Esas No: 2013/17758
Karar No: 2013/16975
Karar Tarihi: 09.07.2013

**(Kapatılan)22. Hukuk Dairesi         2013/17758 E.  ,  2013/16975 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

DAVA : Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı vekili, müvekkilinin iş sözleşmesinin işverence geçerli sebebe dayanılmaksızın feshedildiğini ileri sürerek, feshin geçersizliğine ve müvekkilinin işe iadesine karar verilmesini, işe başlatılmama halinde ödenmesi gereken tazminat ile boşta geçen süre ücret ve diğer haklarının belirlenmesini istemiştir.

Davalı vekili, davacının görev yaptığı tıp merkezinin ve çocuk polikliniğinin sürekli zarar etmesi sebebi ile iş sözleşmesinin geçerli sebebe dayalı feshedildiğini savunarak, davanın reddini talep etmiştir .

Mahkemece, yapılan yargılama ve toplanılan deliller sonucunda, davalı işverenin iş yerinin sürekli zarar ettiğinin fesih sebebi olarak gösterilmesine rağmen bu hususu ispatlayacak delil sunulmadığı gerekçesi ile davanın kabulüne karar verilmiştir

Hüküm süresi içerisinde davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir

4857 sayılı İş Kanunu'nun 18. maddesine göre otuz veya daha fazla işçi çalıştıran iş yerlerinde en az altı aylık kıdemi olan işçinin belirsiz süreli iş sözleşmesini fesheden işveren, işçinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya da işletmenin, işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geçerli bir sebebe dayanmak zorundadır.

İşletmenin, işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan sebepler, sürüm ve satış imkanlarının azalması, talep ve sipariş azalması, enerji sıkıntısı, ülkede yaşanan ekonomik kriz, piyasada genel durgunluk, dış pazar kaybı, ham madde sıkıntısı gibi işin sürdürülmesini olanaksız hale getiren işyeri dışından kaynaklanan sebeplerle yeni çalışma yöntemlerinin uygulanması, işyerinin daraltılması, yeni teknolojinin uygulanması, işyerinin bazı bölümlerinin kapatılması ve bazı iş türlerinin kaldırılması gibi işyeri içi sebeplerdir.

İşletmenin, işyerinin ve işin gereklerinden kaynaklanan sebeplerle sözleşmeyi feshetmek isteyen işverenin fesihten önce fazla çalışmaları kaldırmak, işçinin rızası ile çalışma süresini kısaltmak ve bunun için mümkün olduğu ölçüde esnek çalışma şekillerini geliştirmek, işi zamana yaymak, işçileri başka işlerde çalıştırmak, işçiyi yeniden eğiterek sorunu aşmak gibi varsa fesihten kaçınma olanaklarını kullanması, kısaca feshe son çare olarak bakması gerekir.

4857 sayılı İş Kanunu'nun 20. maddesinin 2. fıkrasına göre feshin geçerli sebebe dayandığını ispat yükümlülüğü işverene aittir. İşçi, feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ettiği takdirde, bu iddiasını ispatla yükümlüdür.

Somut uyuşmazlıkta, davalı işveren tarafından işçinin çalıştığı tıp merkezinin zarar etmesi sebebi ile iş sözleşmesinin feshedildiği ileri sürülmüştür. Yerel mahkeme tarafından, davalı tarafın sadece işçiye ait işyeri dosyasını sunmak ile yetindiği gerekçesi ile davanın kabulüne karar verilmiş ise de davalının delil listesinde işyeri kayıtları ve keşif deliline de dayandığı görülmektedir. Bu durumda serbest muhasebeci mali müşavir, hesap uzmanı ve iş hukuk uzmanı bilirkişilerden oluşacak bir heyet ile birlikte işyerinde keşif yapılarak ve şirket mali ve ticari kayıtları, personel giriş ve çıkış kayıtları, sermayesi ve öz varlıkları, mali bilançosu ve defterleri incelenmeli ve fesih tarihinde davacının görev yaptığı çocuk polikliniğinin zarar edip etmediği, fesihten sonra kapatılıp kapatılmadığı belirlenmeli, ayrıca işveren tarafından davacının görev yaptığı Bakırköy Tıp Merkezine veya bir başka şubeye fesih sonrasında yeni bir çocuk hastalıkları uzmanı alınıp alınmadığı ve fesih dışındaki önlemler ile ilgili bölümdeki zararın giderilip giderilemeyeceği gibi hususlarda bir değerlendirmeye tabi tutularak sonucuna göre karar verilmelidir. Eksik incelemeye dayalı karar verilmesi isabetsizdir.

SONUÇ:

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebeplerden dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine 09.07.2013 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.