décision 16-15.814 du 29/06/2017,  partie 4


qu'indépendamment de la licéité du cumul, et même s'il est démontré qu'il exerçait des fonctions techniques distinctes de son mandat social, le lien de subordination dans une structure familiale où lui et ses frères étaient détenteurs des parts principales de la société et où M. Y... avait les plus larges pouvoirs de direction, ne peut exister, de sorte que le contrat de travail doit être considéré comme suspendu le temps de l'exercice du mandat social ; que c'est donc par une juste analyse que le tribunal a écarté le contrat de travail et débouté M. Y... de sa demande de rappel de salaires de 2007 à 2010 ;
 
 1° ALORS QU'un salarié peut cumuler son activité salariée et un mandat social, notamment de président du conseil d' administration ou de PDG, sans que ce mandat fasse présumer la cessation de la relation salariale; que l'exécution des mêmes fonctions techniques, distinctes du mandat social, et pour l'exercice desquelles le salarié était tenu de suivre les directives de la société, établit au contraire la poursuite cumulée du contrat de travail et du mandat social; qu'en l' espèce, pour confirmer la mise à l'écart du contrat de travail dont se prévalait M. Y... et le rejet de sa demande de rappel de salaires pour les années 2007-2010, la cour a retenu que s'il avait été salarié depuis le 1er septembre 1979, il était devenu PDG le 28 février 1998 pour diriger la société avec les pouvoirs les plus étendus, que ce mandat avait été renouvelé le 29 juin 1998, puis en 2004, de sorte qu'entre 1998 et 2010 il avait administrateur et directeur général, et que s'il avait été rémunéré comme salarié en tant que responsable des achats jusqu'en 1993, il l'avait ensuite été comme PDG avec des cotisations sociales différentes, et qu'en février 1994 sa rémunération avait été fixée comme président du conseil d'administration, de sorte que sur la période 2007-2010 il avait été rémunéré comme président du conseil d'administration ; que, cependant, la cour a également constaté qu'il était « démontré que [M. Y...] exerçait des fonctions techniques distinctes de son mandat social», dont il n'était pas contesté qu'elles étaient demeurées inchangées; qu'il était dès lors établi que M. Y... avait, à la fois, exercé un mandat social et poursuivi une activité salariée correspondant à ces fonctions; qu'en excluant dès lors l'existence de ce cumul sur la période considérée, la cour, qui n'a pas tiré les conséquences légales de ses constatations, a violé l'article L. 1221-l du code du travail ;
 
 2° ALORS, en toute hypothèse, QUE la conservation de fonctions techniques, distinctes d'un mandat social, pour l'exercice desquelles un salarié était tenu de suivre les directives d'une société, établit la persistance d'un lien de subordination, caractéristique de la relation salariale, nonobstant l'exercice conjoint de ce mandat social; qu'en l'espèce, la cour a retenu qu'il était démontré que M. Y... «exerçait des fonctions techniques de son mandat social»; qu'en ne recherchant dès lors pas si, comme il était soutenu et non contesté, ces fonctions n'étaient pas la conservation des mêmes fonctions exercées dans un lien de subordination à la société, ce dont s'évinçaient la persistance de ce lien dans cet exercice et la poursuite de l'activité contractuelle de M. Y..., nonobstant son exercice cumulé d'une fonction sociale, la cour a privé sa décision de base légale au regard de l'article L. 1221-1 du code du travail ;
 
 3° ALORS QUE M. Y... avait soutenu, dans ses écritures que les fonctions techniques dont la cour a constaté l'existence étaient exercées sous le contrôle du conseil d'administration ; qu' il avait fait valoir que, selon les statuts, ce dernier était composé de trois membres [M. Alain Y... et son épouse, d'une part, et lui-même d'autre part], que les délibérations ne pouvaient valablement intervenir qu'en présence de la moitié au moins des administrateurs, et que les décisions étaient prises à la majorité des voix des membres présents ou représentés, de sorte qu'il était toujours nécessairement minoritaire et pouvait être révoqué à tout moment, surtout dans le contexte familial qui lui était hostile ; qu'en affirmant dès lors que M. Claude Y... ne pouvait pas exercer ses «fonctions techniques distinctes de son mandat social», pourtant clairement constatées, dans le cadre d'un lien de subordination, au motif qu'il était détenteur avec son frère des parts principales de la société et qu'il exerçait de «larges pouvoirs », sans rechercher, ainsi qu'elle y était explicitement invitée, si les statuts de la société n'établissaient pas, tout au contraire, qu'il n'y avait qu'un pouvoir minoritaire, la cour a derechef privé sa décision de base légale au regard de l'article L. 1221-1 du code du travail.
 
 TROISIÈME MOYEN DE CASSATION