Esas No: 2021/3283
Karar No: 2022/7138
Karar Tarihi: 18.10.2022

**11. Hukuk Dairesi         2021/3283 E.  ,  2022/7138 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : ANKARA BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ 20. HUKUK DAİRESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

Taraflar arasında görülen davada Ankara 3. Fikri ve Sınaî Haklar Hukuk Mahkemesince verilen 14.02.2019 tarih ve 2018/301 E- 2019/34 K. sayılı kararın taraf vekilleri tarafından istinaf edilmesi üzerine, istinaf istemlerinin esastan reddine dair Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 20. Hukuk Dairesi'nce verilen 19.02.2021 tarih ve 2019/938 E- 2021/198 K. sayılı kararın Yargıtay'ca incelenmesi taraf vekilleri tarafından istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçeler, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili, müvekkilinin 2017/29810 sayılı "MYFEST+şekil" ibareli marka başvurusunda bulunduğunu, davalı şirketin 2013/36725, 2014/68809, 2014/81333, 2015/67926, 2013/36727, 2015/60061, 2015/69861, 2015/37119, 2013/36726 sayılı ve "fest travel", "fest dostları", "fest gurme", "fest fest travel", "fest seyahat acentası", "fest keşif kulübü", "fest gezi çeki", "fest travel trenli rotalar", "ist.fest" ibareli markalarını gerekçe göstererek yaptığı itirazın, davalı Türkpatentin 2018-M-4483 sayılı YİDK kararı ile nihai olarak reddedildiğini, müvekkilinin 2017/29810 sayılı “myfest” şeklindeki başvurusunun, davalının markaları ile aynı, hatta benzer dahi olmadığını, hiçbir şekilde tüketici nezdinde karıştırılma ihtimalinin bulunmadığını, davalının bu marka ile sadece “turizm ve gezi” sektöründe faaliyet gösterdiğini, festival ya da benzer bir alanda faaliyetinin bulunmadığını, müvekkili markasının logosu ve “myfest” ibaresi ile bir bütün olduğunu ileri sürerek, davalı Türkpatent YİDK kararının iptalini talep etmiştir.

Davalı Türk Patent ve Marka Kurumu vekili, davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

