Esas No: 2015/324
Karar No: 2015/4537
Karar Tarihi: 05.11.2015

**20. Ceza Dairesi         2015/324 E.  ,  2015/4537 K.**

**"İçtihat Metni"**

Tebliğname No : 10 - 2015/22037

Mahkeme : AYDIN 3. Ağır Ceza Mahkemesi

Kararın Tarihi – Numarası : 24.11.2014 - 2014/126 esas ve 2014/235 karar

Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma

Dosya İncelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

1-Sanık H.. U.. hakkında "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan kurulan mahkûmiyet hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesinde:

24/11/2014 tarihinde Sanık ve müdafiinin yüzüne karşı verilen hükmün, 1412 sayılı CMUK'nun 310/1. maddesinde öngörülen bir haftalık süre geçtikten sonra sanık müdafii tarafından 02/12/2014 tarihli dilekçe ile temyiz edildiği anlaşıldığından; 5320 sayılı Kanun’un 8/1. ve 1412 sayılı CMUK’nın 317. maddesi uyarınca sanık müdafiinin temyiz isteğinin REDDİNE,

2-Sanık M. U. hakkında "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan kurulan mahkûmiyet hükmüne yönelik incelemede:

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç tipi ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; sanık müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükmün üyeler E. Ş. ve M. M.karşı oyları ve oy çokluğuyla ONANMASINA, 05/11/2015 tarihinde karar verildi.

KARŞI OY GEREKÇESİ

Sanıklar hakkındaki hükümle ilgili olay - iddia - uygulama

Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğü Narkotik Büro Amirliğince sanık M.. U.. ve eşi olan diğer sanık H.. U..'un A.– Ilıcabaşı mahallesinde uyuşturucu madde sattıkları duyumları alınması üzerine başka surette delil elde edilememesi nedeniyle A. 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 17.04.2014 tarih ve 2014/408 Değişik iş sayılı kararı ile CMK'nın 140. maddesi uyarınca sanıkların kamuya açık yerlerdeki faaliyetlerinin izlenmesi ses ve görüntü kaydı alınabilmesine ilişkin karar verildiği, bu karara dayanılarak tedbirin uygulanmasına geçildiği, 20.04.2014 tarihinde saat 14.50 sıralarında M. U. hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan soruşturması ayrılan İ.. Y..'e 1,32 gram Esrar, aynı gün 19.20 sıralarında O.. Ç..'e 0,50 gram esrar sattığı, 21.04.2014 tarihinde evine gelen ve evden çıktığında üzerinde 2,298 gram esrar ile A. B. yakalandığı, 29.04 2014 tarihinde M. B. .....gram ...sattığı, satın alan şahısların satın almalarından hemen sonra yakalandıkları belirlenmiştir.

Bu tespitlerden sonra 12.05.2014 tarihinde sanıkların üst eşya ve ikametlerinde arama yapılmasına ilişkin Aydın 1. Sulh Ceza Mahkemesinden arama kararı alınmış, 13.05.2014 tarihinde de sanıklardan uyuşturucu madde aldıktan sonra yakalanan ve haklarında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan soruşturmaları ayrılan diğer sanıkların teşhisine başvurulmuştur.

Sanık M. U. hakkında "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan dava açılmış ve TCK'nın 188/3 ile 43. maddesi uyarınca cezalandırılması istenmiştir.

Mahkemece TCK'nın 188/3 ve 43. maddeleri uygulanmak suretiyle sanığın cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Daire Çoğunluğunun Görüşü:

Sanık müdafii tarafından temyiz edilen hüküm Daire çoğunluğunca onanmıştır.

Karşı Oy Gerekçemiz:

Devletin temel görevlerinden biri de "suç işlenmesini önlemektir" kolluk görevlilerinin daha fazla ceza almasını sağlamak için şüphelinin suç işlemeye devam etmesine fırsat vermesi kabul edilecek bir uygulama değildir. Aksi halde Anayasa'nın 2. maddesinde yer alan "hukuk devleti" ilkesi ile Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'nin 6. maddesinde yer alan "adil yargılanma hakkı" ihlal edilmiş olur. Kolluğun görevi suçu ve faili belirlemek suçla ilgili delilleri elde etmektir.

Tüm dosya kapsamına bakıldığında sanığın her uyuşturucu madde satışına ilişkin deliller (görüntülere ilişkin kayıtlar, satın alan kişilerin beyanları ve satın aldıkları uyuşturucu/uyarıcı maddeler) tüm olaylarda ele geçirilmiş olmasına rağmen, kolluk görevlilerince sanık M. son uyuşturucu madde satışından onüç gün sonra (12/05/2014) sanıkların konutunda ve diğer yerlerinde arama yapılmasına ilişkin karar talebinde bulunulmuş ondört gün sonra da 13/05/2014 sanıklardan uyuşturucu madde satın alan diğer sanıkların, M. teşhisine başvurulmuş ve operasyon yapılarak 13/05/2014 tarihinde sanık ikametinde yakalanmıştır.

Sanık M. 20/04/2014 tarih ve saat 14.50'de uyuşturucu madde satma suçu belirlenmiş, suç delilleri elde edilmiştir. Yakalanmaması için sebep yoktur. Satın alan ve satın aldığı uyuşturucu madde ele geçirilmiştir. Görüntü kayıtları da mevcuttur. Konutunda ve diğer yerlerinde arama kararı alınarak hemen arama yapılması, uyuşturucu satın alan kişiye teşhis ettirilmesi mümkün olup, bu işlemler yapılmamış, yirmiüç gün beklenilmiştir.

Sanığın birden çok aynı suçu işlemesine adeta fırsat verilmiştir.

Soruşturma delil toplama suç ve failini belirleme işlemidir. Keyfi bir şekilde yürütülemez.

Yürütülmüşse de doğan ağır hukuki sonuçlardan sanık sorumlu tutulamaz.

Açıklanan tüm bu nedenlerle yakalanması ve yeni eylemlere devam etme fırsatı verilmemesi mümkün olan sanık hakkında TCK'nın 43. maddesinin uygulanmasının yasaya aykırı olması nedeniyle hükmün bozulması gerektiği kanısını taşıdığımızdan çoğunluğun onama görüşüne katılmıyoruz.