State aid — Germany — Invitation to submit comments pursuant to Article 88(2) of the EC Treaty, concerning aid C 5/03 (ex N 239/03) — Germany — Restructuring aid to MobilCom AG (Text with EEA relevance)
Date: 2003-09-05
Institutions: European Commission
Subjects: Germany, State aid, aid for restructuring, control of State aid, telecommunications

C 210/4

EN

Official Journal of the European Union

5.9.2003

Invitation to submit comments pursuant to Article 88(2) of the EC Treaty, concerning aid C 5/03
(ex N 239/03) — Germany — Restructuring aid to MobilCom AG

STATE AID — GERMANY

(2003/C 210/03)

(Text with EEA relevance)

By means of the letter dated 9 July 2003 reproduced in the authentic language on the pages following this
summary, the Commission notified Germany of its decision to extend the procedure laid down in Article
88(2) of the EC Treaty in respect of restructuring aid to the telecommunication company MobilCom AG.

Interested parties may submit their comments on the measures in respect of which the Commission is
extending the procedure within one month of the date of publication of this summary and the following
letter, to:

European Commission
Directorate-General for Competition
State Aid Greffe
J 70, 4/151
B-1049 Brussels
Fax (32-2) 296 12 42.

These comments will be communicated to Germany. Confidential
the
interested party submitting the comments may be requested in writing, stating the reasons for the request.

the identity of

treatment of

SUMMARY

whether the additional aid qualified as restructuring aid under
the Community guidelines.

I. Procedure and Background

a German provider

By Decision of 21 January 2003 (1) the Commission cleared
rescue aid of EUR 50 million in favour of MobilCom AG
(MobilCom),
telecommunication
services. The aid was granted in September 2002 in the form
of a State guaranteed loan. At the same time, the Commission
opened a formal
investigation proceeding on an additional
State guaranteed loan of EUR 112 million.

of

rescue

and restructuring

The Commission came to the conclusion that apparently the
State guarantees fall within the scope of Article 87(1) EC Treaty
but were partly in line with Article 87(3) c EC Treaty and the
Communities
guidelines: While
considering that the initial State guaranteed loan of EUR 50
million was indeed necessary to keep MobilCom afloat for the
transitory period,
the Commission had doubts whether the
second State guaranteed loan could qualify as rescue aid. On
the basis of the information submitted by the German auth-
orities, it appeared that the second loan was employed not only
to cover the operational expenditure but to finance a series of
restructuring measures. However, as no restructuring plan was
the Commission could not assess
submitted at

that stage,

(1) OJ C 80, 3.4.2003, p. 5.

By letter of 24 February, the German authorities stated that
only EUR 88,3 million had been drawn upon under
the
second EUR 112 million loan approval. By letter of 14
March 2003, the German authorities forwarded a restructuring
plan for MobilCom. They confirmed the view already expressed
in previous letters that the guarantees for the second loan
represented rescue aid for the purposes of the Communities
rescue and restructuring guidelines.
In the same letter they
notified the Commission, on the basis of the restructuring
plan, about further planned measures in form of restructuring
aid for MobilCom.

The Commission is currently examining the submission by the
Federal Government as to the compatibility of the second loan
guarantee as rescue aid with the common market as part of the
pending procedure C 5/03 pursuant to Article 88(2) EC Treaty.

The Commission has further decided to extend procedure
C 5/03 pursuant to Article 88(2) EC Treaty to include the
further measures planned as restructuring aid for MobilCom,
namely the extension until 31 December 2007 of the State
guarantees relating to the initial loan of EUR 50 million and
second loan currently drawn down to the extent of EUR 88,3
million.

5.9.2003

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C 210/5

II. Description of the further measures

The strategy provided for in the restructuring plan is based on
refocusing MobilCom on mobile telephony and being a service
provider while at the same time withdrawing from the UMTS-
business (‘freeze down’) and abandoning the landline and
Internet business. The freeze-down concept
in the UMTS
division minimises activities
to existing requirements and
aims at selling or cutting back all UMTS items. The Internet
business is to be exited in stages by transferring the landline
activities
in which MobilCom AG or
mobilcom Holding GmbH has a 76 % holding, and by selling
the holding in freenet.de AG on the market later on.

to freenet.de AG,

information about the adequacy of the concluded surcharges (3)
in view of risks assumed nor have they provided information
on how customary such surcharges — which shall remain
unchanged until 2007 in the course of an extension of the
term — are in the market. They rather claim that without
the State guarantees the bank creditors would not extend the
lines up to 2007 because MobilCom would still be
credit
deemed as
an undertaking in financial difficulties. The
Commission thus must assume that the remuneration for the
the State's risk by extending the
guarantees do not reflect
guarantees until 2007 and that an extension of the guarantees
represents State aid for the purposes of Article 87(1) of the EC
Treaty.

The restructuring plan is based on the MC Settlement
Agreement between MobilCom and France Télécom of 22
November 2002 whereby a wide reaching discharge of
MobilCom's debts was achieved. The remaining financial
needs relating to the reorganisation of the service provider
division of MobilCom have been financed with funds from
the second loan guaranteed by the State. The Kreditanstalt
für Wiederaufbau as the creditor of the EUR 50 million loan
and the consortium of creditor banks for the second loan over
EUR 88,3 million are thus the firm's most important bank
creditors.

the debts of

What is central to the financing concept for the restructuring
of MobilCom is the rapid discharge of
the
company out of operating revenue. However, following the
business plan, the profit and loss account and the submitted
liquidity analysis for MobilCom's Service Provider Division until
2007 the loans are expected not to be repaid before 2007.
freenet.de AG is successfully sold, much quicker
Only if
repayment will be possible. On the basis of
the business
plan, the restructuring plan finally concludes that the State
guarantees are likely to be necessary until 2007 in order for
the lending banks to extend the terms of the loans accordingly.

2. Compatibility under Article 87(3) c EC Treaty and the
Rescue and Restructuring Guidelines (OJ 1999/C 288/02)

The Commission has substantial doubts as to whether an
extension of the State loan guarantees until 2007 is compatible
with the common market pursuant to Article 87(3) c EC Treaty
and the rescue and restructuring guidelines.

a) Necessity of the aid

First of all, the Commission has serious doubts that MobilCom
is still depending on further aid in form of State guaranteed
loans. It is explained in the restructuring plan that sufficient
liquidity can be achieved by selling the freenet.de AG holding
to redeem the relevant loans in full. But it is not specified
exactly when the sale is likely to take place. What is clearly
stated is only that the proceeds of a sale at short notice (a ‘fire
sale’) will not be sufficient to redeem the loans in view of the
current stock market situation.

Contrary to this, however, it is stated in the restructuring plan
that the proceeds to be achieved on the basis of the present
76 % share package will be EUR 150 to 160 million.
According to press reports, MobilCom even considers sale
proceeds in the sum of EUR 200 million to be realistic.
Thus,
the
the Commission must assume on the basis of
information that MobilCom is able to repay the
relevant
loans amounting to EUR 138.8 million out of
its own
resources and without any State contribution.

III. Assessment of the further measures

1. State aid within the meaning of Article 87(1) EC Treaty

b) Aid limited to the minimum needed (point 40 of the Rescue and

State guarantees generally fall within the scope of Article 87(1)
EC Treaty if trade between Member State is affected and no
market premium is paid (2). State loan guarantees in favour of
MobilCom improve the competitive position of the company
and thereby adversely affect the competitive opportunities of
other mobile phone suppliers in the European telecommuni-
cations market and thus the trade between Member States.
Furthermore, the German authorities have not provided any

Restructuring Guidelines)

form its doubts whether

Apart
further aid measures are
necessary at all, the Commission at present takes the view
that such a substantial extension of the loan guarantees until
the end of 2007 is not in accordance with the requirement for
aid to be limited to the minimum needed (point 40 of the
guidelines).

