Zbi rka odločb sodne pr akse  
SKLEPNI PREDLOGI GENERALNEGA PRAVOBRANILCA  
MACIEJA SZPUN ARJA,  
predstavljeni 29. julija 2019 1  
Zadeva C-1 6 / 1 8  
Mic hael Dobersberger  
ob udeležbi  
Magistrat der Stadt Wien  
Predlog za sprejetje predhodne odločbe, ki ga je vložilo Verwaltungsgeric htshof (v r hovno  
upravno sodišče, Avstrija)  
„Predlog za sprejetje predhodne odločbe – Zagotavljanje storitev postrežbe na mednarodnih vlakih – 
Direktiva 96/71/ES – Področje uporabe – Svoboda opravljanja storitev – Člen 56 PDEU“ 
I. Uvod 
1. Agatha Christie v svojem romanu „Umor na Orient ekspresu“, objavljenem leta 1934 , ni načela 
vprašanja o točnem kraju, kjer je bil umor zagrešen. Vse, kar izvemo, je, da se je umor zgodil na vlaku 
Orient ekspres na progi Simplon, ki med Istanbulom in Calaisom prečka več držav, in to v določenem 
trenutku, pred ali po tem, ko se je vlak ustavil v tedanji Jugoslaviji. Vendar bralec ne prejme odgovora 
na vprašanje, v kateri državi se je umor zgodil. To vprašanje, ki bi bilo ključnega pomena za poznejši 
kazenski postopek, da bi se ugotovilo, katero kazensko pravo se uporablja, jasno ni bilo področje 
preiskave Hercula Poirota. In seveda je bilo zaradi hitrosti dogajanja in razburljivosti zgodbe gotovo 
zanemarljivo. Za Agatho Christie geografija ni bila pomem bna. 
2. Vprašanje, ki je v središču obravnavanega predloga za sprejetje predhodne odločbe in ga postavlja 
Verwaltungsgerichtshof (vrhovno upravno sodišče, Avstrija), je sicer manj osupljivo, toda 
pomem bnejše za delovanje notranjega trga in svobodo opravljanja storitev: ali se določbe „direktive 
o napotenih delavcih“, tj. Direktive 96/71/ES 2, uporabljajo v primerih, v katerih mednarodni vlak na 
svoji poti iz Budimpe šte v München prečka Avstrijo, zaradi česar bi, tako kot na Orient ekspresu, 
vsako prečkanje meje imelo pravne posledice? Ne sicer za opredelitev umora, zagotovo pa za uporabo 
delovnega in z delom povezanega kazenskega prava. 
3. V teh sklepnih predlogih bom zagovarjal stališče, da primer, kakršen je v postopku v glavni stvari, ne 
spada na področje uporabe Direktive 96/71/ES. Tudi v obravnavni zadevi geografija namreč ni 
pomem bna. 
1 Jezik izvirnika: angleščina. 
2 Direktiva Evropskega parlamenta in Sveta 96/71/ES z dne 16. decembra 1996 o napotitvi delavcev na delo v okviru opravljanja storitev (UL, 
posebna izdaja v slovenščini, poglavje 5, zvezek 2, str. 431). 
SL 
ECLI:EU:C:2019 :638 1 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
II. Pravni okvir 
A. Pravo EU 
4. Člen 1 Direktive 96/71, naslovljen „Področje uporabe“ določa: 
5. „1. Ta direktiva se uporablja za podjetja s sedežem v kateri od držav članic, ki v okviru čezmejnega 
opravljanja storitev napotijo delavce v skladu s členom 3 na ozemlje katere od držav članic. 
6. 2. Ta direktiva se ne uporablja za posadke podjetij trgovske mornarice. 
7. 3. Ta direktiva se uporablja, kolikor podjetja iz odstavka 1 uporabljajo katerega od naslednjih 
čezmejnih ukrepov: 
8. (a) napotijo delavce na ozemlje katere od držav članic na lasten račun in pod lastnim vodstvom na 
podlagi pogodbe, sklenjene med podjetjem, ki je delavce napotilo in pogodbenico, kateri so storitve 
namenjene, pod pogojem, da v času napotitve obstaja delovno razmerje med podjetjem, ki delavca 
napoti in delavcem; ali 
9. (b) napotijo delavce v ustanovo ali podjetje, ki je v lasti skupine na ozemlju katere od držav članic, 
pod pogojem, da v času napotitve obstaja delovno razmerje med podjetjem, ki delavca napoti in 
delavcem; ali 
10. (c) kot podjetje ali agencija za začasno zaposlovanje posredujejo delo delavca podjetju uporabniku, 
s sedežem ali dejavnem na ozemlju katere od držav članic, pod pogojem, da v času napotitve obstaja 
delovno razmerje med podjetjem ali agencijo za začasno zaposlovanje in delavcem. 
11. 4. Podjetja, s sedežem v državi, ki ni članica, ne smejo biti obravnavana bolj ugodno kot podjetja, 
s sedežem v kateri od držav članic.“ 
12. Člen 2 Direktive 96/71, naslovljen „Opredelitev“, določa: 
13. „1. Za namene te direktive pomeni ,napoteni delavec‘ delavca, ki za omejen čas opravlja delo na 
ozemlju države članice, ki ni država, v kateri običajno dela. 
14. 2. Za namene te direktive je opredelitev delavca tista, ki se uporablja v zakono daji države članice, 
na katere ozemlje je delavec napoten.“ 
15. Člen 3 Direktive 96/71, naslovljen „Določbe in pogoji za zaposlitev“ v odstavku 1 določa: 
16. „Države članice poskrbijo, da ne glede na to, katera zakono daja se uporablja za delovno razmerje, 
podjetja iz člena 1(1) zagotovijo delavcem, ki so napoteni na njihovo ozemlje, pogoje za delo in 
zaposlitev v zvezi z naslednjimi zadevami, ki so urejene v državi članici, v kateri se opravlja delo: 
17. – z zakono m ali drugim predpisom in/ali 
18. – s kolektivnimi pogodbami ali arbitražnimi odločbami, razglašenimi za splošno veljavne v smislu 
odstavka 8, kolikor zadevajo dejavnosti, omenjene v Prilogi: 
19. (a) maksimalni delovni čas in minimalni počitek; 
20. (b) minimalni plačani letni dopust; 
ECLI:EU:C:2019 :638 2 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
21. (c) minimalne urne postavke, tudi za nadurno delo; ta točka se ne uporablja za programe 
dodatnega kolektivnega pokojninskega zavarovanja; 
22. (d) pogoje za posredovanje dela delavcev, zlasti kadar gre za delavce, ki jih zagotovijo podjetja za 
začasno zaposlovanje; 
23. (e) zdravje, varnost in higiena pri delu; 
24. (f) varnostni ukrepi glede pogojev za delo in zaposlitev za noseče ženske ali ženske, ki so pred 
kratkim rodile, za otroke in mlade; 
25. (g) enako obravnavanje moških in žensk in druge določbe o nediskriminiranju. 
26. V tej direktivi je koncept minimalnih urnih postavk iz odstavka 1 točke (c) opredeljen z nacionalno 
zakono dajo in/ali prakso države članice na katere ozemlje je delavec napoten.“ 
B. Avstrijsko pravo 
27. Člen 7b Arbeitsvertragsrechts-Anpassungsgesetz (zakon o prilagoditvi prava delovnih pogodb) 3 
v različici, ki se uporablja za spor o glavni stvari (v nadaljevanju: AVRAG), obravnava pravice 
zaposlenih v razmerju do tujih delodajalcev s sedežem v državi članici Evropske unije ali Evropskega 
gospodarskega prostora. Člen v bistvu določa, da delavec, ki ga na delo v Avstrijo napoti delodajalec, 
ki ima svoj statutarni sedež vdržavi članici Evropske unije ali Evropskega gospodarskega prostora, ki ni 
Avstrija, ima v času napotitve ter brez poseganja v zakone in predpise, ki se uporabljajo za delovno 
razmerje, samodejno pravico vsaj do obveznega minimalnega plačila, določenega s predpisom ali 
kolektivno pogodbo, ki ga morajo na delovnem mestu plačati primerljivim delavcem primerljivi 
delodajalci. Poleg tega se oseba s statutarnim sedežem v državi članici Evropske unije ali Evropskega 
gospodarskega prostora, ki ni Avstrija, šteje za delodajalca v zvezi z delavci, ki so mu dani na voljo in 
ki so napoteni v Avstrijo z namenom opravljanja dela. Delodajalci morajo vsaj en teden pred 
začetkom zadevnega dela prijaviti uporabo delavcev, napotenih na delo v Avstrijo. Taka prijava se 
predloži za vsako napotitev posebej in vsebuje naslednje informacije: (i) ime, naslov in dovoljenje za 
obratovanje ali dejavnost delodajalca, (ii) celotno obdobje napotitve, pa tudi začetek in predvideno 
trajanje zaposlitve različnih delavcev v Avstriji, običajni delovni čas in pogoje na delovnem mestu, 
dogovorjene za različne delavce, (iii) znesek plačila, ki pripada posameznim delavcem v skladu 
z avstrijskimi pravnimi določbami in začetek delovnega razmerja pri delodajalcu, (iv) kraj (točen 
naslov) zaposlitve v Avstriji (tudi druga delovna mesta v Avstriji) ter (v) vrsto dela in zaposlitve 
napotenega delavca ob upoštevanju upoštevne avstrijske kolektivne pogodbe. Če za napotene delavce 
ne velja obveznost plačevanja socialnih prispevkov v Avstriji, morajo delodajalci imeti pripravljene 
dokumente v zvezi s prijavo delavca v sistem socialne varnosti (potrdilo o socialni varnosti E 101 
v skladu z Uredbo (EGS) št. 1408 /71, 4 potrdilo o socialni varnosti A1 v skladu z Uredbo (ES) 
št. 883/04), 5 pa tudi kopijo prijave napotitve na mestu opravljanja dela (ali na delovnem mestu) na 
nacionalnem ozemlju), ali pa službam organa, zadolženim za pobiranje prispevkov, omogočiti 
neposreden dostop do njih v elektronski obliki. 
3 BGBl. 459/1993 . 
4 Uredba Sveta (EGS) št. 1408 /71 z dne 14. junija 1971 o uporabi sistemov socialne varnosti za zaposlene osebe in njihove družinske člane, ki se 
gibljejo v Skupnosti (UL, posebna izdaja v slovenščini, poglavje 5, zvezek 1, str. 35). 
5 Uredba (ES) št. 883/2004 Evropskega parlamenta in Sveta z dne 29. aprila 2004 o koordinaciji sistemov socialne varnosti (UL, posebna izdaja 
v slovenščini, poglavje 5, zvezek 5, str. 72). 