Diğer davalı şirket vekili, müvekkilinin “FEST” markasının ilk defa 2002 yılında tescil ettirmiş olduğunu ve daha sonra bu ibare etrafında çok sayıda yeni başvurular yaparak seri markalar oluşturduğunu, dava konusu “MYFEST” markasının müvekkilinin “FEST” esas unsurlu seri markaları ile ayırt edilemeyecek kadar benzer olduğunu savunarak, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece, tüm dosya kapsamına göre; dava konusu markalar kapsamında yer alan emtianın 35/05. alt grubu hariç, 35. sınıfın diğer alt gruplarında, 39. ve 41. sınıflarda aynı, aynı tür ya da benzer olduğu, bununla birlikte davalı yanın redde mesnet markalarının kapsamında 35/5. sınıf perakendecilik alt grubunda herhangi bir tescilinin mevcut olmadığı, yani bu alt grupta yer alan emtialar bakımından taraf markaları arasında bir benzerliğin bulunmadığı, dava konusu marka başvurusunda, arka fonda ağaç (palmiye), güneş, sörf tahtası, güneş gözlüğü, güneş şemsiyesi figürlerinin yer aldığı, bu ibarelerin logo içerisine rastgele yerleştirildiği, logonun orta bölümünde ve hakim unsur olarak ise “MYFEST” sözcüğünün ön plana çıkartılarak markanın “sözcük + şekil” unsuru ile oluşturulduğu, davalıya ait mesnet markalarda ise ön plana çıkan yegane unsurun “FEST” sözcüğü olduğu, bu bağlamda taraf markaları arasında görsel anlamda figüratif hiçbir unsur yönünden doğrudan bir benzerlik bulunmamakla birlikte, her bir markada “FEST” ibaresinin etkin sözcük unsuru olması nedeniyle işaretler arasında sözcük unsurları bakımından ortalama düzeyde bir benzerliğin bulunduğu, davacı tarafa ait “MYFEST” markasının tanınmış olup olmadığı hususunun sicildeki tescil engelini ortadan kaldırmayacağı ve davacıya üstün bir hak sağlamayacağı gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, Türkpatent YİDK'nun 2018-M-4483 sayılı kararının 35/05. sınıfta “müşterilerin malları elverişli bir şekilde görmesi satın alması için Sanayide, bilim sahasında, fotoğrafçılıkta, tarım, bahçecilik ve ormancılıkta kullanılan kimyasallar. Kırtasiye, tıbbi ve ev içi kullanım amaçlı olanlar hariç yapıştırıcılar. Boyalar, vernikler, laklar, pas önleyiciler, ahşabı koruyucu maddeler, boyalar için bağlayıcı ve inceltici maddeler, boya pigmentleri, metali koruyucu maddeler, ayakkabı boyaları; matbaa boyaları ve mürekkepleri, tonerler (dolu halde toner kartuşları dahil); besin maddelerini, ispençiyari ürünleri ve içecekleri boyamaya mahsus maddeler. Boyacılar, dekoratörler, matbaacılar ve sanatçılar için metal levhalar ve toz halde metaller. Beyazlatma ve temizlik amaçlı maddeler: deterjanlar, çamaşır suları, çamaşır yumuşatıcıları, leke çıkarıcılar, bulaşık yıkama maddeleri. Parfümeri; kozmetik ürünleri, kişisel kullanım amaçlı koku vericiler (insan ve hayvanlar için deodorantlar dahil; ilaç ihtiva eden kozmetikler hariç). Sabunlar (ilaç ihtiva eden sabunlar hariç). Diş bakımı ürünleri: diş macunları, diş parlatma ve beyazlatma maddeleri, tıbbi amaçlı olmayan ağız gargaraları. Aşındırıcı ürünler: zımpara bezleri, zımpara kağıtları, ponza taşları, aşındırıcı pastalar. Deri, vinil, metal ve ahşap için parlatma ve bakım ürünleri: cilalar, bakım kremleri, cilalama amaçlı vaks. Sınai amaçlı yağlar, gresler, kesme sıvıları, toz emici-ıslatıcı ve bağlayıcı maddeler. Katı yakıtlar: kömürler, odun. Aydınlanma amaçlı mumlar, fitiller, yarı mamul vakslar, balmumları (vakslar), parafinler. Elektrik enerjisi. İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı radyoaktif kimyasal maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları. Barınma, saklama, muhafaza etme, kaplama, sarma, çevreleme, depolama, yerleştirme amaçlı metalden malzemeler ve araçlar: metalden mamul yapılar, metal kutular, metal ambalajlar, alüminyum folyo, metalden çitler, korkuluklar, metalden tüpler, metal kaplar, madeni depolar, metal nakliye sandıkları, metal portatif merdivenler. Metalden mamul kapılar ve pencereler, kepenkler, jaluziler, bunların kasaları ve aksamları. Metalden hırdavatçı (nalburiye) eşyası: vidalar, çiviler, cıvatalar, somunlar, pimler, pullar, dağcılar için metal pitonlar, zincirler, metal mobilya bağlantıları ve tekerlekleri, sanayide kullanılan metal tekerlekler, kapı ve pencere kolları, metal menteşeler, ispanyoletler, metal kilitler, kilit anahtarları, metalden anahtar taşıma halkaları, metalden makaralar. Ahşap, metal, cam ve plastik malzemelerin ve madenlerin işlenmesi, bunlara şekil verilmesi için makineler, takım tezgahları ve bu amaçla kullanılan endüstriyel robotlar, üç boyutlu yazıcılar. Ses ve görüntünün kaydı, nakli veya yeniden meydana getirilmesi (reprodüksiyonu) için cihazlar: kameralar, fotoğraf makineleri, televizyonlar, videolar, cd-dvd kayıt ve