında, ikametinde yapılan aramada ele geçirilip, el konulan materyallere ilişkin olarak süreçte uzmanlık/inceleme...raporları alınmış ve bunlara matuf incelemeler yapılmıştır. Özet olarak ele geçen telefonlar ve hafıza kartlarından bazılarında, örgütü yahut örgüt liderini öven şarkıların bulunduğu ses dosyalarının, PKK gerillaları eylem baskınına böyle gidiyor şeklinde ibarenin bulunuğu silinen bir videonun, ... Ö.'a ait bir fotoğrafın, Koma Gel Biji Biji (YPG marşı) adlı ses dosyasının bulunduğu tespit edilmiştir.

08.10.2014 tarihindeki eyleme dair yürütülen soruşturmada, görgü tespit tutanaklarında maddi zarar verildiği belirtilen kamu binaları ve iş yerlerine yönelik olarak, 2014 yılında muhtelif tarihlerde müşteki sıfatı ile Ziraat Bankası'nın müdürü ....in, A101 adlı marketin sorumlusu ....nın, Halk Eğitim Müdürü B.T.nin, Lokanta sahibi H.A.nın, PTT Müdürlüğü sorumlu müdürü ....nin, Elektrik Dağıtım Şirketi sorumlu şefi ....nin, İlçe Tarım ve Orman Müdürlüğü Ziraat Mühendisi G.Ç.nin ve olaylar anında yaralanan polis memuru ... K.,'nın beyanları alınmıştır. Müştekilerin ifadelerinde sanıkla ilgili bir bilgi yer almamaktadır.

3. Soruşturmanın neticesinde sanık ve diğer sanıklar hakkında, Erzurum Cumhuriyet Başsavcılığının, 18.02.2021 tarihli, 2019/10363 soruşturma ... iddianamesi tanzim edilmiştir. İddianamenin başlık kısmında; müştekilerin B.T., G.Ç., ...., ...., ...., ....,; diğer sanıkların G.G. ve N.A., olduğu ve sanık ... yönünden ise: 'terör örgütü propagandası yapmak, kamu malına zarar verme, görevi yaptırmamak için direnme, toplantı ve yürüyüşlere silah ve benzeri aletler taşıyarak veya kendilerini tanınmayacak hale getirerek katılma, güvenlik amirinin dağılma isteğini düzenleme kurulu üyelerinin yerine getirmemesi, kanuna aykırı toplantı ve yürüyüşlere silahsız katılarak ihtara rağmen kendiliğinden dağılmama' suçlarından, suç tarihlerinin: '08.10.2014, 10.01.2015, 11.07.2015, 26.07.2015, 22.08.2015, 01.09.2015, 05.09.2015, 09.02.2016, 29.05.2018, 16.07.2018', suç yerinin: 'Erzurum/Karaçoban', sevk maddelerinin ise: 'Toplantı ve Gösteri Yürüyüşleri Kanunu 32/1, 32/2, ... Ceza Kanunu 265/1, 265/3, Terörle Mücadele Kanunu 7/2 ve 7/2-2.cümle, Toplantı ve Gösteri Yürüyüşleri Kanunu 33/1-a, ... Ceza Kanunu 152/1.a, 43, 53' maddeleri olduğu belirtilmiştir.

İddianame anlatımında özetle; örgütün eylem talimatları belirtilmiş, 08.10.2014 tarihinde gerçekleşen olayın ayrıntılarına yer verilmiş ve eyleme katıldıkları tespit edilen diğer şüpheliler hakkında Hınıs Cumhuriyet Başsavcılığınca kamu davasının açıldığı, eylem anında çekilen görüntülerin incelemesinden eylemlere katıldıkları, taşlı saldırıda bulundukları, grubu yönlendirdikleri tespit edilen sanıklar hakkında bu soruşturmanın başlatıldığı; sanıkların, sloganlar atıp, Karaçoban Belediye binasına doğru yürüyüşe geçip, yaya ve resmi ve zırhlı araçlar ile güvenlik önlemleri alan güvenlik güçlerine taşlı saldırıda bulunan, çoğunluğu yüzü maske ile kapalı olan grupla birlikte hareket edip, ... işareti yaptıkları, güvenlik güçlerinin bulunduğu bölgeye doğru taşlı saldırıda bulundukları, el kol hareketleri yaparak grubu organize edip bir arada tutmak amacıyla yönlendirmeye çalıştıkları, yasa dışı gösterilere aktif olarak katıldıkları; diğer yönden sanık ... 'in facebook isimli sosyal medya sitesindeki hesabından yaptığı paylaşımların ayrıntılarına yer verilerek, 16.07.2018 tarihli paylaşımı ile FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün; 29.05.2018, 09.02.2016, 05.09.2015, 01.09.2015, 22.08.2015, 26.07.2015, 11.07.2015, 10.01.2015 tarihli paylaşımlarıyla da PKK/KCK silahlı terör örgütü ve uzantılarının propagandasını yaptığı belirtilmiştir.

4. Erzurum 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.02.2021 tarihli ve 2021/31 Esas ... kararı ile iddianamenin kabulüne karar verilmiş ve dosya 2021/41 Esas numarasına kayıt edilmiştir. İş bu yargılama sürecinde ise; vekaletname ibraz eden müdafinin hukuki yardımından yararlanıp, SEGBİS sisteminden duruşmalara katılmak isteyen sanık, özetle savunmalarında, önceki beyanlarını tekrar ettiğini ve doğru olduğunu, 08.10.2014 tarihli eylemde zorla bulundurulduğunu, elinde taş olduğunu fakat tehdit ve baskı nedeni ile zorla aldığını ancak atmadığını, gösteri sırasında yüzünün açık olduğunu, slogan atmadığını, Facebook hesabının kendisine ait olduğunu, paylaşımları nedeni ile daha önce yargılandığını, bu paylaşımlarını yüzü maskeli kişilerin tehditleri nedeni ile yaptığını ve pişman olduğunu, maddi durumunun iyi olmadığını, bu olaydan sonra başkaca bir olaya karışmadığını, şikayetten vazgeçme olursa kabul ettiğini, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına rızasının bulunduğunu, lehe olan hükümlerin uygulanmasını talep etmiştir.

Gerek sanığın, gerekse müdafinin sosyal medya hesabındaki paylaşımlarından dolayı daha öncesinde yargılandığına yönelik beyanlarında geçen Erzurum 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2019/64 Esas ... dosyasının gerekçeli kararı ve kesinleşme şerhi, kovuşturma aşamasında mahkemece temin edilmiştir.

16.12.2021 tarihinde yapılan 3'üncü celsede sanığa, 2911 ... Kanun'un 32/1, 33/1, 32/2 yollaması ile 5237 ... Kanun'un 265/1-3-4 maddeleri ile 3713 ... Kanun'un 7/2, 7/2 -1 ve 2 cümle ve aynı Kanun'un 43/2-1 maddelerince (2 kez), 5271 ... Kanunun 226 maddesi uyarınca ek savunma ... verilmiştir. Sanık ve müdafii, önceki savunma ve beyanlarını tekrar etmiştir. Ayrıca sanık ek savunmasında da lehe hükümlerin uygulanmasını ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesini kabul ettiğini beyan etmiştir. Bu celsenin sonunda verilen ara kararla, sanıklar hakkında terör örgütünün hiyerarşik yapısına dahil olmaksızın örgüt adına suç işleme suçundan suç durusunda bulunulmasına karar verilmiş, 16.12.2021 tarihli müzekkere ile de Cumhuriyet Başsavcılığına, sanıklar hakkında terör örgütünün hiyerarşik yapısına dahil olmaksızın örgüt adına suç işleme suçundan dava açılması hususunda ihbarda bulunulmuştur.

