Esas No: 2022/1542
Karar No: 2022/12667
Karar Tarihi: 05.12.2022

**10. Ceza Dairesi         2022/1542 E.  ,  2022/12667 K.**

**"İçtihat Metni"**

Adalet Bakanlığı'nın, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan sanık ... hakkındaki İzmir 15. Asliye Ceza Mahkemesinin 07/03/2017 tarihli ve 2016/854 esas, 2017/141 sayılı kararının kanun yararına bozulması istemi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nca 21/01/2022 tarihli ihbar yazısı ekinde dosyanın Dairemize gönderildiği anlaşıldı.

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

A-) Konuyla İlgili Bilgiler:

1- Şüpheli ... hakkında, 27/08/2016 tarihinde işlediği iddia olunan kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan yapılan soruşturma sonunda, İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 17/10/2016 tarihli ve 2016/85524 soruşturma, 2016/30566 esas, 2016/25413 sayılı iddianamesi ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/6 maddesi delaletiyle 191/1 ve 53. maddeleri gereğince cezalandırılması istemiyle İzmir 15. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı, iddianamede; şüpheli hakkında daha önce İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesine 2015/603 esas sayılı kamu davasının açıldığı, yeniden erteleme kararı verilemeyeceği hususunun belirtildiği,

2- İzmir 15. Asliye Ceza Mahkemesinin kanun yararına bozma istemine konu 07/03/2017 tarihli ve 2016/854 esas, 2017/141 sayılı kararı ile, sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/1 ve 62. maddeleri gereğince 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, kararın istinaf edilmeden kesinleştiği,

3- Dosya arasında bulunan İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 2021/431 esas ve 2021/514 karar sayılı dosyasının incelenmesinde;

a-) Şüphelinin 28/09/2014 tarihinde işlediği kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 10/11/2014 tarihli ve 2014/89146 soruşturma, 2014/1880 sayılı kararı ile, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/2. maddesi uyarınca beş yıl süre ile kamu davası açılmasının ertelenmesine, aynı Kanun’un 191/3. maddesi uyarınca bir yıl süre ile tedavi denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, erteleme süresi içerisinde kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi ya da tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması durumunda hakkında kamu davası açılacağının ihtarına karar verildiği, kararda itiraz kanun yolunun gösterilmediği,

b-) Şüphelinin 30/07/2015 tarihinde yeniden uyuşturucu madde ile yakalanması üzerine erteleme kararının kaldırılarak İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 02/09/2015 tarihli ve 2014/89146 soruşturma, 2015/26871 esas, 2015/22365 sayılı iddianamesi ile İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı,

c-) İzmir 2.Asliye Ceza Mahkemesinin 14/10/2015 tarihli ve 2015/603 esas, 2015/538 sayılı kararı ile; sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/1 ve 62. maddeleri gereğince 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, sanığın kararı temyiz ettiği,

d-) Dairemizin 08/04/2021 tarihli ve 2019/7445 esas, 2021/4631 sayılı kararı ile hükmün bozulmasına karar verildiği,

e-) Bozmadan sonra; İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 09/06/2021 tarihli ve 2021/431 esas, 2021/514 sayılı kararı ile; kamu davasının açılmasının ertelenmesi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair kararda itiraz kanun yolunun gösterilmemesi nedeniyle davanın durmasına karar verildiği, durma kararının 07/07/2021 tarihinde itiraz edilmeden kesinleştiği,

f-) Durma kararından sonra; İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 08/07/2021 tarihli ve 2021/93532 soruşturma, 2021/3258 sayılı kararı ile, kamu davasının açılmasının ertelenmesine ve denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmasına dair itiraz kanun yolu da gösterilmek suretiyle yeni bir karar verildiği,

Anlaşılmıştır.

B-) Kanun Yararına Bozma İstemi :

Kanun yararına bozma istemi ve ihbar yazısında;

“Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde bulundurmak suçundan sanık ...'un, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1 ve 62/1. maddeleri gereğince 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına dair İzmir 15. Asliye Ceza Mahkemesinin 07/03/2017 tarihli ve 2016/854 esas, 2017/141 sayılı kararını kapsayan dosya incelendi.

