Esas No: 2010/8682
Karar No: 2011/245
Karar Tarihi: 20.01.2011

**5. Ceza Dairesi         2010/8682 E.  ,  2011/245 K.**

**"İçtihat Metni"**

Nitelikli cinsel saldırı, cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve bu suçlara iştirak etmek suçlarından sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ...’ın yapılan yargılanmaları sonunda; sanık ...’in ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından, sanıklar ..., ..., ... ve ...’ın cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılmaya yardım etme suçundan mahkümiyetlerine, sanıklar ..., ..., ... ve ...’nın nitelikli cinsel saldırı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarına iştirak etmekten, sanıklar ..., ... ve ...’ın ise cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılmaya yardım etme suçundan beraetlerine dair, Erzurum 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 11/05/2009 gün ve 2006/209 Esas, 2009/152 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi katılan mağdure ... vekili, sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... müdafiileri ile sanıklardan ... ve ... tarafından istenilmiş ve kısmen de re'sen temyize tabi olduğundan, dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;

Hükmedilen ceza miktarına nazaran sanıklardan ... müdafiin yasal süreden sonra 24/12/2009 günlü dilekçe ile vaki duruşmalı inceleme isteminin ve sanıklardan ... ve ... müdafiin, gerekçesi dışında beraet hükümlerini temyiz etmede hukuki menfaati bulunmadığından temyiz isteminin adı geçen sanıklar yönünden 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 317 ve 318. maddeleri uyarınca REDDİYLE, dilekçe içeriklerine göre incelemenin; sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... haklarında verilen beraet hükümlerine ilişkin katılan mağdure vekilinin, sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... haklarında kurulan hükümlere yönelik sanıklar müdafiileri ve sanıklardan ... ile ...'in temyiz itirazlarıyla sınırlı ve duruşmasız olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... haklarında kurulan hükümlerin incelenmesinde;

5237 sayılı TCK.nun 61. maddesindeki sıralamaya uygun olarak, sanıklar ... ve ... haklarında cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılmaya yardım etme suçundan hüküm kurulurken aynı Yasanın 39/1-2. maddesinin 109. maddesinin 5. fıkrasından sonra uygulanması yerine 2. fıkrasından sonra uygulanması sonuca etkili olmadığından, oluşa ve dosya kapsamına göre; sanık ...'un sanıklardan ...'in işlemiş olduğu cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna bilerek bu fiile yapıcı davranışlarıyla müşterek fail olarak katıldığı anlaşıldığı halde, sanık ...’un bu suça yardım etmeden dolayı cezalandırılması karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen, sanıklar ..., ... ve ... haklarında nitelikli cinsel saldırıda bulunmak ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılmak suçlarına iştirak etmekten, sanıklar ... ve ... haklarında cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılmaya yardım etme suçundan beraetlerine dair hükümler ile delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilip, sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılarak sanık ... hakkında ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından, sanıklar ... ve ... haklarında cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılmaya yardım etme suçundan verilen mahkümiyet hükümleri usul ve kanuna uygun olduğundan yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... hakkında cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılmaya yardım etme suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Sanığın UYAP’tan alınan nüfus kayıt örneğine göre yargılama sırasında 18/10/2007 tarihinde öldüğü anlaşıldığından, bu hususun Nüfus Müdürlüğünden sorularak kesin olarak belirlenmesini müteakip 5237 sayılı TCK.nun 64 ve 5271 sayılı CMK.nun 223/8. maddeleri uyarınca mahkemesince bir karar verilmesi lüzumu,

Sanıklar ..., ... ve ... haklarında kurulan hükümlere yönelik temyiz itirazlarına gelince;

Sanıklardan ...’ın atılı suçtan dolayı CMK.nun 147. maddesinde belirtilen usule uygun olarak sorgusu yapılıp savunması alınmadan hüküm kurularak savunma hakkının ihlali,

5271 sayılı CMK.nun 191 ve 193. maddelerine aykırı olarak sanıklardan ... ve ...’ın savunmaları alınmadan yazılı şekilde karar verilmesi,

Katılan mağdure vekilinin Baroca atandığı gözetilmeksizin katılan lehine maktu vekalet ücretine hükmedilmesi,

Kanuna aykırı, katılan mağdure vekili ile sanıklar ... ve ... müdafiilerin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 20/01/2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.