Esas No: 2013/7747
Karar No: 2014/347
Karar Tarihi: 22.01.2014

**23. Hukuk Dairesi         2013/7747 E.  ,  2014/347 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Eskişehir 2. Asliye Hukuk Mahkemesi

TARİHİ : 04/04/2013

NUMARASI : 2011/17-2013/145

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün davalı S. Ö. ile davacı Y.. K.. vekillerince duruşmasız, diğer davalılar A. Ö., N.. Ö.., H. T. ve S.. A.. vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davalılar A. Ö., N.. Ö.., H. T. ve S.. A.. vekili Av. L.. K.. gelmiş diğer davacı ve davalı taraflardan gelen olmadığından onların yokluğunda duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatın sözlü açıklaması dinlenildikten ve temyiz dilekçelerinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, müvekkili ile dava dışı müteahhit G... M.. arasında Düzenleme Şeklinde Gayrimenkul Satış Vaadi ve Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi düzenlendiğini, müvekkili arsa sahibine verilmesi öngörülen dairelerin imalatının tamamlanmadığını kendisine kalacak beş adet bağımsız bölümün imalatını tamamladığını ve müvekkilince verilen vekaletnameye istinaden, 3. kişilere satıldığını akabinde mütteahhitin kayıplara karıştığını, bu nedenle davalılar adına kayıtlı tapu kayıtlarının iptali ile müvekkili adına tapuya tesciline bunun mümkün görülmemesi halinde, müteahhitin halefi durumunda bulunan davalılardan ıslah dilekçeside nazara alınarak resmi kurumlara boçlar ve eksik işler için toplam 48.000,00 TL, kira bedeli olarak 2.000,00 TL'nin tahsilini istemiştir.

Bir kısım davalılar A.Ö., N.. Ö.., H. T. ve S.. A.. vekili, müvekkillerinin iyiniyetli üçüncü kişi olduklarını savunarak, davanın reddini istemiştir.

H.. Y.. vekili, müvekkilinin iyiniyetli 3. kişi olduğunu ve sorumlu olmadığını savunarak, davanın reddini istemiştir.

Davalı S. Ö. vekili, müvekkilin tapu kayıtlarına güven ilkesine istinaden bağımsız bölümü satın aldığını savunarak, haksız olarak açılan davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, iddia, savunma, benimsenen bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre; inşaatın geldiği seviye nazara alınarak tapu iptali tescil talebi yerinde görülmemiş maddi tazminat talepleri hüküm altına alınmıştır.

Kararı, davacı vekili, davalılar A. Ö., N.. Ö.., H. T. ve S.. A.. vekili, davalı S.Ö. vekili temyiz etmiştir.

Davacı arsa sahibi ile 11.09.2007 günlü arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesini tanzim eden dava dışı yüklenici G. M... Anılan sözleşmenin feshedilmediği ve halen ayakta bulunduğu dosyadaki delillerle sabittir. Davalılar ise yükleniciden bağımsız bölüm temlik alan üçüncü kişiler olup, davacı arsa sahibi ile herhangi bir akdi ilişkileri bulunmamaktadır.

Dava dilekçesinde her ne kadar davalı üçüncü kişiler üzerindeki tapu paylarının iptali ile davacı adına tescili istenmiş ise de, mahkemece bu istem kabul edilmemiş ve davacının müspet zararlarının tazminine karar verilmiştir. Davacı bu kararın tescil isteğinin reddine ilişkin kısmını temyiz etmemiş olup, böylece 11.09.2007 günlü sözleşmeden dönme veya fesih isteminin bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu durumda, mahkemece husumet konusu re’sen dikkate alınarak taraflar arasında akdi ilişki bulunmadığı gözetilip, davacı arsa sahibinin dava konusu müspet zararları sadece akidi olan yükleniciden isteyebileceğini dikkate alarak davalıların pasif husumet ehliyetinin bulunmaması nedeniyle davanın reddine karar verilmesi gerekirken belirtilen bu husus nazara alınmaksızın işin esasına girilerek karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olmuş, bozmayı gerektirmiştir.

2-Bozma nedenine göre ,davacı vekilinin tüm, davalılar A. Ö., N.. Ö.., H. T. ve S.. A.. vekili, davalı S. Ö. vekilinin diğer temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine gerek görülmemiştir

SONUÇ:Yukarıda (1) numaralı bentte açıklanan nedenlerle, davalılar A.Ö., N.. Ö.., H. T. ve S.. A.. vekilinin ve davalı s.. Ö. vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün bu davalılar yararına BOZULMASINA, (2) numaralı bentte açıklanan nedenlerle, davacı vekilinin tüm, davalılar A.Ö., N.. Ö.., H. T. ve S.. A.. vekilinin ve davalı S.Ö. vekilinin diğer temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine yer olmadığına, vekili Yargıtay duruşmasında hazır bulunan davalılar A.Ö., N.. Ö.., H. T. ve S.. A.. yararına takdir olunan 1.100,00 TL duruşma vekalet ücretinin davacıdan alınarak anılan davalılara verilmesine, peşin alınan harçların istek halinde temyiz edenlere iadesine, kararın tebliğinden itibaren 15 gün içerisinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 22.01.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.