Esas No: 2022/997
Karar No: 2024/2660
Karar Tarihi: 07.03.2024

**5. Ceza Dairesi         2022/997 E.  ,  2024/2660 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2009/244 Esas, 2014/278 Karar

SUÇLAR : İhaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, rüşvet, özel belgede sahtecilik, suç işlemek

amacıyla örgüt kurma, suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma, bu örgüte üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, örgüt içindeki hiyerarşik yapıya dahil olmamakla birlikte örgüte bilerek ve isteyerek yardım etme

HÜKÜMLER : a-Ana iddianamede Olay-1 olarak adlandırılan ve birleşen 2010/517 Esas sayılı dosya kapsamında da yargılama konusu yapılan, Batman Bölge Devlet Hastanesi tarafından 24.11.2008 tarihinde düzenlenen 2008/164047 sayılı Yanık Ünitesi İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma, ..., ... (...), ..., ..., ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma, ..., ..., ... ve ... hakkında rüşvet suçlarından beraat, ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma, ... hakkında ihaleye fesat karıştırma ve edimin ifasına fesat karıştırma suçlarından, ... hakkında ihaleye fesat karıştırmaya yardım etme suçundan mahkumiyet, ... hakkında bu suça yardım etme suçundan hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

b-Ana iddianamede Olay-2 olarak adlandırılan, ... Eğitim ve Araştırma Hastanesi (Ankara) tarafından 15.09.2008 tarihinde düzenlenen 2008/149794 sayılı 4 Kalem Tıbbi Demirbaş Alımı İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat, ... ve ... hakkında aynı suçtan mahkumiyet,

c-Ana iddianamede Olay-3 olarak adlandırılan, Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından 13.10.2008 tarihinde düzenlenen 2008/151204 sayılı Anahtar Teslimi Götürü Bedel 10 Yataklı Yanık Merkezi Kurulması İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat,

ç-Ana iddianamede Olay-(4-5-6) olarak adlandırılan ... İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı tarafından doğrudan temin usulü ile 11.11.2008 tarihinde yapılan Kütüphane ve Dokümantasyon Daire Başkanlığının ihtiyacı olan 219 Kalem Kitap Alımı, 25.11.2008 tarihinde yapılan 144 Kalem Kitap Alımı, 25.11.2008 tarihinde yapılan 229 Kalem Kitap Alımı İşleri ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ... (...) ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat,

d-Ana iddianamede Olay-7 olarak adlandırılan, ... Üniversitesi Bilimsel Araştırmalar Projeleri Yönetim Birimi tarafından 14.11.2008 tarihinde düzenlenen, 2008/183149 sayılı Biyoteknoloji Laboratuar Ünitesi İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

e-Ana iddianamede Olay-8 olarak adlandırılan, ... Hastalıkları ve Rehabilitasyon Hastanesi (Trabzon) tarafından 26.09.2008 ve 29.12.2008 tarihlerinde düzenlenen, 2008/108225 ve 2008/209037 sayılı 10 Adet Yüksek Seviyeli Mikrobiyolojik Koruma ve Kontaminasyon İndirgeme Cihazı Alımı İhaleleri ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat,

f-Ana iddianamede Olay-9 olarak adlandırılan, Dr. Lütfi Kırdar Eğitim Hastanesi (İstanbul) tarafından 11.08.2008 tarihinde düzenlenen, 2008/86000 sayılı Tıbbi Cihaz ve Demirbaş Malzeme Alımı İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat,

g-Ana iddianamede Olay-10 olarak adlandırılan, ... Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi tarafından 15.10.2008 tarihinde doğrudan temin usulü ile yapılan 1 (bir) Adet Elektrik Motorlu Yanık Hastası Yıkama Sedyesi ve Dezenfektan Üniteli Duş Paneli Alımı İşi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat,

