Esas No: 2021/1884
Karar No: 2023/10035
Karar Tarihi: 06.12.2023

**3. Ceza Dairesi         2021/1884 E.  ,  2023/10035 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SAYISI :2019/1751 E., 2019/1068 K.

SUÇLAR :Devletin birliğini ve ülke bütünlüğü bozma, tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirmesi, 6136 ... Kanun'a muhalefet

HÜKÜM :İstinaf başvurusunun esastan reddi

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ :Düzeltilerek Onama

İlk Derece Mahkemesince sanıklar hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirmesi suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz taleplerinin hükmolunan cezaların tür ve miktarları ile istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesince verilen esastan ret kararları dikkate alındığında, 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca bu suçlardan kurulan mahkumiyet hükümlerinin temyizinin mümkün olmadığı belirlenmiştir.

İlk Derece Mahkemesince sanıklar hakkında devletin birliğini ve ülke bütünlüğü bozma ve 6136 ... Kanun'a muhalefet suçlarından kurulan hükümlere yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

Sanık ... müdafinin duruşmalı inceleme talebinin, 7079 ... Kanun’un 94 üncü maddesiyle değişik 5271 ... Kanun’un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası gereği takdiren reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

A.Şırnak 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 27.06.2019 Tarihli ve 2018/55 Esas, 2019/437 ... Kararı İle

Sanık ... Hakkında

1.Devletin birliğini ve ülke bütünlüğü bozma suçundan, 5237 ... ... Ceza Kanunu’nun 302 nci maddesinin birinci fıkrası, 3713 ... Terörle Mücadele Kanunu'nun 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 ... Kanun'un 53 üncü maddesinin bir, iki ve üçüncü fıkraları, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca ağırlaştırılmış müebbet hapis cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve mahsuba,

2.6136 ... Kanun'a muhalefet suçundan, 6136 ... Kanun'un 13 üncü maddesinin ikinci fıkrası, ek 5 inci maddesi, 3713 ... Kanun'un 5 inci maddesi, 5237 ... Kanun'un 52 nci maddesinin ikinci ve dördüncü fıkraları, 53 üncü maddesinin bir, iki ve üçüncü fıkraları ve 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası uyarınca 15 yıl hapis ve 1500 ... adli para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına ve cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine,

3.Tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirmesi suçundan, 5237 ... Kanun'un 174 üncü maddesinin birinci fıkrası, 3713 ... Kanun'un 4 ve 5 inci maddesinin ikinci fıkrası aracılığıyla 5237 ... Kanun'un 174 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci ve dördüncü fıkraları, 53 üncü maddesinin bir, iki ve üçüncü fıkraları ve 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası uyarınca 5 yıl hapis ve 8 ... adli para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına ve cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine,

Karar verilmiştir.

Sanık ... Hakkında

1.Devletin birliğini ve ülke bütünlüğü bozma suçundan, 5237 ... ... Ceza Kanunu’nun 302 nci maddesinin birinci fıkrası, 3713 ... Terörle Mücadele Kanunu'nun 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 ... Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 53 üncü maddesinin bir, iki ve üçüncü fıkraları, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca müebbet hapis cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve mahsuba,

2.6136 ... Kanun'a muhalefet suçundan, 6136 ... Kanun'un 13 üncü maddesinin ikinci fıkrası, ek 5 inci maddesi, 3713 ... Kanun'un 5 inci maddesi, 5237 ... Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci ve dördüncü fıkraları, 53 üncü maddesinin bir, iki ve üçüncü fıkraları ve 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası uyarınca 12 yıl 6 ay hapis ve 1250 ... adli para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına ve cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine,

3.Tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirmesi suçundan, 5237 ... Kanun'un 174 üncü maddesinin birinci fıkrası, 3713 ... Kanun'un 4 ve 5 inci maddesinin ikinci fıkrası aracılığıyla 5237 ... Kanun'un 174 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci ve dördüncü fıkraları, 53 üncü maddesinin bir, iki ve üçüncü fıkraları ve 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası uyarınca 4 yıl 2 ay hapis ve 6 ... adli para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına ve cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine,

Karar verilmiştir.

