SL Uradni list Evropske unije L 187/1

SKLEP KOMISIJE (EU) 2017/1283

z dne 30. avgusta 2016

o državni pomoči SA.38373 (2014/C) (ex 2014/NN) (ex 2014/CP), ki jo je Irska odobrila skupini Apple

(notificirano pod dokumentarno številko C(2016) 5605)

(Besedilo v angleškem jeziku je edino verodostojno)

(Besedilo velja za EGP)

EVROPSKA KOMISIJA JE –

ob upoštevanju Pogodbe o delovanju Evropske unije in zlasti prvega pododstavka člena 108(2) Pogodbe,

ob upoštevanju Sporazuma o Evropskem gospodarskem prostoru in zlasti člena 62(1)(a) Sporazuma,

po pozivu vsem zainteresiranim stranem, naj predložijo svoje pripombe v skladu z navedenima določbama (1), in ob upoštevanju teh pripomb,

ob upoštevanju naslednjega:

1. POSTOPEK

(1) Komisija je z dopisom z dne 12. junija 2013 Irsko pozvala, naj predloži informacije o svoji praksi izdajanja davčnih stališč (2). Komisija je zahtevala zlasti informacije o morebitnih stališčih, ki jih je Irska izdala družbam skupine Apple Apple Operations International (v nadaljnjem besedilu: AOI), Apple Sales International (v nadaljnjem besedilu: ASI) in Apple Operations Europe (v nadaljnjem besedilu: AOE). Komisija je zahtevala tudi ponazoritveni seznam (vsaj petih primerov) irskih družb rezidentk ali stalnih poslovnih enot tujih družb, ki so bile deležne davčnih stališč za podobne dejavnosti na Irskem.

(2) V dopisu z dne 9. julija 2013 je Irska Komisiji predložila zahtevane informacije. Irska je v svojem dopisu navedla, da je irska davčna uprava (v nadaljnjem besedilu: Irish Revenue) družbam nerezidentkam v devetih primerih izdala stališča v zvezi z razporeditvijo dobička njihovi irski podružnici. Ti primeri so vključevali naslednjih devet družb: družbo [A] (*1), družbo [B], družbo [C1], družbo [D], družbo [E], družbo [F], družbo [G1], družbo [G2] in družbo [G3].

(3) Komisija je z dopisom z dne 26. avgusta 2013 zahtevala stališča, ki jih je Irish Revenue izdala tem devetim družbam. Prav tako je zahtevala vsa stališča, ki jih je Irish Revenue izdala v letih 2010, 2011 in 2012. 25. septembra 2013 je Irska predložila stališča, ki jih je izdala tem devetim družbam, in stališča, ki jih je izdala v letih 2010, 2011 in 2012, pri čemer so slednja vsebovala malo vnaprejšnjih cenovnih sporazumov (v nadaljnjem besedilu: APA), vključno z dvostranskimi APA.

(4) Komisija je z dopisom z dne 21. oktobra 2013 zahtevala, da Irska predloži stališča, ki jih je izdala Irish Revenue v letih 1991 in 2007 v korist družb ASI in AOE, ter vse bistvene elemente, ki so podpirali prošnjo, poslano Irish Revenue za pridobitev teh stališč, zlasti zadevna poročila davčnega svetovalca teh družb. Komisija je zahtevala tudi informacije o vseh družbah skupine Apple, ki so davčne rezidentke na Irskem, vključno z vsemi veljavnimi davčnimi stališči in davčnimi napovedmi teh družb skupine Apple na Irskem za leta 2010, 2011 in 2012. Irski organi so dne 21. novembra 2013 predložili zahtevane informacije, vključno s stališči iz let 1991 in 2007, izdanimi v korist družb ASI in AOE, ter davčnimi napovedmi devetih družb, naštetih v uvodni izjavi 2.

(5) Komisija je z dopisom z dne 24. januarja 2014 zahtevala pojasnilo stališč, ki jih je Irska predložila dne 25. septembra 2013. Komisija je tudi zahtevala, da Irska predloži vsa stališča o razporejanju dobička, ki jih je izdala od leta 2004, in vsa stališča, ki jih je izdala pred tem datumom in so še veljavna, ter vse bistvene elemente v podporo tem stališčem.

(6) Irska je dne 6. marca 2014 predložila dodatna stališča o razporejanju dobička v zvezi z družbami, katerih prošnje je obravnaval oddelek Irish Revenue za velike družbe „Large Cases Division“. Irska je predložila stališča, kopijo dopisov, ki jih je Irska prejela od družbe ali njenega davčnega svetovalca, ki določajo podlago za prošnjo za davčno stališče, in kopijo odgovora Irish Revenue. Te informacije so bile predložene za deset družb: družbo [H], družbo [I], družbo [C2], družbo [J], družbo [K], družbo [D], družbo [L], družbo [M], družbo [N] in družbo [O] (3). Irska je nadalje navedla, da so bile informacije v zvezi z družbo [K] vključene v prejšnji odgovor.

(7) Komisija je z dopisom z dne 7. marca 2014 obvestila Irsko, da preiskuje, ali davčna stališča, ki jih je Irish Revenue izdala v letih 1991 in 2007 v korist družb ASI in AOE, pomenijo novo pomoč, in je pozvala irske organe, naj predložijo pripombe o združljivosti take pomoči. Ob ugotovitvi, da je Komisija z dopisom z dne 21. oktobra 2013 že zahtevala vse bistvene elemente v podporo tem stališčem, je Komisija pozvala Irsko, naj predloži vse dodatne informacije v zvezi z davčnim sistemom, ki so ga ta stališča potrdila, in tudi davčne napovedi družb skupine Apple na Irskem. Dne 25. marca 2014 je Irska predložila davčne napovedi družb ASI in AOE za obdobje od 2004 do 2010.

(8) Irski organi so v dopisih z dne 1. in 28. maja 2014 izrazili pomisleke, da so razprave med Komisijo in Organizacijo za gospodarsko sodelovanje in razvoj (v nadaljnjem besedilu: OECD) morda privedle do razkritja zaupnih informacij o davkoplačevalcih. Komisija se je z dopisom z dne 6. junija 2014 odzvala na izražene pomisleke s pojasnilom, da so bile razprave med Komisijo in OECD splošnega značaja in da OECD niso bile razkrite nobene zaupne informacije o davkoplačevalcih.

(9) Komisija je dne 11. junija 2014 v skladu s členom 108(2) Pogodbe sprejela sklep o začetku formalnega postopka preiskave v zvezi z davčnimi stališči iz let 1991 in 2007, ki jih je Irish Revenue izdala v korist družb ASI in AOE, z utemeljitvijo, da bi ta stališča lahko pomenila državno pomoč v smislu člena 107(1) Pogodbe (v nadaljnjem besedilu: sklep o začetku postopka).

(10) Irska je z dopisom z dne 5. septembra 2014 predložila pripombe v zvezi s sklepom o začetku postopka.

(11) Sklep o začetku postopka je bil 17. oktobra 2014 objavljen v Uradnem listu (4), pri čemer so bile zainteresirane strani pozvane, naj predložijo svoje pripombe o preiskavi Komisije. Komisija je z dopisom z dne 17. novembra 2014 prejela pripombe skupine Apple. Tem pripombam je bilo priloženo ad hoc poročilo o razporeditvi dobička, ki ga je pripravil njen davčni svetovalec [davčni svetovalec skupine Apple] (v nadaljnjem besedilu: ad hoc poročilo [davčnega svetovalca skupine Apple]). Pripombe sta poslali tudi organizaciji Ibec (5) in Oxfam, več panožnih organizacij pa je poslalo skupen dopis (6).

(12) Dne 9. januarja 2015 je potekal sestanek med službami Komisije in predstavniki skupine Apple, na katerem je skupina Apple Komisiji obrazložila svojo novo korporacijsko strukturo na Irskem. Dne 19. januarja 2015 je skupina Apple Komisiji po elektronski pošti poslala povzetek bistvenih elementov prestrukturiranja […] skupine Apple na Irskem kot nadaljnji ukrep na podlagi sestanka dne 9. januarja 2015.

(13) Dne 30. januarja 2015 in 11. marca 2015 je Irska poslala svoja mnenja o pripombah tretjih strank, ki jih je Komisija prejela v odgovor na sklep o začetku postopka.

(14) Komisija je z dopisom z dne 4. februarja 2015 zahtevala, da Irska poda svoja stališča o novi korporacijski strukturi skupine Apple na Irskem in da predloži tudi vso pisno korespondenco med Irish Revenue in skupino Apple v zvezi s to novo korporacijsko strukturo. Irska je odgovorila na ta zahtevek z dopisom z dne 25. februarja 2015 ter predložila zahtevano pisno korespondenco in zapiske telefonske konference dne 11. decembra 2014 med Irish Revenue in skupino Apple. Poleg tega je Irska prosila Komisijo, naj dodatno pojasni nekatere vidike svoje preiskave davčnih stališč iz let 1991 in 2007, ki naj bi po mnenju Irske temeljila na napačnem razumevanju veljavne nacionalne zakonodaje s strani Komisije.

(15) Komisija je z dopisom z dne 5. marca 2015 poslala Irski zahtevo po podatkih, ki se je nanašala na podatke o dohodku od obresti, prikazanih v finančnih poročilih družb ASI in AOE, in razporeditvi teh dohodkov znotraj družb ASI in AOE. Poleg tega je Komisija zahtevala informacije o upravljanju licenc za uporabo intelektualne lastnine, ki jih imata družbi ASI in AOE za nabavo, proizvodnjo, prodajo in distribucijo Applovih izdelkov zunaj Amerik (v nadaljnjem besedilu: licence za intelektualno lastnino skupine Apple), in o tem, ali so bili zaposleni v skupini Apple vključeni v tako upravljanje. Irska je odgovorila z dopisom z dne 15. aprila 2015 in predložila vse zahtevane informacije, vključno s prilogo, ki jo je predložila skupina Apple. V drugem dopisu, poslanem istega dne, je Irska privolila v sestanek s Komisijo.

(16) Komisija je dne 17. aprila 2015 poslala Irski dopis, s katerim je odgovorila na njeno prošnjo z dne 25. februarja 2015, naj pojasni nekatere vidike svoje preiskave stališč iz let 1991 in 2007 (v nadaljnjem besedilu: dopis z dne 17. aprila 2015). Komisija je zahtevala, da Irska posreduje kopijo navedenega dopisa skupini Apple.

(17) Predstavniki služb Komisije in skupine Apple so se sestali 22. aprila 2015. Irska je bila navzoča na tem sestanku, ki se je osredotočil na razporejanje dobička znotraj družb ASI in AOE.

(18) Komisija je dne 23. aprila 2015 po elektronski pošti pozvala skupino Apple, naj poda pripombe k dopisu z dne 17. aprila 2015. Poleg tega je Komisija zahtevala, da skupina Apple predloži zapisnike sestankov upravnega odbora družbe ASI za isto obdobje, za katero so bili predhodno že predloženi zapisniki sestankov upravnega odbora družbe AOE.

(19) Irska in skupina Apple sta z dopisi z dne 4. maja 2015 odgovorili na dopis z dne 17. aprila 2015. Dopis skupine Apple je bil 7. maja 2015 posredovan Irski, da bi ta lahko predložila svoje pripombe.

(20) Predstavniki služb Komisije in Irske so se sestali 7. maja 2015.

(21) Irska je dne 20. maja 2015 podala pripombe o pripombah skupine Apple k dopisu z dne 17. aprila 2015.

(22) Skupina Apple je dne 27. maja 2015 poslala vse zapisnike in sklepe upravnih odborov družb ASI in AOE za zahtevano obdobje in s tem odgovorila na elektronsko pošto Komisije z dne 23. aprila 2015.

(23) Komisija je dne 9. julija 2015 Irski po elektronski pošti poslala osnutek zapisnika sestanka dne 7. maja 2015 in Irsko pozvala, naj ga potrdi ali predlaga spremembe tega zapisnika.

(24) Irska je dne 17. julija 2015 odgovorila na elektronsko pošto Komisije z dne 9. julija 2015 in zlasti opozorila na to, da zapisnik po njenem mnenju ni točen oziroma popoln zapis sestanka z dne 7. maja 2015. Irska je predložila svoja stališča o sestanku in ponovila trditve, izražene v njenem dopisu z dne 4. maja 2015. Poleg tega je Irska priložila mnenje, ki ga je pripravil sodnik John D. Cooke (v nadaljnjem besedilu: Cookovo mnenje). Komisija je na dopis Irske z dne 17. julija 2015 odgovorila z dopisom z dne 28. julija 2015.

