Esas No: 2014/25962
Karar No: 2015/1907
Karar Tarihi: 02.02.2015

**22. Hukuk Dairesi         2014/25962 E.  ,  2015/1907 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ

DAVA : Davacı, kıdem ve ihbar tazminatı, fazla çalışma ücreti, dini bayram ücreti, milli bayram ücreti ve yıllık izin ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı vekili, müvekkilinin davalı işyerinde 15.02.2007-27.08.2012 tarihleri arası şoför ve temizlik elemanı olarak görev yaptığını, fazla çalışma ücretlerini talep etmesi üzerine iş sözleşmesinin davalı tarafından haklı sebep olmaksızın feshedildiğini beyanla kıdem ve ihbar tazminatı, fazla mesai, genel tatil ve yıllık ücretli izin alacaklarının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili, davacının iş sözleşmesini sözlü olarak feshettiğini, davacı iddialarının ve dava dilekçesinde belirtilen çalışma saatlerinin gerçeği yansıtmadığını, davacının şoför olarak çalıştığını ve ihtiyaç olması halinde de masaların ve yerlerin silinmesi işine yardımcı olduğunu, diyalize giren hastaların evinden alınması ve evine bırakılması sırasında servis şoförü olarak görev yapan davacının hastaların taşıma işini gerçekleştirdikten sonra günün büyük bölümün istirahatte geçirdiğini, davacının genel tatillerde çalışmadığını ve yıllık izinlerinin de kullandırıldığını beyanla davanın reddini talep etmiştir.

Mahkemece toplanan deliller ve alınan bilirkişi raporu dikkate alınarak davacının kıdem tazminatı, genel tatil, yıllık ücretli izin ve fazla mesai ücreti alacağı taleplerinin kabulüne, ihbar tazminatı alacağı talebinin reddine karar verilmiştir

Karar davalı vekili tarafından süresinde temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki tüm temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.

2- Fazla çalışma ücretinin şahit ifadelerine göre belirlenmesi ve miktarın yüksek çıkması halinde işçinin çalışma süresi içerisine hastalık izin mazeret gibi sebeplerle fazla çalışma yapmadığı günler bulunduğu kabul edilerek Dairemizce takdiri indirim yapılması gerektiği istikrarlı uygulama halini almıştır. Yapılacak indirim, işçinin çalışma şekline ve işin düzenlenmesine ve hesaplanan fazla çalışma miktarına göre takdir edilmelidir.

./..

-2-

Davacı işçinin, 15.02.2007-27.08.2012 tarihleri arasında davalı işyerinde şoför olarak çalıştığı, mahkemece hükme esas teşkil eden bilirkişi raporunda davacının fazla mesaisinin sadece 2011 Şubat- 2012 Temmuz ayları arası dönemde puantaj kayıtlarına göre belirlendiği halde tüm fazla mesainin puantaj kayıtlarına göre tespit edildiği kabul edilerek takdiri indirim yapılmaması isabetli olmamıştır. Davacının fazla mesainin şahit beyanlarına göre tespit edildiği dönemde yapılan işin niteliği dikkate alınarak, işçinin hasta ve mazeretli olabileceği günler için mahkemece %30 dan az olmamak şartıyla takdiri indirime gidilmesi uygun olacağından, hükmün bozulması gerekmiştir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebeplerden BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 02.02.2015 gününde oybirliğiyle karar verildi.