Esas No: 2013/7005
Karar No: 2013/9276
Karar Tarihi: 20.05.2013

**7. Hukuk Dairesi         2013/7005 E.  ,  2013/9276 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :İş Mahkemesi

Dava Türü : İşe iade

YARGITAY İLAMI

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalılar vekilleri tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

Elektrik kesme ve bağlama monitörü olarak işe başladığını, daha sonra bu işin taşeronlara ihale ile verildiğini, davalı ortak girişimin ihaleyi aldığını, aylık ücretlerinin zamanında ve tam olarak ödenmediğini, davalı ortak girişim tarafından 29.02.2012 tarihinde işine son verildiğini iddia eden davacı vekili, feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine, işe başlatmama tazminatı ve boşta geçen süre ücretine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı ortak girişim vekili, iş sözleşmesinin 4857 sayılı Yasanın 25/2-g bendi gereği haklı nedenle feshedildiğini savunmuş, diğer davalılar ise husumet itirazında bulunarak davanın reddini istemişlerdir.

Mahkemece, davacının taşeron işçisi olarak davalı ... Elektrik Dağıtım AŞ'ye ait işyerinde çalışmaya başladığını, çalışanların 2 aylık ücretlerinin ödenmemesi nedeniyle 2-3-5 ve 6 Aralık 2011 tarihlerinde iş yapma yükümlülüklerini yerine getirmediklerini, bu nedenle davacının iş sözleşmesinin alt işverenin feshettiğini, İş Kanununun 34.maddesi uyarınca 20 gün ücreti ödenmeyen işçinin iş görme borcunu yerine getirmeme hakkının bulunduğu, yapılan

feshin geçersiz olduğu, muvazaa iddiasının ispat edilemediğini, davacının alt işveren ... Enerji-... Elektrik Girişim ortaklığındaki işine iadesine karar vermek gerektiğini, Tedaş yönünden ise karar verilmesine yer olmadığı kanaatine varılarak davacının 4 aylık ücreti tutarında işe başlatmama tazminatına karar verilmiştir.

Somut uyuşmazlıkta, davalılar ... AŞ ile ortak girişim arasında asıl-alt işveren ilişkisi bulunduğu, davalı ortak girişim tarafından feshin geçerli sebebe dayandığı kanıtlanmadığından mahkemece feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmiş olması dosya içeriğine uygun olduğundan, davalıların bu yöne ilişkin temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Bununla birlikte, davalılardan Tedaş AŞ yönünden taraf değişikliğinin yanılgıya dayandığından bahisle açılan dava konusunda karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi de hatalıdır. Zira aynı kararda tüm elektrik dağıtım işi ile tüzelkişiliğe sahip Adana Elektrik Dağıtım Müessesesi dahil iken kurumun 04.02.2004 tarih ve 22 sayılı Yüksek Planlama Kurulu kararı ile özelleştirme kapsamına alınması sonucu Tedaş yönetim kurulunun 01.03.2005 tarihli kararı ile 5 ili kapsayan ... Elektrik Dağıtım Aş kurularak Adana Elektrik Dağıtım müessesesi ile diğer 5 müessesenin tüzel kişiliklerinin sona erdiği ve il müdürlüklerine dönüştürüldüğü belirtildiği görülmüştür. Davacının hizmet cetveli incelendiğinde çalışmasının Tedaş Yönetim Kurulunun kararından sonra söz konusu olduğu ve bu hali ile davalı ... ile davacı arasında hizmet ilişkisinin bulunmadığı görülmekle davalı ... yönünden açılan davanın husumet yönünden reddine karar verilmesi gerekirken hatalı değerlendirme ile tarafta yanılgı kabul edilerek karar verilmesine yer olmadığına şekline hüküm kurulması hatalıdır.

Belirtilen sebeplerle, 4857 sayılı Kanun'un 20.maddesinin 3. fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretile ortadan kaldırılması ve aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir.

HÜKÜM: Yukarda açıklanan gerekçe ile;

1.Mahkemenin kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA,

2.Davalı ...Ş. aleyhine açılan davanın husumet yokluğu nedeniyle REDDİNE,

Karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT'ne göre 1.320,00 TL avukatlık ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

3-Diğer davalılar aleyhine açılan davanın kabulü ile,

a-Davalı alt işveren olan ... Enerji Tem.Sofra Hiz.Ltd Şti-... Elek.Tur. Tic Ltd Şti ortak girişimi tarafından gerçekleştirilen feshin GEÇERSİZLİĞİNE ve davacının adı geçen işverenin işyerine İŞE İADESİNE,

b-Davacının yasal süre içinde başvurusuna rağmen davalı alt işverence süresi içinde işe başlatılmaması halinde ödenmesi gereken tazminattın davalılar ... Elek.Dağıtım AŞ ile ... Enerji Ltd Şti ve ... Elek.Ltd Şti'den müştereken ve müteselsilen alınmak suretiyle miktarının davacının kıdemi, fesih nedeni dikkate alınarak takdiren davacının 5 aylık brüt ücreti tutarında BELİRLENMESİNE,

c.Davacı işçinin işe iadesi için davalı alt işverene süresi içinde müracaatı halinde hak kazanılacak olan ve kararın kesinleşmesine kadar en çok 4 aya kadar ücret ve diğer haklarının davalılar ... Elek.Dağıtım AŞ ile ... Enerji Ltd şti ve ... Elek.Ltd Şti den müştereken ve müteselsilin tahsilinin GEREKTİĞİNE,

4.Alınması gereken 24,30 TL harçtan peşin alınan 21,15 TL harcın mahsubu ile kalan 3,15 TL harcın davalılar ... Elektrik Dağıtım A.Ş., ... Enerji Ltd. Şti. ve ... Elektrik Ltd. Şirketinden müştereken ve müteselsilen tahsili ile Hazine'ye gelir kaydına,

5.Davacının yapmış olduğu 187,00 TL yargılama giderinin davalılar ... Elek.Dağ.A.Ş., ... Enerji Ltd Şti ve ... Elektrik Ltd Şti ortak girişiminden müştereken ve müteselsilen tahsili ile davacıya verilmesine, davalıların yaptığı yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına, artan gider ve delil avansının istek halinde ilgilisine iadesine,

6.Karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT'ne göre 1320,00 TL avukatlık ücretinin davalılar ... Elek.Dağıtım AŞ ile ... Enerji Ltd Şti ve ... Elektrik Ltd Şti ortak girişiminden müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine,

7.Peşin alınan temyiz harcının istek halinde TEDAŞ'a iadesine, 20.5.2013 oybirliği ile KESİN olarak karar verildi.