Esas No: 2017/5356
Karar No: 2017/5181
Karar Tarihi: 16.10.2017

**20. Ceza Dairesi         2017/5356 E.  ,  2017/5181 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkeme : Ağır Ceza Mahkemesi

Suçlar : 1-Kenevir ekme

2-Uyuşturucu madde ticareti yapma

3-Kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma

Hükümler : 1-Kenevir ekme suçundan mahkûmiyet; Sanıklar ..., ... ve ... hakkında

2-Uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan mahkûmiyet; Sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... hakkında

3-Kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri; Sanıklar

..., ... ve ... hakkında

4-Değişen suç niteliğine göre kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri; Sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

A- Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan verilen kararların incelenmesinde;

Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 20.03.2012 tarihli ve 2011/785 - 2012/101 sayılı kararında açıklandığı üzere; "Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alma, kabul etme veya bulundurma" suçundan dolayı, TCK'nın 191. maddesinin 2. fıkrası gereğince verilen "tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına" ilişkin kararın, sözü edilen fıkraya 6217 sayılı Kanunla eklenen cümlenin yürürlüğe girdiği 14.04.2011 tarihinden önce ya da sonra verilip verilmediğine bakılmaksızın, temyiz değil itiraz kanun yoluna tabi olması nedeniyle, itirazla ilgili gerekli kararın yetkili ve görevli itiraz merciince verilmesi için, bu suçla ilgili olarak dosyanın incelenmeksizin Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na İADESİNE,

B-Sanık ... hakkında 01.10.2008 tarihli olay nedeni ile uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan ve sanık ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve E.2014/140; K.2015/85 sayılı kararının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eyleme uyan suç tipi ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; Cumhuriyet savcısı ile sanık ...'in ve sanık ... müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükümlerin ONANMASINA,

C-Sanıklar ..., ... ve ... hakkında kenevir ekme suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

09.01.2008 tarihinde sanıklara ait ikametlerde yapılan arama sonucu, sanık ...'tan kenevir tohumu, sanık ...'dan kenevir tohumu ile kullanım miktarında esrar ve sanık ...'dan kullanım miktarında esrar ele geçirildiği; dosya kapsamı itibariyle sanıkların yasa dışı hint keneviri ektiğine/yetiştirdiğine dair kenevir kökü veya hasat artığı gibi bir maddi bulgu elde edilmediği ve aradan geçen zaman nedeniyle elde edilmesinin de mümkün olamayacağı, bu durumlar karşısında, sanıkların soyut ikrarları dışında, atılı suçu işlediklerine ilişkin kuşku sınırlarını aşan her türlü şüpheden uzak kesin ve inandırıcı nitelikte yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden, sanıklar hakkında beraat yerine mahkûmiyet hükmü kurulması,

Kanuna aykırı, Cumhuriyet savcısı ile sanıklar ... ve ... müdafileri ile sanık ...'nın temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükümlerin BOZULMASINA,

D-Sanık ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Kendisinde herhangi bir uyuşturucu ya da uyarıcı madde ele geçmeyen sanığın savunmasının aksine, 27.09.2008 tarihinde tanık ...'a ait araçta yapılan aramada ele geçirilen uyuşturucu maddelerle ilgisinin olduğuna dair, her türlü şüpheden uzak kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilmeden, sanığın atılı suçtan beraati yerine yazılı şekilde soyut gerekçe ile mahkumiyetine karar verilmesi,

Kabul ve uygulamaya göre ise,

Üretimi, bulundurulması, kullanılması, taşınması, alım ve satımı suç oluşturan uyuşturucu maddenin TCK'nın 54/4. maddesi gereğince müsaderesi yerine TCK'nın 54/1. maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, Cumhuriyet savcısı ile sanık müdafinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