ğ-Ana iddianamede Olay-11 olarak adlandırılan, Türkiye Şap Enstitüsü tarafından 05.08.2003 tarihinde düzenlenen, Ultra Santrifüj Tıbbi Cihaz Alım İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan açılan kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesine,

h-Ana iddianamede Olay-18 olarak adlandırılan, Türkiye Kızılay Derneği Genel Müdürlüğü tarafından 21.10.2004 tarihinde düzenlenen, 8 Adet Dik Tip Derin Dondurucu Alım İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma ve özel belgede sahtecilik suçlarından açılan kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesine,

ı-Ana iddianamede Olay-19 olarak adlandırılan, Türkiye Kızılay Derneği Genel Müdürlüğü tarafından 13.09.2005 tarihinde düzenlenen, Kan Merkezleri İçin 17 Adet Soğutmalı Santrifüj Alım İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan mahkumiyet,

i-Ana iddianamede Olay-20 olarak adlandırılan, Hacettepe Üniversitesi Bilimsel Araştırmalar Birimi tarafından 02.03.2005 tarihinde düzenlenen, 2005/18701 sayılı 3 Kalem Laboratuar Cihazı Alım İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma ve özel belgede sahtecilik suçlarından açılan kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesine,

j-Ana iddianamede Olay-24 olarak adlandırılan, Etlik Veteriner Kontrol ve Araştırma Enstitüsü Müdürlüğü tarafından 16.02.2005 tarihinde düzenlenen 2004/240543 sayılı 29 Kalem Laboratuar Alet ve Malzemesi Alımı İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma ve özel belgede sahtecilik suçlarından açılan kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesine,

k-Sanıklardan ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... (...), ..., ... ve ... hakkında suç işlemek amacıyla örgüt kurma, suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma, bu örgüte üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, örgüt içindeki hiyerarşik yapıya dahil olmamakla birlikte örgüte bilerek ve isteyerek yardım etme suçlarından beraat.

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama, düzeltilerek onama, bozma

EK TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Temyiz isteminin reddi, bozma

Mahalli mahkemece verilen hükümler ve kararlar temyiz edilmekle dosya incelendi;

