Esas No: 2014/12197
Karar No: 2015/22136
Karar Tarihi: 14.10.2015

**7. Ceza Dairesi         2014/12197 E.  ,  2015/22136 K.**

**"İçtihat Metni"**

Tebliğname No : 7 - 2012/234625

MAHKEMESİ : Bartın Ağır Ceza Mahkemesi

TARİHİ : 25/05/2012

NUMARASI : 2011/275 (E) ve 2012/104 (K)

SUÇ : 5411 sayılı Yasaya aykırılık

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Hükmolunan sonuç cezanın miktarına göre ve süresinden sonra yapılması nedeniyle sanık müdafinin duruşmalı inceleme isteğinin reddine karar verilerek yapılan incelemede;

Sair temyiz itirazlarının reddine ancak;

1-Sanık hakkında adli para cezasının tayini yönünden; 5411 sayılı Yasa'nın 160/2. maddesinde yer alan "hükmolunacak adli para cezası miktarının bankanın uğradığı zararın üç katından az olamayacağına" ilişkin düzenleme uyarınca, üç katı uygulamasında nitelikli zimmet kapsamında değerlendirilen eylemler nedeniyle oluşan ve tazmin edilmeyen toplam zarar miktarının dikkate alınması gerektiği, zararın bulunmaması halinde ise sadece gün adli para cezası tayin edilerek anılan maddedeki üç kat uygulamasının yapılamayacağı ve sanığın banka zararınının tamamını hükümden önce kovuşturma aşamasında ödediği de gözetilerek, gün adli para cezası verilmesi ile yetinilmesi gerekirken adli para cezasının banka zararının 3 katı üzerinden belirlenerek sanık hakkında fazla adli para cezasına karar verilmesi,

2- TCK'nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 53/1-c bendindeki "velayet hakkından; vesayet ve kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan yoksunluğun" sadece sanığın kendi altsoyu yönünden koşullu salıverme tarihine kadar, altsoyu haricindeki kişiler yönünden ise yoksunluğun hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar devam edeceği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

3- Sanık hakkında hükmolunan cezanın sanık müdafiinin temyiz istemi üzerine bozulan önceki mahkumiyet hükmünde verilen cezadan daha ağır olamayacağına karar verilmesi sırasında uygulama maddesinin 1412 sayılı CMUK'nun 326/4. maddesi yerine 321. maddesi olarak gösterilmesi,

Kabule göre de;

5411 sayılı Yasanın 160/2. maddesinde, adli para cezasının bankanın uğradığı zararın üç katından az olamayacağı şeklindeki düzenleme karşısında; takdir edilecek gün para cezasının, (teselsül hariç)artırım ve indirime tabi tutulduktan sonra 5237 sayılı TCK'nun 52. maddesindeki esaslara göre tayin edilecek sonuç adli para cezasının nitelikli zimmet suçu nedeni ile oluşan banka zararının 3 katına çıkartılması gerekirken, 5411 sayılı Yasanın 160/2. maddesine göre tayin edilen 3.000 gün adli para cezasının TCK'nun 52/1-2. maddeleri uyarınca bir gün

karşılığının 20 TL üzerinden 60.000 TL olarak belirlendikten sonra bu miktarın bankanın uğradığı zararın üç katından az olamayacağı gerekçesiyle zararın üç misli olan 831.876TL adli para cezasına hükmedilmesi ve 5411 sayılı Yasanın 160/4 ve TCK'nun 62. maddeleri uyarınca artırım ve indirimlerin bu miktar üzerinden yapılarak sonuç adli para cezasına hükmolunması,

Yasaya aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesi uyarınca mahkemenin takdiri de gözetilerek ;

a) Sanık hakkındaki adli para cezasının tayinine ilişkin 1 nolu fıkranın 2.bendinin hükümden çıkarılmasına,aynı fıkranın 3.bendinde bulunan " adli para cezası zincirleme suç nedeniyle artırılamayacağından 831.876TL" ibaresinin çıkarılmasına yerine "3750 gün " ibaresinin eklenmesine,

b) 5411 sayılı yasanın 160/4.maddesinin uygulanmasına ilişkin aynı fıkranın 4.bendinde yer alan "554.584TL" ibaresinin çıkarılmasına yerine "2500 gün" ibaresinin eklenmesine,

c) TCK'nun 62.maddesinin uygulanmasına dair aynı fıkranın 5.bendinde yer alan "462.153TL" ibaresinin çıkarılmasına yerine "2083 gün" ibaresinin eklenmesine,

d)5.bentten sonra gelmek üzere "Sanık hakkında hükmolunan 2083 gün adli para cezasının 5237 sayılı TCK'nun 52/1-2.maddesi gereğince günlüğü 20TL'den paraya çevrilmesine ve sanığın 41.660TL adli para cezası ile cezalandırılmasına"ifadesinin eklenmesine,

e)Cezada kazanılmış hakkının saklı tutulmasına dair aynı fıkranın 7.bendinden " 1412 sayılı CMUK'nun 321 maddesi" ibaresinin çıkarılmasına yerine " 1412 sayılı CMUK'nun 326/4.madde fıkrası "ibaresinin yazılmasına,aynı bentte yer alan "231.076TL"ibaresinin çıkarılmasına yerine "41.660TL" ibaresinin eklenmesine ve sonuçta sanığın 6 yıl 8 ay Hapis ve 41660TL adli para cezası ile cezalandırılmasına,

F)TCK'nun 53.maddesinin uygulanmasına dair 8 ve 9.bentlerin hükümden çıkarılmasına yerine "Sanığın, 5237 sayılı TCK.nun 53/l-a, b, d, e bentlerinde belirtilen haklarından aynı maddenin 2.fıkrası uyarınca hapis cezasının infazının tamamlanıncaya; 53/1-c maddesinde yazılı haklardan ise anılan maddenin 3.fıkrası uyarınca kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilmesine, diğer kişilere yönelik bu hakları bakımından aynı maddenin 2.fıkrası uyarınca hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına" ifadesinin eklenmesine ve diğer kısımlarının aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 14.11.2015 günü oybirliğiyle karar verildi.