(2) See point 2.1.1 Commission Note in the application of Articles 87
and 88 of the EC Treaty to State aid in form of guarantees (OJ C
71, 11.3.2000, p. 14).

(3) 0.8 % p.a. and an application fee of EUR 25 000 to be paid for the
guarantees provided by the Bund; a guarantee fee of 1 % p.a. and a
processing fee of EUR 25 564 to be paid for
the guarantee
provided by the Land Schleswig-Holstein

C 210/6

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5.9.2003

The Commission considers that according to the restructuring
plan MobilCom will achieve the turnaround in 2005. In the
case of the forecast return on equity (RoE), a rising upward
trend is noted from 2005 onwards. In view of this forecast, the
Commission must assume that it is realistic to re-finance the
loans for which State guarantees have been given by means of
non-guaranteed loans at an earlier date, at least from 2005
onwards.

c) Avoidance of undue distortions of competition (point 35-39 of the

Rescue and Restructuring Guidelines)

to balance out

the distorting effect arising at
In order
Community level as a result of extending the State guarantees
until 2007, the German authorities offer (1) the withdrawal of
MobilCom from the UMTS-Business, (2) the withdrawal from
the landline and Internet business by merging the landline into
freenet.de AG and the subsequent sale of freenet.de. AG and (3)
a capacity reduction in the Service Provider mobile phone core
business by restricting the number of customers recruited in
the market
in 2003 which would lead to a reduction in
MobilCom`s market share.

The Commission points out, however, that the German auth-
orities have not provided any quantitative information as to the
market share in the UMTS business which was being sought by
MobilCom. The Commission also doubts, inter alia, whether a
self-limitation in the recruiting of new customers for a period
of just one year will comply with the requirement to reduce
the presence which the company can enjoy in the actual
relevant market. The Commission points out further that no
fixed timetable has been presented for the withdrawal of the
Landline/Internet Division by selling the holding in freenet.de.
AG and that it is also still unclear whether Mobilcom is striving
for a complete sale of the holding or just a partial sale.

thus not satisfied that

the proposed
The Commission is
compensatory measures properly compensate for the distorting
effects inherent in the aid in accordance with points 35-39 of
the restructuring guidelines.

TEXT OF LETTER

‘Die Kommission teilt Ihnen mit, dass sie nach Prüfung der von
den deutschen Behörden mitgeteilten weiteren Maßnahmen zur
Restrukturierung der MobilCom AG beschlossen hat, das lau-
fende Verfahren C 5/03 gemäß Art. 88 Absatz 2 EG-Vertrag zu
erweitern.

(2) Mit Schreiben vom 18. Oktober 2002 informierten die
deutschen Behörden die Kommission über eine sog. Ret-
tungsbeihilfe in Form eines an MobilCom gewährten Dar-
lehens in Höhe von 50 Mio. Euro, das durch eine staat-
liche Bürgschaft besichert wurde. Das Darlehen wurde
ohne Benachrichtigung der Kommission am 19. Septem-
ber 2002 von der bundeseigenen Kreditanstalt für Wieder-
aufbau (KfW) ausgezahlt. Es war zunächst bis zum 15.
März 2003 befristet und kann bis 31. September 2003
verlängert werden.

(3) Mit Schreiben vom 27. November 2002 haben die deut-
schen Behörden die Gewährung eines weiteren Darlehens
in Höhe von 112 Mio. Euro mitgeteilt. Das Darlehen
wurde von einem Bankenkonsortium unter Führung der
KfW gewährt. Die Laufzeit beträgt 18 Monate bis zum 20.
Mai 2004. Der Kreditvertrag wurde am 22. November
2002 unterzeichnet. Voraussetzung der Kreditgewährung
war die Übernahme von Bürgschaften des Bundes und des
Landes Schleswig-Holstein mit einer Bürgschaftsquote von
80 %. Bund und Land hatten ihre Bereitschaft zur Über-
nahme der geforderten Bürgschaften mit Schreiben vom
20. November 2002 zugesagt. Die Bürgschaften waren
auf sechs Monate bis zum 15. März 2003 befristet.

(4) Die Kommission hat ihre beihilferechtliche Prüfung auf
die gewährten Staatsbürgschaften konzentriert (4). Mit
Schreiben vom 21.
Januar 2003 hat die Kommission
den deutschen Behörden ihren Beschluss mitgeteilt, die
Darlehensbürgschaft über 50 Mio. Euro (sog. erste Beihil-
fe) als Rettungsbeihilfe auf der Grundlage von Art. 87
Absatz 3 Buchstabe c) EG-Vertrag und der Leitlinien zur
Rettung und Umstrukturierung von Unternehmen in
Schwierigkeiten (5) zu genehmigen. Zugleich hat die Kom-
mission beschlossen, hinsichtlich der Darlehensbürgschaf-
ten über 112 Mio. Euro (sog. zweite Beihilfe) das förmli-
che Verfahren nach Art. 88 Absatz 2 EG-Vertrag einzulei-
ten. Für die Kommission stand fest, dass es sich auch bei
den Bürgschaften des Bundes und des Landes Schleswig-
Holstein für das zweite Darlehen um eine staatliche Bei-
hilfe im Sinne des Art. 87 Absatz 1 EG-Vertrag handelt.
Anders als bei der ersten Beihilfe war jedoch die Verein-
barkeit mit dem gemeinsamen Markt zweifelhaft.
Ins-
besondere war nicht klar erkennbar, ob auch der zeitlich
später gewährte Kredit ausschließlich zur Aufrechterhal-
tung des Geschäftsbetriebs im angegebenen Rettungszeit-
raum, insbesondere zur Deckung des operativen Verlusts,
oder bereits zur Umstrukturierung des Unternehmens ge-
nutzt wurde. Beihilfen zur Umstrukturierung können auf-
grund ihres besonders wettbewerbsverzerrenden Charak-
ters nur auf der Grundlage eines Umstrukturierungsplans
genehmigt werden. Ein Umstrukturierungsplan lag der
Kommission zum Zeitpunkt der Entscheidung über die
Eröffnung des Verfahrens nach Art. 88 Absatz 2 EG-Ver-
trag jedoch noch nicht vor.

1. Verfahren und Hintergrund

(1) Das Büdelsdorfer Telekommunikationsunternehmen Mo-
bilCom AG (MobilCom) geriet
im September 2002 in
finanzielle Schwierigkeiten, nachdem France Télécom sei-
nen Rückzug aus den gemeinsamen mit MobilCom unter-
nommenen UMTS-Aktivitäten erklärt und jegliche Zahlun-
gen zur Finanzierung des UMTS-Geschäfts eingestellt hat.

(4) Die Kommission hat in ihrer Entscheidung vom 21. Januar 2003
festgestellt, dass die von bzw. unter Beteiligung der bundeseigenen
Kreditanstalt
für Wiederaufbau gewährten Kredite selbst markt-
gerecht vergütet werden, so dass insoweit der Geltungsbereich des
Art. 87 Absatz 1 EG-Vertrag nicht berührt erscheint (ABl. C 80
vom 3.4.2003, S. 11).

(5) ABl. C 288 vom 9.10.1999, S. 2.

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C 210/7

(5) Die Kommission hat die Beteiligten durch Veröffent-
lichung des Schreibens vom 21. Januar 2003 sowie einer
aussagekräftigen Zusammenfassung im Amtsblatt der Eu-
ropäischen Kommission in Kenntnis gesetzt (6).