ECLI:EU:C:2019 :638 3 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
28. Glede obveznosti zagotavljanja listin v zvezi s plačami člen 7d AVRAG določa, da morajo imeti 
delodajalci v obdobju trajanja zaposlitve na mestu opravljanja dela v nemškem jeziku pripravljene 
zlasti pogodbo o zaposlitvi ali zaposlitveni list, plačilni list, dokazilo o izplačanih plačah ali bančnih 
nakazilih, obračune plač, evidence prisotnosti na delu, evidence o opravljenih delovnih urah ter 
dokumente v zvezi z razvrstitvijo v plačni razred za to, da se lahko preveri, ali napoteni delavec za čas 
trajanja zaposlitve prejme plačo, ki mu pripada v skladu s pravnimi določbami. 
III. Dejansko stanje, postopek in predložena vprašanja 
29. Družba Henry am Zug Hungary Kft. (v nadaljevanju: Henry am Zug) s sedežem v Budimpe šti 
(Madžarska) je med letoma 2012 in 2016 napotila delavce z madžarskim državljanstvom, ki ji jih je 
v ve čini primerov posredovalo drugo madžarsko podjetje, na delo v Avstrijo (postrežba, priprava in 
prodaja hrane in pijače) na vlakih avstrijskih zveznih železnic (Österreichische Bundesbahnen, 
v nadaljevanju: ÖBB)). 
30. Z izpodbijanimi odločbami o prekrških, izdanimi M. Dobersbergerju, revidentu kot poslovodji 
družbe Henry am Zug, je bilo ugotovljeno, da družba Henry am Zug kot delodajalka v smislu člena 7b 
AVRAG pri nadzoru, opravljenem 28. januarja 2016 na glavni železniški postaji na Dunaju 
(Hauptbahnhof Wien), v nasprotju s to določbo (i) ni vsaj en teden pred začetkom opravljanja dela 
v Avstriji prijavila navedene zaposlitve napotenih delavcev pristojnemu avstrijskem u organu, (ii) na 
mestu opravljanja dela v državi ni imela pripravljenih dokumentov o prijavi delavcev v socialno 
zavarovanje, in (iii) na navedenem mestu opravljanja dela ni imela pripravljenih pogodb o zaposlitvi, 
dokazil o izplačanih plačah in dokumentov o razvrstitvi v plačne razrede v nemškem jeziku. 
31. Naročilo za opravljanje navedenih storitev je družba ÖBB oddala družbi D. GmbH (podjetje 
s sedežem v Avstriji), ta pa je naročilo prek podizvajalskih razmerij oziroma podizvajalske verige (prek 
še ene družbe s sedežem v Avstriji) posredovala naprej družbi Henry am Zug. Družba Henry am Zug je 
storitve z madžarskimi delavci opravljala na vlakih družbe ÖBB, ki so vozili v Salzburg ali München in 
katerih začetna ali končna železniška postaja je bila vedno Budimpe šta, vmesni postanek pa so imeli na 
glavni železniški postaji na Dunaju (Hauptbahnhof Wien). 
32. Verwaltungsgerichtshof (vrhovno upravno sodišče, Avstrija) meni, da je uspeh revizije odvisen od 
razlage določb Direktive 96/71/ES in člena 56 PDEU. Z odločbo z dne 15. decembra 2017 , ki je na 
Sodišče prispela 9. januarja 2018 , je prekinilo odločanje in Sodišču v predhodno odločanje predložilo ta 
vprašanja: 
„1. Ali področje uporabe Direktive 96/71/ES, predvsem člen 1(3)(a), obsega tudi opravljanje storitev, 
kakršne so oskrba potnikov s hrano in pijačo, postrežba na vlaku ali storitve čiščenja, ki jih 
opravijo delavci storitvenega podjetja s sedežem v državi članici, iz katere so delavci napoteni 
(Madžarska), za namene izpolnjevanja pogodbe, sklenjene s prevoznikom v železniškem prometu 
s sedežem v državi članici gostiteljici (Avstrija), če se te storitve opravljajo na mednarodnih vlakih, 
ki vozijo tudi skozi državo članico gostiteljico? 
2. Ali člen 1(3)(a) direktive obsega tudi primer, da storitveno podjetje s sedežem v državi članici, iz 
katere so delavci napoteni, storitve, navedene v prvem vprašanju, ne opravlja za namene 
izpolnjevanja pogodbe, sklenjene s prevoznikom v železniškem prometu s sedežem v državi članici 
gostiteljici, ki ima na koncu od storitev korist (prejemnik storitev), ampak za namene izpolnjevanja 
pogodbe z drugim podjetjem s sedežem v državi članici gostiteljici, ki je v pogodbenem razmerju 
(podizvajalska veriga) s prevoznikom v železniškem prometu? 
ECLI:EU:C:2019 :638 4 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
3. Ali člen 1(3)(a) direktive obsega tudi primer, da storitveno podjetje s sedežem v državi članici, iz 
katere so delavci napoteni, za opravljanje storitev, navedenih v prvem vprašanju, ne uporabi lastnih 
delavcev, ampak delavce drugega podjetja, katerih delo mu je bilo posredovano še vdržavi članici, iz 
katere so delavci napoteni? 
4. Ne glede na odgovore na vprašanja od prvega do tretjega: Ali pravo Unije, predvsem svoboda 
opravljanja storitev (člena 56 in 57 PDEU), nasprotuje nacionalni določbi, ki za podjetja, ki zaradi 
opravljanja storitve napotijo delavce na ozemlje druge države članice, določa obvezno upoštevanje 
pogojev za delo in zaposlitev v smislu člena 3(1) direktive in spremljevalnih obveznosti (predvsem 
na primer obveznosti, ki v primeru čezmejne napotitve delavcev zadeva prijavo organu države 
članice gostiteljice, in obveznosti glede razpoložljivosti dokumentov o višini plačila in o prijavi teh 
delavcev v socialno zavarovanje) tudi za tiste primere, v katerih (prvič) čezmejno napoteni delavci 
spadajo k potujočemu osebju čezmejno dejavnega prevoznika v železniškem prometu ali podjetja, 
ki na vlakih tega prevoznika v železniškem prometu, ki prečkajo meje držav članic, opravlja tipične 
storitve prevoznika v železniškem prometu (oskrba potnikov s hrano in pijačo; postrežba na vlaku), 
v katerih (drugič) napotitev sploh ne temelji na pogodbi o opravljanju storitev ali vsaj ne na pogodbi 
o opravljanju storitev, sklenjeni med podjetjem, ki je delavce napotilo, in prejemnikom storitev 
v drugi državi članici, ker obveznost podjetja, ki je delavce napotilo, glede opravljanja storitev 
v razmerju do prejemnika storitev v drugi državi članici, temelji na podizvajalskih razmerjih 
(podizvajalska veriga), ter v katerih (tretjič) napoteni delavci niso v delovnem razmerju 
s podjetjem, ki je delavce napotilo, ampak so v delovnem razmerju s tretjim podjetjem, ki je delo 
svojih delavcev posredovalo podjetju, ki je delavce napotilo, še vdržavi članici sedeža podjetja, ki je 
delavce napotilo?“ 
33. Pisna stališča so predložili M. Dobersberger, avstrijska, češka, nemška, francoska, madžarska in 
poljska vlada ter Evropska komisija. Te stranke razen francoske in poljske vlade so bile zastopane na 
obravnavi 12. marca 2019 . 
IV. Presoja 
34. V obravnavani zadevi se postavljajo vprašanja o Direktivi 96/71/ES, ki so temeljna: v kolikšnem 
obsegu se direktiva uporablja za podjetje v primeru, ko napoteni delavec izpolnjuje svoje obveznosti na 
vlaku, ki vozi iz države izvora in se vrača vanjo, torej na vlaku, ki ga delavec v prenesenem pomenu 
nikoli ne zapusti? 
A. Dopustnost vprašanj 
35. Francoska vlada izpodbija dopustnost prvih treh vprašanj, ki so nam bila predložena v predhodno 
odločanje, in v bistvu zatrjuje, da Direktiva 96/71/ES ne ureja nadzornih ukrepov, ki jih izvajajo 
nacionalni organi za zagotavljanje skladnosti z delovnimi pogoji in pogoji za zaposlitev. V zvezi s tem 
se sklicuje na sodbo v zadevi De Clercq in drugi. 6 
6 Sodba z dne 3. decembra 2014 (C-315/13, EU:C:2014 :2408 , točke od 42 do 48). 
ECLI:EU:C:2019 :638 5 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
36. Praviloma so predlogi za sprejetje predhodne odločbe dopustni in le v zelo redkih in izjemnih 
primerih Sodišče nanje ne odgovori. 7 Za take predloge velja domneva upoštevnosti. 8 Sodišče je tako 
v „izjemnih okoliščinah“ 9, kakor jih sámo označuje, odklonilo odgovor na vprašanja v hipotetičnih 
zadevah, v katerih postavljena vprašanja niso bila pomem bna za rešitev spora oziroma ko vprašanja ali 
dejstva niso bila dovolj jasna. 10 
37. Obravnavana zadeva ne spada v nobeno od teh kategorij. Poleg tega, kakor je pravilno poudarila 
nemška vlada na glavni obravnavi, je šlo pri zadevi De Clercq in drugi 11 za nadzorne ukrepe, medtem 
ko vprašanja od prvega do tretjega v obravnavnem postopku obravnavajo širše vprašanje o uporabi 
Direktive 96/71/ES za primere, kakršen je v postopku v glavni stvari. 
38. Vsa vprašanja, ki jih je postavilo predložitveno sodišče, so zato dopustna. 
B. Direktiva 96/71/ES in svoboda opravljanja storitev 
39. Preden začnem obravnavati štiri vprašanja, ki jih je postavilo predložitveno sodišče, se mi zdi 
v uvodnih pripombah koristno spomniti na nekaj bistvenih značilnosti Direktive 96/71/ES, na katerih 
bo temeljila analiza v nadaljevanju. 
40. Obstaja temeljno nasprotje med svoboščinami notranjega trga, zlasti med svobodo opravljanja 
storitev na podlagi člena 56 PDEU ter Direktivo 96/71/ES, ki, čeprav sta ga Sodišče v svoji sodni 
praksi in zakono dajalec navidezno premostila, kljub vsemu povzroča določena trenja. 
1. Cilji 
41. Notranji trg, ki odvisno od perspektive pomeni sredstvo ali konec evropskega procesa povezovanja, 
je tako temeljnega pomena za pravni red Unije, da je postal samoumeve n in ni nič drugega kot 
osrednje organizacijsko načelo Pogodb. 12 Praviloma gospodarski subjekti delujejo bodisi na podlagi 
usklajenih standard ov 13 bodisi, če takih standard ov ni, v skladu s svojimi lokalnimi standardi . V tem 
drugem primeru se uporablja logika države izvora in to je za gospodarski subjekt praviloma dovolj, da 
izpolnjuje lokalne predpise. To gospodarskim subjektom omogoča konkurenco pod enakimi pogoji na 
celotnem notranjem trgu. 
