Esas No: 2012/27958
Karar No: 2013/28425
Karar Tarihi: 06.12.2013

**22. Hukuk Dairesi         2012/27958 E.  ,  2013/28425 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Gebze 1. İş Mahkemesi

TARİHİ : 02/08/2012

DAVA : Davacı, kıdem, ihbar tazminatı, fazla mesai, genel tatil ücreti, hafta sonu ücreti, yıllık ücretli izin alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde taraflar avukatları tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Davacı vekili,  davacının asıl işveren Sağlık Bakanlığı Fatih Devlet Hastanesi’nde alt işveren konumundaki diğer davalı şirketlere bağlı olarak çalıştığını, 09/03/2004 tarihinde temizlikçi ve çamaşırhane görevlisi olarak işe başladığını, 31/12/2009 tarihine kadar davalı hastanenin çamaşırhanesinde çalıştığını, fazla mesai ve genel tatil ücretlerinin ödenmediğini, 31/12/2009 tarihinde hiçbir sebep sunmaksızın iş sözleşmesine son verildiğini belirterek, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, yıllık izin ücreti fazla mesai ve tatil çalışmalarının  karşılığı alacaklarının tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı hazine vekili, davacının davalı müvekkili Kurumun bir çalışanı olmadığını, husumet itirazında bulunduklarını, davacının davalı Kuruma hizmet veren diğer davalı firmanın çalışanı olup en son çalıştığı şirket tarafından iş sözleşmesinin sonlandırıldığını beyanla davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı  ..... Temizlik Turizm İnşaat Çelik Otomasyon San ve İç ve Dış Tic Ltd Şti vekili, davacının yıllık izin, fazla mesai, genel tatil ve hafta sonu fazla mesai ücretleri talepleri yönünden zaman aşımı defiinde bulunduklarını, davacının davalı şirketten önce çalıştığı şirketlerde varsa işçilik haklarından sorumlu tutulmasının mümkün olmadığını belirterek ederek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece yapılan yargılama sonunda  davanın kısmen kabulü ile mütalaasına başvurulan hesap bilirkişi raporuna itibarla davalı    .... Temizlik Turizm

İnşaat Çelik Otomasyon San ve İç ve Dış Tic. Ltd. Şti, hakkındaki davanın kabulüne  diğer davalılar hakkındaki davanın reddine  karar verilmiştir.

Karar davacı ve davalı  ..... Temizlik Turizm İnşaat Çelik Otomasyon San ve İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. vekili  tarafından temyiz edilmiştir.

I-Davacı temyizi yönünden;

Dosya içeriğine göre davacının  davalı Sağlık Bakanlığı’na  ait hastanelerde çalıştığı,  bu  şekilde davlı bakanlığın asıl işveren olduğunun kabulü ile 4857 sayılı İş kanununun 2/6. maddesi gereğince asıl işverenin  işçilik alacaklarından alt işverenle birlikte sorumlu olduğu  gözetilmeden, itibar edilen  bilirkişi raporunda da  asıl işveren sıfatı ile davalı bakanlığın  sorumlu olduğuna dair tespite aykırı  olarak  karar yerinde gerekçe  gösterilmeden davalı  bakanlık hakkındaki  reddine karar verilmesi  hatalıdır.

II -Davalı  ...... Temizlik Turizm İnşaat Çelik Otomasyon San ve İç ve Dış Tic Ltd Şti’nin temyizi  yönünden;

İşyeri devrinin iş ilişkisine etkileri ile işçilik alacaklarından sorumluluk bakımından taraflar arasında uyuşmazlık söz konusudur.

İşyeri devrinin esasları ve sonuçları 4857 sayılı İş Kanunu’nun 6. maddesinde düzenlenmiştir. Sözü edilen hükümde, işyerinin veya bir bölümünün devrinde devir tarihinde mevcut olan iş sözleşmelerinin bütün hak ve borçlarıyla devralan işverene geçeceği öngörülmüştür. Devir tarihinden önce doğmuş ve devir tarihinde ödenmesi gereken borçlar açısından, devreden işverenle devralan işverenin birlikte sorumlu oldukları aynı yasanın üçüncü fıkrasında belirtilmiş, devreden işverenin sorumluluğunun devir tarihinden itibaren iki yıl süreyle sınırlı olduğu hükme bağlanmıştır.

