Esas No: 2020/10627
Karar No: 2022/7656
Karar Tarihi: 13.06.2022

**10. Ceza Dairesi         2020/10627 E.  ,  2022/7656 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkeme : KIRŞEHİR Ağır Ceza Mahkemesi

Suçlar : 1- Uyuşturucu madde ticareti yapma (tüm sanıklar hakkında)

2- 6136 sayılı yasaya muhalefet (... hakkında)

3- Suç delillerini yok etme (... hakkında)

Hükümler: Mahkûmiyet

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

Gerekçeli karar başlığında suç tarihlerinin “07/05/2013, 14.05.2013, 06/06/2013, 18/06/2013 ve 05/09/2013” yerine “06/06/2013” olarak gösterilmesi, mahkeme tarafından düzeltilmesi mümkün maddi hata kabul edilmiştir.

A) Sanık ... hakkında "6136 sayılı Yasaya muhalefet" suçundan verilen mahkûmiyet hükmünün temyiz incelemesinde:

TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili olarak; hükümden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan 08.10.2015 tarihli, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ve aynı maddede 7242 sayılı Kanun ile yapılan değişikliklerin, infaz aşamasında gözetilebileceği değerlendirilmiştir.

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eyleme uyan suç tipi

ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; sanık müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükmün ONANMASINA,

B) Sanık ... hakkında "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan verilen mahkûmiyet hükmünün temyiz incelemesinde:

TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili olarak; hükümden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan 08.10.2015 tarihli, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ve aynı maddede 7242 sayılı Kanun ile yapılan değişikliklerin, infaz aşamasında gözetilebileceği değerlendirilmiştir.

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eyleme uyan suç tipi ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; sanık müdafii ve Cumhuriyet savcısının yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükmün ONANMASINA,

C) Sanık ... hakkında "suç delillerini yok etme" suçundan verilen mahkûmiyet hükmünün temyiz incelemesinde:

Sanığa tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulandığı için 14.05.2013 tarihinde hastanede idrar örneği vermesi gerektiği, ancak kendisinin 1 hafta önce uyuşturucu madde kullandığını söyleyerek hakkında suç delillerini yok etme suçundan mahkûmiyet kararı kesinleşen inceleme dışı Derviş Tanyil'in idrar örneğini aldığı, bu durumun kolluk görevlileri tarafından fark edilmesi üzerine sanığın içinde idrar dolu olan şırıngayı boşaltarak çöp kutusuna attığı olayda, sanık hakkında suç delillerini gizleme suçu ile ilgili olarak kamu davası açılmamasına ve bu suç yönünden TCK'nın 281/1-son cümlesinde cezasızlık sebebi bulunmasına rağmen sanığa ek savunma hakkı verilmek suretiyle TCK’nın 281. maddesinin birinci fıkrasında tanımlanan ''suç delillerini gizleme'' suçundan mahkûmiyet kararı verilmesi,

Yasaya aykırı, sanık ve Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

D) Sanık ... hakkında "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan verilen mahkûmiyet hükmünün temyiz incelemesinde:

Sanığın savunmasının aksine, 07.05.2013 tarihinde ele geçirilen elinde sigara şeklinde 1 adet net 0,016 gram esrar ve iç çamaşırında poşet içerisinde 1 adet net 4,85 gram esrarı kullanma amacı dışında, satma veya başkasına verme gibi bir amaç için bulundurduğuna ilişkin kuşku sınırlarını aşan kesin ve yeterli delil bulunmadığı, dolayısıyla 07.05.2013 tarihli fiilinin bütün olarak “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçunu oluşturduğu, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan 30.06.2015 tarihinde ve aynı tarihli bu suçla ilgili hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği gözetilmeden, sanık hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan mahkûmiyet kararı verilmesi,

Yasaya aykırı, sanık ve Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

E) Sanık ... hakkında "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan verilen mahkûmiyet hükmünün temyiz incelemesinde:

06.06.2013 tarihinde haklarında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan soruşturma yapılan ..., ... ve ...'in içinde olduğu araçta net 0,5 gram esrar ele geçirilmesi olayında, alıcı tanık Muzaffer'in mahkemede döndüğü soruşturma aşamasındaki atfı cürüm niteliğindeki soyut beyanı dışında ele geçen uyuşturucu madde ile ilgisi bulunduğuna veya sattığına ilişkin

sanığın savunmasının aksine kuşku sınırlarını aşan, yeterli ve kesin delil bulunmadığı gözetilmeden, sanığın yazılı şekilde mahkûmiyetine karar verilmesi,

