Esas No: 2024/1617
Karar No: 2024/4089
Karar Tarihi: 14.05.2024

**8. Ceza Dairesi         2024/1617 E.  ,  2024/4089 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SAYISI : 2023/3001 E., 2023/2427 K.

SUÇLAR : Uyuşturucu madde ticareti yapma

HÜKÜMLER : İstinaf başvurularının esastan reddi

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

İlk Derece Mahkemesince verilen hükümlere yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin, 7079 sayılı Kanun’un 94 üncü maddesiyle değişik 5271 sayılı Kanun’un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası gereği takdîren reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKİ SÜREÇ

A. İstanbul Anadolu Cumhuriyet Başsavcılığının, 04.10.2022 tarihli iddianamesi ile suça sürüklenen çocukların 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 188 inci maddesinin üçüncü fıkrası, dördüncü fıkrasının (b) bendi, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca, İstanbul Anadolu Cumhuriyet Başsavcılığının, 28.10.2022 tarihli iddianamesi ile sanık ...'un 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 37 nci maddesinin birinci fıkrası, 188 inci maddesinin üçüncü fıkrası, dördüncü fıkrasının (b) bendi, 53 ncü maddesi, 54 üncü ve 63 ncü maddeleri uyarınca cezalandırılmaları istemiyle kamu davası açılmıştır.

B. İstanbul Anadolu 2.Ağır Ceza Mahkemesinin, 15.11.2023 tarihli kararı ile suça sürüklenen çocukların uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 188 inci maddesinin üçüncü fıkrası, dördüncü fıkrasının (b) bendi, beşinci fıkrası, 31 nci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesi, 52 nci maddesinin ikinci ve dördüncü fıkrası, ve 63 üncü maddesi uyarınca, sanık ...'un uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 37 nci maddesinin birinci fıkrası, 188 inci maddesinin üçüncü fıkrası, dördüncü fıkrasının (b) bendi, beşinci fıkrası, 62 nci maddesi, 52 nci maddesinin ikinci ve dördüncü fıkrası, 63 ncü maddesi 53 ncü maddesi ve 54 üncü maddesi uyarınca cezalandırılmalarına karar verilmiştir.

C. İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 4. Ceza Dairesinin, 19.12.2023 tarihli ve 2023/3001 Esas, 2023/2427 Karar sayılı kararı ile sanık ve suça sürüklenen çocuklar hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan ve re'sen de istinafa tabi olan hükümlere yönelik sanık ... müdafii ve suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin istinaf başvurularının 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Sanık ... müdafiinin temyiz istemi; yeterli delil bulunmadığına, beraat kararı verilmesi gerektiğine, gizli soruşturmacı görevlendirilmesine ilişkin kararın hukuka aykırı olduğuna, 5271 sayılı Kanun'un 140 ıncı maddesi uyarınca teknik araçla izleme konusunda alınan karar olmadığı, 188 inci maddesinin dördüncü fıkrasının (b) bendi ve beşinci fıkrasında düzenlenen artırım şartlarının oluşmadığı, gizli soruşturmacının kışkırtıcı ajan gibi davrandığı, kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna, delillerin hukuka aykırı şekilde toplandığına ilişkindir.

B. Suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz istemi; suçun unsurlarının oluşmadığına, ceza miktarı ve yapılan artırımın fazla olduğu, yeterli delil bulunmadığına, beraat kararı verilmesi gerektiğine, Hükmün gerekçesiz olduğuna, eylemin kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu oluşturacağına, sanık hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanması gerektiğine ilişkindir.

C. Suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz istemi; yaş küçüklüğü nedeniyle cezasında indirim yapılması gerektiğine, sanık ...'un tehdit ve baskısı altında eylemi gerçekleştirdiği, bu hususta dinlenmesi istenen tanıkların dinlenmediğine, menfaat sağlamadığına, suç unsurunun oluşmadığına, eylemin yardım etme niteliğinde olduğuna, 188 inci maddesinin dördüncü fıkrasının (b) bendi ve 5 artırım şartlarının oluşmadığına, okulun faal olmadığına, hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanması gerektiğine, delil değerlendirmesinin hatalı yapıldığına, adli kontrol kararının kaldırılması gerektiğine, gizli soruşturmacı görevlendirilmesine ilişkin kararın hukuka aykırı olduğuna, 5271 sayılı Kanun'un 140 ıncı maddesine uygun alınmış teknik araçlarla izlemeye dair karar bulunmadığına, gizli soruşturmacının ısrarla yasaklı madde almaya çalıştığına, tanık sıfatıyla ifadesi alınırken kimliği açık olarak dinlenmesi gerektiğine, Cumhuriyet Savcılığı gizli soruşturmacı görevlendirme talep yazısının aslı ya da onaylı örneğinin dosyada olmadığına, gerekçe olmadığına, suça sürüklenen çocuk hakkında adli para cezasının ödenmemesi durumunda hapse çevrilemeyeceğinin gözetilmediğine ve hukuka aykırı toplanan delillerin mahkumiyete esas alındığına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