(25) Irska je z dopisom z dne 14. avgusta 2015 predložila pripombe k zapisniku sestanka dne 7. maja 2015.

(26) Skupina Apple je z dopisom z dne 7. septembra 2015 predložila pripombe k zapisniku sestanka dne 7. maja 2015. Skupina Apple je predložila tudi mnenje, ki ga je pripravil profesor [svetovalec skupine Apple] (v nadaljnjem besedilu: mnenje [svetovalca skupine Apple]).

(27) Komisija je z dopisom z dne 11. novembra 2015 zahtevala, da Irska predloži dodatno pojasnilo o dejavnostih družb ASI, AOE in Apple Distribution International (v nadaljnjem besedilu: ADI), da bi bolje razumela izvajane naloge in tveganja, ki jih nosijo sedeža družb ASI in AOE ter njuni irski podružnici.

(28) Potem ko sta si Irska in Komisija dne 25. novembra 2015, 27. novembra 2015 in 2. decembra 2015 izmenjali več dopisov v zvezi z obsegom zahteve po podatkih in rokom za odgovor, je Irska z dopisom z dne 8. decembra 2015 poslala del zahtevanih podatkov. V tem dopisu je Irska tudi navedla, da bo manjkajoče podatke poslala naknadno in da si skupina Apple prizadeva zbrati zahtevane podatke. V tem dopisu je izrazila tudi svoje pomisleke glede načina, kako je preiskava potekala.

(29) Dne 21. januarja 2016 sta se sestala izvršni direktor družbe Apple Inc. (v nadaljnjem besedilu: Applov izvršni direktor) g. Cook in komisarka za konkurenco Margrethe Vestager, pri čemer je bila navzoča tudi Irska. Applov izvršni direktor je z dopisom z dne 25. januarja 2016 predložil nadaljnja pojasnila v zvezi s točkami, ki jih je izpostavila skupina Apple na sestanku dne 21. januarja 2016. Komisarka za konkurenco je na ta dopis odgovorila z dopisom z dne 29. februarja 2016.

(30) Irska je z dopisom z dne 29. januarja 2016 predložila dodatne podatke v odgovor na zahtevo Komisije z dne 11. novembra 2015.

(31) Irska je z dopisom z dne 17. februarja 2016 ponovno izrazila svoje pomisleke glede načina, kako je potekala preiskava, in navedla, da je Komisija po njenem mnenju kršila pravila o poštenosti postopka in pravice do obrambe.

(32) Skupina Apple je z dopisom z dne 18. februarja 2016 predložila nadaljnja pojasnila v zvezi s točkami, izpostavljenimi na sestanku dne 21. januarja 2016. Skupina Apple je predložila tudi posodobljeno ad hoc poročilo [davčnega svetovalca skupine Apple], ki ga je predložila dne 17. novembra 2014 v sklopu svojih pripomb k sklepu o začetku postopka (v nadaljnjem besedilu: drugo ad hoc poročilo [davčnega svetovalca skupine Apple]). Skupina Apple je v tem dopisu navedla, da sklep o začetku postopka po njenem razumevanju oporeka razporeditvi dobička irskim podružnicam družb ASI in AOE.

(33) Irska je z dopisom z dne 18. februarja 2016 predložila nezahtevano ad hoc poročilo o razporeditvi dobička, ki ga je pripravila družba Pricewaterhouse Cooper (v nadaljnjem besedilu: ad hoc poročilo PwC), ki je po mnenju Irske podprlo njeno stališče, da se je pripis dobička irskima podružnicama družb ASI in AOE, ki jo je potrdila Irish Revenue v davčnih stališčih iz let 1991 in 2007, izvedel po tržnih merilih.

(34) Z dopisom z dne 8. marca 2016 je Komisija […] zahtevala dodatne […] informacije […]. Komisija je obravnavala tudi pomisleke, ki jih je izrazila Irska dne 17. februarja 2016 o obsegu preiskave, in pojasnila, da je predmet preiskave preučiti, ali je razporeditev dobička irskima podružnicama družb ASI in AOE, ki je bila odobrena z davčnima stališčema iz let 1991 in 2007, privedla do državne pomoči.

(35) Dne 14. marca 2016 je skupina Apple […] poslala še en dopis, v katerem je izrazila […] pomisleke o poštenosti postopkov. Komisija je na ta dopis odgovorila dne 20. aprila 2016 in kopijo tega dopisa poslala Irski. Skupina Apple je na dopis Komisije z dne 20. aprila 2016 odgovorila z dopisom z dne 6. maja 2016. Komisija je na dopis z dne 6. maja 2016 odgovorila dne 22. julija 2016 in kopijo tega dopisa poslala Irski. Skupina Apple je odgovorila na dopis Komisije z dne 22. julija 2016 z dopisom z dne 24. avgusta 2016, v katerem je izrazila svoje pomisleke o poštenosti postopkov.

(36) Irska je dne 23. marca 2016 Komisiji poslala dva dopisa. V prvem dopisu je Irska predložila del informacij, ki jih je Komisija zahtevala z dopisom z dne 8. marca 2016, in navedla, da bo preostale informacije poslala dne 22. aprila 2016. Z drugim dopisom je Irska ponovno izrazila pomisleke glede poštenosti postopka.

(37) Irska je z dopisom z dne 22. aprila 2016 posredovala dopis skupine Apple z dne 22. aprila 2016, s katerim je Irska Komisiji predložila informacije v odgovor na zahtevo Komisije po informacijah z dne 11. novembra 2015 in […] 8. marca 2016.

(38) Irska je dne 24. maja 2016 predložila dodatne informacije kot dopolnitev tistih, ki jih je poslala dne 22. aprila 2016. Te informacije so obsegale zapisnike sestankov upravnih odborov družb ASI in AOE, ki jih pred tem ni predložila.

2. DEJANSKI IN PRAVNI OKVIR

(39) Ta sklep se nanaša na dve davčni stališči, ki ju je izdala Irish Revenue dne 29. januarja 1991 in dne 23. maja 2007 v korist družb ASI in AOE (v nadaljnjem besedilu: sporni davčni stališči). Sporni davčni stališči odobravata metode, po katerih lahko družbi ASI in AOE razporejata dobiček k svojima irskima podružnicama. Sporni davčni stališči omogočata, da družbi ASI in AOE določita svoje letne obveznosti glede plačila davka od dohodka pravnih oseb na Irskem z uporabo metod razporejanja dobička, ki jih je Irish Revenue odobrila v teh stališčih. Stališče iz leta 1991 je veljalo do leta 2007, ko ga je nadomestilo stališče iz leta 2007. Stališče iz leta 2007 je veljalo, dokler na Irskem ni bila vzpostavljena nova Applova korporacijska struktura. V skladu s podatki, ki jih je predložila skupina Apple, je zadnje poslovno leto, za katero velja stališče iz leta 2007, leto 2014, ki se konča 27. septembra 2014.

2.1 UPRAVIČENCI SPORNIH DAVČNIH STALIŠČ

2.1.1 SKUPINA APPLE

(40) Skupino Apple sestavljajo Apple Inc. in vse družbe, ki jih nadzira Apple Inc. (v nadaljnjem besedilu skupaj: skupina Apple). Skupina Apple ima sedež v Združenih državah Amerike (v nadaljnjem besedilu: ZDA).

(41) Skupina Apple oblikuje, proizvaja in trži mobilne komunikacijske in medijske naprave, osebne računalnike in prenosne digitalne glasbene predvajalnike. Prodaja različno s tem povezano programsko opremo, storitve, zunanje naprave, omrežne rešitve ter digitalno vsebino in aplikacije tretjih oseb. Skupina Apple prodaja svoje izdelke po vsem svetu prek svojih trgovin, spletnih prodajaln in neposredne prodaje ter nepovezanih operaterjev celičnih omrežij, veletrgovcev, trgovin in pooblaščenih prodajalcev z dodano vrednostjo. Poleg tega prodaja skupina Apple različne izdelke tretjih oseb, ki so združljivi z izdelki skupine Apple, vključno z aplikativno programsko opremo ter raznimi dodatki in zunanjimi napravami, v svojih trgovinah in spletnih prodajalnah.

(42) Skupina Apple prodaja potrošnikom, podjetjem in vladam po vsem svetu. Svoje poslovanje upravlja predvsem na geografski podlagi. Območja poročanja so obe Ameriki, Evropa (7), Japonska, širša Kitajska ter preostanek azijsko-pacifiške regije.

(43) Skupina Apple je imela leta 2015 svetovne neto prihodke iz prodaje 233,7 milijarde USD in čisti dohodek 53,4 milijarde USD (8). Na dan 26. september 2015 je imela skupina Apple 186,9 milijarde USD v denarnih sredstvih in njihovih ustreznikih ter tržnih vrednostnih papirjih prek tujih podružnic (9). Ta znesek v veliki meri ustreza dobičku, ustvarjenemu v tujini, ki ni bil predmet obdavčitve (10).

(44) Globalno poslovanje skupine Apple je strukturirano okoli ključnih področij delovanja, ki se upravljajo centralno in jih iz ZDA vodijo izvršni direktorji s sedežem v Cupertinu v ZDA. Ključna področja delovanja skupine Apple so: raziskave in razvoj (v nadaljnjem besedilu: R in R), trženje, poslovne dejavnosti, prodaja ter splošne in upravne dejavnosti.

2.1.2 STRUKTURA SKUPINE APPLE NA IRSKEM

(45) Skupina Apple vključuje družbe, ustanovljene na Irskem. Med družbami v skupini Apple, ustanovljenimi na Irskem, lahko razlikujemo med družbami, ustanovljenimi na Irskem, ki so tudi davčne rezidentke na Irskem, kot so družbe ADI, Apple Operations in Apple Sales Ireland, ter družbami, ustanovljenimi na Irskem, ki niso davčne rezidentke na Irskem, kot so družbe AOI, ASI in AOE.

(46) Med družbami skupine Apple, ki so ustanovljene in davčne rezidentke na Irskem ter imajo zaposlene na Irskem, so družba ADI, s katero je družba ASI sklenila pogodbo o distribuciji izdelkov Apple zunaj meja Amerik, družba Apple Operations, ki nabavlja orodja, ki jih uporabljajo proizvajalci, in pri dobaviteljih nabavlja sestavne dele za prodajo proizvajalcem, in družba Apple Sales Ireland, ki podpira prodajni program skupine Apple na lokalni ravni na Irskem.

(47) Med družbami skupine Apple, ustanovljenimi na Irskem, ki niso davčne rezidentke na Irskem, je družba ASI, ki je hčerinska družba v popolni lasti družbe AOE, slednja pa je hčerinska družba v popolni lasti družbe AOI, ki je hčerinska družba v popolni lasti družbe Apple Inc., ustanovljene v ZDA (11). Družbi AOE in ASI poslujeta na Irskem prek podružnic. Slika 1 prikazuje to korporacijsko strukturo: Slika 1 Struktura skupine Apple na Irskem

2.1.3 DRUŽBI ASI IN AOE BREZ DAVČNEGA REZIDENTSTVA

(48) Družba, ki je ustanovljena po irskem pravu ali ki je centralno upravljana in nadzorovana na Irskem ali oboje, se običajno šteje za davčno rezidentko na Irskem, zato je zavezana davku od dohodkov pravnih oseb na dobiček, ki ga ustvari na svetovni ravni. To pomeni, da so družbe, ustanovljene na Irskem, načeloma zavezane plačilu davka na Irskem, tudi če so upravljane in nadzorovane zunaj meja Irske.

