Esas No: 2015/1398
Karar No: 2017/5387
Karar Tarihi: 21.06.2017

**7. Ceza Dairesi         2015/1398 E.  ,  2017/5387 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : 4733 sayılı Yasaya muhalefet

HÜKÜM : Hükümlülük, müsadere, aracın müsaderesine yer olmadığına

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

I- Sanık ...'un temyiz itirazlarına ilişkin 4733 sayılı Yasaya muhalefet suçu bakımından kurulan hükme yönelik incelemede;

-Ele geçirilen kaçak eşyanın miktarına göre, temel cezada TCK.nun 61. maddesi uyarınca teşdit uygulanarak alt sınırdan uzaklaşılması suretiyle hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1-Hükümden önce 01.03.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5739 sayılı Yasanın 5. maddesi ile yapılan değişiklikle 5237 sayılı TCK.nun 50/6. madde ve fıkrasında yer alan "yaptırım" ibaresinin "tedbir" olarak değiştirilip, 5275 sayılı Yasanın 106. maddesinin 4. ve 9. fıkralarının yeniden düzenlenip, 10. fıkrasının da yürürlükten kaldırılması karşısında, hükümde infaz yetkisini kısıtlayacak şekilde yasal ihtarlara rağmen ödenmeyen adlî para cezasının hapse çevrilmesine karar verilmesi,

2-Sanık hakkında hem adli para cezası hem de hapis cezası verildiği ve adli para cezaları için TCK.nun 58. maddesine göre tekerrür hükümleri uygulanamayacağı halde tekerrür hükümleri uygulanmasına karar verilirken hiç bir ayrım yapmaksızın sanığın cezasının TCK.nun 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,

3- Sanığın gözaltında kaldığı sürenin 5237 sayılı TCK.nun 63. maddesi gereğince cezasından mahsup edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

4-24/11/2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi uyarınca;

1- Hükmün 1. fıkrasının 4. bendinde yer alan "Yasal ihtarlara rağmen ödenmeyen adlî para cezasının hapse çevrilmesine" cümlesinin çıkarılması,

2-Hükümde 5237 sayılı TCK.nun 58. maddesi gereğince tekerrür hükümlerinin uygulandığı 3. fıkrada yer alan “cezanın” ibaresi çıkartılarak yerine “hapis cezasının” ibaresinin eklenmesi,

3- Hükme 1 paragraf halinde "Sanığın gözaltında kaldığı sürenin 5237 sayılı TCK.nun 63. maddesi gereğince cezasından mahsubuna" cümlesinin eklenmesi,

4-5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkartılması, yerine “24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 E. , 2015/85 K. sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK.nun 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,” ifadesinin eklenmesi ve sair kısımların aynen bırakılması suretiyle hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

II- Sanık ...'ın temyiz itirazlarına ilişkin 4733 sayılı Yasaya muhalefet suçu bakımından kurulan hükme yönelik incelemede;

-Ele geçirilen kaçak eşyanın miktarına göre, temel cezada TCK.nun 61. maddesi uyarınca teşdit uygulanarak alt sınırdan uzaklaşılması suretiyle hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1-Hükümden önce 01.03.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5739 sayılı Yasanın 5. maddesi ile yapılan değişiklikle 5237 sayılı TCK.nun 50/6. madde ve fıkrasında yer alan "yaptırım" ibaresinin "tedbir" olarak değiştirilip, 5275 sayılı Yasanın 106. maddesinin 4. ve 9. fıkralarının yeniden düzenlenip, 10. fıkrasının da yürürlükten kaldırılması karşısında, hükümde infaz yetkisini kısıtlayacak şekilde yasal ihtarlara rağmen ödenmeyen adlî para cezasının hapse çevrilmesine karar verilmesi,

2-Sanığın gözaltında kaldığı sürenin 5237 sayılı TCK.nun 63. maddesi gereğince cezasından mahsup edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

3-24/11/2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1 .maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi uyarınca;

1- Hükmün 1. fıkrasının 4. bendinde yer alan "Yasal ihtarlara rağmen ödenmeyen adlî para cezasının hapse çevrilmesine" cümlesinin çıkarılması,

2-Hükme 1 paragraf halinde "Sanığın gözaltında kaldığı sürenin 5237 sayılı TCK.nun 63. maddesi gereğince cezasından mahsubuna" cümlesinin eklenmesi,

3-5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkartılması, yerine “24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 E. , 2015/85 K. sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK.nun 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,” ifadesinin eklenmesi ve sair kısımların aynen bırakılması suretiyle hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

III- Sanıklar ... ve ...'un temyiz itirazlarına ilişkin Sahtecilik suçu bakımından kurulan hükme yönelik incelemede;

Olay tutanağına göre; Ağrı 2. Sulh Ceza Mahkemesi'nin önleme araması kararına istinaden durdurulan malen sorumlu Yusuf IŞIK adına ruhsatlı 37 PE 119 plaka sayılı çekici ve bu çekiciye bağlı 06 S 4764 plakalı yarı römork tır görevli kolluk güçlerince dışarıdan gözle incelendiğinde mührün usulüne uygun olarak römorku çevreleyen iki halat ucundan geçirilmeyip iki halat ucuna düğüm yöntemi ile bağlandığının tespiti üzerine durumun nöbetçi Cumhuriyet Savcısına bildirilmesine müteakiben plastik mühürün çekilip açılmasıyla römork içinde 9 değişik markada 22.450 karton kaçak sigara ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda; mührün usulüne uygun bağlanmaması ve mühürlenmiş olmaması hususlarının ilk bakışta kolayca anlaşılması ve bu anlamda mühür ile buna bağlı olan birçok kısmı boş olup ne taşındığı bile yazılı olmayan beyanname ve eki evrakların iğfal kabiliyeti bulunmadığından unsurları itibariyle oluşmayan suçtan beraatleri yerine yazılı şekilde mahkumiyetlerine karar verilmesi,

Yasaya aykırı, sanıkların temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 21.06.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.