42. Logika, ki jo zasleduje Direktiva 96/71, je v bistvu popolnoma drugačna, saj je njen namen ublažiti 
nekatere (običajne) posledice uporabe svobode opravljanja storitev: v zvezi z določenimi vidiki 
delovnega prava se ne uporablja načelo države izvora, temve č načelo namem bne države. To povzroča 
logični pravni razkorak med členom 56 PDEU 14 in Direktivo 96/71/ES. 
7 Glej moje sklepne predloge v zadevi AY (C-268/17, EU:C:2018 :317, točka 26).  
8 Glej na primer sodbo z dne 17. aprila 2018 , Krüsemann in drugi (C-195/17, od C-197/17 do C-203/17, C-226/17, C-228/17, C-254/17,  
C-274/17, C-275/17, od C-278/17 do C-286/17 in od C-290/17 do C-292/17, EU:C:2018 :258, točka 24 in navedena sodna praksa). 
9 Glej sodbo z dne 5. junija 1997 , Celestini (C-105/94, EU:C:1997 :277, točka 22). 
10 Glej prav tam in navedena sodna praksa. 
11 Sodba z dne 3. decembra 2014 (C-315/13, EU:C:2014 :2408 , točke od 42 do 48). 
12 Glej tudi moje sklepne predloge v združenih zadevah X in Visser (C-360/15 in C-31/16, EU:C:2017 :397, točka 1). 
13 Kot v: normativni instrumenti v smislu člena 288 PDEU, sprejeti na pravni podlagi in po postopku, ki ga določa PDEU. 
14 Ali, odvisno od primera, določbami Direktive 2006 /123/ES Evropskega parlamenta in Sveta z dne 12. decembra 2006 o storitvah na notranjem 
trgu (UL 2006 , L 376, str. 36). 
ECLI:EU:C:2019 :638 6 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
43. Ker uvodne izjave direktive kažejo trojni cilj, ki je spodbujanje čezmejnega opravljanja storitev 15 ob 
obstoju lojalne konkurence 16 in varovanje spoštovanja pravic delavcev 17, je treba opozoriti, da so si ti 
trije omenjeni cilji dejansko diametralno nasprotni. 18 Zagotavljanje spoštovanja pravic delavcev ne 
spodbuja čezmejnega opravljanja storitev, temve č ga omejuje, in v tem okviru pomeni utemeljeni razlog 
(tj. nujni razlog v splošnem interesu) za to. 
44. Zato sem prepričan, da je dosledneje obravnavati Direktivo 96/71/ES kot ukrep, namen katerega je 
uskladiti nasprotujoča si cilja svobode opravljanja storitev in varstva pravic delavcev. 
45. Toda o katerih delavcih je govora? Delavci države izvora izvajalca storitve, poslani v namem bno 
državo, kjer se opravlja storitev, ali delavci namem bne države? Če vzamem o direktivo dobesedno, gre 
zagotovo za delavce države izvora. 19 Osnovni namen katere koli oblike napotitve je zato naslednji: 
delavec ne bi smel osebno utrpeti nobene izgube prihodka ali druge izgube, povezane z delom, 
v primerjavi z lokalnim delavcem. Življenjski stroški so morda višji kot v državi članici, iz katere so 
delavci napoteni. Načelo namem bne države se torej uporablja za to, da bi se ublažila morebitna 
diskriminacija. 
46. Zdaj pa za trenutek naredimo korak nazaj in si predstavljajmo, da usklajevanja ni, tj. da ni 
Direktive 96/71/ES in da država članica (A) želi za delavce druge države članice (B), napotene v okviru 
svobode opravljanja storitev v to državo članico (A), uporabiti svojo delovnopravno zakono dajo. Seveda 
bi to pomenilo omejevanje svobode opravljanja storitev. Kako bi bila taka omejitev upravičena? 
S sklicevanjem na pravice delavcev države članice (B)? 
47. V takem primeru bi lahko trdili, da bi si težko predstavljali, da bi se država članica (A) lahko 
sklicevala na nujni razlog v zvezi z varstvom delavcev države članice (B). Upravičeno bi lahko postavili 
vprašanje, ali je država članica (A) tista, ki – v okviru napotitve kot dela svobode opravljanja storitev 
delodajalca – ve, kaj je najbolje za delavce države članice (B). Zdi se, da bi tak pristop lahko označili za 
pokroviteljski, čene že kar aroganten. Poleg tega gre za občutljivo vprašanje pristojnosti: lahko bi 
načeloma trdili, da bi morala biti država članica (A) zmožna varovati le delavce, ki so običajno 
zaposleni prav v tej državi članici, medtem ko tisti, ki so zaposleni v drugi državi 
članici (B) in – v okviru izvajanja svobode opravljanja storitev njihovega delodajalca – napoteni 
vdržavo članico (A), načeloma ne bi smeli biti tisti, ki jih lahko varuje ta država članica. 20 
15 Glej uvodno izjavo 5 Direktive 96/71/ES. Poleg tega glej sodbo Sodišča EFTA z dne 20. marca 2013 , Norveška/Jonsson, E-3/12 EFTA Ct. Rep., 
točka 58. „Namen Direktive 96/71/ES je predvsem zaščita prostega pretoka storitev, ne pa delavcev.“ Moj poudarek. 
16 Prav tam. 
17 Glej uvodni izjavi 5 in 13 Direktive 96/71/ES. 
18 Glej Tscherner, E. M., Arbeitsbeziehungen und Europäische Grundfreiheiten, Sellier European law publishers, München, 2012 , str. 63. Glej tudi 
Krebber, S., „Die Bedeutung von Entsenderichtlinie und Arbeitnehmer-Entsendegesetz für das Arbeitskollisionsrecht“, Praxis des Internationalen 
Privat-und Verfahrensrechts (IPrax), 2001 , str. 22–28, na str. 23–24. 
19 V zvezi s tem glej tudi sklepne predloge generalnega pravobranilca P. Mengozzija v zadevi Laval un Partneri (C-341/05, EU:C:2007 :291, 
točka 171) in sklepne predloge generalne pravobranilke V. Trstenjak v zadevi Komisija/Luksemburg (C-319/06, EU:C:2007 :516, točka 33). 
20 Poleg tega ne smem o pozabiti določb Uredbe (ES) št. 593/2008 Evropskega parlamenta in Sveta z dne 17. junija 2008 o pravu, ki se uporablja za 
pogodbena obligacijska razmerja (Rim I) (UL 2008 , L 177, str. 6, v nadaljevanju: Uredba Rim I), v skladu s katero individualno pogodbo 
o zaposlitvi ureja pravo, ki ga izbereta pogodbeni stranki (glej člen 8(1) Uredbe Rim I), ali, če pogodbeni stranki prava nista izbrali, „se za 
pogodbo uporablja pravo države, v kateri oziroma iz katere delavec v izpolnjevanju pogodbe običajno opravlja svoje delo. Če delavec začasno 
opravlja delo v drugi državi, se ne šteje, da se je država, v kateri običajno opravlja delo, spremenila.“ Glej člen 8(2) Uredbe Rim I. V zvezi 
z medsebojnim učinkovanjem te uredbe in Direktive 96/71/ES glej sklepne predloge generalnega pravobranilca N. Wahla v zadevi Sähköalojen 
ammattiliitto (C-396/13, EU:C:2014 :2236 , točki 50 in 51). 
ECLI:EU:C:2019 :638 7 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
48. Seveda pa bi trdil, da je take pomisleke mogoče odpraviti in da poleg tega obstaja dolgoletna sodna 
praksa o tem, da lahko država članica omeji svobodo opravljanja storitev, da bi zaščitila delavce države 
članice, iz katere so napoteni na delo. Sodišče je v zvezi s primeri tako pred rokom za prenos 
Direktive 96/71/ES 21 kot tudi po njem menilo, da lahko „varstvo delavcev“, 22 „splošni interes 
23 24zagotavljanja socialne varnosti delavcem“ ali „socialno varstvo delavcev v gradbeništvu“ upravičijo 
omejitve temeljnih svoboščin, kar kaže na to, da gre za delavce države članice izvora/iz katere so 
napoteni na delo in ne za delavce države članice gostiteljice. 
49. Paradi gma se je spremenila v zadevi Laval un Partneri, 25 v kateri je Sodišče menilo, da „je varstvo 
delavcev države gostiteljice pred morebitnim socialnim dampingom tak nujni razlog v splošnem 
interesu v smislu sodne prakse Sodišča, da načelno lahko utemelji omejitev ene od temeljnih 
svoboščin, zagotovljenih s Pogodbo“. 26 Razen dejstva, da Sodišče ni nadalje opredelilo ali specificiralo, 
kaj je mišljeno s „socialnim dampingom“, je ta zadeva upoštevanja vredna iz treh razlogov. Prvič, glede 
vsebine, Sodišče s pojmom „socialni damping“ v sodno prakso uvaja nov nujni razlog v splošnem 
interesu. To je seveda načeloma povsem mogoče, saj nujni interesi niso izčrpno našteti in Sodišče 
lahko poišče nove, da bi ostalo v koraku z družbenim razvojem. Drugič, ta na novo ugotovljeni nujni 
razlog v splošnem interesu je po naravi gospodarski, zaradi česar je v nasprotju z dolgoletno sodno 
prakso Sodišča, da povsem gospodarski cilji ne morejo pomeniti razlogov javnega interesa, ki bi lahko 
upravičili omejitev temeljne svoboščine. 27 Dejansko je preprečevanje „socialnega dampinga“ bolj 
podobno gospodarskem u razlogu za utemeljitev ohranitve socialnega miru – ki ga Sodišče ni priznalo 
kot nujni razlog v splošnem interesu. 28 Tretjič, glede metodologije, Sodišče ni izrecno navedlo, da 
„socialni damping“ pomeni odslej nov nujni razlog v splošnem interesu. Nasprotno, Sodišče je ta novi 
nujni razlog v zvezi z državo članico gostiteljico izpeljalo iz obstoječe sodne prakse o varstvu delavcev 
iz države članice napotitve. Vendar sta „socialni damping“ in varstvo delavcev iz države članice 
napotitve dve popolnoma različni zadevi. 
50. Rad bi poudaril, da v celoti razumem in podpiram potrebo po varstvu delavcev v okviru svobode 
opravljanja storitev ter tega nikakor ne bi postavljal pod vprašaj. Nasprotno, pojem „socialni damping“ 
je treba obravnavati pazljivo in ga razlagati ozko. Na notranjem trgu, za katerega je značilen prosti 
pretok blaga, storitev in proizvodnih dejavnikov, že sama po sebi obstaja nevarnost, da postane 
„socialni damping“ bolj političen kot pa pravni pojem, in to političen pojem, ki se po navadi uporablja 
v gospodarstvih z dobro razvito infrastrukturo. Dejansko obstaja nevarnost enostranskega upoštevanja 
predvsem vidika države (članice) gostiteljice. 29 Povedano naravnost, to, kar je za nekatere „socialni 
damping“, ni za druge nič manj in nič več kot „zaposlitev“. 
