Esas No: 2015/5495
Karar No: 2016/2013
Karar Tarihi: 25.02.2016

**23. Ceza Dairesi         2015/5495 E.  ,  2016/2013 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Dolandırıcılık, hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma

HÜKÜM : TCK'nın 157/1, 52/2, 53/1-3. maddeleri uyarınca 1 yıl hapis ve 120 gün karşılığı 12.000 TL adli para cezası

TCK'nın 155/2, 52/2, 53/1-3. maddeleri uyarınca 1 yıl hapis ve 50 gün karşılığı 5.000 TL adli para cezası

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanığın, araç kiralama işiyle iştiğal eden katılandan 1 ay süreliğine kiraladığı aracı sözleşme bitiminde katılana teslim etmeyerek borcuna mahsuben şikayetçi ...'a satmak suretiyle dolandırıcılık ve hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçlarını işlediğinin iddia olunduğu olayda;

1-Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan kurulan hükme yönelik yapılan temyiz itirazlarının incelenmesinde;

a) Sanığın, araç kiralama işiyle iştiğal eden katılandan 1 ay süreliğine kiraladığı aracı sözleşme sonrasında katılana teslim etmeyerek borcuna mahsuben şikayetçi ...'a satma şeklindeki eyleminin, TCK'nın 155/1 maddesindeki güveni kötüye kullanma suçunu oluşturacağı halde suç vasfında ve değerlendirmede yanılğıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi,

Kabule göre de;

b)Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 19.06.2007 tarih ve 2007/10-108 E., 2007/152 K. sayılı ilamında da belirtildiği gibi yasa koyucunun ayrıca adli para cezası öngördüğü suçlarda, hapis cezasının alt sınırdan tayini halinde mutlak surette adli para cezasının da alt sınırdan tayini gerektiği yönünde bir zorunluluk bulunmamasına rağmen, yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin adli para cezasının alt sınırın üzerinde 50 gün olarak tayin edilmesi,

c)TCK'nın 53/1. maddesinde düzenlenen ve Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E, 2015/85 sayılı iptal kararının uygulanması zorunluluğu,

2-Dolandırıcılık suçundan kurulan hükme yönelik yapılan temyiz itirazlarının incelenmesinde;

a)Sanığın, suça konu aracı şikayetçi ...'a önceden doğan borcuna karşılık sattığından dolandırıcılık suçunun unsurları itibariyle oluşmadığından beraati yerine yazılı gerekçeyle mahkumiyetine karar verilmesi,

Kabul ve uygulamaya göre de;

b)TCK'nın 53/1. maddesinde düzenlenen ve Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E, 2015/85 sayılı iptal kararının uygulanması zorunluluğu,

c)Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 19.06.2007 tarih ve 2007/10-108 E., 2007/152 K. sayılı ilamında da belirtildiği gibi yasa koyucunun ayrıca adli para cezası öngördüğü suçlarda, hapis cezasının alt sınırdan tayini halinde mutlak surette adli para cezasının da alt sınırdan tayini gerektiği yönünde bir zorunluluk bulunmamasına rağmen, yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin adli para cezasının alt sınırın üzerinde 120 gün olarak tayin edilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 25/02/2016 tarihinde oybirliği ile karar verildi.