(6) Mit Schreiben vom 24. Februar 2003 haben Ihre Behör-
den mitgeteilt, dass von dem gewährten zweiten Darle-
hensrahmen über 112 Mio. Euro lediglich 88,3 Mio.
Euro abgerufen und somit von dem anfänglich bewilligten
Gesamtbetrag von 162 Mio. Euro insgesamt nur 138,3
Mio. Euro ausgezahlt wurden. Ihre Behörden bekräftigten
ferner ihre Auffassung, dass auch die beiden Bürgschaften
für das zweite Darlehen eine Rettungsbeihilfe im Sinne
der Rettungs- und Umstrukturierungsleitlinien darstellen.
Unter anderem erklärten sie, dass mit den Krediten aus-
schließlich Maßnahmen im Geschäftsbereich Service Pro-
vider finanziert wurden, wie zum Beispiel Kundenmaß-
nahmen zur Optimierung der Tarifstruktur, Anpassung
von Vertriebsaufwendungen und Maßnahmen zur Redu-
zierung des laufenden Personalaufwandes. Alle diese Maß-
nahmen hätten allein der Aufrechterhaltung des laufenden
Geschäftsbetriebes und der Reduzierung des Liquiditäts-
bedarfs in der Rettungsphase gedient. Ohne sie wäre der
Liquiditätsbedarf innerhalb der letzten Monate noch sehr
viel höher gewesen. Ein umfassendes Umstrukturierungs-
konzept habe zudem zum Zeitpunkt der Gewährung der
fraglichen Beihilfen noch nicht vorgelegen und wäre in
der Kürze der Zeit auch nicht zu erarbeiten gewesen.

(7) Mit Schreiben vom 14. März 2003 haben Ihre Behörden
sodann einen Umstrukturierungsplan für MobilCom AG,
datiert auf den 15. März 2003, sowie eine von der Wirt-
schaftsprüfungsgesellschaft Deloitte & Touche
erstellte
Marktstudie übersendet. Auch diesem Schreiben ist zu
entnehmen, dass Ihre Behörden die Staatsbürgschaften
über den zweiten Kredit in Höhe 112 Mio. Euro (jetzt
88,3 Mio. Euro) als Rettungsbeihilfe betrachten. Für den
Fall, dass sich die Kommission nicht in der Lage sieht,
diese Einschätzung zu teilen, haben Ihre Behörden darum
gebeten, hilfsweise die Bürgschaft auf der Basis des vor-
gelegten Umstrukturierungsplans vom 15. März 2003 als
Umstrukturierungsbeihilfe zu genehmigen. Mit gleichem
Schreiben haben Ihre Behörden der Kommission auf der
Basis des Umstrukturierungsplans weitere geplante Maß-
nahmen in Form einer Umstrukturierungsbeihilfe für Mo-
bilCom gemeldet. Im einzelnen bestehen diese Maßnah-
men in einer Verlängerung der staatlich verbürgten Kre-
ditlinien bis zum 31. Dezember 2007.

(8) Mit Schreiben vom 10. April 2003 hat die Kommission
die deutschen Behörden um zusätzliche Auskünfte über
die geplanten weiteren Maßnahmen gebeten, die die deut-
schen Behörden mit Schreiben vom 9. Mai 2003 erteilt
haben.

(9) Die Kommission prüft derzeit das Vorbringen der Bundes-
regierung zur Vereinbarkeit der zweiten Darlehensbürg-
schaft mit dem gemeinsamen Markt im Rahmen des lau-
fenden Verfahrens C 5/03 nach Art. 88 Absatz 2 EG-Ver-
trag. Die weiteren gemeldeten Maßnahmen, nämlich die
Verlängerung der staatlich verbürgten Kredite in Höhe
von 50 Mio. Euro und 112 Mio. Euro (88,3 Mio. Euro),
sind Gegenstand der nachfolgend begründeten Erweite-
rung des Verfahrens C 5/03.

(6) ABl. C 80 vom 3.4.2003, S. 5.

2. Beschreibung der weiteren Maßnahmen

a) Der Umstrukturierungsplan

(10) Der Umstrukturierungsplan vom 15. März 2003 zeigt als
wesentliche Krisenursachen auf 1. die ausschließliche Fo-
kussierung von MobilCom auf Wachstum im Geschäfts-
feld Mobilfunk/Service Provider zu Lasten der Rentabilität
sowie 2. die MobilCom unerwartet treffende Einstellung
der Finanzierung des Aufbaus des UMTS-Geschäfts durch
France Télécom im September 2002.

(11) Die in dem Umstrukturierungsplan vorgesehene Sanie-
rungsstrategie basiert auf der Rekonzentration des Unter-
nehmens auf den traditionellen Kern im Mobilfunk Be-
reich/Service Provider bei gleichzeitigem Rückzug aus
dem UMTS-Geschäft („Freeze-Down“) sowie der Aufgabe
des Festnetz- und Internet Geschäfts. Das Freeze-Down
Konzept im UMTS-Bereich minimiert die Aktivitäten auf
Bestandserwartung und zielt auf einen Verkauf bzw.
Rückbau aller UMTS-Gegenstände ab. Die Aufgabe des
Festnetz- und Internet Geschäftsbereichs soll schrittweise
durch Übertragung der Festnetzaktivitäten auf freenet.de
AG, an der MobilCom AG bzw. mobilcom Holding
GmbH zu 76 % beteiligt ist, und der späteren Veräuße-
rung der Beteiligung an der freenet.de AG erfolgen.

(12) Für den Bereich Service Provider sieht der Umstrukturie-
rungsplan eine Repositionierungsstrategie vor, die das
langfristige Überleben von MobilCom sichern soll. Mobil-
Com wird den Markt über zwei Marken (Mobilcom, Cell-
way) entwickeln. Die eigenen MobilCom-Shops sollen zur
Stärkung der eigenen Vertriebskanäle besser genutzt wer-
den. Wesentliche interne Prozesse sollen zukünftig zentral
an den beiden Standorten Büdelsdorf oder Erfurt abge-
wickelt werden. Insgesamt steht eine Konsolidierung auf
geringerem aber profitableren Kunden- und Umsatzniveau
im Vordergrund. Die Bereiche Operations/Costumer Care,
IT und Vertrieb sollen in der Lage sein, jederzeit auf neue
Produkte von Wettbewerb zu reagieren.

Zur Umsetzung dieser strategischen Ziele hat MobilCom
einen Katalog konkreter Maßnahmen entwickelt. Zu den
Maßnahmen gehören unter anderem, die Bereinigung des
Kundenportfolios, der Vertriebskanäle und der Tarifstruk-
tur, die Fokussierung auf Kunden im Middle- und Top-
Segment, der Abbau von Personal, die Zentralisierung der
neuen Organisationsstruktur sowie die Schließung der
Standorte Karlstein und Halbergmoos.

Die erforderlichen Kündigungen im Bereich Operations,
IT, Sales und Vertrieb sind laut Umstrukturierungsplan
bereits alle ausgesprochen und die neue Organisations-
struktur ist
Ins-
gesamt hat MobilCom 1 850 Vollzeitarbeitskräfte entlas-
sen. Die Standorte Karlstein und Halbergmoos sind ope-
rativ stillgelegt.

in wesentlichen Bereichen eingeführt.

(13) Dem Umstrukturierungsplan liegt das sog. MC Settlement
Agreement zwischen MobilCom AG, mobilcom Holding
GmbH, mobilcom Multimedia sowie France Télécom und
Wirefree Services Belgium SA vom 22. November 2002
zugrunde, mit dem eine weitreichende Entschuldung von
MobilCom erreicht werden konnte. Kern der Vergleichs-
vereinbarung ist die Übernahme der UMTS-Verbindlich-
keiten des MobilCom Konzerns durch France Télécom

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5.9.2003

sowie der oben genannte Freeze-Down des UMTS-Pro-
jekts.
Im Gegenzug verzichtet MobilCom — mit Aus-
nahme eines 10 % Anteils — zugunsten von France Télé-
com auf mögliche Erlöse aus dem Verkauf oder der Nut-
zung sämtlicher UMTS-Vermögenswerte.