E-Sanık ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Sanık hakkında 20.11.2008 tarihli olay ile ilgili uyuşturucu madde ticareti yapma suçu sabit olmakla birlikte; Ünye Cumhuriyet Başsavcılığı'nca 12.09.2008 tarihli olay ile ilgili olarak ... ve ...'nun bulunduğu araçta yapılan arama sonucu ele geçirilen uyuşturucu madde ile ilgili olarak başlatılan soruşturmanın, soruşturma defterinin 2008/3113 numarasına kaydedildiği anlaşılmakla; bu soruşturma dosyasında ... ve ... hakkında dava açılıp açılmadığının araştırılması, dava açılmış ve derdest ise bu dava ile birleştirilmesi, hüküm verilmiş ve kesinleşmiş ise dosyanın getirtilerek bu dosyanın içine konulması; dava açılmamış ise soruşturma evraklarının getirtilerek incelenmesi, dosya içinde olay tutanağı ve ele geçirilen maddenin niteliği hakkında uzmanlık raporu var ise denetime olanak verecek şekilde aslı ya da onaylı örneklerinin alınarak dosyaya konulması; bununla birlikte 12.09.2008 ve 20.11.2008 tarihli olaylarla ilgili iletişim tespit tutanaklarının dayanağı olan Fatsa Sulh Ceza Mahkemesi'nin 09.09.2008 tarih ve 2008/594 değişik iş sayılı kararı ile 10.07.2008 tarih ve 2008/469 değişik iş sayılı kararının aslı ya da onaylı örneklerinin dosya arasına alınması; tüm deliller birlikte değerlendirilerek, sanığın eylemlerinin tek suç veya iki ayrı suç ya da zincirleme suç oluşturup oluşturmadığı tartışıldıktan sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerektiği düşünülmeden eksik araştırmaya dayalı olarak hüküm kurulması,

Kabul ve uygulamaya göre ise;

1-Gerekçeli karar başlığında suç tarihinin "12.09.2008 ve 20.11.2008" yerine "08.07.2008" yazılması,

2-Hükmün (A-1) numaralı bölümünde "12.09.2008" olan suç tarihinin "20.09.2008" olarak yazılması,

3-Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

4-Hükmün (A-6) numaralı bölümünde, sanık hakkında tekerrüre esas alınan Ünye Asliye Ceza Mahkemesi'nin 20.05.2008 tarihli, 2008/15 esas ve 2008/328 karar sayılı ilamının, temyize konu suç tarihinden sonra 16.09.2008 tarihinde kesinleştiği ve sanığın adli sicil kaydında tekerrüre esas alınabilecek başkaca ilamın da bulunmadığı anlaşıldığı halde, sanık hakkında 12.09.2008 tarihli eylem nedeni ile TCK'nın 58/1. fıkrasına aykırı olacak şekilde tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilmesi,

5-Hükmün (A-6) ve (B-7) numaralı bölümlerinde, sanığın cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilirken, TCK'nın 58. maddesinin 6. fıkrasının 2. cümlesi uyarınca, cezanın infazından sonra denetimli serbestlik uygulanmasına hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

6-Üretimi, bulundurulması, kullanılması, taşınması, alım ve satımı suç oluşturan uyuşturucu maddenin TCK'nın 54/4. maddesi gereğince müsaderesi yerine TCK'nın 54/1. maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, Cumhuriyet savcısı ile sanık müdafinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

F-Sanık ... hakkında 12.11.2008 tarihli olay nedeni ile uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Sanığın savunmasının aksine, suç tarihinde sanığa ait poşet içerisinde ele geçirilen uyuşturucu maddeleri satma veya başkalarına verme gibi kullanma dışında bir amaç için bulundurduğuna dair kuşku sınırlarını aşan yeterli ve kesin delil bulunmadığı anlaşıldığından, sanığın eyleminin kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu oluşturduğu gözetilmeden, sanık hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan hüküm kurulması,

Kabul ve uygulamaya göre ise;

1-Gerekçeli karar başlığında suç tarihinin "01.10.2008 ve 12.11.2008" yerine "08.07.2008" yazılması,

2-Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

3-Üretimi, bulundurulması, kullanılması, taşınması, alım ve satımı suç oluşturan uyuşturucu maddenin TCK'nın 54/4. maddesi gereğince müsaderesi yerine TCK'nın 54/1. maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, Cumhuriyet savcısı ile sanığın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

G-Sanık ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Kendisinde herhangi bir uyuşturucu ya da uyarıcı madde ele geçmeyen sanığın savunmasının aksine, maddi bulgularla desteklenmeyen telefon görüşmeleri ile sanık ... ve tanık ...'nin soyut beyanları dışında, uyuşturucu madde ticareti yaptığına dair mahkumiyetine yeterli, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil elde edilememesi sebebiyle yüklenen suçtan beraati yerine yazılı şekilde mahkûmiyetine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, Cumhuriyet savcısı ile sanık müdafinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

16.10.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.