Esas No: 2017/7602
Karar No: 2017/5769
Karar Tarihi: 16.11.2017

**10. Ceza Dairesi         2017/7602 E.  ,  2017/5769 K.**

**"İçtihat Metni"**

Adalet Bakanlığı'nın, 28/07/2017 tarihli yazısı ile kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan sanıklar ... ve ... hakkında yapılan yargılama sonucunda, sanık ... hakkındaki hapis cezasının aynen infazına dair Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 13/09/2010 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararına yönelik itirazın reddine dair Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 05/11/2014 tarihli ve 2014/1043 değişik iş sayılı kararı ile; sanık ... hakkındaki kamu davasının düşürülmesine dair Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 11/08/2011 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararının kanun yararına bozulmasının istenmesi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nca 11/08/2017 tarihli yazı ekinde dosyanın Dairemize gönderildiği anlaşıldı.

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

A) Konuyla İlgili Bilgiler:

1- 12/10/2009 tarihinde işledikleri iddia edilen kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu nedeniyle sanıkların TCK’nın 191/1 ve 62. maddeleri uyarınca 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına, aynı Kanun’un 191/6. maddesi gereğince tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 24/12/2009 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı kararının temyiz edilmeksizin kesinleştiği,

2- Hükümlüler hakkındaki tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına başlandığı ve Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 11/08/2011 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararı ile hükümlü ...’in tedavi ve denetimli serbestlik tedbirini infaz ettiğinden bahisle TCK’nın 191/5. maddesi uyarınca kamu davasının düşürülmesine karar verildiği ve kararın itiraz edilmeksizin kesinleştiği,

3- Hükümlü ...’ın ise tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine aykırı davrandığının bildirilmesi üzerine, Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 13/09/2010 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararı ile 10 ay hapis cezasının aynen infazına karar verildiği, bu karara hükümlü tarafından yasa yoluna başvurulması üzerine, Dairemizin 23/09/2014 tarihli ve 2012/6460 esas, 2014/8639 sayılı ilamı ile yasa yolunun itiraz olduğu belirtilerek dosyanın mahalline iade edildiği, itiraz incelemesi yapan Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 05/11/2014 tarihli ve 2014/1043 değişik iş sayılı kararı ile aynen infaz kararına yönelik itirazın reddine karar verildiği,

4- Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 6545 sayılı Kanun uyarınca kapatılarak dosyaların Gebze 7. Asliye Ceza Mahkemesi'ne devredilmesi üzerine yapılan inceleme sırasında, Gebze 7. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 17/12/2014 tarihli ve 2009/17 esas, 2009/7 sayılı ek kararı ile hükümlü ...’in tedavi ve denetimli serbestlik tedbirini infaz ettiğinden bahisle TCK’nın 191/5. maddesi uyarınca kamu davasının düşürülmesine sehven ikinci kez karar verildiği ve kararın itiraz edilmeksizin kesinleştiği,

5- Hükümlü ... müdafiinin 10 ay hapis cezasının aynen infazına ilişkin karara karşı “hükümlünün esasen tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine uymuş olduğu, sehven aynen infaz kararı verildiği” gerekçesi ile yargılamanın yenilenmesini talep etmesi üzerine, dosyayı devralan Gebze 7. Asliye Ceza Mahkemesi tarafından 10.12.2014 tarihli karar ile infazın durdurulmasına ve aynen infaz kararına karşı kanun yararına bozma yoluna başvurulmasına karar verildiği,

Anlaşılmıştır.

B) Kanun Yararına Bozma Talebi:

Kanun yararına bozma talebi ve ihbar yazısında, "Sanık ... hakkında, Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesinin 11/08/2011 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararıyla, denetimli serbestlik tedbirine uyduğundan bahisle kamu davasının düşürülmesine karar verilmiş olması karşısında, Gebze 7. Asliye Ceza Mahkemesinin 17/12/2014 tarihli ve 2009/17 esas, 2009/7 sayılı kararının yok hükmünde olduğu değerlendirilerek yapılan incelemede; Dosya kapsamına göre,

1- Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 05/11/2014 tarihli ve 2014/1043 değişik iş sayılı kararının incelenmesinde; her ne kadar sanık ...’un denetimli serbestlik tedbirine uymadığı gerekçesiyle hakkındaki 10 ay hapis cezasının aynen infazına karar verilmiş ise de, dosya içerisinde bulunan ...Ruh Sağlığı ve Sinir Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 08/02/2011 tarihli raporunda, sanığın tedavi programının gereklerine uygun davrandığının bildirilmesi karşısında, sanığın mahkûm olduğu cezanın infaz edilmiş sayılacağı ve Cumhuriyet savcılığınca sadece yerine getirme fişi tanzim edilmesi gerektiği gözetilmeden, aynen infaz kararına yönelik itirazın kabulü yerine, yazılı şekilde reddine karar verilmesinde,

2- Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesinin 11/08/2011 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararının incelenmesinde; 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/7. maddesi uyarınca, sanığın tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin gereklerine uygun davranması hâlinde mahkûm olduğu cezanın infaz edilmiş sayılacağı ve Cumhuriyet savcılığınca sadece yerine getirme fişi tanzim edilmesi gerektiği gözetilmeden, sanık ...’in tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine uyduğundan bahisle kamu davasının düşürülmesine karar verilmesinde, isabet görülmemiştir." denilerek, Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 05/11/2014 tarihli ve 2014/1043 değişik iş sayılı kararı ile; Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 11/08/2011 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararının bozulması istenmiştir.

