Esas No: 2008/6056
Karar No: 2008/9799
Karar Tarihi: 03.07.2008

**(Kapatılan)20. Hukuk Dairesi         2008/6056 E.  ,  2008/9799 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

DAVACI VE DAVALI :

Taraflar arasındaki orman kadastrosuna itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ve karşı davalı ... Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Davacı ve davalı ... Yönetimi 10.02.1998 tarihli dilekçeyle ... Beldesi ... Köyü 3508 sayılı parselin 1991 yılında yapılıp kesinleşen orman kadastrosu sınırları içinde kalan devlet ormanı olduğu, tapu kaydının iptalini ve orman niteliğiyle Hazine adına tapuya tescilini, davalı ve davacı ...04.05.1999 tarihli dilekçeyle ... Köyü 3508 sayılı parselin kendi adına tapuda kayıtlı olduğunu, orman ile ilgisi olmadığı halde, orman olarak sınırlandırıldığını, yasal olmayan bu işlemin iptalini istemiştir. Mahkemece davalar birleştirilerek yapılan yargılama sonunda, Orman Yönetiminin davasının reddine, Refik Yaşa’nın davasının kabulüne, çekişmeli ... Köyü 3508 sayılı parselin orman olarak sınırlandırılmasına ilişkin orman kadastro işleminin iptaline karar verilmiş, hüküm davacı ve karşı davalı ... Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kesinleşen orman kadastrosu sınırları içinde kalan taşınmazın tapu kaydının iptal ve tesciline ve karşı dava olarak on yıllık süre içinde açılan orman kadastrosuna itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 1991 yılında yapılmış, 19.06.1991 ila 19.12.1991 tarihinde ilan edilmiştir.

Genel Kadastroda ... Köyü Darıcı mevkii 1935 parsel sayılı 21900 m2 yüzölçümündeki taşınmaz 20.05.1982 tarihinde taşlık ve çalılık yerlerden iken 1960 yılında ...tarafından zeytinlik haline getirildiğinden söz edilerek Hazine adına tesbit edilmiş, itirazı red edilen ...tarafından açılan kadastro tesbitine itiraz davasının kabulüne, taşınmazın Hazine adına yapılan tesbitinin iptaline ve ...adına zeytinli tarla olarak tesciline ilişkin Kadastro Mahkemesinin 09.08.1988 gün ve 1987/138-225 sayılı kararının, Yargıtay 7. Hukuk Dairesinin 08.06.1989 gün ve 8325-6950 sayılı kararıyla onanmasından sonra kesinleşmesiyle ...adına tapuya tescil edilmiş, 22.05.1996 tarihinde ifrazen 13800 m2 yüzölçümündeki 3507 sayılı parsel ve 8100 m2 yüzölçümündeki 3508 sayılı parseller ...adına tescil edilmiştir.

Birleştirilen ...tarafından açılan tapu iptal tescil davasına ilişkin dava dosyasında birleştirme kararından önce, eski tarihli memleket haritası amenajman planı ve ... fotoğraflarının uygulanmasına dayalı 20.02.2004 tarihli keşif sonucu düzenlenen 03.03.2004 tarihli raporda; çekişmeli 3508 sayılı parselin 1958 yılında basılan memleket haritasında ... ağacı sembollü kapalı alanda bulunduğunu, 1949 çekimi ... fotoğraflarında taşınmazın içinde gevşek durumdaki ... ağaçları ve örtü bulunduğu, eski tarihlerden beri tarla ve zeytinlik

