Meddelande enligt artikel 19.3 i rådets förordning nr 17(1)

Ärende: COMP/37.557 - Eurex

(2000/C 231/02)

I. Anmälan

Den 1 juli 1999 anmälde Deutsche Börse AG (DB) och SWX Swiss Exchange (SWX) (nedan kallade parterna) till kommissionen bildandet av sitt gemensamma företag Eurex, en gränsöverskridande börs för elektronisk handel med finansiella derivat. Parterna begärde icke-ingripandebesked eller, om något sådant inte kunde ges, undantag enligt artikel 81.3 i EG-fördraget. De anmälda åtgärdernas förenlighet med artikel 82 behandlas inte i detta meddelande.

II. De berörda företagen

DB är holdingbolag för Frankfurtbörsen (/Frankfurter Wertpapierbörse). Bolaget erbjuder ett antal finansiella tjänster, t.ex. notering av aktier och obligationer, avräkning och tillhandahållande av information.

SWX är en ideell förening som driver den schweiziska elektroniska fondbörsen. SWX tillhandahåller tjänster av samma slag som DB:s.

Eurex har ersatt Deutsche Börse Terminmarkt GmbH (DTB) och Swiss Options and Financial Futures Exchange (Soffex) och är nu handelsplats för de derivatkontrakt som tidigare handlades med på DTB och Soffex och även för nya derivatkontrakt.

III. De anmälda åtgärderna

Eurex består av tre juridiska personer: Eurex Zürich AG, Eurex Frankfurt AG och Eurex Clearing AG.

a) Eurex Zürich ansvarar för de schweiziska derivattransaktionerna och ägs gemensamt av SWX och DB.

b) Eurex Frankfurt driver de tyska derivattransaktionerna och är ett helägt dotterbolag till Eurex Zürich.

c) Eurex Clearing ansvarar för Eurex Zürichs och Eurex Frankfurts clearingverksamhet och är ett helägt dotterbolag till Eurex Frankfurt.

Samma personer ingår i ledningarna och styrelserna för Eurex Frankfurt och Eurex Zürich med undantag av att DB har en extra styrelseplats i Eurex Zürich. För vissa avgörande beslut i var och en av de tre enheterna krävs enhällighet hos aktieägarna. Det gäller beslut om fundamentala strukturella frågor, t.ex. affärsorganisationen, ändringar av överenskomna åtaganden och inrättande av filialer eller dotterbolag.

DB har beviljat SWX obegränsad, icke-exklusiv licens att använda sin programvara, och båda parter skall vidareutveckla denna programvara och dela på intäkter från tredje part.

Parterna har också överenskommit om att inte, direkt eller indirekt, tillhandahålla tjänster som avser derivatprodukter utanför Eurex under den tid aktieägaravtalet är i kraft. Denna klausul om avstående från konkurrens skall gälla under en tid av fem år och därefter automatiskt förnyas för en ny femårsperiod, såvida inte någon av parterna upphäver den. Uppsägningsperioden i detta fall är ett år.

IV. Relevant marknad

Parterna uppger att Eurex är verksamt på följande två områden:

i) Handel med standardiserade derivat, inbegripet utveckling av nya produkter.

ii) Clearing av standardiserade derivat.

i) Derivathandel

Eurex erbjuder möjligheter till handel med standardiserade derivat (optioner och terminer), vars underliggande instrument är antingen aktie-, index-, penningmarknads- eller kapitalmarknadsprodukter.

Parterna hävdar att det finns fyra åtskilda relevanta produktmarknader, nämligen derivat som baseras på i) aktier, noterade på DB, SWX eller Helsingforsbörsen (HEX), ii) aktieindex, som uteslutande bygger på DB-, SWX- eller HEX-noterade aktier, iii) aktieindex (som inte uteslutande bygger på DB- eller SWX-noterade aktier) eller iv) vissa specifika räntenoteringar (t.ex. "Bund future").

Enligt parterna skulle visserligen, teoretiskt sett, andra börser kunna övergå till att erbjuda handel med samma derivat som Eurex, men detta är inte sannolikt eftersom köpare och säljare av börshandlade finansiella derivat alltid handlar på den plats där likviditeten är störst för en given produkt. När det gäller aktiederivat och aktieindexderivat som bygger på DB-, SWX- eller HEX-noterade aktier är likviditeten i flertalet fall störst på Eurex.

När det gäller räntederivat anser däremot parterna att andra derivatbörser kan konkurrera med Eurex, eftersom de i detta fall lättare kan erbjuda den likviditet som krävs.

Parterna hävdar att OTC-derivat (Over the Counter-derivat), som till skillnad från börshandlade derivat inte är standardiserade av detta skäl inte skulle vara lämpliga för handel mellan stora köpar- och säljargrupper. OTC-derivaten är dock flexibla, ofta skräddarsydda, instrument och kan därför enligt parterna ändå betraktas som en möjlig ersättning för börshandlade produkter.

