Esas No: 2018/5673
Karar No: 2019/3575
Karar Tarihi: 12.06.2019

**20. Ceza Dairesi         2018/5673 E.  ,  2019/3575 K.**

**"İçtihat Metni"**

Yüksek Adalet Bakanlığı'nın, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan sanık ... hakkındaki Elazığ 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 28/06/2018 tarihli ve 2017/81 esas, 2018/731 sayılı kararının kanun yararına bozulması istemi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca 02/11/2018 tarihli ihbar yazısı ekinde dosyanın Dairemize gönderildiği anlaşıldı.

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

A) Konuyla İlgili Bilgiler:

1- Şüpheli ... hakkında 16/04/2016 tarihli “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçundan Elazığ Cumhuriyet Başsavcılığınca yürütülen soruşturma sonucunda 03/05/2016 tarihli ve 2016/6097 soruşturma,2016/160 sayılı karar ile; 5237 sayılı TCK’nın 191/2. maddesi gereğince beş yıl süre ile kamu davasının açılmasının ertelenmesine, aynı Kanun'un 191/3. maddesi uyarınca erteleme süresi içerisinde bir yıl süre ile tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, aynı Kanun'un 191/4. maddesi gereğince erteleme süresi içerisinde kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi ya da tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması durumunda hakkında kamu davası açılacağının ihtarına karar verildiği, kararın 11/05/2016 tarihinde şüpheliye tebliğ edildiği,

2- Elazığ Cumhuriyet Başsavcılığınca kararın gereğinin ifası için 04/05/2016 tarihinde Elazığ Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne gönderildiği, Elazığ Denetimli Serbestlik Müdürlüğünün 05/05/2016 tarihli çağrı yazısının sanığa 06/05/2016 tarihinde tebliğ edildiği, müdürlüğe başvurmadığı, 23/05/2016 tarihli ısrar etmiş sayılacağı ihtarını içeren uyarı yazısının 14/06/2016 tarihinde tebliğ edildiği, müdürlüğe başvurmaması nedeniyle İnfaz İşlemleri Değerlendirme Komisyonunun 27/06/2016 tarihli kararı ile dosyanın kapatılarak 28/06/2016 tarihinde savcılığa gönderildiği,

3-Sanığın 10/11/2016 tarihinde yeniden uyuşturucu madde ile yakalanması üzerine başlatılan soruşturma evrakının Elazığ Cumhuriyet Başsavcılığınca birleştirilmesine karar verilerek erteleme kararının kaldırıldığı, 30/01/2017 tarihli, 2016/6097 soruşturma,2017/407 esas ve 2017/261 sayılı iddianame ile sanık hakkında TCK’nın 191/1 ve 53. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle kamu davası açıldığı,

4-Kanun yararına bozma istemine konu Elazığ 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 28/06/2018 tarihli ve 2017/81 esas, 2018/731 sayılı kararı ile “…Elazığ C. Başsavcılığı'nın 03/05/2016 tarih ve 2016/160 karar sayılı kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararında itiraz mercii ve süresinin gösterilmediği, ancak kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının itiraza tabi olduğu, kararda itiraz yolunun gösterilmemesi nedeniyle usulüne uygun olarak kesinleşmediği, usulüne uygun olarak kesinleşmemesi sebebiyle de ihlalden bahsedilemeyeceği, kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının dava şartı olduğu dolayısıyla bu kararın kesinleşmemesi sebebiyle kovuşturma şartının oluşmadığı, kamu davasının açılmasının ertelenmesi hükümlerinin uygulanması gerekeceğinden durma kararı da verilemeyeceği” gerekçesiyle CMK’nın 223/8 maddesi gereğince kamu davasının düşürülmesine karar verildiği, kararın 20/07/2018 tarihinde istinaf edilmeden kesinleştiği,

Anlaşılmıştır.

B) Kanun Yararına Bozma İstemi:

Kanun yararına bozma istemi ve ihbar yazısında;

“Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde kabul etmek veya bulundurmak suçundan şüpheli ... hakkında yapılan soruşturma evresi sonucunda Elazığ Cumhuriyet Başsavcılığınca verilen 03/05/2016 tarihli ve 2016/6097 soruşturma, 2016/160 sayılı kamu davasının açılmasının ertelenmesine ve şüpheli hakkında denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair kararı müteakip, şüphelinin kendisine yüklenen yükümlülüklere uygun davranmamakta ısrar ettiği gerekçesiyle Elazığ Cumhuriyet Başsavcılığının 30/01/2017 tarihli ve 2016/6097 soruşturma, 2017/407 esas, 2017/261 sayılı iddianamesiyle kamu davası açılması üzerine, kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararında itiraz mercii ve süresinin gösterilmediği, erteleme kararının itiraz kanun yoluna tabi olmasına rağmen kararda itiraz yolunun gösterilmediği, bu haliyle kararın usulüne uygun kesinleşmediğinden bahisle kamu davasının düşürülmesine ilişkin Elazığ 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 28/06/2018 tarihli ve 2017/81 esas, 2018/731 sayılı kararını kapsayan dosya incelendi.