Im Einzelnen übernimmt France Télécom Bankverbind-
lichkeiten (4,692 Mrd. Euro) sowie Lieferantenkredite (ins-
gesamt rd. 1,25 Mrd. Euro). Zugleich verzichtet France
Télécom auf die Rückzahlung ihrer Gesellschafterdarlehen
in Höhe von rd. 1,009 Mrd. Euro. Insgesamt beläuft sich
der Forderungsverzicht und die Übernahme der Verbind-
lichkeiten auf 6,9 Mrd. Euro zuzüglich der bis zum Zeit-
punkt der Übernahme angefallenen Zinsen. Weiterhin
stellt France Télécom die Mittel
für den Rückzug aus
dem UMTS-Geschäft zur Verfügung, allerdings zeitlich
bis zum 31. Dezember 2003 und in der Höhe bis zu
einem Gesamtbetrag von 370 Mio. Euro begrenzt.
Im
übrigen verzichten die Parteien gegenseitig auf alle An-
sprüche aus ihrer Geschäftsbeziehung (7).

(14) Für die Kosten der Umstrukturierung im Bereich Service
Provider hat MobilCom im Umstrukturierungsplan bislang
Auszahlungen von 88,3 Mio. Euro veranschlagt. Diese
Maßnahmen wurden laut Umstrukturierungsplan mit Mit-
teln aus dem staatlich verbürgten zweiten Kredit finan-
ziert, der wie oben bereits angeführt in Höhe der ange-
fallenen Kosten (88,3 Mio. Euro) in Anspruch genommen
wurde. Laut Umstrukturierungsplan sind damit die KfW
als Gläubigerin des 50 Mio. Euro Rettungskredits sowie
die dem Bankenkonsortium angehörenden Banken des
zweiten Kredits über 112 Mio. Euro (88,3 Mio. Euro)
wichtigste Bankgläubiger des Unternehmens.

(15) Kern des Finanzierungskonzepts ist die schnelle Entschul-
dung des Unternehmens aus operativen Erträgen. Laut
Umstrukturierungsplan sind die eigenen Barmittel der Ge-
sellschaft erschöpft. Nach Einstellung der Zahlung durch
France Télécom stand die Insolvenz aufgrund erschöpfter
Eigenmittel unmittelbar bevor und konnte nur durch die
Bereitstellung des 50 Mio. Euro Kredits seitens der KfW
abgewendet werden. Durch die Umsetzung der notwen-
digsten Maßnahmen wurde die Gesellschaft in die Lage
zurückversetzt, Eigenmittel zu generieren. Diese sollen
vollständig zur Rückführung der ausgereichten Darlehen
eingesetzt werden. Die Darlehen werden voraussichtlich
bis zum Jahre 2007 aus operativen Eigenmitteln zurück-
geführt worden sein (siehe unten Randnummer 17/18).

(16) Zur Frage, ob als Beitrag zur Finanzierung der Umstruk-
turierung die Veräußerung von Aktiva oder Tochterunter-
nehmen als Beitrag in Betracht kommt, wird im Umstruk-
turierungsplan ausgeführt, dass zum einen Erlöse aus dem
Verkauf des UMTS-Vermögens zur Ablösung der Darlehen
verwendet werden sollen, wobei es sich hierbei allerdings
voraussichtlich nur um einen niedrigen zweistelligen Mil-
lionenbetrag handeln werde, da MobilCom gemäß Verein-
barung mit France Télécom lediglich 10 % des Erlöses
zustehen. Zum anderen erwartet MobilCom einen Erlös
von 35 Mio. Euro aus der Veräußerung des Bereichs Fest-

(7) Die Hauptversammlung von MobilCom AG sowie France Télécom
haben inzwischen ihre Zustimmung zum MC Settlement Agreement
erteilt.

netz an freenet.de AG, der bereits in der Liquiditätspla-
nung zur Rückführung der Darlehen enthalten ist.

Ferner soll der Erlös aus der Veräußerung der Beteiligung
an freenet.de AG voll zur Rückführung der Darlehen ver-
wendet werden. Dazu wird näher ausgeführt: „Im An-
schluss an die Veräußerung des Festnetzes an die free-
net.de AG werden in einem geordnetem Verkaufsprozess
des Internetgeschäfts (freenet.de AG) nach Einschätzung
der Banken ausreichend liquide Mittel zur vollständigen
Ablösung der ausgereichten Darlehen erreicht. Bei einem
kurzfristigen Verkauf (,fire sale‘) läge der mögliche Erlös,
auch aufgrund der aktuellen Börsensituation allerdings
deutlich unter diesem Wert.“

Weiterhin ist dem Umstrukturierungsplan zu entnehmen,
dass MobilCom Erstattungsansprüche gegenüber Mille-
nium GmbH in Höhe von etwa 71 Mio. Euro geltend
machen kann. Eine genauere Festlegung, wann dieser An-
spruch durchgesetzt werden soll, ist jedoch im Umstruk-
turierungsplan nicht erfolgt.

(17) Vorgelegt wurde weiterhin ein Businessplan für den Be-
reich Service Provider bis 2007 mit einer Gewinn- und
Verlustrechnung sowie einer Liquiditätsanalyse auf der
Grundlage der drei geforderten Szenarien — günstige Ent-
wicklung, mittlere oder „realistische“ Entwicklung sowie
festzuhalten, dass
ungünstige Entwicklung. Danach ist
selbst bei einer Umsatzentwicklung im „worst case“ Sze-
nario eine Rückführung der Darlehen bis Ende 2007 mög-
lich ist. Im „best case“ wäre eine Rückführung aus den
operativen Eigenmitteln sogar bis 2006 möglich. Die
wichtigsten Unterschiede zwischen den günstigsten und
ungünstigen Szenarien betreffen Abweichungen bei der
Penetration (Größe des zur Verfügung stehenden Marktes
über die Anzahl ihrer Marktteilnehmer), Chum (Faktor für
die Anzahl der jedes Jahr am Markt nach einem neuen
Vertrag suchenden Mobilfunkkunden), Marktanteil Service
Provider (Größe des Marktsegments, das allen Service Pro-
vidern zur Verfügung steht) und ARPU (Average Revenue
per User).

(18) Der Umstrukturierungsplan kommt abschließend zu der
Bewertung, dass die Staatsbürgschaften voraussichtlich
bis zum Jahresende 2007 erforderlich sein werden, damit
die Banken die Laufzeiten der Kreditlinien entsprechend
verlängern. Nochmals betont wird, dass die Kredite aus
eigenen Mitteln voraussichtlich nicht vor Ende 2007 zu-
rückgeführt werden können. Eine schnellere Rückführung
wird nur dann möglich sein, wenn die Beteiligung an
freenet.de AG verkauft ist.

b) Stellungnahme der deutschen Behörden

(19) Unter Berufung auf den Umstrukturierungsplan wird im
Schreiben der deutschen Behörden vom 14. März 2003
im einzelnen ausgeführt, dass die dem Unternehmen für
die Rettungsphase gewährten verbürgten Darlehen von
insgesamt 138,3 Mio. Euro MobilCom auch während
sich anschließenden Umstrukturierungsphase bis
der
zum 31. Dezember 2007 zur Verfügung gestellt werden
sollen. Die Konditionen für die Darlehen sowie die Bürg-
schaftsentgelte sollen zunächst unverändert fortbestehen.
Vorgesehen ist lediglich eine Anpassung der Laufzeiten an
die Dauer der Umstrukturierungsphase.

