Esas No: 2016/19669
Karar No: 2016/14018
Karar Tarihi: 12.07.2016

**7. Hukuk Dairesi         2016/19669 E.  ,  2016/14018 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkemesi :İş Mahkemesi

Dava Türü : İşkolu Tespitine İtiraz

YARGITAY İLAMI

Taraflar arasındaki işkolu tespitine itiraz davasının yapılan yargılaması sonunda; hüküm davalılardan ..... tarafından duruşma istenmiş ise de; işin mahiyeti itibariyle duruşma isteminin reddine, incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği görüşüldü;

Davacı Sendika vekili, davalı Bakanlık tarafından 26 Haziran 2015 tarih ve 29398 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 2015/65 sayılı işkolu tespit kararı ile davalı şirketlerin oluşturduğu ortak girişimin ... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi işyerinde yürüttüğü temizlik işlerinin 17 numaralı Sağlık ve Sosyal Hizmetler İşkoluna girdiğinin tespit edildiğini, bu tespitin hatalı olduğunu, zira 6356 sayılı Kanun'un 4 üncü maddesine dayanılarak çıkarılan İşkolları Yönetmeliği'ne göre temizlik hizmetlerinin 20 numaralı Genel İşler İşkoluna girdiğini, aslında işkolu tespit kararında da yapılan işlerin temizlik işi olduğunun kabul ve tespit edildiğini iddia ederek, davalı Bakanlığın 26 Haziran 2015 tarih ve 29398 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 2015/65 sayılı işkolu tespit kararının iptali ile davalı şirketlerin oluşturduğu ortak girişimin ... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi işyerinde yürüttüğü temizlik işlerinin 20 numaralı Genel İşler işkoluna girdiğinin tespitine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davacı yanında davaya katılan ... vekili, davalı şirketlerin oluşturduğu ortak girişimin ... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi işyerinde yürüttüğü temizlik işlerinin 20 numaralı Genel İşler işkoluna girdiğini, bu nedenle işkolu tespitinin kanuna aykırı olduğunu, alt işverenin yaptığı işin asıl işverenin işine yardımcı iş mahiyetinde olsa bile asıl işverenin işinden bağımsız olarak değerlendirilmesi gerektiğini, bu nedenle de yapılan işlerin temizlik işi olması nedeni ile 17 numaralı Sağlık ve Sosyal Hizmetler İşkoluna girmesinin mümkün olmadığını, davanın lehe sonuçlanmasında Sendikanın hukuki menfaati bulunduğundan davacı yanında davaya müdahil olarak kabullerine karar verilerek davalı Bakanlığın işkolu tespit kararının iptaline karar verilmesini istemiştir.

Davalı Bakanlık vekili, işkolu tespit kararının usul ve yasaya uygun olduğunu beyanla davanın reddini istemiştir.

Davalı şirketler vekili, davalı şirketlerin oluşturduğu ortak girişimin yaptığı sözleşmenin tarafının Kamu Hastaneleri Kurumu .... Genel Sekreterliği olduğunu, sözleşmenin 5 inci maddesinde sözleşme ile verilen işin tanımının yapıldığını, yapılan işlerin temizlik işi olduğunun açık olduğunu, davada davalı şirketlerin herhangi bir sorumluluğunun bulunmadığını beyanla davanın reddini istemiştir.