5721 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 223/1. maddesinde, “Duruşmanın sona erdiği açıklandıktan sonra hüküm verilir. Beraat, ceza verilmesine yer olmadığı, mahkûmiyet, güvenlik tedbirine hükmedilmesi, davanın reddi ve düşmesi kararı, hükümdür.” ve aynı maddenin 8. fıkrasında "Türk Ceza Kanununda öngörülen düşme sebeplerinin varlığı ya da soruşturma veya kovuşturma şartının gerçekleşmeyeceğinin anlaşılması hallerinde, davanın düşmesine karar verilir. Ancak, soruşturmanın veya kovuşturmanın yapılması şarta bağlı tutulmuş olup da şartın henüz gerçekleşmediği anlaşılırsa; gerçekleşmesini beklemek üzere, durma kararı verilir. Bu karara itiraz edilebilir." şeklinde düzenlemeler karşısında, somut olayda mahkemesince açılan kamu davası hakkında durma kararı verilerek, şüpheli hakkında kamu davası açılmasının ertelenmesi kararının usulüne uygun olarak kesinleştirilmek üzere dosyanın Elazığ Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verilmesi gerekirken, kamu davasının düşürülmesine karar verilmesinde isabet görülmemiştir.” denilerek 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesi uyarınca Elazığ 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 28/06/2018 tarihli ve 2017/81 esas, 2018/731 sayılı kararının bozulması istenilmiştir.

C) Konunun Değerlendirilmesi:

28/06/2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun ile değişik TCK’nın 191. maddesinde, kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı ve bu kararla birlikte verilebilecek olan tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına ilişkin kararlara yönelik herhangi bir kanun yolu öngörülmemiş ise de; kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı ile bu karara bağlı olarak verilen tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına ilişkin kararlara yönelik TCK'nın 191/2. maddesinin 2. cümlesinde yer alan "Cumhuriyet savcısı, bu durumda şüpheliyi, erteleme süresi zarfında kendisine yüklenen yükümlülüklere uygun davranmadığı veya yasakları ihlal ettiği takdirde kendisi bakımından ortaya çıkabilecek sonuçlar konusunda uyarır." şeklindeki düzenleme gereği, "Kamu davasının açılmasının ertelenmesi" kararı ve bu karar ile birlikte verilen “tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına” ilişkin kararların, şüpheliye tebliğ edilmesinin gerektiği, şüpheli hakkında verilen karar kendisine tebliğ edilmeden tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazına başlanamayacağı, somut olayda ise; Elazığ Cumhuriyet Başsavcılığının 03/05/2016 tarihli kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının, şüpheliye 11/05/2016 tarihinde tebliğ edildiği, tebliğ tarihinden önce 04/05/2016 tarihinde, kararın yerine getirilmesi için Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne gönderildiği ve çağrı kağıdı tebliğ edilerek infaz işlemlerine başlandığı anlaşılmaktadır.

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 191/2. maddesinde "Bu suçtan dolayı başlatılan soruşturmada şüpheli hakkında ... beş yıl süreyle kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verilir.", 191/3. maddesinde "Erteleme süresi zarfında şüpheli hakkında asgari bir yıl süreyle denetimli serbestlik tedbiri uygulanır." ve 191/4-a maddesinde "Kişinin, erteleme süresi zarfında; kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi, ...hâlinde, hakkında kamu davası açılır.", yine 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 223/8. maddesinde "Türk Ceza Kanununda öngörülen düşme sebeplerinin varlığı ya da soruşturma veya kovuşturma şartının gerçekleşmeyeceğinin anlaşılması hallerinde, davanın düşmesine karar verilir. Ancak, soruşturmanın veya kovuşturmanın yapılması şarta bağlı tutulmuş olup da şartın henüz gerçekleşmediği anlaşılırsa; gerçekleşmesini beklemek üzere, durma kararı verilir. Bu karara itiraz edilebilir." şeklindeki düzenlemelere göre, mahkemece kovuşturma şartının henüz gerçekleşmediği kanaatine varılması durumunda, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 223/8. maddesinin 2. cümlesi uyarınca durma kararı verilerek şüpheli hakkında kamu davası açılmasının ertelenmesi kararının usulüne uygun olarak kesinleştirilmek üzere dosyanın Elazığ Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmesi gerektiği gözetilmeden kamu davasının düşürülmesine karar verilmesi kanuna aykırı olup kanun yararına bozma istemi yerinde görülmüştür.

D)Karar:

Açıklanan nedenlere göre; kamu davasında durma kararı verilerek şüpheli hakkında kamu davası açılmasının ertelenmesi kararının usulüne uygun olarak kesinleştirilmek üzere dosyanın Elazığ Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesi gerektiği gözetilmeden kamu davasının düşürülmesine karar verilmesi kanuna aykırı olup kanun yararına bozma istemi yerinde görüldüğünden; Elazığ 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 28/06/2018 tarihli ve 2017/81 esas, 2018/731 sayılı kararının 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesinin 3. fıkrası gereğince kanun yararına BOZULMASINA, aynı Kanun'un 309. maddesinin 4. fıkrasının (c) bendi uyarınca gerekli işlemin yapılması için, dosyanın Adalet Bakanlığı'na iletilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmesine, 12/06/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.