(49) Vendar sta bili v oddelku 23A irskega zakona o davčni konsolidaciji iz leta 1997 (v nadaljnjem besedilu: TCA 97), preden sta ga spremenila finančni zakon iz leta 2013 in finančni zakon iz leta 2014, predvideni dve izjemi od tega pravila, ki sta omogočali, da se družbe, ustanovljene na Irskem, štejejo za družbe nerezidentke. Na podlagi oddelka 23A TCA 97 družba ni veljala za davčno rezidentko, če (i) je veljala za davčno rezidentko v drugi državi v skladu z uporabo konvencije o izogibanju dvojnega obdavčevanja (tako imenovana izjema zaradi konvencije) ali (ii) je kotirala na priznani borzi ali jo je na koncu obvladovala oseba, ki je bila rezidentka v državi članici ali državi podpisnici davčnega sporazuma (tako imenovana izjema zaradi ustreznosti družbe), in če so se te ustrezne družbe ali njihove hčerinske družbe ukvarjale s poslovnimi dejavnostmi na Irskem (tako imenovana izjema zaradi poslovne dejavnosti) (12). Druga med temi izjemami je pomenila, da ustrezne družbe, ustanovljene na Irskem, ki so se ukvarjale s poslovnimi dejavnostmi na Irskem in katerih centralna uprava in nadzor sta imela sedež zunaj meja Irske, niso veljale za davčne rezidentke na Irskem. Ni pa veljala nobena zahteva, da bi družbe morale imeti davčno rezidentstvo v drugi davčni jurisdikciji.

(50) Družbi ASI in AOE sta ustanovljeni na Irskem. V času veljave spornih davčnih stališč sta se družbi ASI in AOE obravnavali kot „ustrezni družbi“ za namene oddelka 23A TCA 97, saj sta bili obe pod končnim nadzorom družbe, ki je rezidentka v državi podpisnici davčnega sporazuma, in sicer družbe Apple Inc., ki je davčna rezidentka ZDA (13), in ker sta se družbi ASI in AOE vsaka prek svoje podružnice na Irskem ukvarjali s poslovnimi dejavnostmi ter ju je upravljala in nadzorovala družba zunaj meja Irske, sta se obe družbi šteli kot družbi nerezidentki na Irskem v skladu z izjemo zaradi poslovnih dejavnosti iz oddelka 23A TCA 97.

(51) Družbi ASI in AOE v času, ko sta veljali sporni davčni stališči, nista bili davčni zavezanki v nobeni drugi davčni jurisdikciji razen Irske (14). Vsaka družba je dejansko poslovala prek ene same podružnice na Irskem in, kar je pomembneje, družbi nista bili davčni zavezanki v ZDA (15), državi, v kateri so ju v skladu s stališčem Irish Revenue na podlagi oddelka 23A TCA 97 upravljali in nadzirali (16). Kar zadeva sedež družb ASI in AOE, njuna sedeža fizično ne obstajata in nimata zaposlenih ter nista v nobeni jurisdikciji.

(52) Če povzamemo, sta družbi ASI in AOE ustanovljeni na Irskem, toda v času, ko sta veljali sporni davčni stališči, nista bili davčni rezidentki na Irskem. Poleg tega družbi v tistem obdobju nista bili davčni rezidentki v nobeni drugi davčni jurisdikciji, saj njune dejavnosti v drugih jurisdikcijah in zlasti dejavnosti njunih sedežev, ki fizično nista obstajala in nista imela zaposlenih, niso privedle do tega, da bi bili davčni zavezanki v ZDA ali v kateri drugi jurisdikciji na podlagi veljavnih pravil obdavčevanja. Zato bi družbi ASI in AOE v času, ko sta veljali sporni davčni stališči, lahko za namene davčnega rezidentstva še najbolje opisali kot „apatrida“.

2.1.4 NALOGE IRSKIH PODRUŽNIC DRUŽB ASI IN AOE, KOT STA JIH PREDSTAVILI IRSKA IN SKUPINA APPLE

(53) Irska in skupina Apple sta predložili opise nalog, ki sta jih izvajali irski podružnici družb ASI in AOE (17), ti opisi pa so bili uporabljeni kot podlaga za predstavitev in podprtje Applove ocene obdavčljivega dobička teh družb za namene irskega davka od dohodkov pravnih oseb. Ti opisi so predstavljeni v uvodnih izjavah 54 do 57.

(54) Kar zadeva družbo ASI, je njena irska podružnica odgovorna predvsem za izvrševanje nabave, prodaje in distribucijskih dejavnosti, ki so povezane s prodajo Applovih izdelkov povezanim strankam (18) in nepovezanim (tretjim) strankam v regijah EMEIA in APAC (19). Ključne naloge v irski podružnici družbe ASI vključujejo: nabavo Applovih končnih izdelkov pri proizvajalcih, ki so nepovezane (tretje) stranke in povezane stranke (20); distribucijske dejavnosti, povezane s prodajo izdelkov povezanim strankam v regijah EMEIA in APAC (21); dejavnosti spodbujanja prodaje in distribucije, ki so povezane s prodajo tretjim strankam v regiji EMEIA (22); dejavnosti prodajnih in distribucijskih skupin (23), spletno prodajo (24); logistične dejavnosti (25); ter izvajanje AppleCare, Applovih poprodajnih storitev za stranke, ki vključujejo odgovornost za garancije, vodenje programov popravil in servisno mrežo, vključno s podporo po telefonu.

(55) Irska podružnica družbe ASI izvršuje tudi naročila lokalnih distribucijskih subjektov v državah APAC. Številne dejavnosti, ki so povezane z distribucijo v to regijo, izvajajo povezane stranke (na primer logistično podporo) na podlagi pogodb o storitvah, sklenjenih z irsko podružnico družbe ASI. Poleg tega je irska podružnica družbe ASI odgovorna za spremljanje vsakodnevnega upravljanja distribucijskih tveganj, zlasti tveganj zmanjšanja vrednosti zalog, tveganj iz naslova garancije in tveganj iz naslova kreditnega limita. Irska podružnica družbe ASI je od 1. januarja 2012 odgovorna tudi za lokalizacijo izdelkov, kar je pred tem opravljala irska podružnica družbe AOE.

(56) Kar zadeva družbo AOE, je njena irska podružnica odgovorna za proizvodnjo in sestavljanje specializiranega nabora računalniških proizvodov v svojih prostorih na Irskem, ki vključuje namizne računalnike iMac, prenosne računalnike MacBook in drugi računalniški pribor, ki se vsi proizvajajo za regijo EMEIA (26). Irska podružnica družbe AOE dobavlja vse svoje končne izdelke povezanim strankam. Glavne dejavnosti irske podružnice družbe AOE vključujejo tekoče izvajanje postopkov, ki so potrebni za proizvodnjo izdelkov, zasnovo postopkov in namestitev novih izdelkov. Ključne naloge irske podružnice družbe AOE vključujejo: načrtovanje in časovno razporejanje proizvodnje (27); procesni inženiring (28); proizvodnjo in operacije (29); zagotavljanje in nadzor kakovosti (30) ter obnovitvene operacije (31).

(57) Irska podružnica družbe AOE poleg svojih glavnih proizvodnih dejavnosti zagotavlja tudi skupne storitve drugim družbam iz skupine Apple v regiji EMEIA v zvezi s financami (računovodstvo, storitve obračunavanja plač in obveznosti do dobaviteljev), informacijskimi sistemi in tehnologijo ter človeškimi viri. Irska podružnica družbe AOE razvija za skupino Apple značilno procesno in proizvodno strokovno znanje (32) ter uporablja to znanje, da občasno pomaga Applovim tretjim proizvajalcem in distribucijskim centrom. Irska podružnica družbe AOE je odgovorna tudi za spremljanje vsakodnevnega upravljanja proizvodnih tveganj in tveganj zmanjšanja vrednosti zalog. Do 1. januarja 2012 je bila inženirska skupina v irski podružnici družbe AOE odgovorna tudi za lokalizacijo Applovih izdelkov za lokalne trge ter izvajanje programa tehničnih preskusov v zvezi z Applovimi izdelki in programsko opremo (na primer, nove izdaje programske opreme) (33). Od januarja 2012 to funkcijo opravlja irska podružnica družbe ASI.

2.1.5 DEJAVNOSTI DRUŽBE ASI V REGIJI EMEIA

(58) Družba ASI prodaja blago v regiji EMEIA. Družba ASI ni prijavila stalne poslovne enote (34) v davčnih jurisdikcijah regije EMEIA, kjer se to blago prodaja. Prodaje se sklepajo med strankami v davčnih jurisdikcijah različnih držav članic ter družbo ASI (in ADI) prek nepovezanih (tretjih) prodajnih posrednikov in Applovih trgovin in spletnih prodajaln. Družba ASI sklepa prodajne pogodbe s pridobitvijo podpisa pooblaščenih oseb, zaposleni v irski podružnici družbe ASI pa izvršijo prodajo ter uredijo dobavo in druge zadeve s strankami (35). Prodaje, ki jih izvrši družba ASI, se sklenejo s podpisom pooblaščenega zastopnika (36). Za ponazoritev, [80–85] % celotnega dohodka družb ASI in ADI od prodaje tretjim strankam v letu 2014 je, kot je bilo določeno za Applovo notranje poročanje (37), izhajalo iz prodaje v Uniji, medtem ko je prodaja v celotni evropski regiji predstavljala [90–95] % celotnega prihodka od prodaje tretjim strankam, prodaja na Bližnjem vzhodu pa je znašala [5–10] % celotnega prihodka od prodaje tretjim strankam.

2.2 SPORNI DAVČNI STALIŠČI

2.2.1 SPORNI DAVČNI STALIŠČI, KOLIKOR SE NANAŠATA NA ASI

(59) Leta 1991 je skupina Apple predlagala metodo za določitev čistega dobička irske podružnice družbe Apple Computer Accessories Ltd. (ki je pozneje postala ASI), ki jo je Irish Revenue v davčnem stališču odobrila. V skladu s tem stališčem naj bi se čisti dobiček za razporeditev irski podružnici družbe ASI izračunal v višini 12,5 % vseh stroškov poslovanja podružnice (38) brez materiala za nadaljnjo prodajo.

(60) Leta 2007 je Irish Revenue v novem stališču odobrila spremenjeno metodo za določitev čistega dobička irske podružnice družbe ASI. V skladu s tem stališčem naj bi se čisti dobiček za razporeditev irski podružnici družbe ASI izračunal v višini [10–15] % stroškov poslovanja podružnice brez stroškov, kot so odhodki, ki izhajajo iz Applovih hčerinskih družb, in materialni stroški.

2.2.2 SPORNI DAVČNI STALIŠČI, KOLIKOR SE NANAŠATA NA DRUŽBO AOE

(61) Leta 1991 je skupina Apple predlagala metodo za določitev čistega dobička irske podružnice družbe Apple Computer Ltd. (ki je pozneje postala AOE), ki jo je Irish Revenue v davčnem stališču odobrila. V skladu s tem stališčem naj bi se čisti dobiček, ki ga je mogoče pripisati irski podružnici družbe AOE, izračunal v višini 65 % odhodkov iz poslovanja te podružnice do letnega zneska [60–70] milijonov USD in v višini 20 % njenih odhodkov iz poslovanja, ki presegajo [60–70] milijonov USD. Za uporabo te metode je veljala določba, da bi se v primeru, če bi bil celotni dobiček irske podružnice družbe AOE nižji od zneska, izračunanega s formulo, za določitev čistega dobička podružnice uporabil nižji znesek. Odhodki iz poslovanja, ki so bili uporabljeni v tej metodi, so bili vsi odhodki iz poslovanja, ki jih je imela irska podružnica družbe AOE, vključno z amortizacijo, vendar brez materiala za ponovno prodajo in deleža stroškov za neopredmetena sredstva, ki jih zaračunajo Applove povezane družbe. Lahko se uveljavlja predpisana amortizacija, ki amortizacije, obračunane v izkazih, ne bi smela preseči za več kot [1–10] milijonov USD (39).

(62) Leta 2007 je Irish Revenue v novem stališču odobrila revidirano metodo za določitev čistega dobička irske podružnice družbe AOE. V skladu z metodo, odobreno s tem stališčem, je bila davčna osnova irske podružnice enaka (i) [10–15] % stroškov poslovanja podružnice brez stroškov, ki izhajajo iz Applovih hčerinskih družb, in materialnih stroškov, (ii) donosnosti intelektualne lastnine v višini [1–5] % prometa podružnice v zvezi z akumulirano tehnologijo za proizvodni proces irske podružnice ter (iii) odbitku za predpisano amortizacijo za obrate in stavbe, „izračunano in potrjeno na običajni način“.

