Esas No: 2022/15032
Karar No: 2024/13199
Karar Tarihi: 18.12.2024

**4. Hukuk Dairesi         2022/15032 E.  ,  2024/13199 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi

SAYISI : 2022/796 D.İş-2022/796

İtiraz Hakem Heyeti kararı davacı vekili tarafından temyiz edilmekle; kesinlik, süre, temyiz şartı ve diğer usul eksiklikleri yönünden yapılan ön inceleme sonucunda, temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten ve Tetkik Hâkimi tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü:

I. DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde; 30.09.2020 tarihinde davalı ... tarafından Karayolları Motorlu Araçlar Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası (ZMSS) Poliçesi ile teminat altına alınan aracın karıştığı trafik kazası sonucu bisiklet sürücüsü olan davacının yaralanarak malul kaldığını belirterek fazlaya ilişkin haklar saklı kalmak kaydıyla 40.000,00 TL sürekli iş göremezlik tazminatı ve 165,00 TL rapor ücretinin temerrüt tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

II. CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde; maluliyet raporunun hatalı olduğunu belirterek davanın reddini istemiştir.

III. UYUŞMAZLIK HAKEM HEYETİ KARARI

Uyuşmazlık Hakem Heyetinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile; başvuran tarafından sunulan raporda maluliyetin "Travma Sonrası Stres Bozukluğu" nedeniyle düzenlendiği, raporun düzenlenmesinde esas alınan cetvellerde söz konusu sekelin "Geçici Fonksiyon Kaybına Sebep Olan Ruhsal Hastalıklar" başlığı altında gruplandırıldığı ve bu gruptaki hastalıkların bir yıl sonra kontrol şartı bulunduğunun belirtildiği, raporun 24.11.2021 tarihinde düzenlendiği görülmekte olup rapordan bir yıl sonraki kontrol şartının da sağlanamayacağı, mevcut durumda, başvuran tarafça sunulmuş raporun işbu Yönetmelikte belirtilen şartlara uygun düzenlenmediği, sigorta şirketine geçerli ve hukuka uygun bir başvuru yapılmaması nedeniyle başvurunun dava şartı yokluğundan usulden reddine karar verilmiştir.

IV. İTİRAZ

Uyuşmazlık Hakem Heyetinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davacı vekilince itiraz edilmesi üzerine; İtiraz Hakem Heyetinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile; maluliyet raporunun başvuranın şahsi muayenesinin bizzat yapılarak hazırlandığı ve ilgili Yönetmelikteki cetvellere atıf yapılarak sonuca varıldığı, raporda, başvuranın psikolojik tedavisine ve bu tedavide kullandığı ilaçlara, ilaçları ne kadar süreyle kullandığına dair bir bilgi yer almadığı, sadece rapordan 19 gün önce yapıldığı anlaşılan psikolojik muayenede elde edilen tanılara dayanılarak maluliyetin belirlendiği, raporun düzenlenmesinde esas alınan cetvellerde söz konusu sekel "Geçici Fonksiyon Kaybına Sebep Olan Ruhsal Hastalıklar" başlığı altında gruplandırılmakta olup, Yönetmelikte açıkça bu gruptaki hastaların bir yıl sonra tekrar kontrol gerektirdiği, başvuranın psikolojik muayenesi 05.11.2021 tarihinde yapılmış olup, bu tarihten önce bu yönde bir teşhis konulduğuna dair dosyada bilgi bulunmadığı, alınan maluliyet raporunun başvuranın psikolojik rahatsızlığıyla ilgili tedavi evraklarının yönetmelikte geçen bir yıllık tekrar kontrol muayenesi şartını taşımadığından usulüne uygun alınmış bir rapor olarak kabulünün mümkün olmadığı gerekçeleriyle başvuran vekilinin itirazının reddine karar verilmiştir.

