Esas No: 2011/14104
Karar No: 2011/12643
Karar Tarihi: 14.11.2011

**(Kapatılan)20. Hukuk Dairesi         2011/14104 E.  ,  2011/12643 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki özel sicil kaydının iptali ve tapuya tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar Hazine ve ... köyü tüzelkişiliği tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Davacı ... Yönetimi, ... köyü 101 ada 293 parsel sayılı taşınmazın mera niteliği ile özel siciline kayıtlı olduğunu, ancak öncesi itibariyle orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla özel sicilinin iptali ile orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmesini istemiştir. Mahkemece, davanın KABULÜNE ve dava konusu 101 ada 293 nolu 6834666,53 m² yüzölçümlü parselin mera vasfında orta malı olarak yapılan sınırlandırılmasının İPTALİ ile orman niteliği ile Hazıne adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalılar Hazine ve Yenkaraağaç köyü tüzelkişiliği tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, özel sicil kaydının iptali ve tapuya tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 sayılı Yasanın 5304 sayılı Yasayla değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır. Daha sonra 3302 sayılı Yasaya göre 2008 yılında yapılıp dava tarihinde kesinleşen aplikasyon ve 2/B uygulaması vardır.

Mahkemece, çekişmeli taşınmazın eski tarihli hava fotoğrafında ve memleket haritasında büyük bir kısmının orman sayılan alan olarak görülen ve eylemli olarak orman olduğu gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmişse de, yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; uzman orman bilirkişi raporuna ekli memleket haritasında dava konusu parselin (A) işaretli kısmının taşlık ve kayalık rumuzlu açık renkli alanda, (B) işaretli kısmının ise yapraklı ağaç ve çalılık simgeli yeşil alanda gösterildiği, taşınmazın büyük bölümünü kaplayan meşe ve ardıç ağaçlarının yer aldığı, kapalılık oluşturduğu rapor edilmesine rağmen eylemli orman olan bölümler ile olmayan bölümler ile ağaçların yaşı, cinsi belirlenmemiştir. Yetersiz araştırmaya ve memleket haritasıyla çelişkili raporlara dayalı hüküm kurulamaz.

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve Orman Bakanlığı (Orman ve Su İşleri Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir fen elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa

Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, taşınmazın memleket haritasında ve hava fotoğraflarında orman olan bölümleri ile eylemli orman olan bölümleri ayrı ayrı belirlinmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilirken yargılama giderlerine ilişkin olarak 19.01.2011 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6099 sayılı Yasa gözönüne alınmalıdır. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.

SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davalı Hazine vekili ve ... köyü tüzelkişiliği temsilcesinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde yatırana iadesine 14/11/2011 günü oybirliği ile karar verildi.