State aid — Luxembourg — State aid No C 3/2006 (ex E 53/2001) — Exempt 1929 Holding Companies and Milliardaire Holding Companies — Invitation to submit comments pursuant to Article 88(2) of the EC Treaty   (Text with EEA relevance)
Date: 2006-03-31
Institutions: European Commission
Subjects: Luxembourg, State aid, control of State aid, holding company, tax exemption

C 78/2

EN

Official Journal of the European Union

31.3.2006

STATE AID — LUXEMBOURG

State aid No C 3/2006 (ex E 53/2001) — Exempt 1929 Holding Companies and Milliardaire
Holding Companies

Invitation to submit comments pursuant to Article 88(2) of the EC Treaty

(2006/C 78/02)

(Text with EEA relevance)

By means of the letter dated 8 February 2006 reproduced in the authentic language on the pages following
this summary, the Commission notified Luxembourg of its decision to initiate the procedure laid down in
Article 88(2) of the EC Treaty concerning the above mentioned measures.

Interested parties may submit their comments on the measures in respect of which the Commission is initi-
ating the procedure within one month of the date of publication of this summary and the following letter,
to:

European Commission
Directorate-General for Competition
Directorate State Aid II
Rue de la Loi/Wetstraat, 200
B-1049 Brussels
Fax No: (32-2) 296 95 80

These comments will be communicated to Luxembourg. Confidential treatment of the identity of the inter-
ested party submitting the comments may be requested in writing, stating the reasons for the request.

TEXT OF SUMMARY

DESCRIPTION OF THE MEASURE

harmful tax measures,
including the Exempt 1929 Holdings'
regime, had to end their harmful effects by end 2010. To
comply with such recommendations, on 19 April 2005 Luxem-
bourg enacted a new law denying the Exempt 1929 Holdings'
status to holdings receiving more than 5 percent of their total
dividends' income from distributing companies not subject to
an income tax comparable to Luxembourg's corporate tax.

Under the Law of 31 July 1929, the Exempt 1929 Holdings
have been conceived as a tax vehicle to encourage distributions
of the profits accumulated by operating companies in a multi-
national group and avoid further taxation of such profits when
received by corporate shareholders.
In 1937 following the
amendments brought to the law of 1929, Luxembourg intro-
duced an ancillary exempt status for Billionaire Holdings being
formed by an initial contribution of paid-up capital of at least
one billion Luxembourg francs in stocks of participated compa-
nies.

The Exempt 1929 Holdings are free from Luxembourg's
corporation and municipal business taxes on any dividends,
gains, royalties and interest payments received (inbound earn-
ings), the real estate and net worth taxes on the value of their
assets, and any withholding taxes on dividends, royalty and
interest distributions (outbound distributions). The Exempt
1929 Holdings are subject to capital duty and annual subscrip-
tion taxes, and on certain withholding taxes on fees paid to the
members of the board of directors and to statutory auditors.
The Exempt Billionaire Holdings may elect to be subject to a
special income tax levied on interest, dividends and fees paid,
in lieu of the annual subscription tax in case the former tax is
more convenient.

The Exempt 1929 Holdings' regime was a harmful measure
under the 1998 Code of conduct on business taxation. The
Ecofin Council of 3 June 2003 recommended that certain

ASSESSMENT OF THE MEASURE

several

economic

The Exempt 1929 Holdings' scheme fulfils all the relevant
conditions to be considered aid within the meaning of Article
87(1) of the EC Treaty. The scheme affords Exempt 1929 Hold-
ings
exclusively
reserved to such business entities in Luxembourg consisting in
derogatory exemptions from corporate, withholding, net worth
and real estate taxes. The above advantages translate into
reduced tax liabilities towards the Luxembourg's treasury in
favour of the holding companies and the economic groups to
which they belong.

advantages which are

foregone tax revenues by Luxembourg's

The above advantages imply the use of State resources in terms
of
treasury. The
scheme is selective because reserved to holdings exercising a
select number of business
including financial,
managerial,
licensing and treasury functions. The scheme is
also restricted to intra-group activities as the beneficiaries have
to operate within a group structure in order to benefit from
the regime, and as such it is not effectively open to all under-
takings.

activities,

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EN

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C 78/3

There is distortion of competition and effect on trade between
Member States because the financial and management activities
typically performed by the Exempt 1929 Holdings generally
take place on international markets where competition is
intense. Competition is distorted because the Exempt 1929
Holdings are favoured vis-à-vis independent services' providers
and financial intermediaries, including international banks and
consulting firms. Trade is affected because the advantages
provided to the Exempt 1929 Holdings favour only the groups
carrying out certain services functions in Luxembourg.

None of the derogations provided for in Article 87(2) and (3)
apply, as the measure constitutes an operating aid not linked
with the execution of specific projects and it merely reduces
the beneficiaries' current expenditures without contributing to
the achievement of any Community's objectives.

The aid is existing aid within the meaning of Article 1(b)(i) of
Council Regulation (EC) No 659/1999. With respect to the
new law amending the Exempt 1929 Holdings' legislation, the
new amendments don't alter the existing nature of the aid as
the advantages provided by the scheme remain unchanged,
while temporarily limiting the number of beneficiaries to those
not receiving certain dividends being subject to reduced taxa-
tion outside Luxembourg.

TEXT OF LETTER

‘1. Par la présente, la Commission a l'honneur d'informer le
Luxembourg qu'après avoir examiné les
informations
fournies par vos autorités et suite aux mesures utiles
proposées par lettre SG(2005) D/205866 du 21 octobre
2005, elle a décidé d'ouvrir la procédure prévue à l'article
88, paragraphe 2, du traité CE.

2. En 1997,

le Conseil ECOFIN avait adopté un Code de
conduite sur la fiscalité des entreprises en vue de lutter
contre la concurrence fiscale dommageable (1). Suite aux
engagements pris dans le cadre de ce code, la Commission
a publié en 1998 une communication sur l'application des
règles relatives aux aides d'État aux mesures relevant de la
fiscalité directe des entreprises (2), où elle soulignait sa
détermination à appliquer rigoureusement ces règles et à
respecter le principe d'égalité de traitement. La présente
procédure s'inscrit dans le cadre de cette communication.

I. HISTORIQUE

3. Par lettre D/50716 du 12 février 1999, la Commission a
demandé au Luxembourg de lui fournir des informations
préliminaires concernant les “sociétés exonérées d'impôts au
de 1929”.
lettre A/32604 du
titre
loi
d'une
les autorités luxembourgeoises lui ont
26 mars 1999,
fourni une description du régime des sociétés de participa-
tions financières exonérées (sociétés holdings) de 1929
(ci-après les “holdings 1929 exonérées”), tel que modifié
par
la “loi du
30 novembre 1978”.

la “loi du 29 décembre 1971” et par

Par

des

4. Par lettre D/53671 du 5 juillet 2000, la Commission a
demandé des renseignements complémentaires au Luxem-
bourg concernant les holdings 1929 exonérées, notam-
ment
du
17 décembre 1938, régissant le régime dit des holdings milliar-
(ci-après dénommées les “holdings milliardaires
daires”
exonérées”). Par lettre A/36150 du 20 juillet 2000,
les
autorités luxembourgeoises ont
les informations
complémentaires demandées.

informations

concernant

fourni

“loi

la

5. Par lettre D/51279 du 26 mars 2001, la Commission a
demandé des informations complémentaires, notamment
le texte des lois établissant les régimes fiscaux en faveur
des holdings 1929 exonérées et des holdings milliardaires.
Par lettre A/33928 du 11 mai 2001, les autorités luxem-
bourgeoises ont fourni les informations demandées.

6. Par lettre D/50571 du 11 février 2002, la Commission a
informé le Luxembourg qu'elle considérait à première vue
cette mesure comme une aide, et elle a invité les autorités
luxembourgeoises à lui
soumettre leurs observations,
conformément à la procédure de coopération relative aux
régimes d'aides existants instaurée par l'article 17, para-
graphe 2, du règlement (CE) no 659/1999 du Conseil
portant modalités d'application de
l'article 88 (ex-
article 93) du traité CE (3). À la suite d'une réunion tenue
le 19 avril 2002 entre les services de la Commission et les
autorités luxembourgeoises, celles-ci ont, par lettre A/
33288 du 2 mai 2002, fourni les documents demandés.
Le 17 octobre 2002 a eu lieu une seconde réunion entre
lesdites autorités et la Commission.

7. Par lettre A/51743 du 9 mars 2004,

la Commission a
demandé au Luxembourg de mettre à jour les informa-
tions relatives au régime en cause en lui communiquant
toutes les dispositions nouvelles, faisant l'objet de proposi-
tions ou déjà adoptées, en ce qui concerne le traitement
fiscal des holdings 1929 exonérées, en vue de clôturer
l'examen préliminaire dudit régime conformément à la
à l'article 17, paragraphe 2, du
procédure prévue
règlement no 659/1999 du Conseil. Par
lettre du
6 mai 2004, le Luxembourg a communiqué à la Commis-
sion les informations demandées.