oynatıcı cihazlar, mp3 çalar, bilgisayarlar, masa üstü-tablet bilgisayarlar, giyilebilir teknolojik cihazlar (akıllı saatler, bileklikler, başa takılan cihazlar), mikrofonlar, hoparlörler, kulaklıklar; haberleşme ve çoğaltma amaçlı cihazlar ve bilgisayar çevre donanımları: cep telefonları ve bunların kılıfları, sabit telefonlar, telefon santralleri, bilgisayar yazıcıları, tarayıcılar, fotokopi makineleri. Manyetik, optik kayıt taşıyıcılar ve bunlara kaydedilmiş bilgisayar programları ve yazılımları; bilgisayar ağları vasıtasıyla indirilebilen ve manyetik ve optik ortamlara kayıt edilebilen elektronik yayınlar; manyetik/optik okuyuculu kartlar, manyetik, optik ve elektronik ortamlara kaydedilmiş çekilmiş sinema filmleri, diziler ve video müzik klipleri. Gözlükler, güneş gözlükleri, lensler ve bunların kutuları, kılıfları, parçaları ve aksesuarları. Kuyumculuk eşyaları (taklitleri dahil); altınlar, mücevherler, kıymetli taşlar ve bunlardan mamul takılar, kol düğmeleri, kravat iğneleri, değerli metalden heykeller ve biblolar. Saatler ve zaman ölçme cihazları (kronometreler ve parçaları, saat kordonları dahil). Değerli metalden mamul müsabakalarda verilen kupalar. Tespihler. Müzik aletleri ve kutuları. Kağıt, karton (mukavva); kağıt veya karton malzemeden mamul ambalajlama ve sarma malzemeleri, karton kutular; kağıttan yapılmış tek seferlik kullanıma mahsus ürünler (kırtasiye amaçlı ürünler hariç): kağıt havlular, tuvalet kağıtları, kağıt peçeteler. Basılı yayınlar, basılı evrak: kitaplar, dergiler, gazeteler, faturalar, irsaliyeler, gelir makbuzları, takvimler, posterler, fotoğraflar, afişler, tablolar, çıkartmalar, pullar. Kırtasiye, büro, eğitim-öğretim, yazım, çizim, resim ve sanatçılar için malzemeler (mobilyalar ve cihazlar hariç): kırtasiye tipi kağıt ürünler, yapıştırıcılar, kalemler, silgiler, kırtasiye tipi bantlar, el işi için karton, yazı kağıtları, kopyalama kağıtları, yazarkasa kağıt ruloları, çizim aletleri, kara tahtalar, resim boyaları. İşlenmiş veya işlenmemiş deriler ve postlar, yapay deriler, köseleler, astarlık deriler. Derilerden, deri taklitlerinden veya diğer malzemelerden mamul taşıma amaçlı başka sınıflarda yer almayan eşyalar: çantalar, cüzdanlar, deri veya kösele kutular ve sandıklar, anahtar muhafazaları, bavullar, valizler. Şemsiyeler, güneş şemsiyeleri, güneşlikler, bastonlar. Yapıldıkları maddelere ve malzemelere bakılmaksızın mobilyalar. Camdan, porselenden, seramikten, kilden süs ve dekorasyon eşyaları: heykeller, biblolar, vazolar ve bu malzemelerden mamul müsabakalarda verilen kupalar. Parfüm bekleri (yandığında koku yayan bekler), parfüm spreyleri ve vaporizatörleri (püskürteç), elektrikli-elektriksiz makyaj temizleme aletleri, pudra ponponları, tuvalet eşyaları için kutular. Ev tekstil ürünleri: perdeler, yatak örtüleri, nevresimler, çarşaflar, yastık kılıfları, battaniyeler, yorganlar, havlular. Kampçılar için uyku tulumları. Ayak giysileri: ayakkabılar, terlikler, sandaletler. Baş giysileri: şapkalar, kasketler, bereler, takkeler, kepler. Yapma çiçekler, yapma meyveler. Saç tokaları, saçı bağlamak için halkalar, taçlar, değerli metalden olmayan saç süsleri, takma saçlar, postişler, elektrikli veya elektriksiz bigudiler. Spor amaçlı minderler. Oyunlar ve oyuncaklar. Çocuk bahçeleri, parklar ve oyun parkları için oyuncaklar. Bu sınıfa dahil jimnastik ve spor aletleri; olta takımları, yapay balık yemleri, avcılık ve balıkçılık için tuzaklar. Et, balık, kümes ve av hayvanlarının etleri ile her nevi işlenmiş et ürünleri. Kuru yemişler. Yumurtalar, yumurta tozları. Kahve, kakao; kahve veya kakao esaslı içecekler, çikolata esaslı içecekler. Makarnalar, mantılar, erişteler. Pastacılık ve fırıncılık mamulleri, tatlılar: Ekmek, simit, poğaça, pide, sandviç, katmer, börek, yaş pasta, baklava, kadayıf, şerbetli tatlılar, puding, muhallebi, kazandibi, sütlaç, keşkül. Bal, arı sütü, propolis. Çaylar, buzlu çaylar. Şekerlemeler, çikolatalar, bisküviler, krakerler, gofretler. Dondurmalar, yenilebilir buzlar. Maden suları, kaynak suları, sofra suları, sodalar. Sebze ve meyve suları, bunların konsantreleri ve özleri, meşrubatlar. Enerji içecekleri (alkolsüz); proteinle zenginleştirilmiş sporcu içecekleri. malların bir araya getirilmesi hizmetleri (belirtilen hizmetler perakende, toptan satış mağazaları, elektronik ortamlar, katalog ve benzeri diğer yöntemler ile sağlanabilir).” ile 41. sınıf “Spor, kültür ve eğlence hizmetleri (sinema, spor karşılaşmaları, tiyatro, müze, konser gibi kültür ve eğlence etkinlikleri için bilet rezervasyonu ve bilet sağlama hizmetleri dahil)." mal ve hizmetleri yönünden kısmen iptaline, fazlaya ilişkin talebin reddine karar verilmiştir.

