Esas No: 2011/1665
Karar No: 2011/3401
Karar Tarihi: 25.04.2011

**5. Ceza Dairesi         2011/1665 E.  ,  2011/3401 K.**

**"İçtihat Metni"**

Nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve bu suçlara yardım etmek suçlarından sanıklar ..., ..., ve ...’nın yapılan yargılanmaları sonunda; sanık ...’nın her iki suçtan beraetine, sanık ...’nın atılı suçlardan mahkümiyetine, sanık ...’nın nitelikli cinsel saldırıya yardım etme suçundan beraetine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkümiyetine, sanık ... ’nin ise nitelikli cinsel saldırıya yardımdan beraetine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılmaya yardım etmek suçundan mahkümiyetine dair, ... Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 09.10.2009 gün ve 2009/217 Esas, 2009/204 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi O Yer C.Savcısı, sanıklar müdafiileri ve katılan vekili tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;

Dilekçelerinin içeriğine göre O Yer C.Savcısının temyizinin sadece sanık ...’in kişiyi hürriyetinden yoksun kılmaktan mahkumiyetine, katılan vekilinin temyizinin ise sanık ...’in her iki suçtan, ...’nın ise nitelikli cinsel saldırıya yardım etmekten beraetine ilişkin hükümlere yönelik olduğu, temyizlerinin sanık ... Ekmekçi’nin nitelikli cinsel saldırıya yardım etmekten beraetine ilişkin hükmü kapsamadığı ve mahkumiyet hükümleri aleyhine temyizlerinin olmadığı anlaşıldığından, incelemenin diğer suçlardan kurulan hükümlerle sınırlı yapılmasına ve mahkumiyet hükümleri yönünden karşı temyizlerinin bulunmadığının inceleme sırasında dikkate alınmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanık ...’nın nitelikli cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkümiyetine, sanık ...’nın her iki suçtan beraetine, sanık ...’nın cinsel saldırıya yardım etmekten beraetine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılmak suçundan ise mahkümiyetine dair hükümlerin incelenmesinde;

Sanık ...’nın cinsel amaçla gerçekleştirdiği kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna katılan sanık ...’nın cezasının TCK.nun 109/5. madde uyarınca artırılmaması karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Bozmaya uyularak gereği yerine getirilmek delilleri takdir ve gerekçeleri gösterilmek suretiyle kurulan hükümler usul ve kanuna uygun olduğundan yerinde görülmeyen sanık ... ve ... müdafiileri ile katılan mağdure vekilinin temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... Ekmekçi’nin kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarına gelince;

Bozamaya uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine;

Ancak;

Diğer sanık ...’nın cinsel amaçla gerçekleştirdiği kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna katılan ve hükme esas alınan beyanına nazaran fiilin bu amaçla yapıldığını bildiği anlaşılan sanığın cezasının TCK.nun 109/5. madde uyarınca artırılmaması,

TCK.nun 109/3-b bendinde belirtilen “suçun birlikte işlenmesi” halinin ancak sanıkların eylemlerinden dolayı aynı kanunun 37/1. maddesine göre “müşterek fail” olarak sorumlu tutulmaları durumunda söz konusu olacağı dikkate alınmadan yardım eden konumundaki sanığa tayin olunan cezanın 109/3-b maddesi ile artırılması,

Mağdurenin tazminat istemi bulunmadığı gibi yüklenen kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna ilişkin dosyaya yansıyan herhangi bir zararının da belirlenmediği ve manevi zararın da hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilip verilmeyeceğinin değerlendirilmesi sırasında nazara alınamayacağı gözetilmeden, “mağdurun zararlarının karışlanmadığı” biçimindeki dosya içeriğine uygun olmayan gerekçeyle, başkaca yasal ve yeterli neden de gösterilmeden hakkında 5271 sayılı CMK.nun 231. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

Kanuna aykırı ve sanık müdafii ile O Yer C.Savcısının temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan hükmün belirtilen nedenle 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 25.04.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.