Davalı Türkiye Sağlık İşçileri Sendikası vekili, öncelikle davanın süresinde açılıp açılmadığının incelenmesi ve 17 numaralı işkolundaki sendikaların davaya dahil edilmesi gerektiğini, esas açısından ise, müvekkili Sendika'nın başvurusu üzerine davalı Bakanlıkça dava konusu edilen işkolu tespitinin yapıldığını, işkolu tespitinin usul ve yasaya uygun olduğunu, zira iş müfettişlerince yerinde incelemeler yapıldığını, işin niteliğinin bu şekilde belirlendiğini, ayrıca hastanelerde yapılan asıl işin sağlık işi olduğunu, davalı şirketlerin yaptığı işin ise, asıl işe yardımcı iş olarak asım işin girdiği işkolundan sayılması gerektiğini, bu işin ihale ile başka bir işverene verilmesinin yapılan işin niteliğini değiştirmeyeceğini, ihaleyi alan şirketin ayrı bir işyeri olmadığını, sermayesinin aldığı bir aylık istihkakı geçmediğini, bu işte çalışan işçilerin enfeksiyon, zararlı ışınlar gibi birçok tehlikeye maruz kaldığını, kaldı ki asıl-alt işveren ilişkisinin muvazaalı olduğunu, ihale şartnamelerinde hasta bakıcılar, teknisyen ve teknikerlerin temizlik elemanı; tıbbi sekreterlerin tıbbı sekreter olarak ifade edildiğini, yapılan işin sağlık işi olduğunu ancak farklı isimlendirmeler yapıldığını, sanki farklı bir iş imiş gibi gösterildiğini, işçilerin ne şekilde adlandırılırsa adlandırılsın yaptıkları işin aynı olduğunu, asıl işverenin kadrolu ya da sözleşmeli personeline yaptırması gereken bu işleri muvazaalı ihalelerle asgari ücretle çalıştırdığı alt işveren şirket işçilerine yaptırdığını, şirketlerin sürekli değişmesine rağmen işçilerin aynı işyerinde ve aynı işte çalışmaya devam ettiklerini, muvazaanın mahkemece resen dikkate alınması gerektiğini, Yataklı Tedavi Kurumları Yönetmeliğinin 135 inci maddesinde hastane hizmetlilerinin tanımlandığını, bu şekilde yapılan işlerin 17 numaralı Sağlık ve Sosyal Hizmetler işkoluna girdiğine dair mahkeme kararları ve onama ilamları bulunduğunu beyanla davanın reddini istemiştir.

Davalı ... Sağlık İş Sendikası davaya cevap vermemiştir.

Mahkemece, “...... Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği ile davalı alt iş verenler arasında imzalanan ve 32 kişilik malzemesiz temizlik ve yardımcı hizmet alım işinde çalışan işçilerin muayene odaları, koridorlar, tuvalet, kirli ve temizlik odaları, tüm zeminler ve duvarlar, camların iç ve dış yüzeyleri, iç ve dış merdiven boşlukları, metal ve ahşap doğramalar, lambiriler, havalandırma menfezleri, kalorifer petekleri, klimalar, diş laboratuvarı, sterilizasyon ünitesi ve yarı steril alanlarda, tüm zeminler ve duvarlar, tüm dolapların iç ve dışları ile sorumlu kişi nezaretinde gösterilecek olan tüm ekipmanlar ve yerlerin temizliğini yaptıkları, çamaşırların yıkandığı, ütülerin yapıldığı ve taşıma işlerinin yapıldığı, Sağlık Bakanlığı ... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi idaresi tarafından temizlik personellerine çalışmış oldukları işyerinin önemine ve temizlik işinin yapılması esnasında dikkat edilecek hususlara ilişkin eğitim verildiğine ilişkin çalışanların eğitimine katılım belgelerinin ve imza föylerinin dosyaya sunulduğu, bu hali ile dava konusu Sağlık Bakanlığı ... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezinde 32 kişilik Malzemesiz Temizlik ve Yardımcı Hizmet alım işinde çalışan işçilerin tamamının, ... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezinin bina ve genel temizlik işinde çalışmaları ve yapılan işin niteliği ile hizmet alım kapsamındaki tüm işçilerin temizlik işinde çalışmaları birlikte değerlendirildiğinde dava konusu ... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezinde alt iş veren nezdinde hizmet alım kapsamında yapılan temizlik işinin 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Sözleşmesi Kanunu kapsamında ( 1 ) Sayılı Cetvelin 20. sırasında yer alan “ Genel İşler ” iş koluna girdiği” gerekçesi ile davanın kabulüne, Davalı ...'nın 26.06.2015 tarih ve 29938 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 2015/65 sayılı iş kolu tespit kararının iptaline ve davalı şirketler tarafından ... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezinde yapılan temizlik işlerinin 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Sözleşmesi Kanunu kapsamında ( 1 ) Sayılı Cetvelin 20. sırasında yer alan "Genel işler" iş koluna girdiğinin tespitine karar verilmiştir.