2.2.3 DOKUMENTI, KI JIH JE IMELA NA VOLJO IRISH REVENUE OB IZDAJI SPORNIH DAVČNIH STALIŠČ

(63) Dokumenti, ki jih je poslala Irska in naj bi predstavljali vse bistvene elemente v podporo stališču iz leta 1991, vključujejo tri dopise (z dne 12. oktobra 1990, 5. decembra 1990 in 16. januarja 1991) in dva faksa (z dne 2. januarja 1991 in 24. januarja 1991) [davčnega svetovalca skupine Apple] kot davčnega svetovalca skupine Apple (v nadaljnjem besedilu: davčni svetovalec skupine Apple); zapis pogovora dne 30. novembra 1990 in zapis sestanka dne 3. januarja 1991, ki ju je pripravila Irish Revenue; ter dopis Irish Revenue z dne 29. januarja 1991, ki potrjuje, da je iz dopisov davčnega svetovalca skupine Apple pravilno razvidna metoda za določitev dobičkov, ki se razporedijo irskima podružnicama družb ASI in AOE, kot je bilo dogovorjeno na sestanku dne 3. januarja 1991. Ta metoda je opisana v uvodnih izjavah 59 in 61.

(64) Naslednji citat je iz zapisa pogovora dne 30. novembra 1990: „[Davčni svetovalec skupine Apple] je kot podatek o ozadju omenil, da je skupina Apple zdaj največji delodajalec v območju Corka, saj ima 1 000 neposredno zaposlenih, 500 oseb pa dela zanj po pogodbi s podizvajalcem. Navedel je, da družba trenutno pregleduje svoje delovanje po vsem svetu in želi določiti profitno maržo za svoje irske dejavnosti. [Davčni svetovalec skupine Apple] je predložil računovodske izkaze, pripravljene za irsko podružnico za obračunsko obdobje, ki se je končalo 29. septembra 1989, iz katerih je bil razviden čisti dobiček 270 milijonov USD pri prometu 751 milijonov USD. Navedeno je bilo, da nobena irska družba, ki kotira na borzi, ni imela podobne stopnje čistega dobička. Po mnenju [davčnega svetovalca skupine Apple] dobiček izhaja iz treh virov: tehnologije, trženja in proizvodnje. Na irsko podružnico se nanaša samo proizvodni element. [Irish Revenue] je opozorila, da je v predlagani shemi kritična raven zaračunane pristojbine. [Davčni svetovalec skupine Apple] je izjavil, da bi bila družba pripravljena sprejeti dobiček v višini 30–40 milijonov USD ob predpostavki, da bo družba Apple Computer Ltd. ustvarila takšen dobiček. (Računalniška industrija je podvržena cikličnim nihanjem). Ob predpostavki, da skupina Apple ustvari dobiček 100 milijonov £, bo sprejemljivo, da se 30–40 milijonov USD (ali drug izpogajani znesek) lahko pripiše proizvodni dejavnosti. Če pa bi družba doživela upad gospodarske uspešnosti in bi ustvarila manjši dobiček od 30–40 milijonov USD, bi se v tem primeru ves dobiček pripisal [sic] proizvodni dejavnosti. Predlog je v bistvu ta, da se bo ves dobiček, za katerega velja zgornja meja 30–40 milijonov USD, pripisal proizvodni dejavnosti. [Irish Revenue] je prosila [davčnega svetovalca skupine Apple], naj pove, ali obstaja kakšna podlaga za znesek 30–40 milijonov USD, in ta je priznal, da za ta znesek ni nobene strokovne podlage. Vendar je bil znesek tako visok, da je upal, da bo prepoznan kot dobronameren predlog. Ker tega zneska ni bilo mogoče oceniti ločeno, se je [davčni svetovalec skupine Apple] obvezal, da bo pridobil podrobnosti o dejanskih stroških, ki jih je mogoče pripisati irski podružnici.“

(65) Naslednji citat je iz zapisa sestanka dne 3. januarja 1991: „po mnenju [davčnega svetovalca skupine Apple] je bilo jasno, da se družba ukvarja z določanjem transfernih cen. Računovodski izkazi podružnice za obračunsko obdobje, ki se je končalo 30. septembra 1989, so pokazali čisti dobiček 269 000 000 USD pri prometu 751 000 000 USD. Nobena družba na irski borzi se ni približala podobnemu rezultatu. Revenue ni bila pripravljena dokončno sklepati, ali se je družba ukvarjala z določanjem transfernih cen, temveč se je bila pripravljena pogovarjati o višini dobička za irsko podružnico na podlagi odstotnega deleža dejanskih stroškov, ki jih je mogoče pripisati irski podružnici. Predlog pred sestankom je bil, da bi dobiček, ki bi ga bilo mogoče pripisati irski podružnici, zajemal stroške in [30–40] milijonov USD in da predpisana amortizacija ne bi presegala [10–20] milijonov, tako da bi se irski davek obračunal na [20–30] milijonov USD. Na podlagi računovodskih izkazov za obračunsko obdobje, ki se je končalo 30. septembra 1990, je dobiček [30–40] milijonov USD predstavljal 46 % stroškov, ki jih je mogoče pripisati irski podružnici. Opozorjeno je bilo, da ta vrednost močno presega vrednost [10–15] %, ki jo je običajno mogoče pripisati stroškovnemu centru, čeprav je bilo brez težav priznano, da je vrednost [10–15] % nepomembna v povezavi z računalniško industrijo. Opozorjeno je bilo, da lahko v nekaterih panogah in zlasti v farmacevtski industriji dodatek doseže 100 %. Vendar pa je bilo priznano, da farmacevtska in računalniška industrija nista neposredno primerljivi. Po dodatnih razpravah je bilo doseženo soglasje, da se ob zadovoljivem rezultatu v zvezi z vprašanjem predpisane amortizacije sprejme 65-odstotni dodatek na stroške, ki jih je mogoče pripisati irski podružnici. Poleg tega je bilo dogovorjeno sprejetje 20-odstotnega dodatka na stroške, ki presegajo [60–70] milijonov USD, da ne bi preprečili širitve dejavnosti na Irskem. […] Na podlagi dodatnih razprav je bilo dogovorjeno, da se bo izračunavanje predpisane amortizacije pretvorilo v irske funte (40) in da se bo normalna stopnja obrabe (41) knjižila za vsa leta. Poleg tega je bilo dogovorjeno, da je vrednost, ki jo lahko družba uveljavlja, omejena na znesek, ki amortizacijo, obračunano v računovodskih izkazih, presega za največ [1–10] milijonov USD. Na podlagi seznama stroškov, predloženega za obdobje, ki se je končalo 30. septembra 1990, bi to zagotovilo, da bi dobiček, na katerega bi se obračunal irski davek, znašal [30–40] milijonov USD. […] Nato so razpravljali o formatu računovodskih izkazov, ki jih je treba predložiti. Predlog o predložitvi seznama stroškov ni bil sprejet. Dogovorjeno je bilo, da bo pripravljen popoln izkaz uspeha ter da se bo upoštevala licenčnina/stroški za sedež družbe za tehnološke in trženjske storitve, ki jih zagotavlja skupina. Poleg tega bodo predloženi popolni revidirani računovodski izkazi. […] V zvezi z ločenim vprašanjem se je [davčni svetovalec skupine Apple] želel dogovoriti o dodatku na stroške za novo družbo, katere dejavnosti bi bile omejene na nabavo surovin v državi. Predlagan je bil 10-odstotni dodatek in po dodatnih razpravah je bil sprejet 12,5-odstotni dodatek.“

(66) Dopis davčnega svetovalca skupine Apple z dne 16. januarja 1991 vsebuje ponazoritev formata za izpolnjevanje računovodskih izkazov za irsko podružnico družbe Apple Computer Ltd. in seznam predpisanih amortizacij za družbo Apple Computer Ltd. za obdobje od leta 1985 do leta 1990. Faks davčnega svetovalca skupine Apple z dne 24. januarja 1991 potrjuje strinjanje skupine Apple z naslednjim besedilom o predpisani amortizaciji, ki nadomešča besedilo o predpisani amortizaciji, ki ga je predhodno poslal davčni svetovalec skupine Apple v dopisu z dne 16. januarja 1991: „Uveljavljana predpisana amortizacija ne bo presegala amortizacije, obračunane v računovodskih izkazih, za več kot [1–10] milijonov USD.“

(67) Dokumenti, ki jih je poslala Irska in ki naj bi predstavljali vse bistvene elemente v podporo stališču iz leta 2007, vključujejo dopis davčnega svetovalca skupine Apple z dne 16. maja 2007 in dopis Irish Revenue z dne 23. maja 2007, ki potrjuje, da sprejema metodo za določitev dobička, ki naj se razporedi irskima podružnicama družb ASI in AOE, kot je obrazložena v dopisu davčnega svetovalca skupine Apple. Ta metoda je opisana v uvodnih izjavah 60 in 62. Nobeden od poslanih dokumentov ne pojasnjuje vrednosti „[10–15] % [lokalnih stroškov poslovanja na Irskem]/[1–5] % [letnega prometa družbe AOE, ki izhaja iz izdelkov, proizvedenih na Irskem]/[10–15] % [stroškov poslovanja družbe ASI]“, ki so bile odobrene s tem stališčem, in tudi ni nakazano, na kakšen način so bile te vrednosti izračunane. Dopis davčnega svetovalca skupine Apple vsebuje več specifikacij o tem, kako se bo dogovorjena metoda uporabljala. Predvsem navaja, da bi se izognili dvoumnosti, da so iz stroškov poslovanja družbe ASI in „lokalnih stroškov poslovanja na Irskem“ družbe AOE izvzeti vsi odhodki, ki jih zaračunajo Applove hčerinske družbe po svetu, odhodki „pred ugotovitvijo izida“, kot so materialni stroški, carinske dajatve, prevozni stroški itn., enkratni stroški prestrukturiranja ter stroški kapitala.

(68) Nobeden od dokumentov, zagotovljenih v podporo spornim davčnim stališčem, ne vsebuje ne sočasne študije o razporeditvi dobička ne poročila o določanju transfernih cen.

2.3 OPIS ZADEVNEGA NACIONALNEGA PRAVNEGA OKVIRA

(69) V skladu z oddelkom 21(1) TCA 97 se davek od dohodkov pravnih oseb na Irskem obračunava na podlagi dobička podjetij. V skladu z oddelkom 76(3) TCA 97 se za namene davka od dohodkov pravnih oseb izračuna dohodek, ocena pa poda na podlagi enakih shem in primerov, kot veljajo za namene davka na dohodek, ter v skladu z določbami, ki veljajo za te sheme in primere. Na Irskem se davek na dohodek na podlagi kodeksa o neposrednem obdavčenju obračunava glede na vrsto shem C, D, E in F ter v shemi D na podlagi vrste primerov I do V. Oddelek 12 TCA 97 določa, da „se [d]avek na dohodek na podlagi zakonov o davku na dohodek obračunava za vse premoženje, dobičke oziroma pridobitve, opisane v shemah [C–F] […], ter v skladu z določbami zakonov o davku na dohodek, ki veljajo za te sheme“ (42). V oddelku 18 TCA 97 je določeno področje uporabe davka na podlagi sheme D in v njegovem pododdelku 2(2) so našteti primeri in njihovo področje uporabe. Iz teh določb izhaja, da se davek od dohodkov pravnih oseb na Irskem obračunava na podlagi dobička (dohodka in obdavčljivega dobička) družbe ne glede na način nastanka ob upoštevanju določenih izjem (43).

(70) Za določitev davčne osnove za namene izračuna davka od dohodkov pravnih oseb se kot izhodiščna točka vzame računovodski dobiček družbe davkoplačevalke (44). Računovodski dobiček družbe se nato za davčne namene prilagodi s splošnimi pribitki in odbitki, ki jih določa zakon (45), na primer, z odbitkom za predpisano amortizacijo (46). Obračunsko obdobje je običajno 12-mesečno obdobje, za katerega družba pripravi svoje računovodske izkaze (47).

(71) Irska uporablja različno davčno stopnjo za dohodke iz poslovanja, neposlovne dohodke in kapitalski dobiček. V oddelku 21 TCA 1997 je določena splošna stopnja davka od dohodkov pravnih oseb 12,5 % (48). Ta stopnja se uporablja za dohodke iz poslovanja (49) družb, obdavčenih na podlagi primera I sheme D. Neposlovni dohodki so obdavčeni po stopnji 25 % (50). Irish Revenue je zagotovila smernice o klasifikaciji dejavnosti kot poslovne dejavnosti v svojih „Smernicah o prihodkih za klasifikacijo dejavnosti kot poslovne dejavnosti“ (51). V skladu s temi smernicami izraz „poslovne“ predpostavlja, da se zadevna družba ukvarja s poslovnimi dejavnostmi, iz katerih izhajajo njeni dohodki. Dejavnosti se razlikujejo glede na vrsto posla in zahtevajo osebe, ki imajo potrebna znanja in spretnosti ter pristojnosti za njihovo izvajanje (52). Kapitalski dobički so obdavčeni po stopnji 33 % z oprostitvijo davka na udeležbo pri dobičku pri odtujitvah nekaterih deležev v višini 5 % ali več v družbah, ki so rezidentke v Uniji ali državah podpisnicah davčne konvencije.

