Esas No: 2009/2508
Karar No: 2010/2687
Karar Tarihi: 11.03.2010

**21. Hukuk Dairesi         2009/2508 E.  ,  2010/2687 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : İstanbul 1. İş Mahkemesi

TARİHİ : 19/11/2008

Davacı,   murisinin iş kazası sonucu  ölümünden doğan maddi ve manevi tazminatın ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin  kısmen  kabulüne karar vermiştir.

Hükmün davalı  vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan  ve Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

1-Dosyadaki yazılara,kararın dayandığı kanuni gerektirici nedenlere ve özellikle olay tarihi,olayın oluş şekli,paranın satın alma gücü ve davalı işverene izafe edilen % 60 kusur oranı gözetildiğinde  davacılar yararına hükmedilen manevi tazminat miktarının uygun olmasına göre davalının manevi tazminata ilişkin hükme yönelik temyiz itirazının reddine,

2-Dava, davacının yakınlarının iş kazası sonucu ölümü nedeniyle uğradıkları maddi ve manevi zararlarının tazmini isteğine ilişkindir.

Mahkemece istemin kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Dosyadaki kayıt ve belgelerden davalı şirketin Fas’ta yapımını üstlendiği otoyol inşaatında  Toprak İşleri Formeni olarak çalışmak üzere topluluk sigortalısına tabi olarak Fas’ın Tanca şehrine götürülen davacılar murisinin 4.8.2004 gününde otoyol çalışmasının sürdüğü yerden mesai bitimi şantiyeye dönmek üzere ayrıldığı yolda şantiyeye 400-500 metre kala  aniden yere yığılarak fenalaşması üzerine   sağlık kuruluşuna götürüldüğü ve kurtarılamayarak öldüğü, ölüm nedeninin “kalp krizi ve nefes kesilmesi” olarak belirlendiği, yapılan işin ağır ve tehlikeli işler kapsamında bulunduğu, davalı işverence ölen kazalının kalp hastası olup kalp ilaçları kullandığı bildirilerek buna ilişkin reçetelerin delil olarak sunulduğu ,  davalı işverence kazalı işe  girerken alınmış sağlık kurulu raporu ile işin devamı sırasında periyodik sağlık kontrol ve muayenesine tabi tutulduğuna ilişkin sağlık  raporlarının mahkemeye delil olarak sunulamadığı anlaşılmaktadır.

11.1.2008 tarihli kusur raporunda davalı işverence kazalı işe girerken  ağır ve tehlikeli işlerde çalışanlara  mahsus sağlık raporu alınmadan çalıştırıldığı, bu raporun alınması halinde kazalının kalp durumu ve rahatsızlığı fark edilip aşırı efor sarfı gerektiren ve bedensel, ruhsal yorgunlukla stres yaratan bu gibi işlerde çalıştırılmayacağı ve ölüm olayının meydana gelmeyeceği gerekçesiyle davalı işverene %60 kusur izafe edildiği, işçinin kusursuz olduğu, ancak hangi orandaki efor sarfı ve stresin kalp krizine neden olacağının tam bilinmemesi sebebiyle olayda ikinci derecede kötü tesadüf veya kaçınılmazlık faktörünün %40 oranında etkili olduğu bildirilmiş, mahkemece de bu rapor hükme esas alınarak %40 oranındaki kaçınılmazlık %60-40 şeklinde paylaştırılarak davalı işveren davacıların zararından %84 oranında sorumlu tutulmuştur.

Olayın iş kazası olduğu tartışmasız olup davalı işverence cevap dilekçesinde kazalının kalp hastası olduğunun  bilindiği ve işyerinde vizite kağıdı ile doktora muayene olup reçete ile kalp ilaçlarının yazıldığı, kazalı işçinin hastalanarak Tanca’da bir özel klinikte yattığı, orada  doktorların kendisine kalp ameliyatı olmasını önerdikleri bildirilmiştir.

Kalp hastası olduğunu bildiği işçisini ağır ve tehlikeli bir işte çalıştıran,  Fas gibi hava sıcaklığının yüksek olduğu bir ülkede Agustos ayında  aşırı efor sarfedilen bir mesaiden sonra işin yapıldığı bölgeden arada uzun mesafe bulunduğu anlaşılan şantiye binasına yaya olarak  gönderen davalı işverenin olayda ağır kusurlu olduğu açıktır.

Ne varki; kalp krizinde kişinin yaşının, beslenme şekli ve kültürünün, genetik özelliklerinin ve bünyevi yapısının, tütün bağımlılığı, alkol kullanımı,  egzersiz durumunun, cinsiyetininde faktör olduğu, sağlığının çeşitli faktörlerinin bir araya gelmesiyle bozulabileceği, sigortalının bünyevi yatkınlığı ve genel sağlık durumunun bir araya gelerek miyokart infarktüsünün ortaya çıkabileceği ve bu durumun olayın uygun ılli kısmi sebebi olabileceği gözetilerek kusurun ağırlığının değerlendirilmesinde dikkate alınması gerekirken doğrudan sigortalıdan neşet eden bu durumu kaçınılmazlık(kötü tesadüf) olarak değerlendirilip adeta zararın doğumuna,artmasına neden olan harici bir olay gibi değerlendirme yapan bilirkişi raporu esas alınarak bu %40 oranının % 60'şı işveren % 40 sigortalı üzerinde bırakılmak suretiyle davalı işverenin zararın %84'den sorumlu tutulmuş olması isabetsiz olmuştur.

Dosyadaki tıbbi belgeler, yapılan işin “Ağır ve Tehlikeli İşler” sınıfında bulunması, çalışılan işyeri ortamı ile olayın çözümünün tıbbi bilgiyi gerektirdiği nazara alındığında  alınan raporun yetersiz olduğu giderek hükme esas alınacak nitelikte olduğu söylenemez.

Yapılacak iş; işyeri hekimliği, işgücü sağlığı ve iş güvenliği konularında uzman olan kardiyoloğ,  makine mühendisi ve  inşaat mühendisinden oluşan bilirkişi heyetinden  kusur raporu almak, verilen raporu dosyadaki bilgi ve belgelerle değerlendirerek davacı tarafın 11.2.2008 tarihli kusur raporunu kabul ettiği ve 19.11.2008 tarihli kararı temyiz etmediği  de gözetilerek çıkacak sonuca göre karar vermektir.

Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular gözetilmeksizin yazılı şekilde karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı  olup bozma nedenidir.

O halde davalının maddi tazminata ilişkin hükme yönelik bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.

SONUÇ: Hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, bozma nedenine göre davalının öteki itirazlarının incelenmesine şimdilik yer olmadığına, temyiz harcının istek halinde  davalıya iadesine 11.03.2010  gününde oybirliğiyle karar verildi.