Esas No: 2023/17674
Karar No: 2023/14544
Karar Tarihi: 23.11.2023

**6. Ceza Dairesi         2023/17674 E.  ,  2023/14544 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2023/156 E. 2023/233 K.

SUÇ : Nitelikli yağma

HÜKÜM : Mahkûmiyet

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Sanık hakkında bozma üzerine verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. ... Anadolu Cumhuriyet Başsavcılığının, 21.04.2022 tarihli ve 2022/54135 soruşturma numaralı iddianamesi ile sanık hakkında nitelikli yağma ve cinsel saldırı suçlarından, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 149 uncu maddesinin birinci fıkrasının (d) ve (h) bentleri, 53 üncü maddesi, 63 üncü maddesi, 5237 sayılı Kanun'un 102 nci maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi, 53 üncü maddesi, 63 üncü maddesi, uyarınca cezalandırılması istemi ile kamu davası açılmıştır.

2. ... Anadolu 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 20.06.2022 tarihli ve 2022/303 Esas, 2022/313 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında nitelikli yağmaya teşebbüs suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 149 uncu maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi, 53 üncü maddesi, 63 üncü maddesi uyarınca 10 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, cinsel saldırı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 102 nci maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi, 53 üncü maddesi, 63 üncü maddesi uyarınca 2 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, karar verilmiştir.

3. ... Anadolu 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 20.06.2022 tarihli ve 2022/303 Esas, 2022/313 Karar sayılı kararına cinsel saldırı suçu bakımından o yer Cumhuriyet savcısı tarafından cinsel saldırı ve nitelikli yağma suçları bakımından sanık ve sanık müdafiin istinaf talebinde bulunulması üzerine, ... Bölge Adliye Mahkemesi 29. Ceza Dairesinin, 20.10.2022 tarihli ve 2022/2547 Esas, 2022/1961 Karar sayılı kararı ile;

"...1- Sanık ... hakkında katılan ...'ya karşı 08/02/2022 tarihinde nitelikli yağma suçundan Anadolu 4. Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/303 Esas, 2022/313 Karar sayılı kararı ile hükmolunan mahkûmiyete ilişkin karara sanık ve müdafii tarafından yapılan istinaf taleplerinin dairemizce CMK 280/1 maddesi gereği duruşma açılmasına karar verilmiş olup yapılan yargılama sonucunda ilk derece mahkemesince hükmolunan mahkumiyet kararında usule ve hukuka aykırı bir yön olmadığı anlaşılmakla sanık ve müdafinin istinaf talebinin CMK 280/1-a, 280/2 maddesi gereği ESASTAN REDDİNE,

2- Sanık ...'nın katılan ...'ya karşı cinsel organını açık vaziyette mastürbasyon yapmak, kaçmak istediği halde omzundan tutup arkasından cinsel organını dayayıp eliyle göğüslerini ellemek ve cinsel organını tutturmaya çalışmak şeklinde gerçekleşen eylemin TCK'nın 102/1.1.cümlede düzenlenen cinsel davranışlarla bir kimsenin vücut dokunulmazlığını ihlal suçunu oluşturduğu anlaşıldığından ... Anadolu 4. Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/303 Esas 2022/313 Karar nolu 20/06/2022 tarihli kararının cinsel saldırıya ilişkin B Bendinin CMK'nun 280/1.g,2. Maddeleri gereği Cumhuriyet savcısının aleyhe istinafının kabulü ile KALDIRILMASINA,

Sanık ...'nın katılan ...'ya karşı cinsel organı açık vaziyette mastürbasyon yapmak, kaçmak istediği halde omzundan tutup arkasından cinsel organını dayayıp eliyle göğüslerini ellemek ve cinsel organını tutturmaya çalışmak şeklinde gerçekleşen eylemin TCK'nın 102/1.1.cümlede düzenlenen cinsel davranışlarla bir kimsenin vücut dokunulmazlığını ihlal suçunu oluşturduğu anlaşıldığından eylemine uyan TCK'nun 102/1.1.cümle gereği şahsi sosyal durumu, suçun işlenmesindeki özellikler, suç işleme kastının yoğunluğu nazara alınarak takdiren 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,'' şeklinde karar verilmiştir.