8. Le 15 septembre 2004 a eu lieu une troisième réunion
entre lesdites autorités et la Commission pour examiner le
projet de loi no 5231 portant certains amendements
proposés à la loi du 31 juillet 1929 sur le régime fiscal
des holdings 1929 exonérées.

9. Par lettre du 4 mai 2005 (D/53536),

la Commission a
demandé toute information relative à l'approbation, le 19
avril 2005, du projet de loi no 5231 afin de compléter
l'évaluation préliminaire au sujet du régime en question.
Par lettres successives du 1er juin 2005 (A/34536) et du
23 juin 2005 (A/35047), les autorités luxembourgeoises
informations
ont communiqué à la Commission les
demandées.

(1) JO C 2 du 6.1.1998, p. 1.
(2) JO C 384 du 10.12.1998, p. 3.

(3) JO L 83 du 27.3.1999, p. 1.

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10. Par lettre du 11 juillet 2005 (D/55311), la Commission a
informé le Luxembourg de son appréciation préliminaire
au sujet de la nature d'aide incompatible avec le marché
commun du régime en objet, tel que modifié par l'appro-
bation par le Parlement le 19 avril 2005 du projet de loi
no 5231, convertie en la loi du 21 juin 2005, portant
modification de l'article 1er de la loi du 31 juillet 1929 sur
le régime fiscal des sociétés de participations financières
(Holding companies), et a invité les autorités luxembour-
geoises a présenter leur observations lors d'une réunion ad
hoc avec les représentants de la Commission convoqué
pour le 25 juillet 2005.

11. Le 25 juillet 2005 a eu lieu une quatrième réunion entre
lesdites autorités et
la Commission pour examiner les
amendements apportés par la loi du 21 juin 2005 et afin
de compléter l'évaluation préliminaire du régime fiscal des
holdings 1929 exonérées.

12. Par lettre du 28 juillet 2005 (D/55780), la Commission a
informé la Luxembourg de son appréciation préliminaire
portant sur la nature d'aide incompatible avec le marché
commun du régime en tant que modifié par la loi du 21
juin 2005 et a invité le Luxembourg à soumettre ses
commentaires dans le délai d'un mois à compter de la
date de ladite lettre, conformément à l'article 17, para-
graphe 2, du règlement (CE) no 659/1999 précité.

13. Par lettres successives du 5 septembre 2005 (D/56729) et
du 19 septembre 2005 (D/57172), la Commission a solli-
cité les autorités luxembourgeoises à lui soumettre les
commentaires demandés.

14. Aucun réponse étant parvenue dans le délai prescrit, par
lettre du 21 octobre 2005 (4) la Commission a proposé au
Luxembourg les mesures utiles suivantes conformément à
l'article 88, paragraphe 1, du traité CE:

(a) de refuser le bénéfice du régime luxembourgeois des
sociétés holdings 1929 à tout nouveau demandeur,
dans un délai de 30 jours à compter de la date d'ac-
ceptation des présentes mesures utiles;

(b) de prendre toutes mesures législatives, administratives
et autres nécessaires pour que le régime luxembour-
geois des holdings 1929 exonérées soit supprimé ou
que tout élément d'aide au sens de l'article 87, para-
graphe 1, du traité CE, qui en résulte soit éliminé;

(c) de lui notifier toute modification qu'elles envisagent
d'apporter, dans le cadre du point a) ci-dessus, au
régime des holdings 1929 exonérées, conformément à
l'article 2 du règlement (CE) no 659/1999;

(d) de faire, dans un délai de 30 jours à compter de la
date d'acceptation des présentes mesures utiles, une

(4) SG(2005) D/205866.

déclaration publique concernant
législation fiscale des modifications nécessaires.

l'inclusion dans la

15. Les mesures utiles précités précisaient également que les
autorités luxembourgeoises étaient invitées à informer par
écrit la Commission, dans un délai d'un mois à compter
de la réception de la proposition, si
le Luxembourg,
conformément à l'article 19, paragraphe 1, du règlement
(CE) no 659/1999, acceptait sans réserve et sans équi-
voque l'intégralité de ces mesures utiles en mentionnant la
date finale d'abrogation du régime. Dans le cas contraire,
la Commission pourrait procéder, conformément aux
dispositions de l'article 19, paragraphe 2, dudit règlement
à l'ouverture de la procédure prévue à son article 4, para-
graphe 4.

16. Par lettre du 9 décembre 2005 (A/40451), le Luxembourg
a informé la Commission de son refus des mesures utiles
proposées. Compte tenu du refus opposé par le Luxem-
bourg et eu égard aux observations formulées par les
autorités luxembourgeoises dans leur lettre précitée du 9
décembre 2005, la Commission a décidé, par la présente,
d'ouvrir la procédure prévue à l'article 88, paragraphe 2,
du traité CE.

II. DESCRIPTION DE LA MESURE

17. Selon les autorités luxembourgeoises, la loi organique du
31 juillet 1929 portant sur le régime fiscal des sociétés de
participations financières (Holding companies) a introduit
un instrument fiscal destiné à encourager les distributions
de bénéfices accumulés par les sociétés d'exploitation
faisant parti d'un groupe international de sociétés en
évitant
l'imposition multiple de ces bénéfices lorsqu'ils
sont perçus par les holdings bénéficiaires et leurs action-
naires. En 1937, à la suite des modifications apportées à
la Loi du 31 juillet 1929, le Luxembourg a introduit un
statut exonéré accessoire pour les holdings milliardaires
formées par un apport initial de capital social libéré d'au
moins un milliard de francs luxembourgeois. Le Luxem-
bourg a ensuite instauré un régime d'exonération des
participations au titre duquel
les rede-
vances,
les plus-values et les produits d'une liquidation
provenant de la vente d'actions des sociétés dans lesquelles
la holding détient des participations ne sont pas imposa-
bles sous réserve du respect de certaines conditions. Le
Luxembourg possède par conséquent aujourd'hui deux
régimes fiscaux des sociétés holding, à savoir, d'une part,
le régime d'exonération des participations qui s'inscrit
dans un cadre normatif de droit commun, ex article 166
de la Loi sur l'Impôt des Revenues (LIR) et celui faisant
référence aux directives “mères-filiales” et “intérêts-rede-
vances” (5) et, d'autre part, le régime des holdings 1929
exonérées.

les dividendes,

(5) Directive 90/435/CEE du Conseil, du 23 juillet 1990, concernant le
régime fiscal commun applicable aux sociétés mères et
filiales
d'États membres différents JO L 225 du 20.8.1990, p. 6 telle que
modifiée par la Directive 2003/123/CEE du Conseil du 22 décembre
2003; et Directive 2003/49/CE du Conseil du 3 juin 2003, concer-
nant un régime fiscal commun applicable aux paiements d'intérêts
et de redevances effectués entre des sociétés associées d'États
membres différents JO L 157 du 26.6.2003, p. 49.

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18. Conformément

à

et

redevances

l'impôt sur

loi du 31 juillet 1929 (ci-après
dénommée la “législation de 1929”),
les holdings 1929
exonérées ne sont soumises à aucune imposition directe
les sociétés,
au Luxembourg, notamment
l'impôt commercial communal (6),
les impôts fonciers (7)
et la taxe sur la valeur nette (8). Les dividendes, les intérêts,
les
les plus-values perçus par une
holding 1929 exonérée ne sont donc pas imposables au
Luxembourg. Les paiements de dividendes, de rede-
vances (9) et d'intérêts effectués par une holding 1929
exonérée ne sont soumis à aucune retenue à la source (10).
Enfin, il n'y a aucun prélèvement sur les intérêts versés
tant par les holding 1929 exonérées que par d'autres
sociétés à l'étranger (par contre les intérêts perçus par des
résidents sont considérés comme des bénéfices imposa-
bles).

19. Il est à relever que les intérêts versés par les sociétés
holding 1929 exonérées (comme par toute autre société
luxembourgeoise) à des personnes physiques, bénéficiaires
effectifs au sens de la directive du Conseil 2003/48/CE en
matière de fiscalité des revenus de l'épargne sous forme de
paiement d'intérêts (11), qui sont des résidents d'un Etat
membre de l'Union européenne sont soumis à la retenue à
la source prévue par la directive et il en est de même pour
ce qui concerne la retenue libératoire de 10 % sur les
intérêts payés aux personnes physiques résidentes, intro-
duite au Grand-Duché à partir du 1er janvier 2006.

20. Les holdings 1929 exonérées sont normalement exclues
des conventions bilatérales de prévention de la double
imposition et de la fraude fiscale conclues par le Luxem-
bourg.

(6) Les sociétés résidant au Luxembourg et les établissements stables de
sociétés étrangères sont soumis à l'impôt sur le revenu des collecti-
vités, perçu au taux maximum de 22 %, et à l'impôt commercial
communal, perçu à un taux variable selon la commune, mais dont
la moyenne atteint 7,5 %, et qui frappe le revenu correspondant au
revenu brut diminué des dépenses, sauf les dépenses non déductibles
telles qu'impôts directs, versements occultes de dividendes et
tantièmes.

