décision 17-11.587 du 05/04/2018,  partie 1


 R É P U B L I Q U E F R A N Ç A I S E
 
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 AU NOM DU PEUPLE FRANÇAIS
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LA COUR DE CASSATION, CHAMBRE SOCIALE, a rendu l'arrêt suivant :
 
 Statuant sur le pourvoi formé par Mme Vilma Y..., domiciliée [...]                               ,
 
 contre l'arrêt rendu le 29 novembre 2016 par la cour d'appel de Colmar (chambre sociale, section B), dans le litige l'opposant à la société Butzbach France, société par actions simplifiée, dont le siège est [...]                              ,
 
 défenderesse à la cassation ;
 
 La demanderesse invoque, à l'appui de son pourvoi, le moyen unique de cassation annexé au présent arrêt ;
 
 Vu la communication faite au procureur général ;
 
 LA COUR, en l'audience publique du 7 mars 2018, où étaient présents : Mme X..., conseiller doyen faisant fonction de président, Mme Z..., conseiller référendaire rapporteur, Mme Aubert-Monpeyssen, conseiller, Mme Becker, greffier de chambre ;
 
 Sur le rapport de Mme Z..., conseiller référendaire, les observations de la SCP Zribi et Texier, avocat de Mme Y..., et après en avoir délibéré conformément à la loi ;
 
 Sur le moyen unique, ci-après annexé :
 
 Attendu que, sous le couvert du grief non fondé de violation de la loi, le moyen, qui manque en fait en sa quatrième branche, ne tend qu'à remettre en cause l'appréciation souveraine de la cour d'appel, qui, sans avoir à procéder à des recherches qui ne lui étaient pas demandées, a retenu l'absence de caractère intentionnel de la dissimulation ;
 
 PAR CES MOTIFS :
 
 REJETTE le pourvoi ;
 
 Condamne Mme Y... aux dépens ;
 
 Vu l'article 700 du code de procédure civile, rejette la demande ;
 
 Ainsi fait et jugé par la Cour de cassation, chambre sociale, et prononcé par le président en son audience publique du cinq avril deux mille dix-huit.
 MOYEN ANNEXE au présent arrêt
 
 Moyen produit par la SCP Zribi et Texier, avocat aux Conseils, pour Mme Y...

Il est fait grief à l'arrêt attaqué
 
 D'AVOIR débouté Mme Y... de sa demande d'indemnité pour travail dissimulé,
 
 AUX MOTIFS QUE « selon Madame Y..., le caractère intentionnel de la dissimulation des heures effectuées résulte du paiement, en novembre 2011, d'une prime exceptionnelle de 1176,89 euros aux lieux et place-partiellement- du paiement d'heures travaillés avec les majorations afférentes. La SAS Butzbatch France conteste avoir payé les heures supplémentaires sous forme de primes et à avoir dissimulé le paiement des salaires ; la dissimulation d'emploi salarié prévue par le dernier alinéa de l'article L. 8221-5 du code du travail n'est caractérisée que s'il est établi que l'employeur a, de manière intentionnelle, mentionné sur le bulletin de paie un nombre ‘heures de travail inférieur à celui effectué ; s'il est constant que la société Butzbach France a acquitté, en novembre 2011, une « prime exceptionnelle » de 1176,89 euros, soit l'équivalent de 70 heures au taux normal de 16,8128 euros de l'heure, il est également avéré que les parties s'opposaient sur l'existence même des heures supplémentaires et que l'employeur a versé cette somme sans vérification et sans reconnaissance du principe et du montant de ces heures, de sorte que l'intention frauduleuse exigée par le texte précité n'est pas établie » ;
 
 1°) ALORS QUE le caractère non intentionnel de la dissimulation d'emploi salarié ne peut se déduire de la contestation par l'employeur de l'existence d'heures supplémentaires ; que la cour d'appel a énoncé, pour exclure toute intention de dissimulation d'emploi salarié, que si l'employeur s'était acquitté en novembre 2011 d'une « prime exceptionnelle » soit l'équivalent de 70 heures au taux normal de 16,8128 euros de l'heure, les parties s'opposaient sur l'existence même des heures supplémentaires et l'employeur avait versé cette somme sans vérification et sans reconnaissance du principe et du montant de ces heures ; qu'en déduisant ainsi le caractère non intentionnel de la dissimulation d'emploi salarié de la contestation par l'employeur de l'existence des heures supplémentaires, la cour d'appel a violé l'article L. 8221-5 du code du travail ;
 
 2°) ALORS QUE l'élément moral du travail dissimulé est caractérisé lorsque l'employeur a intentionnellement mentionné sur le bulletin de paie un nombre d'heures de travail inférieur à celui réellement accompli ; qu'il résulte de l'arrêt attaqué que la salariée avait accompli diverses heures supplémentaires qui ne lui avaient pas été réglées et que l'employeur a versé en novembre 2011 une « prime exceptionnelle » dont le montant correspondait à l'équivalent de 70 heures supplémentaires au taux normal de 16,8128 euros de l'heure ; qu'en ne recherchant pas si l'employeur n'avait pas intentionnellement mentionné sur les bulletins de paie de la salariée un nombre d'heures de travail inférieur à celui réellement accompli, la cour d'appel a privé sa décision de base légale au regard de l'article L. 8221-5 du code du travail ;