V. TEMYİZ

A. Temyiz Sebepleri

Davacı vekili temyiz dilekçesinde; dosyada mevcut maluliyet raporunun müvekkilinin muayenesinin yapılması sureti ile alınmış, kaza ile illiyeti gösterir Özürlülük Ölçütü, Sınıflandırması ve Özürlülere Verilecek Sağlık Kurulu Raporları Hakkında Yönetmelik ve Erişkinler İçin Engellilik Değerlendirmesi Hakkında Yönetmelik uyarınca düzenlenmiş hukuken geçerli ve karara esas alınması gereken bir rapor olduğunu belirterek kararın bozulmasına karar verilmesini istemiştir.

B. Gerekçe

Uyuşmazlık; davalı ... tarafından Karayolları Motorlu Araçlar Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası (ZMSS) Poliçesi ile teminat altına alınan aracın karıştığı trafik kazası sonucu yaralanıp malul kalan davacı bisiklet sürücüsünün sürekli iş göremezlik tazminatı ve adli rapor gideri talebine ilişkindir.

Haksız fiil sonucu çalışma gücünde kayıp olduğu iddiası ve buna yönelik bir talebin bulunması hâlinde, zararın kapsamının tespiti açısından sürekli iş göremezlik oranının doğru bir şekilde belirlenmesi zorunludur. Söz konusu belirlemenin, bağlı oldukları mevzuat uyarınca sağlık kurulu raporu vermeye yetkili hastaneler veya sağlık kuruluşları tarafından çalışma gücü kaybı olduğu iddia edilen kişide bulunan şikâyetler dikkate alınarak oluşturulacak uzman doktor heyetinden kaza tarihinde yürürlükte bulunan mevzuata göre yapılması gerekir.

Her ne kadar Motorlu Araçlar Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası Genel Şarları A.2 maddesinin (i) fıkrasında Kurul Raporu: usulüne uygun olarak tanzim edilen, 20.02.2019 tarihli ve 30692 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Erişkinler İçin Engellilik Değerlendirmesi Hakkında Yönetmelik ve Çocuklar İçin Özel Gereksinim Değerlendirmesi Hakkında Yönetmelik'e göre düzenlenen, sakatlık oranını, geçici iş göremezlik süresini ve bakıcı ihtiyacını gösterir kurul raporunu ifade ettiği belirtilmiş olsa da Çocuklar İçin Özel Gereksinim Değerlendirmesi Hakkında Yönetmelik incelendiğinde yönetmeliğin amacının terör, kaza ve yaralanmaya bağlı olarak çocuklar ile ilgili özel gereksinim alanlarının belirlenmesine yönelik raporun hazırlanmasına ilişkin usul ve esasları belirlemek olduğu anlaşılmaktadır. Yönetmelik'in 4 üncü maddesinin (n) fıkrasında ise “Özel gereksinim” çocuğun toplumsal yaşama eşit katılabilmesi için bedensel ya da gelişimsel işlev kısıtlılığı olmayan bireylerden farklı sağlık, eğitim, rehabilitasyon, cihaz, ortez, protez, çevresel düzenlemeler ve diğer sosyal ve ekonomik haklara ve hizmetlere gereksiniminin olmasını ifade ettiği belirtilmiştir.

Yönetmelik'in 8 inci maddesinin (f) fıkrasında açıkça raporda engel oranının yazılmayacağının ifade edilmesi aynı zamanda yönetmeliğin EK.3 de bulunan Çocuklar İçin Özel Gereksinim Raporu (ÇÖZGER) Mevzuatla Uyum Arandığında Kullanılacak Tablo incelendiğinde engel oranı olarak %20 nin altındaki oranların gösterilmediği, Yönetmeliğin amacının engellilik oranları arasında çocukların özel gereksiniminin olup olmadığı ile ilgili olduğu oysa TBK 54 üncü maddesi gereği kişinin bedensel zararının belirlenmesi için “Çalışma gücünün azalmasından ya da yitirilmesinden doğan kayıplar” belirlenerek küçüğün sürekli iş gücü kaybı oranının belirlenerek buna bağlı olarak bedensel zararları tespit edilmesi gerektiği anlaşıldığından çocukların trafik kazası sonucu sürekli sakatlık oranlarının tespitinde Çocuklar İçin Özel Gereksinim Değerlendirmesi Hakkında Yönetmelik atfıyla Erişkinler İçin Engellilik Değerlendirmesi Hakkında Yönetmelik ve eklerinin uygulanması gerektiği anlaşılmaktadır.