Yasaya aykırı, sanık müdafii ve Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

F) Sanık ... hakkında "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan verilen mahkûmiyet hükmünün temyiz incelemesinde:

Sanığın savunmasının aksine, sanığın ve hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan soruşturma yapılan inceleme dışı ...'ın yapılan idrar tetkiklerinde uyuşturucu madde kullandıklarının tespit edildiği olayda, ...'nin kullanmak için yanında bulundurduğu esrarı ... ile birlikte içtikleri yönündeki savunması ve sanık ...'in beyanlarının aksine uyuşturucu madde temin ettiğine dair delil olmaması nedeniyle, sanığın fiilinin “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçunu oluşturduğu gözetilmeden, sanık hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan mahkûmiyet kararı verilmesi,

Yasaya aykırı, sanık müdafii ve Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

13/06/2022 tarihinde sanık ... yönünden Başkan Vekili ... ile Üye ...'un karşı oyu ve oy çokluğu ile diğer sanıklar yönünden oy birliği ile karar verildi.

KARŞI OY GEREKÇESİ

Sanığın yanında getirdiği esrarı, inceleme dışı sanık ... ile birlikte içmiş olması, O'nun temin eden sıfatını ortadan kaldırmaz. Sanığın kendi kullanması dışında, diğer sanığa da kullandırmak suretiyle bu esrarı başkalarına verme iradesi açıkça ortaya çıkmış; temin edip, başkasına vermek suretiyle başka bir kişinin de uyuşturucu madde kullanmasını ve uyuşturucu maddeye alışmasını sağlamıştır.

Birlikte içmeden kasıt, her bir kullanıcının kendi adına temin ettiği uyuşturucu maddeyi birbirlerine vermeden aynı ortamda içmeleridir. İkram etmek de vermek kavramı içindedir. Zira ikram ettiği kadarını vermiş ve temin etmiş olmaktadır. Uyuşturucu madde ikram ettiği kişilerle birlikte kendisi de uyuşturucu madde kullanan bir kişinin eylemi "kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu" olarak nitelendirilse, ikram ettiği kişilerle beraber kendisi de kullandığı için evinde ya da iş yerinde arkadaşlarına uyuşturucu madde partisi verenleri de bu kapsamda değerlendirmek gerekebilir. Oysa TCK'nın 191. maddesinin lafzı ve anlamı bu tür bir yoruma müsaade etmez.

TCK'nın 191/1. maddesine göre; "Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alan, kabul eden veya bulunduran ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanan kişi," cezalandırılmaktadır.

Görüldüğü üzere TCK'nın 191. maddesi ile kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alan, kabul eden veya bulunduran ya da kullanan kişiler için müeyyideler getirilmiş olup, "başkasına verme, temin etme ve ikram etme" gibi eylemler bu maddede sayılmamıştır. Dolayısı ile "başkasına veren" ve "temin eden" konumunda olan kişilerin bu madde kapsamında değerlendirilmesi kanunilik ilkesine de aykırıdır.

TCK'nın 188/3. maddesine göre ise; "Uyuşturucu veya uyarıcı maddeleri ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak ülke içinde satan, satışa arz eden, başkalarına veren, sevk eden, nakleden, depolayan, satın alan, kabul eden, bulunduran kişi," cezalandırılmaktadır.

Bu maddeye göre, Kanunun cezalandırdığı eylemler, sadece para ile satma olmayıp, başkasına verme eylemi de seçimlik hareketler arasındadır. Başkasına vermek ve temin etmekle de TCK'nın 188/3. maddesindeki suç oluşur. Buradaki amaç uyuşturucu madde kullanımının toplumda yaygınlaşmasını önlemektir. Uyuşturucu maddeler, topluma verdikleri zarar ve oluşturdukları tehlikeden dolayı yasak kapsamındadır.

Başkasına verme eylemi yukarıda da belirtildiği gibi, TCK'nın 188/3. maddesinde açıkça sayılmıştır. Uyuşturucu maddeyi temin edip, başkasının kullanımına sunup kendisinden başka 1 kişinin daha uyuşturucu madde kullanmasını sağlayan ve bu amaçla uyuşturucu madde getirten sanığın TCK'nın 188/3 maddesi gereğince tecziyesi yerinde olup, mahkemenin gerekçesi ile suçun sübut ve niteliğini takdirinde herhangi bir isabetsizlik görülmediğinden hükmün ONANMASI gerektiği düşüncesini taşımamız nedeniyle çoğunluğun aksi yöndeki BOZMA kararına katılmıyoruz. 13.06.2022