Esas No: 2015/13692
Karar No: 2016/23210
Karar Tarihi: 13.10.2016

**22. Hukuk Dairesi         2015/13692 E.  ,  2016/23210 K.**

**"İçtihat Metni"**

DAVA...Davacı, fark ücret, ilave tediye, ikramiye ... sorumluluk primi alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, davacı işçinin ... Belediyesinde... dört yıllık şoför kadrosunda daimi işçiyken, ......2010 tarihinde 5747 sayılı Büyükşehir Belediyesi Sınırları İçerisinde İlçe Kurulması... Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun...göre Gıda Tarım... Hayvancılık Bakanlığının ... Tarımsal Araştırma Enstitüsüne daimi işçi kadrosu ... devredildiğini, devrolduğu işletmede yetkili olan Tarım... Sendikasına.......2010 tarihinde ... olduğunu... daha önce çalıştığı belediyeden dolayı... dört yıllık kıdemi... dikkate alınarak belirlenecek olan yevmiyesi ... buna bağlı ücret... eklerinin hesaplanması gerektiğini; ancak devralan işverenin, işçinin belediyede geçen kıdemlerini ... hesaba katmayarak kıdem yılını devir tarihi olan ......2010 tarihinden itibaren...hesaplayıp ücret... eklerini ödediğini ileri sürerek, devredildiği belediye nezdindeki hizmetinin derece... kademe hesabında dikkate alınarak yevmiyesinin belirlenmesi ... bundan kaynaklı fark ücret, ilave tediye, ikramiye... sorumluluk primi alacaklarının tahsilini istemiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili, davacı işçinin kanuni düzenlemeden sonra istihdam fazlası olması sebebiyle başka ... kamu kurumuna geçirilmesinin... sözleşmesinin devri olmadığını, bunun tamamen kanuni ... nakil işlemi olduğunu, taraflar arasında toplu... sözleşmesi hükmünün yorumlanması ihtilafı olmayıp, nakilleri yapılan... işçilerin özlük haklarının... olması gerektiğinin Büyükşehir Kanunu'... ......maddesinin ...fıkrasında hükme bağlandığını, ...hükme göre pozisyon değişikliği olsa dahi devredilen işçilere devirden önceki toplu... sözleşmesi ......ferdi... sözleşmelerindeki özlük haklarının uygulanacağını, ancak devirden sonra yapılacak olan toplu... sözleşmesi hükümlerinde ... devredilen işçilere diğer işçilerin haklarından farklı... fazla ... ücret kararlaştırılması yapılamayacağının öngörüldüğünü, toplu... sözleşmesi hükmünün geçici ...maddesinde... devredilen işçiler yönünden devirden önceki yevmiyeleri ... alınarak ayarlama yapılacağı belirtilerek ancak ücret skalası dışında yevmiyesi olanlar için toplu... sözleşmesi hükümlerine göre uygulanan ücret zamlarından yararlanacakların belirtildiğini, davacı işçinin... daha önceki yevmiyesine... yakın yevmiye olan...,......... ... başladığını savunarak, davanın reddini istemiştir.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan deliller... bilirkişi raporuna dayanılarak...davacının daha önce çalıştığı belediyede geçen hizmet süresinin devredildiği işyerindeki derece... kademesine eklenerek yevmiyesinin tespiti gerektiği gerekçesi ... fark alacakların kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Kararı davalı temyiz etmiştir.

Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki ... temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.

2-5747 sayılı Kanun... kapatılan ... Belediyesinden davalı Bakanlığa devredilen davacı işçinin belediyedeki hizmet süresinin yeni işyerindeki derece... kademe hesabında dikkate alınıp alınmayacağı hususu taraflar arasında uyuşmazlık konusudur.

5747 sayılı Kanun... geçici ...maddesinin ...bendinde...Tüzel kişiliği kaldırılan belediyelerden... özel idaresine veya belediyelere devredilmesi gereken personel, ihtiyaç duyulması halinde kazanılmış ... aylık dereceleri dikkate alınmak kaydıyla diğer belediyelere veya vali tarafından merkezi idare kuruluşlarının taşra teşkilatının ... kadrolarına atanabilir. ...personelin atandıkları yeni kadroların aylık, ...gösterge, ... türlü ... ...tazminatları ... diğer mali hakları toplamının ... tutarı, eski kadrosunda... ... ayda almakta oldukları aylık, ...gösterge, ... türlü ... ...tazminatları ... diğer mali hakları toplamı ... tutarından... olması halinde, aradaki fark atandıkları kadrolarda kaldıkları sürece hiçbir vergi... kesintiye tabi tutulmaksızın tazminat olarak ödenir...hükmü bulunmaktadır. Ayrıca... hükmün uygulanmasına yönelik izlenecek yöntemin açıklandığı 2010...sayılı Başbakanlık Genelgesinde; "...Atama işlemleri sırasında, ihtiyaç fazlası memurların, atanacakları kadrolar için ilgili mevzuatta öngörülen öğrenim durumu, ..., görevde yükselme... unvan değişikliği gibi şartları taşıyıp taşımadıklarına dikkat edilecek... müktesep hakları korunacaktır. Ataması yapılan personelin özlük hakları 5216 sayılı Büyükşehir Belediyesi Kanununun... ...maddesinin ikinci... üçüncü fıkrası hükümlerine göre düzenlenecektir..." denmiştir. 5216 sayılı Kanun... ......maddesinin ...fıkrasında ...; "...maddenin birinci fıkrasında belirtilen hizmet alanlarında ilgili mevzuatı uyarınca ihdası... ...vizesi yapılmış sürekli işçi kadrolarında veya geçici... pozisyonlarında 4857 sayılı... Kanununa göre çalışmakta olanlar ... mevcut kadro... pozisyonları ... birlikte büyükşehir belediyesine veya ilgili bağlı kuruluşuna devredilir. Devredilen işçilerin ücret ... diğer mali... sosyal hakları, devir işleminden önce haklarında uygulanmakta olan toplu... sözleşmesi veya bireysel... sözleşmesi hükümlerine göre belirlenmeye devam olunur. Pozisyon değişikliği hali dâhil yapılacak... devir işlemi, ücret ... diğer mali... sosyal haklarda değişiklik yapılmasına ... kazandırmaz... başka ... toplu... sözleşmesinin uygulanmasını isteme hakkını vermez. Devir işleminden sonra yapılacak toplu... sözleşmelerine ... ...isçilerin mevcut ücret ... diğer mali haklarında diğer işçiler için kararlaştırılacak artış oranı veya miktarını geçecek şekilde artış öngören... ...diğer işçilerden farklı yeni mali... sosyal haklar verilmesini sağlayacak hükümler konulamaz...hükmüne ... verilmiştir.