(7) Taxe municipale perçue sur la valeur des biens immobiliers détenus

par des entreprises.

(8) Le Luxembourg applique aux sociétés résidentes et aux établisse-
ments stables de sociétés étrangères une taxe sur la valeur nette de
0,5 % perçue sur les actifs nets au 1er janvier de chaque année, soit
sur la différence entre les actifs estimés à leur valeur de marché
normale et les dettes vis-à-vis de tiers.

(9) Par ailleurs,

le Luxembourg a supprimé d'une façon générale la
retenue d'impôt sur les redevances à compter du 1er janvier 2004
(sauf pour les payements vers l'étranger).

(10) Les dividendes distribués par une société non exonérée font l'objet
d'une retenue à la source de 20 % du montant brut versé (25 % si
le coût de la retenue est pris en charge par le distributeur), sauf
application de la directive mères-filiales (90/435/CEE) ou lorsqu'il
s'agit de participations qualifiées aux termes de l'article 147 LIR.
Cette retenue à la source peut être réduite conformément aux
dispositions de conventions. Les intérêts ne font généralement pas
l'objet d'une retenue à la source, à moins qu'ils soient qualifiés de
dividendes occultes. La plupart des redevances versées à des bénéfi-
ciaires non-résidents font l'objet d'une retenue à la source de 10 %
(11,11 % si le coût de la retenue est pris en charge par le distribu-
teur). Le Luxembourg a récemment adopté dans sa législation
fiscale l'exonération prévue par la directive 2003/49/CE du Conseil
du 3 juin 2003 concernant un régime fiscal commun applicable
aux paiements d'intérêts et de redevances effectués entre des
(JO L 157 du
sociétés associées d'États membres différents
26.6.2003, p. 49). Cette retenue à la source peut être réduite ou
abandonnée conformément aux dispositions de conventions.

(11) JO L 157 du 26.6.2003, p. 1.

21. Conformément à la législation de 1929, une holding 1929
exonérée est soumise à un droit d'apport de 1 % sur les
apports en numéraire ou les apports d'actifs (12). De plus,
les holdings 1929 exonérées sont soumises à une taxe
d'abonnement annuelle de 0,1 % du capital social libéré
et de la valeur des primes d'émission telle que fixée à la
date de clôture de l'exercice financier précédent (13). Une
holding 1929 exonérée peut emprunter des fonds auprès
de ses actionnaires, de banques ou d'autres établissements
de crédit, et elle peut émettre des obligations. Des règles
en matière de sous-capitalisation sont appliquées si
le
financement par l'endettement plutôt que par l'émission
d'actions dépasse certains ratios financiers, en vue d'éviter
le non-paiement de la taxe d'abonnement. Enfin,
les
tantièmes versés aux membres résidents ou non-résidents
du conseil d'administration,
aux dirigeants ou aux
commissaires aux comptes d'une holding 1929 exonérée
font l'objet d'une retenue à la source de 20 %.

Conditions

aux

22. Le régime des holdings 1929 exonérées n'est disponible
que pour les sociétés (14) enregistrées au Luxembourg, et
n'est pas accessible aux entreprises unipersonnelles, aux
la forme de
coentreprises contractuelles n'ayant pas
sociétés,
succursales ou
agences locales de sociétés étrangères. Le montant du
capital souscrit d'une holding 1929 exonérée dépend de la
forme de société choisie. En vertu d'un décret grand-ducal
du 29 juillet 1977, une holding 1929 exonérée doit avoir
un capital
d'au moins
intégralement
24 000 euros.

établissements

stables,

social

libéré

23. Les sociétés établies au Luxembourg peuvent être enregis-
trées en tant que holding 1929 à condition qu'elles n'exer-
cent des activités que dans l'acquisition, la détention et la
mise en valeur de toute forme de participation dans d'au-
tres sociétés luxembourgeoises ou étrangères, notamment
en accordant des prêts, en détenant des brevets et en
accordant des licences de droits d'auteur ou de savoir-faire
aux sociétés dans lesquelles elles détiennent une participa-
tion. Une holding 1929 exonérée ne peut exercer d'acti-
vité industrielle pour son propre compte ou exploiter un
établissement commercial ouvert au public. Si elle étend
ses activités au-delà du champ ainsi défini, elle perd son
statut et est traitée comme une société commerciale totale-
ment imposable.

24. Les activités autorisées d'une holding 1929 exonérée

comprennent notamment:

(a) l'acquisition,

la détention,

la gestion et la vente de
participations au capital de toute société à respons-
abilité limitée luxembourgeoise ou étrangère;

(12) Tout apport en numéraire ou en nature à une société luxembour-

geoise fait l'objet d'un droit d'apport de 1 %.

(13) Lorsqu'une holding 1929 exonérée distribue des dividendes qui
dépassent 10 % du capital libéré à la date de la clôture de l'exercice
financier de la distribution,
la taxe d'abonnement de l'exercice
suivant est perçue sur une base d'imposition estimée à dix fois le
dividende en question.

(14) Il s'agit des sociétés anonymes, des sociétés à responsabilité limitée,
des sociétés en commandite par actions et des sociétés coopéra-
tives.

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31.3.2006

(b) l'acquisition, la détention, la gestion et la vente d'obli-
gations, de certificats de dépôt et d'obligations non
garanties (debentures) luxembourgeois ou étrangers;

vérifier si ses activités respectent les limites prévues par la
législation de 1929.

(c) l'acquisition,

la détention,

la gestion et la vente de
participations financières dans des sociétés luxem-
bourgeoises et étrangères;

(d) l'octroi de prêts, d'avances ou de garanties, sous
quelque forme que ce soit, aux sociétés dans lesquelles
elle possède une participation directe au capital. Une
participation minimale de 25 % au capital desdites
sociétés est requise pour garantir lesdits prêts;

(e) la détention d'or ou de billets de trésorerie liés à l'or;

(f) l'émission d'obligations ou de certificats de dépôt

(cotés en Bourse ou émis à titre privé);

(g) l'acquisition et la détention de brevets, leur exploita-
tion par l'octroi de licences à ses filiales et la percep-
tion de redevances en rémunération desdites licences
(des licences peuvent également être proposées à des
tiers, sans qu'il puisse en être fait le négoce);

(h) la détention de marques et de licences qui sont
complémentaires de la détention d'un brevet et leur
exploitation par la perception de redevances auprès de
ses filiales peuvent également être exercées, mais
uniquement de manière accessoire;

(i) la détention de participations dans des sociétés de
personnes, à condition que la holding 1929 exonérée
détienne une part du capital
libéré d'au moins
1 240 000 euros et que sa responsabilité financière
soit limitée à son apport.

25. Les activités interdites comprennent notamment:

(a) l'exercice de toutes activités industrielles ou commer-

ciales, ou la prestation de tous services;

(b) l'exploitation d'un établissement commercial ouvert au

public;

(c) la propriété de biens immeubles autres que ceux

utilisés pour ses propres locaux;

(d) l'exercice à titre onéreux d'activités d'agence, de
banque ou de gestion pour toute société, sauf s'il s'agit
d'une filiale;

(e) l'émission de bons de trésorerie à court ou à moyen

terme;

Holdings milliardaires exonérées

ces

27. Il existe, à côté des holdings 1929 exonérées, une forme
particulière de
la holding milliardaire
sociétés:
exonérée, qui peut être formée soit par apport d'actions
de sociétés étrangères, soit en portant le capital social
libéré et les réserves à un montant d'au moins 24 millions
d'euros (1 milliard d'anciens LUF). Les holdings milliar-
daires exonérées peuvent opter pour un régime fiscal dans
lequel la taxe d'abonnement est remplacée par un impôt
dénommé “impôt sur le revenu”. Conformément au décret
grand-ducal de 1937 sur
les holdings milliardaires
exonérées, cet
impôt sur le revenu est perçu sur les
intérêts payés aux titulaires d'obligations et de titres, sur
les dividendes versés aux actionnaires et sur les tantièmes
payés aux dirigeants, aux commissaires aux comptes et
aux liquidateurs d'une telle société.

28. Lorsque le montant total des intérêts payés aux titulaires
d'obligations ou de titres pour l'exercice financier est d'au
moins 2,4 millions d'euros, l'impôt est calculé selon un
barème qui inclut 3 % des intérêts payés, 1,8 % des divi-
dendes, tantièmes et rémunérations à concurrence d'un
montant distribué total de 1,2 million d'euros, et 0,1 % du
montant des dividendes, tantièmes et rémunérations qui
dépasse ce seuil. Lorsque le montant total des intérêts
payés aux titulaires d'obligations ou de titres pour l'exer-
cice financier est inférieur à 2,4 millions d'euros, l'impôt
est calculé selon un barème différent qui inclut 3 % des
intérêts payés, 3 % des dividendes, tantièmes et rémunéra-
tions à concurrence d'un montant égal à la différence
entre 2,4 millions d'euros et le montant total des intérêts
payés, 1,8 % de la part des dividendes qui dépasse ce
seuil, à concurrence d'un montant de 1,2 million d'euros,
et 0,1 % du montant des dividendes, tantièmes et rému-
nérations résiduels qui dépasse ce seuil. Les holdings milli-
ardaires exonérées ne sont donc pas soumises à des règles
en matière de sous-capitalisation aux fins de la taxe
d'abonnement, et aucune retenue à la source n'est appli-
quée aux tantièmes et aux rémunérations.

