Esas No: 2023/13707
Karar No: 2024/3728
Karar Tarihi: 29.04.2024

**9. Ceza Dairesi         2023/13707 E.  ,  2024/3728 K.**

**"İçtihat Metni"**

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

KARAR TARİHİ : 13.07.2023

SAYISI : 2023/759 E., 2023/1081 K.

SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı

HÜKÜM : İstinaf başvurusun esastan reddi

TEMYİZ EDENLER : Sanık müdafii, katılan Bakanlık vekili

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

İlk Derece Mahkemesinden sanık hakkında verilen hükme yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine dair kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı, yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ- OLAY VE OLGULAR

1.Viranşehir Ağır Ceza Mahkemesinin 22.06.2022 tarihli, 2019/235 Esas, 2022/282 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci ve üçüncü cümlesi, dördüncü fıkrası, 43 üncü maddesi, 62 nci maddesi ve 53 üncü maddesi uyarınca 18 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 28.09.2022 tarihli ve 2022/1725 Esas, 2022/2455 Karar sayılı kararı ile "02/12/2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı yasa ile değişik TCK'nun 103/1-3.cümlesinin mağdurun 12 yaşından küçük olduğu zaman zarfında yürürlükte olmadığı halde sanık hakkında 6763 sayılı yasa ile değişik TCK'nun 103/1-3.cümle maddesi ile hüküm kurulmak suretiyle fazla ceza tayini" nedeniyle hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

3. Bozma üzerine Viranşehir Ağır Ceza Mahkemesinin 25.04.2023 tarihli, 2022/537 Esas, 2023/130 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci ve dördüncü fıkraları, 43 üncü maddesi, 62 nci maddesi ve 53 üncü maddesi uyarınca 15 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

4. Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 13.07.2023 tarihli ve 2023/759 Esas, 2023/1081 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik istinaf başvurularının esastan reddine karar verilmiştir.

II. GEREKÇE

5271 sayılı Kanun'un 225 inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan "Hüküm ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir" düzenlemesi nazara alınarak yapılan değerlendirmede hükmün konusunun iddianamede gösterilen eylemden ibaret olduğu, açıklanan ve suç oluşturduğu ileri sürülen fiilin dışına çıkılması, davaya konu edilmeyen bir eylemden dolayı yargılama yapılması ve açılmayan davadan hüküm kurulmasının kanuna aykırı olduğu gözetildiğinde, Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 01.10.2019 tarihli iddianamede 5271 sayılı Kanun'un 170 inci maddesinin dördüncü fıkrasına aykırı olarak iddianamede sanığın mağdureye karşı gerçekleştirdiği iddia edilen çocuğun cinsel istismarı eyleminin mevcut delillerle ilişkilendirilmek suretiyle açıklanmayıp, beyanların özetlendiği ve bu haliyle usulüne uygun açılmış bir dava bulunmadığı, söz konusu eksikliğin ancak yeni bir kamu davası açılması suretiyle giderilebileceği gözetilerek İlk Derece Mahkemesince bu hususta gerekli işlemin yapılmasından sonra karar verilmesi gerekirken mevcut iddianameye istinaden yazılı şekilde hüküm kurulması karşısında söz konusu karara yönelik istinaf başvurularının kabulü yerine esastan reddedilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

III. KARAR

Başkaca yönleri incelenmeyen Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin kararının, gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle, 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, bozma sebebine göre sanığın sayın üyeler ... ve ...'ın karşı oyları ve oy çokluğuyla TAHLİYESİNE, başka suçtan tutuklu veya hükümlü olmadığı takdirde derhal salıverilmesinin ilgili yerlere en seri şekilde bildirilmesi için müzekkere yazılmasına,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca Viranşehir Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

29.04.2024 tarihinde karar verildi.

KARŞI OY

Sanık hakkında Ceylanpınar Sulh Ceza Hakimliği tarafından 21.02.2019 tarih ve 2019/12 Sorgu numarası ile tutuklanmasına karar verildiği, söz konusu kararın gerekçesinde sanığın atılı suçu işlediği yönünde kuvvetli suç şüphesinin varlığı, sanığın delilleri karartma ve kaçma ihtimalinin kuvvetle muhtemel olması nedenleri ile adli kontrol hükümlerinin yetersiz kalacağı anlaşıldığı belirtilmiş olup, bozma gerekçesi doğrultusunda sanığın tahliye edilmesi yönündeki sayın çoğunluğun görüşüne katılmamaktayız. 29.04.2024