Esas No: 2006/12536
Karar No: 2006/16343
Karar Tarihi: 14.12.2006

**(Kapatılan) 13. Hukuk Dairesi         2006/12536 E.  ,  2006/16343 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki tazminat davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalılar ve davacı avukatı tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, küçük kızı Nida’ya velayeten açtığı davasında Nida’nın rahatsızlığı nedeniyle davalı ... Tıp Merkezine muayene için götürdüğünü, diğer davalı doktorlarca yapılan tetkikler sonucu brusella teşhisi konularak tedavi için antibiyotik ilaç verildiğini, ilaçları kullanması üzerine kızının yüzünde kızarıklık ve deri döküntüsü başladığını, üniversite hastanesince kızarıklık ve deri döküntüsünün sebebinin aşırı antibiyotik kullanımı olduğunun ve çocukta brusella hastalığının bulunmadığının tespit edildiğini, uygulanan tedavi nedeniyle 2 yıl boyunca güneşe çıktığında bu leke ve kızarıklığın görülebilecek olduğunun, ilerde kalp ve böbrek rahatsızlığı yaşayabileceğinin söylendiğini, davalıların kusuru olan yanlış teşhis ve tedavi sebebiyle zarara uğradıklarını ileri sürerek 500.000.000 TL maddi, 45.000.000.000 TL manevi tazminatın tahsiline karar verilmesini istemiştir.

Davalılar, davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, davanın reddine karar verilmiş; hüküm, davacı ve davalılardan ... ve ... tarafından temyiz edilmiştir.

1-4822 sayılı yasa ile değişik 4077 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanunun Amaç başlıklı 1. maddesinde yasanın amacı açıklandıktan sonra kapsam başlıklı 2. maddesinde “Bu kanun, birinci maddesinde belirtilen amaçlarla mal ve hizmet piyasalarında tüketicinin taraflardan birini oluşturduğu her türlü tüketici işlemini kapsar” hükmüne yer verilmiştir. Yasanın 3. maddesinde mal; alışverişe konu olan taşınır eşyayı, konut ve tatil amaçlı taşınmaz malları ve elektronik ortamda kullanılmak üzere hazırlanan yazılım, ses, görüntü ve benzeri gayri maddi malları, hizmet; bir ücret veya menfaat karşılığında yapılan mal sağlama dışındaki her türlü faaliyeti ifade eder. Satıcı; kamu tüzel kişileri de dahil olmak üzere ticari veya mesleki faaliyetleri kapsamında tüketiciye mal sunan ... veya tüzel kişileri kapsar. Tüketici ise bir mal veya hizmeti ticari veya mesleki olmayan amaçlarla edinen kullanan veya yararlanan ... yada tüzel kişiyi ifade eder şeklinde tanımlanmıştır.

Bir hukuki işlemin 4077 sayılı yasa kapsamında kaldığının kabul edilmesi için yasanın amacı içerisinde yukarıda tanımları verilen taraflar arasında mal ve hizmet satışına ilişkin bir hukuki işlemin olması gerekir. Somut uyuşmazlıkta ise Dava, davacının tedavisini üstlenen davalı hastane ve çalıştırdığı elemanların tedavi sırasındaki kusurları nedeniyle oluşan zararın giderilmesine ilişkindir. Davanın temeli vekillik sözleşmesi olup, ... borcuna aykırılığa dayandırılmıştır. (BK. 386-390) Ve dolayısıyla taraflar arasındaki ilişkinin 4077 sayılı yasa kapsamında kalmadığı anlaşılmaktadır.

Görevle ilgili düzenlemeler kamu düzenine ilişkin olup taraflar ileri sürmese dahi yargılamanın her aşamasında resen gözetilir. Görevle ilgili hususlarda kazanılmış hak söz konusu olmaz. Bu durumda mahkemece davaya genel mahkeme sıfatıyla ve genel usullere göre bakılması gerekirken Tüketici Mahkemesi sıfatıyla yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırıdır.

2-Bozma nedenine göre tarafların sair temyiz itirazlarının incelenmesine gerek görülmemiştir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın (1) nolu bentte gösterilen nedenle BOZULMASINA, (2) nolu bentte gösterilen nedenle diğer temyiz itirazlarının incelenmesine yer olmadığına, peşin alınan harcın istek halinde temyiz edene iadesine, 14.12.2006 gününde oybirliğiyle karar verildi.