29. Les activités autorisées d'une holding milliardaire exonérée

comprennent notamment:

(f) l'octroi de prêts, d'avances ou de garanties, sous
quelque forme que ce soit, à toute entité autre que ses
filiales;

(a) la fourniture d'une assistance financière à toute société
sur laquelle elle exerce, directement ou indirectement,
un contrôle effectif;

(g) l'acquisition de droits de propriété intellectuelle non

brevetables;

(h) la participation directe aux affaires de ses filiales.

26. Les holdings 1929 exonérées sont soumises à la surveil-
lance de l'Administration luxembourgeoise de l'enregistre-
ment et des domaines, qui est autorisée à examiner ses
livres, mais uniquement dans la mesure nécessaire pour

(b) la fourniture d'une assistance financière à toute société
dans laquelle des sociétés qu'elle contrôle détiennent
une participation d'au moins 25 % et avec laquelle
sont maintenus des liens économiques permanents;

(c) la fourniture d'une assistance financière aux filiales
dans

effectivement
sociétés
contrôlées par
lesquelles elle détient une participation de 25 %.

des

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EN

Official Journal of the European Union

C 78/7

Holdings financières exonérées

30. L'exonération a été étendue, sous certaines conditions, aux
“holdings
financières exonérées”, qui constituent une
subdivision des holdings 1929 exonérées finançant les
activités des filiales d'un groupe de sociétés ou des sociétés
apparentées. Une société est considérée comme faisant
partie d'un groupe si elle utilise une dénomination
commune qui constitue le symbole d'une dépendance réci-
proque ou si les sociétés du même groupe détiennent une
participation substantielle (au moins 25 %) dans leur
capital social et maintiennent entre elles des liens écono-
miques permanents.

31. Comme les holdings milliardaires exonérées, une holding
financière exonérée peut exercer un plus grand nombre
d'activités qu'une holding 1929 exonérée ordinaire en ce
qui concerne le financement intragroupe. Tandis que les
holdings 1929 exonérées ne peuvent financer que des
sociétés dans lesquelles elles détiennent une participation
directe,
exonérées peuvent
accorder des prêts à toute société membre de leur groupe.
Les activités autorisées d'une holding financière exonérée
comprennent notamment:

les holdings

financières

(a) le financement d'autres membres du groupe par l'oc-
troi de prêts à des sociétés dans lesquelles elles ne
détiennent pas de participation directe, en plus des
sociétés dans lesquelles elles détiennent une telle parti-
cipation;

(b) l'émission d'obligations dont le produit est utilisé pour
financer les activités de tout autre membre du groupe;

(c) l'escompte de factures en tant que société d'affacturage

au sein du groupe;

(d) la réception de dépôts en numéraire de la part de
sociétés du groupe en vue de fournir des avances à
d'autres sociétés.

Modifications législatives au régime des holdings 1929
exonérées

32. Le 6 novembre 2003, le gouvernement luxembourgeois a
déposé au Parlement le projet de loi no 5231 portant
modification de la loi du 31 juillet 1929 relative au
régime des holdings 1929 exonérées. Le Parlement luxem-
bourgeois dans sa session du 19 avril a approuvé le susdit
projet de loi avec certaines modifications. La nouvelle loi
a été adoptée le 21 juin 2005 et publiée dans le Journal
Officiel du Grand-Duché de Luxembourg du 22 juin
2005. La loi du 21 juin 2005 est entrée en vigueur le 1er
juillet 2005.

33. Conformément à cette loi, les holdings qui perçoivent au
moins 5 % du total des dividendes distribués au cours de
l'exercice par des sociétés non-résidentes, qui ne sont pas
soumises à un impôt sur le revenu comparable à l'impôt
le statut de
luxembourgeois
holding 1929 exonérée
sociétés
soumises au régime d'imposition ordinaire. Les documents
parlementaires qui accompagnent le projet de loi expli-
quent que pour qu'un impôt sur le revenu soit considéré
le
comme comparable à l'impôt

le revenu, perdent

et deviennent des

luxembourgeois

sur

sur

il doit être perçu à un taux d'au moins 11 %
revenu,
(c'est-à-dire 50 % de l'impôt
les
sociétés) et son assiette doit être similaire à celle appliquée
au Luxembourg.

luxembourgeois sur

34. Comme on observe dans les commentaires annexés à
cette loi, ces modifications ont été adoptées pour mettre
le régime fiscal des holding 1929 en ligne avec celles
présentées par les autorités luxembourgeoises le 3 juin
2003 au Conseil Ecofin dans le cadre de l'évaluation des
travaux du Code de conduite en matière de fiscalité des
entreprises A ce propos, la nouvelle loi a ainsi introduit
un régime transitoire sauvegardant les avantages existants
pour les sociétés ayant le statut de holding 1929 et milli-
ardaire à la date de son entrée en vigueur jusqu'au 1er
janvier 2011.

III. APPRÉCIATION

Régime visé par la présente procédure

35. La présente procédure concerne le régime des holding
1929 dans sa globalité, c'est-à-dire le régime des holdings
1929 exonérées et les deux variantes que sont le régime
des holdings milliardaires exonérées et
le régime des
holding financières exonérées au titre de la loi du 31
juillet 1929, telle que modifiée dernièrement par la loi du
21 juin 2005.

36. Dans sa lettre du 21 octobre 2005,

la Commission a
estimé que
le régime des holding 1929 exonérées
conférait des avantages fiscaux sélectifs par rapport au
régime normal d'exonération des participations appliqué
au Luxembourg. Dans son courrier du 9 décembre 2005,
le Luxembourg a rejeté cette conclusion en précisant que
le régime des holdings 1929 exonérées constituait un
régime fiscal général applicable aux sociétés ne percevant
que des revenus passifs ayant déjà été imposés au moment
de leur production,
indépendamment de la taille, du
secteur et de la forme légale des sociétés. Le Luxembourg
a également soutenu que le régime était effectivement
ouvert à tous les opérateurs économiques exerçant des
activités au Luxembourg,
indépendamment de leur lieu
d'établissement, qu'il était justifié par l'économie générale
luxembourgeois, qui vise à éviter la
du système fiscal
double imposition économique, et que les sociétés totale-
ment imposables ont accès à d'autres formes comparables
de prévention de la double imposition.

37. La Commission a attentivement examiné le régime des
sociétés holding 1929 exonérées à la lumière des explica-
tions fournies par les autorités luxembourgeoises. Les
explications n'ont pas permis à la Commission de modifier
son appréciation préalable selon laquelle les avantages
fiscaux accordés par ce régime seraient des aides au sens
de l'article 87, paragraphe 1, du traité CE. En particulier,
la Commission considère que la loi de 1929 semble
accorder des avantages fiscaux qui ne se limitent pas à
l'élimination de la double imposition économique des
revenus touchés par des sociétés holding ayants déjà subi
la Commission estime que le régime
l'impôt. En fait,

C 78/8

EN

Official Journal of the European Union

31.3.2006

semble accorder des avantages fiscaux dérogatoires au
droit commun à certaines entreprises situées au Luxem-
bourg. Pour établir si ces avantages constituent une aide
la
au sens de l'article 87, paragraphe 1, du traité CE,
Commission doit vérifier s'ils favorisent certaines entre-
prises ou certaines productions au moyen de ressources
d'État et s'ils faussent ou menacent de fausser la concur-
rence et affectent les échanges entre États membres. Eu
égard à l'importance de cette qualification, la Commission
estime utile de préciser d'une façon analytique les différ-
ents avantages que le régime des holdings 1929 exonérées
procure.

Existence d'un avantage

38. En application de la législation fiscale luxembourgeoise,
les sociétés dites opaques relèvent de l'impôt sur les
sociétés et de l'impôt commercial communal sur l'en-
semble de leurs revenus et elles sont ainsi soumises aux
impôts fonciers et à la taxe sur la valeur nette. L'exonéra-
tion dont bénéficient les holdings 1929 au titre de ces
leur
applicables
impôts normalement
conférer un avantage.

semble donc

Revenus liés aux participations

39. Premièrement,

le

régime

semble

conférer

aux
holding 1929 exonérées, aux fins de l'impôt sur le revenu
des sociétés et de l'impôt commercial communal, une
exonération intégrale des dividendes perçus et de la plus-
value réalisée sur la vente des actions qu'elles détiennent
dans les sociétés participées, tandis que le régime normal
prévoit que lesdits dividendes et plus-values font partie de
la base imposable de toute entreprise.

du principe d'imposition globale auquel sont soumises
toutes les autres entreprises au Luxembourg. À cet égard
également,
les holdings 1929 exonérées bénéficient de
l'imposition réduite des redevances et des intérêts qu'elles
perçoivent, et elles sont soulagées de charges auxquelles
elles seraient normalement exposées dans l'exercice de
leurs activités.

