Esas No: 2016/2352
Karar No: 2017/12818
Karar Tarihi: 28.09.2017

**3. Hukuk Dairesi         2016/2352 E.  ,  2017/12818 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının mahkemece yapılan yargılaması sonucunda, davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün, süresi içinde davalı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine; temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra, dosya içerisindeki kağıtlar okunup gereği düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı ; davalının abonesiz olarak elektrik tüketimi yaptığının 17/04/2010 tarihli tutanakla tespit edildiğini, davalı Dedaş A.Ş Şanlıurfa İl Müdürlüğüne olan kaçak tüketim borcunu ödemediği için hakkında Şanlıurfa 1. İcra Müdürlüğünün 2010-9628 esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatılarak davalıya ödeme emri gönderilmiş olduğunu, davalının 18/04/2012 tarihinde borca itiraz ettiğini, davalının itirazı üzerine takibin durdurulduğunu, davalının borca itirazının haksız ve mesnetsiz olduğunu beyanla ; davalının icra takibine yaptığı itirazın iptaline, takibin devamına, davalının % 40 'dan aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dilekçesi davalıya tebliğ edilmiş olup davalı davaya cevap vermediği gibi duruşmalara katılmamış, yargılamaya yokluğunda devam edilmiştir ,

Mahkemece; alınan bilirkişi raporuna göre, davanın kısmen kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı tarafça temyiz edilmiştir.

1-) Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre, davalının sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2-) Dava; davalının abone olmaksızın ve sayacın bağlantı ucu sökük şekilde elektrik kullanması nedeni ile hakkında tahakkuk eden kaçak elektrik bedelinin tahsili amacıyla davacı tarafından başlatılan ilamsız takibe vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.

Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda; kaçak elektrik bedeli hesabında aktif enerji tarifesine ilaveten dağıtım, iletim, kayıp kaçak, perakende satış hizmet bedeli ile enerji fonu ve TRT fonunun da hesaplandığı anlaşılmaktadır. 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanuna dayanılarak hazırlanan ve 25 Eylül 2002 günlü Resmi Gazetede yayınlanarak 01.03.2003 tarihinde yürürlüğe giren Elektrik Tarifeleri Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinin 13. maddesi hükmünde, gerçek veya tüzel kişiler tarafından hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmiş sayaçtan geçirilmeden mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilmiş. Aynı yönetmeliğin 15. madde hükmünde de, kaçak ve usulsüz elektrik enerjisi kullanımına ilişkin tespit, süre, tüketim miktarı hesaplama, tahakkuk, ödeme yöntemleri ile diğer usul ve esasların dağıtım lisansı sahibi tüzel kişiler tarafından belirlenerek Kuruma sunulacağı ve kurul onayı ile uygulamaya konulacağı açıklanmıştır.

Elektrik Piyasası Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği’nin uygulanmasına ilişkin usul ve esasları düzenlemek üzere Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu'nun 29/12/2005 tarihli toplantısında; 1 Ocak 2006 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere, dağıtım lisansı sahibi tüzel kişiler tarafından uygulanacak “Kaçak ve Usulsüz Elektrik Enerjisi Kullanılması Durumunda Yapılacak İşlemlere İlişkin Usul ve Esaslar” hakkında 622 sayılı karar alınmış; bu alınan karar , aynı kurum tarafından hazırlanan ve 08.05.2014 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren "Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği" nin yürürlüğe girmesine kadar hüküm icra etmiştir. 622 Sayılı Kararda ise bu kararın yürürlükte olduğu süre içinde kaçak elektrik enerjisi kullanılması halinde Tahakkuk işleminin nasıl yapılacağı 1/E Maddesinde düzenlenmiş olup buna göre kaçak elektrik enerjisi kullanımı halinde tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalarda tek terimli aktif enerji tarifesi üzerinden yapılacağı ve yapılan hesaplamalarda kademe, puant, güç, reaktif ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmayacağı Kaçak elektrik enerjisi kullandığı tespit edilen tüketicinin,aynı yönetmeliğin (C) bendindeki usul ve esaslar göz önünde bulundurularak; (B)- (1)- (a) bendinin 1 inci paragrafı, (B)- (1)- (b) bendi ve (B)- (2) bendi çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu abone grubuna kaçak elektrik enerjisi kullandığı tespit edilen tarihte uygulanmakta olan tek terimli aktif enerji bedelinin 1,5 (bir buçuk) katı ile çarpılarak kaçak tahakkuk bedelinin hesaplanacağı ve bu bedelin fatura edileceği belirtilmiştir. Bu 622 sayılı karar sonrasında ise 08.05.2014 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Elektrik Piyasası Tüketici hizmetleri Yönetmeliğinin 30. maddesinde ise Faturalamada Kurul onaylı "Fonsuz tarife " üzerinden yapılacağı belirtilmiştir.