Suça sürüklenen çocuk ...'in sokakta bekleyen gizli soruşturmacıya laf atarak narkotik madde temin edebileceklerini söylediği, gizli soruşturmacının kabul etmesiyle suça sürüklenen çocukların birlikte sanık ...'tan narkotik maddeyi alarak gizli soruşturmacıya verdikleri, satım parasını da Yunus'a verdikleri, alışveriş öncesi narkotik madde tartımının suça sürüklenen çocuk ... tarafından yapıldığı, suça sürüklenen çocukların 0,56 gram esrar elde edilmesine elverişli THC ihtiva eden hint keneviri bitki parçalarını sattığının görüntülerde görüldüğü, suça sürüklenen çocuk ...'in gizli soruşturmacıyı fark ederek uyuşturucu alıcısı olduklarını düşünüp kendiliğinden selam vererek uyuşturucu madde ticaretine zemin hazırladığı, suça sürüklenen çocukların görüntülerdeki kişi olduklarını da savunma içeriklerinden doğruladıkları, suça sürüklenen çocuk ...'in selamından sonra diğer sanık ...'tan narkotik madde temin ettiğinin tüm savunmalarla da sabit olduğu, sanık ...'un suça sürüklenen çocuk ...'den satın aldığını belirttiği narkotik maddeyi para iadesi yapması nedeniyle iade ettiğine dair savunmasının olağan hayat tecrübelerine uygun düşmemesi ve suça sürüklenen çocukların beyanlarıyla da örtüşmemesi karşısında suçtan kurtulmaya yönelik olduğu, suça sürüklenen çocuk ...'nin soruşturma aşamasında sanık ...'un etkisi altında eylemi bir kez yaptıkları şeklindeki ikrarının bulunması ve suça sürüklenen çocukların, sanık ...'un kendilerini yönlendirdiğine dair mahkemedeki savunmaları, sanık ... aleyhine olan beyanların bütünlük arzetmesi sanık ...'tan alınan narkotik maddenin suça sürüklenen çocuk ... tarafından gizli soruşturmacıya verildiği ile olay anında diğer suça sürüklenen çocuk ...'nin de orada olduğu ve narkotik madde tartımını yaptığının görüntülerden anlaşıldığı gerekçesiyle sanık ve suça sürüklenen çocukların mahkûmiyetlerine karar verilmiştir.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgular konusunda, Bölge Adliye Mahkemesince, isabetsizlik görülmediği gerekçesi ile sanık müdafii ve suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin istinaf başvurularının esastan reddine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

İlk Derece Mahkemesinin ve Bölge Adliye Mahkemesinin, suçun vasfına, suçun sübutuna, sanıklar arasındaki iştirak iradesine, 5237 sayılı Kanun'un 188 inci maddesinin beşinci fıkrasının uygulanmasına, 5237 sayılı Kanun'un 188 inci maddesinin dördüncü fıkrasının (b) bendinin uygulanmasına, delillerin hukuka uygun olarak toplandığına ilişkin takdirlerinde bir isabetsizlik bulunmadığı anlaşılmakla sanık müdafiinin ve suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin bu yöndeki temyiz sebepleri yerinde görülmemiş, hükümde açıklanan gerekçeler, tüm dosya kapsamına göre usul ve kanuna uygun bulunarak, aşağıda belirtilenler dışında hükümde hukuka aykırılık tespit edilmemiştir.

1. 5271 sayılı Kanun'un "Teknik Araçlarla İzleme" başlıklı 140 ıncı maddesindeki düzenlemeye göre, sanık ve suça sürüklenen çocukların teknik araçlarla izlenmesine ilişkin bir kararın dosya kapsamında bulunmadığı ve mahkemece sanık ve suça sürüklenen çocukların eylemlerinin sübutlarının gizli soruşturmacı faaliyetleri ile teknik araçlarla izleme sonucu elde edilen kayıtlara dayandırıldığı anlaşılmıştır. 5271 sayılı Kanun'un 217 nci maddesine göre sanık ve suça sürüklenen çocuklara atılı suç hukuka uygun şekilde elde edilmiş her türlü delille ispat edilebilir. Hukuka uygun olmayan teknik araçlarla izleme sonucu elde edilen delilin hükme esas alınması mümkün değildir.

2. Yapılan soruşturma işlemleri, kovuşturma kapsamı ve tüm dosya içeriğine göre sonuç olarak; sanık ve suça sürüklenen çocuklar hakkında 5271 sayılı Kanun'un 140 ıncı maddesi uyarınca teknik araçlarla izlemeye ilişkin bir kararın dosya içinde bulunmadığı anlaşıldığından; sanık ve suça sürüklenen çocuklar hakkında, teknik araçlarla izlemeye ilişkin verilmiş bir kararın bulunup bulunmadığının araştırılması, bulunuyor ise hukuki denetime olanak sağlayacak şekilde aslı veya onaylı örneğinin getirtilerek bu dosya arasına alınması; yoksa bu yöntemle elde edilen bilgilerin delil olarak değerlendirilemeyeceğinden, suçun sübutunun tespiti için sanıktan uyuşturucu madde alma, temin etme eylemini gerçekleştirirken fiziki takip yapan kolluk memurlarının 5271 sayılı Kanun'un 139 uncu maddesinin üçüncü fıkrası da gözetilerek tanık olarak dinlenilip, hükme esas alınan olaylara ilişkin olarak ayrı ayrı detaylı bir biçimde beyanlarının alınması, sonucuna göre sanık ve suça sürüklenen çocukların hukuki durumlarının belirlenmesi gerekirken eksik araştırma ile hüküm kurulması,

3. Suç tarihinde 15-18 yaş grubunda olan suça sürüklenen çocuklar hakkında 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun'un 106 ncı maddesinin dördüncü fıkrasına aykırı olarak ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceği hususunun ihtarına karar verilmesi hukuka aykırı görülmüştür.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle, sanık müdafii ve suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 4. Ceza Dairesinin, 19.12.2023 tarihli ve 2023/3001 Esas, 2023/2427 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Bozma nedeni ile tutukluluk süresi ve tutuklama koşullarında değişiklik bulunmaması karşısında sanık ... hakkında ki salıverilme talebinin REDDİNE,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca İstanbul Anadolu 2. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 4.Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,14.05.2024 tarihinde karar verildi.

...