B.Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin 27.09.2019 Tarihli ve 2019/1751 Esas, 2019/1068 ... Kararı ile Sanık Hakkında

İlk Derece Mahkemesince kurulan hükümlere yönelik sanıklar müdafilerinin istinaf başvurularının esastan reddine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A.Sanık ... Müdafinin Temyiz İstemi Özetle

İstinaf mahkemesi kararının usul ve yasaya aykırı olduğuna, her türlü şüpheden uzak kesin delillerin dosya kapsamında yer almadığına, müvekkilinin hiçbir şekilde güvenlik güçleriyle çatışmaya girmediğine, müvekkilinin güvenlik güçleriyle çatışmaya girdiğine dair dosyada en ufak bir delil bulunmadığına, hal böyle iken çatışmaya girdiği gerekçesiyle atılı suçtan hüküm kurulmuş olmasının dayanağının olmadığına, çatışmadan kastın karşılıklı silahlı saldırı olduğuna, müvekkilin bulunduğu yerde çatışma yaşanmadığına, bu alanda sadece ... uçaklarıyla ... saldırısı gerçekleştirildiğine, müvekkilin yaralanmasının da F-16 ... uçaklarının havadan yapılan saldırısıyla olduğuna, bu durumun dosyada sabit olduğuna, müvekkilin bulunduğu yerde güvenlik güçleriyle çatışma yaşanmadığına, güvenlik güçleri ve sivil insanlardan hiç kimsenin yaralanmayıp ve şehit olmadığına, 02-16.11.2017 tarihlerinde bölgede ... destekli geniş kapsamlı bir operasyon başlatıldığına, müvekkilin bulunduğu yere uçaklarla ... saldırısı yapıldığına, ölü ele geçirilen diğer teröristlerin de ... saldırısı sonucu etkisiz hale getirildiğine, gerekçeli kararda belirtilen çatışma hususunun gerçeğe aykırı olduğuna, devletin birliğini bozma suçunun oluşması için vahim nitelikte eylem olması gerektiğine, dosyada böyle bir eylemin tespit edilemediğine, müvekkilin alınan kan örnekleri DNA veri bankasında bulunan suç delilleriyle karşılaştırılıp, müvekkil ile uyumlu DNA örneği bulunamadığına, müvekkilinin örgütte kaldığı süre zarfında herhangi bir çatışmaya girmediğine dair önemli bir delil olduğuna, müvekkil ile ilgili yapılan araştırmalarda suç deliline veya çatışmaya girdiğine dair bir bilgi, beyan ve teşhis deliline ulaşılamadığına, müvekkilin düzenlenen ... operasyonu sonrası yaralandığına, kaçma imkanı olduğu halde hiçbir yere kaçmayarak bir ... sonra olay yerine gelen güvenlik güçlerine seslenmek suretiyle teslim olduğuna, kararın aksine müvekkilin, güvenlik güçleriyle çatışmaya girdiğine ilişkin dosyada herhangi bir bilgi, belge, bulgu, tutanak ve sair delilin mevcut olmadığına,

Dosyada devletin birliği ve ülke bütünlüğünün bozulduğu yönünde somut bir delil olmadığına, şüphenin sanık yararına yorumlanması gerektiğine, bu durumda daha lehe olan örgüt üyeliği ve ekin pişmanlık hükümlerinin uygulanması gerektiğine, Hal böyle iken, müvekkilin salt ... saldırısının yaşandığı bölgede bulunmasının çatışmaya girdiğine delil yapmak ve bu suçlama yönünden mahkumiyet hükmü tesis etmenin hatalı bir akli muhakeme olup bu muhakeme sonucu verilen kararın da bizzarure hatalı olacağına, 6136 ... kanuna muhalefet suçundan kurulan hükmün de tümüyle varsayıma dayalı olduğuna, müvekkilimin ... saldırısı sonrası yaralanması ve kaçma imkanı varken kaçamayarak güvenlik güçlerine teslim olduğu ve etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanmak istediği konusunda herhangi bir ihtilafın dosya kapsamında mevcut olmadığına, kendi iradesiyle teslim olup herhangi başkaca bir suça vücut vermemiş olan örgüt üyesi hakkında ceza verilmesine yer olmadığına dair karar verileceğine, bu haliyle örgüt üyesi olan ve hayatın olağan akışına göre silah taşıması gerekir akıl yürütmesinden hareketle hakkında 6136 ... Kanun'a muhalefetten ceza verilmesinin mümkün olmadığına, silah bulundurulması veya taşınmasının bu suçun bir unsuru ve parçası olup örgüt üyeliği suçunun içerisinde eriyen bir durum olduğuna, bir takım materyaller üzerinde parmak izi bulunmasının olağan olduğuna, zira silah taşıyan örgüt üyesinin parmak izinin silah veya bir takım materyaller üzerinde bulunması kadar doğal bir şey olamayacağına, burada doğal olmayan şeyin ise, bu durumun müvekkil aleyhine yorumlanmış olması olduğuna, müvekkilin silahsız olarak yakalandığı gerekçeli kararda bile belirtildiği halde ele geçirilen silah ve mühimmatlardan sorumlu tutulmuş olmasının hukuk ve hakkaniyetle bağdaşmadığına, silahsız olarak güvenlik birimlerine teslim olan ve çok geniş bir alanı ifade eden Bestler-Dereler bölgesinde faaliyet gösterdiğinden hareketle bölgede ele geçirilen silahlardan sorumlu tutulmasının şüpheden sanık yararlanır ilkesine aykırı olduğuna,