Erzurum Cumhuriyet Başsavcılığınca, özet olarak, başlık kısmında: 08.10.2014 tarihinin suç tarihi, Erzurum ili Karaçoban ilçesinin ise suç yeri olduğu, suç adının örgüt üyesi olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçu, sevk maddelerinin ise 5237 ... Kanun'un 314/2, 220/6, 53 olduğu belirtilmek sureti ile 27.12.2021 tarihli, 2021/16007 soruşturma, 2021/5347 Esas ve 2021/867 iddianame no.lu birleştirme talepli iddianame tanzim edilmiştir.

08.10.2014 tarihli olaya yönelik anlatımda bulunulan iddianamenin ilgili kısmı belirtildiği şekli ile şöyledir;

'...silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçuna dayanak teşkil eden 2911 ... Kanunun 32/1 maddesine muhalefet suçunun oluşabilmesi için toplantı ve gösteri yürüyüşü sırasında güvenlik güçlerince yapılan ihtar yanında zor kullanmaya rağmen dağılmamakta ısrar edilmesi halinde atılı eylemin sübut bulacağı, yapılan soruşturma neticesinde Firatnews Haber Ajansında yayınlanan metinler dikkate alındığında şüphelilerin yasadışı olan bir eyleme katılarak, taş atmak suretiyle kamu binalarına, araçlarına zarar verildiği görülmekle, öte yandan söz konusu eylemlerin izin alınmadan kanuna aykırı düzenlenen bir toplantı olduğu, şüphelilerin de söz konusu eyleme katılarak ve güvenlik güçlerine taş atmak suretiyle 2911 ... Toplantı ve Gösteri Yürüyüşü Kanunun 32/1 hükmünü ve yine yapılan ihtara rağmen kolluk kuvvetlerine karşı cebir kullanılarak direnildiği böylece aynı kanunun 32/2 maddesi delaletiyle ... Ceza Kanunu 265 maddesi hükümlerini ihlal ederek örgüt çağrısı üzerine eylemde bulunarak üzerilerine atılı örgüt üyesi olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçunu işledikleri...'

Erzurum 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 29.12.2021 tarihli ve 2021/122 dosya no.lu kararı ile iddianame kabul edilmiş ve 2021/202 esas numarasına dosya kayıt edilmiştir. 29.12.2021 tarihli ve 2021/202 Esas, 2021/315 ... birleştirme Kararı ile de davanın 2021/41 Esas ... dosya ile birleştirilmesine karar verilmiştir. 30.12.2021 tarihli kesinleşme şerhine göre istinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar itiraz edilmeden, 30.12.2021 tarihinde kesinleşmiştir.

2021/41 Esas no.lu davanın, 29.03.2022 tarihinde yapılan 4 üncü celsesinde, duruşmadan vareste tutulan sanık hakkında suç duyurusuna istinaden açılıp sonrasında birleştirilmesine karar verilen davaya dair belgeler müdafine okunmuş, aynı ... öğleden sonra yapılan 5 inci celsede SEGBİS sistemi ile müdafii eşliğinde süre istemediğini beyanla sanığın birleşen dosya kapsamında savunması alınmıştır. Savunmasında özet olarak, önceki beyanlarını tekrar ettiğini, 08.10.2014 tarihli olaya dair fotoğraftaki kişinin kendisi olduğunu, örgütün çağrısı üzerine eyleme katılmadığını, suçlamayı kabul etmediğini ve beraatine karar verilmesini istemiştir. 5237 ... Kanun'un 220/6 ncı maddesi yollaması ile aynı Kanun'un 314/2 ve 3713 ... Kanun'un 5 inci maddesi kapsamında ek savunması alınmıştır. Sanık lehe hükümlerin uygulanmasını ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına rızasının bulunduğunu beyan etmiştir. 17.05.2022 tarihinde yapılan 6'ncı celsede SEGBİS sistemi ile hazır bulunan sanığın, 5271 ... Kanun'un 226 ncı maddesi gereği, 08.10.2014 tarihli olay kapsamında, 2911 ... Kanun'un 32/2 yollaması ile 5237 ... Kanun'un 265/1-3-4, aynı Kanun'un 33/1, 314/2 ayrıca; 29.05.2018 tarihli eylemine istinaden de 3713 ... Kanun'un 7/2 nci maddesinin 1 inci ve 2 nci cümleleri, 5237 ... Kanun'un 43/2-1 inci maddelerince ek savunması alınmıştır. 13.09.2022 tarihinde yapılan 8 inci celsede sanığın ve mazeret dilekçesi sunan müdafinin yokluğunda Erzurum Cumhuriyet Başsavcılığınca gönderilen açık kaynak araştırma raporu okunmuş ve sanık hakkında ki dosyanın tefrik edilmesine karar verilmiştir.

Dosya içeriğine gönderilen 25.08.2022 tarihli video çözümleme tutanağında, tik tok adlı sosyal medya sitesinde tespiti yapılan hesabından, herkese açık şekilde, 19.07.2022 tarihinde video yayınlandığı, görüntülerde Devrimci Karargah Örgütü üyesi ... Y.'a ait fotoğraflar ile örgüt sembollerinin bulunduğu, M. adlı müzik grubunun söylediği şarkının 'Vurulduk beşer onar, dağların doruğunda, dağların doruğunda' bölümünün çaldığı; arka fonda ise bir erkek şahsın 'İsmim ... Y., İsmim Organ Y. Devrimci Karargah savaşçısıyım, ... ve Kürt halklarının mücadele birliği için savaşıyoruz. Emparyelizme karşı, faşizme karşı, siyonizme karşı savaşıyoruz. Yaşasın devrim ve sosyalizm, Yaşasın Halkların kardeşliği, yaşasın ... ve Kürt Halkların kardeşliği, Yaşasın ... ve Kürt Halklarının mücadele birliği' şeklinde konuşmanın bulunduğunun tespit edildiği ve söz konusu hesabın tespiti ile paylaşımlarının ekran görüntüleri belirtilmiştir. Sanığın profilinde yer alan fotoğrafı sistemde yer alan resmi ile karşılaştırılmıştır.

Yargılama sürecinde huzurda dinlenen yahut talimatla beyanları alınan müştekiler, sanığın bizzat maddi zarara veya yaralamaya sebebiyet verdiğine dair bir beyanda bulunmadıkları gibi davaya katılmak da istememişlerdir.