Somut olayda; başvuran tarafından sunulan ve Dokuz Eylül Üniversitesi Tıp fakültesi Hastanesi Adli Tıp Ana Bilim Dalı Başkanlığı tarafından düzenlenen 24.11.2021 tarihli sağlık kurulu raporunda, davacının trafik kazası sonrası meydana gelen diğer bulgularla birlikte travma sonrası stres bozukluğuna bağlı sürekli iş göremezlik oranı toplam % 27 olarak hesaplanmış, Hakem Heyetlerince; raporun düzenlenmesinde esas alınan cetvellerde söz konusu sekel "GEÇİCİ FONKSİYON KAYBINA SEBEP OLAN RUHSAL HASTALIKLAR" başlığı altında gruplandırılmakta olup, yönetmelikte açıkça bu gruptaki hastaların bir yıl sonra tekrar kontrolü gerektiği, engellik oranları belirtilere göre değil, işlevsellik düzeylerine göre belirlenir” düzenlemesinin yer aldığı, başvuranın psikolojik muayenesi 05/11/2021 tarihinde yapılmış olup, bu tarihten önce bu yönde bir teşhis konulduğuna dair dosyada bilgi bulunmadığı, bu durumda alınan maluliyet raporunun başvuranın psikolojik rahatsızlığıyla ilgili tedavi evrakları, kullandığı ilaçların neler olduğu ve ne kadar süreyle kullandığını içermediği ve Yönetmelikte geçen bir yıllık tekrar kontrol muayenesi şartını taşımadığından usulüne uygun alınmış bir rapor olarak kabulü mümkün olmadığı, başvuru şartının yerine getirilmediği gerekçesiyle başvurunun usulden reddine karar verildiği anlaşılmıştır.

Ancak varılan sonuç doğru olmamıştır.

Bu durumda, İtiraz Hakem Heyetince; davacının kazaya ilişkin tüm tedavi evrakı eklenip (eksik varsa temini ile) dosyada bulunan sağlık kurulu raporları da irdelenmek ve bizzat muayene edilmek suretiyle 30.08.2020 kaza tarihi itibari ile yürürlükte bulunan Erişkinler İçin Engellilik Değerlendirmesi Hakkında Yönetmelik hükümlerine göre sürekli iş göremezlik oranı belirlenerek, özellikle kazadan sonra oluştuğu belirtilen “travma sonrası stres bozukluğu” olarak nitelendirilen rahatsızlık nedeniyle davacıda sürekli iş göremezliğin oluşup oluşmadığı veya bu bulgunun, sürekli iş göremezlik oranını artırıp artırmadığı, kaza ile illiyet bağının bulunup bulunmadığı, ömür boyu sürüp sürmeyeceği, sürekli değilse ne kadar devam edeceği hususlarına yer verilerek ve bizzat muayene edilmek suretiyle yukarıda açıklandığı üzere içerisinde psikiyatri uzmanı bulunan yetkili sağlık kurulundan gerekçeli, denetime elverişli rapor alınıp sonucuna göre karar verilmesi gerekirken yazılı olduğu şekilde hüküm kurulması bozmayı gerektirmiştir.

VI. KARAR

Açıklanan sebeplerle;

Davacı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile temyiz olunan İtiraz Hakem Heyeti kararının BOZULMASINA,

Peşin alınan temyiz harcının istek hâlinde davacıya iadesine,

Dosyanın mahkemeye gönderilmesine,18.12.2024 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.