Esas No: 2015/13894
Karar No: 2016/5473
Karar Tarihi: 04.04.2016

**12. Ceza Dairesi         2015/13894 E.  ,  2016/5473 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi

3-...

Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık

Hüküm : Sanıklar hakkında 2863 sayılı Kanun'un 74/1., 5237 sayılı TCK'nın 43/1, 62, 53/1, 63, 54 maddeleri gereğince mahkumiyet

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların mahkumiyetine ilişkin hükümler, sanıklar tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Kültür varlığı bulmak amacıyla izinsiz kazı yapmak suçundan başlatılan soruşturma kapsamında sanıklardan ... hakkında Kemalpaşa Sulh Ceza Mahkemesi'nin 07/05/2008 tarih, 2008/81 değişik iş sayılı kararı ile 3 ay süre ile CMK'nın 135. maddesi uyarınca iletişiminin tespitine, dinlenilmesine, kayda alınmasına ve sinyal bilgilerinin değerlendirilmesine karar verildiği, bu kapsamda yapılan dinleme faaliyetleri sırasında, 30/07/2008 tarihinde sanık ...'in diğer sanıklar ..., ... ve ... ile birlikte kız kalesi mevkiinde izinsiz kazı yapacakları bilgisine ulaşılması üzerine, kolluk görevlilerince belirtilen tarihte dava konusu bölgeye gidildiği, sanıkların kazı yaptıkları yerin araştırıldığı, bu sırada 3 kez patlama sesi duyulduğu, sesin geldiği yöne gidildiğinde sanıkların fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek, bir mağarada kazı yaptıklarının görüldüğü, bu sırada sanıklardan ...'in kolluk görevlilerini farketmesi üzere kaçmaya başladığı, ancak sonradan yakalandığı, sanıklar ..., ... ve ...'in ise olay mahalli ve çevresinde yakalandıkları anlaşılmakla;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, incelenen dosya kapsamına göre, sanıkların, sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- Sanıkların dosya kapsamında mevcut beyanları ve hukuka uygun bir şekilde elde edilmiş iletişim tespit tutanakları incelendiğinde, sanıkların, ...'e ait Vişneli köyünde bulunan bahçe içinde tarihi eser bulmak amacı ile izin almaksızın kazı yaptıkları ve herhangi bir şey bulamayıp kazdıkları yeri tekrar kapattıkları, yine birlikte Vişneli Köyü, ... Mevkiinde farklı bir tarihte potasyom nitrat, sodyum nitrat ve şeker karışımına elektrik akımı vermek sureti ile patlatmak suretiyle kazı yaptıkları, en son Vişneli Köyü sınırları içerisinde bulunan ... Mevkii'ne birlikte gidip, mağaradaki oyuklara potasyum nitrat, sodyum nitrat ve şeker karışımına elektrik akımı vererek patlatmak suretiyle kazı yaptıkları, belirtilen 3 eylemin farklı tarih ve mekanlarda gerçekleştirilmiş olması karşısında, aralarında TCK'nın 43 maddesi kapsamında müteselsil suç ilişkisinin söz konusu olmayacağının gözetilmemesi,

2- Dairemizin yerleşik içtihatlarına göre kazı yapılan yerin, ülkemizde tarımsal amaçlı faaliyet için öngörülen 40 cm'lik derinliği aşmadığının anlaşılması halinde, eylemin teşebbüs aşamasında kalacağı, dosya kapsamı itibariyle sanıklar tarafından yapılan kazıların derinliğine ilişkin herhangi bir tespitin bulunmadığı, bu kapsamda yapılan kazıların derinliği hususunda araştırma yapılarak sanıkların eylemlerinin teşebbüs aşamasında kalıp kalmadığı açıklığa kavuşturulmadan eksik araştırmaya dayalı olarak yazılı şekilde hüküm tesis edilmesi,

Kanuna aykırı olup, sanıkların temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanun'un 8. maddesi gereğince halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca isteme aykırı olarak BOZULMASINA, 04/04/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.