Esas No: 2011/15461
Karar No: 2012/2124
Karar Tarihi: 14.02.2012

**10. Hukuk Dairesi         2011/15461 E.  ,  2012/2124 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :Asliye Hukuk (İş) Mahkemesi

Dava, meslek hastalığı sonucu sürekli iş göremezlik durumuna giren sigortalıya bağlanan peşin değerli gelir ile yapılan ödemenin, 506 sayılı Yasanın 26. maddesi uyarınca tazmini istemine ilişkindir.

Mahkemece, ilamında belirtildiği şekilde davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Hükmün, taraflar vekilleri tarafından temyiz edilmesi üzerine, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hâkimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillere ve hükmün dayandığı gerektirici sebeplere göre, davacı Kurum vekilinin temyiz itirazlarının reddine,

2-Davalı vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesine gelince;

a)5510 sayılı Kanunun 01.10.2008 tarihinde yürürlüğe giren 21. maddesinde iş kazası ve meslek hastalığı, hastalık bakımından işverenin ve üçüncü kişinin sorumluluğu konusunda yeni düzenlemesi getirilmiş ise de, söz konusu düzenlemenin anılan kanunda, yürürlüğü öncesinde gerçekleşen olaylardan kaynaklanan rücuan tazminat davalarında uygulanmasına olanak veren bir düzenleme bulunmadığı ve genel olarak Kanunların geriye yürümemesi kuralı karşısında, davanın yasal dayanağı 506 sayılı Kanunun 26. maddesidir.

Anılan maddede “İş kazası ve meslek hastalığı, işverenin kastı veya işçilerin sağlığını koruma ve işgüvenliği ile ilgili mevzuat hükümlerine aykırı hareketi veyahut suç sayılabilir bir hareketi sonucu olmuşsa, Kurumca sigortalıya veya haksahibi kimselerine yapılan veya ileride yapılması gerekli bulunan her türlü giderlerin tutarları ile gelir bağlanırsa bu gelirlerinin 22'nci maddede belirtilen tarifeye göre hesaplanacak sermaye değerleri toplamı ... Kurumca işverene ödettirilir.” hükmü yer almaktadır. Hangi hallerde sürekli iş göremezlik geliri bağlanacağı ise; Yasanın 19. Maddesinde düzenlenmiş olup, buna göre; iş kazası veya meslek hastalığı sonucu meslekte kazanma gücü en az %10 azalmış bulunduğu Kurumca tesbit edilen sigortalıya, sürekli iş göremezlik geliri bağlanır.

Sigortalı tarafından işveren aleyhine açılan ve kesinleşen .... 2. İş Mahkemesinin 2009/91 Esas 2010/46 Karar sayılı tazminat davasında alınan ....Genel Kurulunun 12.11.2009 tarihli raporlarında; “.... meslek hastalığı olup, malüliyet oran tayinine mahal olmadığı” belirtilmiştir.

Sigortalıdaki meslekte kazanma güç kaybı oranının % 0 olduğu, malüliyet tayinine yer olmadığı, bu durumda sürekli iş göremezlik geliri bağlanma koşullarının oluşmadığının belirgin olması karşısında, sigortalıya bağlanan gelirlerin tahsiline ilişkin talebin reddine karar verilmesi gerekirken, davalıdan tahsiline karar verilmiş olması isabetsiz bulunmuştur.

b)Kabule göre de; 10.616,24 TL olan ilk peşin sermaye değerli gelir miktarının 10.935,83 olarak belirlenmesi, 60,94 TL hastane masrafının kusur karşılığı olan miktarının 14,96 TL olmasına karşın 15,23 TL olarak belirlenmesi sonucu, fazla alacağın hüküm altına alınmış olması, usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir.

O halde, davalı vekilinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.

SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün BOZULMASINA, temyiz harcının istek halinde davalıya iadesine, 14.02.2012 gününde oybirliği ile karar verildi.