Dosya kapsamına göre;

Sanık hakkında 28/09/2014 tarihinde işlediği iddia olunan kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan dolayı İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 10/11/2014 tarihli ve 2014/89146 soruşturma, 2014/1880 sayılı kamu davasının açılmasının ertelenmesine ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/3. maddesi uyarınca şüpheli hakkında 1 yıl süre ile denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair kararı müteakip, şüphelinin denetim süresi içerisinde aynı neviden suç işlemesi nedeniyle açılan kamu davasının yargılaması sonucunda sanığın 5237 sayılı Kanun’un 191/1 ve 62. maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 14/10/2015 tarihli ve 2015/603 esas, 2015/538 sayılı kararının Yargıtay 10. Ceza Dairesinin 08/04/2021 tarihli ve 2019/7445 esas, 2020/4631 karar sayılı ilamı ile bozulmasını müteakip yapılan yargılama neticesinde, sanık hakkında İzmir Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 10/11/2014 tarihli kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararında itiraz yolu, süresi ve merciinin gösterilmemesi nedeniyle kovuşturma şartının gerçekleşmediğinden bahisle İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesince 09/06/2021 tarihli ve 2021/431 esas, 2021/514 sayılı durma kararı verildiği,

Adı geçen sanığın inceleme konusu 27/08/2016 tarihli kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma eylemine ilişkin yapılan soruşturma sonunda, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/6. maddesi uyarınca kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verilmeden İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 17/10/2016 tarihli iddianamesiyle kamu davası açılması üzerine yapılan yargılama sonucunda, İzmir 15. Asliye Ceza Mahkemesinin 07/03/2017 tarihli ve 2016/854 esas, 2017/141 sayılı kararıyla 5237 sayılı Kanun'un 191/1 ve 62/1. maddeleri gereğince 1 yıl 8 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiği ve hükmün yasa yolu incelemesinden geçmeksizin kesinleştiğinin anlaşıldığı,

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191. maddesinin 2. fıkrasında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu nedeniyle yapılan soruşturmalarda beş yıl süreyle kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verileceği, 4. fıkrasında erteleme kararının kaldırılarak kamu davası açılması gereken durumlar sayılarak, maddenin 6. fıkrasında ise “Dördüncü fıkraya göre kamu davasının açılmasından sonra, birinci fıkrada tanımlanan suçun tekrar işlendiği iddiasıyla açılan soruşturmalarda ikinci fıkra uyarınca kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verilemez.” hükmüne yer verildiği,

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 223. maddesinin 8. fıkrasının 2. cümlesinde ise, "...soruşturmanın veya kovuşturmanın yapılması şarta bağlı tutulmuş olup da şartın henüz gerçekleşmediği anlaşılırsa; gerçekleşmesini beklemek üzere, durma kararı verilir. Bu karara itiraz edilebilir." hükmünün yer aldığı,

Somut olayda, şüpheli hakkında 28/09/2014 tarihinde işlediği iddia olunan kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu nedeniyle 5237 sayılı Kanun'un 191/1. maddesi gereğince yürütülen soruşturma sonunda, İzmir Cumhuriyet Başsavcılığınca 10/11/2014 tarihli ve 2014/89146 soruşturma, 2014/1880 sayılı kamu davasının açılmasının ertelenmesine ve sanık hakkında 1 yıl süre ile tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair karar sonrasında, tekrar aynı neviden suç işleyen sanık hakkında yapılan yargılama sonucunda, sanık hakkında düzenlenen kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararında itiraz yolu, süresi ve merciinin gösterilmemesi nedeniyle kovuşturma şartının gerçekleşmediğinden bahisle, sanığın ilk eylemi sebebiyle İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesince 09/06/2021 tarihli ve 2021/431 esas, 2021/514 sayılı durma kararı verildiği nazara alındığında, kovuşturma şartının gerçekleşmemesi sebebiyle durma kararı verilmesi yerine yazılı şekilde sanığın mahkumiyetine hükmedilmesinde isabet görülmemiştir.” denilerek İzmir 15. Asliye Ceza Mahkemesinin 07/03/2017 tarihli ve 2016/854 esas, 2017/141 sayılı kararının kanun yararına bozulması istenilmiştir.

C-) Konunun Değerlendirilmesi:

Sanık ... hakkında, 27/08/2016 tarihinde işlediği iddia olunan kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 17/10/2016 tarihli iddianamesi ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/6 maddesi delaletiyle açılan kamu davasında yapılan yargılama sonucunda, İzmir 15. Asliye Ceza Mahkemesinin 07/03/2017 tarihli ve 2016/854 esas, 2017/141 sayılı kararı ile, sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/1 ve 62. maddeleri gereğince 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Dosya arasında bulunan İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 2021/431 esas ve 2021/514 karar sayılı dosyasının incelenmesinde ise; şüphelinin 28/09/2014 tarihinde işlediği kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 10/11/2014 tarihli ve 2014/89146 soruşturma, 2014/1880 sayılı kararı ile, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/2. maddesi uyarınca beş yıl süre ile kamu davası açılmasının ertelenmesine, aynı Kanun’un 191/3. maddesi uyarınca bir yıl süre ile tedavi denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, erteleme süresi içerisinde kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi ya da tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması durumunda hakkında kamu davası açılacağının ihtarına karar verildiği, kararda itiraz kanun yolunun gösterilmediği, şüphelinin 30/07/2015 tarihinde yeniden aynı nev’i suç işlemesi üzerine erteleme kararının kaldırılarak İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 02/09/2015 tarihli iddianamesi ile İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı, İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 14/10/2015 tarihli ve 2015/603 esas, 2015/538 sayılı kararı ile; sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/1 ve 62. maddeleri gereğince 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, mahkûmiyet kararının Dairemizin 08/04/2021 tarihli ve 2019/7445 esas, 2021/4631 sayılı kararı ile bozulmasından sonra, İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 09/06/2021 tarihli ve 2021/431 esas, 2021/514 sayılı kararı ile; kamu davasının açılmasının ertelenmesi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair kararda itiraz kanun yolunun gösterilmemesi nedeniyle davanın durmasına karar verildiği, durma kararının 07/07/2021 tarihinde kesinleşmesinden sonra İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 08/07/2021 tarihli ve 2021/93532 soruşturma, 2021/3258 sayılı kararı ile, kamu davasının açılmasının ertelenmesine ve denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmasına dair itiraz kanun yolu da gösterilmek suretiyle yeni bir karar verildiği,