TCK'nın 221 inci maddesi gereğince, müvekkil hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanarak ceza verilmesine yer olmadığına dair kararı verilmesinin zorunluluk arz ettiğine, oysa mahkeme yaptığı hukuki değerlendirmesinde sanığın yararlı bilgiler vermediğinden bahisle etkin pişmanlık iradesi göstermediği dolayısıyla etkin pişmanlıktan yararlandırılmaması gerektiği hukuki değerlendirmesini yaptığına, evvela mahkemenin bu hukuki yorumu ve değerlendirmesinin kanun hükmünün hem lafzına hem de ruhuna aykırılık teşkil ettiğine, ayrıca mahkemenin sanığın yararlı bilgiler vermediği ve etkin pişmanlık iradesi göstermediği sonucunu kolluk tarafından tutulan bir tutanağa dayandırdığına, oysaki söz konusu tutanakta kolluk tarafından verilen bilgilerin faydasız olduğu gibi bir değerlendirme yapılmadığına, sadece verilen bilgilerin faydalı olup olmadığı hakkında bir değerlendirme yapamadıklarını ifade ettiğine, bu tutanaktan sanığın yararlı bilgiler vermediği sonucunu çıkarmanın şüpheden sanık yararlanır ilkesini ihlal ettiğine, ayrıca sanık hakkında Şırnak Cumhuriyet Başsavcılığının 09.03.2018 tarih ve 2018/782 Esas ... iddianamesinde sanığın teslim olmasının hemen akabinde olay yerinde yer göstermeler yaptığı ve bu noktada birçok malzeme ele geçirildiği ve örgüt mensuplarının etkisiz hale getirildiği açık bir şekilde ifade edildiğine, hal böyleyken sanık aleyhine hukuki değerlendirme yapılmasının hukuka aykırı olduğuna, bir an için, etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmaması yönünde mahkemede kanaat hasıl olsa bile müvekkil hakkında en fazla TCK m. 314/2 kapsamında Silahlı terör örgütüne üye olma suçundan hüküm kurulabileceğine, bu nedenle, yerel mahkemece TCK m. 314/2 yerine, unsurları oluşmayan TCK. m. 302'den hüküm kurulmuş olmasının yasaya ve hukuka aykırı olduğuna, sanığın ısrarla çatışmaya girmediğini ifade ettiğine ve bunun aksini gösteren bir delil dosya kapmamında olmamasına rağmen mahkemenin sanığın çatışmaya girdiğini kabul edip hükmüne delil yaptığına, operasyon bölgesindeki bir takım materyallerde parmak izinin bulunmasını gerekçe göstererek söz konusu bölgedeki bütün ağır silahlardan sorumlu kabul edip, durumunu aydınlatmadan 6136 ... Kanun kapsamında cezalandırma yoluna gittiğine, mahkemece sanığın ele geçirilen materyallerde parmak izinin bulunmasını hükmüne gerekçe yapmış, ancak hangi materyallerde parmak izinin bulunduğunu ifade etmediğine, ayrıca yargılama aşamasında bu hususu sanığa sormayıp savunmasını da almadığına, hal böyleyken müdafisi olduğu sanığın ... yargılanma ... kapsamında çelişmeli yargılama hakkının da ihlal edildiğine, müvekkilin samimi anlatımlarda bulunduğuna, TCK'nın 62 nci maddesinin uygulanmamasının hukuka aykırı olduğuna ve sair hususlara ilişkindir.