Précomptes sur les revenus distribués

retenue

appliquée

43. Troisièmement, les dividendes et les redevances versés par
des holdings 1929 exonérées ne semble pas être soumis à
la retenue à la source au Luxembourg relative aux paie-
ments en faveur de bénéficiaires non-résidents normale-
ment applicable, y compris — en ce qui concerne les
holding milliardaires — la
aux
tantièmes. Même en considérant que cette exonération de
la retenue à la source favorise directement les bénéficiaires
des revenus, elle n'en a pas moins pour effet de soulager
les holdings 1929 exonérées de charges que supportent
normalement
imposables au
les sociétés distributrices
Luxembourg. La Commission relève à ce propos que
lorsque un précompte est appliqué le taux de la retenue à
la source est plus élevé si son coût est pris en charge par
le distributeur et que ce dernier n'est pas juridiquement
tenu, dans un tel cas, de répercuter l'imposition sur le
bénéficiaire des revenus, ce qui confirme également que
lesdites retenues peuvent constituer des charges suppor-
tées directement par les sociétés distributrices. De plus, les
holdings 1929 exonérées jouiraient d'un avantage indirect
du fait de l'accès plus aisé au capital-risque/capital d'em-
prunt en raison du rendement plus élevé dont bénéficier-
aient les actionnaires du fait de cette exonération.

40. Dans le cadre des revenues liés aux participations impor-
tantes, le régime de droit commun au Luxembourg s'ef-
force d'éliminer l'imposition en cascade qui aurait frappé
les groupes constituant un conglomérat de sociétés liées
par un même contrôle légal et obéissant à une stratégie
économique commune. C'est pour cela que l'article 166
de la Loi de l'Impôt sur le Revenu accorde le régime
spécial d'exonération de participations lorsque certaines
conditions d'affiliation sont remplies (15).

41. La Commission estime toutefois que dans plusieurs cas,
qui sont répertoriés ci-après,
la portée de l'exemption
accordée aux holding 1929 exonérées semble aller nette-
ment au-delà de l'exonération des participations accordée
pour les dividendes et les plus-values réalisées par les
sociétés holdings non exonérées au Luxembourg. Dans ces
situations, l'exonération semble donc procurer aux hold-
ings 1929 exonérées un avantage en les soulageant de
charges auxquelles elles seraient normalement exposées
dans l'exercice de leurs activités.

42. Deuxièmement,

les intérêts et les redevances perçus par
les holdings 1929 exonérées sont exonérés de l'impôt sur
les sociétés et de l'impôt commercial communal ordinaire-
ment applicables aux sociétés imposables au Luxembourg.
Cette exonération revêt un caractère dérogatoire au regard

(15) Le bénéficiaire doit détenir ou s'engager à détenir pendant une
période ininterrompue d'au moins 12 mois une participation d'au
moins 10 % ou d'un prix d'acquisition d'au moins 1 200 000 euros
dans le capital social de la société participée.

Impôts fonciers et taxe sur la valeur nette

44. Enfin,

les holdings 1929 exonérées ne semble pas être
soumises à la taxe sur la valeur nette ou à la taxe foncière
applicables aux sociétés imposables au Luxembourg.

45. Les avantages économiques qui viennent d'être décrits se
traduisent par une dette fiscale réduite des holdings 1929
exonérées vis-à-vis du Trésor luxembourgeois, et donnent
lieu à des avantages financiers correspondants.

Régime de droit commun pour les revenus dans le cadre de
groupes de sociétés

46. Les autorités luxembourgeoises contestent les observations
de la Commission selon lesquelles le régime d'exonération
des revenus des holdings 1929 procure des avantages
dérogatoires, et elles soutiennent que les exonérations en
cause visent exclusivement à soulager les holdings 1929
exonérées de l'imposition de revenus ayant déjà fait l'objet
d'un impôt sur la production. Le Luxembourg a notam-
ment affirmé que le régime est une forme d'allégement de
la double imposition pour les sociétés percevant des
revenus passifs déjà imposés au niveau des sociétés parti-
cipées.

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Official Journal of the European Union

C 78/9

47. Pour pouvoir apprécier si

le régime des holdings 1929
exonérées procure des avantages dérogatoires en matière
d'imposition des sociétés, la Commission estime utile de
comparer le traitement fiscal desdites holdings avec celui
réservé aux sociétés non exonérées. Il convient ensuite de
déterminer si lesdits avantages peuvent se justifier par la
nature ou par
l'économie générale du système fiscal
luxembourgeois, au regard, en particulier, des allégements
ordinaires prévus contre la double imposition.

48. La Commission observe que l'impôt sur les sociétés et
l'impôt commercial communal sont appliqués au Luxem-
bourg à tous les éléments de revenu perçus au niveau
mondial par des holdings non exonérées enregistrées
comme sociétés résidentes ou qui sont des établissements
stables de sociétés non-résidentes. Le revenu imposable est
constitué par les bénéfices nets dont sont déduits les
dépenses spéciales telles que les pertes reportées des exer-
cices précédents.

49. Selon les autorités luxembourgeoises, en vue d'éliminer la
frappe les sociétés
double imposition économique qui
holding non exonérées, certains éléments de revenu sont
exclus du revenu imposable des ces sociétés holdings dans
le cadre du régime de droit commun pour les sociétés
affiliées, notamment les dividendes provenant de partici-
pations qualifiées, les plus-values résultant de la cession de
participations qualifiées (ci-après le “régime d'exonération
des participations”, applicable aux dividendes et aux plus-
values d'origine nationale et étrangère), et 50 % des divi-
la
dendes provenant de participations non qualifiées si
société distributrice est une société résidente totalement
assujettie à l'impôt.

50. Au titre du régime d'exonération des participations,

les
dividendes et les autres distributions de bénéfices déclarés,
ou les dividendes présumés que reçoit une société holding
résidant au Luxembourg, sont exonérés d'impôt sur les
sociétés et d'impôt commercial communal à condition
que la société distributrice soit une société résidente tota-
lement
imposable ou une société résidente d'un État
membre de l'Union européenne et visée à l'article 2 de la
directive mères-filiales, ou une société non résidente tota-
lement assujettie à un impôt sur les sociétés comparable à
l'impôt luxembourgeois, et qu'à la date où les dividendes
sont mis à sa disposition, le bénéficiaire détienne ou s'en-
gage à détenir de manière permanente pendant un an une
participation substantielle minimale dans le capital de la
filiale (16). Dans le cadre de ce régime tel qu'il est dispon-
les plus-values
ible pour les holdings non exonérées,
provenant de la cession d'actions peuvent également être
exonérées de l'impôt sur le revenu des sociétés si elles
respectent des conditions similaires à celles applicables
aux dividendes.

51. En vue d'éliminer la double imposition internationale, un
crédit fiscal unilatéral pour les impôts payés à l'étranger
est ainsi accordé aux sociétés résidentes non exonérées en
ce qui concerne les impôts frappant les revenus provenant
d'un pays avec lequel le Luxembourg n'a pas conclu de
convention fiscale. Un tel crédit n'est cependant accordé
que si l'impôt étranger est comparable à l'impôt luxem-
bourgeois sur les sociétés. Le montant maximal d'impôt
limité à
étranger pouvant

faire l'objet d'un crédit est

(16) Voir supra.

l'impôt luxembourgeois sur les sociétés correspondant au
montant brut constitué par la portion d'impôt étranger et
le crédit en cause, et le crédit fiscal maximal est calculé en
recourant à un système de panier de revenus par pays. Les
impôts étrangers dont
le montant dépasse le crédit
accordé conformément à la législation nationale ou à une
convention sont déductibles du revenu imposable en tant
que frais. De plus, conformément au régime luxembour-
geois d'impôt sur les sociétés, certaines taxes intérieures,
notamment
taxe
commercial
foncière et les droits d'apport, sont déductibles du revenu
imposable en tant que frais.

communal,

l'impôt

la

52. Selon les autorités luxembourgeoises, en vue d'éviter la
double imposition de sociétés résidentes non exonérées, si
des dividendes sont distribués par une société résidente à
une autre société résidente qui bénéficient toutes deux du
régime d'exonération des participations, la société distribu-
trice est libérée de son obligation de prélever une retenue
sur les dividendes distribués. Si les conditions pour bénéfi-
cier du régime ne sont pas respectées, l'entreprise bénéfi-
ciaire peut imputer la retenue sur sa dette d'impôt sur les
sociétés.

53. De plus, les sociétés non exonérées distribuant des divi-
dendes à une société étrangère apparentée peuvent réduire
la retenue à la source conformément aux dispositions en
la matière d'une convention fiscale conclue par le Luxem-
bourg. La retenue à la source luxembourgeoise applicable
aux distributions de dividendes entre sociétés remplissant
les conditions est annulée en vertu de la directive mères-
filiales ou conformement à l'article 147 LIR. La retenue à
la source luxembourgeoise sur les paiements d'intérêts
peut également être réduite conformément aux disposi-
tions d'une convention fiscale ou annulée en vertu de la
les conditions sont
directive intérêts et redevances si
remplies. La retenue à la source luxembourgeoise sur les
paiements d'intérêts peut également être réduite, voir
annulée conformément aux dispositions d'une convention
fiscale ou annulée en vertu de la directive intérêts et rede-
vances, mais uniquement si certaines conditions sont
remplies.

