Esas No: 2016/5571
Karar No: 2016/6453
Karar Tarihi: 29.06.2016

**14. Ceza Dairesi         2016/5571 E.  ,  2016/6453 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı, müstehcenlik, tehdit

HÜKÜM : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemi beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı kabul edilerek bu suç ile tehdit ve müstehcenlik suçlarından mahkûmiyet, beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan beraat

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.

Sanığın babası olan ...'in hükümleri temyiz etme hakkı bulunmadığından, vaki temyiz isteminin 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca Reddine ve kovuşturma evresinde sanıktan şikâyetçi olup cezalandırılmasını talep ederek verilen hükümleri de temyiz eden mağdurlar ... vekili ile kayyımının davaya katılmasına dair bir karar verilmemiş ise de; Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 19.10.2010 gün ve 2010/9-149 Esas, 2010/205 sayılı Kararında da belirtildiği üzere, mağdurenin katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar

gördüğü konusunda araştırma yapmayı gerektirecek bir tereddüt bulunmadığı görülmekle, 5271 sayılı CMK'nın 237/2. maddesi uyarınca suçtan zarar gören mağdurlar ... , mağdurlar vekili ile mağdurlar kayyımının davaya katılmasına karar verildikten sonra yapılan incelemede gereği düşünüldü:

Hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Sanık hakkında katılan mağdur ...'a yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan verilen beraat kararı ile müşteki ...'a yönelik tehdit suçundan kurulan mahkûmiyet hükmünün incelenmesinde,

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, beraati ve sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanık ve müdafii, katılan mağdurlar vekili ile kayyımının yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, sanık hakkında katılan mağdur ...'a yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan verilen beraat kararı ile müşteki...'a karşı işlediği tehdit suçundan kurulan mahkûmiyet hükmünün ONANMASINA,

Sanık hakkında katılan mağdure ...'ya yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçu ile müstehcenlik suçundan kurulan mahkûmiyet hükümlerinin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdurenin soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcılığında ve Çocuk İzlem Merkezinde verdiği ifadelerinde, istikrarlı şekilde, sanığın kendi parmağını yalayarak iki kez anüsüne soktuğunu, olaydan önce de bunun gibi eylemlerinin olduğunu, hatta bir keresinde yatakta yattığı sırada arkasında bir sıcaklık hissettiğini, dönüp baktığında sanığın penisini anüsüne sokmaya çalıştığını gördüğünü söylemesi, bu beyanlarını 18.04.2012 tarihli celsede aynen tekrar etmesi, mağdure ile sanık arasında, iftira atılmasını gerektirir şekilde dosyaya yansıyan husumet bulunmaması ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, sanığın eyleminin beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken eylemin ne şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçu kapsamında kaldığı da gerekçede tartışılmadan, suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan hüküm kurulması,

Sanık hakkında müstehcenlik suçundan hüküm kurulurken hapis cezasının yanında 4 gün üzerinden tayin edilen para cezasının TCK'nın 52. maddesi uyarınca belirlenecek miktar üzerinden adli para cezasına çevrilmesi suretiyle tayin edilecek netice adli para cezasının hükümde gösterilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, sanık ile müdafii, katılan mağdurlar vekili ile kayyımının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 29.06.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.