(72) V skladu z oddelkom 26 TCA 97 so družbe, ki so rezidentke na Irskem, zavezane plačilu davka od dohodkov pravnih oseb za dobiček, ki ga ustvarijo na svetovni ravni, in kapitalske dobičke, izključena pa je večina izplačil, prejetih od drugih družb, ki so rezidentke na Irskem (53).

(73) Oddelek 25 TCA 97 določa področje uporabe davka od dohodkov pravnih oseb, ki se obračuna v primeru družb nerezidentk. Oddelek 25 TCA 97 določa, če je ustrezno, naslednje: „(1) Družba, ki ni rezidentka v državi, ni zavezanka za davek od dohodkov pravnih oseb, razen če v državi posluje prek podružnice ali zastopstva; če pa posluje tako, se ji ob upoštevanju vseh izjem, ki jih zagotavljajo zakoni o davku od dohodkov pravnih oseb, davek od dohodkov pravnih oseb obračuna za ves njen obdavčljivi dobiček, ne glede na to, kje nastane. (2) Za namene davka od dohodkov pravnih oseb je obdavčljivi dobiček družbe, ki ni rezidentka v državi, vendar v državi posluje prek podružnice ali zastopstva, (a) vsak dohodek iz poslovanja, ki je neposredno ali posredno ustvarjen prek ali iz podružnice ali zastopstva, ter vsak dohodek iz premoženja ali pravic, ki jih uporablja ali poseduje podružnica ali zastopstvo ali so namenjeni podružnici ali zastopstvu, pri čemer pa ta odstavek ne vključuje izplačil, prejetih od družb, ki so rezidentke države […].“

(74) Iz te določbe izhaja, da družba nerezidentka ni zavezanka za davek od dohodkov pravnih oseb, razen če se ukvarja s poslovno dejavnostjo na Irskem prek podružnice ali zastopstva. Kadar se družba nerezidentka ukvarja s tako poslovno dejavnostjo, se tej družbi obračuna davek od dohodkov pravnih oseb za (54): — vsak dohodek iz poslovanja, ki je neposredno ali posredno ustvarjen prek ali iz podružnice ali zastopstva, — vsak dohodek iz premoženja ali pravic, ki jih uporablja ali poseduje podružnica ali zastopstvo ali so namenjeni podružnici ali zastopstvu, ter — obdavčljivi dobiček, ki ga je mogoče pripisati podružnici ali zastopstvu.

(75) Predhodnik oddelka 25 TCA 97 je bil oddelek 8(1) in 8(2) Zakona o davku od dohodkov pravnih oseb iz leta 1967, kjer je pisalo: „8. (1) Družba, ki ni rezidentka v državi, ni zavezanka za davek od dohodkov pravnih oseb, razen če v državi posluje prek podružnice ali zastopstva; če pa posluje tako, se ji ob upoštevanju vseh izjem, ki jih zagotavlja ta zakon, davek od dohodkov pravnih oseb obračuna za ves njen obdavčljivi dobiček, ne glede na to, kje nastane. (2) Za namene davka od dohodkov pravnih oseb je obdavčljivi dobiček družbe, ki ni rezidentka v državi, vendar v državi posluje prek podružnice ali zastopstva, (a) vsak dohodek iz poslovanja, ki je neposredno ali posredno ustvarjen prek ali iz podružnice ali zastopstva (pri čemer pa ta odstavek ne vključuje izplačil, prejetih od družb, ki so rezidentke v državi); […]“

(76) Družbe, ki niso rezidentke na Irskem in ne poslujejo prek podružnice ali zastopstva v tej državi, so zavezane le plačilu davka na dohodek od kakršnega koli dohodka, ustvarjenega na Irskem, ter davka na kapitalske dobičke za dobičke, ki izhajajo iz odtujitve nekaterih irskih sredstev (predvsem irske zemlje) (55), pri čemer se uporabljajo vse davčne ugodnosti po mednarodnih pogodbah, ki so morda na voljo.

(77) Da bi preprečili dvojno obdavčevanje družbe za isti dohodek (z davkom na dohodek in še z davkom od dohodkov pravnih oseb), oddelek 21(2) TCA 97 določa, da se davek od dohodkov ne zaračunava za dohodke družbe, če je družba rezidentka na Irskem, ali v primerih, ko družba ni rezidentka na Irskem, če je dohodek obdavčljiv z davkom od dohodkov pravnih oseb.

(78) Z oddelkom 42 finančnega zakona iz leta 2010 je bil del 35A vnesen v TCA 97. Po mnenju Irske se je s tem vnosom prvič zgodilo, da je irska davčna zakonodaja formalno priznala uporabo „neodvisnega tržnega načela“, določenega v členu 9 vzorčne konvencije o davku na dohodek in kapital OECD (v nadaljnjem besedilu: vzorčna konvencija OECD) in obrazloženega v smernicah OECD za določanje transfernih cen za mednarodna podjetja in davčne uprave (v nadaljnjem besedilu: smernice OECD za določanje transfernih cen). Del 35A se uporablja za dogovore, sklenjene med povezanimi osebami (družbami). Vendar pa na podlagi opredelitve „osebe“ v irski nacionalni davčni zakonodaji na področje uporabe dela 35A ne spada dogovor, sklenjen med sedežem in njegovo podružnico.

2.4 SMERNICE ZA DOLOČANJE TRANSFERNIH CEN IN RAZPOREJANJE DOBIČKA STALNIM POSLOVNIM ENOTAM

2.4.1 OKVIR OECD IN NEODVISNO TRŽNO NAČELO OECD

(79) OECD je pripravila več nezavezujočih smernic na področju mednarodnega obdavčevanja. Zaradi njihove nezavezujoče narave so davčne uprave držav članic OECD, med katere sodi tudi Irska (56), zgolj spodbujene k upoštevanju okvira OECD. Kljub temu pa se okvir OECD uporablja kot referenca in jasno vpliva na davčno prakso držav članic OECD (in tudi držav nečlanic). Poleg tega so smernice, ki so sestavni del tega okvira, v številnih državah članicah OECD pridobile zakonsko veljavo ali pa se uporabljajo kot podlaga za razlago nacionalne davčne zakonodaje. Komisija se v tem sklepu sklicuje na okvir OECD zato, ker je nastal kot plod razprav strokovnjakov v okviru OECD in zagotavlja pojasnila o tehnikah za reševanje skupnih izzivov na področju mednarodnega obdavčevanja.

(80) Kot je pojasnjeno v uvodni izjavi 15 sklepa o začetku postopka, lahko multinacionalna podjetja z uporabo transfernih cen med posameznimi podjetji, ki pripadajo isti skupini podjetij, razporejajo dobiček znotraj skupine podjetij. Določanje transfernih cen se nanaša na cene, ki se zaračunajo za trgovinske posle med različnimi družbami iste skupine podjetij. Vendar se določanje transfernih cen lahko izvaja tudi znotraj ene družbe, če ta družba upravlja stalno poslovno enoto v drugi jurisdikciji. To zahteva razporeditev dobička te družbe med njeno stalno poslovno enoto in druge dele družbe.

(81) Vzorčna konvencija OECD, ki je podlaga za številne dvostranske davčne konvencije, katerih podpisnice so države članice OECD in vse več držav nečlanic, vsebujejo določbe o določanju transfernih cen med povezanimi družbami v skupini in razporejanju dobička znotraj družbe.

(82) Člen 9(1) vzorčne konvencije OECD z naslovom „Povezana podjetja“ določa: „[K]adar se med dvema [povezanima] podjetjema v komercialnih ali finančnih odnosih vzpostavijo ali določijo pogoji, drugačni od tistih, ki bi se vzpostavili med neodvisnimi podjetji, se lahko kakršen koli dobiček, ki bi prirasel enemu od podjetij, če takih pogojev ne bi bilo, vendar prav zaradi takih pogojev ni prirasel, vključi v dobiček tega podjetja in ustrezno obdavči.“ Ta določba se šteje kot splošno priznana opredelitev „neodvisnega tržnega načela“ OECD za davčne namene na mednarodni ravni pri določanju transfernih cen med povezanimi družbami v skupini.

(83) V skladu s tem načelom bi morale davčne uprave sprejemati le transferne cene med podjetji v skupini, ki se plačajo, kot če bi bile dogovorjene med neodvisnimi podjetji, ki se neodvisno pogajajo pod primerljivimi tržnimi pogoji. To preprečuje, da bi multinacionalke prirejale svoje transferne cene na tak način, da bi se v jurisdikcije, kjer so dobički bolj obdavčeni, razporedilo čim manj dobička, v jurisdikcije, kjer so dobički manj obdavčeni, pa bi se razporedilo čim več dobička (57). OECD zagotavlja navodila o uporabi neodvisnega tržnega načela v svojih smernicah za določanje transfernih cen, katerih zadnja različica je bila objavljena leta 2010 (v nadaljnjem besedilu: smernice OECD za določanje transfernih cen iz leta 2010) (58).

(84) Člen 7(2) vzorčne konvencije OECD z naslovom „Poslovni dobiček“ obravnava pripisovanje dobička znotraj ene družbe. Navedeni člen določa: „[…] dobiček, ki se v vsaki državi pogodbenici pripiše stalni poslovni enoti […], je dobiček, za katerega bi se lahko pričakovalo, da bi ga imela, še posebej pri poslovanju z drugimi deli podjetja, če bi bila ločeno in neodvisno podjetje, ki opravlja enake ali podobne dejavnosti pod enakimi ali podobnimi pogoji, ob upoštevanju opravljenih nalog, uporabljenih sredstev in tveganj, ki jih prevzame podjetje prek stalne poslovne enote in drugih delov podjetja.“ Navodila o uporabi člena 7 so v poročilu OECD iz leta 2010 o pripisovanju dobička stalnim poslovnim enotam, katerega zadnja različica je bila objavljena leta 2010 (v nadaljnjem besedilu: poročilo OECD o pripisovanju dobička iz leta 2010) (59).

(85) V poročilu OECD o pripisovanju dobička z leta 2010 so opisane težave pri razporejanju dobička znotraj ene same družbe v primerjavi z razporejanjem dobička med dvema pravno ločenima družbama. Med dvema pravno ločenima družbama je s pravno zavezujočimi pogodbami ali drugimi preverljivimi pravnimi dogovori določeno, katera družba je lastnica sredstev in katera družba prevzame tveganje v odnosu med tema dvema družbama. To velja tudi v primeru, kadar sta ločeni družbi del iste skupine, če je iz pogodb in pravnih dogovorov razvidno to dejansko stanje, na katerem temeljijo. Nasprotno pa dejstvo, da stalna poslovna enota ne predstavlja pravne osebe, ki je ločena od družbe, ki ji pripada, pomeni, da med različnimi deli iste družbe ni dela družbe, za katerega bi lahko rekli, da je pravni „lastnik“ sredstev, da prevzema tveganja in razpolaga s kapitalom ali sklepa pogodbe z ločenimi družbami (60). Za obravnavo teh razlik poročilo OECD o pripisovanju dobička iz leta 2010 določa skupni pristop za razporejanje dobička stalnim poslovnim enotam družb nerezidentk. To je znano kot „odobreni pristop OECD“. Po tem pristopu se stalnim poslovnim enotam razporedi tisti dobiček, ki bi ga stalna poslovna enota ustvarila pod običajnimi tržnimi pogoji, če bi bila „samostojno in ločeno“ podjetje, ki opravlja enake ali podobne naloge pod enakimi ali podobnimi pogoji ob upoštevanju opravljenih nalog, vloženih sredstev in tveganj, ki jih prevzame družba nerezidentka prek stalne poslovne enote in prek drugih delov te družbe, kot je navedeno v členu 7(2) vzorčne konvencije OECD.