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 sayılı Kanun) 260/1. maddesine göre; ana iddianamede Olay-11 olarak adlandırılan Türkiye Şap Enstitüsü tarafından 05.08.2003 tarihinde düzenlenen Ultra Santrifüj Tıbbi Cihaz Alım İhalesi ve Olay-24 olarak adlandırılan Etlik Veteriner Kontrol ve Araştırma Enstitüsü Müdürlüğü tarafından 16.02.2005 tarihinde düzenlenen 29 Kalem Laboratuar Alet ve Malzemesi Alımı İhalesi ile ilgili ihaleye fesat karıştırma suçlarından katılan sıfatını alabilecek surette zarar görmüş olan Tarım ve Orman Bakanlığının kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve hükümlerin vekili tarafından 7417 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile Bazı Kanunlarda ve 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un (7417 sayılı Kanun) yürürlük tarihi olan 05.07.2022 tarihinden önce temyiz edilmesi ile usul hükümlerinin derhal uygulanacağı hususu karşısında, 3628 sayılı Mal Bildiriminde Bulunulması, Rüşvet ve Yolsuzluklarla Mücadele Kanunu'nun 7417 sayılı Kanun'un 40. maddesiyle değişik 18/2. madde ve fıkra hükmü uyarınca başvuru tarihinde müdahil sıfatını kazandığına, diğer taraftan Dairemizce de benimsenen Ceza Genel Kurulunun 14.02.2017 tarihli ve 2015/5-95 Esas, 2017/71 sayılı ve benzer Kararlarında da belirtildiği üzere "suçtan zarar görme" kavramının "suçtan doğrudan doğruya zarar görmüş bulunma hali" olarak anlaşılması gerektiği, mahkemece usulsüz olarak verilen katılma kararlarının da temyiz hakkı vermeyeceği, ... ve Hacettepe Üniversitesi Rektörlüğünün tüm sanıklar hakkında özel belgede sahtecilik, suç işlemek amacıyla örgüt kurma, suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma, bu örgüte üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, örgüt içindeki hiyerarşik yapıya dahil olmamakla birlikte örgüte bilerek ve isteyerek yardım etme suçlarından, kendi kurumları tarafından düzenlenen ihaleler haricindeki diğer ihaleler ilişkin tüm suçlardan ayrıca Sağlık Bakanlığının rüşvet verme suçundan açılan kamu davasında 5271 sayılı Kanun'un 237. maddesine göre doğrudan zarar görmedikleri, bu itibarla kamu davasına katılma hakları olmadığından vekillerinin bahse konu suçlardan kurulan hükümlere yönelik temyiz istemlerinin, keza sanık ... müdafiinin sonuç ceza miktarı itibarıyla koşulları bulunmayan duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un (5320 sayılı Kanun) 8/1. maddesi de gözetilerek 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu'nun (1412 sayılı Kanun) 317 ve 318. maddeleri uyarınca ayrı ayrı REDDİNE, bir kısım sanıklar hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararların 5271 sayılı Kanun'un 231/12. maddesi gereğince itiraza tabi olduğu ve temyizi mümkün bulunmadığından aynı Kanun'un 264. maddesi hükmü de gözetilerek katılan ... vekilinin temyiz talebinin itiraz mahiyetinde kabulü ile merciince değerlendirilip bu hususta bir karar verilmesinin mümkün olduğu anlaşılmakla, dosyanın bu yönden incelenmeksizin mahalline İADESİNE, süre tutum dilekçesinde, hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması verilen sanık ... yönünden de temyiz talebinde bulunan sanıklar ... ve ... müdafiinin gerekçeli temyiz dilekçesinde talebini sanık ... hakkındaki mahkumiyet hükmü ile sınırlandırdığı gözetilerek, incelemenin, başvurularının kapsamına göre; katılan ... vekilinin sanıklardan ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında kendi kurumları ile ilgili ihalelere ilişkin ihaleye fesat karıştırma ve edimin ifasına fesat karıştırma suçları ile ... hakkında rüşvet alma suçlarından verilen beraat, erteleme ve kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesi, katılan ... vekilinin ana iddianamede Olay-(4-5-6) olarak adlandırılan ... İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı tarafından doğrudan temin usulü ile 11.11.2008 tarihinde yapılan Kütüphane ve Dokümantasyon Daire Başkanlığının ihtiyacı olan 219 Kalem Kitap Alımı, 25.11.2008 tarihinde yapılan 144 Kalem Kitap Alımı, 25.11.2008 tarihinde yapılan 229 Kalem Kitap Alımı İşleri ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ... (...) ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen beraat, Olay-20 olarak adlandırılan Hacettepe Üniversitesi Bilimsel Araştırmalar Birimi tarafından 02.03.2005 tarihinde düzenlenen 3 Kalem Laboratuar Cihazı Alım İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan açılan kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesi, katılan ... vekilinin ana iddianamede Olay-10 olarak adlandırılan ... Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi tarafından 15.10.2008 tarihinde doğrudan temin usulü ile yapılan 1 (bir) Adet Elektrik Motorlu Yanık Hastası Yıkama Sedyesi ve Dezenfektan Üniteli Duş Paneli Alımı İşi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen beraat, katılan ... vekilinin Ana iddianamede Olay-11 olarak adlandırılan Türkiye Şap Enstitüsü tarafından 05.08.2003 tarihinde düzenlenen Ultra Santrifüj Tıbbi Cihaz Alım İhalesi ve Olay-24 olarak adlandırılan Etlik Veteriner Kontrol ve Araştırma Enstitüsü Müdürlüğü tarafından 16.02.2005 tarihinde düzenlenen 29 Kalem Laboratuar Alet ve Malzemesi Alımı İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan açılan kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesi, sanıklar ..., ... ve müdafileri ile sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... müdafiilerinin bu sanıklar hakkında kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz itirazları ve sanık ... müdafiinin vekalet ücretine münhasır temyiz itirazlarıyla sınırlı ve duruşmasız olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

