Cour d'appel d'Aix-en-Provence
8A, Cour de cassation
Chambre commerciale financière et économique, décision 18-11.766 du 17/04/2019,  partie 2



 Moyen produit par la SCP Thouvenin, Coudray et Grévy, avocat aux Conseils, pour le syndicat des copropriétaires résidence [...]
 
 Le moyen reproche à l'arrêt infirmatif attaqué, statuant sur la réclamation du garant financier (les souscripteurs du Lloyd's de Londres) d'un syndic de copropriété (la société Saint-Jean Immobilier) en liquidation judiciaire contre l'ordonnance ayant admis au passif, au titre de sommes non représentées, la créance de son mandant (le syndicat des copropriétaires de la résidence [...], l'exposant) d'avoir réformé cette ordonnance ;
 
 AUX MOTIFS QUE le Lloyd's faisait valoir que les copropriétaires avaient réglé leurs charges entre les mains du syndic de copropriété actuellement en procédure collective et demeuraient propriétaires, en qualité de mandants, de la trésorerie dénommée "fonds mandants", qui avait fait l'objet de la déclaration de créance ; qu'il ne s'agissait pas d'un passif du syndic qui ne faisait que détenir ces sommes, qu'il était quant à lui garant financier de ces fonds en application de la loi Hoguet du 2 janvier 1970 et de son décret d'application du 20 juillet 1972 ; qu'en effet, l'article 39 de ce décret disposait que « la garantie financière couvrait toute créance ayant pour origine un versement ou une remise effectués à l'occasion d'une opération mentionnée à l'article 1er de la loi du 2 janvier 1970 » et, dans l'hypothèse de la résiliation du contrat de garantie financière, l'article 70 du décret disposait que « les retraits du compte ouvert (¿) (étaient) opérés, avec l'accord du garant, sous la signature du titulaire du compte (...) » ; que, dans cette mesure, et alors que le garant était tenu de la garantie des créances nées antérieurement à la date de la résiliation, le Lloyd's avait un intérêt pour former une réclamation, d'autant qu'il existait un litige faisant l'objet d'une procédure devant le tribunal de grande instance de Toulon, portant sur la garantie s'appliquant aux mêmes fonds mandants, et que dans une telle situation existait un risque de contrariété de décisions judiciaires portant sur le même objet ; que l'article 39 susvisé disposait par ailleurs que « la(dite) garantie financière produi(sait) effet sur les seules justifications que la créance (était) certaine, liquide et exigible et que la personne garantie (était) défaillante (...) (que) si le garant contestait l'existence des conditions d'ouverture du droit au paiement ou le montant de la créance, le créancier p(ouvait) assigner directement le garant devant la juridiction compétente » ;
 qu'au visa de ce texte, le Lloyd's soutenait qu'il appartenait au mandant de faire la démonstration du caractère certain, liquide et exigible de sa créance ; que, s'abstenant de toute démonstration de ce chef dans le cadre de l'instance ouverte devant le tribunal de grande instance de Toulon, l'intéressé lui avait opposé l'ordonnance du juge-commissaire ayant admis sa créance au passif du syndic, s'exonérant ainsi de toute preuve de son droit ; qu'en tout état de cause, dans la mesure où les fonds versés restaient la propriété du syndicat et ne pouvaient être utilisés que pour son compte, celui-ci n'avait pas de créance à faire valoir contre le syndic relativement à ces fonds et n'avait donc pas de créance à déclarer ; qu'en effet, les fonds mandants devaient être déposés sur un compte dédié obéissant à une comptabilité autonome de celle du syndic ; qu'au demeurant, la Cour de cassation avait déjà jugé le 15 février 2011 que « le mandant d'une agence immobilière en liquidation judiciaire n'a(vait) pas à déclarer sa créance de restitution résultant des dispositions de la loi du 2 janvier 1970 au passif de la procédure, celle-ci échappant par sa nature aux dispositions de la procédure collective obligeant les créanciers dont la créance (était) née antérieurement au jugement d'ouverture à déclarer leurs créances au liquidateur » (arrêt attaqué, p. 4, § 3 et 4, et p. 5, 1er à 3ème alinéas) ;
 
 ALORS QUE le mandant d'une personne physique ou morale se livrant à des opérations de gestion immobilière et soumise à une procédure collective peut déclarer sa créance de restitution des versements effectués pour son compte entre les mains de son mandataire et en demander l'admission ; qu'en l'espèce, en affirmant que le syndicat des copropriétaires n'avait pas de créance à faire valoir, et donc à déclarer au passif de la liquidation judiciaire de son ancien mandataire au titre de la restitution des fonds versés pour son compte entre les mains de ce dernier, la cour d'appel a violé l'article 1erde la loi du 2 janvier 1970 ainsi que les articles L. 624-1 et suivants du code de commerce ;
 
 ALORS QUE, en outre, la faculté du mandant de déclarer sa créance de restitution s'exerce sans préjudice et indépendamment de la mise en oeuvre de la garantie financière profitant au mandataire ; qu'en l'espèce, l'arrêt attaqué a rappelé l'argumentation du garant financier selon laquelle le mandant n'aurait pas démontré le bien-fondé de son action tendant à mettre en oeuvre son engagement de garantie des sommes encaissées par le mandataire ;