# Korean Constitutional Court Decision

## Case Information
**Case ID:** 16160
**Case Number:** 2011헌바113
**Case Name:** 헌법재판소법 제41조 제1항 위헌소원
**Decision Date:** 2011.07.05
**Case Type:** 헌바

## Legal Details
**Judged Article:** nan
**Reference Articles:** nan
**Reference Cases:** nan

## Case Summary
nan

## Issues
nan

## Full Text
사      건      2011헌바113  헌법재판소법 제41조 제1항 위헌소원
청  구  인      서○황
                 
당 해 사 건        서울중앙지방법원 2011카기2741 위헌심판제청

주      문
이 사건 심판청구를 각하한다.

이      유
1. 사건의 개요
청구인은, 서울중앙지방법원 2007가단403968 손해배상 사건이 2011. 4. 13. 기각된 후 2011. 4. 21. 위 손해배상 사건을 당해사건으로 하여 위헌법률심판제청신청을 하였고(서울중앙지방법원 2011카기2741), 2011. 4. 23. 다시 위 서울중앙지방법원 2011카기2741 위헌심판제청 사건을 당해사건으로 하여 헌법재판소법 제41조 제1항 중 "에 의한 결정" 부분(이하 ‘이 사건 법률조항’이라 한다)에 대한 위헌법률심판제청신청을 하였으나(서울중앙지방법원 2011카기3033), 2011. 5. 2. 위 2011카기2741 사건은 각하되고, 2011. 5. 3. 위 2011카기3033 사건도 각하되었다. 
이에 청구인은 2011. 6. 1. 이 사건 법률조항이 당사자의 신청에 대한 법원의 결정이 있어야만 위헌법률심판제청이 이루어지도록 함으로써 청구인의 기본권을 침해한다며 그 위헌 확인을 구하는 이 사건 헌법소원심판을 청구하였다.

2. 판 단 
가. 헌법재판소법 제68조 제2항에 의한 헌법소원은 법률이 헌법에 위반되는지 여부가 재판의 전제가 되어야 한다. 여기에서 재판의 전제성이 충족되려면 위헌제청신청을 할 때 구체적 사건이 법원에 계속되어야 하고, 나아가 구체적인 사건이 법원에 계속 중일 것이라는 요건은 당해 사건이 법원에 ‘적법’하게 계속될 것을 요하기 때문에, 만일 당해 사건이 부적법한 것이어서 법률의 위헌 여부를 따져 볼 필요조차 없이 각하를 면할 수 없는 것일 때에는 위헌여부심판의 제청신청은 적법요건인 재판의 전제성을 흠결한 것으로서 각하될 수밖에 없고 이러한 경우에는 헌법재판소법 제68조 제2항에 의한 헌법소원심판을 청구할 수 없다(헌재 2005. 3. 31. 2003헌바113, 판례집 17-1, 413, 420 참조). 

나. 그런데 청구인은 서울중앙지방법원이 2007가단403968 손해배상 사건에 대하여 2011. 4. 13. 기각 결정을 한 이후인 2011. 4. 21. 위 사건을 당해사건으로 하여 위헌법률심판제청신청(서울중앙지방법원 2011카기2741)을 하였으므로, 위헌제청신청 당시 위 2007가단403968 사건이 법원에 계속 중이 아니어서 이 사건 심판청구의 당해사건인 위 2011카기2741 사건은 재판의 전제성 요건을 흠결한 것으로서 부적법 각하를 면할 수 없는 것이다. 따라서 이 사건 심판청구 또한 재판의 전제성 요건이 흠결되어 부적법하다.  

3. 결 론
그렇다면 이 사건 심판청구는 부적법하고 그 흠결을 보정할 수 없는 경우에 해당하므로 헌법재판소법 제72조 제3항 제4호에 따라 이를 각하하기로 하여 관여 재판관 전원의 일치된 의견으로 주문과 같이 결정한다.

2011.    7.    5.