Esas No: 2018/4308
Karar No: 2019/136
Karar Tarihi: 09.01.2019

**20. Ceza Dairesi         2018/4308 E.  ,  2019/136 K.**

**"İçtihat Metni"**

Yüksek Adalet Bakanlığı'nın, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan sanık ... hakkındaki İzmir 28. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 21/12/2017 tarihli ve 2017/547 esas, 2017/746 sayılı kararının kanun yararına bozulması istemi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nca 15/05/2018 tarihli ihbar yazısı ekinde dosyanın Dairemize gönderildiği anlaşıldı.

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

A) Konuyla İlgili Bilgiler:

1- Şüpheli ... hakkında 30/10/2015 tarihli “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçundan İzmir Cumhuriyet Başsavcılığı’nca yürütülen soruşturma sonucunda, 18/12/2015 tarihli ve 2015/109309 soruşturma,2015/5785 sayılı kararı ile; 5237 sayılı TCK’nın 191/2. maddesi gereğince beş yıl süre ile kamu davasının açılmasının ertelenmesine, aynı Kanun'un 191/3. maddesi uyarınca erteleme süresi içerisinde bir yıl süre ile tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, aynı Kanun'un 191/4. maddesi gereğince erteleme süresi içerisinde kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi ya da tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması durumunda hakkında kamu davası açılacağının ihtarına karar verildiği, kararın 07/01/2016 tarihinde şüpheliye tebliğ edildiği,

2- Kararın infazı için Adana Denetimli Serbestlik Müdürlüğü'ne gönderildiği, kararın infazının 23/03/2017 tarihinde tamamlanarak evrakın İzmir Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği,

3-Şüpheli ... hakkında 21/11/2015 tarihli “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçundan İzmir Cumhuriyet Başsavcılığı’nca yürütülen soruşturma sonucunda, 14/12/2015 tarihli ve 2015/108641 soruşturma,2015/5699 sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK’nın 191/2. maddesi gereğince beş yıl süre ile kamu davasının açılmasının ertelenmesine, aynı Kanun'un 191/3. maddesi uyarınca erteleme süresi içerisinde bir yıl süre ile tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, aynı Kanun'un 191/4. maddesi gereğince erteleme süresi içerisinde kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi ya da tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması durumunda hakkında kamu davası açılacağının ihtarına karar verildiği, kararın 07/01/2016 tarihinde şüpheliye tebliğ edildiği,

4- Kararın infazı için Adana Denetimli Serbestlik Müdürlüğü'ne gönderildiği, kararın infazının 31/03/2017 tarihinde tamamlanarak evrakın İzmir Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği,

5-13/03/2017 tarihli “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçundan Adana Cumhuriyet Başsavcılığı’nca yürütülen soruşturma sırasında şüphelinin alınan kan ve idrar örneklerinde uyuşturucu maddeye rastlandığı, Adana Cumhuriyet Başsavcılığınca yetkisizlik kararı verilerek dosyanın İzmir Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği,

6-İzmir Cumhuriyet Başsavcılığınca erteleme kararlarının kaldırılarak dosyaların birleştirilmesine karar verildiği ve 24/05/2017 tarihli, 2015/108641 soruşturma ve 2017/18893 esas sayılı iddianame ile TCK’nın 191/1-2 ve 53. maddeleri gereğince cezalandırılması istemiyle şüpheli hakkında kamu davası açıldığı,

7-Kanun yararına bozma istemine konu İzmir 28. Asliye Ceza Mahkemesinin 21/12/2017 tarihli 2017/547 esas ve 2017/746 sayılı kararı ile ;

“…..TCK’nın 191/5 maddesindeki dava koşulunun oluşmadığı, TCK’nın 191/2. maddesindeki koşulların gerçekleşmediği görülmekle sanık hakkında ceza verilmesine yer olmadığına, dosyanın İzmir Cumhuriyet Başsavcılığı'na iade edilerek tedavi ve denetim uygulamasının sürdürülmesinin istenilmesine” karar verildiği, kararın 24/01/2018 tarihinde istinaf edilmeden kesinleştiği,

Anlaşılmıştır.

B) Kanun Yararına Bozma İstemi:

“Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde kabul etmek veya bulundurmak suçundan şüpheli ... hakkında yapılan soruşturma evresi sonucunda İzmir Cumhuriyet Başsavcılığınca verilen 18/12/2015 tarihli ve 2015/109309 soruşturma, 2015/5785 sayılı kamu davasının açılmasının ertelenmesine ve şüpheli hakkında denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair kararı müteakip, adı geçen şüphelinin tekrar uyuşturucu madde kullandığı gerekçesiyle hakkında dava açılması üzerine yapılan yargılama sonucunda sanık hakkında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/5. maddesindeki dava şartı gerçekleşmediğinden bahisle ceza verilmesine yer olmadığına, tedavi programının devamı konusunda gereğinin yapılması için dosyanın Cumhuriyet savcılığına iadesine ilişkin İzmir 28. Asliye Ceza Mahkemesinin 21/12/2017 tarihli ve 2017/547 esas, 2017/746 sayılı kararını kapsayan dosya incelendi.