Taraflar arasındaki uyuşmazlık, ... tarafından yapılan işkolu tespitine itiraza ilişkindir.

İşkolu kavramı, sendikaların faaliyet alanlarını belirleyen temel bir öğedir. Birbirine benzer işler, bir hukuki kalıp altında toplu iş hukukuna sunulmaktadır. İşkolu tespitinde birim olarak işyerinin esas alınacağı normatif düzenlemelerin tartışmasız bir sonucudur. 4857 sayılı İş Kanunu'nun 2. maddesinin gerekçesinde, işyeri, teknik bir amaca, diğer bir deyişle mal ve hizmet üretimine yönelik ve değişik unsurlardan meydana gelen bir birim olarak tanımlanmıştır.

6356 sayılı Kanun'un 5. maddesine göre “Bir işyerinin girdiği işkolunun tespiti Bakanlıkça yapılır. Bakanlık, tespit ile ilgili kararını Resmî Gazete’de yayımlar. Bu tespite karşı ilgililer, kararın yayımından itibaren on beş gün içinde dava açabilir. Mahkeme iki ay içinde kararını verir. Kararın temyiz edilmesi hâlinde Yargıtay uyuşmazlığı iki ay içinde kesin olarak karara bağlar.”

Somut olayda, 26.06.2015 tarih ve 29398 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 2015/65 sayılı işkolu tespit kararında, dava konusu işyeri ile ilgili olarak, “....Sağlık Bakanlığı ... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi işyerinde sağlıkla ilgili temizlik işlerinin yapıldığı, bu nedenle yapılan işlerin İşkolları Yönetmeliği'nin 17 numaralı Sağlık ve Sosyal Hizmetler işkolunda yeraldığı” yönünde tespit yapılmıştır.

