Esas No: 2022/4360
Karar No: 2024/322
Karar Tarihi: 23.01.2024

**6. Hukuk Dairesi         2022/4360 E.  ,  2024/322 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : ... Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesi

Taraflar arasında açılan ... sözleşmesinden kaynaklanan maddi ve manevi tazminat davasından dolayı yapılan yargılama sonunda mahkemece davanın reddine karar verilmiştir.

Kararın davacı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine, Bölge Adliye Mahkemesince başvurunun esastan reddine karar verilmiştir.

Bölge Adliye Mahkemesi kararı davacı vekili tarafından temyiz edilmekle; kesinlik, süre, temyiz şartı ve diğer usul eksiklikler yönünden yapılan inceleme sonucunda, temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten ve Tetkik Hakimi tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü:

I. DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacının saç ekimi için 1 no.lu ... Hastanesi güvencesi ile 2 nolu davalının işlettiği ... saç ekimi- saç analizi ile görüşerek saç ekimi yaptırmaya karar verdiğini, davacıya saç ekiminin ... Hastanesi garantisinde/ bünyesinde yapılacağının taahhüt edildiğini, davacının görüşmeler de ekimin ...Hastanesinde yapılmasını istediğini, tüm bu görüşmelerden sonra saç ekimi gerçekten 1 no.lu davacı ...'in ... Hastanesinde yapıldığı ancak saç ekimi işlemleri doktorlar tarafından değil de alelade kişilerce 15.09.2017 tarihinde gerçekleştirildiğini, saç ekimi yapan kişilerin 3 gün sonra saçın normalleşeceğini söylediklerini, ancak saç ekimi yapılan bölgedeki (ön orta kısımda) derinin siyah bir renk aldığı, iyileşeceği yerde gün geçtikçe daha da kötüye gittiğini, bu siyahlaşan bölge ile ilgili yetkililere hem sözlü hem yazılı olarak başvuruda bulunan davacıya “sakın oraya dokunma, düzelecek” dediklerini, davacının 09.10.2017 tarihinde tekrar gidip durumu anlattığında hiçbir sorun olmadığını, durumu halledecekleri söyleyip bilgilendirme dahi yapmadan izinsiz olarak o siyah bölgeyi keserek aldıklarını belirterek 500.000,00 TL manevi tazminat ile fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydı ile 4.300,00 TL maddi tazminatın olay tarihi olan 15/09/2017 tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

II. CEVAP

Davalı ... vekili cevap dilekçesinde özetle; davacının saç ekimi operasyonu yapan kişilerin hekim olmadığını iddiasına yönelik bir delili dosyaya sunmadığını, operasyonun yetkili hekim ve onun asistanı olan yardımcı sağlık personelleri tarafından yerine getirildiğini, saç ekim işlemi yapılmadan önce davacının saç ve kaş ekimi ameliyatının bilgilendirilmiş onam formu başlıklı 15.09.2017 tarihli hasta bilgilendirme formunu okuyup imzaladığını, bu forma göre ortaya çıkabilecek yan etkilerin davacı hastaya bildirildiğini, mahkemenin görevsizliğine ve davacının haksız davasının reddini, mahkemenin aksi kanaatte olması halinde davacı tarafından talep edilen tazminat miktarının hakkaniyet ölçüsünde indirilmesini, davanın işlemi gerçekleştiren doktor ...'ye ihbarına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı ... Sağlık Hizm. ve Tic. A.Ş vekili cevap dilekçesinde özetle; davalı şirketin tarafı olmadığı, açılan davanın husumet yokluğundan reddi gerektiğini, davanın görevli mahkemede de açılmadığını,davacı tarafın dava dilekçesinde saç ekim işleminin (dava dışı ) ... ... Hastanesi'nde yapıldığını fakat operasyonu yapan kişilerin hekim olmadığını iddia etmiş olup bu iddiasını ispat edecek herhangi bir delili dosyaya sunmadığını, davacı her ne kadar aydınlatma yükümlülüğünün ihlal edilmiş olduğunu iddia etse de bu iddianın haksız olduğunu belirterek, davanın reddini talep etmiştir.

III. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk Derece Mahkemesi’nin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararıyla; dosya kapsamında bulunan ... raporu ve bilirkişi heyet raporu kapsamında davacının 15/09/2017 tarihinde ...Hastanesinde ..... Saç Ekimi şirketi tarafından saç ektirdiği, daha sonra bu bölgede 2x1cm'lik açık yara geliştiği bildirildiği, saç ekim işleminin kişinin şikayetine ve talebine yönelik olarak kişi tarafından verilen karara göre yapılan bir işlem olduğu, saç ekimi sonrası ortaya çıkan açık yara ve sonrası oluşan nedbe dokusunun rekonstrüktif işlemler gerektiren, saç ekim işlemi sonrası her türlü özene rağmen ortaya çıkabilen komplikasyon olarak değerlendirildiği, dolayısıyla saç ekimi işlemini yapan sağlık personelinin eylemlerinin tıp biliminin genel kabul görmüş ilke ve kurallarına uygun olduğu, somut olayda davacının yaşadığı durumda davalının kusurlu olmadığı,davanın ispatlanamadığı gerekçeleriyle davacının maddi ve manevi tazminat taleplerinin ayrı ayrı reddine karar verilmiştir.

IV. İSTİNAF

A. İstinaf Yoluna Başvuranlar

İlk Derece Mahkemesi’nin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davacı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.

B. İstinaf Sebepleri

Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; davacıya aydınlatma ve risklerin anlatılması ve rıza koşulunun gerçekleşmediğini, davacının kafasında delik açılana kadar hekim tarafından kontrol edilmediğini, davacının saç ekimi sırasında doku kaybı yaşadığını, dosyaya sunulu fotoğraflarda ve dosya kapsamında alınan tanık beyanları ile saç ekimi işlemini uzman hekimlerce yapılmadığının sabit olduğunu, taraflar arasındaki saç ekim işleminin ... sözleşmesi niteliğinde olduğu göz önünde bulundurularak,davacıya hekim olmayan kişilerce saç ekimi yapıldığı, ortaya çıkacak risklerin tam anlamıyla anlatılmadığı hatta onam formunun hastane bankosunda çalışanlarca matbu olarak imzalatıldığını belirterek istinaf isteminde bulunmuştur.

C. Gerekçe ve Sonuç

Bölge Adliye Mahkemesi’nin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararıyla; davacının saç ekim ameliyatının Op.Dr ... tarafından yapıldığı ve buna dair onam formunun davacı ile bu kişi arasında imzalandığı, davacının ayıplı saç ekimi iddiasına yönelik alınan Adli Tıp Kurum raporu ile üniversite hastanesinden seçilen konusunda uzman 3 kişiden heyet olarak alınan bilirkişi raporunda da alınan onamın yeterli olduğu, olayın komlikasyon olarak geliştiği ve tıbbi gereklere aykırılık olmadığı gibi davalı doktorun da kusurunun tespit edilemediğinin belirtildiği, davacı bu operasyonu yetkisiz ve hekim olmayan kişilerin yaptığını ileri sürmüş ise de, ilgili hastane kayıtlarının aksi davacı tarafça ispatlanamadığı, olaya ilişkin adli tıp raporu ve heyet bilirkişi raporu ile dosya kapsamından, davacıya yapılan saç ekim operasyonunun tıbbi kurallara uygun olarak yapıldığı, davacının operasyon öncesi bilgilendirildiği ve muvafakatinin alındığı, davalıya kusur yöneltilemediği, komplikasyon olarak değerlendirilen sebepten davacının bu rahatsızlığı yaşadığı belirlenmekle, davacının operasyon nedeniyle maddi ve manevi zarara uğradığına ilişkin iddiasını ispat edemediği, yeni bilirkişi incelemesinin davaya katkısı olmayacağı kanaatiyle davacının istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

V. TEMYİZ

A. Temyiz Yoluna Başvuranlar

Bölge Adliye Mahkemesi’nin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davacı vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

B. Temyiz Sebepleri

Davacı vekili temyiz dilekçesinde özetle; davacının yaşadığı acı ve ızdırap sebebiyle ... hayatının da sekteye uğradığı, ayrıca istinaf sebepleri ve resen dikkate alınacak nedenlerle Bölge Adliye Mahkemesi kararının bozulmasını talep etmiştir.

C. Gerekçe

1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme

Dava, ... sözleşmesinden kaynaklanan maddi ve manevi tazminat davasıdır.

2. İlgili Hukuk

TBK’nın 56. ve 58. maddeleri, 470. maddesi ve devamı maddeleri.

