Esas No: 2013/10571
Karar No: 2013/7102
Karar Tarihi: 18.04.2013

**7. Hukuk Dairesi         2013/10571 E.  ,  2013/7102 K.**

**"İçtihat Metni"**

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

Davacı, annesinin Hacettepe Üniversitesi Hastanesinde yatmakta iken ameliyat olduğunu, refakatta kalıp bakımını yapabilmek için ücretsiz izin talebinde bulunduğunu davalı bankanın da 14.6.2011 tarihli üretsiz izin talep formunü doldurtarak imzalattığını bu formun matbu bir evrak olup boş kısımlarının kendisine doldurtulduğunu, bu formda yer alan "ücretsiz izin dönüşünde uygun kadro olmaması halinde mevcut görevime başlatılmayacağımı kabul ediyorum" ibaresinin sözleşmede basılı olarak yer aldığını, ayrıca form imzalatılmadan izin verilmediği için formu bu şekliyle imzalamak zorunda kaldığını, iradesinin fesadına uğratıldığını, ücretsiz izin süresinin 20.12.2012 tarihinde bittiği için işe yeniden başlayabilmek için davalı bankaya dilekçesi ile başvurduğundan iş akdinin yukarıdaki gerekçe nedeni ile 20.12.2011 tarihinde haksız olarak feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine işe iadesine karar verilmesini istemiştir.

Davalı vekili işyerinde işletmesel bir karar neticesinde yeniden yapılanmaya gidilmesi ve bu nedenle de istihdam fazlasının ortaya çıkması nedeniyle norm kadro bulunmadığından ücretsiz izin dönüşü davacının iş akdinin feshedildiğini, feshe gerekçe olarak da davacının ücretsiz izne ayrılırken imzalamış olduğu talep formunun dayanak yapıldığını belirterek davanın reddini talep etmiştir.

Mahkeme davacının annesi gibi birinci dereceden bir yakınının hastalığı nedeniyle zorunlu olarak annesine refakat edebilmesi için ücretsiz izin isteme hali gözetildiğinde, davacının davalının göstereceği tüm şartları kabul etmek zorunda kalacağı, ücretsiz izin talep formunun matbu şekilde düzenlendiği, bu haliyle şartları kabul etmek yönündeki iradesinin fesada uğramış olduğu ve norm kadro fazlalığının ispatlanamamış olması nedeniyle davanın kabulüne karar vermiştir.

Taraflar arasında iş sözleşmesinin feshinin geçerli nedene dayanıp dayanmadığı uyuşmazlık konusu olup, normatif dayanak 4857 sayılı İş Kanununun 18 ve devamı maddeleridir.

4857 sayılı İş Kanununun 18.maddesine göre otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerlerinde en az altı aylık kıdemi olan işçinin belirsiz süreli iş sözleşmesini fesheden işveren, işçinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya da işletmenin, işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geçerli bir sebebe dayanmak zorundadır.

Somut olayda davacının ücretsiz izin talep formunda ücretsiz izin dönüşünde boş ve uygun kadro bulunmaması halinde görevin başlatılmayacağını kabul ettiği, dönüşünde Çanakkale İli içinde niteliklerine uygun boş kadro bulunmadığından iş akdinin davalı işverence ihbar ve kıdem tazminatı ödenmek suretiyle feshedildiği feshe gerekçe olarak da davacının ücretsiz izne çıkarken imzalamış olduğu talep formu dayanak yapılmış, talep formunda yer alan işyeri "İzin Uygulama Esasları" na ilişkin işyerinde uygulanan yazılı düzenleme dosyaya ibraz edilmemiştir.

Mahkemece insan kaynaklarında uzman bir bilirkişi aracılığıyla iş yerinde keşif yapılarak organizasyon şeması da incelenmek suretiyle davacının müracaat tarihi olan 20.12.2011 tarihinde davacının Çanakkale İlinde bulunan işyerlerinde çalışabileceği uygun bir boş kadro olup olmadığı belirlenerek işyerinde uygulanmakta olan "İzin Uygulama Esasları" ile ilgili işyeri düzenlemesi hükümleri de incelenmek suretiyle çıkacak sonuca göre bir karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ve araştırma sonucu insan kaynaklarında uzman olmayan bilirkişinin hazırladığı rapor hükme esas alınarak yazılı şekilde karar verilmesi isabetsiz olup bozmayı gerektirmiştir.

SONUÇ; Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı nedenle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde davalıya iadesine, 18.4.2013 gününde oybirliği ile KESİN olarak karar verildi.