Karara karşı taraf vekilleri istinaf kanun yoluna başvuruda bulunmuştur.

Bölge Adliye Mahkemesince, davalıya ait mesnet markalarda ön plana çıkan yegâne unsurun “FEST” sözcüğü olduğu, taraf markaları arasında “FEST” ibaresinin esas unsur olması nedeniyle işaretler arasında sözcük unsurları bakımından, ortalama düzeyde bir benzerliğin bulunduğu, dava konusu markaların kapsamlarında yer alan emtianın, 35/05. alt grubu hariç, 35. sınıfın diğer alt grupları ile 39 ve 41. sınıflar yönünden aynı tür olduğu, bununla birlikte davalı yanın redde mesnet markalarının kapsamında 35/5. sınıf perakendecilik alt grubunda herhangi bir tescilinin mevcut olmadığı gibi hiçbir mal sınıfında da tescilin bulunmadığı, dolayısıyla başvuru kapsamındaki 35/5. sınıf özelleştirilmiş mağazacılık hizmetleri yönünden taraf markaları arasında herhangi bir benzerliğin bulunmadığı, 41. sınıf “Spor, kültür ve eğlence hizmetleri (sinema, spor karşılaşmaları, tiyatro, müze, konser gibi kültür ve eğlence etkinlikleri için bilet rezervasyonu ve bilet sağlama hizmetleri dahil)." hizmetleri yönünden ise mahkemece görüşüne başvurulan bilirkişi raporunda belirtildiği üzere, "Fest" ibaresinin ticaret alanında "Festival" sözcüğünün kısaltması olarak, özellikle konser, şenlik, festival organizasyonu hizmetlerinde, gerek ülkemizde gerekse tüm dünyada çok yaygın, hatta evrensel bir kullanım alanının bulunduğu, sonu "fest" ibaresi ile biten birçok büyük organizasyonun düzenlendiği, bu bağlamda "Fest" ibaresinin anılan hizmetlerde tanımlayıcı veya en azından çok zayıf bir ibare olduğu, her ne kadar davacının markasında yer alan "my" ibaresi de İngilizce "benim" anlamında, herkesçe bilinen bir ibare ise de, yine de davacı markasına bütünsel açıdan ayırt edicilik kattığı, zira zayıf markaların, bir başka zayıf ibarenin ilavesi ile de ayırt edici hale gelebileceği, taraf markalarındaki diğer şekil ve sözcük unsurları ile bir arada yorumlandığında, tarafların markaları arasında sadece "Fest" kelimesinin ortaklığından kaynaklanan bir benzerliğin bulunduğunun söylenemeyeceği, yine 6769 sayılı SMK'nın 6/5. maddesinin koşullarının davalı yararına oluşmadığı, dolayısıyla mahkemece karar yerinde belirtilen mal ve hizmet sınıfları yönünden davanın kısmen kabulüne karar verilmesinde bir isabetsizliğin bulunmadığı gerekçesiyle davacı ile davalılar vekillerinin istinaf başvurularının esas yönünden reddine karar verilmiştir.

Kararı, davacı ve davalılar vekilleri temyiz etmiştir.

Yapılan yargılama ve saptanan somut uyuşmazlık bakımından uygulanması gereken hukuk kuralları gözetildiğinde İlk Derece Mahkemesince verilen kararda bir isabetsizlik olmadığının anlaşılmasına göre yapılan istinaf başvurusunun HMK'nın 353/b-1 maddesi uyarınca Bölge Adliye Mahkemesince esastan reddine ilişkin kararın usul ve yasaya uygun olduğu kanısına varıldığından Bölge Adliye Mahkemesi kararının onanmasına karar vermek gerekmiştir.

SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle, taraf vekillerinin temyiz istemlerinin reddi ile Bölge Adliye Mahkemesince verilen kararın HMK'nın 370/1. maddesi uyarınca ONANMASINA, HMK'nın 372. maddesi uyarınca işlem yapılmak üzere dava dosyasının İlk Derece Mahkemesine, kararın bir örneğinin Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmesine, aşağıda yazılı bakiye 21,40 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davacıdan alınmasına, istek halinde aşağıda yazılı 37,90 TL harcın temyiz eden davalılara iadesine, 18/10/2022 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.