Esas No: 2019/5364
Karar No: 2019/12989
Karar Tarihi: 25.12.2019

**13. Hukuk Dairesi         2019/5364 E.  ,  2019/12989 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki muarazanın men'i davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın karar verilmesine yer olmadığına yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, eczacı olduğunu, davalı kurum ile aralarında imzalanan 2006 tarihli protokol gereği kurum tarafından kendisine ceza-i işlem uygulandığını, sözleşmenin 3 yıl süreyle feshedildiğini, fesih işleminin iptaline karar verilmesini istemiştir.

Davalı, davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonucu, davanın konusuz kaldığından bahisle karar verilmesine yer olmadığına, davanın açılmasında davalının kusur ve sorumluluğunun bulunmadığından davacı yararına vekalet ücreti takdirine yer olmadığına, yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına, karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dava, karne sahibinin tedavisine dayanmayan reçetelerin kuruma fatura edilmesi ve sahte küpür tespit edilmesi sonucu uygulanan ceza-i işlemin iptali istemine ilişkindir. Mahkemece, davanın reddine dair verilen kararın davacı tarafından temyizi üzerine Dairemizin 13.12.2017 tarih, 2015/30171 E.-2017/12468 K. sayılı ilamında; “... davacı, yargılama sırasında 2012 protokolünün uygulanmasınıda talep etmiş olup, mahkemece bu doğrultuda da değerlendirme yapılması gerekmektedir. 2012 yılı eczane protokolüne ek protokolün 7. maddesi ile 1.2.2012 tarihinde imzalanan protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve ceza-i şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle ceza uygulanmış olan işlemler konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz.' hükmü getirilmiştir. Bunun yanında 2012 protokolü ile birlikte 2016 da yürürlüğe giren protokolünde ilgili maddesi ve olaya uygulanıp uygulanamayacağı üzerindede durulmalıdır. Mahkemece, tüm bu hususlar üzerinde durulmamıştır. O halde, mahkemece, tarafların tüm delilleri incelenerek, 2012 ve 2016 protokollerinin ilgili maddeleri de değerlendirilmek suretiyle ve konusunda uzman bilirkişilerden Yargıtay, mahkeme ve taraf denetimine elverişli rapor alınarak hasıl olacak sonuca uygun bir karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir.” gerekçesiyle hükmün bozulmasına karar verilmiş, mahkemece bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonucu alınan bilirkişi raporu doğrultusunda, davanın konusuz kaldığından bahisle karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiştir. Dosyanın incelenmesinde, davalı kurum tarafından davacıya uygulanan fesih kararının kaldırılmadığı anlaşılmaktadır. Bu durumda mahkemece, yürürlükte olan fesih kararının kaldırılmasına karar verilmesi gerekirken, yanılgılı değerlendirme sonucu yazılı şekilde hüküm kurulmuş olması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.

2-Bozma nedenine göre, davacının sair temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik gerek görülmemiştir.

SONUÇ:Yukarıda (1) nolu bentte açıklanan nedenlerle temyiz olunan kararın davacı yararına BOZULMASINA, (2) nolu bentte açıklanan nedenle davacının sair temyiz itirazlarının incelenmesine yer olmadığına, peşin alınan harcın istek halinde iadesine, HUMK’nun 440/I maddesi uyarınca tebliğden itibaren 15 gün içerisinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 25/12/2019 gününde oybirliğiyle karar verildi.