5. Sanığın tefrik edilen dosyası, mahkemenin 2022/104 Esasına kayıt edilmiştir. Bu aşamadan itibaren yapılan yargılamada ise; 25.10.2022 tarihinde yapılan 1 inci celsede sanık ... özet olarak, önceki savunmalarını tekrar ettiğini, beyanlarını müdafisi huzurunda vereceğini belirtmiş, 01.11.2022 tarihli 2 nci celsede müdafinin eşliğinde yaptığı savunmasında da önceki beyanlarını tekrar ettiğini, beraatine karar verilmesini istemiştir. 5237 ... Kanun'un 220/6 ıncı maddesinin yollaması ile aynı Kanun'un 314/2, 58/9, 2911 ... Kanun'un 32/1, 33/1, 32/2 nci maddelerinin yollaması ile de 5237 ... Kanun'un 265/1-3-4 üncü maddelerinden ek savunması alınmış, önceki beyanlarını tekrar ettiğini, lehe olan hükümlerin uygulanmasını ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesini kabul ettiğini beyan etmiştir.

İddia makamı mütalaasında özet olarak; 08.10.2014 tarihinde gerçekleşen eyleme katılan sanığın örgüt üyesi olmamakla birlikte örgüt talimatı doğrultusunda atılı suçları işlediğinden, 5237 ... Kanun'un 220/6 ıncı maddesinin atfıyla, aynı Kanun'un 314/2, 2911 ... Kanun'un 32/1 ve 32/2 atfıyla 5237 ... Kanun'un 265/1, 3, 4, ve 2911 ... Kanun'un 33/1, 3713 ... Kanun'un 3, 5., 5237 ... Kanun'un 53, 58, 63, 54 üncü maddeleri uyarınca cezalandırılmasına; kamu malına zarar verme, terör örgütü propagandası suçlarından iki kez ayrı ayrı 5271 ... Kanun'un 223/2-e maddesi gereğince beraatine; Erzurum 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2019/64 Esas ... dosyasında iddianamede belirtilen paylaşım tarihlerini kapsayan paylaşımlarından yargılanıp, 3713 ... Kanun'un 7/2 nci maddesine muhalefet suçundan mahkumiyet kararı tesis edilip, 5237 ... Kanun'un 43'ünci maddesi kapsamında değerlendirme yapılması nedeni ile de 5271 ... Kanun'un 223/7 inci maddesince davanın reddine; suç unsuru ve delillerinin müsaderesini, gözaltında ve tutuklukta geçirdiği sürenin mahsubuna, ve 5237 ... Kanun'un 58/9 uncu maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına, yargılama giderlerinin de üzerine bırakılmasına karar verilmesini istemiştir.

Duruşma sonunda tefhim olunan hüküm, belirtildiği şekli ile özet olarak;

"... 2022/104 esas ... dosyası ve bu dosya ile birleşik...2021/202 esas ... dosyası açısından;

A)3713 ... yasa'nın 7/2 maddesi kapsamında kalan 08.10.2014 tarihli eylemine ilişkin suç açısından;

1-... 08.10.2014 tarihli eylemi yönünden Silahlı Terör Örgütü Propagandası Yapmak (TMK 7/2) suçunu işlediği iddiasıyla... kamu davası açılmış ise de; ... yüklenen suçu işlediğinin sabit olmaması nedeniyle CMK.nun 223/2-e. maddeleri gereğince müsnet suçtan beraatine,

B) TCK'nın 151 maddesi kapsamında kalan suç açısından;

1-...nitelikli mala zarar verme... suçunu işlediği iddiasıyla cezalandırılması istemiyle... kamu davası açılmış ise de... yüklenen suçu işlediğinin sabit olmaması nedeniyle CMK.nun 223/2-e. maddeleri gereğince müsnet suçtan beraatine,

C)2911 ... yasa'nın 32/1 maddesi kapsamında kalan suç açısından;

1-...Kanuna Aykırı Toplantı veya Gösteri Yürüyüşlerine katılarak ihtara ve zor kullanmaya rağmen dağılmamakta ısrar etmek eylemi ..sabit bulunmakla,...eylemine uyan 2911 ... Yasa'nın 32/1 maddesi gereğince takdiren 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

2-...TCK nun 62/1. maddesi gereğince cezasından takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak, neticeten 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

3-...başkaca bir artırım veya indirim yapılmasına kanunen ve takdiren yer olmadığına,

4-... 5237 ... TCK'nın 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,

5-Sanığın üzerine atılı eylemin niteliği, verilen mahkumiyet cezasının miktarı, dosya kapsamına yansıyan herhangi bir maddi kamu zararının bulunmaması, sanığın eylem sonrasındaki tutum ve davranışları dikkate alındığında bir daha suç işlemeyeceği mahkememizde olumlu kanaat uyandırması, karar vermeye engel adli sicil kaydının bulunmaması dikkate alınarak, CMK'nın 231/5 maddesi gereğince sanık hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına,

6-CMK'nın 231/8 maddesi gereğince, 5 yıl süreyle denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmasına, CMK'nın 231/8 maddesi gereğince herhangi bir yükümlülüğün yüklenmesine, taktiren yer olmadığına,

7-Sanığa verilen hapis cezanın, CMK'nın 231/7 maddesi gereğince, seçenek yaptırımlara çevrilmesine ve ertelenmesine yer olmadığına, hükmün açıklanması aşamasında değerlendirilmesine,

8-Sanığın, denetimli serbestlik tedbiri süresi içerisinde kasıtlı bir suçtan dolayı mahkum olması durumunda, geri bırakılan hükmün açıklanacağının, denetim süresinde herhangi bir kasıtlı suç işlenmemiş olması, denetimli serbestliğe uygun davranılması halinde düşme kararı verileceğinin anlam ve sonuçları hatırlatılarak ihtarına, (ihtar edildi)

D)2911 ... yasa'nın 32/2 yollamasıyla tck'nın 265/1-3-4 maddesi kapsamında kalan suç açısından;

1-...Görevini Yaptırmamak İçin Direnme eylemi.. sabit bulunmakla, TCK'nın 61. maddesi gereğince... 2911 ... kanunun 6008 ... kanun ile değişiklik sonrası 32/2 maddesinin atfıyla TCK’nın 265/1. maddesi gereğince takdiren 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

2-...eylemini birden fazla kişiyle birlikte gerçekleştirmiş olması nedeniyle, TCK'nın 265/3 maddesi gereğince 1/3 arttırım yapılarak, 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

3-...eylemini örgütün korkutucu gücünden sağlayarak gerçekleştirdiği kabul edilerek TCK'nın 265/4 maddesi gereğince 1/2 oranında arttırım yapılarak, 12 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

4-... TCK nun 62/1. maddesi gereğince cezasından takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak, neticeten 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

5-...başkaca bir artırım veya indirim yapılmasına kanunen ve takdiren yer olmadığına,

6-... 5237 ... TCK'nın 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,

7-Sanığın üzerine atılı eylemin niteliği, verilen mahkumiyet cezasının miktarı, dosya kapsamına yansıyan herhangi bir maddi kamu zararının bulunmaması, sanığın eylem sonrasındaki tutum ve davranışları dikkate alındığında bir daha suç işlemeyeceği Mahkememizde olumlu kanaat uyandırması, karar vermeye engel adli sicil kaydının bulunmaması dikkate alınarak, CMK'nın 231/5 maddesi gereğince sanık hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına,

8-CMK'nın 231/8 maddesi gereğince, 5 yıl süreyle denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmasına, cmk'nın 231/8 maddesi gereğince herhangi bir yükümlülüğün yüklenmesine, taktiren yer olmadığına,

