Esas No: 2016/7858
Karar No: 2017/13093
Karar Tarihi: 21.11.2017

**13. Ceza Dairesi         2016/7858 E.  ,  2017/13093 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Hırsızlık

HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Sanık hakkında konut dokunulmazlığını ihlal ve mala zarar verme suçlarından zamanaşımı süresi içinde işlem yapılması olanaklı kabul edilmiştir.

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Sanığın, müştekiye ait bahçe içerisindeki kafesten güvercinleri çaldıktan sonra, şüpheli şahıslar olduğu yönünde yapılan ihbar üzerine, görevlilerce bir başka sokakta yürümekte iken yakalandığının anlaşılması karşısında; söz konusu güvercinlerin müştekinin hakimiyet alanından çıkıp kendi hakimiyet alanına girmesi nedeniyle suç tamamlandığı halde hakkında kurulan hükümde 5237 sayılı TCK'nın 35.maddesi uygulanarak eksik ceza tayin edilmesi,

2-Müştekinin soruşturma aşamasında alınan beyanında, 10 adet güvercinin çalındığını, dokuz adedinin iade edildiğini bildirdiği, sanığın ise soruşturma aşamasında alınan savunmasında 9 adet güvercini çalarak evine doğru gitmekte iken görevlilerce yakalandığını, görevlilerin güvercinleri görmesi üzerine durumu polis ekiplerine anlattığını ve güvercinlerin iade edildiğini beyan ettiği, mahkeme aşamasında da benzer şekilde savunmada bulunup, serbest kaldıktan sonra kendisini affettirmek için müştekiye 2-3 tane daha güvercin götürdüğünü bildirdiği, 30.03.2014 tarihli tutanak içeriğine göre ise , sanık yakalandığında çevrede yapılan araştırma sonucu müştekiye ulaşılıp güvercinlerin iade edildiğinin anlaşılması karşısında; öncelikle tutanak tanıkların dinlenerek, suça konu güvercinlerin müştekiye sanığın yer göstermesi sonucu iade edilip edilmediğinin sorulması, yine müştekiye sanığın aşamalarda sanığın kendisine 2-3 adet güvercin getirip getirmediği, getirmiş ise yargılamanın hangi aşamasında getirdiği tespit edilerek, sanığın yer göstermesi sonucu güvercinler iade edilmiş ve müştekiye başkaca güvercin de vermemiş ise; soruşturma aşamasında kısmi iadeyi sağlamış olması karşısında, TCK'nın 168/1-4. maddesi gereğince müştekinin kısmi iade nedeniyle sanık hakkında ceza indirimine rıza gösterip göstermeyeceği sorularak sonucuna göre, sanığın ayrıca güvercin getirmesi halinde ise doğrudan 168/1. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı belirlenmeden, yazılı şekilde uygulama yapılması,

3-Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 günlü, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanan kısmi iptal kararı uyarınca, 5237 Sayılı TCK 53. madde 1.fıkra b. bendinde düzenlenen “seçme ve seçilme ehliyetinden ve diğer siyasi hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına” hükmünün iptal edilmesi nedeniyle uygulanamayacağının gözetilmesi zorunluluğu,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ...'nin temyiz itirazı bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle isteme uygun olarak BOZULMASINA, 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesi uyarınca sonuç ceza bakımından sanığın kazanılmış hakkının korunmasına, 21/11/2017 gününde oy birliğiyle karar verildi.