Esas No: 2021/11787
Karar No: 2022/9532
Karar Tarihi: 01.12.2022

**1. Ceza Dairesi         2021/11787 E.  ,  2022/9532 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SUÇ :İhmali davranışla kasten öldürme

HÜKÜM :1)Konya 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 27/10/2016 tarih, 2016/242 Esas ve 2016/451 Karar sayılı; Sanık hakkında maktule yönelik ihmali davranışla ölüme neden olma suçundan TCK'nin 83/3, 62, 53/1. maddeleri gereğince 8 yıl 4 ay hapis cezasına mahkumiyetine, dair karar.

2)... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 22/09/2017 tarih, 2017/494 (E) ve 2017/1686 (K) sayılı;"hüküm fıkrasının 1 numaralı bendinde yer alan 83/3. maddesi ibaresinin çıkartılarak, yerine 82/1-e, 21/2, 83/2-a-b. maddesi delaletiyle 83/3. fıkrasının 3. cümlesi ibaresinin yazılmasına karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEREK, istinaf başvurularının duruşmalı yapılan inceleme sonunda CMK'nin 280/1-a maddesi uyarınca ESASTAN REDDİNE" dair karar.

TEMYİZ EDENLER : Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısı, sanık müdafii, katılan ... Hizmetler Bakanlığı vekili

TÜRK MİLLETİ ADINA

... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 22/09/2017 tarih, 2017/494 (E) ve 2017/1686 (K) sayılı kararının Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısı, sanık müdafii ve katılan kurum vekili tarafından 5271 sayılı CMK'nin 291. maddesinde belirtilen süre içinde temyiz edildiği anlaşılmıştır.

Dosya incelendi.

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanık hakkında maktule yönelik ihmali davranışla kasten öldürme suçundan ilk derece mahkemesince hükmedilen hapis cezasının 5 yılın üzerinde olması nedeniyle bölge adliye mahkemesi kararının 5271 sayılı CMK'nin 286/2-a maddesi gereğince temyizi kabil olduğu belirlenerek yapılan incelemede;

... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 22/09/2017 tarih, 22017/494 (E) ve 2017/1686 (K) sayılı "istinaf başvurularının düzeltilerek esastan reddine" dair hükmünün sanık müdafiinin; suç vasfına, beraat kararı verilmesi gerektiğine, Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısının; suç vasfına, katılan ... Hizmetler Bakanlığı vekilinin; takdiri indirim maddesinin uygulanmasının usul ve yasaya aykırı olduğuna yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddiyle,

Ancak;

Mağdur ...'nin sanığın çalıştığı özel hastanede 07/08/2015 tarihinde normal doğum yaptığı, prematüre doğan Yasir bebeğin yeni doğan yoğun bakım ünitesinde küvöze alındığı, solunum cihazı takıldığı, beslenmesinin OGS ile yapıldığı, 14/08/2015 tarihinde bebekten OGS'nin çıkartıldığı, biberonla ilk beslenmesinin yapıldığı, aynı gün annesi tarafından da emzirildiği ve herhangi bir sorun çıkmadığı, saat 17:00 sıralarında hemşire olan sanığın yeni doğan yoğun bakım ünitesinde nöbete başladığı, nöbeti sırasında sorumlu olduğu bebeklerden birinin maktul ... olduğu, sabah saat:07:00 sıralarında Yasir bebeği biberonla beslediği sırada mamanın bebeğin genzine kaçması üzerine bebeğin ağzından ve burnundan mamayı aspire ettiği, bu sırada bebeğin kustuğu, sanığın normal boyutlarda bir ıslak mendili eline aldığı, katlamadan ve düzenlemeden parmağının üstüne koyarak bebeğinin ağzının içini temizlemeye çalıştığı ancak ıslak mendilin bebeğin boğazına kaçtığı, sanığın iki parmağını maktulün ağzının içine sokarak ıslak mendili almaya çalıştığı sırada ıslak mendili tamamen bebeğin boğazın kaçırdığı, çıkaramadığı, sanık savunmasında mendilin bebeğin midesine indiğini düşündüğü, korkudan kimseye haber vermediğini beyan ettiği ve Adli Tıp Kurumu Genel Kurulu'nun 20/04/2017 tarih ve 520 sayılı raporda bebeğin ölümünün akciğer enfeksiyonu ve gelişen komplikasyonlar sonucu meydana geldiği, bebeğin ölümü ile sanığın kusurlu eylemi arasında illiyet bağı bulunduğunun oy çokluğu ile mütalaa edildiği olayda;

Sanık ... hakkında maktul ...'ye yönelik ihmali davranışla kasten öldürme suçundan kurulan hükümde sanık hakkında TCK'nin 21/2 maddesinde düzenlenen olası kast indirimi uygulanmış ise de; sanık ... hakkında maktule yönelik eyleminin TCK'nin 83. maddesinde düzenlenen kasten öldürmenin ihmali davranışla işlenmesi suçunu oluşturduğunun kabul edilmesi ve sanık hakkında TCK'nin 82/1-e. maddesi delaletiyle TCK'nin 83/3. maddesinin 1. cümlesinden hüküm

kurulması ile yetinilmesi gerekirken, suçun manevi unsuru bakımından birlikte uygulama olanağı olmadığı halde sanık hakkında ayrıca TCK'nin 21/2. maddesinde düzenlenen olası kast hükümleri uygulanmak suretiyle eksik ceza tayini,

Bozmayı gerektirdiğinden, katılan kurum vekilinin yerinde görülen temyiz sebeplerinin kabulü ile ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 22/09/2017 tarih, 2017/494 (E) ve 2017/1686 (K) sayılı hükmünün CMK'nin 302/2. maddesi gereğince isteme aykırı olarak BOZULMASINA,

Dosyanın, 28.02.2019 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7165 sayılı Kanun'un 8. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nin 304/2-b maddesi gereğince “... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine, Yargıtay ilamının bir örneğinin ise Konya 1. Ağır Ceza Mahkemesine gönderilmek üzere” Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 01/12/2022 gününde oybirliğiyle karar verildi.