9-Sanığa verilen hapis cezanın, CMK'nın 231/7 maddesi gereğince, seçenek yaptırımlara çevrilmesine ve ertelenmesine yer olmadığına, hükmün açıklanması aşamasında değerlendirilmesine,

10-Sanığın, denetimli serbestlik tedbiri süresi içerisinde kasıtlı bir suçtan dolayı mahkum olması durumunda, geri bırakılan hükmün açıklanacağının, denetim süresinde herhangi bir kasıtlı suç işlenmemiş olması, denetimli serbestliğe uygun davranılması halinde düşme kararı verileceğinin anlam ve sonuçları hatırlatılarak ihtarına, (ihtar edildi)

E) 2911 ... Yasa'nın 33/1 maddesi kapsamında kalan suç açısından;

1-... üzerine atılı Toplantı ve Gösteri Yürüyüşlerine 2911 ... Yasa'nın 23(b) maddesinde sayılan silah veya araçları taşıyarak katılmak eylemi mahkememizce sabit bulunmakla, TCK'nın 61. maddesi gereğince somut olayda suçun işleniş biçimi, suçta kullanılan materyal, suçun işlendiği zaman dilimi ve yeri, meydana gelen zararın büyüklüğü, suç işleme hususundaki iradesinin ağırlığı ve saiki göz önünde bulundurularak, eylemine uyan 2911 ... Yasa'nın 33/1 maddesi gereğince takdiren 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

2-Sanığın fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları... sebep sayılıp, TCK nun 62/1. maddesi gereğince cezasından takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak, neticeten 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

3-... başkaca bir artırım veya indirim yapılmasına kanunen ve takdiren yer olmadığına,

4-... hakkında 5237 ... TCK'nın 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,

5-Sanığın üzerine atılı eylemin niteliği, verilen mahkumiyet cezasının miktarı, dosya kapsamına yansıyan herhangi bir maddi kamu zararının bulunmaması, sanığın eylem sonrasındaki tutum ve davranışları dikkate alındığında bir daha suç işlemeyeceği Mahkememizde olumlu kanaat uyandırması, karar vermeye engel adli sicil kaydının bulunmaması dikkate alınarak, CMK'nın 231/5 maddesi gereğince sanık hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına,

6-CMK'nın 231/8 maddesi gereğince, 5 yıl süreyle denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmasına, CMK'nın 231/8 maddesi gereğince herhangi bir yükümlülüğün yüklenmesine, taktiren yer olmadığına,

7-Sanığa verilen hapis cezanın, CMK'nın 231/7 maddesi gereğince, seçenek yaptırımlara çevrilmesine ve ertelenmesine yer olmadığına, hükmün açıklanması aşamasında değerlendirilmesine,

8-Sanığın, denetimli serbestlik tedbiri süresi içerisinde kasıtlı bir suçtan dolayı mahkum olması durumunda, geri bırakılan hükmün açıklanacağının, denetim süresinde herhangi bir kasıtlı suç işlenmemiş olması, denetimli serbestliğe uygun davranılması halinde düşme kararı verileceğinin anlam ve sonuçları hatırlatılarak ihtarına, (ihtar edildi)

F)TCK'nın 220/6 yollamasıyla 314/2 maddesi kapsamında kalan suç açısından;

1-... atılı terör örgütü (PKK / KCK) üyesi olmamakla birlikte örgüt adına suç işlemek eylemi mahkememizce sabit bulunmakla, eylemine uyan 314/3 ve 220/6. maddeleri yollaması ile 314/2. maddesi gereğince suçun işleniş şekli ve niteliği dikkate alınarak sanığın takdiren 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,

2-... 6352 ... yasanın 85. maddesi ile değişik 5237 ... TCK.nın 220/6 maddesi gereğince verilen cezadan takdiren yarı oranında indirim yapılarak 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

3-...eylemini örgüt faaliyeti çerçevesinde işlediği anlaşılmakla sanığa verilen cezanın 3713 ... Yasanını 5/1. maddesi gereğince yarı oranında arttırılarak sanığın 3 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

4-...TCK.nun 62. maddesi gereğince taktiren 1/6 oranında indirim yapılmak sureti ile sanığın neticeten 3 yıl 1 ay 15 ... hapis cezası ile cezalandırılmasına,

5-... başkaca artırım ve indirim maddelerinin uygulanmasına takdiren yer olmadığına,

6-..hapis cezasının miktarı dikkate alınarak 5237 ... TCK’nın 50.., 51... hükümlerinin uygulanmasına, 5271 ... CMK'nın 231. maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yasal olarak yer olmadığına,

7-... hakkında 5237 ... TCK'nın 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,

8-...TCK'nun 58/9. maddesi uyarınca sanığın cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine, sanık hakkında cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına,

G)3713 ... yasa'nın 7/2 maddesi kapsamında kalan 29.05.2018 tarihli eylemine ilişkin suç açısından;

1-... 29.05.2018 tarihli eylemi yönünden ...PKK/KCK silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçunu işlediği iddiasıyla cezalandırılması istemiyle mahkememize kamu davası açılmış ise de; söz konusu paylaşımlara ilişkin Erzurum 2. ACM'nin 2019/64 Esas ... dosyasında mahkumiyet kararı tesis edildiği anlaşılmakla 5271 ... CMK'nın 223/7. maddesi gereğince aynı fiil nedeniyle daha önce verilmiş hükümden dolayı bu husustaki davanın reddine,

...Cumhuriyet savcısının katılımıyla isteme uygun olarak, sanık ... ve müdafi Av. ... A...'ün yüzüne karşı, mağdurların yokluğunda,

Hükmün açıklanması sırasında hazır olanlar yönünden tefhim tarihinden itibaren 7 ... İçerisinde, Hüküm yokluğunda açıklananlar yönünden ise tebliğ tarihinden itibaren 7 ... içerisinde,... hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarına karşı, CMK.nun 231/12. maddesi delaletiyle aynı kanunun 267 ve devamı maddeleri gereğince Erzurum 4. Ağır Ceza Mahkemesi'ne itiraz yasa yolu açık olmak üzere,

Mahkumiyet, beraat ve davanın reddi kararlarına karşı,...Erzurum Bölge Adliye Mahkemesi ilgili Ceza Dairesine istinaf yasa yolu açık olmak üzere,...'

Şeklindedir.

Erzurum 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 01.11.2022 tarihli ve 2022/104 E., 2022/211 K., ... gerekçeli kararının başlık kısmında suç tarihinin 08.10.2014 tarihi olduğu belirtilmiştir.

