Esas No: 2021/4680
Karar No: 2023/9792
Karar Tarihi: 30.11.2023

**3. Ceza Dairesi         2021/4680 E.  ,  2023/9792 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SAYISI : 2017/52 E., 2017/311 K.

SUÇ : Silahlı terör örgütüne üye olma, Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte bilerek ve isteyerek yardım etme, Terör örgütü propagandası yapmak

2- 22.03.2015 (...'ın silahlı terör örgütü propagandası yapmak suçu yönünden)

3- 12.11.2015 (...'ın silahlı terör örgütüne bilerek ve isteyerek yardım etme suçu yönünden)

4- 22.12.2015 (... ve ...'in silahlı terör örgütüne üye olmak suçu yönünden)

HÜKÜM : İstinaf başvurusunun esastan reddi kararı

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Sanıklar ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan İlk Derece Mahkemesince verilen hükümlere yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; tüm sanıklar hakkında terör örgütü propagandası yapmak suçundan ve sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte bilerek ve isteyerek yardım etme suçundan İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından kesin olarak verilen kararın (24.10.2019 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7188 ... Kanunun 29 uncu maddesi ile 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 286 ncı maddesine eklenen üçüncü fıkrasındaki düzenleme gereğince temyiz yolunun açılması üzerine) 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

Bir kısım sanıklar müdafiinin duruşmalı inceleme taleplerinin, yasal şartları oluşmadığından 5271 ... Kanun’un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası gereği reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:

I. GEREKÇE

A. Sanıklar ... ve ... müdafilerinin silahlı terör örgütüne üye olma suçu yönünden temyiz taleplerinin incelenmesinde;

1- PKK/KCK terör örgütü ile bağlantısı tespit edilemeyen, kod adı kullanmayan, terör örgütü içinde ideolojik veya silahlı eğitim aldığına, örgütün dağ kadrosu veya milis güçleriyle bağlantısını gösteren veya ilişkilerini belirleyen delil bulunmayan sanık ...'in kırsal alana gittiği düşünülen ... İlter'in son olarak görüldüğü mobese kayıtlarında yanında bulunmasından ibaret eyleminin örgütsel faaliyet olarak değerlendirilmeyeceği de gözetilerek sanık ...'in örgütün hiyerarşik yapısına girerek örgüt üyesi olduğunu gösteren her türlü şüpheden uzak kesin ve yeterli delil bulunmaması karşısında silahlı terör örgütüne üye olmak suçundan CMK'nın 223/2-e maddesi gereğince beraatine karar vermek gerekirken yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması, hukuka aykırı bulunmuştur.

2-Sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan kurulan hükümde mahiyeti itibariyle bir ceza değil cezaya bağlı olarak uygulanacak infaz rejimi ile ilgili bir kurum olan TCK’nın 58/9 uncu maddesinin uygulanmaması kazanılmış hak oluşturmayacağından infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülerek yapılan incelemede;

PKK/KCK terör örgütü mensubu ... ... üzerinde ele geçirilen not defterinde YDG-H içerisinde faaliyet yürüten kişilerinden isimleri bulunduğu anlaşılmakla örgüt mensubu ... ... hakkında varsa soruşturma ve kovuşturma dosyaları getirtilip gerekirse duruşmada tanık olarak dinlenerek sanık ve müdafine diyecekleri sorularak yargılamaya devamla sanığın hukuki durumunun belirlenmesi ve tanık ... ...'ın ifadesi ve teşhisinin suçun sübutu açısından belirleyici delil olması karşısında; tanığın ifadesinde belirttiği tanıklar ... ve ... ...'in ifadeleri ve teşhisleri varsa getirtilerek sanığa sorulması ve tanıklar ... ..., ... ve ... ...'in duruşmaya celp edilerek dinlenip sanığın eylem ve faaliyetlerinin ayrıntılı sorulmak suretiyle etraflıca beyanlarının alınması ve MİT, Jandarma ve Emniyetten sorularak PKK terör örgütü veya başka bir örgüt ile bağlantısının bulunup bulunmadığının araştırılmasından sonra hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

3- Kabul ve uygulamaya göre de;

a-Tayin edilen temel cezadan 3713 ... Terörle Mücadele Kanununun 5 inci maddesi uyarınca artırım yapılırken 3713 ... Kanunun 5 inci maddesinin 1 inci fıkrası uyarınca artırım yapıldığının belirtilmesi gerektiği gözetilmeden uygulama maddesinin yalnızca 3713 ... Kanunun 5 inci maddesi olarak gösterilmesiyle yetinilmesi,

b-TCK'nın 53 üncü maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının uygulanması bakımından, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 ... Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 Esas 2015/85 Karar ... iptal kararının gözetilmemesi,

c-Silahlı terör örgütüne üye olma suçu temadi eden suçlardan olup yakalanma ile temadi kesileceğinden İlk Derece Mahkemesi karar başlığında suç tarihinin "25.12.2015 ve öncesi" yazılması hukuka aykırı bulunmuştur.

