Esas No: 2019/7693
Karar No: 2021/3460
Karar Tarihi: 23.03.2021

**19. Ceza Dairesi         2019/7693 E.  ,  2021/3460 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 5607 Sayılı Kanuna Aykırılık

HÜKÜMLER : Mahkumiyet, Beraat

Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü:

Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;

I- Sanık ... hakkında verilen beraat hükmüne yönelik katılan vekili ile O Yer Cumhuriyet savcısının temyiz taleplerine yönelik yapılan incelemede ;

06.11.2013 tarihli olay, yakalama, araç arama, tespit, rızaen teslim, muhafaza altına alma ve görgü tespit tutanağına göre 72 AZ 977 plakalı aracın takibe alındıktan sonra hızını artırdığı yapılan ikaz sonrasında araç durdurulduğunda sanıkların aşırı tedirgin oldukları, aracın arka koltuğunun kaldırılarak ön koltuğa yaslandığı ve bu boşluk ile bagaj boşluğunun birleştirilmesi suretiyle buraya sigaraların konulduğu, üzerini tamamen örtmeyecek şekilde karton konulduğu, kartonun kapatmadığı yerlerden sigara kolilerinin görüldüğü tespit edilmekle araçtan 899 karton kaçak sigaranın ele geçtiği olayda;

Sanık ...'ın 07.11.2013 tarihli ifadesinde, sigaraların aracın bagajında olduğunu, sanık ...'in bagaja baktığını, aracın Ford Connect marka olması nedeniyle içinin görülebildiğini, sanık ...'in bagajın içinde ne olduğunu sorduğunu beyan ettiği, 06.11.2013 tarihli tutanakta da sigara kolilerinin aracın içerisinde görülebildiğinin tespiti karşısında; sanık ...'in mahkumiyetine karar verilmesi gerekirken yerinde görülmeyen gerekçe ile beraatine karar verilmesi,

II-Sanık ... hakkında verilen mahkumiyet hükmüne yönelik yapılan incelemede; başkaca nedenler yerinde görülmemiştir.

Ancak,

1-Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK'nin 7. maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63. maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası mucibince ilgili hükümlerin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı araştırılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun yerel mahkemece yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,

Kabule göre de;

1-Sanık ...'in kullandığı 72 AZ 977 plakalı kamyonette 899 karton gümrük kaçağı sigara ele geçirilen olayda; sanıkların suçta kullandığı aracın malen sorumlu sanık ...'in babası ... adına kayıtlı olduğu, ...'in beyanında aracın diğer oğlu Rıdvan Yel'e ait olduğunu, sanık ...'in de ihtiyacı olduğunda aracı aldığını beyan etmesi karşısında; suç tarihinde ve öncesinde aracın fiilen kim tarafından kullanıldığı, geçmişe yönelik olarak varsa bu aracın sürücüsü olarak sanıklar hakkında trafik kurallarına aykırılıktan verilmiş para cezası bulunup bulunmadığı hususları ilgili yerden araştırılıp, bu araştırmalar ışığında nakil aracının müsaderesine ya da iadesine karar verilmesi gerekirken eksik kovuşturma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Ele geçirilen kaçak eşyanın miktarına göre, temel cezada TCK'nin 61. maddesi uyarınca teşdit uygulanarak alt sınırdan uzaklaşılması suretiyle hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,

3-Sanık hakkında takdiri indirim uygulanırken uygulama maddesi olarak TCK'nin 62/1 maddesi yerine TCK'nin 62 maddesinin gösterilmesi suretiyle CMK'nin 232/6. maddesine muhalefet edilmesi,

4- Kasıtlı suçtan hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesi uyarınca hak yoksunluklarına hükmedilmiş ise de, 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 E., 2015/85 K. sayılı kararı ile anılan maddenin bazı hükümlerinin iptal edilmiş olması nedeniyle yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... müdafi ile katılan vekilinin temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, HÜKÜMLERİN 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca, BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın mahkemesine gönderilmesine, 23.03.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.