21 Direktivo 96/71/ES je bilo treba prenesti do 16. decembra 1999 , glej člen 7(1) direktive. 
22 Glej na primer sodbe z dne 15. marca 2001 , Mazzoleni in ISA (C-165/98, EU:C:2001 :162, točka 27); z dne 25. oktobra 2001 , Finalarte in drugi 
(C-49/98, C-50/98, od C-52/98 do C-54/98 in od C-68/98 do C-71/98, EU:C:2001 :564, točka 33); z dne 24. januarja 2002 , Portugaia Construções 
(C-164/99, EU:C:2002 :40, točka 20), in z dne 12. oktobra 2004 , Wolff & Müller (C-60/03, EU:C:2004 :610, točka 35). 
23 Glej sodbo z dne 3. februarja 1982 , Seco in Desquenne & Giral (62/81 in 63/81, EU:C:1982 :34, točka 10). 
24 Glej sodbi z dne 28. marca 1996 , Guiot (C-272/94, EU:C:1996 :147, točka 15), in z dne 23. novembra 1999 , Arblade in drugi (C-369/96 in 
C-376/96, EU:C:1999 :575, točka 51). 
25 Sodba z dne 18. decembra 2007 (C-341/05, EU:C:2007 :809). 
26 Prav tam, točka 103. Moj poudarek. 
27 Glej na primer sodbe z dne 26. aprila 1988 , Bond van Adverteerders in drugi (352/85, EU:C:1988 :196, točka 34); z dne 6. marca 2018 , SEGRO 
in Horváth (C-52/16 in C-113/16, EU:C:2018 :157, točka 123), in z dne 21. maja 2019 , Komisija/Madžarska (pravica užitka na kme tijskih 
zemljiščih) (C-235/17, EU:C:2019 :432, točka 121). 
28 Glej sodbo z dne 5. junija 1997 , SETTG (C-398/95, EU:C:1997 :282, točka 23). 
29 V zvezi s pojmom „socialni damping“ glej tudi Ryszka, J., Prawa społeczne pracowników a prawa pracodawców-przedsiębiorców na rynku 
wewnętrznym Unii Europejskiej, C. H. Beck, Varšava, 2018 , str. 277–278. 
ECLI:EU:C:2019 :638 8 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
51. Če se torej pojem „socialni damping“ uporablja preširoko, to ne bi pomenilo nič drugega kot 
zaščito domače industrije pred cenejšo konkurenco iz druge države članice, zaščito, ki v skladu 
s pravom Unije običajno ne sme obstajati. 30 Kot nakazuje pojem „damping“, zagotovo obstaja 
negativna namera izločitve konkurence – in ne le pridobitev koristi na podlagi boljših pogojev. Vendar 
zahteve po preprečevanju „socialnega dampinga“ ni mogoče uveljavljati proti izvajalcu storitve, ki 
možnosti, ki mu jih ponuja notranji trg, preprosto obrne sebi v gospodarsko korist – in v korist svoje 
stranke, prejemnika storitev. 31 Navsezadnje notranji trg temelji na načelu primerjalne prednosti. 32 
52. Če se vrnemo k Direktivi 96/71/ES – če je njen zastavljeni cilj varovanje napotenih delavcev, 
tj. delavcev države članice izvora, bi trdil, da to drži le deloma, kajti direktiva je namenjena tudi 
preprečevanju „socialnega dampinga“. 
2. Pravna podlaga in storitve na področju prevoza 
53. Na podlagi člena 58(1) PDEU je svobodno opravljanje prevoznih storitev urejeno v določbah 
(Pogodbe) naslova o prevozu, tj. dela III, naslova VI, Pogodbe DEU. 33 Tu je standard na pravna 
podlaga za izvajanje prometne politike Unije, ki vključuje svobodno opravljanje prevoznih storitev, 
člen 91 PDEU. 34 Drugje sem izpostavil, da je pravna posledica člena 58(1) PDEU ta, da za opravljanje 
storitev na področju prevoza ni neposrednega učinka določb Pogodbe, 35 to pa je daljnosežna pravna 
posledica, saj gospodarskim subjektom odvzame pravico, da se pred nacionalnimi sodišči sklicujejo na 
člen 56 PDEU in naslednje. 36 V skladu s Pogodbo DEU je treba uporabo načel svobodnega opravljanja 
storitev uresničiti z uvedbo skupne prometne politike. 37 Ko bo sprejeta, bo treba harmonizacijske 
ukrepe seveda razlagati ob upoštevanju člena 56 PDEU. 38 
54. Ob upoštevanju tega bi mislil, da bi moralo usklajevanje prevoznih storitev, čeprav kot del širšega 
ukrepa usklajevanja, temeljiti na členu 91 PDEU. 
55. Pa vendar, Direktiva 96/71/ES temelji le na členih 53(1) in 62 PDEU, ne pa tudi na členu 91 PDEU. 
Enako velja za Direktivo 2014 /67/EU. 39 Logičen sklep bi bil, da ti direktivi ne usklajujeta storitev na 
področju prevoza. Mimogrede, Direktiva 2006 /123/ES, t. i. Direktiva o storitvah, ki ima enako pravno 
podlago kot direktivi 96/71/ES in 2014 /67, izrecno izključuje storitve na področju prevoza. 40 Opozoriti 
moram, da je to tako iz pravkar navedenega razloga: zdi se, da člen 53(1) in člen 62 PDEU ne zajemata 
storitev na področju prevoza. 
30 Glej v tem smislu, Krebber, S., glej zgoraj, str. 23–24 
31 V tem okviru je treba spomniti, da je Sodišče glede svobode ustanavljanja menilo, da „dejstvo, da državljan države članice, ki želi ustanoviti 
družbo, to ustanovi v državi članici, katere pravila prava družb se mu zdijo manj stroga, in v drugih državah članicah odpre podružnice, samo 
po sebi ne more pomeniti zlorabe pravice ustanavljanja“ in da je „[p]ravica ustanoviti družbo v skladu z zakono dajo države članice in odpreti 
podružnice v drugih državah članicah neločljivo povezana z izvrševanjem svobode ustanavljanja na enotnem trgu, kot to zagotavlja Pogodba“. 
Glej sodbo z dne 9. marca 1999 , Centros (C-212/97, EU:C:1999 :126, točka 27). 
32 Glej Müller-Graff, P.-Chr., „Die Verfassungsziele der Europäischen Union“, točka 113, v: Dauses, M. A., Handbuch des EU-Wirtschaftsrechts, 
Band 1, EL 31, C. H. Beck, München, 2016 . 
33 Členi od 90 do 100 PDEU. 
34 Glej Müller-Graff, P.-Chr., v: R. Streinz (ur.), EUV/AEUV, C. H. Beck, 3. izdaja, München, 2018 , Artikel 58 AEUV, točka 1. 
35 Glej sodbo v zadevi Parlament/Svet (13/83, EU:C:1985 :220, točki 62 in 63). 
36 Glej moje sklepne predloge v združenih zadevah Trijber in Harmsen (C-340/14 in C-341/14, EU:C:2015 :505, točka 27). 
37 Glej sodbo z dne 7. novembra 1991 , Pinaud Wieger (C-17/90, EU:C:1991 :416, točka 7). Vendar to ne preprečuje neposredne uporabe določb 
Pogodbe o ustanavljanju; glej sodbo z dne 22. decembra 2010 , Yellow Cab Verkehrsbetrieb (C-338/09, EU:C:2010 :814, točka 33). 
38 Glej tudi Kainer, F., Persch, J., „Der Verkehr im Binnenmarktrecht: Sonderfall oder Dienstleistung? – Anstöße für eine Reform der Art. 90 ff. 
AEUV“, Europarecht, 2018 , str. 33–61, na str. 34. 
39 Direktiva 2014 /67/EU Evropskega parlamenta in Sveta z dne 15. maja 2014 o izvrševanju Direktive 96/71/ES in spremem bi Uredbe (EU) 
št. 1024 /2012 (v nadaljevanju: uredba IMI) (UL 2014 , L 159, str. 11). 
40 Glej člen 2(2)(d) Direktive 2006 /123/ES. 
ECLI:EU:C:2019 :638 9 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
56. A zdi se, da je zakono dajalec EU zavzel drugačno stališče. Za začetek, Direktiva 96/71/ES izrecno 
izključuje „posadke podjetij trgovske mornarice“ s področja uporabe direktive. 41 K tej določbi se bom 
vrnil spodaj, lahko pa že tu navedem, da če so izključena podjetja trgovske mornarice, je vsaj načeloma 
mišljeno, da zakono dajalec vključuje druge storitve na področju prevoza. Podobno se Direktiva 
2014 /67/EU sistematično sklicuje na „mobilne delavce v prometnem sektorju“. 42 
57. Kakor koli že, medtem ko lahko samo ugibamo, zakaj člen 91 PDEU ni bil vključen kot pravna 
podlaga za sprejetje Direktive 96/71/ES 43, se za storitve na področju prevoza na splošno ne šteje, da 
ne spadajo na področje uporabe Direktive 96/71. V teh sklepnih predlogih tega ne nameravam 
izpodbijati. 44 Dejansko se zdi, da velja pravna misel, da so storitve na področju prevoza načeloma zajete 
v direktivi. 
3. V obravnavani zadevi: storitve na področju prevoza? 
58. Glede obravnavanih posebnih storitev bi kljub vsemu že na tem mestu rad preučil, ali te pomenijo 
„storitve na področju prevoza“ ali ne. 
59. Kot sem že navedel zgoraj, je na podlagi člena 58(1) PDEU svobodno opravljanje prevoznih storitev 
urejeno v določbah (Pogodbe) naslova o prevozu, tj. dela III, naslova VI, Pogodbe DEU. 45 
60. Jasno, storitve postrežbe in čiščenja na vlaku ne pomenijo prevozne storitve v smislu prevažanja 
ljudi ali predmetov s točke A na točko B. 46 A kot je navedlo Sodišče, „storitve na področju prevoza“ 
zajemajo „ne le fizično dejanje premikanja oseb ali blaga z enega kraja na drugega z vozilom, 
zrakoplovom ali vodnim plovilom, temve č tudi vse storitve, ki so s takim dejanjem neločljivo 
povezane“. 47 V tem smislu je Sodišče denimo dejavnost tehničnega pregleda opredelilo kot „storitve na 
področju prevoza“, 48 ker „je tak pregled predpogoj, nujen za opravljanje glavne dejavnosti, ki je 
prevoz“. 49 
61. Kakor razumem sodno prakso Sodišča, kaže na to, da se storitve, ki so po sami naravi (dejanski ali 
pravni) conditio sine qua non za prevozno dejavnost, štejejo za storitve na področju prevoza. 