Gerekçeli kararda özet olarak, iş bu uyuşmazlık konusu ile ilgili kısımlarında belirtildiği şekli ile;

'...Erzurum Cumhuriyet Başsavcılığı..nun 18.02.2021 tarih 2021/1009 Esas ve 27.12.2021 tarih ve 2021/5347 Esas ... iddianameleri ile sanık ...'nın... aralarında bulunduğu bir grup örgüt üyesinin PKK/KCK terör örgütünün yayın organı olan www.firatnews.com isimli internet sitesinde örgütün eylem talimatını içeren haberler yayımlanması üzerine Suriye/ Kobani şehrinde yaşanan olayların protesto edilmesi amacıyla yapılacak olan eylemlere çağrı üzerine katıldığı, Karaçoban DBP-HDP yönetimi tarafından 08.10.2014 Çarşamba günü HDP binası önünde Kobani'de gerçekleşen IŞİD saldırılarını kınamak ve protesto etmek amacı ile yaklaşık 200-250 kişi civarındaki kalabalık ve içerisinde yüzleri kapalı bir şekilde yürüyüş yaptıkları, yürüyüş esnasında "Biji Sero Apo, Şehit Namırın, Kahrolsun AKP, Kahrolsun IŞİD, Yaşasın PYD-PYG" şeklinde sloganlar attıkları, slogan içerikli yazıları yol kenarında bulunan ikamet ve dükkan duvarlarına yazdıkları, kamu binalarını, resmi araçları, iş yerlerini ve şahsi araçları taşladıkları, dağılmaları yönünde yapılan anonslara uymadıkları, kolluk güçlerinin müdahalede bulunması üzerine içinde bulundukları grupla birlikte kolluk güçlerine karşı taşlı saldırılara devam ettikleri anlaşılmıştır.

...Kanuna Aykırı Düzenlenen Toplantı ve Gösteri Yürüyüşüne Katılmak, İhtara ve Zor Kullanmaya Rağmen Dağılmamakta Israr Etmek Suretiyle Direnme (2911 ... Toplantı ve Gösteri Yürüyüşleri Kanununun 32/1 Maddesine Muhalefet) Eylemi Bakımından Değerlendirme;

...Sanık ...'nın başından itibaren kanuna aykırı olarak düzenlenen 08.10.2014 tarihli eyleme katıldığı, güvenlik kuvvetlerine atmak amacıyla elinde taş olduğu, yasa dışı eylem yapan grup içerisinde bulunduğu ve güvenlik güçlerine yönelik taşlı saldırı içerisinde yer aldığı, görüntü kayıtlarına ve sanık savunmasına göre güvenlik güçlerine taş atan grup içerisinde yer aldığı ve yapılan ikazlara rağmen dağılmayarak taşla saldırmak suretiyle direndiği vicdani kanaatine varılarak... 2911 ... Yasa'nın 32/1 maddesi gereğince takdiren 6 ay hapis cezası ile,... 5237 ... TCK'nın 62/1 maddesi gereğince... 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına... sanığın üzerine atılı eylemin niteliği, verilen mahkumiyet cezasının miktarı, dosya kapsamına yansıyan herhangi bir maddi kamu zararının bulunmaması, eylem sonrasındaki tutum ve davranışları dikkate alındığında bir daha suç işlemeyeceği konusunda Mahkememiz nezdinde olumlu kanaat oluştuğundan CMK'nın 231/5 maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiştir.

... Görevini Yaptırmamak için Direnme (2911 ... Yasanın 32/2 Yollamasıyla TCK'nın 265/1-3-4 Maddesi Kapsamında Kalan Suç) Eylemi Bakımından Değerlendirme;

... kanuna aykırı düzenlenen gösterilere katıldığı, kalabalığa dağılmaları yönünde kolluk görevlileri tarafından uyarı yapıldığı, ancak grubun dağılmadığı ve güvenlik güçlerine taş atıldığı, sanığın yasadışı slogan ve güvenlik güçlerine taş atan grup ile birlikte hareket ederek güvenlik güçlerine taş atmak suretiyle karşı geldiği (görüntü kayıtları ve sanığın tevil yollu ikrarı dikkate alınarak tam bir kanaate hasıl olunmuş) kanaatine varılarak, kanuna aykırı toplantı ve gösteri yürüyüşü sırasında kolluk kuvvetlerinin ihtarına ve zor kullanmalarına rağmen dağılmamak, kolluk kuvvetlerine karşı cebir veya tehdit kullanılarak direnilmesi eylemini gerçekleştirdiği, eylemin birden fazla kişiyle birlikte ve silahla gerçekleştirildiği kabul edilmiştir. Buna göre, sanığın üzerine atılı 08.10.2014 tarihli Görevini Yaptırmamak İçin Direnme eylemi mahkememizce sabit bulunmakla, 2911 ... Kanunun 6008 ... Kanun ile değişiklik sonrası 32/2 maddesinin atfıyla TCK’nın 265/1. maddesi gereğince takdiren alt sınırdan cezalandırılmasına, sanığın eylemini birden fazla kişiyle birlikte gerçekleştirmiş olması nedeniyle, TCK'nın 265/3 maddesi gereğince 1/3 artırım yapılmasına, sanığın eylemini örgütün korkutucu gücünden sağlayarak gerçekleştirmesi nedeniyle TCK'nın 265/4 maddesi gereğince yarı oranında artırılmasına, sanığa verilen cezanın sanığın geleceği üzerindeki olası etkisi dikkate alınarak 5237 ... TCK'nın 62/1 maddesi gereğince cezasından takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak neticeten 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, sanığa verilen cezada başkaca bir artırım veya indirim yapılmasına kanunen ve takdiren yer olmadığına, sanığın üzerine atılı eylemin niteliği, verilen mahkumiyet cezasının miktarı, dosya kapsamına yansıyan herhangi bir maddi kamu zararının bulunmaması, eylem sonrasındaki tutum ve davranışları dikkate alındığında bir daha suç işlemeyeceği konusunda Mahkememiz nezdinde olumlu kanaat oluştuğundan CMK'nın 231/5 maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiştir.

... Kanuna Aykırı Düzenlenen Toplantı ve Gösteri Yürüyüşüne Elinde Silahtan Sayılan Taş İle Katılmak Suretiyle 2911 ... Kanunun 23 (b) Maddesine Aykırı Davranma (2911 ... Toplantı ve Gösteri Yürüyüşleri Kanununun 33/1 maddesine muhalefet) Eylemi Bakımından Değerlendirme;

Sanığın başından itibaren 2911 ... Kanun'a aykırı düzenlenen 08.10.2014 tarihli gösteriye katıldığı, yüzleri puşi ve çeşitli renklerdeki bezlerle kapalı grup içerisinde olduğu, güvenlik kuvvetlerine taş atarken çekilmiş görüntüleri üzerinde 03.07.2019 tarihli İnternet Tespiti - Görüntü İnceleme Tespit ve Değerlendirme Tutanağında 'şahsın eylem sırasında üzerinde açık/koyu renkli eşofman üstü, mavi kot pantolon, beyaz spor ayakkabısı bulunduğu, esmer tenli, kirli sakallı/bıyıklı olduğunun görülmesi üzerine eşkale uygun görüntü fotoğraftan temin edilerek, ... ...isimli şahıs olduğu/olabileceği değerlendirilmiştir' denildiği, ayrıca sanığın tevil yollu ikrarı kapsamında, sanığın kanuna aykırı yürüyüşte güvenlik güçlerine karşı attığı taşın 2911 ... Kanunun 23/b. maddesinde sayılan silah veya araçlardan olduğu, kabul edilen oluş karşısında sanığın eyleminin 2911 ... Kanunun 23/b maddesinde sayılan araçları taşıyarak kanun aykırı olarak gerçekleştirilen toplantı ve gösteri yürüyüşüne katılmak ve mukavemet / direnme suçunu gerçekleştirdiği kanaatine varılmıştır. Buna göre, eylemine uyan TCK'nın 61. maddesi gereğince somut olayda suçun işleniş biçimi, suçta kullanılan materyal, suçun işlendiği zaman dilimi ve yeri, meydana gelen zararın büyüklüğü, suç işleme hususundaki iradesinin ağırlığı ve saiki göz önünde bulundurularak, eylemine uyan 2911 ... Yasa'nın 33/1 maddesi gereğince takdiren 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, sanığa verilen cezanın sanığın geleceği üzerindeki olası etkisi dikkate alınarak 5237 ... TCK'nın 62/1 maddesi gereğince cezasından takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak neticeten 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, sanığa verilen cezada başkaca bir artırım veya indirim yapılmasına kanunen ve takdiren yer olmadığına, sanığın üzerine atılı eylemin niteliği, verilen mahkumiyet cezasının miktarı, dosya kapsamına yansıyan herhangi bir maddi kamu zararının bulunmaması, eylem sonrasındaki tutum ve davranışları dikkate alındığında bir daha suç işlemeyeceği konusunda Mahkememiz nezdinde olumlu kanaat oluştuğundan CMK'nın 231/5 maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiştir...'

