Esas No: 2021/12939
Karar No: 2022/317
Karar Tarihi: 13.01.2022

**9. Hukuk Dairesi         2021/12939 E.  ,  2022/317 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

DAVA TÜRÜ : ALACAK

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi taraf vekillerince istenilmekle, temyiz taleplerinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı iş sözleşmesinin haklı neden olmaksızın davalı tarafça feshedildiğini beyanla kıdem ve ihbar tazminatı ile bir kısım işçilik alacaklarının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili, davanın reddi gerektiğini savunmuştur.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan delillere ve bilirkişi raporuna göre, davanın kısmen kabulüne dair verilen karar Dairemizin 2016/30918 esas 2020/14213 karar sayılı ilamı ile davacının haftalık çalışma süresinin 6 gün 7:30-18:30 arası olduğunun kabul edilmesinin dosya kapsamına uygun olacağı belirtilerek davacı lehine bozulmuştur.

Mahkemece bozmaya uyularak devam edilen yargılama neticesinde davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Karar süresi içinde taraf vekillerince temyiz edilmiştir.

Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının tüm, davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Taraflar arasında fazla mesai ücreti hususunda uyuşmazlık bulunmaktadır.

Somut olayda mahkemece, Dairemizin yukarıda anılı bozma ilamı doğrultusunda ek rapor alınmış ve 03.06.2021 havale tarihli bilirkişi raporunda davacının fazla mesai ücreti 28.139,07 TL olarak hesaplanmış ve indirim yapılıp yapılmayacağı ve yapılacaksa oranı mahkeme takdirine bırakılmıştır. Mahkemece gerekçede 03.06.2021 tarihli ek rapordaki hesaplamalara itibar edildiği ve fazla mesai ücreti yönünden raporda hesaplanan miktardan yüzde 50 indirim yapıldığı belirtilerek karar verilmiştir.

Öncelikle mahkemece bozma öncesinde hesaplanan fazla mesai ücretinden 1/3 indirim yapılmasına karar verilmiş ve verilen bu karar Dairemizin yukarıda anılı ilamı ile davacı lehine bozulmuştur. Bu halde Mahkemece bozma ilamından sonra usuli kazanılmış hak ilkesine aykırı olarak hesaplanan fazla mesai ücretinden yüzde 50 indirim yapılması hatalı olmuştur.

Ayrıca, Mahkemece gerekçede 03.06.2021 tarihli bilirkişi ek raporunda hesaplanan fazla mesai ücretinden yüzde 50 indirim yapıldığı belirtilmesine karşın hüküm kısmında davacının ıslah ettiği miktar üzerinden yüzde 50 indirim uygulanarak karar verilmesi hatalı olmuştur.

Bu halde mahkemece 03.06.2021 tarihli ek raporda hesaplanan fazla mesai ücretinden davacı lehine oluşan usuli kazanışmış hak dikkate alınarak 1/3 indirim uygulanması sureti ile çıkacak sonuç doğrultusunda fazla mesai ücretine hükmedilmesi gerekirken yazılı şekilde bozma öncesinde 11.195,64 TL fazla mesai ücretine hükmedilip verilen karar davacı lehine bozulmasına rağmen bozma sonrasında 10.953,055 TL fazla mesai ücretine hükmedilmesi bozmayı gerektirmiştir.

SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz karar harcının istek halinde ilgililere iadesine, 13/01/2022 gününde oybirliğiyle karar verildi.