Esas No: 2019/3048
Karar No: 2019/4136
Karar Tarihi: 07.10.2019

**1. Ceza Dairesi         2019/3048 E.  ,  2019/4136 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs ve bu suça yardım, 6136 sayılı Yasaya aykırılık

HÜKÜM : 1- Sanık ...'in ...'ı öldürmeye teşebbüs suçundan TCK'nin 81/1, 35/1-2, 29/1, 62/1, 53/1, 63. maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası,

2- Sanık ...'in ...'ı öldürmeye teşebbüs suçundan TCK'nin 81/1, 35/1-2, 29/1, 62/1, 53/1, 63. maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası,

3- Sanık ...'nın ...'ı öldürmeye teşebbüs suçuna yardım etmekten TCK'nin 81/1, 35/1-2, 39/1, 29/1, 62/1, 53/1, 63, 58/6. maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Oluşa ve dosya kapsamına göre; sanık ...'in olay gününe yakın bir tarihte 7.65 mm. tabancayı sanık ...'a verdiği ...'ın bu tabancayı olaya kadar yanınında taşıdığı sanık ...'in kendi kiraladığı araçla ve araçta sanıklar ... ve ... da olduğu halde sokak üzerinde yaya olarak yürüyen mağdur ...'i gördükleri, sanık ...'in araçtan inerek üzerinde taşıdığı 9 mm. çaplı tabanca ile mağdur ...'e ateş etmeye başladığı, mağdur ...'in olay yerinden uzaklaşmaya çalıştığı, halen etkili atış mesafesinde iken bu kez sanık ...'ın, sanık ...'da bulunan 7.65 mm çapındaki tabancayı ...'dan alarak ...'e bir kaç el ateş ettiği, mağdurun sırt sol alt bölgesinden isabet alan ön taraf batın sol alt bölgesinden çıkan bir adet mermi ile basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek ve hayati tehlike geçirecek şekilde yaralandığı anlaşılan olayda, tüm sanıkların birlikte suç işleme kararı alarak eylem üzerinde ortak hakimiyet kurduklarının anlaşılması karşısında sanık ... hakkında TCK'nin 37. maddesi kapsamında suça katıldığı kabul edilerek uygulamanın da bu şekilde yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde TCK'nin 39. maddesi uyarınca yardım hükümlerinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar ... ve ...'ın mağdur ...'i kasten öldürmeye teşebbüs, sanık ...'ın öldürmeye teşebbüs suçuna yardım etme ve sanıkların 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, cezayı azaltıcı haksız tahrik ve takdiri indirim sebeplerinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme nedeni dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, Cumhuriyet savcısının sanık ... hakkında suç vasfına, sanık ... ve müdafiinin öldürme suçuna yardım etme ve ruhsatsız silah taşıma suçlarından delillerin mahkumiyete yeterli olmadığına sanık ... müdafiinin öldürmeye teşebbüs suçunun unsurlarının oluşmadığına, ancak bu suça yardım suçunu oluşturabileceğine, lehe hükümlerin uygulanması gerektiğine, sanık ... ve müdafiinin kararın yasaya aykırı olduğuna yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle;

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 Esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama Yasaya aykırı ise de bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden CMUK'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nin 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmesi suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin, tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA, 07.10.2019 gününde oy birliği ile karar verildi.