Esas No: 2012/31651
Karar No: 2013/6824
Karar Tarihi: 20.03.2013

**12. Ceza Dairesi         2012/31651 E.  ,  2013/6824 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi

Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık

Hüküm : 1- Sanıklar ..., ..., ..., ... hakkında; 2863 sayılı Kanun'un 74/1, 5237sayılı TCK'nın 62/1, 5271 sayılı CMK'nın 231/5 maddeleri gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılması

2- Sanık ... hakkında; 2863 sayılı Kanunun 74/1, 5237 sayılı TCK'nın 62/1, 63, 54, 53/1 maddelerigereğince mahkumiyet

3- Sanık ... hakkında; 2863 sayılı Kanunun 74/1, 5237 sayılı TCK'nın 62/1, 63, 53/1, 58, 54 maddeleri gereğince mahkumiyet

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan, sanıklar ..., ..., ..., ... hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına, sanıklar ... ve ...'in mahkumiyetine ilişkin hükümler, sanıklar müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanıklar ..., ..., ..., ... haklarında 5271 sayılı CMK'nın 231. maddesi uyarınca verilen ve itirazı kabil olan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin karara sanıklar müdafinin itirazı üzerine, Muğla 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nce kesin olarak karar verildiğinden, bu konuda yeniden bir karar verilemeyeceği anlaşılmakla, dosyanın incelenmeksizin mahkemesine iadesinin temini için Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

Sanıklar ..., ... hakkında yapılan temyiz isteminin incelenmesine gelince:

08.04.2006 günü, saat 23:00 sıralarında jandarmayı arayarak ismini vermeyen bir şahsın, kaçak tarihi eser kazısı yapıldığını bildirimesi üzerine, jandarma ekiplerinin olay mahalline gittikleri, sanık ...'un çalıların arasında gizlenmiş vaziyette iken yakalandığı, diğer sanıkların olay mahalinden kaçtıkları, sanık ... kaçan sanıkların diğer sanıklar olduğunu söylediği, suça konu yerde yapılan incelmede, 3 metre genişliğinde, 1 metre derinliğinde kazı yapıldığının belirlendiği ve adli emanete kayıtlı, kazma, kürek, lom demiri gibi suç aletleri ile sanık ...'nin kiralamış olduğu, 35 S 3885 plakalı Toyota marka aracın ele geçirildiği, dosya içerisinde mevcut, Milas Müze Müdürlüğü'nün 18.08.2006 tarihli yazısı ve ekindeki rapor ile, suça konu yerin, Muğla Kültür ve Tabiat Varlıkları Koruma Kurulu'nun, 29.09.2001 gün ve 638 sayılı kararı ile 1. derece arkeolojik sit alanı olarak tescil edilerek koruma altına alındığının belirtildiği, yine dosya içerisinde mevcut, arkeolog bilirkişinin 02.02.2007 tarihli bilirkişi raporuna göre, suça konu yerin, Muğla Kültür ve Tabiat Varlıkları Koruma Kurulu'nun, 29.09.2001 gün ve 638 sayılı kararı ile 1. derece arkeolojik sit alanı olarak tescil edilen yerde bulunan, Muğla İli, Milas İlçesi, Damlıboğaz Köyü'nün aşağı kısmında, Sarıçay dere yatağının doğu yamacında bulunduğu, kaçak kazı çukurunun, 5x6 metre kare ebadında, 1 metre derinlikte olduğunun bildirildiği anlaşılmakla,

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanıklar müdafinin, kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna ilişkin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Sanık ...'in adli sicil kaydında bulunan ve tekerrüre esas alınan Milas 1. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 01.10.2002 tarih, 2002/337 E., 2002/637 K. sayılı mahkumiyet hükmünün “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçuna ilişkin olduğu, bu suçun cezasının, 5560 sayılı kanun ile değişik 5237 sayılı TCK'nın 191. maddesi gereğince, denetimli serbestlik tedbirine çevrildiği ve tekerrüre esas alınamayacağı, ancak sanığın yine adli sicil kaydında bulunan, Milas 1. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 05.11.2002 tarih, 2002/365 E., 2002/743 K. sayılı kararının tekerrüre esas olduğu anlaşılmakla, yanlış ilamın tekerrüre esas alınması suretiyle hüküm tesis edilmesi,

Kanuna aykırı olup, sanıklar müdafinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, bu hususun yeniden yargılama yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasının 1. bendinin, 7. paragrafının hüküm fıkrasından çıkarılarak yerine, “Sanık ...'in, Milas 1. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 05.11.2002 tarih, 2002/365 E., 2002/743 K. sayılı ilamının tekerrüre esas olduğu anlaşılmakla, sanık ... hakkında 5237 sayılı TCK'nın 58/6-7 maddeleri gereğince cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına” cümlesinin eklenmesi ile hükümdeki usul ve kanuna uygun bulunan sair hususların aynen bırakılmasına karar verilerek, sanık ... hakkında hükmün doğrudan, sanık ... hakkındaki hüküm isteme uygun olarak DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 20.03.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.