6. 01.11.2022 tarihinde sanık müdafii, istinaf mahkemesine gönderilmek üzere mahkumiyet hükmü yönünden kararı istinaf ettiğine ilişkin süre tutum dilekçesini mahkemeye sunmuştur. Gerekçeli karar, sanık müdafinin elektronik postasına, 03.11.2022 tarihinde gönderilmiş, aynı ... alıcı tarafından ileti açılmış ve 08.11.2022 tarihinde de okundu sayılmıştır.

UYAP sisteminden gönderdiği, 06.11.2022 tarihli dilekçesi ile de sanık müdafii, gerekçeli istinaf nedenlerini içerir dilekçesini istinaf mahkemesine iletilmek üzere mahkemeye ibraz etmiştir. Belirtilen bu dilekçesinde, istemin konusu: 'Yerel mahkemenin müvekkil hakkında vermiş olduğu hapis cezası kararına karşı itirazlarımız ve istinaf talebimizden ibarettir' şeklinde belirtilmiştir. Özet olarak dilekçe anlatımında; 'Yerel Mahkeme tarafından 2022/104 Esas No ile görülmekte olan ceza davasının 01.11.2022 tarihli duruşmasında sanık müvekkil hakkında neticeden 3 yıl 1 ay 15 ... hapis cezası kararı verildiği' belirtilmiş ve 'örgüt üyesi olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme' suçuna ilişkin kurulan hükme dair izahatta bulunmuştur.

7. Erzurum 3.Ağır Ceza Mahkemesinin 10.11.2022 tarihli kararı ile 5271 ... Kanun'un 268/2 inci maddesi gereğince gerekçeli kararda bir değişiklik yapılmasına yer olmadığına kararı verilmiş ve dosya itiraz incelemesi yapılmak üzere Erzurum 4. Ağır Ceza Mahkemesine gönderilmiştir. Kararın ilgili kısmında;

'...sanık vekili Av. ... A..'ün 01.11.2022 tarihli süre tutum ve 06.11.2022 tarihli ayrıntılı dilekçesi ile karara karşı itiraz/istinaf yoluna gittiğini belirtip dilekçe içeriğinde belirtmemiş ise de, dilekçeler aynı zamanda itiraz dilekçesi olarak kabul edilmiş...'

olduğu belirtilmiştir.

8.İtiraz merciine sunulan, 11.11.2022 tarihli mütalasında Cumhuriyet savcısı, hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı usul ve yasaya uygun olduğundan vaki itirazın reddini istemiştir.

9.Erzurum 4. Ağır Ceza Mahkemesinin 28.11.2022 tarihli, 2022/369 değişik iş ... Kararı ile özet olarak;

a) Sanık müdafiinin, kanuna aykırı toplantı veya gösteri yürüyüşüne katılarak ihtara ve zor kullanmaya rağmen dağılmamakta ısrar etmek' suçundan verilen 5 ay hapis cezasına ilişkin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yönelik yapılan itirazın reddine;

b)Sanık müdafinin, 2911 ... Kanun'un 32/2 yollamasıyla 5237 ... Kanun'un 265-1-3-4 ve 62/1 inci maddelerinden verilen 10 ay hapis cezasına ilişkin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yönelik yapılan itirazın REDDİNE,

c) Sanık müdafinin, 'Toplantı ve gösteri yürüyüşlerine 2911 ... yasanın 23-b maddesinde sayılan silah ve araçları taşıyarak katılma' suçundan eylemine uyan 2911 ... Kanun'un 33/1-a maddesine göre hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı yönünden itirazının kabulüne, Erzurum 3. Ağır Ceza Mahkemesinin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararının 'Toplantı ve gösteri yürüyüşlerine 2911 ... Kanun'un 23-b maddesinde sayılan silah ve araçları taşıyarak katılma' suçu yönünden kaldırılmasına, kesin olarak, oy birliği ile karar verilmiştir.

Karar gerekçesinin ilgili kısımları belirtildiği şekli ile şöyledir;

'...Kanuna aykırı toplantı veya gösteri yürüyüşüne katılarak ihtara ve zor kullanmaya rağmen dağılmamakta ısrar etmek suçundan 2911 ... Yasanın 32/1 ve TCK'nın 62/1. maddelerinden verilen 5 Ay Hapis, 2911 ... Yasanın 32/2 yollamasıyla TCK'nın 265-1-3-4 ve 62/1. maddelerinden verilen 10 Ay Hapis cezasına ilişkin sanığın hükmün açıklanmasının geri bırakılmasını kabul etmesi, daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olmamış bulunması ve mahkemenin kanaati gözetildiğinde hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının yerinde olduğu, usul ve yasaya aykırı her hangi bir durum görülmediğinden itirazın reddine karar verilmesi yoluna gidilmiş ise de;

Sanığın üzerine atılı toplantı ve gösteri yürüyüşlerine 2911 ... Yasanın 23-b maddesinde sayılan silah ve araçları taşıyarak katılma suçundan eylemine uyan 2911 ... Yasanın 33/1-a maddesine göre cezasının 2 Yıl 6 ... 4 Yıla kadar olduğu, CMK'nın 231/5 maddesine göre hükmolunacak 2 Yıl ve daha az süreli hapis cezaları hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebileceği, 2911 ... Yasanın 33/1-a ve TCK'nın 62/1. Maddelerinin uygulanması halinde hükmolunabilecek asgari cezasının 2 Yıl 1 Ay Hapis cezası olabileceği dolayısıyla ceza miktarı bakımından hükmün açıklanmasının geri bırakılması koşulları oluşmadığı gibi bu hükme göre alt sınırdan 2 Yıl 6 Ay Hapis cezası verilebilecekken hatalı uygulama ile 6 Ay Hapis cezasına hükmedilmiş olduğu görülmekle bu suç yönünden itirazın kabulüne karar vermek gerekmiştir...'