54. La Commission considère que le régime fiscal en faveur
des holdings 1929 exonérées semble être dérogatoire vis-
à-vis de celui des sociétés holdings non exonérées pour les
raisons qui sont indiquées ci-dessous.

Exonération des dividendes perçus par des holdings 1929
exonérées

55. En ce qui concerne les dividendes perçus par les hold-
ings 1929 exonérées, la Commission considère première-
ment que ces revenus semblent être exclus du revenu
les conditions
imposable indépendamment de savoir si
pour bénéficier du régime d'exonération des participations
sont respectées. Ce traitement dérogatoire semble consti-
tuer un avantage fiscal, par exemple si
les dividendes
n'ont pas fait l'objet d'une imposition à l'étranger compar-
able à l'impôt luxembourgeois sur les sociétés ou si, en
l'absence d'une participation qualifiée,
la méthode du
crédit d'impôt était utilisée à la place de la méthode d'exo-
nération pour prévenir la double imposition.

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tandis que

56. De plus, la Commission relève que même en comparant le
régime de l'exonération des participations avec le régime
des holdings 1929 exonérées, ce dernier procure un avan-
tage économique par rapport au premier, en ce sens que
l'exonération en faveur des holdings 1929 semble être
intégrale,
l'exonération des participations
semble concerner une “exonération progressive”. Dans la
méthode d'exonération progressive, les revenus exclus de
avec d'autres
l'imposition sont
revenus perçus par
son
revenu global en vue de déterminer le taux progressif
d'impôt sur le revenu soumis à l'impôt progressif sur les
individus. Dans le cadre de la méthode d'exonération inté-
grale appliquée aux holdings 1929 exonérées, le revenu
ne donne lieu à aucune imposition, y compris lors de la
détermination du taux progressif applicable.

cumulés
le contribuable pour établir

fictivement

57. Le Luxembourg considère que l'affirmation la Commission
selon laquelle il y aurait une exonération progressive des
dividendes de participations dans le cadre du régime de
droit commun ne serait pas correcte du fait que tant que
pour le régime des holdings que pour le régime des parti-
cipations on serait en présence d'une exonération inté-
grale; et autant plus que ni
l'impôt sur les sociétés ni
l'impôt commercial communal seraient progressifs suite à
l'abolition de la déductibilité de l'impôt commercial
communal de la base imposable de l'impôt sur les sociétés.
Toutefois, il semble que l'exonération de droit commun
ne soit pas intégrale dans la mesure où elle comporte l'ap-
plication du taux marginal d'imposition aux fins de
l'impôt progressif applicable aux individus. D'autre part,
dans le régime de droit commun, au titre de l'article 45(2)
de la Loi de l'Impôt sur le Revenu, les dépenses d'exploita-
tion qui sont en connexion économique avec les revenus
de participation exonérés ne sont pas déductibles de l'assi-
ette imposable d'une société holding non exonérée. La
Commission observe que cette limitation est liée à la prise
en compte des dividendes intégralement exonérés qui sont
générés par une participation. Ces mêmes dividendes ne
sont pas pris en compte lorsqu'une participation est
détenue par une holding 1929 exemptée. La Commission
considère par conséquent que la méthode de l'exonération
intégrale qui est applicable aux holdings 1929 exonérées
semble accorder à ses bénéficiaires un traitement fiscal
plus favorable que celui qui est normalement appliqué
aux holdings non exonérées.

58. Elle en tire la conclusion que le régime des holdings 1929
exonérées, en ce qui concerne l'imposition des dividendes
perçus, semble procurer à ses bénéficiaires un avantage
dérogatoire dans plusieurs situations où les dividendes
perçus par des holdings non exonérées seraient soit totale-
ment imposables, soit imposables à 50 %, soit bénéficier-
aient d'un crédit limité pour les impôts payés à l'étranger,
soit bénéficieraient d'une exonération limitée dans le sens
précisé ci-dessus pour les revenus relevant du régime d'ex-
onération des participations.

Exemption des plus-values perçues par des holdings 1929
exonérées

59. L'avantage conféré aux holdings 1929 exonérées apparaît
ainsi substantielle par rapport au traitement fiscal réservé

aux plus-values de la vente de participations faisant partie
du portefeuille d'une holding luxembourgeoise non
exonérée. Conformément à la législation fiscale luxem-
bourgeoise, les plus-values tirées de la vente d'actions sont
exonérées si
les actions sont issues d'une participation
qualifiée, comme indiqué précédemment. En revanche, les
les holdings 1929 exonérées
plus-values perçues par
semble être toujours intégralement exonérées,
indépen-
damment du respect des conditions précitées.

60. La Commission en tire la conclusion que le régime des
holdings 1929 exonérées semble procurer un avantage
dérogatoire à ses bénéficiaires également en ce qui
concerne l'imposition des plus-values tirées de la vente
d'actions qu'ils détiennent, dans plusieurs situations où
imposables parce que ne
lesdites plus-values seraient
remplissant pas les conditions pour bénéficier de l'exo-
nération des participations prévue par
la législation
luxembourgeoise.

Exemption des
ings 1929 exonérées

intérêts et

redevances perçus par des hold-

61. En ce qui concerne le traitement fiscal des paiements d'in-
térêts et de redevances perçus par les holdings 1929
exonérées,
la Commission considère que l'exonération
intégrale réservée à ces éléments de revenu semble aussi
constituer un avantage dérogatoire auxquelles ne peuvent
pas prétendre les holdings non exonérées. Cet avantage
apparaît encore plus marqué compte tenu de la souplesse
accrue dont bénéficient les holdings financières exonérées
et les holdings milliardaires exonérées lorsqu'elles accor-
dent des prêts non garantis aux sociétés dans lesquelles
elles détiennent des participations et aux sociétés apparen-
tées, et lorsqu'elles octroient des licences sur des biens
immatériels. Afin de garantir les holdings non exonérées
contre la double imposition juridique au niveau interna-
la législation fiscale luxembourgeoise prévoit un
tional,
crédit fiscal ordinaire en ce qui concerne les impôts payés
à l'étranger, crédit qui ne peut excéder l'impôt luxembour-
geois prélevé sur les revenus en cause. Il apparaît donc
que l'exonération intégrale des revenus au titre du régime
des holdings 1929 exonérées confère un avantage à ses
bénéficiaires dans toutes les situations où l'exonération
donne lieu à une économie d'impôt plus importante que
le crédit fiscal auquel peuvent prétendre les holdings non
exonérées.

62. La Commission en tire la conclusion que le régime des
holdings 1929 exonérées semble procurer un avantage
dérogatoire à ses bénéficiaires également en ce qui
concerne la taxation des paiements d'intérêts et de rede-
vances perçus, dans plusieurs situations où les intérêts et
les redevances perçus par des holdings non exonérées soit
seraient totalement imposables, soit bénéficieraient d'un
crédit fiscal limité pour les impôts relatifs à des revenus
perçus dans un pays avec lequel le Luxembourg a conclu
une convention fiscale.

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C 78/11

Exemption du précompte sur les revenus distribués par des hold-
ings 1929 exonérées

63. En ce qui concerne le traitement fiscal des distributions de
dividendes, d'intérêts et de redevances effectuées par les
holdings 1929 exonérées, la Commission relève que des
exonérations peuvent être accordées aux holdings distribu-
trices non exonérées à condition que les critères prévus
par la directive mères-filiales et par la directive intérêts et
redevances soient respectés.

64. Pour rappel, au titre du régime de droit commun, la distri-
bution des dividendes est normalement soumise à l'obliga-
tion de percevoir une retenue à la source de 20 %. Les
intérêts payés par rapport à des obligations simples ne
sont pas soumis à précompte, toutefois les obligations
dites “participatives” (17) donnent lieu à perception d'une
retenue à la source de 20 %. Enfin,
le Luxembourg a
supprimé d'une façon générale la retenue d'impôt sur les
redevances à compter du 1er janvier 2004. Toutefois, les
tantièmes versés aux dirigeants par des sociétés donnent
lieu à perception d'une retenue à la source de 20 % au
moment du versement. Les susdites retenues à la source
peuvent également être réduites ou annulées conformé-
ment aux dispositions en la matière des conventions
fiscales. À l'inverse des holding non exonérées,
les
holding 1929 exonérées sont libérées de l'obligation de
prélever une retenue sur tous les dividendes, intérêts et
redevances (pour les tantièmes seules les holding milliar-
daires sont exonérées) qu'elles distribuent tant aux rési-
dents qu'aux non résidents, même si
les conditions
prévues par les directives précitées ou par les dispositions
en la matière des conventions fiscales ne sont pas respec-
tées.