Toplu... sözleşmesinden yararlanma, dava tarihinde yürürlükte olan mülga 2822 sayılı Toplu ...Sözleşmesi Grev... Lokavt Kanunu'... ...maddesinde düzenlenmiştir. Anılan hükme göre...Toplu... sözleşmesinden taraf işçi sendikasının üyeleri yararlanırlar. Toplu... sözleşmesinin imzalanması tarihinde taraf sendikaya ... olanlar yürürlük tarihinden, imza tarihinden sonra ... olanlar ... üyeliklerinin taraf işçi sendikasınca işverene bildirildiği tarihten itibaren yararlanırlar. Toplu... sözleşmesinin imzası sırasında taraf işçi sendikasına ... bulunmayanlar, sonradan işyerine girip... ... olmayanlar veya imza tarihinde taraf işçi sendikasına ... bulunup... ayrılanlar veya çıkarılanların toplu... sözleşmesinden yararlanabilmeleri, toplu... sözleşmesinin tarafı işçi sendikasına dayanışma aidatı ödemelerine bağlıdır. ...hususta işçi sendikasının muvafakati aranmaz. Dayanışma aidatı ödemek suretiyle toplu... sözleşmesinden yararlanma talep tarihinden geçerlidir…"

Davalı işyerinde uygulanmakta olan.... dönem toplu... sözleşmesine.......2011 tarihli protokol ... geçici ...madde eklenerek başka kurumdan nakledilen işçilerin intibak durumları düzenlenmiş olup; madde hükmü "Kamu Kurum... Kuruluşlarından Kanunla Bakanlığa devredilen işçiler; taraf işçi sendikasına ... oldukları tarihten itibaren... toplu... sözleşmesinin ... hükümlerinden (...Madde.........Madde...hükümleri hariç olmak üzere) yararlanırlar. Devirle gelen işçilerin gündelikleri ... alındıkları grubun ... kademe ücretinden düşük ... ... kademe ücretine... Kademesine...yüksek ... bulunduğu grubun kademeleri arasında ücretine eşit ücrete, yoksa... yakın lehte kademe ücretine intibak ettirilir. Gündelikleri ücret skalasının dışında kalan işçiler ... kendi gündelikleri esas alınarak toplu... sözleşmesindeki dönemlere göre uygulanan ücret zamlarından yararlanırlar '' şeklindedir.

Somut olayda; 5747 sayılı Kanunla kapatılan ... Belediyesinde şoför olarak çalışan davacı işçinin, ......2010 tarihinde davalı Bakanlığa devredildiği, ......2010 tarihinde Tarım... Sendikasına ... olduğu... ... ... davalı Bakanlık arasında imzalanan.......2011.......2012 yürürlük süreli.... dönem ... ......2013.......2014 yürürlük süreli.... dönem toplu... sözleşmelerinden yararlandırıldığı anlaşılmaktadır. Davacıya ... nakil bildiriminde derece kademesi.../......olarak yazılmış olup, davacının nakil tarihindeki yevmiyesinin...,......olduğu sabittir. 14. dönem toplu... sözleşmesinin ücretleri düzenleyen....../A skalasında ...kademe ücreti...,......olarak belirlenmiştir. ......2011 tarihli protokol ... 14. dönem toplu... sözleşmesine eklenen geçici ...madde hükmü gereğince davacının yevmiyesi... ...kademe ücreti olan...,......olarak belirlenmiş... davacıya ...ücret üzerinden toplu... sözleşmesi zamları uygulanmak suretiyle ücret... ekleri ödenmiştir. Hükme esas alınan bilirkişi raporunda, davacının yevmiyesi Belediyedeki çalışma süresi ... birlikte.... kademe ücreti olan...,......olarak tespit edilip fark alacaklar hesaplanmışsa...; ücretin tespiti, işyerinde uygulanmakta olan... davacının... yararlandığı toplu... sözleşmesinin geçici ...maddesine uygundur. Davacının ücretinde herhangi ... düşüş... meydana gelmediğine göre; fark ücret... bundan kaynaklı fark alacak taleplerinin reddi gerekirken yazılı gerekçe ... kabulü hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.

Sonuç:

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebeplerden dolayı BOZULMASINA, ......2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.