Değinilen Kanunun 120. maddesi hükmüne göre, 1475 sayılı Kanunun 14. maddesi halen yürürlükte olduğundan, işyeri devirlerinde kıdem tazminatına hak kazanma ve hesap yöntemi bakımından belirtilen madde hükmü uygulanmalıdır. Anılan maddeye göre, işyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir işverenden başka bir işverene geçmesi veya başka bir yere nakli halinde, işçinin kıdemi işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri sürelerinin toplamı üzerinden hesaplanmalıdır. Bununla birlikte, işyerini devreden işverenlerin bu sorumlulukları, işçiyi çalıştırdıkları sürelerle ve devir esnasındaki işçinin aldığı ücret seviyesiyle sınırlıdır.

İşyeri devri halinde kıdem tazminatı bakımından devreden işveren kendi dönemi ve devir tarihindeki son ücreti ile sınırlı olmak üzere sorumludur. 1475 sayılı Yasanın 14. maddesinin ikinci fıkrasında, devreden işverenin sorumluluğu bakımından bir süre öngörülmediğinden, 4857 sayılı Yasanın 6. maddesinde sözü edilen devreden işveren için öngörülen iki yıllık süre sınırlaması, kıdem tazminatı bakımından söz konusu olmaz. O halde kıdem tazminatı işyeri devri öncesi ve sonrasında geçen sürenin tamamı için hesaplanmalı, ancak devreden işveren veya işverenler bakımından kendi dönemleri ve devir tarihindeki ücret ile sınırlı sorumluluk belirlenmelidir.

Dosya içeriğine  göre  davacının çalışma süresi içinde   davalı  .... temizlik Turizm İnşaat Çelik Otomasyon San ve İç ve Dış Tic. Ltd Şti işyerindeki çalışması  öncesinde diğer  davalı şirketlerde  çalıştığı anlaşılmaktadır.  Mahkemece  hükme esas alınan  raporda 4857 sayılı Kanunun 6/3 maddesinde devreden işverenin sorumluluğunun devir tarihinden itibaren iki yıl süreyle sınırlı olduğu hükme bağlandığı,  devir  tarihinden itibaren  dava tarihi itibariyle  iki  yıldan fazla  süre  geçtiği gerekçesiyle  sadece  son alt işveren  olan davalı ...... Temizlik  şirketinin  sorumlu olduğu kabul edilerek   hesaplama  yapılmıştır.  Mahkemece  davalı şirketler arasında  İş Kanunun 6. maddesi anlamında   işyeri devri olup olmadığı  yönünde bir araştırma yapılmadan  eksin  inceleme ve araştırma ile   yazılı   şekilde karar  verilmesi  hatalıdır.

Öncelikle  davacının  dava konusu ettiği  döneme ilişkin   davalı şirketlerden ve asıl işverenlikten  işyeri devrinin tespitine esas  olacak tüm  kayıt ve  belgeler  getirtilerek sonra  davalı şirketler arasında işyeri devri olup olmadığı  belirlenmeli,  işyeri devrinin bulunduğunun tespiti halinde  kıdem tazminatından 1475 sayılı Kanunun 14. maddesinin ikinci fıkrasında, devreden işverenin sorumluluğu bakımından bir süre öngörülmediğinden, kıdem tazminatından işçiyi çalıştırdıkları sürelerle ve devir esnasındaki işçinin aldığı ücret seviyesiyle sınırlı olduğu  gözetilerek kıdem tazminatından  sorumlu oldukları  miktarlar   belirlenerek  kıdem tazminatı  isteği hüküm altına alınmalıdır.

Mahkemece eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 06.12.2013 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Yerel mahkeme kararının yöntem ve yasaya aykırı olduğu, mahkemece çalışma gün ve sürelerine ilişkin yeterli ve somut araştırma yapılmadığı, soyut ifadelere dayanılarak karar verilmesinin isabetli olmadığı farklı gerekçesi ile sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyorum. 06/12/2013