62. Tega pa ni mogočereči za zadevne storitve. Zadevne storitve, ki se opravljajo kot storitve na vlaku, 
so neodvisne od prevoza. Ljudje jedo in pijejo kjer koli, tudi na vlakih. Prostori morajo biti čisti tudi 
vlaki. Oskrba potnikov s hrano in pijačo ter čiščenje vlakov sta povsem pomožni storitvi prevoza. Ali, 
povedano naravnost, opravljanje prevoza ni pogojeno s strežbo pijač na vlaku in čiščenjem vlaka. Če 
že, potem obratno. Skratka, golo dejstvo, da se hrana in pijača strežeta na prevoznem sredstvu ter da 
se to prevozno sredstvo čisti, še ne pomeni, da imamo opravka s „storitvijo na področju prevoza“. 
41 Glej člen 1(2) Direktive 96/71/ES.  
42 Glej člen 9(1)(b) Direktive 2014 /67/EU.  
43 Možna razlaga za to je, da je za člen 75 PEU, predhodnik člena 91 PDEU, v obliki, ki se je uporabljala ob sprejetju Direktive 96/71/ES,  
tj. v skladu z začetkom veljavnosti Maastrichtske pogodbe 1. novembra 1993 , veljal postopek sodelovanja iz člena 189c PEU, medtem ko je za 
člen 57(2) PEU, predhodnik člena 53(1) PDEU, veljal postopek soodločanja iz člena 189b PEU. Prvonavedeni postopek, uveden z Enotnim 
evropskim aktom in na koncu razveljavljen z Lizbonsko pogodbo, je Evropskem u parlamentu zagotavljal manj pravic kot zadnjenavedeni. 
Morda zakono dajalec ni želel kopičiti teh dveh postopkov za namene sprejetja Direktive 96/71/ES. 
44 Ne glede na to v skladu z obstoječimi pogoji člene 53(1), 62 in 91 PDEU vse ureja običajni zakono dajni postopek. 
45 Členi od 90 do 100 PDEU. 
46 V zvezi s pojmom „prevoz“ glej tudi moje sklepne predloge v združenih zadevah Trijber in Harmsen (C-340/14 in C-341/14, EU:C:2015 :505, 
točka 30 in naslednje). 
47 Glej sodbo z dne 15. oktobra 2015 , Grupo Itevelesa in drugi (C-168/14, EU:C:2015 :685, točka 46), in sklepne predloge generalnega pravobranilca 
N. Wahla v zadevi Grupo Itevelesa in drugi (C-168/14, EU:C:2015 :351, točka 28). Glej tudi sodbo z dne 20. decembra 2017 , Asociación 
Profesional Elite Taxi (C-434/15, EU:C:2017 :981, točka 41), in sklepne predloge v zadevi 2/15 (Sporazum o prosti trgovini med Evropsko unijo 
in Republiko Singapur) z dne 16. maja 2017 (EU:C:2017 :376, točka 61). 
48 Glej sodbo z dne 15. oktobra 2015 , Grupo Itevelesa in drugi (C-168/14, EU:C:2015 :685, točka 50). 
49 Glej sodbo z dne 15. oktobra 2015 , Grupo Itevelesa in drugi (C-168/14, EU:C:2015 :685, točka 47). 
ECLI:EU:C:2019 :638 10 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
C. O področju uporabe Direktive 96/71/ES – Prvo vprašanje 
63. S prvim vprašanjem želi predložitveno sodišče izvedeti, ali področje uporabe Direktive 96/71/ES, 
predvsem člen 1(3)(a), zajema storitve, kakršne so oskrba potnikov s hrano in pijačo, postrežba na 
vlaku ali storitve čiščenja, ki jih opravijo delavci storitvenega podjetja s sedežem v državi članici, iz 
katere so delavci napoteni, za namene izpolnjevanja pogodbe, sklenjene s prevoznikom v železniškem 
prometu s sedežem v državi članici gostiteljici, če se te storitve opravljajo na mednarodnih vlakih, ki 
vozijo tudi skozi državo članico gostiteljico. 
64. Stališča intervenientk lahko združimo v tri kategorije. 
65. V skladu s prvo tezo, ki jo zagovarjajo M. Dobersberger ter madžarska, poljska in češka vlada, 
storitve postrežbe ali čiščenja na vlakih ne spadajo na področje uporabe Direktive 96/71/ES. 
Nasprotno stališče so predložile avstrijska, francoska in nemška vlada. Tretjič, Komisija meni, da se 
Direktiva 96/71/ES z izjemo njenih določb o minimalnih urnih postavkah in minimalnem plačanem 
letnem dopustu, vsebovanih v členu 3(1)(b) in (c) te direktive, uporablja za opravljanje storitev, 
kakršne se obravnavajo v postopku v glavni stvari. 
66. Člen 1(1) Direktive 96/71/ES določa, da se uporablja za podjetja s sedežem v kateri od držav članic, 
ki v okviru čezmejnega opravljanja storitev napotijo delavce v skladu s členom 3 na ozemlje katere od 
držav članic. V členu 1(3)(a) Direktive 96/71/ES je dodano, da se direktiva uporablja v obsegu, 
v katerem podjetja iz člena 1 napotijo delavce na ozemlje katere od držav članic na lasten račun in 
pod lastnim vodstvom na podlagi pogodbe, sklenjene med podjetjem, ki je delavce napotilo[,] in 
pogodbenico, kateri so storitve namenjene, pod pogojem, da v času napotitve obstaja delovno razmerje 
med podjetjem, ki delavca napoti[,] in delavcem. 
67. Za prvo vprašanje je ključnega pomena odgovor, ali so delavci napoteni „na ozemlje“ države 
članice, tj. ozemlje Republike Avstrije. 
68. Opozoriti moram, da na podlagi besedila člena 1 Direktive 96/71/ES rešitev obravnavanega 
problema ni jasna. Seveda so zadevni delavci med prečkanjem Avstrije pravno in fizično na ozemlju te 
države članice in so načeloma pod jurisdikcijo te države članice. Ker pa v glavnem fizično vlaka ne 
zapustijo in se vračajo v svojo državo izvora, se težko strinjam z mnenjem, da so dejansko napoteni 
„na ozemlje“ Avstrije. Če že, potem so napoteni „na ozemlje“ vlaka, ki v tem primeru prečka Avstrijo. 
69. V skladu z ustaljeno sodno prakso Sodišča je treba za razlago določbe prava Unije upoštevati ne le 
njeno besedilo, ampak tudi kontekst in cilje, ki jih uresničuje ureditev, katere del je, zlasti zgodovino 
nastanka te ureditve. 50 
70. Zlasti avstrijska vlada je zatrjevala, da obravnavane storitve v postopku v glavni stvari spadajo na 
področje uporabe Direktive 96/71/ES, ker se v skladu s členom 1(2) Direktiva ne uporablja za posadke 
podjetij trgovske mornarice. Ker Direktiva 96/71/ES izrecno izvzema ta posebni sektor dejavnosti iz 
svojega področja uporabe, se mora nasprotno uporabljati za vse druge. 
71. Na take trditve bi se oprl le, če bi zgodovina nastanka člena 1(2) Direktive 96/71/ES vsebovala 
pojasnila glede tega. A žal jih ne, tudi zgodovina nastanka v zvezi s tem ni jasna. 
50 Glej na primer sodbo z dne 17. aprila 2018 , Egenberger (C-414/16, EU:C:2018 :257, točka 44 in navedena sodna praksa). 
ECLI:EU:C:2019 :638 11 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA –ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
72. Dejansko je člen 1(2) Direktive 96/71/ES, ki ni bil predstavljen niti v prvotnem predlogu Komisije 51 
niti v mnenju Parlamenta na prvi obravnavi, dodal Svet v svojem skupnem stališču 52 o spremenjenem 
predlogu Komisije 53 in je ostal v besedilu, ki ga je predlagal Svet, do sprejetja direktive. Nobenega 
jasnega dokaza ni o tem, da bi morala biti ta izjema izčrpna v smislu, da bi izključila vse druge 
morebitne izjeme. 54 
73. M. Dobersberger trdi, da njegovo stališče, v skladu s katerim obravnavana zadeva ne spada na 
področje uporabe Direktive 96/71/ES, potrjuje odstopanje, določeno v dodatku k zapisniku 
1948 . zasedanja Sveta, ki je potekalo 24. septembra 1996 v Bruslju (9916 /96 ADD 1). V skladu s tem 
dodatkom delavec, ki po navadi opravlja dejavnost na ozemlju dveh ali več držav članic in ki je član 
mobilnega osebja podjetij, ki so za svoj račun dejavna v mednarodnem potniškem ali tovornem 
prevozu po železnici, cesti, zraku ali vodi, ne bi spadal na področje uporabe člena 1(3)(a) 
Direktive 96/71/ES. V takem primeru ne bi šlo za napotitev. M. Dobersberger je prepričan, da je to 
izjemo mogoče razumeti le v pomenu, da ta izjema ne zajema le osebja prevoznega podjetja, temve č 
tudi osebje storitvenega podjetja, ki opravlja različne storitve na istem prevoznem sredstvu, in da je 
zato to osebje izključeno s področja uporabe Direktive 96/71/ES. 
74. Jasno je, da zapisnik zasedanja Sveta ni normativnega značaja. Kljub temu je koristen kažipot 
namena in naziranja zakono dajalca in za razlago besedil, ki jih je sprejel. In glede tega mi je situacija 
tako jasna, da lahko izpeljem dvoje: prvič, s področja uporabe direktive ni mogoče izključiti le posadk 
podjetij trgovske mornarice, in drugič, mobilni delavci v smislu delavcev, ki svoje naloge izvajajo na 
prevoznem sredstvu, ne spadajo povsem v logiko direktive. 
75. Dalje, avstrijska vlada opozarja na člen 9(1)(b) Direktive 2014 /67/EU, ki v okviru upravnih zahtev 
in nadzornih ukrepov, potrebnih za zagotavljanje učinkovitega spremljanja skladnosti z obveznostmi iz 
Direktive 2014 /67/EU in Direktive 96/71/ES, državam članicam omogoča, da uvedejo obveznost 
hrambe ali dajanja na razpolago dokumentov za mobilne delavce v prometnem sektorju. Na podlagi 
tega avstrijska vlada sklepa, da čezmejni železniški promet ni izključen s področja uporabe 
Direktive 96/71/ES. 
76. Če to trditev obravnavam ločeno, me ne prepriča. Nikjer namreč ni podrobno navedeno, kaj 
pomeni „mobilni delavec v prometnem sektorju“ ali do kam ta pojem sega. To je vprašanje razlage. 
Torej dejstvo, da je mogoče v zvezi z mobilnimi delavci v prometnem sektorju izvajalcem storitev 
naložiti določene upravne zahteve, ne pove ničesar o tem, ali situacija, ki je tako specifična kot 
v obravnavani zadevi, spada na področje uporabe Direktive 96/71/ES ali ne. Z drugimi besedami, to, 
ali obravnavana zadeva spada na področje uporabe Direktive 96/71/ES, je vprašanje razlage, na katero 
člen 9(1)(b) Direktive 2014 /67 ne daje kategoričnega odgovora. 
