Esas No: 2016/5919
Karar No: 2017/2144
Karar Tarihi: 06.06.2017

**1. Ceza Dairesi         2016/5919 E.  ,  2017/2144 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs ve bu suça yardım, kasten yaralama

HÜKÜM : 1- Sanık ... hakkında;

...'i kasten öldürmeye teşebbüs suçundan; TCK.nun 81, 35, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 7 yıl 13 ay 15 gün hapis cezası.

2- Sanık ... hakkında;

...'i kasten öldürmeye teşebbüse yardım suçundan; TCK.nun 81, 35, 39, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 yıl 12 ay 22 gün hapis cezası.

3- Sanık ... hakkında;

a- ...'i kasten yaralama suçundan; şikayetten vazgeçme nedeniyle kamu davasının düşürülmesine,

b- ...'ı kasten yaralama suçundan; karar verilmesine yer olmadığına.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Sanık ... müdafiinin 1 haftalık yasal süre içindeki temyiz isteminden sonra, sanık ...'in cezaevinden gönderdiği 10/10/2016 tarihli dilekçesi ile dosyanın onanmasını istedikleri anlaşılmakla, Dairemizce de benimsenen Ceza Genel Kurulunun 05.02.2008 gün ve 2008/1-9-15 sayılı kararı uyarınca, cezanın onanması isteği, temyiz isteminden vazgeçme niteliği taşıdığından, sanık ... müdafiinin temyiz isteminin;

Sanık ... hakkında; mağdur ...'e yönelik kasten yaralama suçundan açılan kamu davası olmadığı gibi temyiz edilebilir bir hüküm de bulunmadığından temyiz isteminin;

CMUK.nun 317. maddesi gereğince ayrı ayrı REDDİNE karar verilmiştir.

Temyizin kapsamına göre; sanık ... hakkında; mağdur ...'a yönelik kasten öldürmeye yardım suçundan kurulan hüküm ile sanık ... hakkında; mağdur ...'e yönelik kasten yaralama suçundan kamu davasının düşürülmesine dair verilen hükme hasren yapılan incelemede,

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'in, mağdur ...'a yönelik eyleminin sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdire ve tahrike ilişkin cezayı azaltıcı sebeplerin niteliği ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, sanık ...'ın, mağdur ...'e yönelik kasten yaralama suçunun şikayete tabi olması gerekçe gösterilerek 5237 sayılı TCK.nun 73/4. maddesi uyarınca açılan kamu davasının düşürülmesine karar verilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma ve eleştiri nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin sebebe dayanmayan,

Oluşa ve dosya kapsamına göre, sanık ...'in, mağdur ...'ın yanında bulunan tanık ...'yi aradığı telefona mağdur ...'ın çıktığı, tartıştıkları ve ... parkında buluşmak üzere sözleştikleri, mağdur ... parka gittiğinde, sanık ...'in beklemekte olduğu, aralarında tartıştıkları, sanık ...'in olay yerine geldiği ve mağdur ...'ın kafasına sopa vurmak suretiyle olaya dahil olduğu, yaşanan arbede de her iki sanığın bıçakla ve sopayı el değiştirerek mağduru yaraladıkları ve arbedede sanıklar ... ve...'in de basit tibbi müdahale ile giderilebilecek şekilde yaralandıkları, mağdur ...'ın savcılık ve yargılama aşamasındaki beyanlarında bıçağını sanıklara salladığını, kimin neresine geldiğini bilmediğini beyan ettiği anlaşılan olayda,

a- Sanık ...'in, mağdur ...'ı kasten öldürmeye teşebbüs eylemini sanık ... ile birlikte eylem üzerinde tam bir fiili hakimiyet kurarak, birlikte işlediği anlaşıldığı halde, sanığın "fail" sıfatıyla tahrik altında "kasten öldürmeye teşebbüs" suçundan TCK.nun 37, 81, 35, 29, 62. maddeleri uyarınca cezalandırılması yerine, iştirakin derecesinde yanılgıya düşülerek, yazılı biçimde "yardım eden" sıfatıyla tahrik altında "kasten öldürmeye teşebbüs" suçundan TCK.nun 81, 35, 39, 29. ve 62. maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar verilmek suretiyle eksik ceza tayini,

b- Sanık ...'in, mağdur ...'a yönelik kasten öldürmeye teşebbüse yardım suçundan kurulan hükmün uygulaması sırasında TCK'nun 29. maddesi gereğince 1/4 indirim yapılırken cezanın 4 yıl 22 gün olarak hesaplanması gerekirken 3 yıl 12 ay 22 gün olarak hesaplanarak sanığa eksik ceza tayini,

c- 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri doğrultusunda sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

d- Sanık ...'ın, mağdur ...'e yönelik kasten yaralama eyleminin, 5237 sayılı TCK'nun 6. maddesi kapsamında silahtan sayılan bıçak ile gerçekleştirdiğinin anlaşılması karşısında; TCK.nun 73/4 ve CMK.nun 223/8. maddeleri uyarınca açılan kamu davasının düşürülmesine karar verilemeyeceğinin gözetilmemesi,

Yasaya aykırı olup, sanık ... müdafiinin, Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi BOZULMASINA, 06/06/2017 gününde oybirliği ile karar verildi