Esas No: 2014/22304
Karar No: 2015/33689
Karar Tarihi: 30.11.2015

**9. Hukuk Dairesi         2014/22304 E.  ,  2015/33689 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ

DAVA : Davacı, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı ile fazla mesai ücreti, izin ücreti, hafta tatil ücreti, ulusal bayram ve genel tatil ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Yerel mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

A) Davacı İsteminin Özeti

Davacı, davalıya ait güzellik salonunda kuaför olarak belirsiz süreli iş sözleşmesi ile çalışırken fazla çalışma alacağını isteyince haksız şekilde işten çıkarıldığını iddia ederek, kıdem-ihbar tazminatı, yıllık izin ücreti, fazla çalışma ücreti, hafta tatili ve genel tatil ücretinin ödetilmesini istemiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti

Davalı ... Kuaför Tic. Şirketi vekili, davacının başka bir iş bulup işi bıraktığını ve fazla çalışma yapmadığını, davacının ibraname verdiğini savunarak, davanın reddini istemiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti

Mahkemece, iş sözleşmesinin fazla çalışma alacakları ödenmediğinden davacı işçi tarafından haklı nedenle derhâl feshedildiği sonucuna varılarak, ihbar tazminatı ve hafta tatili ücreti taleplerinin reddine, diğer taleplerin kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz

Kararı davalı .... Kuaför Tic. Şirketi vekili temyiz etmiştir.

E) Gerekçe

1- Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanunî gerektirici sebeplere göre davalı Oben Kuaför Tic. Şirketinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2- Taraflar arasında, fazla çalışma ücretinin hesabı konusunda uyuşmazlık bulunmaktadır.

Parça başına veya yapılan iş tutarına göre ücret ödenen işlerde, fazla çalışma süresince işçinin ürettiği parça veya iş tutarının hesaplanmasında zorluk çekilmeyen hallerde, her bir fazla saat içinde yapılan parçayı veya iş tutarını karşılayan ücret esas alınarak fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma ücreti hesaplanır. Bu usulün uygulanmasında zorluk çekilen durumlarda, parça başına veya yapılan iş tutarına ait ödeme döneminde meydana getirilen parça veya iş tutarları, o dönem içinde çalışılmış olan normal ve fazla çalışma saatleri sayısına bölünerek bir saate düşen parça veya iş tutarı bulunur. Bu şekilde bulunan bir saatlik parça veya iş tutarına düşecek bir saatlik normal ücretin yüzde elli fazlası fazla çalışma ücreti, yüzde yirmibeş fazlası ise fazla sürelerle çalışma ücretidir. İşçinin parça başı ücreti içinde zamsız kısmı ödenmiş olmakla, fazla çalışma ücreti sadece yüzde elli zam miktarına göre belirlenmelidir.

Dosya içeriğine göre davacı, davalıya ait güzellik salonunda, 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında belirsiz süreli iş sözleşmesi ile kuaför olarak 01.09.2004-05.10.2011 arasında asgari ücret + % 10 satış primi = ücretle çalışmıştır. Primin değişkenlik gösterdiği anlaşılmaktadır.

Mahkemece, davacının haftalık 15 saat fazla çalışma yaptığı kabul edilerek her bir saat fazla çalışma karşılığı % 150 zamlı ücret üzerinden fazla çalışma ücret alacağı hesaplanmıştır.

Davacı, garanti ücret + prim sistemiyle çalıştığından fazla çalışmalarının zamsız karşılığının normal ücret içinde ödendiği kabul edilerek sadece % 50 zamlı ücret üzerinden fazla çalışma ücretinin hesaplanması gerekir. Hatalı değerlendirme ile yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirmiştir.

F) Sonuç

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı nedenlerden dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek hâlinde ilgiliye iadesine, 30.11.2015 tarihinde oybirliği ile karar verildi.