2.4.2 RAZPOREDITEV DOBIČKA PODRUŽNICI NA PODLAGI FUNKCIJE OSEBJA, PRISTOJNEGA ZA ODLOČANJE, V ODOBRENEM PRISTOPU OECD V DVEH KORAKIH

(86) V poročilu OECD o pripisovanju dobička iz leta 2010 je opisan odobreni pristop OECD k uporabi neodvisnega tržnega načela, ki ga opisujejo smernice OECD o določanju transfernih cen v okviru razporeditve dobička stalni poslovni enoti. V skladu s smernicami OECD o določanju transfernih cen je razporeditev dobička med povezanimi družbami odvisna od opravljenih funkcij, prevzetih tveganj in sredstev, ki jih je vložila vsaka družba (61). Za razporeditev dohodka med družbo in njeno stalno poslovno enoto odobreni pristop OECD dopolnjuje funkcijsko analizo iz člena 9(1) vzorčne konvencije OECD s prvim korakom, ki obravnava dejstvo, da sredstva, tveganja, kapital ter pravice in obveznosti, ki izhajajo iz transakcij med različnimi deli iste družbe, pravno pripadajo družbi kot celoti in ne posameznemu delu družbe ter da ni transakcij med družbami, ki so različne pravne osebe, vendar spadajo v isto skupino (62).

(87) Odobreni pristop OECD je torej sestavljen iz analize v dveh korakih, v skladu s katero se dohodek razporedi stalni poslovni enoti.

(88) Prvi korak tega pristopa je oblikovanje podmene, da je stalna poslovna enota samostojno in ločeno podjetje „ki se ukvarja z enakimi ali podobnimi dejavnostmi pod enakimi ali podobnimi pogoji, ob upoštevanju opravljenih funkcij, vloženih sredstev in prevzetih tveganj tega podjetja prek stalne poslovne enote in prek drugih delov podjetja“ (63). V tem okviru se uvaja pojem „funkcije osebja, pristojnega za odločanje“. Odobreni pristop OECD s tem prvim korakom stalni poslovni enoti dodeli ekonomsko lastništvo nad sredstvi, za katera funkcije odločanja, ki so bistvene za ekonomsko lastništvo sredstev, opravljajo osebe v stalni poslovni enoti, ter tudi tveganja, za katera funkcije odločanja, ki so bistvene za prevzemanje in/ali obvladovanje tveganj (po prenosu), opravljajo osebe v stalni poslovni enoti (64).

(89) V drugem koraku odobrenega pristopa OECD se smernice OECD za določanje transfernih cen uporabljajo po analogiji za posle stalne poslovne enote z drugimi deli družbe, da se zagotovi, da je izvajanje vseh njenih funkcij v povezavi s temi posli donosno na podlagi neodvisnega tržnega načela (65).

2.4.3 UGOTOVITVE V ZVEZI Z UPORABO ODOBRENEGA PRISTOPA OECD ZA NEOPREDMETENA SREDSTVA

(90) Oddelek D-2(iii)(c) poročila OECD o pripisovanju dobička iz leta 2010 se nanaša na razporeditev neopredmetenih sredstev stalnim poslovnim enotam. V zvezi z interno razvitimi neopredmetenimi sredstvi, vezanimi na prodajno funkcijo, točka 86 poročila določa, da se odvisno od modela poslovne organizacije podjetij „aktivno odločanje in upravljanje pogosto lahko prenašata po celotnem podjetju. Pojavlja se vprašanje, ali morda enako velja za razvoj neopredmetenih sredstev ali pa je bolj verjetno, da funkcije osebja, pristojnega za odločanje, ki so bistvene za določitev ekonomskega lastništva neopredmetenih sredstev, na visoki strateški ravni izvaja višje vodstvo oziroma se izvajajo s kombinacijo centraliziranih in prenesenih funkcij odločanja“. Točka 87 pojasnjuje, da „ni zanesljivih dokazov, da je postopek odločanja za razvoj neopredmetenih sredstev na splošno tako centraliziran, zlasti ker je pri določanju funkcij osebja, pristojnega za odločanje, ki so bistvene za določitev ekonomskega lastništva, poudarek na aktivnem odločanju in upravljanju in ne na tem, da se predlog zgolj odobri ali ne. To kaže, da ekonomsko lastništvo tako kot pri finančnih sredstvih pogosto lahko določijo funkcije, ki se izvajajo pod strateško ravnjo višjega vodstva. To je tista raven, na kateri naj bi se aktivno upravljalo program v smeri razvoja neopredmetenega sredstva in ki je zmožna aktivno obvladovati tveganja, ki so del takega programa.“

(91) V zvezi s pridobljenimi neopredmetenimi sredstvi, vezanimi na prodajno funkcijo, točka 94 oddelka D-2(iii)(c)(3)A(ii) pojasnjuje, da „je – tako kot pri interno razvitih neopredmetenih sredstvih – ključno vprašanje za določitev ekonomskega lastništva pridobljenih neopredmetenih sredstev, kje v podjetju se izvajajo funkcije osebja, pristojnega za aktivno odločanje v zvezi s prevzemanjem in obvladovanjem tveganj“ (66).

2.4.4 SMERNICE OECD ZA DOLOČANJE TRANSFERNIH CEN

(92) Smernice OECD za določanje transfernih cen opisujejo pet metod za določanje cen v transakcijah in razporejanje dobička skladno z neodvisnim tržnim načelom med podjetji, ki pripadajo isti skupini podjetij: (i) metodo primerljivih prostih cen (v nadaljnjem besedilu: CUP); (ii) metodo dodatka na stroške; (iii) metodo preprodajnih cen; (iv) metodo stopnje čistega dobička (v nadaljnjem besedilu: TNMM) in (v) metodo porazdelitve transakcijskega dobička. Smernice razlikujejo med tradicionalnimi transakcijskimi metodami (prve tri metode) in metodami transakcijskega dobička (zadnji dve metodi). Glede presoje, ali je določanje transfernih cen v skladu z neodvisnim tržnim načelom, dajejo prednost tradicionalnim transakcijskim metodam, kot je CUP, pred metodami transakcijskega dobička, kot je TNMM (67). Smernice nadalje pojasnjujejo, da lahko mednarodne korporacije za določanje transfernih cen uporabljajo tudi metode, ki niso opisane v teh smernicah, pod pogojem, da so te cene v skladu z neodvisnim tržnim načelom.

(93) Sporni davčni stališči odobravata razdelitev dobička družbama ASI in AOE na podlagi enostranskih metod razdelitve dobička, ki so po svoji uporabi podobne TNMM, kot je opisana v smernicah OECD za določanje transfernih cen. Metoda TNMM je ena od „posrednih metod“ za določitev približka primerljivih tržnih cen v transakciji in razporejanje dobička med podjetji v isti skupini. Metodo TNMM je mogoče primerjati z metodo CUP, ki je „neposredna metoda“ in primerja ceno, zaračunano za prenos premoženja ali storitev v povezani transakciji (tj. transakciji med podjetjema, ki sta medsebojno povezani podjetji), s ceno, zaračunano za prenos premoženja ali storitve v primerljivi transakciji med nepovezanimi osebami (tj. transakciji med podjetjema, ki sta medsebojno neodvisni podjetji), opravljeni v primerljivih okoliščinah. Pri metodi TNMM se oceni potencialni znesek dobička ob upoštevanju neodvisnega tržnega načela za dejavnost v celoti namesto za opredeljene transakcije. Namen te metode ni določitev cene prodanega blaga, temveč se z njo ocenjuje dobiček, ki bi ga po pričakovanjih dosegle neodvisne družbe s poslovno dejavnostjo, kot je prodaja blaga. V ta namen se določi ustrezna osnova („kazalnik ravni dobička“), kot so stroški, promet ali naložbe v osnovna sredstva, in uporabi kazalnik ravni dobička, ki ustreza kazalniku ravni dobička za to osnovo, ugotovljenemu za primerljive transakcije med nepovezanimi osebami.

(94) Uporaba TNMM kot enostranske metode za določanje transfernih cen – in sicer za preučitev donosnosti ene same stranke v povezani transakciji – se pogosto utemeljuje s sklicevanjem na odstavek 3.18 smernic OECD za določanje transfernih cen iz leta 2010, v skladu s katerim bi morala biti „testna stranka“, torej tista stranka v transakciji, za katero se preverja finančni kazalnik (dodatek na stroške, kosmata marža ali kazalnik čistega dobička), načeloma tista družba, ki ima manj kompleksno funkcijo (68). Zlasti v primerih, ko ima ena od strank v povezani transakciji intelektualno lastnino, za katero svoji nasprotni stranki dodeli licenco za opravljanje funkcij, kot je proizvodnja ali distribucija, se davčni svetovalci pogosto sklicujejo na zapletenost ugotavljanja donosa te intelektualne lastnine ter tako določijo nasprotno stranko kot tisto stranko, ki ima manj kompleksno funkcijo, ugotovijo donos funkcij, ki jih opravlja ta nasprotna stranka, ter razporedijo celoten njen dobiček po odbitku tega donosa, torej celotni „preostali dobiček“, stranki, ki ima intelektualno lastnino, kot licenčnino za uporabo te intelektualne lastnine.

2.5 DODATNI PODATKI, KI JIH JE PREDLOŽILA IRSKA V ODGOVOR NA SKLEP O ZAČETKU POSTOPKA IN MED FORMALNIM POSTOPKOM

(95) Komisija je v svojem sklepu o začetku postopka zahtevala, da Irska zagotovi vse podatke, ki bi lahko pomagali pri presoji spornih davčnih stališč (69). Še zlasti je zahtevala, da Irska predloži finančna poročila družb ASI in AOE za obdobje od leta 2004 do leta 2013, število zaposlenih v ekvivalentu polnega delovnega časa (v nadaljnjem besedilu: EPDČ) družb ASI in AOE v istem obdobju (ob koncu vsakega obdobja poročanja), EPDČ irskih podružnic družb ASI in AOE ter podatke o sporazumih o delitvi stroškov, katerih podpisnici sta družbi ASI in AOE. Komisija je prav tako zahtevala, da Irska v izkazih uspeha ločeno navede znesek pasivnega dohodka, ki ga je ustvarila družba ASI, ter navede, ali ta pasivni dohodek izhaja iz Irske.

2.5.1 FINANČNI PODATKI DRUŽB ASI IN AOE

(96) Dohodki obeh družb se v njihovih izkazih prikazujejo kot dohodki, ki izhajajo iz prodaje izdelkov, kot je razvidno iz izvlečkov na sliki 2 in sliki 3. Ti izkazi kažejo, da promet predstavlja neto prihodke od prodaje strankam. Tako v izkazih družbe ASI kot tudi družbe AOE je navedeno (na primer za leti 2006 in 2007), da „neto prodaja obsega predvsem prihodke od prodaje izdelkov (strojna oprema, programska oprema in zunanje naprave) ter pogodb o podaljšani garanciji in podpori“. Družba ASI ne poroča o nobenih drugih bistvenih vrstah dohodkov razen o prometu in razmeroma nizkih zneskih obresti. Še zlasti kaže, da družba ASI ne poroča o dohodku iz licenčnin. Družba AOE poleg prometa in razmeroma nizkih zneskov obresti več obračunskih obdobij poroča o visokih zneskih dividend, ki jih je družba ASI izplačevala družbi AOE. Slika 2 Izvleček iz računovodskih izkazov družbe ASI za leto 2007 Slika 3 Izvleček iz računovodskih izkazov družbe AOE za leto 2006

(97) Izbrane finančne informacije, ki jih je zagotovila Irska, so predstavljene v preglednici 1 za družbo ASI in v preglednici 2 za družbo AOE. Preglednica 1 Finančne informacije za družbo ASI (v mio. USD) Leto Promet družbe ASI Dobiček pred obdavčitvijo Od tega finančni dohodki, zmanjšani za plačane obresti Davek, izkazan v obveznih računovodskih izkazih 2003 1 682 165 14 2,1 2004 2 223 268 12 2,1 2005 4 068 725 27 3,9 2006 5 626 1 180 54 6,5 2007 6 951 1 844 122 8,9 2008 10 378 3 127 145 14,9 2009 15 404 5 662 92 3,7 2010 28 680 12 140 127 7 2011 47 281 22 134 64 9,9 2012 [63 000 – 63 500 ] [35 000 – 35 500 ] [300 – 400] [1–10] 2013 [62 500 – 63 000 ] [26 500 – 27 000 ] [1 000 – 1 500 ] [1–10] 2014 [67 500 – 68 000 ] [24 500 – 25 000 ] [900 – 1 000 ] [1–10]

Preglednica 2 Finančne informacije za družbo AOE (v mio. USD) Leto Promet družbe AOE Dobiček pred obdavčitvijo Od tega finančni dohodki, zmanjšani za plačane obresti Davek, izkazan v obveznih računovodskih izkazih 2003 350 11 27,7 7,5 2004 417 25 14,1 2,5 2005 446 69 20,2 2,9 2006 359 1 277 (*2) 61,2 2,7 2007 465 109 63,6 2,0 2008 412 (70) 53 61,9 2,1 2009 358 105 45,7 1,8 2010 372 6 620 (*2) 6,2 2,2 2011 519 6 299 (*2) (2,4) 3,0 2012 [400–500] [14 500 –15 000 ] (*2) [1–10] [1–10] 2013 [400–500] [5 000 –5 500 ] (*2) ([1–10]) [1–10] 2014 [500–600] [2 000 –2 500 ] (*2) [10-20] [1–10]

(98) Finančne informacije v preglednicah 1 in 2 temeljijo na obveznih računovodskih izkazih družb ASI in AOE, vloženih na Irskem. Družbi ASI in AOE vlagata popolne računovodske izkaze na Irskem, ker sta ustanovljeni na Irskem. Komisija je zahtevala, da Irska (71) pojasni, ali obstajajo ločeni računovodski izkazi za sedeža družb ASI in AOE ter za njihove irske podružnice, in da te ločene računovodske izkaze, če obstajajo, predloži. Irska je navedla, da finančni poročili za družbi ASI in AOE izpolnjujeta zahtevo po obveznem računovodskem poročanju na podlagi irske zakonodaje in da irska zakonodaja ne zahteva, da družbi ASI in AOE pripravita ločene računovodske izkaze za svoji irski podružnici.