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C 210/9

(20) Als Gegenleistung zum Ausgleich der Verzerrungseffekte,
die sich durch die Verlängerung der staatlich verbürgten
Kredite bis 2007 auf Gemeinschaftsebene ergeben, bieten
die deutschen Behörden im Schreiben vom 14. März
2003 an:

— den Rückzug aus dem UMTS-Geschäft durch die Auf-
gabe der eigenen UMTS-Lizenz sowie der Veräußerung
bzw. den Rückbau der UMTS-Technologie, was zu
einer Reduzierung der vorhandenen Kapazitäten der
dann immer noch vier geplanten UMTS-Netze führe;

— den Rückzug aus dem Festnetz und Internet Geschäft
durch Verschmelzung von Festnetz und freenet.de AG
und die spätere Veräußerung der freenet.de AG;

— Kapazitätsbeschränkungen im Kerngeschäft Service
Provider Mobilfunk durch Beschränkung der Anzahl
der im Markt gewonnenen Kunden im Jahr 2003
auf [. . .] (*) Vertragskunden, was einer Reduktion ge-
genüber dem Vorjahr von 46 % entspricht (im Vorjahr
hat MobilCom [. . .] Neukunden gewonnen). Durch
diese Beschränkung in der Neukundengewinnung ver-
ringere sich die Zahl der Vertragskunden um 20 % auf
[. . .] Mio., die Zahl aller Kunden um 15 % auf [. . .]
Mio. Kunden. Weiterhin heißt es,
in dem gleichen
Zeitraum werde der Markt voraussichtlich um 4 %
wachsen. MobilCom verringere damit seinen Markt-
anteil dementsprechend von 8,2 % auf 6,6 %.

(21) Einem Schreiben vom 9. Mai 2003, in dem die deutschen
Behörden einen mit Schreiben der Kommission vom 10.
April 2003 übermittelten Fragenkatalog beantwortet ha-
ben, ist zu entnehmen, dass eine mögliche Umschuldung
der fraglichen staatlich verbürgten Kredite durch unver-
bürgte Finanzierungen (Umschuldung) gegenwärtig nicht
möglich sei. MobilCom könne zur Zeit noch keine Ergeb-
nisse präsentieren, die die Wiederherstellung und Nach-
haltigkeit der langfristigen Rentabilität belegen würden, so
dass bislang noch keine konkreten Verhandlungen mit
Geschäftsbanken geführt werden konnten. Ferner haben
die deutschen Behörden dem Schreiben vom 9. Mai
2003 einen Briefwechsel zwischen MobilCom und der
Konsortialführerin KfW beigefügt, aus dem hervorgeht,
dass das zweite Darlehen nominal auf den tatsächlich
abgerufenen Betrag von 88,3 Mio. Euro reduziert wurde.
Zuletzt belegt eine beigefügte Stellungnahme der Wirt-
schaftsprüfungsgesellschaft Deloitte & Touche, das der ver-
anschlagte Kostenbedarf in Höhe von 370 Mio. Euro für
den Freeze-Down des UMTS-Bereichs nicht überschritten
wird und der Freeze-Down planmäßig bis Dezember 2003
abgeschlossen sein wird.

(22) Ferner erläutern die deutschen Behörden in dem Schrei-
ben vom 9. Mai 2003, dass nach Abschluss der Zusam-
menlegung sämtlicher Festnetzaktivitäten der MobilCom
AG in der mobilcom CityLine GmbH (MCL) am 10. April
2003 zwischen freenet.de AG und der MobilCom AG ein
Kaufvertrag beurkundet wurde nachdem die mobilcom
CityLine GmbH im Wege eines Share Deals auf die free-
net.de AG übertragen wurde. Als Kaufpreis wurde ein
Betrag von 35 Mio. Euro vereinbart. Der Kaufpreis wird
in vier Raten fällig. Aufgrund der kreditvertraglichen Fest-
legung sind die Erlöse vorrangig zur Tilgung des zweiten
Kredits über nunmehr 88,3 Mio. Euro zu verwenden.

(*) Vertrauliche Information.

(23) Nach jüngsten Informationen der deutschen Behörden ist
der verbürgte Kredit über 50 Mio. Euro bis zum 21. Juli
2003 verlängert worden und ist eine weitere Verlänge-
rung vorgesehen. Wie oben bereits erläutert, ist im Ver-
trag über den 50 Mio. Kredit die Möglichkeit vorgesehen,
den Kredit bis zum 31. September 2003 zu verlängern.

3. Würdigung der weiteren Maßnahmen

a) Staatliche Beihilfe im Sinne von Art. 87 Absatz 1 EG-Ver-

trag

(24) Wie in der genannten Entscheidung der Kommission vom
21. Januar 2003 festgestellt, fallen staatliche Bürgschaften
grundsätzlich in den Anwendungsbereich des Art. 87 Ab-
satz 1 EG-Vertrag, wenn der Handel zwischen den Mit-
gliedstaaten beeinträchtigt und kein Marktaufschlag ent-
richtet wird (8).

(25) Staatliche Bürgschaften verbessern die Wettbewerbsposi-
tion von MobilCom und beeinträchtigen damit die Wett-
bewerbschancen andere Mobilfunkanbieter auf dem euro-
päischen Telekommunikationsmarkt und damit den Han-
del zwischen den Mitgliedstaaten. Weiterhin ergeben sich
keine Anhaltspunkte dafür, dass vorliegend für die Staats-
bürgschaften ein dem Ausfallrisiko entsprechender, markt-
üblicher Aufschlag zu entrichten ist. Die deutschen Behör-
den haben zwischenzeitlich mitgeteilt, dass der Aufschlag
für die Bundesbürgschaften für beide Darlehen 0,8 % p. a.
beträgt und zusätzlich jeweils ein Antragsentgelt i. H. v.
25 000 Euro zu leisten war (Schreiben vom 14. März
2003) und für die Bürgschaft des Landes Schleswig-Hol-
stein ein Bürgschaftsentgelt von 1 % p. a. veranschlagt ist
und ein Bearbeitungsentgelt von 25 564 Euro zu entrich-
ten war (Schreiben vom 9. Mai 2003). Weitere Angaben
zur Risikoangemessenheit bzw. Marktüblichkeit der Auf-
schläge, die auch im Zuge einer Laufzeitverlängerung bis
zum Jahre 2007 unverändert bleiben sollen, machen die
deutschen Behörden jedoch nicht. Vielmehr tragen sie vor,
dass die kreditgebenden Banken ohne die staatlichen
Bürgschaften die Kreditlinien nicht bis 2007 verlängern
würden, weil MobilCom nach wie vor als Unternehmen
in Schwierigkeiten angesehen werde. Die Kommission
muss somit davon ausgehen, dass die Vergütung der
Staatsbürgschaften nicht das Risiko widerspiegelt, das
Bund und Land mit der Übernahme der Staatsbürgschaf-
ten eingehen und damit auch die geplante Verlängerung
der Bürgschaften bis 2007 eine staatliche Beihilfe im
Sinne des Art. 87 Absatz 1 EG-Vertrag darstellt.

(26) In Art. 87 EG-Vertrag sind Ausnahmen vom Grundsatz
der Unvereinbarkeit staatlicher Beihilfen mit dem Gemein-
samen Markt vorgesehen. Die Ausnahmebestimmung des
Absatzes 2 könnte eine Vereinbarkeit der Beihilfen mit
dem Gemeinsamen Markt begründen. Beide Beihilfemaß-
nahmen sind jedoch a) weder sozialer Natur und werden
einzelnen Verbrauchern gewährt noch b) dienen sie der
Beseitigung von Schäden, die durch Naturkatastrophen
oder
sonstige außergewöhnliche Ereignisse entstanden
sind, und sind schließlich c) nicht für die Wirtschaft be-
stimmter Gebiete der Bundesrepublik Deutschland be-

(8) Siehe Punkt 2.1.1 der Mitteilung der Kommission über die Anwen-
dung der Artikel 87 und 88 EG-Vertrag auf staatliche Beihilfen in
Form von Bürgschaften und Haftungsverpflichtungen (ABl. C 71
vom 11.3.2000, S. 14).

