Esas No: 2010/12103
Karar No: 2010/14850
Karar Tarihi: 30.11.2010

**(Kapatılan)20. Hukuk Dairesi         2010/12103 E.  ,  2010/14850 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Kadastro sırasında ... İlçesi, ... Köyü 206 ada 66-67 parsel sayılı 8680,91 m2 ve 2303,38 m2 yüzölçümlü taşınmazlar, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle belgesizden tarla niteliği ile davalı adına tespit edilmiştir. Davacı ... Yönetimi, taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın kısmen kabulü ile dava konusu 67 sayılı parselin tamamı ile 66 sayılı parselin ... bilirkişi krokisinde (A) işaretli 4651,32 m2’lik bölümünün kadastro tespitlerinin iptaliyle orman niteliği ile Hazine adına, 66 sayılı parselin (B) işaretli bölümünün tespit gibi tesciline karar verilmiş, hüküm Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 5304 Sayılı Yasa ile değişik 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre orman sınırlandırması yapılmış, taşınmaz orman sınırları dışında bırakılmıştır.

Mahkemece, çekişmeli taşınmazın temyize konu (B) bölümünün eski tarihli memleket haritası ve ... fotoğraflarında açık alanda kaldığı, orman sayılmayan yerlerden olduğu gerekçesiyle bu bölüm yönünden davanın reddine karar verilmişse de, dosya arasında bulunan 16.11.2009 tarihli ... bilirkişi raporunda; “Çekişmeli 66 sayılı parsel, % 12 - 20 eğimli ve 4.sınıf arazi niteliğindedir. Konum itibarı ile yamac arazidir. ... süredir (son 15/20 yıl) ekilmemiş olup, daha önceden ekildiği kanaatine varılmıştır. Ekilmeyen sure zarfında meşe ağaçları güçlenerek tarlanın yarıya yakın kısımı kaplamıştır. Erozyona uğrayarak tarla yüzeyi bozulmuştur. Serpilmiş şekilde meşelik, aralrda eskiden ekim yapılan arazi konumundadır. ... arazisi olarak kullanılmasının ..., ... ve tarımsal yönden erozyonu artırıcı bir etkisi vardır. Bu durumda ormana terk edilmesi daha uygundur.” Denilmektedir. ... bilirkişi raporundaki tespitler dikkate alındığında, taşınmaz içinde bulunan meşe ağaçlarının bitişik ormanlardan tohumlama yolu ile geldiği kabul edilemez. Meşe ağacı tohumu, ağır tohumlu ağaçlar grubu içerisinde yer alır ve tohum kanatlarının olmaması nedeni ile uzak mesafelere rüzgar v.s. gibi etkenlerle taşınarak çalılık alanlar içerisinde çimlenip yetişmesi mümkün değildir. Dolayısı ile davalı taşınmaz üzerindeki meşe ağaçlarının daha önceki yıllarda tahrip edildiği izlenimi doğmaktadır. Ancak mahkemece bu yönler yeterince araştırılmamıştır. Taşınmaz üzerindeki meşe ağaçlarının dağılımı, yoğunluğu, öncesindeki durumu, meşeden başka orman ağacı bulunup bulunmadığı ve temyize konu (B) bölümünü ayrıntılı olarak irdelenmemiştir.

Bu nedenle; mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, taşınmaz üzerinde bulunan meşe ve varsa başka orman ağaçlarının dağılımı, cinsi, taşınmaz üzerindeki yoğunluğu, kapalılık oluşturup oluşturmadığı konularında ayrıntılı rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.

SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davacı ... Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde yatırana iadesine 30/11/2010 günü oybirliği ile karar verildi.