Somut olaya gelince, dava konusu kaçak kullanım tutanağı 17,04,2010 Tarihinde gerçekleştiğinden Kaçak Elektrik Enerjisine ilişkin Tahakkuk işleminin bu kullanım tarihinde geçerli olan 622 Sayılı kararın 1/E. maddesine göre "tek terimli Aktif enerji tarifesinin " uygulanarak gerçekleştirilmesi ve bu tarife kapsamında olmayan kayıp-kaçak ,dağıtım bedeli, iletim bedeli ,PSH, Enerji Fonu, TRT Fonu nun yer almaması gerekirken , bilirkişi tarafından Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu tarafından hazırlanan ve 08.05.2014 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak tutanak tarihinden sonraki kaçak kullanımlara uygulanacak olan ve bu tarihte yürürlüğe giren Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 30. Maddesine göre "Fonsuz Tarife" (Fonsuz tarifede ; KK bedeli ,İletim bedeli,dağıtım bedeli, PSH bulunması gerekirken buna Enerji fonu, TRT payı nın dahil edilerek yapıldığı ) esas alınarak hesaplamanın yapıldığı, mahkemece de benimsenen bu hatalı bilirkişi raporuna göre hüküm kurulduğu anlaşılmaktadır. Dava konusu kaçak elektrik bedelinin Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu tarafından yayımlanan ve tutanak tarihi itibariyle yürürlükte olan 29.12.2005 günlü 622 sayılı kararına göre Aktif Enerji Tarifesi üzerinden bu karardaki usul ve esaslar dikkate alınarak hesaplanması gerektiği kuşkusuzdur. Bilirkişi raporu bu yönü ile yönetmeliğe uygun değildir. Yetersiz bilirkişi raporu benimsenerek hüküm verilemez.

Hal böyle olunca, mahkemece; dosyanın önceki bilirkişi dışında konusunda uzman üçlü bilirkişi kuruluna verilerek, bilirkişiden davacı kurumun davalı taraftan isteyebileceği kaçak elektrik bedelinin tutanak ve tahakkuk tarihinde yürürlükte bulunan Elektrik Piyasası Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği hükümlerine göre Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu tarafından yayımlanan 29.12.2005 günlü 622 sayılı kararına göre hesaplanması için rapor alınarak, sonucuna göre karar verilmesi gerekirken, yetersiz bilirkişi raporu benimsenerek yazılı şekilde hüküm kurulması bozmayı gerektirmiştir.

SONUÇ: Yukarıda (1) nolu bendde açıklanan nedenle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, (2) nolu bendde açıklanan nedenlerle temyiz edilen hükmün temyiz eden davalı yararına BOZULMASINA ve peşin alınan temyiz harcının istek halinde temyiz edene iadesine, 6100 sayılı HMK'nun geçici madde 3 atfıyla 1086 sayılı HUMK.nun 440.maddesi gereğince kararın tebliğinden itibaren 15 günlük süre içerisinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 28.09.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.