Esas No: 2009/12132
Karar No: 2011/11157
Karar Tarihi: 29.09.2011

**11. Hukuk Dairesi         2009/12132 E.  ,  2011/11157 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi

Taraflar arasında görülen davada Kadıköy 1. Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 02.04.2009 tarih ve 2008/856 - 2009/222 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi duruşmalı olarak davacı vekili tarafından istenmiş olmakla, duruşma için belirlenen 27.09.2011 gününde davacı avukatı .... ile davalı avukatı ....gelip, temyiz dilekçesinin süresinde verildiği anlaşıldıktan ve duruşmada hazır bulunan taraf avukatları dinlenildikten sonra, duruşmalı işlerin yoğunluğu ve süre darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması ileriye bırakılmıştı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlenildikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili, müvekkilinin davalı şirketin nominal değeri 1 TL olan 1000 adet hissesine malik azınlık paydaşı olduğunu, dava konusu 16.05.2008 tarihli davalı şirket genel kurulunun hazirun cetvelinde yer alan ... Turizm Seyahat Sanayi ve Ticaret A.Ş ile ...ve ...'a ait hisselerin TMSF tarafından devralınmasına onay veren sermaye piyasası kararına karşı Ankara 2. İdare Mahkemesinde açılan 2005/1731 Esas sayılı iptal davasının temyiz aşamasında ve derdest olduğunu, 25.08.2006 tarihinde yapılan olağan genel kurul toplantısında alınan bir kısım kararların iptali istemi ile İstanbul 2. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2006/696 Esas sayılı dosyasının da derdest bulunması karşısında davaya konu genel kurul toplantısı için düzenlenen aynı doğrultudaki hazirun cetveline dayalı olarak alınan genel kurul kararlarının sakat olduğunu, bu hususta tutanağa eklenen muhalefet bildirimi kapsamında hazirun cetveline itiraz edildiğini, keza 2007 faaliyet dönemine ilişkin bilanço ve kar zarar cetvelinin gerçeği yansıtmadığını, bu nedenle de yönetim kurulu üyeleri ile denetçilerin ibralarına ilişkin çoğunluk kararının da yasa ana sözleşme ve dürüstlük kurallarına aykırı olduğunu, ayrıca sermaye artırımı ve rüçhan haklarının kısıtlanmasına yönelik yönetim kurulunun yetkili kılınmasına ilişkin 10 nolu genel kurul kararının ana sözleşme ve yasaya açıkça aykırı olduğunu ileri sürerek İstanbul 1. İdare Mahkemesinin 2005/1772 Esas sayılı iptal davasının bekletici sorun sayılarak, iptal hükmünün kesinleşmesinin beklenmesine, genel kurul kararının icrasının geri bırakılmasına ve 16.05.2008 günlü olağan genel kurul toplantısının 4-5 ve 10 nolu maddelerinin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, davacı tarafın muhalefet şerhine oylama yapılmadan dilekçe ile önceden verdiğini, bu nedenle geçerli bir muhalefet şerhi bulunmadığını, TTK 381. maddesi uyarınca usulüne uygun muhalefet şerhi bulunmadığını, hazirun cetvelinin usulüne uygun olmadığına ilişkin davacının daha önce açmış olduğu davanın İstanbul 2. Asliye Ticaret Mahkemesinin 04.11.2007 günlü kararı ile reddedildiğini, hazirun cetvelinin usulüne uygun olarak oluşturulduğunu savunarak davanın reddini talep etmiştir.

Mahkemece, iddia, savunma, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre, ortada oylama yapılmadığı için bir genel kurul kararı bulunmadığından önceden yapılan muhalefet şerhinin geçersiz olduğu, dava konusu olayda muhalefet şerhi dilekçe halinde davacı tarafça oylamaya geçilmeden verildiği ve genel kurul toplantı tutanağına geçilmiş olduğundan usulüne uygun bir muhalefet şerhinin bulunmadığı, öte yandan Hazirun cetveli ile ilgili sorunun idari mahkeme kararı kesinleşmemiş olduğundan iptal kararının kesinleşmesine kadar pay cetveli geçerli olduğundan ve iptal ileriye dönük sonuç doğuracağından şirketin olağan genel kurulu toplantısını iptal edilmemiş hazirun cetveli ile yapmasında ana sözleşme ve yasaya ayrıca dürüstlük kuralına aykırı bir yön olmadığı, daha önceki genel kurul kararı ile ilgili olarak açılan davanın İstanbul 2. Asliye Ticaret Mahkemesinin 04.11.2008 gün 2006/696 Esas sayılı dosyası ile reddedildiği gerekçesi ile davanın reddine karar verilmiştir.

Kararı, davacı vekili temyiz etmiştir.

1- Dava, davalı şirketin 25.08.2006 tarihli genel kurul toplantısında alınan bir kısım kararların iptali istemine ilişkin olup, genel kurul kararlarının iptalini isteyen ortağın bu sıfatı, iptal davasının kesinleşmesine kadar devam etmesi gerekmektedir. Dosyanın temyiz incelemesi için Dairemiz’e gönderilmesinden sonra davalı vekili tarafından Dairemize sunulan 27.10.2010 tarihli dilekçe ile davacının hissesinin TMSF tarafından 11.08.2010 tarihinde dava dışı ...'a ihale edildiği beyan edilmiş ve buna ilişkin TMSF'nun yazısıyla ortaklık pay defteri fotokopisi ibraz edilmiştir. Bu durumda, mahkemece, davacı ...'un davalı anonim şirketteki ortaklığının sona erdiği yönündeki davalı tarafından sunulan deliller değerlendirilerek aktif husumet yönünden durum açıklığa kavuşturulup, sonucuna göre bir karar verilmesi gerekmektedir.

2- Bozma neden ve şekline göre davacı vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik gerek görülmemiştir.

SONUÇ: Yukarıda (1) numaralı bentte açıklanan nedenlerle kararın BOZULMASINA, (2) numaralı bentte açıklanan nedenlerle davacı vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik yer olmadığına, takdir edilen 825,00 TL duruşma vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, ödediği temyiz peşin harcın isteği halinde temyiz edene iadesine, 29.09.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.