Esas No: 2016/9872
Karar No: 2016/8013
Karar Tarihi: 12.04.2016

**7. Hukuk Dairesi         2016/9872 E.  ,  2016/8013 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :İş Mahkemesi

Dava Türü : Alacak

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtay'ca incelenmesi davalı ... vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

Davacı, davalı asıl işveren ....'ye ait .... Termik Santralinde alt işveren olan diğer davalı şirket temizlik işçisi olarak çalışmakta iken iş akdinin alt işveren tarafından kıdem ve ihbar tazminatı ile yıllık ücretli izin ücreti alacakları ödenmeden haksız olarak feshedildiğini iddia ederek bazı işçilik haklarının davalılardan tahsilini talep etmiştir.

Davalı ...., davacı ile aralarında iş sözleşmesi bulunmadığını, ihale makamı olduklarından işçilik alacaklarından kendilerinin sorumlu olmadığını belirterek davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

Diğer davalı ise davaya cevap vermemiştir.

Mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiştir.

Taraflar arasında davacı işçinin iş sözleşmesinin feshedilip feshedilmediği, alt işverenler arasında işyeri devri olup olmadığı konularında uyuşmazlık bulunmaktadır.

İşyeri devrinin esasları ve sonuçları 4857 sayılı İş Kanununun 6. maddesinde düzenlenmiştir. Sözü edilen hükümde, işyerinin veya bir bölümünün devrinde devir tarihinde mevcut olan iş sözleşmelerinin bütün hak ve borçlarıyla devralan işverene geçeceği öngörülmüştür. Devir tarihinden önce doğmuş ve devir tarihinde ödenmesi gereken borçlarda ise, devreden işverenle devralan işverenin birlikte sorumlu olduğu aynı yasanın 3. fıkrasında açıklanmış ve devreden işverenin sorumluluğunun devir tarihinden itibaren iki yıl süreyle sınırlı olduğu hükme bağlanmıştır.

4857 sayılı İş Kanununun 120. maddesi hükmüne göre 1475 sayılı yasanın 14. maddesi halen yürürlükte olduğundan, kıdem tazminatına hak kazanma ve hesap yöntemi bakımından işyeri devirlerinde belirtilen hüküm uygulanmalıdır. Anılan hükme göre, işyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir işverenden başka bir işverene geçmesi veya başka bir yere nakli halinde işçinin kıdemi, işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri sürelerinin toplamı üzerinden hesaplanmalıdır. Bununla birlikte, işyerini devreden işverenlerin bu sorumlulukları, işçiyi çalıştırdıkları sürelerle ve devir esnasındaki işçinin aldığı ücret seviyesiyle sınırlıdır.

İşyeri devri fesih niteliğinde olmadığından, devir sebebiyle feshe bağlı hakların istenmesi mümkün olmaz. Aynı zamanda işyeri devri kural olarak işçiye haklı fesih imkanı vermez.

İşyerinin devri işverenin yönetim hakkının son aşaması olup, işyeri devri çalışma koşullarında değişiklik anlamına da gelmez. Dairemizin kökleşmiş kararlarına göre işyeri devri işçiye haklı nedenle fesih hakkı tanımaz. İşyeri devrinin çalışma koşullarını ağırlaştıran bir yönü olup olmadığı belirlenmelidir.

Genel olarak yapılan bu açıklamaların ardından İş Hukukunda işyeri devrinin işçilik alacaklarına etkileri üzerinde ayrıca durulmalıdır. İşyeri devri halinde kıdem tazminatı bakımından devreden işveren kendi dönemi ve devir tarihindeki son ücreti ile sınırlı olmak üzere sorumludur. 1475 sayılı yasanın 14/2. maddesinde devreden işverenin sorumluluğu bakımından bir süre öngörülmediğinden, 4857 sayılı İş Kanununun 6. maddesinde sözü edilen devreden işveren için 2 yıllık süre sınırlaması, kıdem tazminatı bakımından söz konusu olmaz. O halde kıdem tazminatı işyeri devri öncesi ve sonrasında geçen sürenin tamamı için hesaplanmalı, ancak devreden işveren veya işverenler bakımından kendi dönemleri ve devir tarihindeki ücret ile sınırlı sorumluluk belirlenmelidir.

Feshe bağlı diğer haklar olan ihbar tazminatı ve kullanılmayan izin ücretlerinden sorumluluk ise son işverene ait olmakla devreden işverenin bu işçilik alacaklarından sorumluluğu bulunmamaktadır. Devralan işveren ihbar tazminatı ile kullandırılmayan izin ücretlerinden tek başına sorumludur.

İşyerinin devredildiği tarihe kadar doğmuş bulunan ücret, fazla çalışma, hafta tatili çalışması, bayram ve genel tatil ücretlerinden 4857 sayılı İş Kanununun 6. maddesi uyarınca devreden işveren ile devralan işveren müştereken müteselsilen sorumlu olup, devreden açısından bu süre devir tarihinden itibaren iki yıl süreyle sınırlıdır. Devir tarihinden sonraki çalışmalar sebebiyle doğan sözü edilen işçilik alacakları sebebiyle devreden işverenin sorumluluğunun olmadığı açıktır. Bu bakımdan devirden sonraya ait ücret, fazla çalışma, hafta tatili çalışması, bayram ve genel tatil ücreti gibi işçilik alacaklarından devralan işveren tek başına sorumludur.

Somut olayda işyeri devrinin eldeki uyuşmazlığa etkisi tartışmalı olup davacı, davalı alt işveren olan ...den 21.01.2009 tarihinde çıkışı yapılıp, asıl işveren ....' den iş üstlenen ....de ertesi günü yani 22.01.2009 tarihinde işe girmiş ve bu işveren nezdinde 21.03.2010 tarihine kadar çalışmıştır. Devreden alt işveren .... tarafından yapılmış bir fesih bildirimi ve tazminat ödemesi bulunduğu ortaya konulmadığına göre, son alt işveren .... tarafından yapılan feshin niteliği önem taşımaktadır. Bu fesih işleminin haksız olduğunun tespiti halinde davalı asıl işveren ....' ın kararı temyiz etmeyen devreden alt işveren ....'nin bu sıfatı nedeniyle devir tarihine kadar geçen kıdem süresi ve devir tarihindeki ücret seviyesine göre hesaplanacak kıdem tazminatından .... ile birlikte sorumlu olabileceği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması hatalı olup bozma nedenidir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı nedenle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde davalı ....'ye iadesine, 12.04.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.