Esas No: 2016/3556
Karar No: 2017/5352
Karar Tarihi: 28.12.2017

**1. Ceza Dairesi         2016/3556 E.  ,  2017/5352 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs

HÜKÜM : 1-) Sanık ... hakkında, TCK'nun 81/1, 35/2, 29, 62 ve 53. maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası (iki kez)

2-) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; TCK'nun 81/1, 35/2, 29, 31/3, 62, ve 51. maddeleri uyarınca 2 yıl 9 ay 10 gün hapis cezası ve erteleme.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-Suça sürüklenen çocuğun yaşı nazara alınmadan yaşı büyük sanık ...’in durumu dikkate alınarak duruşmaların CMK’nun 185. maddesi uyarınca kapalı yerine açık yapılması telafisi mümkün olmayan hata olarak kabul edilmiştir.

2-Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’in mağdurlar ... ve ...suça sürüklenen çocuk ...’in mağdur ...’a karşı eylemlerinin sübutu kabul, takdire ve suça sürüklenen çocuk yönünden yaş küçüklüğüne ilişkin cezayı azaltıcı sebeplerin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden sanık müdafiinin subuta, haksız tahrikin daha lehe uygulanması gerektiğine, suça sürüklenen çocuk müdafiinin subuta, meşru savunmaya, tahrike yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Oluşa ve tüm dosya kapsamına göre; sanık ... ve oğlu suça sürüklenen çocuk ... ile mağdurlar arasında, yerel seçimlerde farklı muhtarlık adaylığına ilişkin husumet bulunduğu, olay günü mağdur ...'in, alkollü bir şekilde

sanıklara küfür etmesi üzerine çıkan kavgada sanık ...'in bıçak ile mağdur ...'i göğüs bölgesinden minimal pnömotoraksa ve bir adet kaburga kırığına neden olacak şekilde tek darbeyle, diğer mağdur ...'ı ise batın bölgesinden hayati tehlikeye neden olacak şekilde tek isabetle yaraladığı, suça sürüklenen çocuk ...'in ise mağdur ...'i sağ inguinal bölgeden basit bir tıbbi müdahale ile giderilemeyecek şekilde tek darbeyle yaraladığı olayda;

A-)Sanık ...’in mağdurlar ... ve Ahmet’e yönelik, suça sürüklenen çocuk ...’in mağdur ...’a yönelik eylemlerinden kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelemesinde;

a-)Taraflar arasında öldürmeyi gerektirir husumet bulunmaması, sanık ve suça sürüklenen çocuğun mağdurlara bıçakla birer kez vurdukları, mağdurlarda oluşan yaralardan sadece birer tanesinin hayati tehlikeye neden olduğu, herhangi bir iç organ, büyük damar ve sinir yaralanması oluşturmadığı, ani gelişen kavga ortamında, ciddi bir engel durum olmamasına rağmen kendiliğinden eylemlerine son vermeleri karşısında, TCK’nun 61.maddesi dikkate alınarak neticeye etkili olacak şekilde kasten silahla yaralama suçlarından hüküm kurulması yerine, suç vasfında hataya düşülerek,öldürmeye teşebbüs suçlarından yazılı şekilde cezalandırılmalarına karar verilmesi,

b-)Mağdur ...’in sanık ve suça süreklenen çocuğa hakaret etmesinden ibaret haksız sözler nedeniyle sanık ... hakkındaTCK’nun 29.maddesinin uygulanması sırasında, mağdur ...’den kaynaklanan söz ve davranışların ulaştığı boyuta göre asgari düzeyde indirim yapılmasının yeterli olduğu gözetilmeden yazılı şekilde 1/2 oranında indirim tatbiki ile mağdur ...’dan kaynaklanan sanık ve suça sürüklenen çocuğa yönelen haksız fiil olarak nitelendirilebilecek herhangi bir söz ve davranış bulunmadığı halde, oluşa uygun düşmeyen gerekçeler ve yanılgılı değerlendirme sonucu TCK'nun 29. maddesinin tatbiki suretiyle eksik ceza tayini,

c-)24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53.maddesinin iptal edilen bölümleri doğrultusunda sanık ...'in hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kabule göre de;

a-Hükmün gerekçesinde suça sürüklenen çocuk ...'in, mağdur ...'i bıçakla yaraladığından bahsedilmesine rağmen, kararda Kadir'in mağdur ...'ı öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılmasına karar verilerek hükmün karıştırılması,

b-Mağdur ...'ın rapor içeriği bütün olarak değerlendirilip, netice

yaralardan TCK'nun 37.maddesi uyarınca, her iki sanığında ortak sorumluluğunun bulunduğu halde sanıklar hakkında TCK'nun 35.maddesi uygulanması sırasında farklı dağerlendirmelerin yapılması,

Bozmayı gerektirmiş olup sanık ve suça sürüklenen çocuk müdafiilerinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden, hükmün, CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca ceza miktarı itibariyle kazanılmış hakları saklı kalmak üzere tebliğnamedeki düşünce gibi BOZULMASINA, 28/12/2017 gününde oybirliği ile karar verildi.