Esas No: 2012/19212
Karar No: 2014/12368
Karar Tarihi: 19.06.2014

**15. Ceza Dairesi         2012/19212 E.  ,  2014/12368 K.**

**"İçtihat Metni"**

Tebliğname No : 11 - 2010/157958

MAHKEMESİ : Karşıyaka 5. Asliye Ceza Mahkemesi

TARİHİ : 28/12/2009

NUMARASI : 2008/242 (E) ve 2009/943 (K)

SUÇ : Nitelikli güveni kötüye kullanma

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Güveni kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için; failin bir malın zilyedi olması, malın iade edilmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere faile rızayla tevdi ve teslim edilmesi, failin kendisine verilen malı, veriliş gayesinin dışında, zilyedi olduğu malda malikmiş gibi satması, rehnetmesi tüketmesi, değiştirmesi veya bozması ve benzeri şekillerde tasarrufta bulunması ya da devir olgusunu inkar etmesi şeklinde, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir.

Y.. O..... A.Ş. Ticari ünvanlı şirketin, Garanti Finansal Kiralama A.Ş.'den Beşiktaş 16. Noterliğince düzenlenen 7.4.2006 tarih ve ..yevmiye no'lu "Finansal Kiralama Sözleşmesi" ile kiraladığı.. Plakalı Vito marka minibüsün trafik kazasıyla hasarlanması neticesinde, işyeri sahibinin sanık Arif'in babası Halim olduğu bildirilen Z.. R..-Opel özel servisine 2007 yılı Temmuz ayında tamir için şikayetçi E.. E.. tarafından bırakılmasını müteakip; aracın kaporta-boya işlerinin ikmali için, sadece karteri kırık olan motorunun sökülerek Ş.. Kardeşler adlı özel Tofaş servisine gönderilmesi, fiilen işleticisi sanık Arif olan atölyede saklanan motorun üçüncü kişilere satılması, kaporta-boya tamiri görmekte olan aracın ise o haliyle kendisine Ö.. D.. Opel Servisi adı altında işyeri açtığını söyleyen ustabaşı-sanık Asım'ın dükkanında kalması eylemlerinin "nitelikli güveni kötüye kullanma" suçunu oluşturduğu iddia edilen somut olayda;

1-Sanık Asım'ın ve kalfası tanık Ziya'nın aşamalardaki anlatımlarında genel olarak "...araca ait motorun sanık Arif'in atölyesinde kaporta-boya işlerinin bitirilmesi beklenirken, sanık Asım'ın işten ayrılması sonrasında üçüncü kişilere satıldığını..." söylemeleri karşısında; gerçeğin kuşkuya yer bırakmıyacak biçimde belirlenebilmesi amacına yönelik olarak; kiralayan Garanti Finansal A.Ş'nin Y.. O....A.Ş hakkında hukuki-cezai şikayette bulunup bulunmadığının araştırılması, finansal kiralamaya konu sigortalı olması beklenen Mercedes marka aracın Reno-Opel- Tofaş Özel servislerine tamir için götürülme nedeninin ortaya konulması, suç tarihi itibariyle Zistun Reno-Opel adlı özel servisin resmi kayıtlarının temin edilmesi, sanık Arif'in babası Halim ve Ş.. K..Özel Tofaş servisi ünvanlı işletmenin yetkililerinin kimliklerinin belirlenerek iddia ve savunmalar doğrultusunda tanık sıfatıyla usulünce dinlenmeleri, Y.. O....A.Ş'den yapıldığı söylenen tamir ödemelerinin kime, ne şekilde teslim edildiğinin şirket muhabese kayıtlarından araştırılıp belirlenmesi, sanık Asım'ın Zistun Reno-Opel Servisinden ayrılma ve adına kurduğunu belirttiği Özel D..Opel Servisi adlı işyerinin açılma tarihlerinin ilgili resmi dairelerden sorulup netleştirilmesi, toplanan deliller birlikte değerlendirilerek sanıkların hukuki durumlarının takdir ve tayini gerekirken eksik soruşturmayla yazılı şekilde kararlar verilmesi,

2-Kabule göre de; temel hapis cezaları alt sınırdan takdir ve tayin olunduğu halde, aynı gerekçeye dayanılarak, adli para cezalarının belirlenmesine esas alınan temel tam gün birim sayılarının asgari hadden uzaklaşılarak tayini suretiyle hükümlerde çelişkiye neden olunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık Asım, sanık Arif müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı 5320 Sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 Sayılı CMUK' nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 19.06.2014 tarihinde oybirliği ile karar verildi.