B. Sanık ... ve müdafinin silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte bilerek ve isteyerek yardım etme suçu yönünden temyiz talebinin incelenmesinde;

1-PKK/KCK terör örgütü mensubu ... ... üzerinde ele geçirilen not defterinde YDG-H içerisinde faaliyet yürüten kişilerinden isimleri bulunduğu anlaşılmakla örgüt mensubu ... ... hakkında varsa soruşturma ve kovuşturma dosyaları getirtilip gerekirse duruşmada tanık olarak dinlenerek sanık ve müdafiine diyecekleri sorularak yargılamaya devamla sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Dosyanın tetkikinde, sanık hakkında Kocaeli 5. Ağır Ceza Mahkemesinin 2019/279 Esasına kayden görülen silahlı terör örgütüne üye olma suçundan derdest dava dosyasının bulunduğu anlaşılmakla; anılan dosya getirtilip incelenerek ve gerekirse birleştirilip tüm deliller birlikte değerlendirilmek suretiyle sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiğinin gözetilmesi lüzumu,

3- Kabul ve uygulamaya göre de;

a-İlk Derece Mahkemesi ve Bölge Adliye Mahkemesi gerekçeli karar başlıklarında suç adının, “Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte bilerek ve isteyerek yardım etme” yerine “Silahlı terör örgütüne üye olma” olarak yazılması,

b-Silahlı terör örgütüne yardım etme suçu mütemadi olmayıp yakalanma ile temadi kesilmeyeceğinden gerekçeli karar başlıklarında suç tarihinin sanığın yardım mahiyetindeki son eylem tarihi yerine "25.12.2015 ve öncesi" yazılması,

c-Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte bilerek ve isteyerek yardım ettiği kabul edilen sanık hakkında temel ceza belirlenirken TCK'nın 314/3 maddesinin de delalet maddesi olarak gösterilmesi gerektiği gözetilmeksizin atıf maddesi olarak sadece TCK’nın 220/7 nci maddesinin gösterilmesi,

d-Tayin edilen temel cezadan 3713 ... Terörle Mücadele Kanununun 5 inci maddesi uyarınca artırım yapılırken 3713 ... Kanunun 5 inci maddesinin 1 inci fıkrası uyarınca artırım yapıldığının belirtilmesi gerektiği gözetilmeden uygulama maddesinin yalnızca 3713 ... Kanunun 5 inci maddesi olarak gösterilmesiyle yetinilmesi,

e-TCK'nın 53 üncü maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının uygulanması bakımından, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 ... Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 Esavs 2015/85 Karar ... iptal kararının gözetilmemesi,

C. Sanıklar ..., ..., ..., ..., ... müdafilerinin terör örgütü propagandası yapma suçu yönünden temyiz taleplerinin incelenmesinde;

1-Sanık ...'ın 10.01.2015 tarihinde Hakların Demokratik Partisi İl Teşkilatının organizesinde Kocaeli ili İzmit ilçesindeki kapalı spor salonunda gerçekleştirilen il kongresinde Amigra dergisine ait stantta PKK/KCK terör örgütüne ait bayrağı stant üzerine yerleştirmesi nedeniyle silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçunu işlediği sabit ise de; 22.03.2015 tarihinde nevruz etkinliği alanına ... Öcalan'ın posterini asmasından ibaret eyleminin TCK’nın 215 inci maddesinde tanımlanan suçu ve suçluyu övme suçunun unsurları ve cezalandırılma şartlarının gerçekleşip gerçekleşmediği tartışılarak sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken yerinde olmayan gerekçe ile terör örgütü propagandası suçundan TCK'nın 43 üncü maddesi uygulanarak yazılı şekilde karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

2-3713 ... Kanunun 7/2 nci fıkrasında tanımlanan terör örgütünün propagandasını yapma suçunun unsurları 11.04.2013 tarihli 6459 ... Kanunun 8 inci maddesi ile değiştirilerek ''Terör örgütünün, cebir, şiddet veya tehdit içeren yöntemlerini meşru gösterecek veya övecek şekilde'' propaganda yapmayı yaptırıma bağlamıştır.

Terör örgütü propagandası yapma suçunun oluşması için; Terör örgütü ile ilgili bir öğretinin, düşüncenin veya inancın başkalarına tanıtılması, benimsetilmesi ya da yayılması amacıyla yapılmasının yanında terör örgütünün cebir, şiddet ve tehdit içeren yöntemlerini meşru gösterecek, bu yöntemleri övecek ya da bu yöntemlere başvurmayı teşvik edecek şekilde yapılması gerekmektedir.

Yukarıda yapılan açıklamalar ışığında somut olayda Hakların Demokratik Partisi İl Teşkilatının organizesinde Kocaeli ili İzmit ilçesindeki kapalı spor salonunda gerçekleştirilen il kongresinde sanıkların Amigra dergisine ait stantta durdukları sırada asılı olan PKK/HPG ait bayrak ve flamaların kimin astığını gösteren her türlü şüpheden uzak kesin ve yeterli delil bulunmaması karşısında 3713 ... Kanunun 7 nci maddesinde yazılı silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçundan sanıklar ..., ..., ..., ...'in mahkumiyetlerine karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

3- Kabul ve uygulamaya göre de;

a-Suç tarihine göre adli sicil kaydında sabıkası bulunmayan, duruşmalarda olumsuz davranışları görülmeyen tüm sanıklar hakkında dosya kapsamıyla örtüşmeyen soyut gerekçe ile hükmün açıklanmasının geri bırakılması ve erteleme hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

b-İlk Derece Mahkemesi gerekçeli karar başlığında suç tarihi olarak silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçunun gerçekleştiği tarih yerine "25.12.2015 ve öncesi" yazılması,

c-TCK'nın 53 üncü maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının uygulanması bakımından, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 ... Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 Esas 2015/85 Karar ... iptal kararının gözetilmemesi hukuka aykırı bulunmuştur.

II. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle sanıklar müdafileri ve sanık ...'ın temyiz istemi yerinde görüldüğünden İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin, 07.03.2017 tarihli ve 2017/52 Esas, 2017/311 ... Kararının 5271 ... Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, 5271 ... Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca Kocaeli 2. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

30.11.2023 tarihinde karar verildi.