Esas No: 2011/7588
Karar No: 2011/15817
Karar Tarihi: 01.11.2011

**(Kapatılan) 13. Hukuk Dairesi         2011/7588 E.  ,  2011/15817 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki muarazanın meni davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

K A R A R

Davacı, sahibi olduğu ... Eczanesi ile SGK arasında ilaç sözlemesi imzalandığını, ... Eczacı Odası ve Denetim Servisi tarafından eczanede 22.04.2009 tarihinde yapılan denetimde 32 adet rapor fotokopisi, 2 adet rapor aslı, 13 adet kime ait olduğu belli olmayan kupür, 16 adet kime ait olduğu belli olmayan kupürü kesik ilaç ile 4 adet dış ambalajı olmayan ilaç tespit edildiğini,ilaçların toplam bedellerinin 1.221,84 TL olduğunu,SGK ... İl Müdürlüğü tarafından ... Merkez Eczanesine 6 ay süreyle sözleşme fesih cezası ile tespit edilen ilaçların tutarının 5 katı olan 6.109,20 TL cezai şart uygulanmasına karar verildiğini, yapılan tespitin doğru olduğunu,ancak medikalcilik de yaptıklarını, ilgili firmalarca kan şekeri ölçüm cihazlarının hastalara ücretsiz verilmesi için hastaların hastalıklarına dair rapordan birer örneğin gönderilmesinin istendiğini,bazen hastaların raporlarını eczanede unuttuklarını, bazen fotokopilerin silik çıkması nedeni ile müsvette olarak ayrıldığını,bazen de raporlu reçetelerin sisteme kayıt edilirken rapor fotokopisi çekildiğini, ancak hastanın elinde ilaç olması veya ödenmesi gereken bedel hasta tarafından ödenmemesi nedeni ile reçetenin karşılanmaktan vazgeçildiğini, bu nedenlerle rapor fotokopileri eczanede kaldığını,eczanenin Türkiye'nin en büyük eczanesi olduğunu,43 kişi çalıştığını,işlerin yoğunluğu nedeni ile bazen kupürlere isim yazılmadığını,daha sonra işler sakinleştiğinde yazıldığını, ... Eczacılar Odası Başkan Yardımcılığı yaptığını,yönetim kurulunda bulunduğunu, mesleğin etik kuralını çok iyi bilen biri olduğunu 2011/7588-15817

Belirterek; haksız fesih işleminin iptali ile sözleşmenin eski hale getirilmesine ve uygulanan cezai işlemin iptaline karar verilmesini dilemiştir.

Davalı, davacı eczanenin 2009 yılı protokolüne aykırı olarak reçete topladığı ve buna ilişkin bilgi, belge ve video kayıtlarının mevcut olduğuna dair komşusu başka bir eczane tarafından kuruma yapılmış şikayet olduğunu,sözleşmenin haklı olarak feshedildiğini belirterek davanın reddine karar verilmesini dilemiştir.

Mahkemece; davaya konu rapor ve küpürler ile ilgili olarak davacının kasıt ve kusurunun bulunmadığı , bunlarla haksız kazanç elde ettiğinin sabit olmadığı gerekçesiyle davanın kabulü ile; 2009 yılı protokolünün feshi ve cezai şart uygulanması hakkındaki işlemin iptali sureti ile muarazanın giderilmesine,Davacının yapmış olduğu 950,00 TL yargılama giderleri ile,davacı vekili için taktir edilen 1.100 TL maktu ücreti vekaletin davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine karar verilmiş,hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.

Davacıya ait eczanede yapılan denetimde sözleşmeye aykırı olarak sözleşmede belirlenen oranın üzerinde rapor fotokopisi,ilaç küpürü,küpürü kesik ilaç ve dış ambalajı olmayan ilaç tespit edilmiş olup,davacı da bu hususu kabul etmektedir. Yapılan bilirkişi incelemesinde,bu husus kabul edilmekle birlikte,eczanenin konumu ve davacının kişiliği ön plana çıkartılarak limit aşımının normal ve hayatın olağan akışına uygun olduğu belirtilmiştir.Protokolde eczanelerin ... hacmi ve konumunun esas alınacağı yönünde eşitsizlik yaratan bir düzenleme yer almamaktadır.Mahkemece bu hususun göz ardı edilerek,tamamen subjektif değerlendirmelere dayalı bilirkişi raporuna itibar edilerek davanın kabulüne ve davalı aleyhine vekalet ücreti ve yargılama giderine hükmedilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.

SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz olunan hükmün davalı yararına BOZULMASINA, 1.11.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.