Dosya kapsamına göre, 5721 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 223/1. maddesinde, “Duruşmanın sona erdiği açıklandıktan sonra hüküm verilir. Beraat, ceza verilmesine yer olmadığı, mahkûmiyet, güvenlik tedbirine hükmedilmesi, davanın reddi ve düşmesi kararı, hükümdür.” ve aynı maddenin 8. fıkrasında "Türk Ceza Kanununda öngörülen düşme sebeplerinin varlığı ya da soruşturma veya kovuşturma şartının gerçekleşmeyeceğinin anlaşılması hallerinde, davanın düşmesine karar verilir. Ancak, soruşturmanın veya kovuşturmanın yapılması şarta bağlı tutulmuş olup da şartın henüz gerçekleşmediği anlaşılırsa; gerçekleşmesini beklemek üzere, durma kararı verilir. Bu karara itiraz edilebilir." şeklinde hüküm çeşitlerinin tahdidi olarak sayıldığı, somut olayda mahkemesince açılan kamu davası hakkında durma kararı verilerek, şüpheli hakkında geçerli tebligat işlemleri yapılarak müracat etmesi halinde denetimli serbestlik kararının infazının sonucunun beklenilmesi, denetimli serbestlik tedbirine uygun davranılmaması halinde yargılamaya devamla işin esasına girilerek hüküm kurulması gerekirken, anılan Kanun'da düzenlenmeyen karar verilmesine yer olmadığı şeklinde karar verilmesinde isabet görülmemiştir” denilerek 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesi uyarınca İzmir 28. Asliye Ceza Mahkemesinin 21/12/2017 tarihli ve 2017/547 esas, 2017/746 sayılı kararının bozulması istenilmiştir.

C) Konunun Değerlendirilmesi:

Şüpheli hakkında İzmir Cumhuriyet Başsavcılığı’nca verilen 14/12/2015 ve 18/12/2015 tarihli kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararlarının kaldırılarak kamu davası açılabilmesi için, TCK’nın 191. maddesinin 4. fıkrasında yer alan;

“Kişinin erteleme süresi zarfında:

a)Kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi,

b)Tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması,

c)Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması,

halinde hakkında kamu davası açılır” hükmü uyarınca maddede sayılan koşullardan birinin gerçekleşmesi gerekir. İncelenen dosyada; sanığın erteleme süresi içerisinde uyuşturucu madde kullandığı hastane raporuyla sabit olup TCK’nın 191. maddesinin 4. fıkrasının c) bendi uyarınca kamu davasında yargılamaya devam edilerek bir karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yerinde olmayan gerekçe ile “ceza verilmesine yer olmadığına” karar verilmesi kanuna aykırı olduğu gibi, mahkemenin gerekçesine göre de;

5721 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 223/1. maddesinde “Duruşmanın sona erdiği açıklandıktan sonra hüküm verilir. Beraat, ceza verilmesine yer olmadığı, mahkûmiyet, güvenlik tedbirine hükmedilmesi, davanın reddi ve düşmesi kararı, hükümdür.” biçiminde düzenlemenin yer aldığı, yine aynı maddenin 8. fıkrasında "Türk Ceza Kanununda öngörülen düşme sebeplerinin varlığı ya da soruşturma veya kovuşturma şartının gerçekleşmeyeceğinin anlaşılması hallerinde, davanın düşmesine karar verilir. Ancak, soruşturmanın veya kovuşturmanın yapılması şarta bağlı tutulmuş olup da şartın henüz gerçekleşmediği anlaşılırsa; gerçekleşmesini beklemek üzere, durma kararı verilir. Bu karara itiraz edilebilir." biçiminde düzenlemenin yer aldığı, bu düzenlemeler ile hüküm çeşitlerinin kanunda sınırlı olarak sayıldığı, somut olayda mahkemesince yargılamaya devamla işin esasına girilerek hüküm kurulması gerekirken, anılan Kanun'da düzenlenmeyen “ceza verilmesine yer olmadığına” şeklinde karar verilmesi de kanuna aykırıdır.

D)Karar: Yukarıda açıklanan nedenlere göre;

Sanığın, kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararlarından sonra tedavi ve denetimli serbestlik tedbirlerinin infazını takiben beş yıllık erteleme süresi içerisinde uyuşturucu madde kullandığı anlaşıldığından, TCK’nın 191. maddesinin 4. fıkrasının c) bendi uyarınca kamu davasında yargılamaya devam edilerek bir karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yerinde olmayan gerekçe ile 5721 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 223/1. maddesinde düzenlenmeyen “ceza verilmesine yer olmadığına” karar verilmesi kanuna aykırı olup kanun yararına bozma istemi değişik gerekçe ile yerinde görüldüğünden; İzmir 28. Asliye Ceza Mahkemesinin 21/12/2017 tarihli ve 2017/547 esas, 2017/746 sayılı kararının 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesinin 3. fıkrası gereğince kanun yararına BOZULMASINA, aynı Kanun'un 309. maddesinin 4. fıkrasının (a) bendi uyarınca gerekli işlemin yapılması için, dosyanın Adalet Bakanlığı'na iletilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmesine,

09/01/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.