Esas No: 2016/1675
Karar No: 2017/3758
Karar Tarihi: 07.11.2017

**1. Ceza Dairesi         2016/1675 E.  ,  2017/3758 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs etmek, kasten yaralama

HÜKÜM : 1-Katılan sanık ... hakkında;

...'ü kasten öldürmeye teşebbüs etmek suçundan 5237 sayılı TCK'nun 81, 35, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası,

2-Katılan sanık ... hakkında;

...'ü kasten yaralama suçundan 5237 sayılı TCK'nun 86/2-3-e, 62, 5271 sayılı CMK'nun 231. maddeleri uyarınca 5 ay hapis cezası ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-Katılan sanık ... hakkında, kasten yaralama suçlarından CMK'nun 231. maddesi uyarınca verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararlar itiraz yasa yoluna tabi olduğundan temyiz incelemesinin kapsamı dışında bırakılmıştır.

2-Katılan sanık ... hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz incelemesinde;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’in kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, tahrik ve takdiri indirim sebebinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, katılan vekilinin haksız tahrik hükümlerinin uygulama yeri bulunmadığına, sanık müdafinin meşru savunma koşullarının bulunduğuna, suç vasfının hatalı belirlendiğine, indirim maddelerinin lehe uygulanmadığına, vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

Sanık ...’in, mağdur katılan ...’un, kendisini ve oğlunu bastonla başına vurarak yaralamış olmasının etkisiyle, inşaat alanından aldığı küreğin yan keskin kısmı ile mağdur katılanın başına bir kez vurduğu, epikriz raporunda mağdur katılanda, sağ parietal kemikte fraktür ve kontüzyon kanama, parankimde kemik parçası saptandığının, yoğun bakıma yatışının yapıldığının, fizik muayenesinde sağ frontoparietalde bölgede yaklaşık 15 cm'lik cilt altı kesisi olduğunun, nörolojik muayenesinde genel durumunun kötü, bilincinin ise bulanık olduğunun, yapılan operasyonla sağ parietaldeki çökme fraktürünün ve hematomun, cilt kesisinin genişletilmesi ile çöken kemik fragmanının çıkartıldığının ancak beyin parankimine bası oluşturan geniş fraktür hattının izlendiğinin bildirildiği yapılan bu operasyonlar sonrası düzenlenen raporlar uyarınca da mağdur katılan ...’un hayati tehlike geçirecek, kafa içi değişimlere ve kafa kubbesinde çökme kırığına neden olacak, hayat fonksiyonlarını ağır (4) derece etkileyecek, santral sinir sistemi fonksiyonları sürekli yitirildiği için zorlukla ayakta kalacak ve yardım almaksızın yürüyemeyecek, dikkat sarf etmeden ilk bakışta fark edildiği şekliyle yüzde sabit iz bırakacak, toplamda % 78 özür oranına sahip olacak şekilde yaraladığının bildirildiği olayda;

1- 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK’nun 35. maddesinin uygulanması sırasında meydana gelen tehlike ve zararın ağırlığı birlikte dikkate alınarak üst sınıra yakın bir ceza verilmesi yerine, yazılı şekilde 12 yıl hapis cezasına hükmedilerek sanığa eksik ceza tayini,

2- 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri doğrultusunda sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı olup bozmayı gerektirmiş, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmekle, hükmün 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca, BOZULMASINA, 07/11/2017 günü oybirliği ile karar verildi.