İşkolu tespit kararına esas olmak üzere iş mü fettişi ... tarafından düzenlenen 28.05.2015 Tarih 9203 -İNC -1 sayılı inceleme raporunda özetle, 20.04.2015 tarihinde işyerine gidildiği, hastane başhekimi .... ile görüşüldüğü, denetime esas kayıt ve belgelerin tamamının işyerinde bulunmaması, işveren/işveren vekilinin işyerinde olmaması nedeni ile 20.04.2015 tarihli bildirim düzenlenerek işverenin sigortalı işçisi ...'ya tebliğ edildiği, teftişe 24.04.2015 tarihinde ... Çalışma ve İş Kurumu İl Müdürlüğü'nde devam edildiği, ibraz edilen kayıt ve belgelerin incelenmesi ve yapılan görüşmeler neticesinde; işyerinde 1 kadın 31 erkek olmak üzere 32 işçi çalıştığı, Sağlık Bakanlığı Kamu Hastaneleri Kurumu ... Kamu Hastaneleri Genel Sekreterliği'nin 2013/119244 ihale kayıt numaralı “Malzemesiz Temizlik Ve Yardımcı Hizmet Alımı İhalesi” işini ...Şirketleri'nin oluşturduğu ortak girişiminin aldığı, işe başlama tarihinin 01.03.2014, bitirme tarihinin 31.12.2016 tarihi olduğu, Teknik Şartnamenin incelenmesinde işin tanımının “Genel Sekreterliğimiz ve bağlı sağlık tesislerinin hizmet binalarının, bu binaların tamamlayıcı fiziki unsurlarının, bağlı semt polikliniği ve ek binalarının, terasları, kapalı ve açık alanları ile hasta odaları, doktor ve hemşire odaları, camların iç ve dış yüzeyleri, asansörlerin içi ve dışı, merdiven boşlukları, metal ve ahşap doğramalar, lambriler, havalandırma menfezleri, kalorifer petekleri, her türlü tabela, klima dairesi, eczaneler, morglar, laboratuvarlar, ameliyathaneler, sterilizasyon ünitesi gibi yarı steril alanlarda tüm zeminler, duvarlar, tüm dolapların iç ve dışları ile sorumlu kişi nezaretinde gösterilecek olan tüm ekipmanlar ve yerlerin temizliğinin yapılması, çamaşırların yıkanması, ütülerinin yapılması ve her türlü taşıma işleri” olarak belirtildiği, Şartnamenin 11 inci maddesindeki bu işlerin ne olduğunun detaylı olarak sayıldığı; Genel Temizlik Tanımları ve Kuralları başlıklı 8 inci maddede genel temizliğin “sağlık tesislerinden kaynaklanabilecek enfeksiyonları önlemek, hasta, hasta yakını ve ve hastane çalışanları, sağlık tesisleri için sağlıklı bir ortam oluşturmak amacı ile uyulması gereken temizlik kurallarını belirlemek ve uygulanmasını sağlamak “ amacını taşıdığının belirtildiği; aynı maddede temizlik alanlarının yüksek/orta/düşük riskli alanların temizliğinin nasıl yapılacağının detaylı olarak düzenlendiği, 9 uncu maddesinde ise, sağlık tesislerinde üretilen tüm atıkların (tıbbi atık, kesici delici alet, evsel nitelikli atıklar) hasta, hasta yakınları, ziyaretçiler ve hastane çalışanlarının sağlığını tehdit etmeyecek şekilde toplanması, taşınması ayrıştırılması, geçici depolanması ve kurumdan uzaklaştırılması işlemlerinin nasıl yapılması gerektiği, bu işlemleri yerine getirecek temizlik işçilerinin uyması gereken kuralların ne olduğunun düzenlendiği, işveren vekilinin işin sözleşme ve teknik şartname ile idarenin verdiği emir ve talimatlar çerçevesinde yerine getirildiğini, ihale kapsamında çalıştırılan işçilere hastane enfeksiyonları ve önemli el hijyeni, atık yönetimi, sterilizasyon ve dezenfeksiyon, hastane ve bölüm bazlı temizlik konuları ile 6331 sayılı İş Sağlığı Ve Güvenliği Kanunu çerçevesinde her altı ayda bir hizmet içi eğitim verildiğini beyan ettiği, bu hali ile yapılan temizlik işlerinin sağlıkla ilgili olması nedeni ile 17 numaralı “Sağlık ve Sosyal Hizmetler” İşkoluna girdiği yönünden tespit yapılmıştır.

Mahkemece, mahallinde yapılan keşifte davaya konu hastanenin gezildiği, ihale ile iş alan şirket işçilerinin yaptıkları işler ve çalıştıkları yerlerin gezilerek görüldüğü ve hastane müdürünün resen tanık olarak dinlendiği keşif tutanağına geçirilmiş; keza keşfe katılan hukukçu bilirkişi de işçilerin yaptıkları çalışmaları gördüğünü, hastane müdürünün verdiği belgeler ve yaptığı tespitler doğrultusunda raporunu hazırlayacağını belirtmiş; hükme esas alınan raporunda ise, işçilerin temizlik işlerinde çalıştığından dolayı işyerinin 20 numaralı “Genel İşler” işkoluna girdiğini mütalaa etmiştir.

Dosya içinde bulunan Hizmet Alım sözleşmesi, Kamu Hastaneleri Kurumu ... Kamu Hastaneleri Genel Sekreterliği ile davalı şirketlerin oluşturduğu ortak giriş arasında 01.03.2014-31.12.2016 tarihleri arasındaki dönemi kapsamak üzere yapılmıştır.

