Esas No: 2016/8102
Karar No: 2017/2932
Karar Tarihi: 20.03.2017

**3. Ceza Dairesi         2016/8102 E.  ,  2017/2932 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

HÜKÜMLER : Mahkumiyet, beraat

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

1) ... ailesi ile arazi anlaşmazlığı nedeniyle aralarında daha önceden husumet bulunan sanığın olay günü katılan ...'ye yakın mesafeden av tüfeği ile ateş ederek sağ akciğerde kontüzyon, bilateral minimal hemotoraks, aort duvarında saçma yaralanması ve parsiyel sol tibial sinir hasarına ve bu nedenle yaşamını tehlikeye sokan bir duruma neden olacak şekilde yaralaması şeklinde gerçekleşen olayda; taraflar arasında var olan husumet, atış mesafesi, sanığın hedef aldığı vücut bölgesi, yara yeri ve niteliği, kullanılan aletin elverişliliği birlikte değerlendirildiğinde, sanığın eyleminin "öldürmeye teşebbüs" suçunun unsurlarını oluşturması ihtimali nedeniyle, delillerin takdir ve değerlendirmesinin üst dereceli Ağır Ceza Mahkemesine ait olduğu gözetilerek görevsizlik kararı verilmesi gerekirken, yargılamaya devam edilerek yazılı şekilde hüküm kurulması,

2) Oluşa, müşteki ...'nin beyanı ile uyumlu adli raporuna, 30.07.2011 tarihli olay yeri tespit ve görgü tutanağı içeriğine ve tüm dosya kapsamına göre, sanık ...'nin müşteki...'i tüfeğin dipçiği ile yaraladığı sabit olduğu halde, sanığın atılı suçtan mahkumiyeti yerine yasal ve yerinde olmayan gerekçe ile beraatine karar verilmesi,

Kabule göre de;

3) 5271 sayılı CMK'nin 196/2. maddesine göre, alt sınırı beş yıldan az olmayan cezayı gerektiren suçtan yargılanan sanık ...'nin istinabe yoluyla dinlenemeyeceği, mutlaka duruşmaya çağrılıp dinlenmesi gerektiği düşünülmeden, yazılı şekilde istinabe yoluyla elde edilen savunması ile yetinilip hüküm kurulması,

4) SanıK ...'nin tekerrüre esas alınan elektrik enerjisi hakkında hırsızlık suçundan önceki mahkûmiyetine ilişkin Gaziantep 13. Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/236 esas, 2010/495 karar sayılı ilamı hakkında yapılan uyarlama yargılaması sonucunda 28.05.2013 tarihli ek karar ile sanık hakkında 6352 sayılı Kanun geçici 2/2. ve CMK'nin 223/4. maddeleri uyarınca ceza verilmesine yer olmadığına dair karar verildiği, kararın 04.07.2013 tarihinde kesinleştiği, dolayısıyla bu ilamın tekerrüre esas alınamayacağı ve sanığın adli sicil kaydında tekerrüre esas başka bir mahkumiyeti de bulunmadığı halde, sanık hakkında TCK'nin 58. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi,

5) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas-2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanık ...'ın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... müdafiinin, katılan ... vekilinin ve o yer Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin bu sebeplerden dolayı 6723 sayılı Kanunun 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, 20.03.2017 gününde oybirliğiyle karar verildi.