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191. maddesinin 2. fıkrasında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu nedeniyle yapılan soruşturmalarda beş yıl süreyle kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verileceği, 4. fıkrasında erteleme kararının kaldırılarak kamu davası açılması gereken durumların sayıldığı, 5.fıkrasında “Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlal nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz.” , maddenin 6. fıkrasında ise “Dördüncü fıkraya göre kamu davasının açılmasından sonra, birinci fıkrada tanımlanan suçun tekrar işlendiği iddiasıyla açılan soruşturmalarda ikinci fıkra uyarınca kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verilemez.” hükmüne yer verildiği,

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 223. maddesinin 8. fıkrasında “Türk Ceza Kanunu’nda öngörülen düşme sebeplerinin varlığı ya da soruşturma veya kovuşturma şartının gerçekleşmeyeceğinin anlaşılması hallerinde, davanın düşmesine karar verilir. Ancak, soruşturmanın veya kovuşturmanın yapılması şarta bağlı tutulmuş olup da şartın henüz gerçekleşmediği anlaşılırsa; gerçekleşmesini beklemek üzere, durma kararı verilir. Bu karara itiraz edilebilir." hükmünün yer aldığı,

Dosya kapsamına göre; İzmir 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 09/06/2021 tarihli ve 2021/431 esas, 2021/514 sayılı davanın durmasına dair kararının 07/07/2021 tarihinde kesinleşmesinden sonra İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının 08/07/2021 tarihli ve 2021/93532 soruşturma, 2021/3258 sayılı kararı ile, kamu davasının açılmasının ertelenmesine ve denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmasına dair yeni bir karar verildiği, anlaşılmaktadır. Bu durumda, incelemeye konu suç tarihinin 27/08/2016 olması ve 08/07/2021 tarihli erteleme kararından önce işlenmiş olması karşısında; mahkemece 08/07/2021 tarihli erteleme kararı sonrasında, ihlal nedeniyle erteleme kararı kaldırılarak açılmış bir kamu davası olup olmadığının araştırılması, açılmış bir kamu davası var ise, inceleme konusu dosyada kovuşturma şartının gerçekleşmeyeceği anlaşılmakla CMK’nın 223/8. maddesi gereğince “kamu davasının düşmesine” karar verilerek TCK’nın 61. maddesi gereğince cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesinde dikkate alınmak üzere mahkemesine ihbarda bulunulması, şayet 08/07/2021 tarihli erteleme kararı sonrasında ihlal nedeniyle kamu davası açılmamış ise, yine 27/08/2016 tarihli suçun 08/07/2021 tarihli erteleme kararından önce işlenmiş olması karşısında, inceleme konusu dosyada kovuşturma şartının gerçekleşmeyeceği anlaşılmakla CMK’nın 223/8.maddesi gereğince “kamu davasının düşmesine” karar verilerek sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesinde dikkate alınmak üzere kararın bir örneğinin İzmir Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesi gerektiğinin gözetilmemesi kanuna aykırı olup kanun yararına bozma isteminin değişik gerekçe ile kabulüne karar verilmiştir.

D-)Karar:

Yukarıda açıklanan nedenlerle; kanun yararına bozma istemi değişik gerekçe ile yerinde görüldüğünden, İzmir 15. Asliye Ceza Mahkemesinin 07/03/2017 tarihli ve 2016/854 esas, 2017/141 sayılı kararının 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesinin 3. fıkrası gereğince kanun yararına BOZULMASINA, CMK’nın 309. maddesinin 4. fıkrasının (a) bendi uyarınca gerekli işlemin yapılması için dosyanın Adalet Bakanlığı'na iletilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmesine,

05/12/2022 tarihinde oy birliği ile karar verildi.