Esas No: 2020/201
Karar No: 2020/5700
Karar Tarihi: 08.12.2020

**14. Ceza Dairesi         2020/201 E.  ,  2020/5700 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, müstehcenlik

HÜKÜM : Sanığın, mağdur ...'e yönelik çocuğun cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, mağdurlar ..., Yakup ve Muhammet Sami'ye yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve mağdur ...'ye yönelik müstehcenlik suçlarından mahkumiyetine dair Iğdır 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 08.03.2019 gün ve 2017/276 Esas, 2019/48 Karar sayılı hükümlere yönelik istinaf başvurusunun mağdur ...'a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hüküm yönünden düzeltilerek esastan, diğer hükümler yönünden esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınıp, 5271 sayılı CMK'nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Sanık hakkında müstehcenlik suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Hükmedilen cezanın miktar ve türü gözetildiğinde, 5271 sayılı CMK'nın 286/2-a. maddesi uyarınca, ilk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezaları ile adli para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair Bölge Adliye Mahkemesi kararlarının temyizi mümkün olmadığından, sanık müdafisinin anılan hükme yönelik temyiz isteminin aynı Kanunun 298. maddesi uyarınca REDDİNE,

Sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı, çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Sanığın adli sicil kaydında yer alan İzmir 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/46 Esas, 2008/471 Karar sayılı ilamında akıl hastalığı nedeniyle güvenlik tedbirinin uygulandığının belirtilmesi, Elazığ Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesinin 25.01.2008 tarihli sağlık kurulu raporunda sanığın bipolar affektif bozukluk denilen ruhsal rahatsızlığa duçar olduğu, Iğdır 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 18.05.2007 tarih ve 2007/35 Esas ve 2007/77 Karar sayılı yazısına istinaden hastanede muhafaza ve tedavi altında olduğu, hali hazır durumuyla hastalığının manik epizot döneminde olduğu ve bu nedenle 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkındaki kanunun 16. maddesi uyarınca cezasının geriye bırakılmasının uygun olacağının

belirtilmesi, yine aynı hastanenin 26.03.2008 tarihli sağlık kurulu raporunda sanığın toplum açısından tehlikeliliğinin önemli derece ortadan kalktığı, ancak toplum güvenliği açısından altışar aylık aralıklarla ve beş sene müddetle bulunduğu yere yakın bir hastanede kontrol muayenesinin yapılması kaydıyla hastaneden taburcu edileceğinin belirtilmesine karşılık ilk derece mahkemesince yapılan yargılama sırasında Iğdır B Tipi Kapalı Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğünün 24.09.2017 ve 2017/6711 sayılı yazılarına istinaden Manisa Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesinin düzenlediği 11.10.2017 gün ve 7457 nolu sağlık kurulu ile ayakta yapılan muayene sonrası Adli Tıp Kurumu 4. İhtisas Kurulunca düzenlenen 26.09.2018 günlü sağlık kurulu raporlarına göre cezai sorumluluğunun tam olduğunun bildirilmesi karşısında, mevcut raporlar arasında çelişkilerin giderilmesi için sanığın tüm rapor ve tedavi evrakıyla birlikte İstanbul Adli Tıp Kurumuna sevkiyle Gözlem İhtisas Dairesinde gözlem altına alınmasının ardından buradan alınacak ön raporla birlikte Adli Tıp Üst Kurulundan suç tarihinde müsnet eylemler yönünden cezai sorumluğunun bulunup bulunmadığı, fiillerin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve bu fiillerle ilgili davranışlarını yönlendirme yeteneğinin azalmış olup olmadığı hususlarında rapor aldırılması ve mağdur beyanlarının olayların tek delili niteliğinde ve beyanlarının okunmasıyla yetinilemeyeceğinden mağdurlar duruşmada hazır edilerek dosya kapsamında bulunmayıp Adli Emanetin 2017/246 sırasında kayıtlı olduğu belirtilen soruşturma ifadelerini içeren CD'ler izlenip varsa çelişkilerin giderilmesi, Iğdır Devlet Hastanesinden 03.01.2017 tarihinde alınan raporları ve yaşları dikkate alındığında henüz yedi ve on iki yaşları içerisinde olan mağdurların beyanlarında belirttikleri şekilde krem kullanılarak nitelikli cinsel istismara uğramaları halinde anal muayenede bir bulguya rastlanılmamasının mümkün olup olmadığı hususunda Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas dairesinden rapor alınmasından sonra hükümler kurulması gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması nedeniyle alınan karara yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine düzeltilerek esastan reddedilmesi,

Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Erzurum Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 16.07.2019 gün ve 2019/1318 Esas, 2019/690 Karar sayılı vaki istinaf taleplerinin esastan ve düzeltilerek esastan reddine dair kurulan hükümlerin 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine, kararın bir örneğinin Erzurum Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmesine, 08.12.2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.