décision 16-24.734 du 30/05/2018,  partie 2



 Moyen produit par la SCP Célice, Soltner, Texidor et Périer, avocat aux Conseils, pour l'association Les Capucins - Centre régional de rééducation et réadaptation fonctionnelles.
 
 Il est fait grief au jugement attaqué d'AVOIR condamné l'association Les Capucins Centre Régional de Rééducation et Réadaptation Fonctionnelles à payer à Madame X... la somme de 655 € correspondant aux cotisations versées à l'ordre des masseurs kinésithérapeutes au titre des années 2009 à 2016 inclus ;
 
 AUX MOTIFS QUE « les frais qu'un salarié justifie avoir exposés pour les besoins de son activité professionnelle et dans l'intérêt de l'employeur, doivent être remboursés sans qu'ils puissent être imputés sur la rémunération qui lui est due, à moins qu'il n'ait été contractuellement prévu qu'il en conserverait la charge moyennant le versement d'une somme fixée à l'avance de manière forfaitaire et à la condition que la rémunération proprement dite du travail reste chaque mois au moins égale au SMIC. En l'espèce il n'est pas contesté que Mme X... a personnellement acquitté les cotisations à l'ordre des masseurs kinésithérapeutes pour les années 2009 à 2016 inclus pour un montant total de 655 €. S'agissant de déterminer si ces cotisations ont été versées pour les besoins de l'activité professionnelle, il convient de relever que l'obligation d'inscription à l'ordre résulte de manière claire et non équivoque de l'article L. 4321-10 du code de la santé publique, dans sa version issue de la loi n° 2004-806 du 9 août 2004 entrée en vigueur le 11 août 2004 et portant création de l'ordre des masseurs kinésithérapeutes. Cet article prévoit ainsi expressément que : « un masseur-kinésithérapeute ne peut exercer sa profession [...] que : [...] 2° s'il est inscrit sur le tableau tenu par l'ordre ». Cette disposition était en vigueur au moment de l'embauche de Mme X... par l'association LES CAPUCINS à compter du 18 août 2008. On constatera que l'article L. 4321-10 dans sa rédaction applicable au jour de l'embauche de la salariée ne prévoyait pas de procédure d'inscription automatique au tableau de l'ordre pour les masseurs kinésithérapeutes exerçant au sein d'une structure publique ou privée, mais uniquement l'obligation d'inscription au tableau pour pouvoir exercer la profession de masseur kinésithérapeute. La procédure d'inscription automatique a été instituée par la loi n° 2009-879 du 21 juillet 2009. Au jour de son embauche la Salariée était donc tenue de s'inscrire au tableau de l'ordre et il n'existait pas alors de procédure d'inscription automatique à la diligence de l'employeur. Qui plus est au jour de l'embauche de la salariée, les modalités d''inscription au tableau étaient prévues par l'article D. 4823-1 du code de la santé publique, qui renvoyait aux articles R. 4112-1 et suivants concernant notamment les Médecins. Il s'ensuit que Mme X... ne pouvait pas exercer au sein de l'association LES CAPUCINS sans être inscrite au tableau de l'ordre. Par ailleurs, conformément à l'article L. 4321-16 du code de la santé publique, tout masseur kinésithérapeute inscrit doit payer une cotisation à l'ordre. On en déduit que, pour qu'un masseur kinésithérapeute diplômé puisse exercer cette profession, la cotisation à l'ordre doit avoir été acquittée, il convient d'ajouter que, si le contrat de travail ne fait pas référence à l'inscription à l'ordre et au paiement de la cotisation ordinale, l'employeur avait demandé à Mme X... par courrier du 9 septembre 2008, soit pendant la période d'essai, de justifier de son inscription à l'ordre en indiquant qu'à défaut, il mettrait fin à cette période d'essai. Il s'ensuit que les cotisations à l'ordre constituent des frais exposés pour les besoins de l'activité professionnelle de Masseur kinésithérapeute. Les frais ont au surplus été exposés dans l'intérêt de l'employeur. En effet l'ordre des masseurs kinésithérapeutes avait rappelé à celui-ci par un courrier du 27 novembre 2007 qu'un établissement employant des masseurs kinésithérapeutes non-inscrits au tableau de l'ordre se rendait coupable d'exercice illégal de la profession de masseur kinésithérapeute. Ce courrier a été suivi d'une mise en demeure du 24 janvier 2009 aux termes de laquelle l'ordre informait l'établissement de son intention de porter plainte à son encontre, ainsi qu'à l'encontre des masseurs kinésithérapeutes non inscrits, à défaut de régularisation. Il en résulte qu'à défaut d'inscription à l'ordre des masseurs kinésithérapeutes employés par l'association LES CAPUCINS, celle-ci s'exposait à des poursuites pour exercice illégal de la profession de masseur kinésithérapeute ou complicité d'exercice illégal. L'employeur avait donc intérêt à ce que tous les masseurs kinésithérapeutes qu'il avait embauchés soient inscrits à l'ordre. Le fait que l'article L. 4321-16 du code de la santé publique prévoit un paiement de la cotisation à l'ordre par la personne physique ou morale inscrite au tableau, à savoir dans le cas présent le masseur kinésithérapeute salarié, ne fait pas obstacle à ce que son employeur puisse être tenu de lui rembourser les sommes versées à ce titre. Les relations entre l'ordre et le masseur kinésithérapeute, et plus particulièrement la question de savoir si ce dernier doit payer lui-même la cotisation à l'ordre, ne relèvent pas de la compétence du conseil de prud'hommes Cette question a au demeurant déjà été tranchée par la juridiction de proximité qui a estimé que Mme X... était personnellement tenue de régler les cotisations à l'ordre.