77. Ključ za razumevanje in odgovor na prvo vprašanje se skriva v spoznanju, da situacija „zelo 
mobilnih delavcev“, izraz, ki ga je v svojih stališčih uporabila češka vlada, ne spada v logiko 
Direktive 96/71/ES. Situacija zelo mobilnih delavcev, kot so v obravnavani zadevi, je bistveno drugačna 
od situacije drugih mobilnih delavcev. 
51 Glej Predlog Komisije za Direktivo Sveta o napotenih delavcih v okviru opravljanja storitev, Bruselj, 1. avgusta 1991 , COM(91) 230 final. 
52 Glej Skupno stališče (ES) št. 32/96, ki ga je Svet sprejel 3. junija 1996 , da bi se sprejela Direktiva 96/…/ES Evropskega parlamenta in Sveta 
o napotitvi delavcev na delo v okviru opravljanja storitev (UL 1996 , C 220, str. 1, točka III.2.1.b). 
53 Glej spremenjeni Predlog Komisije za Direktivo Sveta o napotenih delavcih v okviru opravljanja storitev, Bruselj, 15. junija 1993 , COM(93) 225 
final. 
54Na tej točki je treba dodati, da v nasprotju s stališči nemške vlade nič ne kaže, da je Komisija v svojem prvotnem predlogu iz leta 1991 
nameravala izključiti „člane nestacionarnega osebja podjetij, dejavnih v mednarodnem potniškem ali tovornem prometu po železnici, cesti, 
zraku, notranjih vodnih poteh in morju“–in da je tako izključitev v svojem spremenjenem predlogu leta 1993 opustila. Dejansko naletimo na ta 
odlomek, ki ga je navedla nemška vlada, v točki 23 obrazložitvenega mem oranduma predloga direktive iz leta 1991 . Nasprotno je obrazložitveni 
mem orandum spremenjenega predloga direktive iz leta 1993 kot tak jasno usmerjen v spremem be v zvezi s predlogom iz leta 1991 . Ker ni 
prišlo do zadevne spremem be, v obrazložitvenem mem orandumu ni bilo treba omenjati primera za nestacionarno osebje. Če že, stališče 
Komisije glede nestacionarnega osebja še naprej velja za osnutek direktive do njenega sprejetja. 
ECLI:EU:C:2019 :638 12 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
78. Tisto, po čemer se taki zelo mobilni delavci razlikujejo od drugih mobilnih delavcev, je, da je 
njihovo delovno mesto v resnici neupoštevno. Ni pomem bno, ali se prevozno sredstvo, na katerem 
izvajajo svoje naloge, v določenem trenutku nahaja na Madžarskem , v Avstriji ali Nemčiji. Povedano 
drugače, celotna logika države izvora (ali države, iz katere je delavec napoten na delo) in namem bne 
države se v takem primeru ne uporablja, ker namem bne države ni: vlak ima odhod iz Budimpe šte. In 
se vrača v Budimpe što. Če že, potem je namem bna država sama Madžarska. Država izvora in 
namem bna država sovpadata. Ne razumem , po čem se situacija delavcev v obravnavani zadevi 
razlikuje od situacije tistih, ki delajo na primer na tramvaju v Budimpe šti. 
79. V tem okviru bi rad spomnil, da je v skladu s členom 2(1) Direktive 96/71/ES „napoteni delavec“ 
delavec, ki za omejen čas opravlja delo na ozemlju države članice, ki ni država, v kateri običajno dela. 
80. Na obravnavi je zlasti madžarska vlada zagovarjala stališče, da v okoliščinah, kakršne so 
v obravnavani zadevi, sploh ni mogoče ugotoviti, v kateri državi članici delavec običajno dela glede na 
to, da je situacija na mednarodnem vlaku tako posebna iz razlogov, opisanih zgoraj. Sam ne bi podal 
tako daljnosežne ugotovitve. Kakor razumem , je kraj običajnega dela Madžarska. Tu in od tu zadevni 
delavci začnejo opravljati svoje delo, natovarjajo vlake, vodijo evidence zalog in tako dalje. Ključno je, 
da je tu njihovo (ekono msko) središče življenja. Tu plačujejo stroške svoje nastanitve in kupujejo 
živila. Zato zanje veljajo izključno življenjski stroški na Madžarskem . Njihova začasna prisotnost 
v Avstriji med delovnikom ne vpliva na njihove življenjske stroške. 
81. Posledično celoten ratio Direktive 96/71/ES odpade, ta direktiva preprosto ne bi smela biti 
upoštevna. 
82. Nazadnje, na kratko bi se rad dotaknil trditve Komisije, v skladu s katero se direktiva načeloma 
uporablja, da pa zaradi posebnosti, ki izhajajo iz zelo mobilnega značaja čezmejnih storitev, 
obravnavanih v postopku v glavni stvari, in tudi zaradi njihove nezadostne povezanosti z ozemljem 
države članice „gostiteljice“ uporaba minimalnih urnih postavk in pravil o minimalni dolžini plačanega 
letnega dopusta ni upravičena. Komisija to izpelje iz člena 56 PDEU, glede na katerega poskuša 
razlagati direktivo. 
83. S takim pristopom se ne strinjam. 
84. Glede na naravni razkorak med členom 56 PDEU in Direktivo 96/71/ES, opisan zgoraj, razlaganje 
te direktive glede na svobodo opravljanja storitev zadeve prej zaplete kot razreši. V skrajnem primeru 
bi taka à la carte uporaba Direktive 96/71/ES glede na člen 56 PDEU lahko pripeljala do tega, da se ne 
bi uporabljale nobene določbe direktive. To bi spodkopalo pravno varnost, ker je bila direktiva sprejeta 
prav zato, da bi skrbno predpisala tisto, kar je in ni dovoljeno v okviru napotitve delavcev. 
85. Moj predlagani odgovor na prvo vprašanje se zato glasi, da člen 1(3) Direktive 96/71 ne zajema 
storitev, kakršne so oskrba potnikov s hrano in pijačo, postrežba na vlaku ali storitve čiščenja, ki jih 
opravijo delavci storitvenega podjetja s sedežem v državi članici, iz katere so delavci napoteni, za 
namene izpolnjevanja pogodbe, sklenjene s prevoznikom v železniškem prometu s sedežem v državi 
članici gostiteljici, kadar se te storitve opravljajo na mednarodnih vlakih, ki vozijo tudi skozi državo 
članico gostiteljico. 
D. O podizvajalskih verigah – Drugo in tretje vprašanje 
86. Glede na to, da se določbe Direktive 96/71/ES ne uporabljajo v primeru, kakršen je v postopku 
v glavni stvari, sta drugo in tretje vprašanje hipotetični ter Sodišču nanju ni treba odgovoriti – razen 
če bi Sodišče seveda v zvezi s prvim vprašanjem prišlo do drugačnega sklepa in menilo, da se 
Direktiva 96/71/ES uporablja za obravnavano zadevo. V takem primeru je treba preučiti določbe 
Direktive, ki so predmet drugega in tretjega vprašanja. 
ECLI:EU:C:2019 :638 13 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
87. Tema drugega in tretjega vprašanja je podobna, ker obe vprašanji zadevata podizvajalske verige in 
strukturo pogodbenih razmerij v različnih fazah napotitve delavcev. 
1. Drugo vprašanje 
88. Z drugim vprašanjem predložitveno sodišče v bistvu sprašuje, ali člen 1(3)(a) Direktive 96/71/ES 
zajema primer, ko storitveno podjetje s sedežem v državi članici, iz katere so delavci napoteni, storitve 
ne opravlja za namene izpolnjevanja pogodbe, sklenjene s podjetjem s sedežem v državi članici 
gostiteljici, ki ima na koncu od storitev korist (prejemnik storitev), ampak za namene izpolnjevanja 
pogodbe z drugim podjetjem s sedežem v državi članici gostiteljici, ki je v pogodbenem razmerju 
(podizvajalska veriga) s prevoznikom v železniškem prometu. 
89. To vprašanje je treba obravnavati ob upoštevanju nacionalne zakono daje, s katero je prenesena 
Direktiva 96/71/ES. Predložitveno sodišče želi posredno ugotoviti, ali je bila direktiva pravilno 
prenesena v avstrijsko zakono dajo. 
90. Na tej točki je zlasti upoštevna dikcija „na podlagi pogodbe, sklenjene med podjetjem, ki je delavce 
napotilo, in pogodbenico, kateri so storitve namenjene“. 
91. Kot je bilo opisano zgoraj, med družbo ÖBB in družbo Henry am Zug pogodba dejansko ni 
sklenjena, temve č ti podjetji povezuje veriga treh pogodb: obstaja pogodba, sklenjena med družbama 
ÖBB in D. (s sedežem v Avstriji), za naročilo storitev postrežbe na vlakih, priprave in prodaje hrane in 
pijače na vlakih družbe ÖBB, ki ga je družba D. prek podizvajalskih razmerij prek družbe H. (še ene 
družbe s sedežem v Avstriji) posredovala naprej družbi Henry am Zug (s sedežem na Madžarskem ). 
92. Vprašanje se glasi, ali ta veriga podizvajalskih razmerij povzroča, da člen 1(3)(a) Direktive 96/71/ES 
ne zajema obravnavane zadeve. 
93. Mislim, da ne. 
94. V skladu s predložitvenim sodiščem imajo vsa podjetja, vključena v podizvajalsko verigo, sedež 
v Avstriji, državi, kamor so delavci napoteni. Zato ne more biti pomem bno, ali je družba ÖBB, na 
vlakih katere delavci opravljajo svoje storitve, ali katero drugo podjetje, ki je dejavno v Avstriji, 
sklenilo pogodbo z družbo Henry am Zug. V vsakem primeru napotitev poteka na podlagi pogodbe, 
sklenjene med družbo Henry am Zug, podjetjem, ki je delavce napotilo, in prejemnikom storitev, 
dejavnim v državi članici gostiteljici. 
95. To, ali sta družba ÖBB in družba Henry am Zug neposredno povezani z eno pogodbo ali z verigo 
pogodb, je eno in isto. Za namene člena 1(3)(a) je med njima sklenjena pogodba. 
2. Tretje vprašanje 
96. S tretjim vprašanjem želi predložitveno sodišče v bistvu ugotoviti, ali člen 1(3)(a) 
Direktive 96/71/ES zajema tudi primer, v katerem storitveno podjetje s sedežem v državi članici, iz 
katere so delavci napoteni, za opravljanje storitev ne uporabi lastnih delavcev, ampak delavce drugega 
podjetja, katerih delo mu je bilo posredovano še vdržavi članici, iz katere so delavci napoteni. 
97. Tudi to vprašanje je treba obravnavati ob upoštevanju nacionalne zakono daje, s katero je prenesena 
Direktiva 96/71/ES. Predložitveno sodišče želi ponovno posredno ugotoviti, ali je bila direktiva pravilno 
prenesena v avstrijsko zakono dajo. 
98. Tokrat gre za razlago dikcije, „da v času napotitve obstaja delovno razmerje med podjetjem, ki 
delavca napoti, in delavcem“, glede katere želi predložitveno sodišče pojasnila. 
