Esas No: 2017/2241
Karar No: 2019/1501
Karar Tarihi: 12.03.2019

**1. Ceza Dairesi         2017/2241 E.  ,  2019/1501 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

S.S.ÇOCUK :...

ÖLDÜRÜLEN : ...

MÜŞTEKİ : ...

SUÇ : Kasten öldürme

HÜKÜM : Sanık ... hakkında; TCK'nin 81/1, 29, 62, 53, 63. maddeleri gereğince 15 yıl hapis cezası,

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; TCK'nin 81/1, 29, 31/2-son, 62, 63. maddeleri gereğince 5 yıl 10 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip sanık ... ile suça sürüklenen çocuk ...'in maktul ...'ya yönelik eylemlerinin sübutu kabul; suça sürüklenen çocuk yönünden bozma nedeni saklı kalmak kaydıyla tahrike ve takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin TCK 25. maddesinin uygulanması gerektiğine, haksız tahrikin oranına; suça sürüklenen çocuk müdafiinin beraat kararı verilmesi gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine ancak;

1-Oluş, kabul ve dosya içeriğine göre; olay gecesi alkollü olduğu anlaşılan sanık ...'ın yanında suça sürüklenen çocuklar Melih ve Muhammet ile Orduevinin yakınından geçerken nöbet tutmakta olan askere sigara vermek istedikleri, yemek siparişlerini getirmekte olan maktulün motosikletinin farının yere düşen sigarayı almak üzere eğilen sanık ...'ın gözüne yansıdığı, bu nedenle maktul ve sanık arasında sözlü tartışma çıktığı, akabinde tartışmanın kavgaya dönüştüğü, sanığın maktulün elinde bulunan kaskı alarak kafasına vurması sonucu maktulün yere düştüğü ve kaldırıldığı hastanede 16.09.2014 kurtarılamayarak öldüğü olayda; maktulün aldığı darbe sonucu yere düştüğü hususunun tanık anlatımları ve sanık savunması ile sabit olduğu, otopsi raporu ve Adli Tıp Kurumu raporunda maktulde "vertexte sağda lineer kırık hatları, pasteriorda sagıtal suturla devamlılık gösteren sol occipitial kırık hattı, occipitial kemikte solda kondil seviyesine kadar uzanan kırık gözlemlendiği, kişinin ölümünün künt kafa tarvmasına bağlı kafatası kırıkları ile subdural hematom, subarachnoid kanama, beyin kontüzyonu sonucu meydana geldiği; kişinin ölümüne neden olan travmatik değişimlerin lokalizasyonu, özellikleri ve ağırlıkları dikkate alındığında kişinin kendiliğinden veya başkasının etkisiyle kontrolsüz bir şekilde düşerek kafasını sert ve künt cisime çarpması ile olabileceği gibi sert ve künt bir cismin (kask)kafaya direkt havalesiyle husulünün mümkün olduğunun belirtilmiş olduğu anlaşılmakla;

Sanık ... hakkındaki mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;

1- Sanık ve maktul arasında öldürmeyi gerektirir husumet bulunmaması, maktulün ölümüne sebep olan yaranın niteliği, adli raporda ölüm nedeni konusuda şüpheli durumun sanık lehine değerlendirilmesi gerektiğinden; sanığın öldürme kastı ile hareket ettiğini gösteren kesin ve inandırıcı kanıt bulunmadığı dikkate alındığında, sanık hakkında kasten yaralama sonucu ölüme neden olmak suçundan TCK’nin 87/4. maddesinin 2. cümlesi gereğince ve temel cezanın tayininde alt sınırdan da uzaklaşılmak suretiyle hüküm kurulması yerine, kasten öldürme suçundan yazılı şekilde hüküm kurulması,

2- 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri doğrultusunda sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması;

3- Suça sürüklenen çocuk hakkındaki mahkumiyet hükmünün incelenmesinde ise;

a)Sanık ... ile Orduevinin önünden geçmekte iken maktulle çıkan tartışma sonucu suça sürüklenen çocuğun kavgaya sanık yanında katılarak maktule tekme ve tokat ile vurmasının ardından sanık ...'ın maktulün elindeki kaskı alarak başına vurması sonucu ölümüne neden olması şeklindeki ani gelişen olayda; suça sürüklenen çocuğun diğer sanıkla fikir ve eylem birliği içinde olmadığı, mağdura tekme ve tokat ile vurmaktan ibaret eylemleri nedeniyle yaralama suçundan TCK 86/2 maddesi gereği cezalandırılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde kasten öldürme suçundan ceza verilmesi,

b) Maktulden suça sürüklenen çocuğa yönelen ve haksız tahrik oluşturan söz ve davranış olmadığı halde TCK 29. madde uyarınca indirim yapılmış olması;

c) Suç tarihi itibariyle 15 yaşını doldurmayan suça sürüklenen çocuk hakkında, 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunun 35. maddesi uyarınca içinde bulunduğu aile koşulları, sosyal ve ekonomik koşulları ile psikolojik ve eğitim durumu hakkında, uzmanına sosyal inceleme raporu hazırlatılması,gerektiğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş olup, sanık ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün tebliğinamadeki düşünceye aykırı olarak BOZULMASINA, 12.03.2019 gününde oy birliği ile karar verildi.