B.Sanık ... Müdafinin Temyiz İstemi Özetle

TCK'nın 302 nci maddesinde vücut bulan "Devletin Birliğini ve Ülke Bütünlüğünü Bozmak" suçunu şerh eden Yargıtayımızın içtihatları uyarınca bu suçun sübut bulabilmesi için Devletin birliğini bozma ve ülke topraklarından bir kısmını Devlet idaresinden ayırma amacına yönelik olarak vahamet arz eden olayları gerçekleştirmesi gerektiğine, söz konusu suçun vücut bulabilmesi için sanığın vehamet arz eden eylemleri işlemiş dolayısıyla fiillerinin örgüt üyeliği suçunu aşan bir düzeye varmış olması gerektiğine, sanığın vehamet arz eden herhangi bir eyleme vücut verdiğine ilişkin bir bilgi veya bulgunun dosyada mevcut olmadığına, dosya kapsamında mübrez delillerin örgüt üyeliğini aşacak düzeye varmadığına, sanığın düzenlenen ... operasyonu sonrası kendi beyanları uyarınca uzun süredir planladığı kaçma girişimini örgüt üyelerinin de dağılmasını fırsat bilerek kendi ... iradesiyle Güneyçam üs karakoluna teslim olduğuna, güvenlik birimlerimizle çatışmaya girdiğine ilişkin herhangi bir bilgi, belge, tutanak vesaire dosya kapsamında bulunmadığına, güvenlik güçleriyle çatışmaya girdiğine dair her türlü şüpheden uzak kesin delil olmadığına, sanığın ele geçirilen materyallerde parmak izinin bulunmasını hükmüne gerekçe yaptığına ancak hangi materyallerde parmak izinin bulunduğunu ifade etmediğine, ayrıca yargılama aşamasında bu hususu sanığa sormayıp savunmasını dahi almadığına, sanığın silahsız olarak güvenlik birimlerine teslim olduğu ve etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanmak istediği konusunda herhangi bir ihtilafın dosya kapsamında mevcut olmadığına, kendi iradesiyle teslim olup herhangi başkaca bir suça vücut vermemiş olan örgüt üyesi hakkında CVYOK kararı verilmesi gerektiğine, örgüt üyesidir ve hayatın olağan akışına göre silah taşıması gerekir akıl yürütmesinden hareketle hakkında 6136 ... Kanun'a muhalefetten ceza verilmeyeceğine, hal böyleyken sayın mahkemenin sanık hakkında bu suçlama yönünden kurduğu mahkumiyet hükmünün hukuka aykırı olduğuna, tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçu yönünden operasyon bölgesinde çok sayıda tehlikeli madde ele geçirildiği, sanığın bölgedeki diğer örgüt mensuplarıyla amaç ve hareket birlikteliği içinde olduğu dolayısıyla her ne kadar silahsız olarak teslim olmuşsa da ele geçirilen maddelerden sorumlu tutulması gerektiği kanaatine vardığına, bu gerekçenin sanığın suçsuzluğunu ispatlaması gerektiğini ortaya koyduğuna, bunun da kanuna aykırı olduğuna, bu suçlama yönünden de mahkemenin sanığın ele geçirilen materyallerde parmak izinin bulunmasını hükmüne gerekçe yaptığına ancak hangi materyallerde parmak izinin bulunduğunu ifade etmediğine, bunun da çelişmeli yargılama ilkesine aykırı olduğuna,