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5.9.2003

stimmt. Weitere Ausnahmen sind gemäß Art. 87 Absatz 3
Buchstabe a) und c) möglich, hier jedoch nicht anwend-
bar, da die Beihilfe für MobilCom nicht gezielt der Ent-
wicklung eines bestimmten Wirtschaftsgebiets dient. Auch
die Ausnahmebestimmungen des Buchstaben b) und d)
greifen nicht. Sie beziehen sich auf die Förderung wichti-
ger Vorhaben von gemeinsamem Interesse sowie die För-
derung der Kultur und der Erhaltung des kulturellen Er-
bes.

(27) Damit bleibt die Ausnahmebestimmung des Art. 87 Ab-
satz 3 Buchstabe c) EG-Vertrag und den darauf gestützten
Leitlinien der Gemeinschaft
für staatliche Beihilfen zur
Rettung und Umstrukturierung von Unternehmen in
Schwierigkeiten (9). Aufgrund der vorläufigen Beurteilung
ist die Kommission zu der Feststellung gelangt, dass die
anderen Gemeinschaftsleitlinien — z. B.
für Forschung
und Entwicklungs-, KMU oder Beschäftigungs- und Aus-
bildungsbeihilfen — nicht anwendbar sind.

(28) Die Kommission stellt ferner fest, dass es sich bei der
geplanten Erneuerung der staatlichen Bürgschaften bis
zum 31. Dezember 2007 ersichtlich nicht mehr um
eine Rettungsbeihilfe handeln kann, die lediglich vorüber-
gehenden Charakter hat und sich auf Kredite bezieht, de-
ren Restlaufzeit nach der Auszahlung des letzten Teil-
betrags der Kreditsumme an das Unternehmen längstens
zwölf Monate beträgt (2.2. und 3.1. der Leitlinien der
Gemeinschaft
für staatliche Beihilfen zur Rettung und
Umstrukturierung von Unternehmen in Schwierigkeiten).
Folglich hat sich die Kommission bei
ihrer vorläufigen
Prüfung der Erneuerung der Bürgschaften bis Jahresende
2007 auf die Bedingungen für Umstrukturierungsbeihilfen
konzentriert. Auch die deutschen Behörden gehen in ih-
rem Schreiben vom 14. März 2003 davon aus, dass es
sich bei der geplanten Verlängerung der verbürgten Kre-
dite um Umstrukturierungsbeihilfen im Sinne der Leit-
linien der Gemeinschaft zur Umstrukturierung von Unter-
nehmen in Schwierigkeiten handelt.

b) Vereinbarkeit nach Artikel 87 Absatz 3 Buchstabe c) EG-
Vertrag und Leitlinien zur Rettung und Umstrukturierung
(1999/C288/02)

(29) Die Kommission hat erhebliche Zweifel, ob eine Verlän-
gerung der Staatsbürgschaften bis zum Jahresende 2007
gemäß Art. 87 Absatz 3 Buchstabe c) EG-Vertrag und den
Umstrukturierungsleitlinien mit dem gemeinsamen Markt
vereinbar ist. Die Zweifel erstrecken sich im Einzelnen auf
folgende Punkte:

aa) Notwendigkeit der Beihilfe

(30) Bei ihrer Würdigung einer Beihilfe prüft die Kommission
grundsätzlich ihre Notwendigkeit. Sie kann die Genehmi-
gung verweigern, wenn nicht nachgewiesen wird, dass die
Beihilfe zur Umstrukturierung eines Unternehmens not-
wendig ist. Vorliegend hat die Kommission erhebliche
Zweifel, ob MobilCom gegenwärtig noch auf weitere Bei-
hilfen in Form von Staatsbürgschaften angewiesen ist.

(31) Die Kommission weist darauf hin, dass bei der Frage, ob
eine Beihilfe zur Umstrukturierung notwendig ist, zu-
nächst die Vermögenslage des Unternehmens zu betrach-

ten ist. Die Notwendigkeit einer Umstrukturierungsbeihilfe
ist zu verneinen, wenn das gleiche Ziel durch den Einsatz
eigener Mittel des Unternehmens erreicht werden kann.
Dabei sind neben den operativen Eigenmitteln, die das
Unternehmen erwirtschaftet, auch der Einsatz anderer
Vermögenswerte zu berücksichtigen, die für den Fort-
bestand des Unternehmens nicht unerläßlich sind.

(32) Im Umstrukturierungsplan wird erläutert, dass durch die
vorgesehene Veräußerung der Beteiligung von freenet.de
AG ausreichende Liquidität zur vollständigen Tilgung der
fraglichen Kredite erzielt werden kann. Eine genaue Fest-
legung, wann die Veräußerung voraussichtlich erfolgt sein
wird, findet jedoch nicht statt. Deutlich hervorgehoben
wird nur, dass der durch eine kurzfristige Veräußerung
(„Fire sale“) zu erzielende Erlös nicht ausreichen wird,
die Darlehen zu tilgen.

(33) Im Gegensatz dazu steht jedoch, dass der Umstrukturie-
rungsplan in einem anderen Zusammenhang den zu er-
zielenden Erlös auf der Basis des gegenwärtigen Aktienpa-
kets (Anteil 76 %) mit 150 bis 160 Mio. Euro angibt. In
Presseartikeln wird der gegenwärtige Börsenwert des Un-
ternehmens freenet.de AG mit rund 180 Mio. Euro bezif-
fert (10). Ein Betrag von 150 bis 160 Mio. Euro übersteigt
für sich genommen den ausgezahlten Gesamtbetrag von
138,3 Mio. Euro. Berücksichtigt man ferner, dass wie im
Umstrukturierungsplan geschildert (und in dem Schreiben
der deutschen Behörden vom 9. Mai 2003 bestätigt) der
zweite Kredit bis zum Tilgungszeitpunkt im Mai 2004
bereits in Höhe von 15 Mio. Euro zurückgeführt werden
kann (erste und zweite Rate Verkauf Festnetz an Free-
net.de AG), so liegt der aktuelle Wert der Beteiligung
sogar erheblich über dem an den vereinbarten Tilgungs-
terminen ausstehenden Kreditbeträgen.

(34) Nach einem Bericht in der Welt am Sonntag vom 25. Mai
2003 erachtet MobilCom sogar einen Verkaufserlös in
Höhe von 200 Mio. Euro für realistisch. Diesem Bericht
sowie einer Stellungnahme von Vorstandssprecher Thors-
ten Grenz auf der Hauptversammlung des Unternehmens
im Mai 2003 in Hamburg (11)
ist zu entnehmen, dass
MobilCom zur Zeit den Verkauf der Beteiligung an der
freenet.de AG erneut prüft.

(35) Sollten die Angaben im Umstrukturierungsplan zum ge-
genwärtigen Wert der Beteiligung an freenet.de AG zu-
treffen, so hat die Kommission erhebliche Zweifel an der
an der Notwendigkeit der Staatsbürgschaften zur Deckung
des Finanzbedarfs von MobilCom. Auf der Grundlage der
genannten Angaben muss die Kommission vielmehr da-
von ausgehen, dass MobilCom die Rückführung der Kre-
dite in Höhe von 138,8 Mio. Euro grundsätzlich aus ei-
genen Mitteln und ohne staatlichen Beitrag decken kann.
Zum einen würde eine kurzfristige Veräußerung der Be-
teiligung offenbar entgegen den Ausführungen im Um-
strukturierungsplan einen Erlös bringen, der zur Tilgung
der Darlehen zu den vereinbarten Tilgungsterminen aus-
reicht. Zum anderen stellt sich für die Kommission in
Anbetracht des angegebenen Vermögenswerts die Frage,
ob neben einer Verpfändung von freenet.de AG an die
kreditgebenden Banken, wie sie Presseberichten zufolge

(9) ABl. C 288 vom 9.10.1999, S. 2.

