Esas No: 2010/3059
Karar No: 2010/5933
Karar Tarihi: 05.07.2010

5. Ceza Dairesi 2010/3059 E., 2010/5933 K.

**5. Ceza Dairesi 2010/3059 E., 2010/5933 K.**

**- CEZA ARTIRIMI

- EKSİK İNCELEME**- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 49 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 61 ]

- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 102 ]

**"İçtihat Metni"**

Beden veya ruh sağlığını bozacak biçimde nitelikli cinsel saldırı suçundan sanıklar M.... S....., H.... Ç.... ve S..... Ö......'nün yapılan yargılanmaları sonunda; sanık M.... S.....,'ın atılı suçtan mahkümiyetine, sanık H.... Ç.... 'in beraetine, sanık S..... Ö...... hakkında açılan davanın ise tefrikine dair, Ankara 7. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 31.12.2009 gün ve 2009/62 Esas, 2009/448 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanıklar M.... S..... müdafii, katılan vekili ve O Yer C.Savcısı tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;

Sanık S..... Ö...... hakkında verilen kamu davasının ayrılması kararının temyiz yeteneği bulunmadığından müdafiin buna ilişkin temyiz isteğinin CMUK.nun 317. maddesi gereğince reddiyle, incelemenin diğer sanıklar H.... Ç.... ve M.... S..... haklarında kurulan hükümlerle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanık H.... Ç.... hakkında verilen hükmün incelenmesinde;

Sanığın leh ve aleyhindeki toplanan tüm kanıtları inceleyip, irdeleyen ve iddianın reddine ilişkin sebepleri karar yerinde ayrı ayrı gösteren, savunmayı tercih nedenlerini açıklayan, aleyhteki kanıtları hükümlülük için yeterli görmeyen mahkemenin beliren takdir ve kanaati karşısında tebliğnamedeki bozma isteyen düşünceye iştirak edilmediği gibi katılan vekili ve O Yer C.Savcısının temyiz itirazları da yerinde görülmediğinden reddiyle usul ve yasaya uygun hükmün ONANMASINA,

Sanık M.... S..... hakkında kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarına gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Suç niteliğini belirlemeye etkisi nedeniyle mağdurenin onaylı nüfus kaydı temin edilmeden noksan araştırmaya dayanılarak hüküm kurulması, Kabule göre de;

Oluşa uygun olarak sanığın işlediği kabul edilen birden fazla kişi ile birlikte nitelikli cinsel saldırı suçuna uyan 5237 sayılı TCK.nun 102/2 ve 102/3-d maddeleri uyarınca verilen ceza artırım nedeniyle 10 yılı geçse dahi, suçun sonucunda ruh sağlığının bozulmasından dolayı hakkaniyet gereği, 49. maddede dikkate alınarak neticenin ağırlığına göre tayin edilen cezanın 102/5. maddesi gereğince bir miktar daha artırılması suretiyle sonuç cezanın belirlenmesi yerine, 61. maddede belirtilen sıraya aykırı olarak 102/2, 102/3-d ve 102/5. maddelerine göre belirlenen cezaya tekrar 102/3-d uyarınca yapılan artırım tutarının eklenmesi,

Kanuna aykırı ve sanık müdafii ile katılan vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, belirtilen nedenlerle hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 05.07.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.