Esas No: 2012/28164
Karar No: 2013/25635
Karar Tarihi: 20.11.2013

**(Kapatılan)22. Hukuk Dairesi         2012/28164 E.  ,  2013/25635 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :... Mahkemesi

DAVA :Davacı, kıdem, ihbar tazminatı, yıllık izin, fazla mesai, hafta tatili ve genel tatil ücret alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde duruşmalı olarak davacı ve davalı ... Tem. Tur. İnş. Otom San. Tic. Ltd. Şti. avukatı tarafından temyiz edilmiş ise de; duruşma gününün taraflara tebliği için davetiyeye yapıştırılacak posta pulu bulunmadığından duruşma isteğinin reddine ve incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten sonra Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor sunuldu, dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı vekili, davacının asıl işveren ...’nde alt işveren konumundaki diğer davalı şirketlere bağlı olarak çalıştığını, 01/04/2005 tarihinde temizlikçi ve çamaşırhane görevlisi olarak işe başladığını, 31/12/2009 tarihine kadar davalı hastanenin çamaşırhanesinde çalıştığını, fazla mesai ve genel tatil ücretlerinin ödenmediğini, 31/12/2009 tarihinde hiçbir sebep sunmaksızın ... sözleşmesine son verildiğini belirterek, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, yıllık izin ücreti fazla mesai ve tatil çalışmalarının karşılığı alacaklarının tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı hazine vekili, davacının davalı müvekkili Kurumun bir çalışanı olmadığını, husumet itirazında bulunduklarını, davacının davalı Kuruma hizmet veren diğer davalı firmanın çalışanı olup en son çalıştığı şirket tarafından ... sözleşmesinin sonlandırıldığını beyanla davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı ... Temizlik Turizm İnşaat ... Otomasyon San. ve İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. vekili, davacının yıllık izin, fazla mesai, genel tatil ve hafta sonu fazla mesai ücretleri talepleri yönünden zamanaşımı def'inde bulunduklarını, davacının davalı şirketten önce çalıştığı şirketlerde varsa işçilik haklarından sorumlu tutulmasının mümkün olmadığını belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece yapılan yargılama sonunda davanın kısmen kabulü ile mütalaasına başvurulan hesap bilirkişi raporuna itibarla davalı ... Temizlik Turizm İnşaat ... Otomasyon San. ve İç ve Dış Tic. Ltd. Şti., hakkındaki davanın kabulüne diğer davalılar hakkındaki davanın reddine karar verilmiştir.

Karar davacı ve davalı ... Temizlik Turizm İnşaat ... Otomasyon San ve İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. vekili tarafından temyiz edilmiştir.

I-Davacı temyizi yönünden;

Dosya içeriğine göre davacının davalı ...’na ait hastanelerde çalıştığı, bu şekilde davalı bakanlığın asıl işveren olduğunun kabulü ile 4857 sayılı ... Kanunu'nun 2/6. maddesi gereğince asıl işverenin işçilik alacaklarından alt işverenle birlikte sorumlu olduğu gözetilmeden, itibar edilen bilirkişi raporunda da asıl işveren sıfatı ile davalı bakanlığın sorumlu olduğuna dair tespite aykırı olarak karar yerinde gerekçe gösterilmeden davalı bakanlık hakkındaki reddine karar verilmesi hatalıdır.

II -Davalı ... Temizlik Turizm İnşaat ... Otomasyon San. ve İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.’nin temyizi yönünden;

İşyeri devrinin ... ilişkisine etkileri ile işçilik alacaklarından sorumluluk bakımından taraflar arasında uyuşmazlık sözkonusudur.