1-Ana iddianamede; Olay-1 olarak adlandırılan Batman Bölge Devlet Hastanesi tarafından 24.11.2008 tarihinde düzenlenen Yanık Ünitesi İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ... ve ... hakkında rüşvet suçundan verilen beraat, Olay-2 olarak adlandırılan ... Eğitim ve Araştırma Hastanesi (Ankara) tarafından 15.09.2008 tarihinde düzenlenen 4 Kalem Tıbbi Demirbaş Alımı İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen beraat, ... ve ... hakkında aynı suçtan verilen mahkumiyet, Olay-3 olarak adlandırılan Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından 13.10.2008 tarihinde düzenlenen Anahtar Teslimi Götürü Bedel 10 Yataklı Yanık Merkezi Kurulması İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ..., Olay-(4-5-6) olarak adlandırılan ... İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı tarafından doğrudan temin usulü ile 11.11.2008 tarihinde yapılan Kütüphane ve Dokümantasyon Daire Başkanlığının ihtiyacı olan 219 Kalem Kitap Alımı, 25.11.2008 tarihinde yapılan 144 Kalem Kitap Alımı, 25.11.2008 tarihinde yapılan 229 Kalem Kitap Alımı İşleri ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ... (...) ve ..., Olay-8 olarak adlandırılan ... Hastalıkları ve Rehabilitasyon Hastanesi (Trabzon) tarafından 26.09.2008 ve 29.12.2008 tarihlerinde düzenlenen 10 Adet Yüksek Seviyeli Mikrobiyolojik Koruma ve Kontaminasyon İndirgeme Cihazı Alımı İhaleleri ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ..., ... ve ..., Olay-9 olarak adlandırılan Dr. Lütfi Kırdar Eğitim Hastanesi (İstanbul) tarafından 11.08.2008 tarihinde düzenlenen Tıbbi Cihaz ve Demirbaş Malzeme Alımı İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ..., ..., ... ve ..., Olay-10 olarak adlandırılan ... Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi tarafından 15.10.2008 tarihinde doğrudan temin usulü ile yapılan 1 (bir) Adet Elektrik Motorlu Yanık Hastası Yıkama Sedyesi ve Dezenfektan Üniteli Duş Paneli Alımı İşi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen beraat hükümlerine yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Davaya konu ihaleler nedeniyle kurum zararı oluşmadığı nazara alındığında; sanıklara isnat edilen ihaleye fesat karıştırma eylemlerinin sübutu halinde 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 6459 sayılı İnsan Hakları ve İfade Özgürlüğü Bağlamında Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 12. maddesiyle değişik 235/3-b maddesi kapsamında kalacağı, doğrudan teminin bir ihale usulü olmaması nedeniyle ihaleye fesat karıştırma suçunun yasal unsurlarının oluşmadığı, bu itibarla doğrudan temin usulüyle yapılan alımlara ilişkin isnatların sübutu halinde 5237 sayılı Kanun'un 257/1. maddesinde düzenlenen görevi kötüye kullanma ve bu suça iştirak olarak değerlendirilmesi gerektiği ayrıca rüşvet suçunun oluşabilmesi için bir rüşvet anlaşmasının bulunması, bu anlaşmanın da işin yapılmasından önce veya en geç yapılması anında olması gerektiği ancak dosyada rüşvet anlaşmasına dair yeterli delil bulunmadığı gözetildiğinde, kamu görevlisi olan sanık ...'e yönelik rüşvet alma isnatlarının suç tarihlerinde yürürlükte bulunan 5237 sayılı Kanun'un mülga 257/3. madde ve fıkrasında düzenlenen görevinin gereklerine uygun davranmak için çıkar sağlama, kamu görevlisi olmayan sanıklar ..., ... ve ...'e yönelik rüşvet verme eylemlerinin ise aynı Kanun'un 40/2. maddesi uyarınca özgü suç niteliğindeki bu suça iştirak etme olarak değerlendirilmesi gerektiği gözetildiğinde; anılan suçların söz konusu maddelerde öngörülen cezalarının üst sınırına nazaran 5237 sayılı Kanun'un 66/1-e ve 67/4. maddelerinde belirlenen 8 ve 12 yıllık asli ve ilaveli dava zamanaşımı sürelerine tabi olduğu, doğrudan temin ile yapılan alımlar ile ilgili ihaleye fesat karıştırma suçundan ve rüşvet alma ile rüşvet verme suçlarından verilen beraat hükümleri yönünden zamanaşımını kesen son işlem olan 25.09.2009 tarihli son sorgu işlemi, diğer ihaleler ile ilgili ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen beraat ve mahkumiyet hükümleri yönünden ise zamanaşımını kesen son işlem olan 30.09.2014 tarihli mahkumiyet hükümleri ile inceleme günü arasında asli ve ilaveli dava zamanaşımı sürelerinin dolduğu anlaşılmakla, 5237 sayılı Kanun'un 7/2 ile 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddeleri de gözetilmek suretiyle 1412 sayılı Kanun'un 321. maddesi uyarınca hükümlerin BOZULMASINA, ancak bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Yasa'nın 322/1 ve 5271 sayılı Kanun'un 223/8. maddeleri gereğince sanıklar hakkında açılan kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle ayrı ayrı DÜŞMESİNE,

