Esas No: 2014/8057
Karar No: 2014/14002
Karar Tarihi: 09.12.2014

**14. Ceza Dairesi         2014/8057 E.  ,  2014/14002 K.**

**"İçtihat Metni"**

Tebliğname No : 14 - 2014/152363

MAHKEMESİ : Manisa 2. Ağır Ceza Mahkemesi

TARİHİ : 07.03.2014

NUMARASI : 2013/8 Esas, 2014/91 Karar

SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekledosya incelenerek gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdure 13.12.2012 tarihli savcılık beyanında, olay tarihlerinden 08.12.2012 de, dedesi olan sanığın evde kimsenin olmadığı sırada kendisini yatağa yatırarak parmağını bacağına bastırdığını, sanığın daha öncede kilodunu çıkartarak parmağını bastırdığını beyan ettiği, 01.07.2013 tarihli mahkeme ifadesinde, sanığın kendisini yatağa yatırarak çiş yaptığı yerine parmağını soktuğunu, bu eylemin daha öncede olmak üzere iki kez gerçekleştiğini, mağdureye Cumhuriyet Savcılığı beyanı okunup sorulduğunda mağdurenin eliyle cinsel organını işaret ederek sanığın parmağını oraya değdirdiğini ifade ettiği, mağdureye yine sorulduğunda mağdurenin, sanığın parmağını çiş yaptığı yere bastırdığını ifade ettiği, mağdure hakkında Manisa Devlet Hastanesi Adli Tıp Polikliniğinden alınan 13.12.2012 tarihli raporda, mağdurenin bakire olduğu, hymen etrafında ve gerekse labiummimnör arkasında çepeçevre rengi koyulaşmaya başlamış yüzeysel ekimoz, sol labiummimnör altında hafif kanamalı çatlak izlendiği, bu hipereminin bir zorlama sonucu meydana geleceğinin belirtildiği, bu bulgulardan sanığın cinsel istismar eylemlerini mağdurenin cinsel organına parmağını sokmak suretiyle mi, yoksa parmağını sokmaksızın cinsel organa bastırmak suretiylemi gerçekleştirdiğinin anlaşılamaması karşısında, mağdurenin bir adli tıp uzmanına sevk edilip, gerektirdiğinde Adli Tıp Kurumundan da görüş alınarak, mağdurenin hymen muayenesinin yaptırılarak, hymenin parmak sokmak suretiyle duhule müsait olup olmadığı, mağdure hakkında Manisa Devlet Hastanesi Adli Tıp Polikliniğinden alınan 13.12.2012 tarihli raporda belirtilen hipereminin cinsel organa parmak sokmak suretiyle mi, yoksa parmakla bastırılmak suretiyle mi gerçekleşip gerçekleşmediği hususlarında rapor alındıktan sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri yerine eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK.nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın, denetime imkân verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, 09.12.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.