Sözleşmenin işin tanımı başlıklı 5 inci maddesinde, “ Genel Sekreterliğimiz ve bağlı sağlık tesislerinin hizmet binalarının, bu binaların tamamlayıcı fiziki unsurlarının, bağlı semt polikliniği ve ek binalarının, (terasları, kapalı ve açık alanları ile hasta odaları, doktor ve hemşire odaları, muayene odaları, koridorlar, tuvalet ve banyolar, kirli ve temiz odaları, ilaç hazırlama odaları,tüm zeminler ve duvarlar; camların iç ve dış yüzeyleri, asansörlerin içi ve dışı, merdiven boşlukları, metal ve ahşap doğramalar; lambriler, havalandırma menfezleri, kalorifer petekleri, her türlü tabela, klima dairesi, eczaneler, morglar, laboratuvarlar, ameliyathaneler, sterilizasyon ünitesi gibi yarı steril alanlarda; tüm zeminler, duvarlar, tüm dolapların iç ve dışları ile sorumlu kişi nezaretinde gösterilecek olan tüm ekipmanlar ve yerlerin temizliğinin yapılması, çamaşırların yıkanması, ütülerinin yapılması ve her türlü taşıma işi” olarak tanımlanmış ve işin teknik özelliklerinin ve diğer ayrıntıların sözleşme ekinde yer alan ve ihale dokümanını oluşturan belgelerde düzenlendiği belirtilmiştir.

Bu hizmet alım sözleşmesi Genel Sekreterlik, Kadın Hastalıkları ve Doğum Hastanesi, .... Diş Sağlığı Merkezi olmak üzere 15 (onbeş) adet işyerini kapsamak üzere yapılmış, ortak girişim her bir işyeri için ayrı bir ... sicil numarası almıştır.

Teknik şartnamede ... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi için çalıştırılacak işçi sayısı 32 olarak belirlenmiştir.

Teknik Şartnamenin 7 inci maddesine göre, 6331 sayılı Kanun kapsamında işçilere yaptıkları işe göre verilecek eğitimler arasında, sağlık tesisinin tanıtılmasına ilişkin eğitimler yanında Dezenfeksiyon ve Sanitasyon Konuları arasında temel bilgiler, araç ve gerecin tanıtılması, demostrasyon (gösteri yönetimi), uygun yöntem, mikrobiyoloji hakkında bilgiler, hijyen hakkında bilgiler, kan yolu ile bulaşan hastalıklar ve korunma, olası enfekte materyallerle yaralanmalarda izlem ve izalosyon; diğer konular arasında ise sağlık tesisi, kişiler arası ilişkiler, sterilizasyon işleri, çamaşır işleri ve ameliyathaneye ait işlemler, taşıma işleri, ütü işleri, genel, hastane temizliği ve atık yönetimi, iş sağlığı ve güvenliği, temizlik maddelerinin kullanım özellikleri, özel ve riskli alanların temizliği, mavi kod eğitimi, beyaz kod eğitimi, koruyucu ekipman ve kullanımı, telefonla konuşma eğitimleri yeralmaktadır.

Genel Temizlik Tanımları ve Kuralları başlıklı 8 inci maddede amaç, “sağlık tesislerinden kaynaklanabilecek enfeksiyonları önlemek, hasta, hasta yakını ve ve hastane çalışanları, sağlık tesisleri için sağlıklı bir ortam oluşturmak amacı ile uyulması gereken temizlik kurallarını belirlemek ve uygulanmasını sağlamak “ olarak belirlenmiş ve devam eden bentlerde temizliğe ilişkin temel kurallar düzenlenmiştir. Temizlik sırasında eldiven takılması, hareketlilik başlamadan temizlik yapılması, temizlik solüsyonunun bölgenin risk durumuna göre belirlenmesi ve işlem öncesi hazırlanması, yüksek riskli alanlarla temizlik ve dezenfeksiyon yapılması, tuvaletlerin en son temizlenmesi, paspas için kullanılacak suyun ılık olması, tüy bırakmayan temizlik bezlerinin tercih edilmesi gibi. Ayrıca temizlik yapılacak alana ve temizlik türüne göre kova, eldiven ve mop tipi ve rengi belirlenmiştir.

