Esas No: 2011/4851
Karar No: 2012/11568
Karar Tarihi: 19.11.2012

**(Kapatılan)14. Ceza Dairesi         2011/4851 E.  ,  2012/11568 K.**

**"İçtihat Metni"**

Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs ve konut dokunulmazlığının ihlâli suçlarından sanık ...'ın yapılan yargılaması sonunda; beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde basit cinsel saldırı suçundan ve diğer atılı suçtan mahkûmiyetine dair Niğde Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 19.09.2007 gün ve 2006/345 Esas, 2007/197 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre, yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak:

Dosya içeriğine göre, olay akşamı saat 19.30 sıralarında evinde tek başına yaşayan 76 yaşındaki mağdurenin dışarı çıkmak için kapısını açtığı sırada sağır ve dilsiz olan sanığın mağdurenin üzerine saldırarak içeri girdiği, mağdureyi yere yatırarak onun şalvarını çıkarmaya çalıştığı, mağdurenin direnip bağırması ve çığlık atması üzerine yoldan geçmekte olan tanık ...'in sesi duyup, olay yerine yönelmesi sırasında sanığın eylemi tamamlayamadan olay yerinden kaçtığının anlaşılması karşısında, sanığın sübut bulan eyleminin nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçunu oluşturduğu gözetilmeden suç niteliğinde yanılgıya düşülerek basit cinsel saldırı suçundan mahkûmiyetine karar verilmesi,

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 05.04.2011 gün ve 2011/56 Esas, 2011/76 Karar sayılı ilamında açıklandığı üzere; mağdurenin olay nedeniyle ruh sağlığının bozulup bozulmadığına ilişkin, Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulundan veya Adli Tıp Kurumu Kanununun 7, 23/B ve 31. maddeleri gereğince Yükseköğretim Kurumları veya birimlerinde Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulu ölçütlerine göre, (içinde en az iki adli tıp uzmanı ile tetkik edilecek konunun uzmanı bir hekimin zorunlu katılımıyla ve en az beş kişiden oluşacak) bir heyet tarafından düzenlenecek rapora göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, usulüne uygun teşekkül etmeyen ve heyete katıldığı belirtilen ruh sağlığı ve hastalıkları uzmanı Dr. ...'nun imzasını da taşımayan Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu tarafından düzenlenen 29.06.2007 tarihli sağlık kurulu raporuna dayanılarak eksik incelemeyle cinsel saldırı suçundan ruh sağlığının bozulduğunun kabulü ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Konut dokunulmazlığının ihlâli suçu ile ilgili olarak, hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nın 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nın 231/5. maddesinde öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması karşısında, mahkemece 6008 sayılı Kanunun 7. maddesi gözetilerek hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,

Katılan mağdure vekilinin baro tarafından atandığı gözetilmeksizin katılan lehine vekâlet ücretine hükmedilmesi,

Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde basit cinsel saldırı suçundan ceza miktarı itibarıyla sanığın kazanılmış ... saklı kalmak kaydıyla 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 19.11.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.