Sanık hakkında CVYOK kararı verilmesi gerektiğine, oysa mahkemenin yaptığı hukuki değerlendirmesinde sanığın yararlı bilgiler vermediğinden bahisle etkin pişmanlık iradesi göstermediği dolayısıyla etkin pişmanlıktan yararlandırılmaması gerektiği hukuki değerlendirmesini yaptığına, mahkemenin sanığın yararlı bilgiler vermediği ve etkin pişmanlık iradesi göstermediği sonucunu kolluk tarafından tutulan bir tutanağa dayandırdığına, oysaki söz konusu tutanakta kolluk verilen bilgilerin faydasız olduğu gibi bir değerlendirme yapılmadığına, sadece verilen bilgilerin faydalı olup olmadığı hakkında bir değerlendirme yapamadıklarını ifade ettiklerine, bu tutanaktan sanığın yararlı bilgiler vermediği sonucunu çıkarmanın şüpheden sanık yararlanır ilkesini ihlal ettiğine, ayrıca sanık hakkında Şırnak Cumhuriyet Başsavcılığının 09.03.2018 tarih ve 2018/782 Esas ... iddianamesinde sanığın teslim olmasının hemen akabinde olay yerinde yer göstermeler yaptığı ve bu noktada birçok malzeme ele geçirildiği ve örgüt mensuplarının etkisiz hale getirildiğinin açık bir şekilde ifade edildiğine, sanığın ısrarla çatışmaya girmediğini ifade ettiğine ve bunun aksini gösteren bir delil dosya kapmamında olmamasına rağmen sayın mahkemenin sanığın çatışmaya girdiğini kabul ettiğine ve hükmüne delil yaptığına, operasyon bölgesindeki bir takım materyallerde parmak izinin bulunmasını gerekçe göstererek söz konusu bölgedeki bütün ağır silahlardan sorumlu kabul edip, durumunu aydınlatmadan 6136 ... Kanun kapsamında cezalandırma yoluna gittiğine, hal böyleyken vicdani kanının kesin verilere dayandığını söylemenin olanaksız olduğuna ve sair hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A.İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

1.Sanık ... Hakkında;

"...Sanığın kendi beyanından da anlaşılacağı üzere Türkiye topraklarında bulunan Bestler Dereler bölgesinde silahlı olarak faaliyet yürüttüğü, güvenlik güçleriyle çatışmaya girdiği, çatışma sonucunda güvenlik güçleri tarafından kaçamayacak vaziyette yaralı bir şekilde yakalandığı, operasyon esnasında güvenlik güçlerinin de yaralandığı, yine bir kısım örgüt mensubunun ölü olarak ele geçirildiği, 6136 ... yasa ve TCK 174 kapsamında kalan ağır silahların ele geçirildiği, sanığın 12/11/2018 tarihli tutanaktan anlaşılacağı üzere faydalı bilgiler vermediği..."

2.Sanık ... Hakkında;

"...Sanığın kendi beyanından da anlaşılacağı üzere Türkiye topraklarında bulunan Bestler Dereler bölgesinde silahlı olarak faaliyet yürüttüğü, güvenlik güçleriyle çatışmaya girdiği, operasyon esnasında güvenlik güçlerinin yaralandığı, yine bir kısım örgüt mensubunun ölü olarak ele geçirildiği, sanığın 6136 ... yasa ve TCK 174 kapsamında kalan ağır silahların ele geçirildiği, 12.11.2018 tarihli tutanaktan anlaşılacağı üzere faydalı bilgiler vermediği..."

Tespitlerine yer verilmiştir.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bir isabetsizlik görülmediği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

A.Sanıklar Hakkında Tehlikeli Maddelerin İzinsiz Olarak Bulundurulması veya El Değiştirmesi Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden;

İlk Derece Mahkemesince hükmolunan cezaların tür ve miktarları ile istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesince verilen esastan ret kararları nazara alınarak 5271 ... Kanun’un 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendinde yer verilen; “İlk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezaları ile miktarı ne olursa olsun adlî para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair bölge adliye mahkemesi kararları”nın temyiz incelemesine tabi olmadığına ilişkin düzenleme ile incelemeye konu suçların, 5271 ... Kanun’un 286 ncı maddesinin üçüncü fıkrası kapsamında da bulunmadıkları dikkate alındığında, sanık müdafilerinin temyiz istemlerinin, aynı Kanun’un 298 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca reddine karar verilmesi gerektiği belirlenmiştir.

B.Sanıklar Hakkında Devletin Birliğini ve Ülke Bütünlüğü Bozma ve 6136 ... Kanun'a Muhalefet Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden;

Her devlet siyasal fonksiyonunun gereği olarak, ülke, egemenlik ve millet/ulus unsurlarını, anayasal düzenini ve bu düzenin işleyişini koruma altına alır. 5237 ... TCK’nın 302. maddesinde düzenlenen "Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozmak" suçunun konusunu da devletin ülkesi, egemenliği ve milli birliği oluşturmaktadır.

Suçla korunan hukuki değer, devletin ülkesinin bütünlüğü ve egemenliğidir.

Suç, 3713 ... Kanun'un 3 üncü maddesi gereğince mutlak terör suçudur.