ECLI:EU:C:2019 :638 14 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
99. Kot je bilo opisano zgoraj, družba Henry am Zug deloma uporablja lastne delavce in deloma 
delavce druge družbe. Predložitveno sodišče meni, da člen 1(3)(c) Direktive 96/71/ES tega ne zajema 
zaradi pomanjkanja čezmejnega elementa. Dejansko je to posredovanje potekalo na Madžarskem . 55 
100. Res je, da se zdi besedilo člena 1(3)(a) Direktive 96/71/ES jasno, ko nesporno določa(„pod 
pogojem“) 56, „da v času napotitve obstaja delovno razmerje med podjetjem, ki delavca napoti, in 
delavcem“. To bi kazalo na razlago, v skladu s katero tisti delavci, ki niso neposredno zaposleni v sami 
družbi Henry am Zug, ne bi spadali na področje uporabe člena 1(3)(a) Direktive 96/71/ES. 57 
101. Naj se besedilo te določbe zdi še tako jasno, bi Sodišču vsekakor predlagal, naj gre preko tega 
besedila. Menim, da ne more biti dvoma o uporabi Direktive 96/71/ES, in to iz naslednjih razlogov. 
102. Ob upoštevanju vsebine in namena Direktive 96/71/ES je za uresničevanje svobode opravljanja 
storitev nepomem bno, ali podjetje s sedežem v eni državi članici samo napotuje delavce v drugo 
državo članico ali pa to poteka posredno s posredovanjem delavcev drugemu podjetju. V obeh 
primerih gre za opravljanje čezmejne storitve, ki spada na področje uporabe člena 56 PDEU. Področje 
uporabe Direktive 96/71/ES bi bilo zato treba razlagati tako, da zajema vse dejavnosti začasne 
napotitve, za katero velja svoboda opravljanja storitev. Kot smo videli zgoraj, je zastavljeni cilj 
Direktive 96/71/ES med drugim zagotoviti „pošteno“ ravnovesje med svobodo opravljanja storitev 
podjetij, ki napotujejo delavce, na eni strani in socialnim varstvom napotenih delavcev na drugi strani. 
V zvezi z zahtevo, da se napotenim delavcem omogoči, da v državi gostiteljici uživajo pravice na 
podlagi minimalnega sklopa jasno opredeljenih pravil o varstvu, ni upoštevno, ali delavca v državo 
gostiteljico napoti neposredno njegov delodajalec ali podjetje, v katero je bil napoten. 58 
103. Zato predlagam, naj se na tretje vprašanje odgovori, da člen 1(3)(a) Direktive 96/71/ES obsega 
tudi primer, da storitveno podjetje s sedežem v državi članici, iz katere so delavci napoteni, za 
opravljanje storitev ne uporabi lastnih delavcev, ampak delavce drugega podjetja, katerih delo mu je 
bilo posredovano še v državi članici, iz katere so delavci napoteni. 
E. O členu 56 PDEU – Četrto vprašanje 
104. S četrtim vprašanjem želi predložitveno sodišče ugotoviti, ali člen 56 PDEU nasprotuje nacionalni 
določbi, ki za podjetja, ki zaradi opravljanja storitve napotijo delavce na ozemlje druge države članice, 
določa obvezno upoštevanje pogojev za delo in zaposlitev v smislu člena 3(1) direktive in 
spremljevalnih obveznosti (kot je zlasti obveznost, da se glede čezmejne napotitve delavcev poda 
prijava organu države članice gostiteljice, in obveznosti glede razpolaganja z dokumenti o višini plačila 
in o prijavi teh delavcev v socialno zavarovanje) tudi za tiste primere, v katerih 
– (prvič) čezmejno napoteni delavci spadajo k mobilnemu osebju čezmejno dejavnega prevoznika 
v železniškem prometu ali podjetja, ki na vlakih tega prevoznika v železniškem prometu, ki 
prečkajo meje držav članic, opravlja tipične storitve prevoznika v železniškem prometu (oskrba 
potnikov s hrano in pijačo; postrežba na vlaku), 
55 V nasprotnem stališču, ki ga je zagovarjala zlasti nemška vlada, je poudarjeno, da se člen 1(3)(c) Direktive 96/71/ES ne nanaša le na kraj sedeža 
podjetja (v primeru družbe Henry am Zug na Madžarsko), temve č podredno na ozemlje, kjer je podjetje dejavno (sporno – ker obstaja veriga 
pogodb – v primeru družbe Henry am Zug na Avstrijo). Na tej stopnji ni treba odločiti o tem, kateremu od teh dveh stališč je treba dati 
prednost, ker to ni del vprašanja predložitvenega sodišča. 
56 Predložitveno sodišče v zvezi s tem govori o pogoju sine qua non. 
57 Menim, da na podlagi dejstva, da člen 1(3)(a) Direktive 96/71/ES uporablja izraza „pogodba“ in „delovno razmerje“, ni mogoče zaključiti, da naj 
„delovno razmerje“ ne bi bilo mišljeno v pravnem smislu. Izraz „delovno razmerje“ je namreč značilen za formalno pravno razmerje med 
podjetjem in delavcem. 
58 Tako razlago poleg tega potrjuje sodba z dne 14. novembra 2018 , Danieli & C. Officine Meccaniche in drugi (C-18/17, EU:C:2018 :904, točka 30 
in naslednje). 
ECLI:EU:C:2019 :638 15 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
– (drugič) napotitev sploh ne temelji na pogodbi o opravljanju storitev ali vsaj ne na pogodbi 
o opravljanju storitev, sklenjeni med podjetjem, ki je delavce napotilo, in prejemnikom storitev, ki 
je dejaven v drugi državi članici, ker obveznost podjetja, ki je delavce napotilo, glede opravljanja 
storitev v razmerju do prejemnika storitev, ki je dejaven v drugi državi članici, temelji na 
podizvajalskih razmerjih (podizvajalska veriga), in 
– (tretjič) napoteni delavci niso v delovnem razmerju s podjetjem, ki je delavce napotilo, ampak so 
v delovnem razmerju s tretjim podjetjem, ki je delo svojih delavcev posredovalo podjetju, ki je 
delavce napotilo, še vdržavi članici sedeža podjetja, ki je delavce napotilo. 
105. To vprašanje je bilo postavljeno „ne glede“ na to, kakšni bodo odgovori na prva tri vprašanja. 
Moja analiza prvega vprašanja me je pripeljala do zaključka, da se Direktiva 96/71/ES v tej zadevi ne 
uporablja. Presojo četrtega vprašanja bom zato ustrezno omejil na možnost, da se Direktiva 96/71/ES 
ne uporablja. 
106. Preden se lotim preučevanja člena 56 PDEU, bi rad razjasnil, da je merilo za pregled dejansko 
člen 56 PDEU in ne Direktiva 2006 /123/ES. 
1. O Direktivi 2006 /123/ES 
107. V skladu s členom 1(6) Direktive 2006 /123/ES „[t]a direktiva ne vpliva na delovno pravo, to je 
katero koli zakonsko ali pogodbeno določbo v zvezi z zaposlitvenimi pogoji, delovnimi pogoji, vključno 
z varnostjo in zdravjem pri delu ter razmerjem med delodajalci in delojemalci, ki jo države članice 
uporabljajo v skladu z nacionalno zakono dajo, ki mora biti usklajena z zakono dajo [Unije]“. 
108. Kot je menilo Sodišče, člen 1(6) Direktive 2006 /123/ES „ne razlikuje med materialnimi pravili 
delovnega prava na eni strani ter pravili v zvezi z ukrepi za zagotavljanje spoštovanja teh materialnih 
pravil in tistimi za zagotavljanje učinkovitosti sankcij, ki se naložijo v primeru nespoštovanja teh 
pravil, na drugi strani“. 59 
109. Glede na to menim, da tu ne more biti dvoma o tem, da je zadevni ukrep zajet s to določbo, zato 
ne spada na področje uporabe Direktive 2006 /123/ES. 60 
2. Omejevanje svobode opravljanja storitev 
110. Dobro je znano, da člen 56 PDEU ne zahteva samo odprave vsakršne diskriminacije ponudnika 
storitev s sedežem v drugi državi članici zaradi njegovega državljanstva, ampak tudi odpravo vsakršne 
omejitve, tudi če se ta uporablja brez razlikovanja za nacionalne ponudnike in ponudnike iz drugih 
držav članic, če prepoveduje, ovira ali zmanjšuje privlačnost dejavnosti ponudnika s sedežem v drugi 
državi članici, v kateri ta zakonito opravlja podobne storitve. 61 
111. Zahtevati od podjetja, naj ravna v skladu z avstrijskimi zadevnimi ukrepi, bi nedvomno pomenilo 
omejevanje svobode opravljanja storitev v skladu s to opredelitvijo. Privlačnost dejavnosti družbe Henry 
am Zug je dejansko zmanjšana v primerjavi z njenimi dejavnostmi na Madžarskem . 
59 Glej sodbo z dne 13. novembra 2018 , Čepelnik (C-33/17, EU:C:2018 :896, točka 32). 
60 Vendar še vedno ne smem o pozabiti, da v skladu s členom 1(6) Direktive 2006 /123/ES v povezavi z uvodno izjavo 14 te direktive, kot je 
pravilno navedel generalni pravobranilec N. Wahl v sklepnih predlogih v zadevi Čepelnik (C-33/17, EU:C:2018 :311, točki 50 in 53), „področje 
delovnega prava ni kot celota izključeno s področja uporabe Direktive o storitvah“ in da „države članice v skladu s to direktivo še zdaleč nimajo 
prostih rok za to, da bi svoje delovno pravo uporabljale ne glede na morebitni vpliv na notranji trg, ampak je z njo določena le omejena 
izjema“. 
61 To je ustaljena sodna praksa. Glej na primer sodbi z dne 17. julija 2008 , Komisija/Francija (C-389/05, EU:C:2008 :411, točka 57), in z dne 
9. avgusta 1994 , Vander Elst (C-43/93, EU:C:1994 :310, točka 14). Zgodovina nastanka sodne prakse sega v sodbo z dne 25. julija 1991 , Säger 
(C-76/90, EU:C:1991 :331, točka 12), čene že kar v sodbo z dne 3. decembra 1974 , van Binsbergen (33/74, EU:C:1974 :131, točki 10 in 11). 
