Esas No: 2019/712
Karar No: 2021/12418
Karar Tarihi: 14.12.2021

**11. Ceza Dairesi         2019/712 E.  ,  2021/12418 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Defter, kayıt ve belgeleri gizleme

HÜKÜM : Mahkumiyet

1)... Yapı Malz. Ve PVC Nak.İmalat San.Tic.Ltd.Şti.'nin yetkili temsilcisi olan sanığın, 2009, 2010 ve 2011 takvim yıllarına ait defter ve belgeleri ibraz etmemek suretiyle defter, kayıt ve belgeleri gizleme suçunu işlediği iddiasıyla açılan davada; sanığın "Ben Beylükdüzü'nde işe girdim, bana sigorta garantisi verdiler, bana noterden vekalet aldılar, o sırada bana kağıtlar imzalattılar, ... bunu yapmıştır, şirketin adı HC yapı malzemeleri idi, ben orada 6 ay işçi olarak çalıştım, 6 ay sonra şirketi kapattılar, ben Bursa'ya döndüm, döndükten sonra şirketim olduğunu defterlerim olduğunu mahkeme açılınca öğrendim, bu şirket bana ait değildir, ben orada işçi idim, beni kandırmışlardır, ben ilkokulu bile zor bitirdim, bu işleri bilmem, şirketin sahibi değildim, ben ticari defter ve belgeleri hiç görmedim, asıl suçlu Hüseyin

Cevahir'dir, ...'i İstanbul da araştırdım, adresinde yoktu, telefonları da kapalı idi kayıplara karışmıştır. Hakkımda hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesini kabul ediyorum." şeklinde savunma yapması, Marmara Küçük ve Orta Ölçekli Mükellefler Grup Başkanlığının 24/10/2014 tarihli ve 2014-A-3268/9 sayılı vergi tekniği raporunda şirketin önceki ortağı ve yetkilisi olan ...'in şirketteki mevcut hisselerini 08/07/2010 tarihinde sanığa devrettiğinin ve şirketin yeni müdürünün sanık ... olduğunun belirtilmesi karşısında; gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde tespiti bakımından, Ticaret Sicil Müdürlüğü'nden suç tarihinde şirketin yetkili temsilcisinin kim olduğunun araştırılması, söz konusu hisse devir sözleşmelerinin getirtilerek incelenmesi, tarh dosyası ilgili vergi dairesinden getirtilerek, sanık adına atılı imzaların bulunduğu işe başlama bildirimi, şube iş yeri açma bildirimi, yoklama fişleri, matbaa basım bilgi formları, vergi dairesine sunulan beyanname ve diğer belge asılları, dosya arasında bulunan faturalar ve hisse devir sözleşmesindeki imzalar sanığa gösterilerek söz konusu belgelerdeki ve faturalardaki yazı ve imzaların kendisine ait olup olmadığının sorulması; kabul etmediği takdirde yazı ve imza örnekleri temin edilerek, belgelerdeki yazı ve imzaların aidiyeti yönünden uzman bir kurum veya kuruluştan rapor alınması; gerekirse şirketin diğer ortağı olan ... ile hisselerini devraldığı ...'in tanık olarak dinlenerek sanığı tanıyıp tanımadıklarının sorulmasından sonra sonucuna göre tüm deliller birlikte tartışılarak sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, eksik araştırma ve inceleme ile mahkumiyet hükmü kurulması,

2)Kabule göre de;

a)5271 sayılı CMK'nin 5728 sayılı Kanun ile değişik 231/5. maddesi uyarınca, mahkemece hükmolunan iki yıl veya daha az süreli hapis veya adli para cezasına ilişkin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için, sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olmamış bulunması, mahkemece sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak, yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılması ve suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi gerektiği nazara alındığında; zarar değil tehlike suçu olması nedeniyle defter ve belgeleri ibraz etmeme neticesinde oluşan herhangi bir somut maddi zarar bulunmadığı halde, engel sabıkası bulunmayan ve takdiri indirim uygulanarak suç işlemekten çekineceği yönünde kanaat oluştuğundan cezası ertelenen sanık hakkında hazine zararının giderilmediği gerekçesi ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi yasaya aykırı,

b)5237 sayılı TCK’nin 53. maddesine ilişkin uygulamanın Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile birlikte yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, katılan vekilinin temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 321. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, 14.12.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.