(10) Frankfurter Allgemeine Zeitung, 28. März 2003.
(11) Financial Times Deutschland, 26. Mai 2003.

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bereits erfolgt ist (12), zukünftig überhaupt weitere Sicher-
heiten für die fraglichen Darlehen erforderlich sind. Die
Kommission kann derzeit nicht ausschließen, dass eine
Verlängerung der Kreditlinien sogar ohne Staatsbürgschaf-
ten möglich ist.

(36) Vor diesem Hintergrund bittet die Kommission um detail-
lierte Angaben zum aktuellen Vermögenswert der Betei-
ligung an freenet.de AG, zu der durch die Übertragung
des Festnetzbereichs auf freenet.de AG voraussichtlich zu
erwartenden bzw. eingetretenen Wertsteigerung des Un-
ternehmens, der Höhe des derzeit zu erzielenden Kauf-
preises und dem gegenwärtigen Stand zur Frage der Ver-
äußerung der Beteiligung. Ferner bittet die Kommission
um eine Übersicht über die Kursentwicklung von free-
net.de AG in den vergangenen zwei
Jahren. Außerdem
bittet die Kommission die Bundesregierung um eine ge-
naue Übersicht über die gegenwärtig im Rahmen der bei-
den Kreditverträge hingegebenen Kreditsicherheiten unter
Angabe ihres Wertes.

bb) Auf das Minimum begrenzte Beihilfe

(37) Neben den soeben erläuterten Zweifeln, dass überhaupt
weitere Beihilfemaßnahmen notwendig sind, ist die Kom-
mission der Auffassung, dass jedenfalls eine Verlängerung
der Laufzeiten der Bürgschaften bis Jahresende 2007 nicht
mit dem gemeinsamen Markt in Einklang steht.

(38) Gemäß Randnummer 40 und Punkt IV des Anhangs der
Umstrukturierungsleitlinien muss der Nachweis erbracht
werden, dass sich die Beihilfe auf das für die Umstruktu-
rierung absolut notwendige Mindestmaß nach Maßgabe
der verfügbaren Finanzmittel des Unternehmens, des Kon-
zerns, dem es angehört, und seiner Aktionäre. Dem Un-
ternehmen darf keine überschüssige Liquidität zugeführt
werden, die es zu einer Ausweitung seiner Kapazitäten
mißbrauchen könnte. Die deutschen Behörden haben
nicht nachgewiesen, dass die weiteren geplanten Maßnah-
men diesen Anforderungen genügen.

(39) Bei der Prüfung, ob eine Umstrukturierungsbeihilfe in
Form von Krediten bzw. Bürgschaften auf das Minimum
begrenzt ist, bezieht die Kommission auch die Möglichkeit
ein, dass das Unternehmen kurz- bis mittelfristig Fremd-
finanzierungen zu Marktbedingungen, also ohne staatli-
chen Beitrag, erhalten kann.

(40) Die Kommission hält fest, dass MobilCom entsprechend
der Angaben im Umstrukturierungsplan im Jahre 2005
den Turnaround erreichen wird. Nach der dort vorgeleg-
ten Ergebnisplanung wird das Unternehmen im Jahre
2005 in die Gewinnzone zurückkehren. Für 2005 wird
ein Jahresergebnis nach Steuern auf [. . .] Mio. Euro, für
2006 auf [. . .] Mio. Euro und für 2007 auf [. . .] Mio.
Euro prognostiziert. Der zu erwartende free cash flow
wird für 2004 mit [. . .] Mio. Euro, für 2005 mit [. . .]
Mio. Euro und für 2006 mit [. . .] Mio. Euro angegeben.
Beim prognostizierten Return on Equity (RoE) ist ab 2005
eine steigende Aufwärtstendenz festzustellen (2005 —
[. . .] %, 2006 — [. . .] %, 2007 — [. . .] %). Die Kommis-
sion hat den Ausführungen ferner entnommen, dass diese
Prognosen auf einer konservativen Einschätzung der
Marktentwicklung beruhen. Falls sich der Markt schwä-

(12) Frankfurter Allgemeine Zeitung, 28. März 2003; Süddeutsche

Zeitung, 28. März 2003.

cher entwickelt als im „base case“ unterstellt, folgt Mobil-
Com dieser Entwicklung nicht notwendigerweise, wie es
im beigefügten Businessplan heißt.

(41) Die Kommission muss angesichts dieser bereits unterhalb
des „base case“ liegenden Prognose davon ausgehen, dass
eine Umfinanzierung der
staatlich verbürgten Kredite
durch unverbürgte Kredite zu einem früheren Zeitpunkt
— jedenfalls ab 2005 — realistisch ist. Eine Verlängerung
der Staatsbürgschaften über 2005 hinaus erscheint des-
halb derzeit nicht notwendig. Die deutschen Behörden
selbst haben in einer Stellungnahme vom 12. Mai 2003
dazu dargetan, dass zwar eine Umschuldung zum gegen-
jedoch „auf der
wärtigen Zeitpunkt nicht möglich ist,
Basis einer weiterhin erfolgreich verlaufenden Umstruktu-
rierung von MobilCom davon auszugehen ist, dass gute
Chancen bestehen, mittelfristig die Finanzierung des Un-
ternehmens auf eine unverbürgte Basis stellen zu können“.

(42) In Anbetracht der soeben geschilderten Sachlage hat die
Kommission außerdem Zweifel, ob das Erfordernis eines
bedeutenden Eigenbeitrags des Unternehmens zur Um-
strukturierung vorliegend erfüllt ist. Gemäß Randnummer
40 ist das Merkmal der auf das Minimum begrenzten
Beihilfe nur dann gegeben, wenn der Beihilfeempfänger
selbst aus eigenen Mitteln, auch durch den Verkauf von
Vermögenswerten oder durch Fremdfinanzierung
zu
Marktbedingungen, einen bedeutenden Beitrag zur Um-
strukturierung leistet.

cc) Vermeidung unzumutbarer Wettbewerbsverfälschung

(43) Gemäß Randnummer 35—39 der Umstrukturierungsleit-
linien sind Maßnahmen zu ergreifen, durch die nachteilige
Auswirkungen der Beihilfe auf Konkurrenten nach Mög-
lichkeit abgemildert werden. Meistens konkretisiert sich
diese Bedingung durch eine Begrenzung der Präsenz des
Unternehmens auf seinem Produktmarkt. Die Begrenzung
sollte im Verhältnis zu den durch die Beihilfe verursachten
Verzerrungseffekten und insbesondere zu dem relativen
Gewicht des Unternehmens auf seinem Markt oder seinen
Märkten stehen. Bestehen auf der Ebene der Gemeinschaft
oder des EWR strukturelle Überkapazitäten auf einem
Markt auf dem der Beihilfeempfänger tätig ist, so muß
der Umstrukturierungsplan gemäß den Leitlinien zu einer
von Produktionskapazitäten
irreversiblen Reduzierung
führen. Dafür reicht die Veräußerung von Kapazitäten
an Wettbewerber nicht aus.

