Esas No: 2021/13209
Karar No: 2023/8161
Karar Tarihi: 07.12.2023

**9. Ceza Dairesi         2021/13209 E.  ,  2023/8161 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2014/296 E., 2015/455 K.

SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, beraat

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî onama, kısmî bozma

Sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.11.2015 tarihli ve 2014/296 Esas, 2015/455 Karar sayılı kararı ile;

a) Sanık ...'un çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından, 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine,

b) Suça sürüklenen çocuk ...'nin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 31 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

karar verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 18.03.2020 tarihli ve 14-2020/34421 sayılı kısmî onama, kısmî bozma görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II.TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği

Katılan mağdurenin en başından beri suça sürüklenen çocuk ... ve sanık ...’un birlikte kendisine cinsel istismarda bulunduğunu beyan ettiğine, sanık ile suça sürüklenen çocuğun da o gece birlikte kaldıklarını kabul ettiğine, katılan mağdurenin bu olay sonucu sadece birinden hamile kaldığına, olayın oluş ve anlatılış şekli, kısmî ikrarlar dikkate alınarak her ikisinin de birden fazla kişi ile çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılması gerektiğine ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği

Mahkumiyet kararının usul ve kanuna aykırı olduğuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1. Mahkemece iddia, savunma, tanık beyanları, doktor raporları ve tüm dosya kapsamına göre; olay günü katılan mağdurenin erkek arkadaşı olduğunu iddia ettiği sanık ... ve onun arkadaşı olan suça sürüklenen çocuk (SSÇ) ... ile düğüne gittikleri, düğünün geç bitmesi üzerine katılan mağdurenin eve dönmek istemeyip, sanık ve suça sürüklenen çocukla birlikte onların arkadaşı olan tanıklar ... ve ...'in evine gittikleri, burada suç tarihinde on beş yaşından küçük olan katılan mağdurenin isteği doğrultusunda SSÇ ile öpüşmeye başlayıp devamında SSÇ'nin cinsel organını katılan mağdurenin vajinasına soktuğu anlaşılmış, katılan mağdurenin bu eylem sonrası hamile kaldığı ve sonrasında kürtaj olduğu, her ne kadar SSÇ katılan mağdureyle cinsel ilişkiye girmediğini beyan etmişse de yapılan DNA incelemesi sonucunda SSÇ'nin sonlandırılan gebeliğe konu ceninin %99,99 ihtimalle babası olduğuna ilişkin adli rapor da dikkate alınarak SSÇ'nin lehine olan 6545 sayılı Kanun ile değişiklik öncesi 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca cezalandırılmasına, SSÇ suç tarihinde on beş - on sekiz yaş aralığında olduğundan 5237 sayılı Kanun'un 31 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca indirim yapılmasına, SSÇ bu eylemi sırasında katılan mağdureyi cinsel amaçlı olarak hürriyetinden yoksun bıraktığından ancak katılan mağdure olay yerine kendi isteğiyle gidip cebir - tehdit uygulandığına dair delil olmadığından SSÇ'nin 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası uyarınca cezalandırılmasına, eylem çocuğa karşı işlendiğinden aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (f) bendi, cinsel amaçla gerçekleştirdiğinden beşinci fıkrası uyarınca cezasında artırım yapılmasına karar verilmiştir.

2. Sanık ...'un ve katılan mağdurenin kendi isteğiyle tanıkların evine gittiği ve o gece sanık, SSÇ ve katılan mağdurenin hep birlikte tanıkların evinde kaldıkları sabit ise de; sanığın tüm aşamalarda atılı suçlamayı kabul etmediği, katılan mağdurenin olaydan kısa bir süre sonra 26.08.2013 tarihinde alınan raporunda vücudunda zor kullanıldığına ilişkin cebir, şiddet ya da şehevi arzuların tatmini esnasında meydana gelecek bulgulara rastlanmadığının belirtildiği, tanıklar ... ve ...'ın katılan mağdureye cebir şiddet uygulandığına ilişkin ev içerisinde herhangi bir duyumlarının olmadığına ilişkin beyanları dikkate alındığında sanığın üzerine çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işlediğine dair katılan mağdurenin soyut beyanından başka mahkumiyetine yeterli her türlü şüpheden uzak kesin ve inandırıcı delil elde edilemediğinden müsnet suçlardan ayrı ayrı beraatine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

A. Sanık ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Tüm dosya kapsamı ve gerekçe içeriğine göre, yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı anlaşılmakla, hükümde hukuka aykırılık bulunmadığından, katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine karar verilmiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden

1. Tüm dosya kapsamı ve gerekçe içeriğine göre; yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç vasıfları ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, hükümlerde hukuka aykırılık bulunmamış, katılan mağdure vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir.

2. Katılan mağdurenin on beş yaşından küçük olması nedeniyle rızası geçerli olmayacağından Tebliğnamede bozma isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

C. Sanık ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

1. Sanığın suç tarihinde on beş yaşından küçük olması nedeniyle rızası hukuken geçersiz olan katılan mağdureyi cebir, tehdit veya hile olmaksızın tanıkların evine götürdüğü ve burada alıkoyduğu anlaşıldığından, eyleminin 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası kapsamında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturduğu gözetilmeksizin yazılı şekilde karar verilmesi hukuka aykırı görülmüştür.

2. Bozma sebebine göre Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

A. Sanık ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı, Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden

Gerekçenin (A) ve (B) bölümlerinde açıklanan nedenlerle ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.11.2015 tarihli ve 2014/296 Esas, 2015/455 Karar sayılı kararında katılan mağdure vekili ve suça sürüklenen çocuk ... müdafii tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden katılan mağdure vekili ve suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye kısmen uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Sanık ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (C) bölümünde açıklanan nedenle ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.11.2015 tarihli ve 2014/296 Esas, 2015/455 Karar sayılı kararına yönelik katılan mağdure vekilinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

07.12.2023 tarihinde karar verildi.