2-Ana iddianamede Olay-1 olarak adlandırılan ve birleşen 2010/517 Esas sayılı dosya kapsamında da yargılama konusu yapılan Batman Bölge Devlet Hastanesi tarafından 24.11.2008 tarihinde düzenlenen Yanık Ünitesi İhalesi ile ilgili olarak sanık ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan verilen mahkumiyet hükmüne, Olay-11 olarak adlandırılan Türkiye Şap Enstitüsü tarafından 05.08.2003 tarihinde düzenlenen Ultra Santrifüj Tıbbi Cihaz Alımı, Olay-20 olarak adlandırılan Hacettepe Üniversitesi Bilimsel Araştırmalar Birimi tarafından 02.03.2005 tarihinde düzenlenen 3 Kalem Laboratuar Cihazı Alımı, Olay-24 olarak adlandırılan Etlik Veteriner Kontrol ve Araştırma Enstitüsü Müdürlüğü tarafından 16.02.2005 tarihinde düzenlenen 29 Kalem Laboratuar Alet ve Malzemesi Alımı İhaleleri ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan açılan kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesine dair hükümlere yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Mahkumiyet hükmü yönünden; Anayasa Mahkemesinin 5237 sayılı Kanun'un 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin 24.11.2015 tarihinde yürürlüğe giren 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal Kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüş, sanık ... hakkında 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun 27. maddesi gereğince yasaklama kararı verilmemesi mahkumiyet hükmüne yönelik aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni sayılmamış, yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesine dair hükümler yönünden sair temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

Sanıklar haklarında açılan kamu davalarının 5271 sayılı Kanun'un 223/8. maddesi uyarınca zamanaşımı nedeniyle düşmesi yerine düşürülmesine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanık ... müdafiinin, katılanlar ... ile ... vekillerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi de gözetilerek 1412 sayılı Kanun'un 321. maddesi gereğince hükümlerin BOZULMASINA, ancak bu cihet yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkralarında yer alan "düşürülmesine" ibaresinin "ayrı ayrı düşmesine" şeklinde değiştirilmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükümlerin DÜZELTİLEREK, delillerle iddia ve savunma, yapılan yargılama göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanık ... müdafiinin temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan sanık hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün DOĞRUDAN ONANMASINA,

3-Ana iddianamede Olay-1 olarak adlandırılan ve birleşen 2010/517 Esas sayılı dosya kapsamında da yargılama konusu yapılan Batman Bölge Devlet Hastanesi tarafından 24.11.2008 tarihinde düzenlenen Yanık Ünitesi İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma ile ..., ... (...), ..., ..., ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçlarından verilen beraat, ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma ile ... hakkında ihaleye fesat karıştırmaya yardım etme suçlarından verilen mahkumiyet, Olay-19 olarak adlandırılan Türkiye Kızılay Derneği Genel Müdürlüğü tarafından 13.09.2005 tarihinde düzenlenen Kan Merkezleri İçin 17 Adet Soğutmalı Santrifüj Alım İhalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan verilen mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde ise;