Parterna anser att tillgången till Eurex på grund av skillnader i tidszoner är begränsad för användare som är verksamma på tider som ligger utanför Eurex handelstider. De medger dock att det finns en viss tidsöverlappning, under vilken handlare från andra finanscentra (New York, Tokyo och Hong Kong) kan operera i Europa, men finner att denna överlappning är för liten för att Eurex skulle vara ett realistiskt alternativ. Enligt parterna är därför den relevanta geografiska marknaden begränsad till Europa.

ii) Clearing av derivat

Eurex är samtidigt motpart till både köparen och säljaren och står för risken att någon av dessa parter inte uppfyller sina förpliktelser. Detta gäller endast tjänster i samband med produkter som handlas på Eurex.

Parterna anser att det visserligen vore teoretiskt möjligt att något annat företag skulle börja erbjuda sådana clearingtjänster, men att det förefaller osannolikt att någon ny operatör skulle uppträda på denna marknad.

Parterna hävdar att clearingtjänster är kopplade till det slag av derivat som clearas. De anser att de relevanta geografiska marknaderna för handeln med derivat omfattar Europa, och att den geografiska marknaden för clearing av derivat därför är begränsad till Europa.

V. Angränsande relevanta marknader där moderbolagen är verksamma

Parterna uppger att de är verksamma på vissa marknader som gränsar till de marknader där Eurex bedriver verksamhet. Det gäller marknaderna för notering av och handel med värdepapper (aktier och obligationer), för notering av och handel med warranter, för elektroniska börshandelssystem och för försäljning av marknadsinformation.

i) Noterings- och börshandelstjänster för värdepapper

Parterna anser att den geografiska marknaden för noteringstjänster är världsomspännande när det gäller de mest omsatta aktierna ("blue chips"), även de som är noterade på deras börser, eftersom de största internationella företagen kan söka notering på mer än en större fondbörs. Börserna runt om i världen kan lätt tillhandahålla noteringstjänster åt dem, förutsatt att de rättsliga krav som gäller för den enskilda börsen är uppfyllda. Parterna hävdar att företag med huvudsakligen nationell verksamhet endast söker notering på den nationella fondbörsen. I sådana fall omfattar den geografiska marknaden landet i fråga. Vad gäller tyska och schweiziska statsobligationer (som ligger till grund för ett antal Eurex-derivat) anser parterna att marknaden för noteringstjänster är nationell.

Beträffande börshandelstjänster hävdar parterna att den geografiska marknaden är europeisk när det gäller de mest omsatta aktierna (även de som är noterade på deras börser), men nationell när tjänsterna avser aktier i företag med huvudsakligen nationell verksamhet som endast är noterade på en fondbörs (inbegripet företag som är noterade på någon av parternas börser). Beträffande tjänster i samband med handel med tyska och schweiziska statsobligationer anser parterna att dessa marknader omfattar hela Europa.

ii) Noterings- och börshandelstjänster för warranter

Parterna tillhandahåller noterings- och handelstjänster för warranter baserade på aktier (även korgar av aktier eller index som bygger på aktier som är noterade vid parternas fondbörser), valutanoteringar eller centralbankernas styrräntor. Parterna anser att, även om warranter kan ha likheter med standardiserade optionskontrakt (beroende på vilket det underliggande instrumentet är), kan de inte betraktas som helt utbytbara mot derivat, och detta eftersom warranter, till skillnad från optioner, ger rätt till avräkning och eventuell betalning från emittenten, vilket inte är detsamma som säljaren, av värdepapperet. Det finns dock en viss liten grad av utbytbarhet mellan standardiserade optionskontrakt och warranter med samma underliggande instrument.

Parterna hävdar att andra börser visserligen teoretiskt sett skulle kunna börja erbjuda noterings- och handelstjänster för de warranter som administreras av parternas börser, men att detta oftast inte blir fallet av skäl som sammanhänger med likviditeten för produkterna. För warranter som baseras på aktier eller aktieindex finns likviditeten normalt på den börs där de underliggande instrumenten är noterade. Warranter baserade på de mest omsatta aktierna som är noterade på flera börser kan därför i princip noteras och handlas på de börser där aktierna är noterade.

Parterna anser att marknaden för warranter som baseras på de mest omsatta aktier (eller index som bygger sådana aktier) som är noterade på parternas fondbörser omfattar hela Europa. Detta beror huvudsakligen på tidsskillnaderna mellan Europa och övriga världen. Vad gäller warranter som baseras på nationella aktier, hävdar parterna att marknaden är nationell.

iii) Tillhandahållande av elektroniska börshandelssystem

Parterna bedriver, eller har möjligheter att bedriva, verksamhet som licensgivare för olika elektroniska börsshandelssystem som gör det möjligt att helt automatisera börshandeln. Parterna hävdar att den relevanta produktmarknaden är marknaden för tillhandahållande av programvara för elektroniska börshandelssystem för derivat. Det finns flera olika konkurrerande produkter på marknaden som har utvecklats av ett antal olika företag.

