Esas No: 2011/8361
Karar No: 2011/7862
Karar Tarihi: 22.06.2011

**(Kapatılan)20. Hukuk Dairesi         2011/8361 E.  ,  2011/7862 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Kadastro sırasında, ... ilçesi, ... 470 ada 22 parsel sayılı 23635 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, belgesizden, 2 adet betonarme ev ve tarla niteliği ile kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalılar adlarına tesbit edilmiştir. Davacı Hazine, taşınmazın devletin hüküm ve tasarrufu altındaki yerlerden olduğu, diğer davacı ise, 502,31 m2 bölümünün kendisine ait olduğu iddiasıyla dava açmışlardır. Mahkemece, Hazinenin davasının kısmen kabulüne, ...'in davasının kabulüne ve dava konusu parselin 03.12.2009 tarihli ... bilirkişi krokisinde (A)=502,31 m2 bölümünün ... adına, (B)=56,73 m2 bölümünün paftasında yol olarak gösterilmesine, (C)=23076,54 m2 bölümünün tesbit gibi tesciline karar verilmiş, hüküm davacı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 03.10.2007 tarihinde kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir.

Şöyle ki; hükme esas alınan ve uzman bilirkişi ... ... tarafından resmi belgelerin uygulanmasına dayalı olarak düzenlenen ilk raporda çekişmeli taşınmazın (A), (B) ve (E) bölümlerinin 1963 tarihli memleket haritasında yeşil orman alanı içinde, (D) bölümünün ise yeşil renkli sebzelik alanda kaldığı ancak eski tarihli ... fotoğraflarında tamamının açık alanda yeraldığı ve sonuç olarak orman sayılmayan yerlerden olduğu bildirilmiş ise de, dairenin 15.12.2010 günlü geri çevirme kararı üzerine aynı bilirkişi tarafından düzenlenen 29.05.2011 tarihli ek raporda dava konusu taşınmazın ... fotoğraflarındaki konumunun işaretlendiği ve daha önceki rapora eklenen memleket haritasındaki konumla aynı olduğu yani bir kısmının yine koyu renkli alanda işaretlendiği ve bu koyu rengin neyi ifade ettiği konusunda da bir açıklama yapılmadığı anlaşılmaktadır. Dosyada mevcut ziraat bilirkişi raporunda da taşınmazın üzerinde kısmen sebze meyve bahçesi, kısmen de bakımsız meyve ağaçları olduğu bildirilmiş olup bunların konumları kroki üzerinde gösterilmemiş, yaşları da açıklanmamıştır. Dolayısıyla bu raporlara dayanarak hüküm kurulamaz.

O halde; mahkemece, yöreye ait en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman yüksek mühendisi, bir ... elemanı ve ziraat mühendisi aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritası ve ... fotoğrafının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ve ... fotoğrafı ölçeğine çevrildikten sonra, komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, eğer taşınmaz orman sayılan yerlerden değilse ziraat uzmanından taşınmazın toprak yapısı, üzerindeki ağaçların yaşı, konumu, tarıma elverişli yerlerden olup olmadığı konusunda bilimsel verilere dayalı krokili rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporlarına dayanılarak ... biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.

SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Hazinenin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA 22/06/2011 günü oybirliğiyle karar verildi.