Kanun gerekçesinde de ifade edildiği üzere bu suçun oluşabilmesi için belli amaca yönelik fiillerin işlenmesi gerekir. Bu amaç, madde metninde;

1-Devletin topraklarının tamamını veya bir kısmını yabancı bir devletin egemenliği altına koymak,

2-Devletin birliğini bozmak,

3-Devletin egemenliği altında bulunan topraklardan bir kısmını Devlet idaresinden ayırmak,

4-Devletin bağımsızlığını zayıflatmak

olarak belirlenmiştir.

Devlet topraklarının tamamını veya bir kısmını yabancı bir devletin egemenliği altına koyma veya Devletin bağımsızlığını zayıflatmaya veya birliğini bozmaya veya Devletin egemenliği altında bulunan topraklardan bir kısmını Devlet idaresinden ayırmaya yönelik olarak işlenen amaç suç yönünden elverişli/vahim nitelikli fiillerdir.

Fiilin elverişli/vahim niteliği taşıyıp taşımadığı ise her olayın özelliğine göre; örgütün amacı, faaliyet alanı, ülke genelindeki organik bütünlüğü, fiilin niteliği, işleniş biçimi, işlenme zamanı, toplumda meydana getirdiği etki, ortaya çıkan zarar ve tehlikenin ağırlığı, gibi ölçütler değerlendirilerek takdir edilecektir. Toplumda kaos ve tedirginlik oluşturacak, devlet otoritesine olan güveni sarsacak, kamu düzenini, toplum barışını bozarak amaç suçun gerçekleşmesi için elverişli tehlike ortamını hazırlayacak vahim eylemler istikrar kazanmış uygulamalara göre: kasten öldürme, öldürmeye teşebbüs etmek, nitelikli kasten yaralama, yağma/teşebbüs, güvenlik güçleriyle çatışmaya girmek, halkın yoğun olarak bulunduğu ya da kullandığı mahal veya yollara yahut içinde insanlar bulunan nakil araçlarına patlayıcı yerleştirmek silahlı/nitelikli hürriyeti tahdit suçlarıdır. Güdülen amacın gereği olarak bu eylemlerin belli bir kişi ya da kitleye tevcih edilmesi gerekmez. Amaç tedhiş ortamı oluşturmak olduğuna göre hedefin muayyen veya gayrimuayyen olmasının da bir önemi yoktur.

Her halde suçun oluşması için, failin amaca yönelik işlediği vahim eylem/elverişli araç suç ile suçun konusu üzerinde meydana gelen somut tehlike arasında illiyet bağının bulunması gerekir.

Suç, Devletin topraklarının tamamını veya bir kısmını yabancı bir devletin egemenliği altına koymak, Devletin birliğini bozmak, Devletin egemenliği altında bulunan topraklardan bir kısmını Devlet idaresinden ayırmak veya Devletin bağımsızlığını zayıflatmak amacıyla/saikiyle ve doğrudan kastla işlenebilir.

Bu açıklamalar ışığında somut olay değerlendirildiğinde

04.11.2017-16.11.2017 tarihleri arasında Bestler Dereler bölgesinde yapılan ... destekli operasyon sırasında yapılan arama tarama faaliyetleri sırasında 06.11.2017 tarihinde arazide yaralı olarak güvenlik güçlerine teslim olan sanık ... ile 12.11.2017 tarihinde Güneyçam üs bölgesine gelerek teslim olan sanık ... ...'in, Bestler Dereler bölgesinde faaliyet yürüttüğü, güvenlik güçleriyle çatışmaya girdiği ve bölgede ele geçirilen silah, bomba, roketatar gibi malzemeler nedeniyle devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma, 6136 ... Kanun'a muhalefet ve tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirmesi suçlarından cezalandırılmasına karar verilmişse de;

Sanıkların kolluk aşamasından itibaren etkin pişmanlık hükümleri kapsamında itirafçı oldukları, bölgede yaşanan çatışma olaylarını, bu çatışmalara kimlerin katıldığını anlattıkları ancak herhangi bir çatışmaya kendilerinin katılmadığını beyan ettikleri, beyanlarının aksini kanıtlar nitelikte dosya kapsamında somut bir delilin olmadığı, Bestler Dereler bölgesinde yapılan ... destekli operasyonda sanıklarla çatışmaya girildiğine dair herhangi bir belgenin de dosya kapsamında bulunmadığı, yine üzerlerinden ele geçirilen herhangi bir silah, bomba vb. malzemenin olmadığı, operasyonlar kapsamında söz konusu bölgede ele geçirilen silah ve mühimmatlar üzerinde de sanıkların parmak izine rastlanılmadığı görülmekle, üzerlerine atılı 6136 ... Kanun'a muhalefet suçundan delil yetersizliği nedeniyle ayrı ayrı beraatlerine karar verilmesi gerektiği, ayrıca sanıkların güvenlik güçleriyle çatışmaya girdiklerinin de her türlü şüpheden uzak kesin şekilde ortaya konulamaması nedeniyle vahim eylemleri bulunmadığından amaç suç olan devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma suçundan cezalandırılamayacakları ancak eylemlerinin geçitli suç niteliğinde silahlı terör örgütü üyeliğini oluşturacağı gözetilmeksizin yazılı şekilde devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma ve 6136 ... Kanun'a muhalefet suçlarından mahkumiyet hükmü kurulması,

