Esas No: 2012/38636
Karar No: 2014/32046
Karar Tarihi: 03.11.2014

**9. Hukuk Dairesi         2012/38636 E.  ,  2014/32046 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : ADANA 5. İŞ MAHKEMESİ

TARİHİ : 27/09/2012

NUMARASI : 2011/950-2012/525

DAVA :Davacı vekili, kamu kurumunda devir ile davalıya gelen davacının devirden önceki kıdeminin dikkate alınarak Toplu İş Sözleşmesi hükümlerine göre ücetininin tespitine karar verilmesini istemiştir.

Yerel mahkeme, isteği hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, 15.12.1994 tarihinde ilk kademe Küçükdikili belediyesinde işe başladığını,4857 sayılı Yasa gereğince belediyenin tüzel kişiliğinin kaldırılmasıyla 30.03.2009 tarihinde Seyhan ilçe belediyesine, daha sonra da 29.09.2010 tarih 2010/9 sayılı Başbakanlık genelgesi ile komisyon kararına dayalı olarak Tarım İl Müdürlüğüne devredildiğini, kıdem tazminat ödemesinin yapılmadığını, devirden sonraki maaşının düşürüldüğünü belirterek, devir sonrası Toplu İş Sözleşmesine göre temel ücretinin tespitine karar verilmesini talep etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili, devir sonrası gelen davacının üyesi olduğu sendika ile protokol yapıldığını ve ücretinin protokol hükümlerine göre belirlendiğini, davacıya tüm ücretlerinin ödendiğini, davanın reddi gerektiğini savunmuştur.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece yapılan yargılama sonunda alınan bilirkişi raporuna itibar edilerek, davacının sırası ile Küçükdikili, Seyhan Belediyesi, davalı kurum olmak üzere atamaları yapılmış, davacının bu çalışmaları sırasında hizmet akdinin feshedilmediği, Seyhan belediyesine naklinin 5747 sayılı yasa, davalı kuruma ise başbakanlığın 2010/9 sayılı genelgesi ile zorunlu olarak yapıldığı, ücret belirlemesi yönünden, devirle gelen işçilerin daha önceki kurumlarında geçen çalışma sürelerinin ve kıdemlerinin dikkate alınmayacağı yönünde bir düzenleme bulunmadığı gibi gerek 1475 sayılı yasanın 14. Maddesinde kıdem tazminatına esas çalışma süresi yönünden gerekse 4857 sayılı yasanın 54. Maddesi gereğince yıllık izne esas çalışma süresi yönünden işçinin daha önceki kamu kurumlarında geçen çalışma sürelerinin birleştirileceği yönünden emredici düzenlemeler bulunduğu, 6111 sayılı yasa gereğince belediyelerden yapılan nakiller ile davacı ve arkadaşları gibi 5747 sayılı yasa ve 2010/9 sayılı başbakanlık genelgesi uyarıca nakledilen işçiler arasında nakil sebepleri farklı yasal dayanaklara tabi olsa da davalı işyerindeki konumları itibari ile fark olmayıp devir ile gelen işçiler konumunda oldukları, davacı ve arkadaşları yönünden daha önceki çalışmaları açısından kademe ilerleme hakkı verilmemişken 6111 sayılı yasa kapsamında devredilen işçiler açısından kademe ilerlemesinin uygulanmasının tutarsızlık ve eşitsizlik oluşturacağı, davacının ücretinin tespitinde devirden önceki kurumlarda geçen çalışma süreleri dikkate alınarak davacının 01.01.2011 öncesi 15 yıl 11 ay 16 günlük çalışma süresi üzerinden davalı işyerinde geçerli TİS'in ücret skalasında 5. Grubun 15. Kademesine denk gelen 01.01.2011-30.06.2011 tarihleri arasında 68.59 TL, 01.07.2011-31.12.2011 tarihleri arasında 71.33 TL olduğu gerekçesi ile davanın kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Karar davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

E) Gerekçe:

Uyuşmazlık davacının devir sonrası devredilen işyerinde uygulanan Toplu İş Sözleşmesine taraf sendikaya üye olduktan sonra, devriden önce geçen hizmet süresinin sözleşmedeki ücret skalasında belirlenen ücretin belirlenmesinde esas alınıp alınmayacağı, sendika ile işveren arasında yapılan protokolün bağlayıcı olup olmadığı noktasındadır.

Devir nedeni ile davacının devirden önceki kıdeminin esas alınması esastır. Zaten bu konuda esasen uyuşmazlıkta bulunmamaktadır. İş sözleşmesinde taraflar veya Toplu İş Sözleşmesinde sendika ile işveren veya işveren sendikası ücreti anlaşma ile serbestçe belirleyebilirler. Ücretten indirim yapılması esaslı değişiklik olduğu gibi işçinin rızası yok ise 62. Maddenin emredici düzenlemesi karşısında mümkün değildir. İşçinin rızası ise yazılı muvafakati, iş sözleşmesi veya sendika üyesi ise üyesi olduğu sendikanın Toplu İş Sözleşmesi imzalaması ile gerçekleşir.

Somut uyuşmazlıkta davacı Belediye çalışanı iken üyesi olduğu sendikanın imzaladığı TİS haklarından davalı işyerine devredildiği tarih sonrasında dahi belirli bir süre faydalanmıştır. Davacı, davalı işyerine devredildikten sonra davalı işyerinde örgütlü bulunan T..-İş sendikasına üye olmuştur. Davacı T..-İş sendikası üyesi olmakla artık davalı ile sendika tarafından imzalanan TİS hükümlerine tabi olacaktır. T.. İş Sendikası ile davalı arasında imzalanan 03.08.2011 tarihli protokole göre kamu kurum ve kuruluşlarından Bakanlığa devredilen işçilerin üyelik tarihinden itibaren Toplu İş Sözleşmesi’nden faydalanacağı, gündelikleri ilk kademe ücretinden düşük ise ilk kademe ücretine, yüksekse aynı kademedeki ücretine eşit ücrete, yoksa en yakın ücrete intibak ettirileceği yazılıdır. Nitekim davacının ücreti bu protokol esaslarına göre belirlenmiş ve ödenmiştir. Davacıya yapılan ücret uygulaması ve artışlarının da imzalanan TİS ve protokole uygun yapıldığı, bu şekilde ücret belirlenmesinde hizmet yılı değil ücret kademesinin esas alındığı anlaşıldığından davanın reddine karar verilmesi gerekirken kabulü hatalıdır.

2- Yargılama giderlerinin dökümünün yapılmamasıda hatalıdır.

F) Sonuç:

Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, 03.11.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.