Bir kısım sanıklar hakkında Sulh Ceza Mahkemelerince verilen iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması kararlarının bir bölümünün "örgüt kurma, örgüt kapsamında rüşvet verme" bir bölümünün "rüşvet verme" bir tanesinin de "örgüt kurma, örgüt kapsamında ihaleye fesat karıştırma ve rüşvet verme" suçlarından verildiği, örgüt suçlarından tüm sanıklar hakkında verilen beraat kararlarının temyiz istemlerinin reddine karar verilmekle kesinleştiği anlaşılmakla, bu suç esas alınmak suretiyle verilen uzatma kararlarına istinaden gerçekleştirilen iletişim tespitlerinin delil olarak değerlendirilemeyeceği, diğer yandan ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen tek dinleme kararı haricindeki diğer kararlara istinaden tespiti yapılan görüşme içeriklerinin katalog suçlardan olan ihaleye fesat karıştırma suçu yönünden 5271 sayılı Kanun'un 138. maddesi uyarınca tesadüfen elde edilen delil niteliğinde olduğunun anlaşılması karşısında, ilgili maddenin ikinci fıkrasında yer alan “Telekomünikasyon yoluyla yapılan iletişimin denetlenmesi sırasında, yapılmakta olan soruşturma veya kovuşturmayla ilgisi olmayan ve ancak 135/6. maddede sayılan suçlardan birinin işlendiği şüphesini uyandırabilecek bir delil elde edilirse; bu delil muhafaza altına alınır ve durum Cumhuriyet savcılığına derhal bildirilir” şeklindeki düzenleme uyarınca, söz konusu görüşmelerin Cumhuriyet başsavcılığına bildirilme şekli ve zamanı araştırılıp kanıt değerinin bulunup bulunmadığının belirlenmesi, bu iletişimin tespiti tutanaklarının da hukuka aykırı delil niteliğinde olduğunun anlaşılması halinde söz konusu deliller

de dışlanmak suretiyle dosya kapsamındaki diğer delillerin değerlendirilmesi sonrasında hasıl olacak sonuca göre bir karar verilmesi gerektiğinin nazara alınmaması,

Ana iddianamede Olay-1 olarak adlandırılan ve birleşen 2010/517 Esas sayılı dosya kapsamında da yargılama konusu yapılan, Batman Bölge Devlet Hastanesi tarafından 24.11.2008 tarihinde düzenlenen Yanık Ünitesi İhalesi ile ilgili ihaleye fesat karıştırma isnadı yönünden; dosya arasında mevcut ihale evrakı, dava dosyası ile birlikte kül halinde Sayıştay emekli uzman denetçilerinden oluşacak bilirkişi kuruluna tevdi edilerek, Beyaz Teknik Yapı Sis. Ltd. Şti'nin ihaleye katılma yeterliğine sahip olup olmadığını, ihale sürecinin Kamu İhale Kanunu ve ilgili mevzuata uygun şekilde yürütülüp yürütülmediğini, sanıkların eylemleri neticesinde oluşan bir kamu zararı bulunup bulunmadığını belirleyen rapor alınmak suretiyle sanıkların hukuki durumlarının takdir ve tayini gerekirken, eksik inceleme ve yetersiz gerekçe ile yazılı şekilde hükümler kurulması,

Ana iddianamede Olay-1 olarak adlandırılan ve birleşen 2010/517 Esas sayılı dosya kapsamında da yargılama konusu yapılan, Batman Bölge Devlet Hastanesi tarafından 24.11.2008 tarihinde düzenlenen Yanık Ünitesi İhalesi ile ilgili edimin ifasına fesat karıştırma isnadı bakımından; Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmeliğin 6. maddesinin 1. fıkrasının "Yetkili makam tarafından biri başkan, biri işin uzmanı olmak üzere en az üç veya daha fazla tek sayıda kişi ile yedek üyelerden oluşan muayene ve kabul komisyonları kurulur" hükmü gözetilerek, muayene ve kabul ile görevlendirilen kişilerin yapılan işin uzmanı veya teknik eleman vasfında olup olmadıklarının tespiti ile bu nitelikleri taşıyan sanıkların kendi uzmanlık alanları nazara alınarak sorumluluklarının belirlenmesi, bu nitelikleri taşımayan sanıkların suç kastı ile hareket edip etmedikleri hususu üzerinde durulması gerekirken, görev alanları ve hukuki statüleri farklı sanıklar hakkında aynı yönde değerlendirme yapılmak suretiyle dosya kapsamı ile uyuşmayan gerekçelerle yazılı şekilde uygulama yapılması,