Maddenin devamında yüksek riskli alanlar; ameliyathane, yoğun bakım üniteleri, hemodiyaliz, enfeksiyon kontrol komitesi tarafından belirlenen özel alanlar (allojeneik/otolog kemik iliği nakli yapılan hastaların odaları, izolasyon odaları, nötropenik hasta odaları, solid organ nakli yapılan hastaların odaları, otopsi salonu, doğumhane vb); orta riskli alanlar; laboratuvarlar, hasta odaları, mutfak vb; düşük riskli alanlar, hemşire ve doktor odaları, ofisler, kafeterya, koridorlar ve depolar vb olarak gösterilmiş ve yüksek riskli alanlarda temizlik+dezenfeksiyon; orta ve düşük riskli alanlarla temizlik yapılacağı; ancak orta ve düşük riskli alanlarla yüzeylerin vücut sıvı ve salgıları ile kirlenmesi durumunda temizliğe ek olarak dezenfeksiyon sağlanacağı belirtilmiştir.

Ayrıca ameliyathane temizliğinde görevli temizlik personelinin bu konuda eğitim almış olması gerektiği gibi özel kurallar belirlenmiştir.

9 uncu madde Atık Yönetimi başlığını taşımakta olup, tıbbi atıkların, kesici ve delici aletler ile evsel atıkların toplanmasında, taşınmasında uyulacak kurallar düzenlenmiştir.

11 inci maddede ise genel temizlik hizmeti kapsamında bina kullanım alanları, odalar, salonlar, koridorlar, tuvalet ve lavabolar, kalorifer tesisat ve odaları gibi yer ve alanların temizliğine ilişkin kurallara yer verilmiştir.

Ayrıca teknik şartnamede taşıma ve çamaşır yıkama işlerine ilişkin kurallar da bulunmaktadır.

... Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi'nin mahkemeye gönderdiği 21.08.2015 tarih ve 2123 sayılı yazıda, 33 şirket işçisinin çalıştığı, merkezin kendi temizlik çalışanı olmadığı, işçilerin sayısı ve görev yaptıkları birimlere dair tablonun sunulduğu ancak iş yoğunluğu, hasta sayısı ve mevsimsel şartlara bağlı olarak değişkenlik gösterdiği ve verilen eğitimlerin de tablo halinde sunulduğu belirtilmiştir. Sunulan tabloya göre 16+16+1 olmak üzere işyerinde toplam 33 ortak girişim işçisinin çalıştığı, 8 (sekiz) işçinin sterilizasyon ve 1 (bir) işçinin tıbbi atık temizliğinde görevli olduğu; işçilere Atık Yönetimi, El Hijyeni, Hastane Enfeksiyonları Ve Önemi, Sterilizasyon ve Dezenfeksiyon, Hastane Bölüm Bazlı Temizlik, Beden Dili, Empati, Görgü Kuralları, Kişiler Arası İletişim, Öfke Kontrolü, Profesyonel İmaj, Stres Yönetimi, Tükenmişlik Sendromu, Zor İnsanlarla Başa Çıkma, Kesici Aletlerle Yaralanma, Kişisel Koruyucu Ekipmanların Kullanımı, Meslek Hastalıkları ve Hukuki Sonuçları, Radyasyon Güvenliği, Risk Yönetimi, Sağlık Tarama Programı, Etik Ve Hasta Hakları, Hasta Hakları ve Sorumlulukları, Hasta Memnuniyeti, Yangın Söndürme Araç Kullanımı, Mavi Kod, Pembe Kod, Beyaz Kod, Akılcı İlaç Kullanımı, İlaç Güvenliği, Güvenli Cerrahi Uygulama, Hasta Düşmeleri, Hasta Kimliğinin Doğrulanması, Hasta Transferi, Çalışan ve Hasta Bilgi Güvenliği konularında eğitim verildiği görülmektedir.