4. ... Bölge Adliye Mahkemesi 29. Ceza Dairesinin, 20.10.2022 tarihli ve 2022/2547 Esas, 2022/1961 Karar sayılı kararının, sanık ve sanık müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay 6. Ceza Dairesinin 16.02.2023 tarihli ve 2023/820 Esas, 2023/8819 Karar sayılı kararı ilâmıyla;

"... A. Cinsel saldırı suçundan kurulan hükme yönelik yapılan incelemede;

1. Sanığın cinsel saldırı suçlarını işlemediğine ilişkin temyiz sebebi Yönünden

Sanık ve sanık müdafiince Temyiz sebepleri başlığı altında ayrıntılı belirtilen sebepler ile suçların sanık tarafından işlenmediği temyiz istemine konu edilmiş ise de sanığın soruşturma aşamasında katılanı tanımadığına, kovuşturma aşamasında ise bu kez katılan ile karşılaştığını kabul etmek suretiyle sadece para istediğine dair aşamalarda alınan birbirleri ile çelişik, kaçamaklı inkar içerikli savunmalar, sanık ile aralarında evvelce husumet iddiası bulunmayan katılanın tüm aşamalarda yer ve zaman bakımından birbirleri ile tutarlı ve ayrıca adli tıp raporu ile de uyumlu beyanları karşısında sanığın nitelikli yağma ve cinsel saldırı eylemleri sabit olduğu belirlendiğinden, hükümde bu yönüyle hukuka aykırılık bulunmamıştır.

2. Cinsel saldırı suçun unsurlarının oluşmadığına ilişkin temyiz sebebi Yönünden

Her ne kadar katılan istinaf aşamasında alınan beyanın da ilk kez olarak sanığın göğüslerini ellediğini ve cinsel organın da arkasına dayandığını belirtmiş ise de önceki beyanları ile oluşan bu çelişki sorulduğunda evvelce utandığı için bu hususu belirtmemiş olması şeklindeki açıklamasının doğal ve anlaşılabilir oluşu ayrıca ilk kez istinaf aşamasındaki beyanlarının dahi diğer tüm aşama beyanları ile yer ve zaman bakımından uyumlu olması ve ayrıca sanığın katılanı mezarlığa ve ağaçlara doğru çekmeye çalışması karşısında sanığın eyleminin ani ve kesik olarak kabul edilemeyeceği gibi belirtilen şekildeki eyleminin devamlı, süreklilik arz eden harekete ulaştığı böylelikle katılana yönelik eyleminin 5237 sayılı Kanun'un 102 nci maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesinde düzenlenen cinsel saldırı suçunu oluşturduğundan, Bölge Adliye Mahkemesince olayın Olay ve Olgular başlığı altında (B) paragrafında izah edildiği şekilde kabul edilmesi suretiyle kurulan hükümde, bu yönüyle bir hukuka aykırılık bulunmamıştır.

3. Ölçülülük ilkesine aykırı ceza verilmesine ilişkin temyiz sebebi Yönünden

Temel cezanın 5237 sayılı Kanun'un 61 inci maddesi uyarınca alt sınırdan belirlenmiş olması karşısında hükümde bu yönlerden hukuka aykırılık bulunmamıştır.

B. Nitelikli yağma suçundan kurulan hükme yönelik yapılan incelemede;

Sanık ve sanık müdafiin diğer temyiz istemleri yerinde görülmemiştir.

Ancak

Katılana yönelik eylemin saat 18.47 sıralarında gerçekleştiği ve güneşin ... İli Pendik İlçesinde olay günü saat 17.32 sıralarında batmış olması dikkate alınarak eylemin gece gerçekleştiğine dair kesin delil bulunmadığı halde, şüpheden sanık yararlanır ilkesi gereği yağma eyleminin gündüz vakti işlendiğinin kabul edilmesi gerekirken 5237 sayılı Kanun'un 149 uncu maddesinin birinci fıkrasının (h) bendi uygulanması suretiyle hüküm kurularak sanık hakkında fazla ceza tayin edilmiş olması, hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

A. Sanık Cinsel Saldırı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle, ... Bölge Adliye Mahkemesi 29. Ceza Dairesinin, 20.10.2022 tarihli ve 2022/2547 Esas, 2022/1961 Karar sayılı kararında sanık ve sanık müdafii tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ile re’sen incelenmesi gereken konular yönünden 5271 sayılı Kanun’un 288 ve 289. maddeleri kapsamında yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden aynı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

B. Sanık Hakkında Nitelikli Yağma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçe bölümünün (B) paragrafında açıklanan nedenle sanık ve sanık müdafii temyiz istemleri yerinde görüldüğünden ... Bölge Adliye Mahkemesi 29. Ceza Dairesinin, 20.10.2022 tarihli ve 2022/2547 Esas, 2022/1961 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA," dair karar verilmiştir.