Ana iddianamede Olay-19 olarak adlandırılan, Türkiye Kızılay Derneği Genel Müdürlüğü tarafından 13.09.2005 tarihinde düzenlenen, Kan Merkezleri İçin 17 Adet Soğutmalı Santrifüj Alım İhalesi ile ilgili edimin ifasına fesat karıştırma isnadı bakımından; teslimat tarihi itibarıyla mevcut otomasyon sistemi bulunmadığından teslim edilen cihazların entegrasyonunun sağlanmadığı, böyle bir sistem kurulduğu takdirde cihazların teknik olarak entegre edilebilir olduğu yönündeki savunma nazara alınarak, bu hususun araştırılması ayrıca sanıkların yetkilisi olduğu şirket ile kurum arasında imzalanan ihale sözleşmesinin "Muayene ve Kabul" başlıklı 4. maddesinde "Reddedilen malzeme itiraz muayenesi dahil her türlü masraf yüklenici tarafından karşılanmak şartı ile yalnızca bir defaya mahsus olmak üzere 10 gün içinde yenisi ile değiştirilir", bahse konu sözleşmenin 2. maddesi gereğince eki niteliğinde olan teknik şartnamenin "Muayene" başlıklı 11. maddesinin 3. fıkrasında "Muayene sırasında şartname koşullarına uygun bulunmayan cihazlar yeni cihazlarla bedelsiz olarak değiştirilir" hükümlerine yer verildiği, edimin ifasına fesat karıştırma suçunun zarar suçu niteliğinde olduğu gözetilerek, ilgili kuruma, yüklenici şirkete sözleşme ve eki niteliğindeki teknik şartnameye aykırı nitelikteki malları değişim hakkı tanınıp tanınmadığının, tanınmış ise buna ilişkin belgelerin, yine malın değişiminin sağlanmış olması halinde değişimi gösterir evrakın gönderilmesi için müzekkere yazılarak, gelen cevabi yazı ve belgeler sonrası hasıl olacak sonuca göre suçun yasal unsurlarının oluşup oluşmadığının karar yerinde gerekçeleriyle tartışılıp sanıkların hukukî durumunun takdir ve tayini gerektiği nazara alınmadan eksik inceleme ve yetersiz gerekçeyle yazılı şekilde hükümler kurulması,

Kabule göre de;

Sanıklar ..., ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinde 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 17/a maddesi yollamasıyla anılan Yasa'nın 59/1. maddesi uyarınca yasaklama kararına hükmedilmemesi,

Sanıklar ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinde 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun 27. maddesi gereğince yasaklama kararı verilmemesi,

Sanık ...'ün adının hüküm fıkrasında "Sıraç" olarak yazılması suretiyle 5271 sayılı Kanun'un 232/2-b maddesine muhalefet edilmesi,

Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve E. 2014/140; K. 2015/85 sayılı Kararının 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK'nın 53/1. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ...'nın ihaleye fesat karıştırma suçunu 5237 sayılı Kanun'un 53/1-a maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işledikleri kabul edildiği halde haklarında aynı Yasa'nın 53/5. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

Sanık ...'ın adli sicil kaydında yer alan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararın 5271 sayılı Kanun'un 231/11. maddesi gereğince ele alınması için mahkemesine ihbarda bulunulmaması,

Kanuna aykırı, sanıklar ..., ... ve müdafiilerinin, sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... müdafiilerinin ve katılan ... vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmü dışındaki mahkumiyet hükümleri bakımından kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla, hükümlerin 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi de gözetilerek 1412 sayılı Kanun'un 321 ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA 07.03.2024 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.