65. La Commission en tire la conclusion que le régime des
holding 1929 exonérées semble procurer un avantage
dérogatoire à ses bénéficiaires, également en ce qui
concerne la retenue à la source appliquée aux distributions
de revenus qu'elles effectuent, dans plusieurs situations où
une retenue à la source serait normalement prélevée sur
les holdings imposables, pour les distributions tant à l'in-
térieur du pays que transfrontalières.

Modifications envisagées au régime des holding 1929 exonérées

66. En ce qui concerne les modifications apportées au régime
des holding 1929 exonérées par la loi du 21 juin 2005, la
Commission observe qu'elles ont pour effet de limiter le
statut d'exonération à certaines holding 1929 percevant
des dividendes au-delà d'un certain seuil distribués par des
sociétés dans lesquelles elles détiennent une participation

(17) La caractéristique du prêt participatif est

la rémunération du
préteur en fonction de la profitabilité de la société emprunteuse. La
rémunération versée dans le cadre d'un prêt participatif est déduc-
tible dans le chef de la société emprunteuse au même titre que les
intérêts de droit commun. Toutefois, en raison du caractère hybride
de cette source de financement, les prêts participatifs donnent lieu
à perception d'une retenue à la source de 20 %.

qui ne sont pas soumises à un impôt correspondant à la
moitié de l'impôt luxembourgeois sur les sociétés. Il en
résulte que les avantages en faveur des holdings 1929
exonérées qui pourraient continuer de prétendre à ce
statut en vertu des nouvelles règles envisagées semblent
rester, pour l'essentiel, inchangés.

le

certaines

statut d'exonération à

67. En particulier, la Commission estime que les modifications
approuvées par la nouvelle loi ont seulement l'effet de
limiter
sociétés
holding exonérées (celles percevant au-delà d'un certain
seuil des dividendes distribués par des sociétés dans
lesquelles elles détiennent une participation qui ne sont
pas soumises à un impôt comparable à l'impôt luxem-
bourgeois sur les sociétés). En particulier, il semble qu'à la
suite
des
holding 1929 exonérées continuerait de procurer des
avantages dérogatoires dans les cas où une telle holding
perçoit moins de 5 % de ses dividendes de sociétés
étrangères soumises à un impôt non comparable à celui
applicable au Luxembourg, ainsi que dans les situations
où une telle holding perçoit des dividendes versés par des
sociétés étrangères formellement soumises à un impôt
comparable à celui applicable au Luxembourg, ou par des
sociétés luxembourgeoises.

des modifications

apportées,

statut

le

68. Enfin, la Commission constate que l'exonération demeur-
toujours applicable aux sociétés percevant des

erait
revenus autres que des dividendes.

Sélectivité

les

avantages précités,

69. La Commission observe tout d'abord que seules certaines
entreprises semblent bénéficier des avantages précités.
Comme le reconnaît le Luxembourg, une législation sélec-
tive applicable aux holdings exonérées a été introduite
pour éviter une extension indue de ce régime de faveur à
des sociétés autres que les holdings 1929 exonérées. Pour
obtenir
les holdings 1929
exonérées doivent être enregistrées pour être admises à
bénéficier du régime et sont soumises à la surveillance de
l'Administration de l'enregistrement et des domaines. Elles
obtiennent le statut de holding 1929 exonérée à condition
d'exercer exclusivement certaines activités de participation
fixées par la loi sur les holdings exonérées et de respecter
les exigences légales précitées en matière de valeur nette
minimale. La Commission considère par conséquent qu'en
présence des conditions particulières précitées, la mesure
en cause semble être sélective parce que limitée aux seules
holdings établies au Luxembourg et exerçant certaines
activités spécifiques.

70. Comme le précise le point 20 de la susdite communica-
tion de la Commission sur l'application des règles relatives
aux aides d'État aux mesures relevant de la fiscalité directe
des entreprises, le fait que certains avantages fiscaux puis-
sent être limités à certaines formes d'entreprises ou à
certaines de leurs fonctions peut amener à les considérer
comme des aides d'État au sens de l'article 87, para-
graphe 1, du traité CE, dès lors que cette différenciation
ne peut être justifiée par la nature ou par l'économie
générale du système fiscal.

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secteurs

71. La Commission relève que les entreprises relevant de
plusieurs
tels que l'industrie manufacturière,
l'agriculture ou le commerce semblent être automatique-
ment exclues du régime. Elle considère en outre que
l'unique justification fournie pour
fiscal
spécifique réservé aux holdings 1929 exonérées est d'em-
pêcher son application à d'autres entreprises. La Commis-
sion en tire la conclusion que la mesure apparaît, en soi,
formellement sélective.

le traitement

la valeur nette acquittés par

sur
les holdings non
exonérées. La Commission estime que selon une jurispru-
dence constante (19),
lié au
régime des holdings 1929 exonérées équivaut à l'octroi
d'une aide au moyen de ressources d'État.

le manque à gagner fiscal

luxembourgeois

72. La Commission observe ensuite que toute mesure fiscale
limitée aux sociétés
luxembourgeoise est évidemment
imposables au Luxembourg, en raison soit de leur enregis-
trement dans ce pays, soit du fait qu'elles y exercent des
activités. Le fait que les avantages offerts par le système
fiscal
aux holdings 1929 exonérées
les entreprises établies sous
concernent exclusivement
forme de société au Luxembourg ne semble pas donc
justifié par la nature dudit système fiscal. Il apparaît que
l'établissement d'une entreprise étrangère exerçant des
activités comparables à celles des holding 1929 exonérées,
notamment au travers d'un établissement stable, une
agence ou une succursale d'une société étrangère au sens
de l'article 43 du traité CE ne pourrait bénéficier des avan-
tages que prévoit le régime des holdings 1929. Il apparaît
que cette distinction désavantage les entreprises étrangères
opérant au Luxembourg qui ne se constituent pas en
société de droit luxembourgeois par rapport aux holdings
ayant
la forme d'une société établie au Luxembourg,
notamment les sociétés holding étrangères qui se trouvent
en concurrence avec les holdings luxembourgeoises.

73. Il semble également découler de la circonstance que ledit
régime n'est pas en réalité accessible qu'aux sociétés
luxembourgeoises qui exercent un nombre restreint d'acti-
vités à l'exclusion de toute autre, que toute entreprise,
pour bénéficier du statut d'exonération, doit créer une
entité distincte dont la finalité serait d'exercer les activités
permises par la législation de 1929. L'établissement d'une
telle structure entraînerait des investissements qui vien-
draient s'ajouter aux frais normaux d'une activité écono-
mique. Cependant, ce régime semble être de facto réservé
aux seules activités
intragroupe, ce qui confirme le
caractère sélctif du régime. Ceci présuppose également
que le régime est applicable aux seules entreprises qui
disposent d'une structure de groupe et de ressources
économiques importantes (18), suffisantes pour établir au
Luxembourg une structure consacré aux activités de
gestion et financement de participations, et qu'il est égale-
ment sélectif en ce que par certains de ses aspects il n'est
accessible qu'aux entreprises disposant de ressources
considérables, comme les holdings milliardaires exonérées.

Ressources d'État

74. Le régime des holdings 1929 exonérées semble entraîner
l'utilisation de ressources d'État du fait de la perte des
recettes fiscales ordinairement tirées de l'impôt sur les
sociétés, de l'impôt commercial communal et de la taxe

(18) Voir affaires jointes T-92/00 et T-103/00, Ramondin, points 38 à

40, Recueil 2000, p. II-4217.

Distorsion de concurrence et affectation des échanges
entre États membres

75. Il ressort d'une jurisprudence constante, d'une part, qu'il
suffit, pour qu'une mesure fausse la concurrence, que le
bénéficiaire de l'aide soit en concurrence avec d'autres
entreprises sur des marchés ouverts à la concurrence (20),
et d'autre part, qu'une mesure affecte les échanges intra-
communautaires lorsqu'une aide financière accordée par
l'État renforce la position d'une entreprise par rapport à
d'autres entreprises concurrentes dans les échanges intra-
communautaires (21).

76. La Commission considère que

les holdings 1929
exonérées relèvent du secteur financier, où elles exercent
des activités spécifiques comme l'octroi de prêts à d'autres
membres du groupe,
l'émission d'obligations, l'escompte
de factures et la gestion de dépôts en numéraire pour des
sociétés qu'elles contrôlent directement et indirectement et
pour d'autres sociétés d'un groupe auquel appartient une
holding 1929 exonérée. Comme indiqué précédemment,
les holdings financières exonérées et les holdings milliar-
daires exonérées, notamment,
jouissent, en vertu de la
législation de 1929, d'une plus grande souplesse opéra-
tionnelle dans l'exercice d'activités financières de cette
nature. Les holdings 1929 exonérées
sont également
présentes dans l'achat et la gestion de brevets, ainsi que
dans l'octroi de licences pour le compte des filiales qu'elles
possèdent directement et indirectement, ou pour d'autres
les holdings 1929
sociétés du groupe. De surcroît,
exonérées fournissent des services intragroupe, ce qui
constitue une activité économique à part entière.