5. Bozma sonrası yargılamada ... Anadolu 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 30.03.2023 tarihli ve 2023/156 Esas, 2023/233 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında nitelikli yağma suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 148 inci maddesinin birinci fıkrası, 53 üncü maddesi uyarınca 6 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

6. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 14.07.2023 tarihli ve 2023/66024 sayılı, 5271 sayılı Kanun'un 302 inci maddesinin birinci fıkrası geregi temyiz isteminin reddi ile hükmün onanması görüşlü Tebligname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık Müdafiilerinin Temyiz Sebepleri

1. Suçun işlenmediğine,

2. Eksik inceleme ile karar verildiğine,

3. Yasal unsurların oluşmadığına,

4. Etkin pişmanlık ve 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin uygulanmadığına,

5. Şüpheden sanık yararlanır ilkesi gereğince beraat kararı verilmesi gerektiğine,

İlişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1. Katılanın 08.02.2022 tarihinde ikametine gitmek için mezarlığın içinden yürüdüğü esnada mastürbasyon yapan sanığı görmesi üzerine koşmaya başladığını, akabinde sanığın arkasından koşup gelerek sağ eliyle katılanın ağzını kapattığı ve sol eliyle de mastürbasyon yapmaya devam ettiği, kendisini mezarlığın içine doğru çekmeye çalıştığı ancak katılanın bir ağaçtan tutunup sanıktan kurtulmaya çalıştığı, sanığın kendisinden cinsel organını tutmasını istediğini, katılanın "hayır" diye bağırarak "ne istiyorsun bırak beni yeter ki sana para vereyim bana bir şey yapma" dediği, sanığın bunun üzerine tamam para ver demesinin akabinde katılanın çantasından cüzdanını çıkardığı ve sanığın cüzdanın içerisindeki 70,00 TL parayı eliyle tutarak aldığı, diğer eliyle halen mastürbasyon yaptığı ve katılana "dur dur boşalacağım" diyerek tokat attığı, sanığın duraksamasını fırsat bilen katılanın kaçtığı kabulü ile İlk Derece Mahkemesince sanık hakkında Hukukî Süreç başlığı altında (5) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen hükmün kurulduğu belirlenmiştir.

2. Sanığın çelişkili ve kaçamaklı inkar içeren savunmalarda bulunduğu belirlenmiştir

3. Katılanın olayın sıcağı sıcağına alınan kolluk beyanları ile ilk derece mahkemesi kovuşturma aşamasında alınan beyanarının birbirleri ile tutarlı, oluşa uygun olduğu belirlenmiştir.

4. Adli tıp uzmanlık raporu içeriğine göre katılanın sağ üst dudağında hafif ödemli şişlik ve kızarıklığın basit tıbbi müdahale ile giderilebilecek derecede olduğunun belirlendiği anlaşılmıştır.

5. Mahkemece, Hukukî Süreç baslığı altında (4) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilâmına uyulmasına karar verilerek gereklerinin yerine getirildiği belirlenmiştir.

IV. GEREKÇE

Etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunmaması, 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin sanık hakkında uygulanmasına yer olmadığı gerekçesinin yazılı şekilde denetime olanaklı tartışılmış olması, bozma ilamına uygun yapılan yargılama sonucu İlk Derece Mahkemesince olayın Olay ve Olgular başlığı altında izah edildiği şekilde kabulü ile suçun sanık tarafından işlendiği ile suç vasfının belirlendiği ve bu sebeplerle temyiz sebepleri başlığı altında ayrıntılı belirtilen sebeplerinin yeniden yargılamayı gerektirir bozma nedenleri olarak görülmediğinden yazılı şekilde kurulan hükümde, temyiz sebepleri yönleriyle bir hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle ... Anadolu 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 30.03.2023 tarihli ve 2023/156 Esas, 2023/233 Karar sayılı kararında sanık müdafilerince öne sürülen temyiz sebepleri ile

re’sen incelenmesi gereken konular yönünden 5271 sayılı Kanun'un 288 inci ve 289 urcu maddeleri kapsamında yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden aynı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ... Anadolu 4. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise ... Bölge Adliye Mahkemesi 29. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına tevdiine,

23.11.2023 tarihinde karar verildi.