(99) Davek, ki ga je družba ASI izkazala v obveznih računovodskih izkazih, v glavnem predstavlja davek na dobiček njenih irskih podružnic, ki ga mora plačati Irski in ki je določen v skladu z metodami razporejanja dobička, ki so odobrene s spornimi davčnimi stališči (72), saj družba ASI ni menila, da je davčna zavezanka v kateri drugi davčni jurisdikciji. Toda na podlagi ocen davčnih uprav […] in Italije je družba ASI veljala za davčno zavezanko v teh dveh jurisdikcijah. Za leti 2013 in 2014 je družba ASI postala zavezanka za odtegljaj davka pri viru v […], ker je […] davčna uprava označila provizijo, ki jo je plačala […] družba Apple družbi ASI za licenčnino, in za to plačilo je veljal odtegljaj davka pri viru (73). Za leta od 2009 do 2012 je družba ASI postala zavezana plačilu davka od dohodkov pravnih oseb v Italiji na podlagi ocene italijanske davčne uprave, ki je ugotovila, da je bila družba ASI v tistem obdobju davčna zavezanka v Italiji (74). Kar zadeva davek, ki ga je družba AOE izkazala v svojih obveznih računovodskih izkazih, je imela ta družba podružnico v Singapurju in je bila zavezana plačilu davka od dohodkov pravnih oseb v Singapurju v letih 2009, 2010 in 2011 (75).

(100) Irska je predložila tudi sestavino v dohodkih od obresti, prikazanih v obveznih računovodskih izkazih družb ASI in AOE, ki se nanaša na premoženje irskih podružnic obeh družb (76). Irska je predložila razčlenitev dohodkov od obresti družbe ASI v „plačane obresti v finančnem poročilu družbe ASI“ in „obresti iz naslova premoženja“. Na primer, plačane obresti v letu 2012 so v finančnem poročilu družbe ASI znašale [500–600] milijonov USD, dohodki od obresti iz naslova premoženja podružnice pa [1–10] milijonov USD. Irska je v svojem dopisu z dne 15. aprila 2015 navedla, da se obresti, ki jih je mogoče pripisati irski podružnici družbe ASI in irski podružnici družbe AOE, stekajo na ločena bančna računa ali v ločena sklada. Dnevne transakcije na teh bančnih računih so pod nadzorom finančnega in zakladniškega osebja s sedežem v Corku na Irskem (77).

(101) V spornih davčnih stališčih je obdavčljivi dobiček irske podružnice družbe ASI določen glede na stroške poslovanja. Ločeno obračunavanje odhodkov iz poslovanja za podružnico pa ni na voljo, saj skupina Apple Irski nikoli ni predložila ločenih računov. Odhodki iz poslovanja za družbo ASI kot celoto za leti 2011 in 2012, kot so prikazani v obveznih računovodskih izkazih družbe ASI, so za ponazoritev podrobno predstavljeni na sliki 4. Slika 4 Odhodki iz poslovanja družbe ASI v letnem poročilu za leto 2012 Odhodki iz poslovanja 2012 2011 000 USD 000 USD Stroški trženja, prodaje in distribucije [400 000 –500 000 ] 604 888 Upravni odhodki [100 000 –200 000 ] 139 870 Raziskave in razvoj [1 500 000 –2 000 000 ] 1 538 036

(102) V spornih davčnih stališčih je obdavčljivi dobiček irske podružnice družbe AOE določen glede na odhodke iz poslovanja. Izkaz uspeha družbe AOE kot celote za leti 2011 in 2012 je za ponazoritev predstavljen na sliki 5. Slika 5 Izkaz uspeha družbe AOE v letnem poročilu za leto 2012 Izkaz uspeha za leto, ki se je zaključilo 29. septembra 2012 2012 2011 Opomba 000 USD 000 USD Promet – redno poslovanje 1 [400 000 –500 000 ] 518 505 Stroški prodaje [(300 000 –400 000 )] (426 594 ) Bruto dobiček [90 000 –100 000 ] 91 911 Odhodki iz poslovanja 2 [(10 000 –20 000 )] (42 654 ) Dobiček iz poslovanja – redno poslovanje [70 000 –80 000 ] 49 257 Dohodki od podjetij v skupini [14 500 000 –15 000 000 ] 6 252 591 Drugi dohodki od obresti in podobni dohodki 3 [1 000 –10 000 ] 122 Odhodki za obresti in podobni odhodki 4 [(30–40)] (2 505 ) Odpisi finančnih naložb 11 [(50-60)] — Dobiček iz rednega poslovanja pred davki 5–8 [14 500 000 –15 000 000 ] 6 299 465 Davek na dobiček iz rednega poslovanja 9 [(1 000 –10 000 )] (2 966 ) Dobiček poslovnega leta [14 500 000 –15 000 000 ] 6 296 499

(103) Kar zadeva obveznost družb do plačila davka iz dohodkov pravnih oseb na Irskem, se finančna poročila družb ASI in AOE nanašajo na „nižjo od standardne davčne stopnje na Irskem“ za obdobja do leta 2007. Izvleček iz revidiranih računovodskih izkazov družbe ASI, kot so povzeti v njenem letnem poročilu za leto 2007, je povzet na sliki 6. Slika 6 Izvleček letnega poročila družbe ASI za obdobje 2007 Davek na dobiček iz rednega poslovanja Odmerjeno davčno breme je nižje od standardne davčne stopnje na Irskem. Razlike so pojasnjene tako: 2007 2006 000 USD 000 USD Dobiček iz rednega poslovanja pred davki 1 843 933 1 179 637 Odmerjena obdavčitev z 12,5 % (2006:12,5 %) 230 492 147 455 Učinki: obdavčitve dohodkov od obresti po višji stopnji (25 %) 2 485 1 610 prilagoditve davčne obremenitve za prejšnja obdobja — (131) dohodkov, obdavčenih po nižjih stopnjah (224 049 ) (142 450 ) Skupna odmerjena davčna obremenitev 8 928 6 484

(104) V obdobjih po letu 2007 je v finančnem poročilu prikazana davčna obremenitev družb, izračunana z uporabo davčne stopnje [1-5] %. Ta davčna stopnja je opisana v teh poročilih kot „[p]ovprečna davčna stopnja za vse jurisdikcije, v katerih deluje [AOE]“. Izvleček iz revidiranih računovodskih izkazov družbe ASI, kot so povzeti v njenem letnem poročilu za leto 2012, so povzeti na sliki 7. Slika 7 Izvleček letnega poročila družbe ASI za obdobje 2012 Davek na dobiček iz rednega poslovanja Družba ni davčna rezidentka v nobeni jurisdikciji. Dejavnosti izvaja v različnih državah. Povprečna davčna stopnja za vse jurisdikcije, v katerih deluje, je približno [1–5] %. 2012 2011 000 USD 000 USD Dobiček iz rednega poslovanja pred davki [35 000 000 –35 500 000 ] [22 000 000 –22 500 000 ] Obdavčitev z [1–5] % [1 000 000 –1 500 000 ] [800 000 –900 000 ] Učinki: obdavčitve dohodkov od obresti po višji stopnji (25 %) [600–700] 620 dohodkov, obdavčenih po (nižjih)/višjih stopnjah [1 000 000 –1 500 000 ] (876 117 ) Skupna odmerjena davčna obremenitev [1 000 –10 000 ] 9 862

(105) Davki, ki jih mora družba ASI dejansko plačati na Irskem, so glede na njene davčne napovedi za obdobje od 25. septembra 2011 do 24. septembra 2012 znašali [1–10] milijonov EUR za dohodke iz poslovanja (zadevni dohodki iz poslovanja so znašali [30–40] milijonov EUR), k čemur je bil dodan davek na dohodke od obresti v višini [0,6–0,7] milijona EUR, zato davčna obveznost znaša [1–10] milijonov EUR (78). Davek, ki ga mora družba AOE dejansko plačati Irski za isto obdobje, je znašal [1–10] milijonov EUR za dohodke iz poslovanja (kar ustreza dohodkom iz poslovanja v višini [10–20] milijonov EUR), k čemur je bila dodala oprostitev davka na dohodke iz poslovanja pri viru, zato davčna obveznost znaša [1–10] milijonov EUR.

(106) Irska je navedla, da se sredstva, za katera se ugotovi, da presegajo potrebe družb ASI in AOE po obratnih sredstvih, prenesejo na bančne račune ASI in AOE ter investicijske sklade zunaj Irske, ki jih vodijo, z njimi upravljajo in nadzorujejo v ZDA.

(107) V zvezi z bančnimi računi družbe ASI, ki se uporabljajo za zbiranje prihodkov od prodaje strankam v regiji EMEIA, je Irska navedla, da se denarni tok razlikuje glede na to, ali je stranka partner v okviru prodajne poti, uporabnik Applove spletne prodajalne ali se prodaja izvrši v Applovi trgovini. Če je stranka partner v okviru prodajne poti (79), skupina Apple prejme denarna sredstva prek elektronske banke ali direktne obremenitve na bančni račun družbe ASI v lokalni jurisdikciji stranke ali na skupni bančni račun družbe ASI v ZDA ali Evropi, na katerega se stekajo denarna sredstva od prodaje v več državah. Toda glede na pregled, ki ga je predložila Irska v zvezi z lokacijo bančnih računov družbe ASI, od marca 2009 noben bančni račun, na katerega se stekajo prihodki od prodaje v regiji EMEIA, ni bil odprt v ZDA in od marca 2012 se na bančne račune, ki so odprti v ZDA, stekajo samo prihodki z Islandije, iz Rusije in Turčije ter delov Bližnjega vzhoda in Afrike. Vsi drugi prihodki od prodaje se stekajo na bančne račune, ki so odprti v Evropi. Irska je tudi navedla, da Applova skupina za zakladništvo za regijo EMEIA, ki sestoji iz treh oseb s sedežem na Irskem, redno zbira denarna sredstva z lokalnih računov v regiji EMEIA na „združenih računih“, odprtih v imenu družbe ASI. Irska navaja, da so ti računi odprti v Združenem kraljestvu, ZDA in Švici.

(108) Kar zadeva investicijske sklade, je glede na podatke, ki jih je zagotovila skupina Apple, družba, ki zagotavlja storitve upravljanja denarnih sredstev in naložbene storitve za družbi ASI in AOE na podlagi sporazumov o storitvah upravljanja premoženja, sklenjenih z ASI in AOE, družba Braeburn Capital Inc. (v nadaljnjem besedilu: Braeburn), družba s sedežem v ZDA. Te storitve vključujejo upravljanje premoženja in denarnih sredstev […]. Med sestankom upravnih odborov družb ASI in AOE dne 24. julija 2006 je bil sprejet sklep, da Braeburn še naprej pomaga družbama ASI in AOE pri upravljanju njunih denarnih rezerv (80). Irska meni, da je vir vseh dohodkov, ki izhajajo iz teh naložb, zunaj Irske in v skladu s tem obresti na te naložbe niso zavezane davku na Irskem.

