Esas No: 2017/1909
Karar No: 2017/8140
Karar Tarihi: 16.10.2017

**19. Ceza Dairesi         2017/1909 E.  ,  2017/8140 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 1219 Sayılı Kanuna Aykırılık

HÜKÜM : Mahkumiyet

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü:

1-) Şikayetçi derneğin temyiz talebinin incelenmesinde;

Açılan kamu davasının niteliğine göre; 1219 sayılı Kanun'un 41. maddesinde öngörülen suçla korunan hukuki yararın kamu sağlığı, suçun mağdurunun ise toplumu oluşturan bütün bireyler olduğu, davaya katılma hak ve yetkileri açıkça yazılı olmayan ve suçtan doğrudan zarar görmeyen İl ve İlçe Sağlık Müdürlüğü veya Diş Tabipleri Odası gibi tüzel kişi kurumların davaya katılma ve hükmü temyize yetkileri bulunmadığı, adı geçen derneğin mahkemece kanuna aykırı gerekçeyle kamu davasına kabulünün, şikayetçiye bu niteliği ve dolayısıyla kanun yoluna başvurma hak ve yetkisi kazandırmayacağından, şikayetçinin temyiz isteminin 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca, tebliğnameye uygun olarak REDDİNE,

2-) Sanığın mahkumiyet kararına yönelik temyiz nedenlerinin incelenmesinde;

Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;

1219 sayılı Kanun'un 25. maddesinde düzenlenen suçun maddi unsurları; "Diploması olmadığı hâlde, menfaat temin etmek amacına yönelik olmasa bile, hasta tedavi etmek" veya "tabip unvanını takınmak" seçimlik fiilleridir.

1262 sayılı İspençiyari ve Tıbbi Müstahzarlar Kanunu'nun 19. maddesi ise; "...Ruhsatsız olarak müstahzar imal edenler veya bu şekilde imal edilen müstahzarları bilerek satan, satışa arz eden veya sattıranlar, bir yıldan beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Bu müstahzarların kendilerine atfedilen tedavi vasıflarını haiz olmadığı veya bu vasıfları azaltacak veya kaybedecek şekilde veya saf olmayan maddelerden imal edildiği anlaşıldığı takdirde ceza üçte bir oranında artırılır. Müstahzar olmamakla beraber hastalıkları teşhis ve tedavi ettiği beyanı ile herhangi bir ürünün satışını, pazarlamasını veya reklamını yapanlar bir yıldan beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Ayrıca bunların tanıtım veya satışlarının internet veya başkaca herhangi bir elektronik ortam üzerinden yapılması hâlinde 18'inci maddenin üçüncü fıkrası uygulanır.

Memleket dışında yapılmış müstahzarları ruhsatsız olarak ticaret amacıyla ithal etmek veya bunların özelliklerini bilerek satmak veya satışa arz etmek veya sattırmak kaçakçılıktır. Bu fıkrada yazılı suçları işleyenler hakkında Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu hükümleri tatbik olunur...",

5237 sayılı TCK'nın "Kişilerin hayatını ve sağlığını tehlikeye sokacak biçimde ilaç yapma veya satma" başlıklı 187. maddesi; "...Kişilerin hayatını ve sağlığını tehlikeye sokacak biçimde ilaç üreten veya satan kimseye bir yıldan beş yıla kadar hapis ve adlî para cezası verilir.

Bu suçun tabip veya eczacı tarafından ya da resmi izne dayalı olarak yürütülen bir meslek ve sanatın icrası kapsamında işlenmesi halinde, verilecek ceza üçte bir oranında artırılır..." hükümlerini amirdir.

Yukarıda bahsi geçen mevzuat hükümleri karşısında, Kimya öğretmenliği diploması olan sanığın, ... ve...'da işletmekte olduğu şirketler aracılığıyla; yapılan denetimlerde ele geçirilen "... cilt yenileyici krem" adlı ürünü ve saç bakım kremi, tüy dökücü krem, saç boyası gibi çeşitli tür ve miktarlarda tıbbi veya kozmetik ürününün satışını gerçekleştirdiği, internette erişime açık olan "gündüzkrem.com" adresi üzerinden veya aracı şirketler vasıtasıyla ürettiği ürünlerin reklamını yaptığı, en son ... gazetesinde 2012 yılında yapılan "Deney yaparken yüzü yanan kimyager, cilt hastalıklarını iyileştiren krem buldu" manşetiyle bir habere de konu olduğu, Sağlık Bakanlığı İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu'nun sanık ve şirketi hakkında ayrıca soruşturma başlattığı, soruşturma devam ettiği sırada Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından sanığın bulduğu ve değişik deri hastalıklarını tedavi ettiğini söylediği ilacı hastalara satıp uygulamaktan ibaret eylemleri nedeniyle 1219 sayılı Kanun'un 25. maddesi gereği cezalandırılması istemiyle kamu davası açıldığı anlaşılmakla,

Sanık hakkında Sağlık Bakanlığı tarafından başlatılan soruşturmanın akıbetinin ve suça konu ilaçlar üzerinde yapılan incelemenin sonucunun sorulması, gelecek cevaba göre dosyada mevcut diğer delillerle birlikte sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, eksik kovuşturma ile yetinilerek yazılı şekilde karar verilmesi,

Kabule göre ise;

Mahkemece suçtan doğrudan zarar görmediği için davaya katılma hakkı bulunmayan Türk Plastik Rekonstrüktif ve Estetik Cerrahi Derneğinin davaya katılan olarak kabul edilip lehine vekalet ücretine hükmolunması,

Kanuna aykırı ve sanığın temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden tebliğnameye uygun olarak, HÜKMÜN 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın mahkemesine gönderilmesine, 16/10/2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.