(44) Die deutschen Behörden haben in ihrem Schreiben vom
14. März 2003 im Einklang mit den Ausführungen der
von Deloitte & Touche erstellen Marktstudie festgestellt,
dass im Geschäft der Netzbetreiber in den nächsten Jahren
mit Kapazitätsengpässen, die die Nachfrage nach den
Diensten der Service Provider beschränken, nicht zu rech-
nen ist. Das Gegenteil sei der Fall. Bereits heute gebe es in
den GSM-Netzen in der Summe mehr Netzkapazitäten als
durch Kunden nachgefragt werden. Durch den Aufbau der
für
UMTS-Netze werde sich die Übertragungskapazität
Mobilfunk in der Summe nochmals sprunghaft erhöhen.
Demzufolge kann die Kommission nicht ausschließen,
dass es sich bei dem Markt für Mobilfunkdienste um einen
Markt mit Überkapazitäten im Sinne der Umstrukturie-
rungsleitlinien handelt.

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5.9.2003

(45) Die Kommission hat ernsthafte Zweifel, ob die angebotene
Gegenleistungen für die Erneuerung der Staatsbürgschaf-
ten bis 2007 den Anforderungen der Umstrukturierungs-
leitlinien entsprechen.

(46) Die Kommission stellt zunächst fest, dass die deutschen
Behörden im Hinblick auf den angebotenen Rückzug von
MobilCom aus dem UMTS-Geschäft keine quantitativen
Angaben über den angestrebten Marktanteil vorgelegt ha-
ben, sondern lediglich darlegen, dass die Aufgabe der ei-
genen UMTS-Lizenz sowie die Veräußerung bzw. der
Rückbau der UMTS-Technologie zu einer Reduzierung
der vorhandenen Kapazitäten der dann immer noch vier
geplanten UMTS-Netze führe. Ferner hat die Kommission
erhebliche Zweifel, ob mit der nunmehr offensichtlich
erfolgreichen Veräußerung der UMTS-Technologie ein ir-
reversibler Kapazitätsabbau herbeigeführt würde. Wie
oben bereits ausgeführt, reicht dazu im Regelfall eine
bloße Veräußerung von Kapazitäten an Wettbewerber
nicht aus. Presseberichten ist zu entnehmen, dass E-Plus
mit dem als preiswert bezeichneten Kauf der UMTS-Tech-
nologie dem Ziel, die Lizenzbedingungen für den UMTS-
Ausbau (Bevölkerungsabdeckung von 25 % bis Jahresende)
zu erfüllen, deutlich näher gekommen sei (13). Weiterhin
muss die Kommission mangels entgegenstehender Infor-
mationen seitens der deutschen Behörden davon aus-
gehen, dass MobilCom nach wie vor versucht, einen Käu-
fer für die ersteigerte UMTS-Lizenz zu finden. Dieses gibt
ebenfalls Anlass zu Zweifeln, dass ein irreversibler Kapa-
zitätsabbau angestrebt wird.

(47) Was die angebotenen Kapazitätsbeschränkungen im Kern-
geschäft Service Provider Mobilfunk durch Beschränkung
der Anzahl der im Markt gewonnenen Kunden im Jahr
2003 auf [. . .] Vertragskunden und damit einer Reduzie-
rung der Marktpräsenz von 8,2 % auf 6,6 % betrifft, so
hält die Kommission zunächst fest, dass sich diese Be-
schränkung dem Umstrukturierungsplan nicht entnehmen
lässt. Die Kommission kann ferner nicht erkennen, ob es
sich dabei um eine echte Selbstbeschränkung seitens Mo-
bilCom handelt oder der Rückgang auf eine allgemeine
Nachfrageabschwächung zurückzuführen ist, die auch an-
dere Anbieter betrifft, bzw. auf die vorgesehene Umorien-
tierung des Unternehmens auf leistungsstarke Kunden im
Middle- und Topsegment, was — bezogen auf den pro
Kopf Umsatz — nicht zwingend zu einer Reduzierung der
Marktpräsenz führen muss. Außerdem hat die Kommis-
sion Zweifel, ob eine Selbstbeschränkung bei der Neukun-
dengewinnung für einen Zeitraum von lediglich einem
Jahr dem Erfordernis einer Verringerung der Präsenz des
Unternehmens auf dem sachlich relevanten Markt gerecht
wird.

(48) Zuletzt weist die Kommission darauf hin, dass für den
Rückzug aus dem Bereich Festnetz/Internet durch die Ver-
äußerung der Beteiligung an freenet.de AG kein fester
Zeitplan vorgelegt wurde. Auch hier fehlen quantitative
Angaben zur gegenwärtigen Präsenz auf dem relevanten
Markt. Weiterhin bleibt unklar, ob MobilCom eine voll-

ständige oder lediglich teilweise Veräußerung der Betei-
ligung anstrebt. Während die deutschen Behörden im
Schreiben vom 14. März 2003 einen vollständigen Rück-
zug anbieten, heißt es im Umstrukturierungsplan, dass
MobilCom die gehaltenen Anteile in Abhängigkeit von
den Marktbedingungen, teilweise oder vollständig verkau-
fen wird, um Liquidität zur Darlehensrückführung zu ge-
winnen.

(49) Im Ergebnis ist die Kommission nicht davon überzeugt,
dass die angebotenen Gegenleistungen die mit der Beihilfe
einhergehenden Verzerrungseffekte
aus-
gleicht. Mit der Einbeziehung der geplanten Erneuerung
der Staatsbürgschaften bis zum Jahresende 2007 in das
laufende Verfahren C 5/03 gemäß Art. 88 Absatz 2 EG-
Vertrag möchte die Kommission deshalb auch Konkurren-
ten und anderen Beteiligten Gelegenheit geben, sich zu
den Folgen der geplanten Beihilfe zu äußern.

angemessen

4. Entscheidung

(50) Vor dem Hintergrund der vorangegangenen Überlegungen
beschließt die Kommission das Verfahren C 5/03 nach
Art. 88 Absatz 2 EG-Vertrag auf die geplanten weiteren
Maßnahmen zur Restrukturierung von MobilCom, na-
mentlich der Verlängerung der Staatsbürgschaften über
Kredite in Höhe von 50 Mio. Euro sowie 88,3 Mio.
Euro bis zum 31. Dezember 2007, zu erweitern.

(51) Die Kommission bitten die Bundesrepublik Deutschland
im Rahmen des Verfahrens nach Art. 88 Absatz 2 EG-
Vertrag innerhalb eines Monats nach Eingang dieses
Schreibens eine Stellungnahme abzugeben und ihr alle
zur Beurteilung der Vereinbarkeit der fraglichen Maßnah-
men mit dem gemeinsamen Markt erforderlichen Informa-
tionen zu übermitteln. Neben den oben bereits erbetenen
Informationen zum Vermögenswert der Beteiligung free-
net.de AG, zu den Möglichkeiten einer mittelfristigen Um-
schuldung der staatlich verbürgten Kredite sowie zu der
Reduzierung der Marktpräsenz und einem irreversiblen
Kapazitätsabbau bittet die Kommission weiterhin auch
um nähere Ausführungen hinsichtlich des ausstehenden
Erstattungsanspruchs gegen Millenium GmbH in Höhe
von 71 Mio. Euro.

(52) Die Kommission teilt der Bundesrepublik Deutschland
mit, dass sie die Beteiligten durch Veröffentlichung des
im Amtsblatt der Europäische
vorliegenden Schreibens
Union in Kenntnis setzen wird. Außerdem wird sie die
Beteiligten in den EFTA-Staaten, die das EWR-Abkommen
unterzeichnet haben, durch die Veröffentlichung einer Be-
kanntmachung in der EWR-Beilage im Amtsblatt der Eu-
ropäische Union und die EFTA-Überwachungsbehörde
durch Übermittlung einer Kopie dieses Schreibens von
dem Vorgang in Kenntnis setzen. Alle erwähnten Betei-
ligten werden aufgefordert, innerhalb eines Monats nach
dem Datum dieser Veröffentlichung ihre Stellungnahme
abzugeben.’

(13) Financial Times Deutschland, 13. Mai 2003.