2.Sanıklar hakkında tanzim edilen yakalama ve teslim olma tutanakları ile aşamalarda alınan ikrar niteliğindeki sanık beyanları ve tüm dosya kapsamından silahlı terör örgütü üyeliği sabit olan sanıkların, kolluk aşamasından itibaren etkin pişmanlık kapsamında samimi ikrarlarda bulundukları, örgüt üyeleri hakkında bilgi verip bu kişileri teşhis ettikleri, yer gösterme tutanaklarından anlaşılacağı üzere örgüt üyelerinin geçiş güzergahlarının ve yer altı sığınaklarının tespit edilmesine yardımcı oldukları görülmekle, örgütsel faaliyetleri ve örgüt mensupları hakkında örgütte kaldığı süre ve konumlarına uygun bilgiler verip teşhislerde bulunmak suretiyle suçun aydınlatılmasına katkıda bulunan, samimi şekilde pişmanlık duyan sanıklar hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanması gerektiği, sanık ... hakkında 12.11.2017 tarihinde Güneyçam üs bölgesine gelerek teslim olması nedeniyle 5237 ... TCK'nın 221 inci maddesinin dördüncü fıkrasının birinci cümlesinde, sanık ... hakkında yakalandıktan sonra etkin pişmanlıkta bulunması nedeniyle 5237 ... TCK'nın 221 inci maddesinin dördüncü fıkrasının ikinci cümlesinde yazılı hükümlerin uygulanması gerektiği gözetilmeksizin yazılı şekilde hüküm kurulması,

3.Kabul ve uygulamaya göre;

Sanıklara 6136 ... Kanun'a muhalefet suçundan verilen cezanın 3713 ... Kanun'un 5 inci maddesinin birinci fıkrası gereğince artırılması sırasında artırım oranının doğru uygulanmasına karşın uygulanan kanun maddesinin aynı Kanun'un 5 inci maddesi olarak gösterilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

A.Sanıklar Hakkında Tehlikeli Maddelerin İzinsiz Olarak Bulundurulması veya El Değiştirmesi Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçe bölümünde (A) bendinde açıklanan nedenlerle sanıklar müdafilerinin temyiz istemlerinin 5271 ... Kanun’un 298 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle REDDİNE,

B.Sanıklar Hakkında Devletin Birliğini ve Ülke Bütünlüğü Bozma ve 6136 ... Kanun'a Muhalefet Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçe bölümünde (B) bendinde açıklanan nedenlerle sanıklar müdafilerinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin 27.09.2019 tarihli ve 2019/1751 Esas, 2019/1068 ... kararının 5271 ... Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Sanıklar ... ve ...'ın üzerlerine atılı suçun vasfının değişmesi, değişen vasfa göre sanıkların tutuklulukta geçirdiği süre, bozma nedenleri ve tüm dosya kapsamı dikkate alınarak 5271 ... CMK'nın 109/3-a maddesi gereğince "yurt dışına çıkmamak" şeklinde adli kontrol tedbiri uygulanmak suretiyle TAHLİYELERİNE, başka suçtan tutuklu ya da hükümlü değiller ise DERHAL SALIVERİLMELERİ için ilgili yer Cumhuriyet Başsavcılığına müzekkere yazılmasına,

Dava dosyasının, 28.02.2019 tarihinde yürürlüğe giren 20.02.2019 tarih ve 7165 ... Kanun'un 8 inci maddesiyle değişik 5271 ... Kanun'un 304 üncü maddesi uyarınca Şırnak 1. Ağır Ceza Mahkemesine, kararın bir örneğinin ise bilgi için Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

06.12.2023 tarihinde karar verildi.