C) Konunun Değerlendirilmesi:

1- Hükümlü ... hakkındaki 10 ay hapis cezasının aynen infazına dair Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 13/09/2010 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararına yönelik itirazın reddine dair Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 05/11/2014 tarihli ve 2014/1043 değişik iş sayılı kararının incelenmesi:

Hükümlü ... hakkında Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 24/12/2009 tarihli kararı ile 10 ay hapis cezası ile birlikte hükmedilen tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında, mahkemeye sonradan ibraz edilen ... Ruh Sağlığı ve Sinir Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nin 08/02/2011 tarihli ve 2011/365 sayılı raporuna göre, sanığın sevk edildiği hastaneye başvurarak tedavi programının gereklerine uygun davrandığının bildirilmesi karşısında, karar tarihinde yürürlükte olan 5560 sayılı Kanun ile değişik TCK’nın 191/7. maddesi uyarınca hapis cezasının infaz edilmiş sayılmasına karar verilmesi ve Cumhuriyet savcılığınca sadece yerine getirme fişi tanzim edilmesi gerekirken, Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 13/09/2010 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararı ile sanığın tedavinin gereklerine aykırı davrandığından bahisle hapis cezasının aynen infazına karar verilmesi sonucu bakımından yasaya aykırı ise de,

Bu karara yönelik itirazı inceleyen Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 05/11/2014 tarihli ve 2014/1043 değişik iş sayılı kararından önce 28/06/2014 tarihinde 28/06/2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunla yeniden düzenlenen TCK'nın 191. maddesinin 5. fıkrası ve 5320 sayılı Kanun'a eklenen ek 7. maddenin 2. fıkrası hükümlü lehine hükümler içermekte olup, öncelikle hükümlü lehine uyarlama yapılması gerektiğinden, hükümlünün kanun yararına bozma talebine konu olan suçu, aynı nitelikte başka bir suç nedeniyle daha önce verilmiş bir tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işleyip işlemediği belirlendikten sonra;

a) Hükümlü bu suçu, daha önce işlediği suçtan dolayı yapılan kovuşturma aşamasında hükmolunan tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işlemiş ise, 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesinin 5. fıkrasında öngörülen “Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlâl nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz.” hükmü uyarınca, ikinci suçtan açılan bu davanın kovuşturma şartının ortadan kalkması nedeniyle, CMK'nın 223. maddesinin 8. fıkrası uyarınca “davanın düşmesine”

b) Hükümlü bu suçu daha önce işlediği suçtan dolayı verilen tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işlemiş değilse, bu suç nedeniyle daha önce tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmamış olan hükümlü hakkında, karardan önce 28/06/2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesi ve aynı Kanun'un 85. maddesi ile 5320 sayılı Kanun'a eklenen geçici 7. maddenin 2. fıkrası uyarınca, 191. madde hükümleri çerçevesinde "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına",

Karar verilmesi gerektiğinden, aynen infaz kararına yönelik itirazın öncelikle bu nedenlerle kabul edilmesi gerekirken reddine karar verilmesi yasaya aykırı olup, kanun yararına bozma talebi değişik gerekçe ile yerinde görülmüştür.

2- Hükümlü ... hakkındaki kamu davasının düşürülmesine dair Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 11/08/2011 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararının incelenmesi:

Hükümden sonra 6545 sayılı Kanunla yeniden düzenlenen TCK'nın 191. maddesi ile aynı Kanunla 5320 sayılı Kanun'a eklenen ek 7. maddenin 2. fıkrası uyarınca uyarlama yapılması mümkün görülerek karar tarihi itibari ile inceleme yapılmıştır.

Hükümlü ...’in, Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 24/12/2009 tarihli kararında 10 ay hapis cezası ile birlikte hükmedilen tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin gereklerine uygun davrandığı gerekçesi ile karar tarihinde yürürlükte olan 5560 sayılı Kanun ile değişik TCK’nın 191/5. maddesi uyarınca kamu davasının düşürülmesine karar verilmiş ise de,

Tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin gereklerine uygun davranan hükümlünün, hüküm tarihinde yürürlükte olan TCK'nın 191. maddesinin 7. fıkrası gereğince, mahkûm olduğu cezanın infaz edilmiş sayılması yerine davanın düşmesine karar verilmesi yasaya aykırı olduğundan, kanun yararına bozma talebi yerindedir.

D) Karar :

Açıklanan nedenlere göre; her iki karara karşı da kanun yararına bozma talebi yerinde görüldüğünden, hükümlü ... hakkındaki hapis cezasının aynen infazına dair Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 13/09/2010 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararına yönelik itirazın reddine dair Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 05/11/2014 tarihli ve 2014/1043 değişik iş sayılı kararının ve hükümlü ... hakkındaki kamu davasının düşürülmesine dair Gebze 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 11/08/2011 tarihli ve 2009/115 esas, 2009/43 sayılı ek kararının 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesinin 3. fıkrası gereğince kanun yararına BOZULMASINA, aynı Kanun'un 309. maddesinin 4. fıkrasının (a) bendi uyarınca gerekli işlemin yapılması için, dosyanın Adalet Bakanlığı'na iletilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmesine, 16.11.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.