Esas No: 2017/2695
Karar No: 2019/2407
Karar Tarihi: 29.04.2019

**1. Ceza Dairesi         2017/2695 E.  ,  2019/2407 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürme, kasten yaralama, 6136 sayılı Yasaya aykırılık

HÜKÜM : ... hakkında;

TCK.nin 81/1, 62, 53, 54, 63. maddeleri uyarınca 25 yıl hapis cezası,

TCK.nin 86/2, 86/3-e, 62. maddeleri uyarınca 5 ay hapis cezası (2 kez),

... hakkında;

6136 sayılı Kanunun 15/1, TCK.nin 31/3, 50/1-a, 52/2-4, 54, 63. maddeleri uyarınca 2400 TL ve 320 TL adli para cezası,

... ve ... hakkında;

Kasten öldürmeye azmettirme suçundan beraat.

Suça sürüklenen çocuk ...'ın yaşı itibariyle CMK'nin 185. maddesi uyarınca ilk dört oturumun kapalı yapılması yerine açık yapılması telafisi mümkün olmadığından, bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'in, maktul ...'ı kasten öldürme, katılanlar... ve ...'ı kasten yaralama, suça sürüklenen çocuk ...'ın 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarının sübutu kabul, takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebebin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, suça sürüklenen çocuklar ... ve...'ın maktule karşı kasten öldürmeye azmettirme suçundan elde edilen delillerin hükümlülüklerine ... nitelik ve derecede bulunmadığı gerekçeleri gösterilerek mahkemece kabul ve takdir kılınarak beraatlerine hükmedilmiş, verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanık ... müdafiinin eksik incelemeye, meşru savunmaya, haksız tahrike, katılanlar vekilinin takdiri indirim nedeninin uygulanmasına, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin mahkumiyet için yeterli delil bulunmamasına, CMK.nin 231. maddesinin uygulanmamasına ilişkin temyiz itirazlarının reddiyle,

A- Sanık ...'in katılanlar ... ve ...'i kasten yaralama suçları yönünden, 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri dikkate alındığında, mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, CMUK'un 322. maddesi gereğince bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün “Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK'nin 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine” şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükümler ile suça sürüklenen çocuk ...'ın 6136 sayılı Yasaya aykırılık hükmünün kısmen tebliğnamedeki düşünceden farklı olarak ONANMASINA,

B- Sanık ...'in maktulü kasten öldürme suçundan mahkumiyetine ve suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'ın ise aynı suça azmettirmeden beraatlerine ilişkin hükümlerin incelenmesinde ise;

1- 02/07/1998 doğumlu maktulün, suç tarihinde 18 yaşından küçük olması nedeniyle sanık ... hakkında 5237 sayılı TCK'nin 82/1-e maddesi uyarınca hüküm kurulması gerekirken, yazılı şekilde hüküm kurularak eksik ceza tayini,

2- Olay günü maktul ... ve katılan ...'in bir marketin önünde oturup sohbet ettikleri, bu sırada suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'ın oradan geçtikleri, suça sürüklenen çocuk ...'ın maktule laf atarak sataştığı, bu nedenle çıkan tartışmanın kavgaya dönüştüğü, daha sonra kavgaya katılan ... ve sanık ...'in de dahil olduğu olayda, katılanların bıçakla basit şekilde yaralandıkları, maktulün ise aldığı bıçak darbeleriyle hayatını kaybettiği olayda, hareketli kavga ortamına dahil olan suça sürüklenen çocuklar ... ve Nurullah'ın diğer sanık ...'e suçun işlenmesi sırasında yardımda bulunarak maktule yönelik eylemin icrasını kolaylaştırmak biçimindeki eylemlerinin 5237 sayılı TCK'nin 39. maddesi kapsamında kasten öldürmeye yardım etme suçunu oluşturduğu ve bu itibarla TCK'nin 82/1-e, 39/1. maddeleri uyarınca cezalandırılmaları yerine yanılgılı değerlendirmeyle yazılı biçimde beraatlerine karar verilmesi,

3-Sanık ve suça sürüklenen çocuklar hakkında yaşı küçük maktule karşı kasten öldürme ve aynı suça azmettirme suçlarından açılan kamu davasında, 6284 sayılı Kanunun 2/1-d ve 20/2. maddeleri uyarınca Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığının bu suçun zarar göreni olduğu, bu sıfatının gereği olarak CMK'nin 233. ve 234. maddeleri gereğince kovuşturma evresinde sahip olduğu davaya katılma ve diğer haklarını kullanabilmesi için duruşmadan haberdar edilmesi gerektiği halde, usulen dava ve duruşmalar bildirilmeden, davaya katılma ve CMK'nin mağdur ve katılanlar için öngördüğü haklardan yararlanma olanağı sağlanmadan yargılamaya devam edilerek yazılı şekilde hüküm kurulması,

4- 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri yönünden sanık ...'in hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, katılanlar vekilinin ve sanık ... müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün tebliğnamedeki düşünce den farklı gerekçelerle BOZULMASINA, 29/04/2019 gününde oy birliği ile karar verildi.