29.11.2022 tarihli kesinleşme şerhlerine göre terör örgütü propagandası yapmak suçundan verilen red kararı istinaf edilmeden 09.11.2022 tarihinde; kamu malına zarar verme, terör örgütü propagandası yapmak suçundan verilen beraat kararları istinaf edilmeden 09.11.2022 tarihinde kesinleşmiştir.

10. 29.11.2022 tarihli yazı ile Erzurum 3. Ağır Ceza Mahkemesi Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğüne, Erzurum 4. Ağır Ceza Mahkemesinin değişik iş ... kesin kararının kanun yararına bozulması hususunda ihbarda bulunmuştur. İhbarda özet olarak, 2911 ... Kanun'un 23-b maddesinde sayılan silah ve araçları taşıyarak katılma suçundan aynı Kanun'un 33/1-a maddesine göre sanık hakkında kurulan hükmün, suç tarihi olan 08.10.2014 tarihi itibari ile yürürlükte bulunan ve lehe olan kanuna göre kurulduğu, bu yönü ile alt sınırı 6 ay olarak kurulan hükmün yerinde olmasına rağmen alt sınırın 2 yıl 6 ay olarak hüküm tesis edilmesi gerektiğinden bahisle kaldırılmasının hatalı olduğu belirtilmiştir.

11. Erzurum Cumhuriyet Başsavcılığının 01.12.2022 tarihli yazısı ile de Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğüne, Erzurum 4. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 28.11.2022 tarih 2022/369 değişik iş ... kesin Kararının, özet olarak suç tarihi olan 08.10.2014 tarihi itibari ile yürürlükte bulunan ve lehe olan kanuna göre hüküm kurulmasına rağmen kaldırılmasının hukuka aykırı olduğundan kanun yararına bozulması yoluna gidilmesi talep ve görüşünde bulunulmuştur.

İstinaf incelemesinde olduğundan dosyanın onaylı fiziki bir sureti incelemeye gönderilmiştir.

C. İlgili Hukuk

12.Yasal Mevzuat şöyledir;

a) 2709 ... Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın 'Suç ve cezalara ilişkin esaslar' başlıklı 38'inci maddesinin 1' inci fıkrası;

'Kimse, işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanunun suç saymadığı bir fiilden dolayı cezalandırılamaz; kimseye suçu işlediği zaman kanunda o suç için konulmuş olan cezadan daha ağır bir ceza verilemez...'

b) 5237 ... ... Ceza Kanunu'nun 'Zaman bakımından uygulama' başlıklı 7 nci maddesi; '(1) İşlendiği zaman yürürlükte bulunan kanuna göre suç sayılmayan bir fiilden dolayı kimseye ceza verilemez ve güvenlik tedbiri uygulanamaz. İşlendikten sonra yürürlüğe giren kanuna göre suç sayılmayan bir fiilden dolayı da kimse cezalandırılamaz ve hakkında güvenlik tedbiri uygulanamaz. Böyle bir ceza veya güvenlik tedbiri hükmolunmuşsa infazı ve kanuni neticeleri kendiliğinden kalkar.

(2) Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur.

(3) (Değişik: 29/6/2005 – 5377/2 md.) Hapis cezasının ertelenmesi, koşullu salıverilme ve tekerrürle ilgili olanlar hariç; infaz rejimine ilişkin hükümler, derhal uygulanır.

(4) Geçici veya süreli kanunların, yürürlükte bulundukları süre içinde işlenmiş olan suçlar hakkında uygulanmasına devam edilir.'

c) 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 'Hükmün açıklanması ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması' başlıklı 231'inci maddesinin 5,6,8 ve 12 fıkraları;

'...(5) (Ek: 6/12/2006-5560/23 md.) Sanığa yüklenen suçtan dolayı yapılan yargılama sonunda hükmolunan ceza, iki yıl veya daha az süreli hapis veya adli para cezası ise; mahkemece, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilir. Uzlaşmaya ilişkin hükümler saklıdır. Hükmün açıklanmasının geri bırakılması, kurulan hükmün sanık hakkında bir hukukî sonuç doğurmamasını ifade eder.

(6) (Ek: 6/12/2006-5560/23 md.) Hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için;

a) Sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkûm olmamış bulunması,

b) Mahkemece, sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılması,

c) Suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın, aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi,

gerekir. (Ek cümle: 22/7/2010 - 6008/7 md.) Sanığın kabul etmemesi hâlinde, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmez.

...

(8) (Ek: 6/12/2006-5560/23 md.) Hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının verilmesi halinde sanık, beş yıl süreyle denetim süresine tâbi tutulur. (Ek cümle: 18/6/2014- 6545/72 md.) Denetim süresi içinde, kişi hakkında kasıtlı bir suç nedeniyle bir daha hükmün

açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilemez...

...

(12) (Değişik: 28/3/2023-7445/21 md.) Hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararına itiraz edilebilir. İtiraz mercii, karar ve hükmü inceler; usul ve esasa ilişkin hukuka aykırılık tespit ettiği takdirde, gerekçesini göstererek karar ve hükmü kaldırır ve gereğinin yapılması için dosyayı mahkemesine gönderir.

d) 2911 ... Toplantı ve Gösteri Yürüyüşleri Kanunu'nun 'Toplantı ve yürüyüşe silahlı katılanlar' başlıklı, 6638 ... Kanun ile değişik, 33'üncü maddesi;

'(Değişik: 22/7/2010 - 6008/2 md.)

(Değişik birinci fıkra: 27/3/2015-6638/8 md.) Toplantı ve gösteri yürüyüşlerine;

a) Ateşli silahlar veya havai fişek, molotof ve benzeri el yapımı olanlar dâhil patlayıcı maddeler veya her türlü kesici, delici aletler veya taş, sopa, ... ve lastik çubuklar, boğma teli veya zincir, ... bilye ve sapan gibi bereleyici ve boğucu araçlar veya yakıcı, aşındırıcı, yaralayıcı eczalar veya diğer her türlü zehirler veya her türlü sis, gaz ve benzeri maddeler taşıyarak veya kimliklerini gizlemek amacıyla yüzlerini tamamen veya kısmen bez vesair unsurlarla örterek katılanlar iki yıl altı ... dört yıla kadar,

b) Yasadışı örgüt ve topluluklara ait amblem ve işaret taşıyarak veya bu işaret ve amblemleri üzerinde bulunduran üniformayı andırır giysiler giyerek katılanlar ile kanunların suç saydığı nitelik taşıyan afiş, pankart, döviz, resim, levha, araç ve gereçler taşıyarak veya bu nitelikte sloganlar söyleyerek veya ses cihazları ile yayınlayarak katılanlar altı ... üç yıla kadar, hapis cezası ile cezalandırılırlar.

Toplantı ve gösteri yürüyüşünün kanuna aykırı olması halinde ve dağılmamak için direnildiği takdirde, ayrıca 32 nci madde hükümlerine göre cezaya hükmolunur.'

e) 2911 ... Toplantı ve Gösteri Yürüyüşleri Kanunu'nun 'Toplantı ve yürüyüşe silahlı katılanlar' başlıklı, 6008 ... Kanun ile değişik, 33'üncü maddesi;

'(Değişik: 22/7/2010 - 6008/2 md.)

