Esas No: 2013/5643
Karar No: 2013/10540
Karar Tarihi: 28.03.2013

**9. Hukuk Dairesi         2013/5643 E.  ,  2013/10540 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ

DAVA :Davacı, ... Devlet Hastanesi ile davalı temizlik şirketlerine ait ortak girişim arasında yapılan ihale sözleşmesi gereğince ortak girişim tarafından yapılan temizlik işlerinin iş kolları tüzüğünün 28. Sıra numaralı genel işler iş kolunda yer aldıklarına ilişkin bölümün iptali ile işyerinin iş kolları tüzüğünün 24. Sıra numaralı sağlık iş koluna girdiğinin tespitine karar verilmesini istemiştir.

Yerel mahkeme, isteği hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı ..., ... Mad. Tem. Taş Oto. Yem. Yön. Dan. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti., ... avukatları tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili 22/09/2010 tarihli dilekçesi ile; davalılardan Sağlık Bakanlığına bağlı ... Devlet Hastanesi işyerinde müvekkili sendikanın yapmış olduğu iş kolu tespit istemi üzerine işyerinin ... Devlet Hastanesi ile Detay Temizlik şirketi ve ... temizlik şirketine ait ortak girişim arasında yapılan 2010 mali yılı veri hazırlama ve kontrol işletmenliği hizmet alımı ihale sözleşmesi gereğince ortak girişim tarafından çalıştırılan işçilerin sağlık işlerine ilişkin sekreterya hizmetleri yürütmesi nedeniyle yapılan işlerin iş kolları tüzüğünün 24. sıra numaralı sağlık iş kolunda bulunduğunun tespit edildiğini, aynı kararda aynı işyerinde aynı işverenlerce yapılan diğer bir iş için ... Devlet Hastanesi ile adı geçen ortak girişim arasında yapılan 2010 mali yılı malzemeli temizlik, çamaşır yıkama, toplama ve dağıtım hizmetleri ihale sözleşmesi gereğince ortak girişim tarafından yapılan temizlik işlerinin iş kolları tüzüğünün 28.sıra numaralı genel işler iş kolunda bulunduğu sonucuna ulaşıldığını, her ne kadar asıl işveren Devlet Hastanesi, alt işveren ... Temizlik şirketi ve ... Temizlik şirketi ortak girişim şirketlerinin aldığı iş temizlik işleri olarak gösterilse de tüm alt işveren işçilerin asıl işlerde çalıştırıldığı, gerçekte laboratuar, ameliyathane, hastane birimlerinde, hastane yardımcı personelinin yapmış olduğu tüm sağlık işlerinde fiilen çalıştırıldıklarını belirterek ... Devlet Hastanesi ile davalı temizlik şirketlerine ait ortak girişim arasında yapılan ihale sözleşmesi gereğince ortak girişim tarafından yapılan temizlik işlerinin iş kolları tüzüğünün 28. sıra numaralı genel işler iş kolunda yer aldıklarına ilişkin bölümün iptali ile işyerinin iş kolları tüzüğünün 24. sıra numaralı sağlık iş koluna girdiğinin tespitine karar verilmesini talep etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı ... temizlik şirketi vekili cevap dilekçesi ile; müvekkili şirketin pasif husumet ehliyetinin bulunmadığını, müvekkili şirketin bir idari işlemin iptalinde davalı olarak gösterilmesinin hukuki açıdan doğru olmadığını belirterek davanın husumet yokluğundan ve esas yönünden reddini savunmuştur.

... ve Çalışma Sosyal Güvenlik Bakanlığı vekili, 2010 Mali Yılı Malzemeli Temizlik, Çamaşır Yıkama, Toplama Ve Dağıtım Hizmetleri İhale Sözleşmesi gereğince diğer davalı olan ... Mad. Tem. Taş. Oto.Yem.Yön. Dan. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin hastanede temizlik işlerini yürüten personelin ihale şartnamesindeki iş tanımının; ... Hastanesindeki klinikleri, poliklinikleri, laboratuvarları, idari ofisleri, ameliyathane, depo, bahçe vb yerlerini temizlik işleri olduğunu, bu sayılan işler dışında çalıştırılmalarının söz konusu olmadığını, ... Devlet Hastanesinde temizlik personeline bu şekilde sağlık hizmeti gördürülmesinin kesinlikle yasak olduğunu belirterek davanın reddini savunmuştur.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, ... Devlet Hastanesi ile ... Mad. Tem. Taş. Oto. Yem. Yön. Dan. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti -... Tem. Turz. Ser. Taş. Yem. Teks. İnş. Bilg. Hay. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak girişim arasında yapılan 2010 yılı Malzemeli Temizlik, Çamaşır yıkama, Toplama ve Dağıtım Hiz. İhale sözleşmesi gereğince, işyerinde çalışan işçilerin ağırlıklı işlerinin hasta bakım ve tedavisine yardımcı olur nitelikteki işler olduğu ve bu işlerin İş kolları Tüzüğünün 24. sıra numarasında belirtilen Sağlık İşler Koluna girdiği, davalı Bakanlığın bu işlerin 28. sıra numaralı Genel İşler İşkoluna girdiğine dair 02.09.2010 tarihli iş kolu tespiti kararının yerinde olmadığı, ancak hastanenin çamaşırhane biriminde çalışan işçilerin, sağlık iş kolu kapsamına girecek işlerde çalıştırılmadıkları ve ihale sözleşmesinde öngörülen, çamaşır toplama, yıkama ve dağıtım görevlerini yaptıkları dolayısıyla bu işçilerin yaptığı işlerin sağlık işler koluna girmediği, dolayısıyla bu işçilerin ayrı tutulması gerektiği gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı davalılar temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