olarak kullanıldığı sonuç olarak orman sayılmayan yerlerden olduğu bildirilip, taşınmazın memleket haritasındakik konumunu göstermemiş, taşınmazın eğimini raporunda bildirmemiş, aynı keşfe katılan ziraat uzmanı bilirkişi ise taşınmazın eğiminin %15-20 olduğunu yaşlı ... ağaçları ile kaplı olduğunu bildirmiş, Orman Yönetimi tarafından açılan tapu iptal tescil davasında 01.05.1998 tarihinde yapılan keşif sonucu düzenlediği raporunda ise aynı orman bilirkişisi ... ... ... taşınmazın eğiminin %2-3 olduğunu, araziden toplanıp teraslar halinde yığılan ve taşınmazın üzerinde geniş yer tutan taşlar arasında pırnal çalılarının bulunduğunu, toprağın ... toprağı olduğunu, tarihini bildirmediği memleket haritasında ise açık alan olarak görüldüğünü bildirmiş, raporuna eklediği memleket haritası üzerinde taşınmazın konumunu denetime olanak tanımayacak biçimde nokta olarak işaretlemiş, daha sonra yapılan keşifte de eski tarihli harita ve ... fotoğrafları uygulanmamıştır.

Hükme dayanak yapılan ve birleşen iki yarı dosyada aynı çekişmeli taşınmaz için uzman bilirkişi ... ... ... tarafından düzenlenen iki ayrı raporda çekişmeli taşınmazın eski tarihli memleket haritasındaki nitelemesi konusunda açık çelişki olduğu, Orman Yönetim tarafından açılan 1998/63 esasa kayıtlı davada yapılan keşif sonucu düzenlediği raporuna eklediği memleket haritasında taşınmazın konumunu denetime olanak tanımayacak biçimde nokta olarak işaretlemesi ve diğer uzman bilirkişi raporlarının eski tarihli haritaların uygulanmasına dayalı olmadığından bu raporlara dayanılamayacağı gibi, ... ... ... tarafından düzenlenen raporlar taşınmazın eğimi ve bitki örtüsü yönünden ziraat uzmanı bilirkişi ... ... tarafından düzenlenen raporlada çelişmektedir.

Çelişkili ve yetersiz bilirkişi raporlarına dayanılarak hüküm kurulamaz. Orman Yönetimin taraf olmadığı Kadastro Mahkemesi kararı yönetimi bağlamaz.

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

Yüksek eğimli funda ve makilerle kaplı alanlar orman ve ... muhafaza karakteri taşıması nedeniyle 6831 Sayılı Yasanın 1/J maddesi kapsamı dışında aynı yasanın 1. maddesinin 1. fıkrası gereğince orman sayılan yerdir. Orman Yasasının 1. Maddesinin 2. fıkrasının (İ) bendi “Sahipli arazideki aşılı ve aşısız zeytinliklerle, özel yasası gereğince Devlet Ormanından tefrik edilmiş ve imar ıslah ve temlik şartları yerine getirilmiş bulunan yabani zeytinlikler ile 09.07.1956 tarih ve 6777 Sayılı Kanunda tasrih edilen yabani ve aşılanmış fıstıklık, sakızlık ve harnupluklar” ın orman sayılmayacağı, kabul edilmişse de, çekişmeli taşınmazlara ait her hangi bir tapu kaydına dayanılmadığı gibi, 3573 Sayılı Yasa gereği tahsis de bulunmamaktadır.

Bilimsel ve teknik olarak ve 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastro Yönetmeliğinin 23/P maddesi gereğince eğimi % 12'yi geçen yerler orman ve ... muhafaza karakteri taşıdığından aynı yönetmeliğin 26/i bendi gereğince orman olarak sınırlandırılır.

Mahkemece, en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ile 3573 sayılı yasa hükümlerine göre yapıldığı anlaşılan zeytincilik parsellerin tahsisine ilişkin belgeler ile çekişmeli yeri gösteren zeytincilik dağıtım haritası ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş

ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları veya olanağı varsa çeşitli bakış açılarından görüntüleri CD ye çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.

SONUÇ: yukarıda açıklanan nedenlerle davacı ... Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, Yönetim tarafından peşin yatırılan temyiz harcının istek halinde yatıran Orman Yönetimine iadesine 03.07.2008 günü oybirliği ile karar verildi.