İşveren vekili de 28.12.2015 tarihli hizmet ifa formunu sunmuş olup buna göre 10 işçi sterilizasyon ile görevli olup değişik tarihlerde işçilere Hastane Bölüm Bazlı Temizlik, Atık Yönetimi, Enfeksiyonların Korunması ve Önlenmesi, Ünite Temizliği, Hastane Enfeksiyonları ve Önemi, Sterilizasyon ve Dezenfeksiyon, Ebola Virüs Hastalığı, Hastane Genel Temizliği, El Hijyeni, Kesici ve Delici Alet Yaralanmaları, İletişim, Beden Dili, Empati, İş Güvenliği ve Sağlığı konularında eğitim verildiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda özetlenen dosya içeriğindeki deliller dikkate alındığında, ortak girişim işçilerinin yaptığı temizlik ve atık toplama işinin hizmet verilen işyerinin sağlık kurumu olması nedeni ile, alelade temizlik işinden farklılık gösterdiği, işçilere bu nedenle doğrudan sağlıkla ilgili eğitimler verildiği, orta ve yüksek riskli alanların temizliğinin özellik arzettiği, yüksek riskli alanların sürekli, orta ve düşük riskli alanların ise gerektiğinde, temizlik yanında dezenfeksiyona tabi tutulduğu, teknik şartnamenin de buna uygun düzenlemeler ve kurallar içerdiği açıktır. Nitekim, işkolu tespitine esas iş müfettişi raporunda da bu farklılıklar nedeni ile yapılan işin 20 numaralı “Genel İşler” İşkoluna değil de, 17 numaralı “Sağlık ve Sosyal Hizmetler” İşkoluna girdiği yönünde görüş bildirilmiştir. Ancak hükme esas alınan bilirkişi raporunda işyerinde çalışan işçilerin yaptıkları çalışmaların görüldüğü belirtilmiş ise de, ortak girişim işçilerin hangi bölümlerde çalıştıkları, ne gibi işler yaptıkları, teknik şartnamede belirtildiği gibi çalışılıp çalışılmadığı, düşük, orta ve riskli alanlarda ve atık bölümünde kaç işçinin çalıştığı konularında açıklama, tespit ve değerlendirme bulunmamaktadır. Mahkemenin de işçilerin yaptıkları işlerin ve çalışma alanlarının gezilip görüldüğünü belirtmesine rağmen, tespitler keşif tutanağına geçirilmemiştir. Hal böyle olunca, varılan sonuç denetime elverişli olmayıp eksik incelemeye dayanmaktadır. Bu itibarla, hukuk, tıp ve kimya alanında uzman bilirkişilerden oluşturulacak heyetin katılımı ile keşif yapılarak, işyerinde ortak girişimin kaç işçisinin çalıştığı, bu işçilerin hangi bölümlerde çalıştığı, ne iş yaptıkları, teknik şartnamede düzenlenen kurallar çerçevesinde düşük, orta ve yüksek riskli alanların Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi açısından nereler olduğu, buralarda kaç işçinin çalıştığı, atık bölümünde istihdam edilen işçi sayısı, bir işçinin birden fazla bölümde çalışması halinde ağırlıklı olarak hangi bölümde çalıştığı tespit edilmeli; buna göre ortak ve yüksek riskli alanlar ile atık bölümünde (nitelikli temizlik işinde) çalışan işçi sayısının diğer alanlarda çalışan işçi sayısından az olması halinde şimdiki gibi işyerinde yapılan işin 20 numaralı “Genel İşler” işkolunda; aksi halde 17 numaralı “Sağlık ve Sosyal Hizmetler” işkoluna yeraldığı kabul edilerek karar verilmelidir.

O halde davalıların bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı nedenlerden BOZULMASINA, temyiz harcının istek halinde Bakanlık dışındaki hükmü temyiz eden davalılara iadesine, 12/07/2016 tarihinde oybirliğiyle KESİN olarak karar verildi.