ECLI:EU:C:2019 :638 16 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
112. V zvezi s tem je treba poudariti, da v skladu z ugotovitvami Sodišča naslednji nacionalni ukrepi 
pomenijo omejevanje v skladu s členom 56 PDEU: nacionalni ukrepi, ki od ponudnikov storitev 
s sedežem v drugi državi članici zahtevajo, naj pridobijo delovna dovoljenja za napotitev svojega 
osebja, ki so državljani tretjih držav ter ki zakonito prebivajo in delajo v tisti drugi državi članici, 62 
vizumske obveznosti in predhodni nadzor nad državljani tretjih držav v okviru napotitve 63 in 
specifično avstrijski ukrep, zaradi katerega mora podjetje v drugi državi članici za napotitev delavcev, 
ki so državljani tretjih držav, pridobiti t. i. „potrdilo o napotitvi v EU“. 64 Nobena od treh navedenih 
zadev ne spada na področje uporabe Direktive 96/71/ES glede na to, da napotitev državljanov tretjih 
držav v okviru čezmejnega opravljanja storitev ni bila usklajena na ravni Unije. 65 
3. Upravičenost? 
113. Toda v skladu s to isto ustaljeno sodno prakso je lahko taka nacionalna zakono daja upravičena, če 
gre za nujni razlog 66 v splošnem interesu (tj. obstaja opravičljivi razlog) in ta interes ni že varovan 
s pravili, ki veljajo za ponudnika storitev v državi članici, kjer ima sedež,in če je ta ureditev primerna 
za zagotovitev uresničitve zadevnega cilja ter če ne presega tistega, kar je potrebno za dosego tega cilja 
(tj. je sorazmerna). 67 
114. Nujne razloge v splošnem interesu, na katere se je sklicevala Republika Avstrija, da bi utemeljila 
zaostrovanje nadzora nad plačami in obveznost poročanja o napotitvah in razpolaganje s potrdili 
o socialni varnosti ali listinami v zvezi s plačami, tj. varstvo delavcev, 68 preprečevanje nelojalne 
konkurence 69 in boj proti goljufijam, je Sodišče kot take v svoji sodni praksi priznalo. 
115. Kot je dejansko jasno iz zadev, kot so Seco in Desquenne & Giral, 70 Rush Portuguesa, 71 Guiot 72 
ter Arblade in drugi, 73 lahko države članice ob neharmonizaciji izvajalce storitev, ki zaposlujejo 
delavce za namene opravljanja storitev, zavežejo denimo k plačilu minimalnega nadomestila takim 
delavcem, ki se uporablja v državi članici gostiteljici, tudi če ti delavci svojo dejavnost opravljajo le 
začasno na ozemlju države članice gostiteljice in ne glede na državo, v kateri ima delodajalec sedež. 74 
Države članice taka pravila lahko tudi uveljavljajo. 
116. Glede na mojo analizo v okviru prvega vprašanja taka sodna praksa dejansko privede do tega, da 
so izvajalci storitev in njihovi zaposleni zavezani k začasni ustanovitvi in prebivanju v državi članici 
gostiteljici. S tem pa sta svoboda opravljanja storitev skupaj z načelom države izvora precej omejena. 
117. Kakor koli že, če bi morali v zvezi z obravnavano zadevo in v skladu z zgoraj omenjeno sodno 
prakso sprejeti, da obstajajo tehtni nujni razlogi v splošnem interesu, na katere se lahko sklicuje 
Republika Avstrija, se postavlja vprašanje, ali so sprejeti ukrepi sorazmerni za izpolnjevanje zastavljenih 
ciljev. Presojo sorazmernosti v končni fazi izvede predložitveno sodišče. 
62 Glej sodbo z dne 21. oktobra 2004 , Komisija/Luksemburg (C-445/03, EU:C:2004 :655, točka 23).  
63 Glej sodbo z dne 19. januarja 2006 , Komisija/Nemčija (C-244/04, EU:C:2006 :49, točka 35).  
64 Glej sodbo z dne 21. septembra 2006 , Komisija/Avstrija (C-168/04, EU:C:2006 :595, točka 42).  
65 Glej na primer sodbo z dne 21. septembra 2006 , Komisija/Avstrija (C-168/04, EU:C:2006 :595, točka 38).  
66 Včasih se Sodišče sklicuje na nujne „zahteve“ namesto na nujne „razloge“. Zaradi lažjega navajanja se bom ves čas skliceval na „razloge“,  
navsezadnje se mi zdi, da se ta izraz dandanes splošno uporablja, vključno z zakono dajalcem EU; glej na primer člen 4, točko 8, Direktive 
2006 /123/ES. 
67 Glej sodbe z dne 23 novembra 1999 , Arblade in drugi (C-369/96 in C-376/96, EU:C:1999 :575, točki 34 in 35); z dne 24. januarja 2002 , Portugaia 
Construções (C-164/99, EU:C:2002 :40, točka 19), in z dne 21. septembra 2006 , Komisija/Avstrija (C-168/04, EU:C:2006 :595, točka 37). 
68 Glej sodbo z dne 23. novembra 1999 , Arblade in drugi (C-369/96 in C-376/96, EU:C:1999 :575, točka 80). 
69 Glej sodbo z dne 12. oktobra 2004 , Wolff & Müller (C-60/03, EU:C:2004 :610, točka 41). 
70 Sodba z dne 3. februarja 1982 (62/81 in 63/81, EU:C:1982 :34, točka 14). 
71 Sodba z dne 27. marca 1990 (C-113/89, EU:C:1990 :142, točka 18). 
72 Sodba z dne 28. marca 1996 (C-272/94, EU:C:1996 :147, točka 15). 
73 Sodba z dne 23. novembra 1999 (C-369/96 in C-376/96, EU:C:1999 :575, točka 41). 
74 Glej sodbo z dne 3. decembra 2014 , De Clercq in drugi (C-315/13, EU:C:2014 :2408 , točka 66 in navedena sodna praksa). 
ECLI:EU:C:2019 :638 17 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
118. Vendar se mi na podlagi razpoložljivih informacij zdi, da obravnavani ukrepi niso utemeljeni na 
podlagi člena 56 PDEU. 
119. Tako kot vprašanje predložitvenega sodišča je tu treba razlikovati med pogoji za delo in zaposlitev 
delavcev in med spremljevalnimi obveznostmi. 
120. Prvič, v zvezi s pogoji za delo in zaposlitev, tj. določbami v zvezi s plačilom 75, dopustom in tako 
naprej, se mi zdi, da jih je težko upravičiti prav zaradi manjkajoče povezave z ozemljem Avstrije. 
121. Posledično ves ratio spremljevalnih obveznosti odpade in jih je torej težko utemeljiti. Obravnavani 
avstrijski zakon nalaga delodajalcu celo vrsto obveznosti. Medtem ko bi se z zahtevo po razpolaganju 
z dokumenti v zvezi s prijavo delavca v sistem socialne varnosti strinjal, domnevam, da so 
problematične naslednje obveznosti: obveznost delodajalcev, da morajo vsaj en teden pred začetkom 
zadevnega dela prijaviti zaposlitev delavcev, napotenih na delo v Avstrijo (prva obveznost), in obveznost 
delodajalcev, da morajo imeti v obdobju trajanja zaposlitve na mestu opravljanja dela v nemškem jeziku 
pripravljene zlasti (i) pogodbo o zaposlitvi ali zaposlitveni list in plačilni list, (ii) dokazilo o izplačanih 
plačah ali bančnih nakazilih, obračune plač, evidence prisotnosti na delu, evidence o opravljenih 
delovnih urah ter dokumente v zvezi z razvrstitvijo v plačni razred za to, da se lahko preveri, ali 
napoteni delavec za čas trajanja zaposlitve prejme plačo, ki mu pripada v skladu s pravnimi določbami 
(druga obveznost). 
122. V zvezi s prvo obveznostjo ne razumem , zakaj bi morali delodajalci teden dni vnaprej priglasiti, 
kdo je napoten, v zvezi z drugo obveznostjo pa tega, da če so lahko zadevni delavci zaposleni v skladu 
z madžarskimi pogoji za delo in zaposlitev, niso avstrijski organi tisti, ki preverjajo, ali so bili ti pogoji 
za delo in zaposlitev spoštovani. 
123. Posledično predlagam, naj se na četrto vprašanje odgovori, da člen 56 PDEU nasprotuje 
nacionalnemu ukrepu, kakršen se obravnava v postopku v glavni stvari, ki napotitev delavcev pogojuje 
z izpolnjevanjem spremljevalnih obveznosti. 
V. Predlog 
124. Zato Sodišču predlagam, naj na vprašanja za prehodno odločanje, ki jih je predložilo 
Verwaltungsgerichtshof (vrhovno upravno sodišče, Avstrija), odgovori: 
Člen 1(3) Direktive 96/71/ES Evropskega parlamenta in Sveta z dne 16. decembra 1996 o napotitvi 
delavcev na delo v okviru opravljanja storitev ne zajema storitev, kakršne so oskrba potnikov s hrano in 
pijačo, postrežba na vlaku ali storitve čiščenja, ki jih opravijo delavci storitvenega podjetja s sedežem 
vdržavi članici, iz katere so delavci napoteni, za namene izpolnjevanja pogodbe, sklenjene 
s prevoznikom v železniškem prometu s sedežem v državi članici gostiteljici, če se te storitve 
opravljajo na mednarodnih vlakih, ki vozijo tudi skozi državo članico gostiteljico. 
Člen 56 PDEU nasprotuje nacionalni določbi, ki za podjetja, ki zaradi opravljanja storitve napotijo 
delavce na ozemlje druge države članice, določa obvezno upoštevanje pogojev za delo in zaposlitev 
v smislu člena 3(1) direktive in spremljevalnih obveznosti (kot je zlasti obveznost, da se glede 
čezmejne napotitve delavcev poda prijava organu države članice gostiteljice, in obveznosti glede 
razpolaganja z dokumenti o višini plačila in o prijavi teh delavcev v socialno zavarovanje) tudi za tiste 
primere, v katerih 
75 Glej člen 7b AVRAG. 
ECLI:EU:C:2019 :638 18 
SKLEPNI PREDLOGI M. SZPUN ARJA – ZADEVA C-16/18  
DOBERSBERGER  
– (prvič) čezmejno napoteni delavci spadajo k mobilnemu osebju čezmejno dejavnega prevoznika 
v železniškem prometu ali podjetja, ki na vlakih tega prevoznika v železniškem prometu, ki 
prečkajo meje držav članic, opravlja tipične storitve prevoznika v železniškem prometu (oskrba 
potnikov s hrano in pijačo; postrežba na vlaku), 
– (drugič) napotitev sploh ne temelji na pogodbi o opravljanju storitev ali vsaj ne na pogodbi 
o opravljanju storitev, sklenjeni med podjetjem, ki je delavce napotilo, in prejemnikom storitev, ki 
je dejaven v drugi državi članici, ker obveznost podjetja, ki je delavce napotilo, glede opravljanja 
storitev v razmerju do prejemnika storitev, ki je dejaven v drugi državi članici, temelji na 
podizvajalskih razmerjih (podizvajalska veriga), in 
– (tretjič) napoteni delavci niso v delovnem razmerju s podjetjem, ki je delavce napotilo, ampak so 
v delovnem razmerju s tretjim podjetjem, ki je delo svojih delavcev posredovalo podjetju, ki je 
delavce napotilo, še vdržavi članici sedeža podjetja, ki je delavce napotilo. 
ECLI:EU:C:2019 :638 19