Esas No: 2010/4783
Karar No: 2010/6856
Karar Tarihi: 20.10.2010

1. Ceza Dairesi 2010/4783 E., 2010/6856 K.

**1. Ceza Dairesi 2010/4783 E., 2010/6856 K.**

**- KASTEN ÖLDÜRMEYE TEŞEBBÜS

- KASTEN YARALAMA

- TEKERRÜRE ESAS CEZA

- TEMEL CEZANIN BELİRLENMESİ**- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 35 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 58 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 61 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 81 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 86 ]

- 765 S. TÜRK CEZA KANUNU (MÜLGA) [ Madde 418 ]

- 765 S. TÜRK CEZA KANUNU (MÜLGA) [ Madde 81 ]

**"İçtihat Metni"**

Kardeşi Hakim'i kasten öldürmekten, Okay, Oktay, Volkan ile Pembe'yi kasten öldürmeye teşebbüsten, ırza geçmekten, kaçırıp alıkoymaktan ve silahlı tehditten sanık Nurettin, Nurettin'i kasten öldürmeye teşebbüsten sanık Suat, ırza geçme ve alıkoyma eylemlerine iştirakten sanıklar Kiraz ile Safiye'nin yapılan yargılanmaları sonunda; hükümlülüklerine ilişkin (Nevşehir Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 15.05.2008 gün ve 359/166 sayılı hükmün Yargıtay'ca incelenmesi sanıklar müdafii tarafından istenilmiş olduğundan, dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle incelendi ve aşağıdaki karar tespit edildi.

A- Sanık Nurettin'in maktul Hakim ve müşteki Pembe'ye karşı şartlı tehdit suçlarını işlediğinden bahisle açılan davayla ilgili bir karar verilmemiş ise de, bu suçlar hakkında mahkemece dava zamanaşımı süresi içinde hüküm kurulması mümkün görülmüştür.

B- Sanıklar Suat, Safiye ve Kiraz'a verilen ceza miktarına göre, müdafilerinin duruşmalı inceleme isteminin CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.

C- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık Nurettin'in mağdur Pelin'e karşı değişik zamanlarda iki kez ırza geçmek ve alıkoymak, mağdur Oktay'a karşı tehdit, mağdurlar Oktay, Okay, Volkan, Derviş ve Pembe'ye karşı kasten öldürmeye teşebbüs ve kardeşi olan maktul Hakim'i kasten öldürmek; sanıklar Kiraz ve Safiye'nin ırza geçmek ve alıkoymak suçlarına yardım; sanık Suat'ın kasten öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde sanık Suat'ın kasten öldürmeye teşebbüs suçu dışındaki suçların niteliği tayin, takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri ve bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık Nurettin ve müdafiinin meşru müdafaaya, tahrike, suç vasfına, sübuta, eksik incelemeye vesaireye, sanıklar Suat, Safiye ve Kiraz müdafiinin sübuta, cezaların alt sınırdan uzaklaşılarak tayininin yersiz-liğine vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

1- Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun Dairemizce de benimsenen 17.04.2007 gün ve 2007/1-32-97 sayılı Kararı uyarınca Haziran 2005 tarihinden önce işlenen suçlarda, her suç yönünden ayrı ayrı yapılan değerlendirme sonucu, her suçla ilgili lehe yasa ve buna göre her suçun sonuç cezası belirlendikten sonra, 765 sayılı TCK'nın 68-77. maddelerindeki ilkelere göre cezaların toplanmasına karar verilmesi gerektiğinin düşünülmemesi,

2-Sanık Suat'ın kasten insan öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hüküm yönünden;

Sanığın, maktul Hakim ile birlikte av tüfeğiyle ateş ederek mağduru alın ve kafa bölgelerinden onbir adet saçma tanesi isabetiyle yaraladıkları, mağdurdaki yaralanmanın yüzeysel ve basit tıbbi müdahale ile iyileşecek nitelikte olduğu gözönüne alındığında, av tüfeğiyle yapılan atışların öldürmeye elverişli uzaklıktan yapılmadığı anlaşıldığından, eylemin kasten yaralama suçunu oluşturduğu anlaşıldığı halde, yaralama suçu yerine öldürmeye teşebbüsten hüküm kurulması,

3-Kabule göre de;

a)Sanık Suat'ın kasten insan öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde;

Sanığın mağduru, alın ve kafa bölgelerinden, hayati tehlike geçirmeyecek şekilde yaraladığı olayda, mağdurdaki yaralanma sonucu meydana gelen zararın ağırlığına göre, teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nın 35. maddesi uyarınca cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak tayini gerekirken, hiç isabet kaydedilmemiş gibi, 9 yıl hapis cezası verilmesi suretiyle eksik ceza tayini,

b)Sanık Nurettin'in hükümleri yönünden;

aa) Adli sicil kaydında birden çok mahkumiyet kararı bulunan sanık Nurettin'in, hangi mahkumiyet kararının tekerrüre esas alındığı belirtilmeden, hakkında 765 sayılı TCK'nın 81. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi,

bb) Sanık hakkında 765 sayılı TCK'nın 81. maddesinin aynı Yasa'nın 59. maddesinden sonra uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

cc) Mağdure Pelin'e karşı 02.11.2004 tarihinde işlediği ırza geçme suçundan kurulan hükümde, 765 sayılı TCK'nın 418/2. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmaması,

Yasaya aykırı olduğundan, sanık Nurettin ve müdafii ile sanıklar Suat, Safiye ve Kiraz müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, sanıklar hakkındaki hükümlerin kısmen tebliğnamedeki düşünce gibi (BOZULMASINA), 20.10.2010 gününde oybirliği ile karar verildi.