Esas No: 2010/6071
Karar No: 2010/6143
Karar Tarihi: 12.07.2010

5. Ceza Dairesi 2010/6071 E., 2010/6143 K.

**5. Ceza Dairesi 2010/6071 E., 2010/6143 K.**

**- KİŞİYİ HÜRRİYETİNDEN YOKSUN KILMA**- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 31 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 49 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 50 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 5 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 109 ]

- 5271 S. CEZA MUHAKEMESİ KANUNU [ Madde 309 ]

**"İçtihat Metni"**

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan sanık M..... K.....’nın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 109/2, 109/3-f, 109/5, 31/2 ve 1412 sayılı CMUK.nun 326/son maddeleri uyarınca 1 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına dair, Sakarya 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 21.10.2009 tarihli ve 2009/193- 243 sayılı kararının;

Kayden 22.06.1993 doğumlu olup, suçun işlendiği 11.11.2007 tarihinde 18 yaşını ikmal etmediği anlaşılan sanık hakkında tayin olunan 1 yıl hapis cezasının 5237 sayılı Yasanın 49. maddesi uyarınca kısa süreli olduğu ve aynı Kanunun 50/3. maddesinin 1. fıkrası bentlerindeki seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinin zorunlu olduğu gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmiş bulunulmasında isabet görülmediğinden bahisle 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesi gereğince bozulması lüzumu Yüksek Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğü ifadeli 05.05.2010 gün ve 28836 sayılı yazılı istemlerine müsteniden Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile daireye ihbar ve dava evrakı ile birlikte tevdii kılınmakla gereği düşünüldü:

Dosya kapsamına göre, mahkemenin 21.05.2008 gün ve 2008/96-135 sayılı hükmüyle sanığın 5237 sayılı TCK.nun 109/1, 3-f, 5 ve 31/2. maddeleri ile 1 yıl 6 ay hapis cezasına mahkum edildiği, sanık müdafiin temyizi üzerine dairemizin 23.03.2009 gün ve 2009/1506-3520 sayılı kararıyla eylemin 109/2, 3-f, 5. maddelerine uyduğu belirtilip, kazanılmış hak da gözetilerek hükmün bozulduğu, bozmayı müteakip kurulan 21.10.2009 gün 2009/193-243 sayılı hükümde 109/2, 3-f, 5, 31/2. maddeleri uyarınca 3 yıl hapis cezası verilerek, kazanılmış haktan dolayı CMUK.nun 326. maddesi ile cezasının yanlış uygulama ile 1 yıl hapis olarak belirlendiği anlaşılmakla; sanığın eylemine uyan ve tayin olunan asıl cezasının 3 yıl hapis olduğu, miktarına nazaran TCK.nun 49/2. maddesine göre kısa süreli saymaya ve buna bağlı olarak seçenek yaptırımlara çevirmeye olanak bulunmadığı, kazanılmış hak dikkate alınarak 1 yıl hapis cezasına indirilen miktarın sadece infaz edilecek ceza süresini gösterdiği, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 17.11.1998 gün ve 282/348, 23.03.2004 gün ve 41/70 ile 04.03.2008 gün ve 47/43 sayılı kararlarında da vurgulandığı gibi aksine kabulün daha önce yapılan yanılgıdan sanığın ikinci kez yararlandırılmasına ve bunun da adalet ve eşitlik ilkelerinin zedelenmesine yol açacağı cihetle kanun yararına bozma istemine dayanan ihbarname münderecatı yerinde görülmediğinden istemin CMK.nun 309. maddesi uyarınca REDDİNE, mahkemenin CMUK.nun 326. maddesi gereğince kazanılmış hakkı nazara alarak sanığı 1 yıl 6 ay yerine, hataen 1 yıl hapis cezasıyla cezalandırmasına dair, 21.10.2009 tarih ve 2009/193-243 sayılı kararına karşı bu yönde aleyhe sonuç doğurmamak kaydıyla kanun yararına bozma yoluna gidilip gidilmeyeceğinin Yüksek Adalet Bakanlığının takdirinde bulunmasına, dosyanın Yargıtay C.Başsavcılığına TEVDİİNE, 12.07.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.