Esas No: 2017/1145
Karar No: 2018/861
Karar Tarihi: 27.02.2018

**1. Ceza Dairesi         2017/1145 E.  ,  2018/861 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs, kasten yaralama

HÜKÜM : Sanık ... hakkında;

...'ı öldürmeye teşebbüsten; TCK.nun 81, 35/2, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası.

Sanık ... hakkında;

...'yı yaralamaktan; TCK.nun 86/1, 87/3, 62, 50/1-a, 52. maddeleri uyarınca 7000.TL adli para cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Müşteki ...'ın, 11/05/2015 tarihli celsede, diğer sanık ...'dan şikayetçi olup davaya katılmak istediğini beyan etmesine rağmen, katılması konusunda bir karar verilmediği anlaşılmış ise de, Dairemizce benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 19.10.2010 tarih ve 2010/149-205 sayılı kararında belirtildiği üzere, ilk derece mahkemesinde ileri sürülüp karara bağlanmayan katılma isteklerinin, temyiz incelemesi sırasında herhangi bir inceleme ve araştırma yapılmasını gerektirmiyorsa, karara bağlanması mümkün olduğundan, 5271 sayılı CMK'nun 237/2. maddesi uyarınca, suçtan doğrudan zarar gören müşteki ...'ın kasten öldürmeye teşebbüs suçundan açılan kamu davasına katılan olarak kabulüne karar verilerek yapılan incelemede;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ın, mağdur ...'ya yönelik nitelikli yaralama ve sanık ...'nın, mağdur ...'a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, cezaları azaltıcı takdiri indirim sebebi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilip reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, katılan sanık ...'in, haksız tahrike, kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna vesaireye, sanık ... müdafiinin, suç vasfına, lehe hükümlerin uygulanmadığına vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A) Sanık ... hakkında yaralama suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında, mahkemenin sanık hakkında bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

B) Sanık ... hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükmün incelenmesinde ise;

ba) Oluşa, tüm dosya içeriğine göre, mağdurun, sanığın burnuna yumrukla vurup hafif (1.) derecede burun kırığıyla basit tıbbi müdahaleyle giderilemez şekilde yaraladığı anlaşılan olayda, haksız tahrikin ulaştığı boyut dikkate alınarak makul oranda indirim yapılması yerine, yazılı şekilde çok daha vahim hallerde uygulanabilecek şekilde azami surette indirim yapılarak eksik cezala tayini,

bb) TCK'nun 53. maddesi yönünden, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren iptal kararı doğrultusunda yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş olup, sanık müdafii ve katılanın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün CMUK'nun 321. maddesi uyarınca tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak BOZULMASINA, 27/02/2018 gününde oybirliği ile karar verildi.