İşyeri devrinin esasları ve sonuçları 4857 sayılı ... Kanunu’nun 6. maddesinde düzenlenmiştir. Sözü edilen hükümde, işyerinin veya bir bölümünün devrinde devir tarihinde mevcut olan ... sözleşmelerinin bütün hak ve borçlarıyla devralan işverene geçeceği öngörülmüştür. Devir tarihinden önce doğmuş ve devir tarihinde ödenmesi gereken borçlar açısından, devreden işverenle devralan işverenin birlikte sorumlu oldukları aynı yasanın üçüncü fıkrasında belirtilmiş, devreden işverenin sorumluluğunun devir tarihinden itibaren iki yıl süreyle sınırlı olduğu hükme bağlanmıştır.

Değinilen Kanunun 120. maddesi hükmüne göre, 1475 sayılı Kanun'un 14. maddesi halen yürürlükte olduğundan, işyeri devirlerinde kıdem tazminatına hak kazanma ve hesap yöntemi bakımından belirtilen madde hükmü uygulanmalıdır. Anılan maddeye göre, işyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir işverenden başka bir işverene geçmesi veya başka bir yere nakli halinde, işçinin kıdemi işyeri veya işyerlerindeki hizmet sözleşmeleri sürelerinin toplamı üzerinden hesaplanmalıdır. Bununla birlikte, işyerini devreden işverenlerin bu sorumlulukları, işçiyi çalıştırdıkları sürelerle ve devir esnasındaki işçinin aldığı ücret seviyesiyle sınırlıdır.

İşyeri devri halinde kıdem tazminatı bakımından devreden işveren kendi dönemi ve devir tarihindeki son ücreti ile sınırlı olmak üzere sorumludur. 1475 sayılı Yasanın 14. maddesinin ikinci fıkrasında, devreden işverenin sorumluluğu bakımından bir süre öngörülmediğinden, 4857 sayılı Yasanın 6. maddesinde sözü edilen devreden işveren için öngörülen iki yıllık süre sınırlaması, kıdem tazminatı bakımından sözkonusu olmaz. O halde kıdem tazminatı işyeri devri öncesi ve sonrasında geçen sürenin tamamı için hesaplanmalı, ancak devreden işveren veya işverenler bakımından kendi dönemleri ve devir tarihindeki ücret ile sınırlı sorumluluk belirlenmelidir.

Dosya içeriğine göre davacının çalışma süresi içinde davalı ... Temizlik Turizm İnşaat ... Otomasyon San. ve İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. işyerindeki çalışması öncesinde diğer davalı şirketlerde çalıştığı anlaşılmaktadır. Mahkemece hükme esas alınan raporda 4857 sayılı Kanun'un 6/3. maddesinde devreden işverenin sorumluluğunun devir tarihinden itibaren iki yıl süreyle sınırlı olduğu hükme bağlandığı, devir tarihinden itibaren dava tarihi itibariyle iki yıldan fazla süre geçtiği gerekçesiyle sadece son alt işveren olan davalı ... Temizlik şirketinin sorumlu olduğu kabul edilerek hesaplama yapılmıştır.

Mahkemece davalı şirketler arasında ... Kanunun 6. maddesi anlamında işyeri devri olup olmadığı yönünde bir araştırma yapılmadan eksin inceleme ve araştırma ile yazılı şekilde karar verilmesi hatalıdır.

Öncelikle davacının dava konusu ettiği döneme ilişkin davalı şirketlerden ve asıl işverenlikten işyeri devrinin tespitine esas olacak tüm kayıt ve belgeler getirtilerek sonra davalı şirketler arasında işyeri devri olup olmadığı belirlenmeli, işyeri devrinin bulunduğunun tespiti halinde kıdem tazminatından 1475 sayılı Kanun'un 14. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kıdem tazminatından işçiyi çalıştırdıkları sürelerle ve devir esnasındaki işçinin aldığı ücret seviyesiyle sınırlı olduğu gözetilerek kıdem tazminatından sorumlu oldukları miktarlar belirlenerek kıdem tazminatı isteği hüküm altına alınmalıdır.

Mahkemece eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 20.11.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.