Esas No: 2011/21212
Karar No: 2012/25387
Karar Tarihi: 27.11.2012

**12. Ceza Dairesi         2011/21212 E.  ,  2012/25387 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi

Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık

Hüküm :1) Sanıklar ..., ... ve ...'in beraatine

2) Sanık ...'nın 2863 sayılı Kanunun 74/1-2. cümle, 5237 sayılı TCK'nın 62, 53 maddeleri uyarınca mahkumiyetine

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıklar ..., ... ve ...'nın beraatine, sanık ...'nın mahkumiyetine ilişkin hükümler sanık ... ve katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Katılan vekili temyizini beraat eden sanıklara hasretmiş olmakla yapılan incelemede;

Sanık ...'nın İstanbul ilinde yaşadığı,...ilçesinde define bulunduğu yönünde aldığı duyumlar üzerine olay yerine geldiği, kendisine kazı işinde yardım edebilecek kişiler aramaya başladığı, ilk önce hakkında verilen mahkumiyet kararı kesinleşen ... ile tanıştığı, sanık ... ve ...'un, 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamında, taşınmaz kültür ve tabiat varlığı niteliğini haiz bulunmayan ve tescil kaydı mevcut olmayan...ilçesi, ... köyü, ...mevkiinde ilk beş gün boyunca birlikte kazı yaptıkları, sonraki günlerde hakkında verilen mahkumiyet kararı kesinleşen ...'nın da onlara katıldığı, on-on beş gün kadar birlikte kazı yaptıkları, suç tarihinde ise ...'un istemi üzerine sanık ...'ın diğer sanıklarla birlikte kazı yaptığı, yapılan ihbar üzerine kazı mahallinde kazı aletleri ile birlikte yakalandıkları, kazı yapılan süre boyunca ...'nın sanıkları her sabah kazı yapılan alana bıraktığı ve akşamları tekrar aldığı, suç tarihinde ise sanık ...'in, sanık ...'ya ait ... ile sanıkları kazı mahalline bıraktığı ve işiniz bitince haberleşiriz diyerek yanlarından ayrıldığı ve olay yerine yakın bir mesafede jandarma tarafından yakalandığı anlaşılmakla,

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanık ...'nın bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- Sanık ...'ın dava konusu yerde kazı yaptığı sırada suçüstü yakalandığı ve bu surette 5237 sayılı TCK'nın 37/1 maddesi uyarınca kazı eylemine asli fail olarak katıldığı, sanıklar ... ve ...'in ise diğer sanıkları kazı mahalline araba ile getirip götürerek, 5237 sayılı TCK'nın 39. maddesi uyarınca suçun işlenmesinden önce veya işlenmesi sırasındayardımda bulunarak icrasını kolaylaştırmak suretiyle suça katıldıkları, sanık ...'ın savunmasında atılı suçu tevil yollu ikrar ettiği, sanıklar ... ve ...'in diğer sanıkların kazı yaptıklarını bilmediklerine dair savunmalarının itibar edilebilir nitelikte bulunmadığı, bu itibarla mahkumiyetlerine karar verilmesi gerektiği gözetilmeksizin yerinde bulunmayan gerekçe ile sanıklar..., ... ve ...'nın beraatlerine kararı verilmesi,

2- Sanık ... hakkında hüküm tarihinde yürürlükte olan 5728 sayılı Kanun ile 2863 sayılı Kanunda getirilen değişiklikler tartışılıp lehe kanun değerlendirmesi yapılmaksızın hüküm tesisi,

Kanuna aykırı olup, sanık ... ile katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi gereğince isteme aykırı olarak BOZULMASINA, 27/11/2012 tarihinde oybirliği ile karar verildi.