Parterna hävdar att många av dessa system kan användas över nationsgränserna och anser därför att denna marknad omfattar åtminstone hela Europa.

iv) Försäljning av marknadsinformation

Parterna är också verksamma på marknaden för försäljning av aktiemarknadsinformation till säljare med ställning som tredje man. DB ansvarar för försäljningen av information från Eurex. Parterna säljer kursinformation i realtid, med fördröjning eller efter avslutad dagshandel samt bakgrundsfakta.

Parterna hävdar att produktmarknaden för information som meddelas i realtid, med fördröjning eller efter avslutad handel är antingen europeisk eller nationell beroende på innehållet i informationen. Omfattningen av den geografiska marknaden för bakgrundsfakta är också den beroende av informationens innehåll.

VI. Parternas argument för att artikel 81.1 inte skall anses tillämplig

Parterna hävdar att Eurex Zürich är ett gemensamt, självständigt fungerande, företag. Det kontrolleras gemensamt av DB och SWX, eftersom de mest betydelsefulla besluten måste fattas med enhällighet. Eurex Zürich har en ledning som ansvarar för företagets transaktioner, finanser, personal, tillgångar, licenser och teknik så att dess affärsverksamhet kan bedrivas långsiktigt. Parterna tillägger att Eurex Zürich kommer att agera självständigt på marknaden och ha möjlighet att utveckla egna produkter. Transaktionen ligger dock utanför räckvidden för rådets förordning (EEG) nr 4064/89 om kontroll av företagskoncentrationer, eftersom parterna inte kommer upp till de föreskrivna tröskelvärdena. De anser därför att kommissionens granskning av det gemensamma företaget, i enlighet med artikel 22.1 i förordning (EEG) nr 4064/89, bör begränsas till att gälla den eventuella risken för att parterna samordnar sitt konkurrensbeteende, i detta fall på angränsande marknader.

När parterna tillhandahåller noterings- och börshandelstjänster verkar de på en marknad som gränsar till de marknader där Eurex har sin verksamhet, dvs. marknaderna för börshandelstjänster avseende derivat med aktier, index eller statsobligationer som underliggande instrument.

Parterna är inte verksamma på samma relevanta marknader som Eurex, eftersom de produkter de handlar med är av annan struktur och har andra funktioner. Parterna handlar uteslutande med aktier och statsobligationer som fungerar som underliggande instrument för vissa slag av derivat, t.ex. aktiebaserade sådana.

Trots kopplingarna mellan marknaderna för noterings- och börshandelstjänster för värdepapper, där parterna är verksamma, och derivatmarknaden, Eurex verksamhetsområde, finns det väsentliga skillnader mellan dessa marknader. Den viktigaste skillnaden är att Eurex, till skillnad från parterna, har möjlighet att utveckla egna produkter. Parterna kan endast tillhandahålla tjänster som gäller produkter som läggs fram av tredje parter. De kan inte påverka arten av de värdepapper som noteras och inte heller hindra emittenter, som uppfyller de lagstadgade kraven, från att notera sina värdepapper. Dessutom har parterna inte som Eurex en integrerad clearingfunktion. Parterna utför förmedlingst jänster mellan köpare och säljare av värdepapper, medan Eurex ingår som part i avtalen. Slutligen har parterna även, genom ett aktieägaravtal, överenskommit att de skall upphöra med varje direkt eller indirekt tillhandahållande av tjänster som gäller derivatprodukter utanför Eurex under den tid detta avtal gäller. Denna klausul syftar till att förhindra konkurrens mellan Eurex och parterna. En annan effekt av den är att möjligheterna till samordning mellan parterna begränsas.

Vad gäller noterings- och börshandelstjänster för warranter förefaller parternas möjligheter att samordna sitt konkurrensbeteende mycket små, eftersom parterna har ytterst litet inflytande på villkoren för dessa instrument.

Det finns ingen nämnvärd risk för att parterna samordnar sitt konkurrensbeteende på marknaden för elektroniska börshandelssystem, eftersom det finns många leverantörer på området. Samma gäller för marknaden för försäljning av marknadsinformation, då den information parterna erbjuder är av mycket olikartad karaktär.

VII. Tillkännagivande

Kommissionen avser att ställa sig positiv till de anmälda avtalen. Dessförinnan ges dock berörda parter tillfälle att meddela sina synpunkter inom en månad från dagen för offentliggörandet av detta tillkännagivande i Europeiska gemenskapernas officiella tidning. Synpunkterna kan sändas via fax ((32-2) 296 98 07) eller med post (med angivande av referensnummer COMP/37.557/D-1) till följande adress: Europeiska kommissionen Generaldirektoratet för konkurrens (DG COMP)

Direktorat D - Enhet D1

Rue de la Loi/Wetstraat 200 B - 1049 Bryssel .

(1) EGT 13, 21.2.1962, s. 204/62.