Esas No: 2009/13145
Karar No: 2009/13899
Karar Tarihi: 26.11.2009

13. Hukuk Dairesi 2009/13145 E., 2009/13899 K.

**13. Hukuk Dairesi 2009/13145 E., 2009/13899 K.**

**- GÖREV

- KAT KARŞILIĞI SATIŞ SÖZLEŞMESİ**- 4721 S. TÜRK MEDENİ KANUNU [ Madde 706 ]

- 818 S. BORÇLAR KANUNU [ Madde 163 ]

- 818 S. BORÇLAR KANUNU [ Madde 213 ]

- 1086 S. HUKUK USULÜ MUHAKEMELERİ KANUNU(MÜLGA) [ Madde 8 ]

- 2644 S. TAPU KANUNU [ Madde 26 ]

- 4077 S. TÜKETİCİNİN KORUNMASI HAKKINDA KANUN [ Madde 23 ]

**"İçtihat Metni"**

Taraflar arasındaki tazminat davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

Davacı, 09.12.1988 tarihli harici sözleşme ile davalı tarafından yapılan inşaattan Bl ada 21/3-4 kattaki dubleks daireyi davalıdan satın almak için sözleşme yapıldığını, ardından ek sözleşme ve protokoller düzenlendiğini, kendilerinin tüm ödemeleri yapmış olmalarına rağmen davalının bu kısım inşaatı yapmadığını ileri sürerek fazlasını saklı tutarak 1.000,00 YTL nin davalıdan tahsiline karar verilmesini istemiştir.

Davalı, yargılamaya katılmadığı gibi savunmada bulunmamıştır.

Mahkemece, harici sözleşme geçersiz ise de davacının ödemelerini geri isteyebileceğinin ileri sürülmesinin hakkın kötüye kullanılması olacağı, davacının tüm zararını isteyebileceği gerekçesiyle davanın kabulüne, dava konusu taşınmazın dava tarihindeki değerinin 27.750,00 YTL olduğu bilirkişi raporu ile saptandığından davacının talebi doğrultusunda 1.000,00 YTL nin davalıdan tahsiline karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2-Taraflar arasında konut satışına ilişkin haricen yapılan bir sözleşme olduğu dosya içeriğinden anlaşıldığı gibi bu husus mahkemenin de kabulündedir. Tapulu taşınmazın harici satışına ilişkin sözleşmeler resmi şekilde yapılmadığı için geçersizdir. (TMK 706, BK 213, Tapu Kanunu 26) Kural bu olmakla birlikte,kat karşılığı inşaat sözleşmeleri de yüklenici kendisine düşen yükümlülükleri yerine getirdiğinde, kendisine verilecek konutların adına tescili için kişisel bir hak kazanır. Yüklenicinin tescil için kazandığı bu kişisel hakları BK 163 maddesi gereği yazılı olmak koşulu ile 3.kişiye devir ve temlik edebilir. Bu durumda sözleşme geçerli olduğundan 4822 sayılı Yasa ile değişik 4077 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanunun 3/c, e ve f maddeleri ile 23 maddeleri gereğince davaya bakmaya Tüketici Mahkemesi görevlidir. Görevle ilgili düzenlemeler kamu düzenine ilişkin olup yargılamanın her aşamasında resen gözetilir. Mahkemece bu konuda yapılan inceleme ve araştırma yetersizdir. Hal böyle olunca bu konuda tarafların tüm delilleri toplanıp mahkemede keşif ve bilirkişi incelemesi yaptırılarak dava konusu yerin tapuda kimin adına kayıtlı olduğu dava dışı şahıs adına kayıtlı ise, malik ile davalı arasında kat karşılığı inşaat sözleşmesi olup olmadığı böyle bir sözleşme varsa davaya bakmaya Tüketici Mahkemesi görevli olduğu gözetilmeksizin yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.

3- Taraflar arasında belirtildiği üzere bir sözleşme mevcut olmadığı takdirde Dairemizin Hukuk Genel Kurulunca da benimsenen istikrarlı uygulamasına göre davacının geçersiz sözleşmeye göre ödemiş olduğu satış bedelinin saptanıp aktin ifasının imkansız hale geldiği tarihteki denkleştirici adalet ilkesine göre ulaşacağı değer belirlenip bu miktara hükmedilmesi gerekirken geçerli sözleşmede uygulanması gereken rayiç değerin esas alınarak taleple bağlı kalınarak yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.

Sonuç: Yukarıda (1) nolu bentte açıklanan nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine (2) ve (3) nolu bentlerde açıklanan nedenlerle hüküm davalı lehine (BOZULMASINA), peşin alınan temyiz harcının istek halinde iadesine, 26.11.2009 gününde oybirliğiyle karar verildi.