Toplantı ve gösteri yürüyüşlerine 23 üncü maddenin (b) bendinde sayılan silah veya araçları taşıyarak katılanlar, altı ... üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Silah veya aracın ateşli silah ya da patlayıcı veya yakıcı madde olması durumunda, cezanın alt sınırı bir yıldan az olamaz. Silah veya aracın bulundurulmasının suç oluşturması halinde, ayrıca bu suçtan dolayı da ilgili hakkında kanun hükümlerine göre cezaya hükmolunur.

Toplantı ve gösteri yürüyüşünün kanuna aykırı olması halinde ve dağılmamak için direnildiği takdirde, ayrıca 32 nci madde hükümlerine göre cezaya hükmolunur.' D. Değerlendirme;

15. Ayrıntıları Dairemizce de kabul edilen Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 04.07.2006 tarihli ve 2006/10-128 Esas, 2006/177 ... Kararında belirtildiği üzere; ceza kanunların zaman bakımından uygulanmasına ilişkin kurallar, yürürlükten kalkmış bulunan 765 ... Kanun'un 2 nci maddesinde ve 01 Haziran 2005 tarihinde yürürlüğe girmiş bulunan 5237 ... Kanun'un 'Zaman bakımından uygulama' başlıklı 7inci maddesinde, benzer şekilde düzenlenmiştir.

Her iki maddede de; ceza hukukunun en önemli ilkesi olan, ceza hukuku kurallarının yürürlüğe girdikleri andan itibaren işlenen suçlara uygulanacağına ilişkin, ileriye etkili olma prensibi ile bu ilkenin istisnasını oluşturan, failin lehine olan yasanın geçmişe etkili olması, 'geçmişe etkili uygulama' veya 'geçmişe yürürlük' ilkesine yer verilmiştir.

Bu ilke uyarınca, suçtan sonra yürürlüğe giren ve fail lehine hükümler içeren yasa, hükümde ve infaz aşamasında dikkate alınmalıdır.

Anayasa Mahkemesinin 11.04.2019 tarihli ve 2019/9 Esas, 2019/27 ... Kararı da şöyledir;

'Toplumun ihtiyaçlarına göre suç sayılan fiiller için uygulanacak cezalar, nitelik ve nicelik olarak zamanla değişebilmektedir. Suç tarihinden sonra yürürlüğe giren kanunla bir suç için daha hafif bir ceza öngörülebileceği gibi daha ağır bir ceza da belirlenebilir. Hukuki belirliliğin ve hukuk güvenliğinin gereği olarak Anayasa’nın 38 inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan '...kimseye suçu işlediği zaman kanunda o suç için konulmuş olan cezadan daha ağır bir ceza verilemez' hükmüyle aleyhe kanunun geçmişe uygulanması yasaklanmıştır. Ceza normlarının zaman bakımından uygulanmasını düzenleyici nitelikteki bu kural kanunilik ilkesinin bir alt ilkesi olan aleyhe kanunun geçmişe uygulanması yasağı olarak ifade edilmektedir. Bu yasak kişi özgürlüğü lehine kabul edilmiş bir güvence niteliğindedir.

Suç tarihinden sonra yürürlüğe giren kanunun aynı fiili suç olmaktan çıkarması veya aynı suç için daha hafif bir ceza öngördüğü durumlarda ise diğer bir alt ilke olan lehe kanunun uygulanması ilkesi gündeme gelmektedir. Sonraki kanunun fiili suç olmaktan çıkarması veya daha hafif bir ceza öngörmesi durumunda lehe kanundan söz edilir. Aleyhe kanunun geçmişe uygulanması yasağından farklı olarak lehe kanunun uygulanması ilkesine ilişkin bir hükme Anayasa’nın 38'inci maddesinde açıkça yer verilmemiştir. Bununla birlikte aynı maddede suç için mutlaka fiilin işlendiği zaman yürürlükte olan kanunun öngördüğü cezanın verilmesi yönünde bir kural da bulunmamaktadır.

Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi; Anayasa’nın 38'inci maddesinin birinci fıkrasıyla benzer içerikte olan Sözleşme’nin 7. maddesinin birinci paragrafına ilişkin içtihadında lehe kanunun uygulanması ilkesinin Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı dahil bütün temel insan hakları metinlerinde tanındığını, artık Avrupa ve uluslararası ceza hukukunun temel bir ilkesi olduğunu, yargılama yapan mahkemenin suç oluşturan eyleme kanun koyucunun orantılı olarak belirlediği cezayı vermesinin 7'inci maddenin temel bir unsuru olan hukukun üstünlüğü ilkesiyle uyumlu olduğunu ifade etmektedir. Mahkeme ayrıca suç işleyene sadece suç işlediği tarihte öngörüldüğü gerekçesi ile daha ağır bir ceza verilmesinin ceza hukukunun temel ilkelerine aykırı bulunduğunu, bunun aynı zamanda suçun işlendiği tarihten sonra meydana gelen bütün yasal değişiklikleri ve toplumun o suç karşısındaki yaklaşım değişikliğini görmemek anlamına geldiğini, lehe olan ceza hükmünün geriye yürümesi ilkesinin cezaların öngörülebilir olması gerekliliğinin bir uzantısı olduğunu, buna göre suçun işlendiği tarihte yürürlükte olan ceza kuralı ile kesin bir hükmün verilmesinden önce kabul edilen bir ceza kuralı farklı ise hakimin sanığın lehine olan ceza kuralını uygulaması gerektiğini belirtmiştir (Scoppola/İtalya (no. 2) [BD], B. No: 10249/03,17/9/2009,105-109).

Nitekim sözü edilen anayasal ilke doğrultusunda düzenlenen 26/9/2004 tarihli ve 5237 ... ... Ceza Kanunu’nun “Zaman bakımından uygulama” başlıklı 7. maddesinin (2) numaralı fıkrasında lehe kanunun uygulanması ilkesi “Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur”

Yukarıda belirtilen bilgiler ışığında somut olay değerlendirildiğine, 08.10.2014 tarihinde gerçekleştirdiği kabul edilen 2911 ... Kanun'un 23-b maddesinde sayılan 'silah ve araçları taşıyarak katılma' suçundan eylemine uyan ve aynı Kanun'un 33/1-a maddesinin suç tarihi itibari ile yürürlükte bulunan ve lehe olan haline göre neticeten beş ay hapis cezası ile cezalandırılmasına dair kurulan hükümde isabetsizlik bulunmadığı halde aleyhe kanunun geçmişe uygulanamayacağı gözetilmeden, asgari cezanın miktarında hatalı uygulama yapıldığı ve buna bağlı olarak HAGB koşullarının oluşmadığından bahisle itirazın kabulü ile kararın kaldırılmasına dair verilen inceleme konusu mercii kararı hukuka aykırı olduğundan istemin kabulüne karar verilmiştir.

III. KARAR ;

1. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının kanun yararına bozma isteminin KABULÜNE,

2. Erzurum 4. Ağır Ceza Mahkemesinin 28.11.2022 tarihli ve 2022/369 değişik iş ... Kararının 5271 ... Kanun’un 309 uncu maddesinin üçüncü fıkrası gereği, oy birliğiyle KANUN YARARINA BOZULMASINA,

5271 ... Kanun’un 309 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a) bendi uyarınca gerekli işlemin yapılması için dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

21.09.2023 tarihinde karar verildi.