77. La concurrence semble être faussée parce que les activités
de services précitées jouissent d'une exonération complète
de divers impôts sur le revenu lorsqu'elles sont exercées
par des holdings 1929 exonérées, alors qu'elles sont impo-
sables lorsqu'elles sont exercées par des prestataires indé-
pendants aux activités économiques comparables, comme
le financement, l'affacturage, la gestion de biens immatér-
iels et la fourniture de services intragroupe, hors d'une
structure de groupe à laquelle appartiennent les holdings
exonérées. Ensuite, compte tenu du fait que le recours aux
holdings 1929 est souvent le fait de sociétés ayant une
dimension internationale ou dont les activités couvrent
plusieurs secteurs, notamment celui du commerce,
les
échanges entre États membres sont affectés en raison des
avantages fiscaux consentis aux multinationales commer-
ciales qui
font appel aux services de holdings 1929
exonérées.

(19) Affaire T-67/94,

Ladbroke Racing/Commission, point 109,

Recueil 1998, p. II-1.

(20) Affaire T-214/95, Het Vlaamse Gewest/Commission, Recueil 1998,

p. II-717.

(21) Affaire 730/79, Philip Morris, point 11, Recueil 1980, p. 2671.

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au Luxembourg, dont

78. Ces conclusions sont appuyées par le fait que presque la
moitié des investissements directs étrangers dans l'Union
Européenne semble être véhiculés via le Luxembourg. Ceci
constitue une évidence indirecte mais forte que les entre-
prises multinationales utilisent les structures de sociétés
holding
les holdings 1929
exonérées afin de minimiser leur charge d'imposition. À la
fin de 2003 il y avait presque 13 000 holdings enregis-
trées avec un capital de 36 milliards d'euros. Puisque les
données disponibles n'indiquent pas la part exacte des
holdings 1929 exonérées par rapport au nombre total des
holdings, ces chiffres sont indicatifs de l'importance spéci-
fique des holdings dans le secteur financier à Luxembourg.

Examen de la compatibilité

79. La Commission estime que l'aide d'État dont semblent
bénéficier les holdings 1929 exonérées ne peut être consi-
dérée comme compatible avec le marché unique. Les auto-
rités luxembourgeoises n'ont fait valoir aucun argument
selon lequel l'une des dérogations prévues à l'article 87,
paragraphes 2 et 3, du traité CE, en vertu duquel une aide
d'État peut être considérée comme compatible avec le
marché unique, serait applicable en l'espèce.

80. Les dérogations prévues à l'article 87, paragraphe 2, du
les aides à caractère social
traité CE, qui concernent
octroyées aux consommateurs individuels, les aides desti-
nées à remédier aux dommages causés par les calamités
naturelles ou par d'autres événements extraordinaires, et
les aides octroyées à certaines régions de la République
fédérale d'Allemagne, ne s'appliquent manifestement pas
en l'espèce.

81. Il en va de même de la dérogation prévue à l'article 87,
paragraphe 3, point a), du traité CE, qui permet d'autoriser
les aides destinées à favoriser le développement écono-
mique de régions dans lesquelles le niveau de vie est anor-
malement bas ou dans lesquelles sévit un grave sous-
emploi. De même, le régime ne peut pas être considéré
comme un projet d'intérêt européen commun ni comme
un remède à une perturbation grave de l'économie luxem-
bourgeoise au sens de l'article 87, paragraphe 3, point b).
Il n'a pas non plus pour objet de promouvoir la culture et
la conservation du patrimoine au sens de l'article 87, para-
graphe 3, point d).

régions

certaines

82. Enfin, le régime doit être examiné au regard de l'article 87,
paragraphe 3, point c), qui permet d'autoriser les aides
destinées à faciliter le développement de certaines activités
ou de
économiques, quand elles
n'altèrent pas
les conditions des échanges dans une
mesure contraire à l'intérêt commun. La Commission
constate que les avantages fiscaux procurés aux hold-
ings 1929 exonérées ne sont pas liés à des investisse-
ments, à des créations d'emplois ou à des projets spécifi-
ques. Ils consistent tout simplement en une réduction des
charges que devraient normalement supporter les sociétés
concernées dans l'exercice de leurs activités et doivent, par
conséquent, être considérés comme des aides d'État au
fonctionnement. Conformément à la pratique constante

de la Commission, de telles aides ne peuvent pas être
considérées comme compatibles avec le marché commun
si elles ne facilitent pas le développement de certaines acti-
vités ou de certains secteurs économiques et si elles ne
sont pas limitées dans le temps, dégressives ou propor-
tionnées à ce qui est nécessaire pour remédier à des handi-
caps économiques spécifiques.

83. La Commission rappelle également que la procédure
prévue à l'article 88 du traité CE ne doit jamais produire
un résultat contraire à d'autres dispositions spécifiques du
traité. Les aides d'État dont certaines modalités sont
contraires à d'autres dispositions du traité ne peuvent
donc être déclarées compatibles avec le marché commun
par la Commission (22). En l'espèce, comme indiqué précé-
demment, il apparaît que la mesure ne profiterait pas une
société étrangère opérant au Luxembourg par un établisse-
ment secondaire prenant
la forme d'un établissement
stable, d'une agence ou d'une succursale, au sens de l'ar-
ticle 43 du traité CE, imposable au Luxembourg. Si un
État membre accorde, fût-ce indirectement, un avantage
fiscal aux entreprises ayant leur siège sur son territoire en
refusant le bénéfice du même avantage aux entreprises
ayant leur siège dans un autre État membre mais dispo-
sant d'un établissement secondaire au Luxembourg dans le
sens précité,
la différence de traitement entre ces deux
catégories de bénéficiaires sera en principe interdite par le
traité, dès lors qu'il n'existe entre elles aucune différence
de situation objective.

84. En l'état actuel du dossier,

la Commission note que le
simple fait que les avantages fiscaux soient exclusivement
disponibles pour les sociétés enregistrées au Luxembourg
en tant que holdings 1929 exonérées semble contraire à
la liberté d'établissement des entités économiques établis
également dans ce pays tout en étant constituées dans
d'autres États membres (23). Comme elle l'a précisé aux
points 28 et 29 de sa communication sur les aides à
caractère fiscal, la Commission ne peut pas autoriser une
aide qui enfreint aussi les dispositions du traité, en parti-
culier celles relatives à l'interdiction de discrimination et
au droit d'établissement.

IV. CONCLUSIONS

85. La Commission considère que malgré les modifications au
régime des holdings 1929 exonérées introduite par la loi
luxembourgeoise du 19 avril 2005,
le régime semble
procurer tous les éléments d'aide précités, bien que le
nombre de bénéficiaires se limite aux holdings percevant
moins de 5 % de leurs dividendes de sociétés étrangères
soumises à un impôt sur les sociétés de moins de 11 %,
ainsi qu'aux holdings percevant des dividendes versés par
des sociétés étrangères soumises à un impôt sur les
sociétés de 11 % au moins, ou par des sociétés luxem-
bourgeoises. La Commission en conclut que le régime des
holdings 1929 exonérées semble constituer une aide
d'État au sens de l'article 87, paragraphe 1, du traité CE et
qu'aucune des dérogations prévues à l'article 87, para-
graphes 2 et 3, ne semble s'appliquer.

(22) Affaire C-156/98, Allemagne/Commission, Recueil 2000, p. I-6857.
(23) Affaire C-307/97, Compagnie de Saint-Gobain, Recueil 1997,

p. I-6161.

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86. Compte

tenu des

considérations qui précèdent,

la
Commission invite le Luxembourg, dans le cadre de la
procédure de l'article 88, paragraphe 2, du traité CE, à
présenter ses observations et à fournir toute information
utile pour l'évaluation de la mesure et ses effets sur la
concurrence et les échanges, notamment dans les secteurs
des services financiers, des activités intragroupes, et de la
gestion des droits incorporelles et toute autre information
disponible concernant les investissements gérés par les
holding 1929 exonérées, dans un délai d'un mois à
compter de la date de réception de la présente. La
Commission souhaiterait ainsi disposer de la liste des
sociétés holding exonérées agréées par les autorités luxem-
bourgeoises à la date de cette lettre, et pour chacun
d'entre elles la date de leur agrément initiale.

87. La Commission invite également le Luxembourg et les
tiers intéressés à présenter des observations et à fournir

tout élément utile pour déterminer s'il existe, pour les
bénéficiaires du régime en question une confiance légitime
de nature à imposer la prévision de mesures transitoires
dans l'éventualité où la Commission décide de confirmer
son appréciation portant sur la nature d'aide de ce régime.

88. Par la présente,

la Commission avise le Luxembourg
qu'elle informera les intéressés par la publication de la
présente lettre et d'un résumé de celle-ci au Journal officiel
de l'Union européenne. Elle informera également les intér-
essés dans les pays de l'AELE signataires de l'accord EEE
par la publication d'une communication dans le supplé-
ment EEE du Journal officiel, ainsi que l'autorité de
surveillance de l'AELE en leur envoyant une copie de la
présente. Tous les intéressés susmentionnés seront invités
à présenter leurs observations dans un délai d'un mois à
compter de la date de cette publication.’