İşkolu tespitine konu işyerlerinde alt işveren konumunda olan ... Mad.Tem. Taş. Oto. Yem. Yön. Dan. Hiz. San. Ve Tic. Ltd. Şirketi ile ... temizlik Tur. Ser. Taş. Yem. Teks. İnş. Bil. Hay.San ve Tic. Ltd. Şirketi asıl işveren olan Sağlık Bakanlığına bağlı ... Devlet Hastanesinde yardımcı iş mahiyetinde olan temizlik işlerini ihale ile almış ve işçilerin çoğunluğunu temizlik işlerinde istihdam etmiştir. Bu çalışma şekline göre alt işveren ... Mad.Tem. Taş. Oto. Yem. Yön. Dan. Hiz. San. Ve Tic. Ltd. Şirketi ile ... temizlik Tur. Ser. Taş. Yem. Teks. İnş. Bil. Hay.San ve Tic. Ltd. Şirketi işyerleri Iş Kolları Tüzüğü’nün 28 sıra numaralı “Genel İşler” işkoluna girmektedir. Alt işverenin bir kısım işçilerini asıl işveren tarafından asıl işlerde istihdam edilmesi sonuca etkili değildir. Açıklanan nedenlerle alt işverenlere ait işyerlerinin Bakanlık tarafından 28 sıra numaralı “Genel İşler” işkolunda tespit yapılmasına rağmen , mahkeme tarafından da 24 sıra numaralı “ Sağlık” işkolunda tespit edilmesi hatalıdır. Bu nedenlerle yerel mahkemenin Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığının 02/09/2010 tarih , 2010/76 sayılı iş kolu tespit kararının hastanenin çamaşırhane biriminde çalışan işçilerin ayrı tutulmak üzere iptali ile, ... Mad.Tem. Taş. Oto. Yem. Yön. Dan. Hiz. San. Ve Tic. Ltd. Şirketi ile ... temizlik Tur. Ser. Taş. Yem. Teks. İnş. Bil. Hay.San ve Tic. Ltd. Şirketi tarafından ... Devlet Hastanesinde çamaşırhane dışında yürütülen işlerin işyeri kolları tüzüğünün 24. Sıra numaralı sağlık işkoluna girdiğinin tespitine ilişkin kararının bozulması gerekmiştir.

SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1-... 1. İş Mahkemesinin 15.11.2012 tarih ve 2012/242 esas 2012/686 Sayılı kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA,

2-Davanın REDDİ ile;

Alt işveren ... Mad.Tem. Taş. Oto. Yem. Yön. Dan. Hiz. San. Ve Tic. Ltd. Şirketi ile ... temizlik Tur. Ser. Taş. Yem. Teks. İnş. Bil. Hay.San ve Tic. Ltd. Şirketi tarafından yürütülen ...’na bağlı ... Hastanesindeki temizlik işyerlerinin (işlerinin) İş Kolları Tüzüğü’nün 28 sıra numaralı “ Genel İşler” işkoluna girdiğinin TESPİTİNE,

3-Alınması gereken 21,15 TL harçtan peşin alınan 18,40 TL'nın mahsubu ile bakiye 2,75 TL harcın davacıdan tahsili ile Hazineye irad kaydına,

Davacı tarafından peşin yatırılan 18,40 TL harcın davacı üzerinde bırakılmasına

4-Karar tarihindeki Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre hesaplanan 1,200 TL vekalet ücretinin davacıdan tahsili ile davalılara verilmesine,

5-Davacı tarafından harcanan 1.190,38 TL yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına

6-HMK 120. maddesi gereğince davacı tarafından yatırılan gider avansından karar kesinleşene kadar yapılacak masraflar düşüldükten sonra bakiye kısım kaldığı takdirde talep halinde ve karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,

7-Peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgilisine iadesine, 28.03.2013 gününde oybirliği ile karar verildi.