3. Değerlendirme

Taraflar arasında düzenlenen sözleşme 6098 sayılı Türk Borçlar Kanununun 470 ve devamı maddelerinde düzenlenen ... sözleşmesi niteliğindedir. Sözleşme ile davacıya estetik amaçlı saç ekimi müdahalesinde bulunulması kararlaştırılmıştır. Davacı ile davalı arasındaki sözleşmenin niteliği itibariyle hekim ile hasta arasındaki tedaviye ilişkin sözleşmeden farklı olduğu ve ... sözleşmesi hükümlerinin uygulanması gerektiği anlaşılmaktadır. ... sözleşmesini düzenleyen TBK'nın 470. maddesi uyarınca yüklenicinin edimi bir ... meydana getirmeyi, ... sahibinin edimi ise, karşılığında bedel ödemeyi üstlenmesidir. ... sözleşmesinin niteliği gereği yüklenici sonucu ... etmektedir. Komplikasyonlarda ise aydınlatma yükümlülüğü ve komplikasyon yönetiminin doğru yapılması yine yüklenicinin (hekimin) sorumluluğundadır.

Davacı, estetik amaçla davalıya başvurmuş olduğuna göre, saç ekimi yapılmak suretiyle istenilen ve kararlaştırılan amaca uygun güzel bir görünüm sağlanmasının taraflar arasındaki ... sözleşmesinin konusu olduğu açıktır. Burada sözleşme yapılmasının nedeni belli bir sonucun ortaya çıkmasıdır. ... yüklenicinin sanat ve becerisini gerektiren bir emek sarfı ile gerçekleşen sonuç olup, yüklenici eseri ... sahibinin yararına olacak şekilde ve ona hiçbir zarar vermeden meydana getirmek yükümlülüğü altındadır.

Somut olayda ise; mahkemece alınan Adli Tıp Kurumundan alınan raporda ve ... ... Tıp Fakültesinden seçilen uzmanlarca hazırlanan heyet raporunda, kişinin isteği üzerine yapılan saç ekimi işlemi sonrası her türlü her türlü özene rağmen çıkabilen komplikasyon olduğu, bu nedenle işlemi gerçekleştiren hekimin kusuru olmadığı belirtilmiş ve mahkemece de bu rapor gözetilerek dava reddedilmiş ise de; taraflar arasındaki sözleşmenin ... sözleşmesi niteliğinde olduğu ve yukarıda yapılan açıklamalar gözetildiğinde davacı yanın saç ekimi ile ilgili isteminin davalı doktor tarafından daha güzel bir görünüme kavuşturulacağı yönünde bir ... verilmesi niteliğinde olduğu gözetildiğinde, hekimin eyleminin tıp kurallarına uygun olduğu yönündeki görüş yeterli olmayıp, ayrıca davacının isteklerinin karşılanıp karşılanmadığı, ayıplı olduğu iddia edilen saç ekimi işlemi ve sonrasında gerçekleştirilen sorunlu bölgenin derisinin müdahale ile alınması işlemi ile ilgili olarak; hekimin edimini yerine getirip getirmediği ya da komplikasyon olup olmadığı, komplikasyon konusunda aydınlatma görevinin yerine getirilip getirilmediği ve komplikasyon yönetiminin doğru yapılıp yapılmadığı hususları tartışılıp değerlendirilmek üzere, aralarında üniversitelerden seçilecek akademik kariyere sahip Estetik Plastik ve Rekonstrüktif cerrahisi konusunda uzman 3 kişilik bilirkişi kurulu oluşturulmak suretiyle gerektiğinde davacı da muayene edilerek, dosyadaki belge ve bilgiler incelenerek alınacak rapora yapılacak itirazlar da dikkate alınıp hekim ve istihdam eden sıfatıyla davalı poliklinik işleticisinin sorumluluğu saptanıp, hasıl olacak sonuca uygun bir karar verilmelidir.

Tüm bu nedenlerle; eksik inceleme ve yetersiz rapora dayanılarak karar verilmesi doğru olmamış, kararın bozulması uygun bulunmuştur.

VI. KARAR

Açıklanan sebeplerle;

1. Temyiz olunan, İlk Derece Mahkemesi kararına karşı istinaf başvurusunun esastan reddine ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararının ORTADAN KALDIRILMASINA,

2. İlk Derece Mahkemesi kararının BOZULMASINA,

Dosyanın kararı veren İlk Derece Mahkemesine, bozma kararının bir örneğinin kararı veren Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmesine,

23.01.2024 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.