2.5.2 PODATKI O ZAPOSLENIH DRUŽB ASI IN AOE

(109) Irska je v svojem odgovoru na sklep o začetku postopka navedla, da so bili vsi zaposleni skupine Apple na Irskem do 31. decembra 2011 uradno zaposleni pri družbi AOE, pri čemer je irska podružnica družbe AOE na Irskem uporabljala enotno obračunavanje plač. Irska meni, da takšne ureditve na Irskem niso neobičajne za skupine družb. Vzpostavljen je bil mehanizem zaračunavanja, s katerim so se odhodki za zaposlene družbe AOE, ki so se ukvarjali z dejavnostmi irske podružnice družbe ASI, mesečno pripisovali tej podružnici. Od 1. januarja 2012 so bile zaposlitvene ureditve reorganizirane, tako da so bili zaposleni neposredno zaposleni pri tistem subjektu, za irsko podružnico katerega so opravljali dejavnosti.

(110) Irska je Komisiji predložila podatke o EPDČ (81), ki jih je zagotovila skupina Apple. Za obdobje pred 1. januarjem 2012 so se EPDČ irske podružnice družbe AOE razdelili med irske podružnice družb ASI in AOE v skladu s tem, kje so stroški nastali. Preglednica 3 EPDČ za irski podružnici družb ASI in AOE Obdobje Irska podružnica družbe ASI Irska podružnica družbe AOE 25. september 2004 709 783 24. september 2005 839 739 30. september 2006 912 836 29. september 2007 937 544 27. september 2008 1 046 604 26. september 2009 994 707 25. september 2010 1 387 1 091 24. september 2011 1 660 872 29. september 2012 [200-300] [400-500] 28. september 2013 [300-400] [700-800]

(111) Skupina Apple je Irsko obvestila o zaposlenih v irski podružnici in tudi o tem, da je imela družba AOE EPDČ tudi v Singapurju, kjer je imela podružnico, ki je najprej opravljala proizvodne dejavnosti, pozneje pa storitve za skupino, povezane z distribucijskimi dejavnostmi (82). Te dejavnosti podružnice so se končale leta 2009 in sredstva te podružnice so bila prodana Applovi hčerinski družbi v Singapurju. Odtlej je singapurska podružnica mirujoča podružnica družbe AOE. Povprečno število zaposlenih, ki so bili zaposleni v singapurski podružnici družbe AOE, je bilo 185 leta 2004, 189 leta 2005, 257 leta 2006, 300 leta 2007 in 352 leta 2008.

(112) Irska je navedla, da jo je skupina Apple obvestila, da ne družba ASI ne družba AOE ne zaposlujeta nikogar z EPDČ razen tistih, ki so zaposleni v njunih irskih podružnicah in v singapurski podružnici družbe AOE. Skupina Apple je navedla, da sta družbi ASI in AOE funkcionalno upravljani in nadzirani iz ZDA in da so se vse pomembne poslovne odločitve (tudi tiste v povezavi z zadevami, kot so intelektualna lastnina, razvoj izdelkov, kateri izdelki in komponente se bodo proizvajali, ter prodajna in trženjska strategija) sprejemale v ZDA in ne v irskih podružnicah družb ASI in AOE.

2.5.3 DEJAVNOST UPRAVNIH ODBOROV DRUŽB ASI IN AOE

(113) Obe, Irska (83) in skupina Apple (84) trdita, da se ključne poslovne dejavnosti, ki jih izvajata družbi ASI in AOE ali ki se izvajajo zanju, izvajajo zunaj Irske, na primer prek zaposlenih družbe Apple Inc. ali upravnih odborov družb ASI in AOE, ki so se po navedbah družbe Apple med drugim odločili sprejeti številne spremembe SODS (85) z družbo Apple Inc. Skupina Apple je nadalje navedla, da „upravljanje in nadziranje družb ASI in AOE iz ZDA ni razvidno le na sestankih upravnega odbora, ampak na najrazličnejše načine“ (86), ni pa podala nadaljnjih pojasnil.

(114) V upravnem odboru družbe ASI so trije direktorji in en tajnik. Med temi štirimi osebami so trije člani odbora v ZDA in so zaposleni družbe Apple Inc. Četrti član odbora je na Irskem in ga zaposluje družba ADI. V upravnem odboru družbe AOE sta dva direktorja in en tajnik, pri čemer sta tajnik in en direktor tudi člana upravnega odbora družbe ASI. Med temi tremi osebami sta dva člana odbora v ZDA in zaposlena pri družbi Apple Inc. Tretji član odbora je na Irskem in ga zaposluje družba ADI. Glede na finančna poročila družbe ASI družba ASI (87) v obdobju od leta 2004 do leta 2014, za katero so predloženi računovodski izkazi, nobenemu od svojih direktorjev nikoli ni izplačala osebnega dohodka. Nasprotno pa sta direktorja AOE v tem obdobju prejemala osebni dohodek. Na primer, družba je plačala za plače svojih direktorjev leta 2012 […] USD in leta 2011 […] USD.

(115) Komisija je zahtevala vse zapisnike sestankov upravnih odborov družb ASI in AOE, ki jih je skupina Apple tudi predložila. Prvi sestanek upravnega odbora družbe ASI je bil dne 5. aprila 1990 v Dublinu na Irskem. Prvi sestanek upravnega odbora družbe AOE je bil dne 15. septembra 1980 v Dublinu na Irskem. Za ponazoritev je v preglednici 4 povzeta dejavnost upravnega odbora družbe ASI med januarjem 2009 in septembrom 2011 (16 sestankov odbora, 3 letne skupščine in 9 pisnih sklepov), v preglednici 5 pa dejavnost upravnega odbora družbe AOE med decembrom 2008 in septembrom 2011 (13 sestankov odbora, 4 letne skupščine in 12 pisnih sklepov). Preglednica 4 Sprejemanje sklepov direktorjev in zapisniki sestankov upravnega odbora družbe ASI Datumi Vrsta dokumenta Povzetek zapisnika družbe ASI 30.1.2009 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Jae Allen, Tim Cook) Sprejetje sklepa o pooblastitvi nekaterih navedenih oseb za odprtje, vodenje, zaprtje ali siceršnje upravljanje bančnih, investicijskih, posredniških in drugih računov družbe ASI. 11.2.2009 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Jae Allen, Tim Cook) Sprejetje sklepa o pooblastitvi nekaterih navedenih oseb za odprtje, vodenje, zaprtje ali siceršnje upravljanje bančnih, investicijskih, posredniških in drugih računov družbe ASI. 18.3.2009 Pisni sklep direktorjev (Jae Allen in Cathy Kearney) Podelitev pooblastila. 20.7.2009 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Jae Allen in Tim Cook) Sprejetje sklepa o odobritvi osnutka poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2008 ter nadomestila za revizorja, sprejetje sklepa o sklicu letne skupščine dne 3. avgusta 2009 in sprejetje sklepa o imenovanju [davčnega svetovalca skupine Apple] za revizorja, ki nadomešča […]. 3.8.2009 Zapisnik letne skupščine (Peter Oppenheimer kot predsedujoči ter zastopnik družb AOI in AOE ter Gene Levoff kot zastopnik družbe Baldwin Holdings Unlimited) Sprejetje sklepa o sprejetju poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2008, sprejetje sklepa o imenovanju [davčnega svetovalca skupine Apple] za revizorja, sprejetje sklepa o pooblastitvi direktorjev za določitev višine nadomestila za revizorje ter sprejetje sklepa o tem, da se naslednja letna skupščina lahko skliče zunaj Irske. 23.10.2009 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči in Jae Allen) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOE v višini 3 482 850 781,21 USD dne 27. oktobra 2009 in sprejetje sklepa o izplačilu dodatne vmesne dividende družbi AOE v višini natečenih obresti od glavnice na dan 27. oktobra 2009. 10.12.2009 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney in Jae Allen) Podelitev pooblastila […], družbi, registrirani v Ukrajini s 100-odstotno tujo naložbo, ki deluje v imenu družbe ASI kot Applov distributer z dodano vrednostjo. 10.12.2009 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer in Cathy Kearney, Jae Allen) Pisni sklep in prošnja direktorjev, da Tim Cook odstopi kot direktor ASI, ter sprejetje sklepa, da bo Tim Cook zaradi tega odstopi s funkcije direktorja ASI. 31.1.2010 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Jae Allen) Sprejetje sklepa o imenovanju Elisabeth S. Rafael za direktorico družbe ASI. 3.3.2010 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Jae Allen, Elisabeth Rafael) Sprejetje sklepa o ponovnem imenovanju Tima Cooka za direktorja družbe ASI. 31.3.2010 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Tim Cook, Jae Allen, Elisabeth Rafael) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOE v višini 800 000 000 USD dne 8. aprila 2010. 12.5.2010 Zapisnik upravnega odbora (Jae Allen kot predsedujoči, Elisabeth Rafael) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOE v višini 1 000 000 000 USD dne 20. maja 2010. 16.6.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Elisabeth Rafael) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOE v višini 600 000 000 USD dne 17. junija 2010. 22.6.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Elisabeth Rafael) Odobritev podelitve pooblastila Garyju Wipflerju, Cathy Kearney in Michaelu O'Sullivanu za delovanje v imenu ASI. Pooblastilo zajema naslednje vidike: (i) korespondenco družbe, (ii) odnose z vlado in drugimi javnimi službami, (iii) revizije, (iv) zavarovanje, (v) nakup, najemni nakup in finančni sporazum, ki se nanašajo na sredstva in storitve, (vi) najemne, dobavne in depozitne pogodbe ter pogodbe o uporabi finančnega premoženja, (vii) prenos premičnega premoženja, (viii) prevzem dobav blaga in izdaja ustreznih potrdil, (ix) svet delavcev in (x) trgovinske pogodbe. 23.7.2010 Zapisnik letne skupščine (Peter Oppenheimer kot predsedujoči ter zastopnik družb AOI in AOE ter Gene Levoff kot zastopnik družbe Baldwin Holdings Unlimited) Sprejetje sklepa o sprejetju poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2009, sprejetje sklepa o ponovnem imenovanju [davčnega svetovalca skupine Apple] za revizorja, sprejetje sklepa o pooblastitvi direktorjev za določitev višine nadomestila za revizorje, ugotovitev, da so bile vmesne dividende v skupni vrednosti 5 884 972 906,56 USD izkazane in izplačane AOE od konca obračunskega leta 2009, ter sprejetje sklepa o tem, da se naslednja letna skupščina lahko skliče zunaj Irske. 23.7.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer, Elisabeth Rafael kot predsedujoča) Sprejetje sklepa o sklicu letne skupščine dne 23. julija 2010. 20.9.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Jae Allen) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOE v višini 690 000 000 USD dne 21. septembra 2010. 17.11.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Elisabeth Rafael) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOE v višini 1 750 000 000 USD dne 18. novembra 2010. 21.12.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer, Elisabeth Rafael kot predsedujoča) Odobritev podelitve začasnega pooblastila Gerardu Laneu za izvajanje dnevnih transakcij družbe ASI zaradi rednih letnih dopustov direktorjev ASI. 4.3.2011 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Elisabeth Rafael) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOE v višini 1 000 000 000 USD dne 7. marca 2011, ugotovitev o odstopu Jae Allen kot direktorice in imenovanje Marka Stevensa za direktorja z začetkom veljavnosti dne 15. marca 2011 in odobritev novega sklepa o poslovanju z bankami. 21.3.2011 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Elisabeth Rafael) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOE v višini 1 000 000 000 USD dne 24. marca 2011. 21.4.2011 Zapisnik upravnega odbora (Mark Stevens, Elisabeth Rafael kot predsedujoča) Sprejetje sklepa o pooblastitvi nekaterih navedenih oseb za odprtje, vodenje, zaprtje ali siceršnje upravljanje bančnih, investicijskih, posredniških in drugih računov družbe ASI. 11.5.2011 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Elisabeth Rafael) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOE v višini 1 000 000 000 USD dne 12. maja 2011. 29.6.2011 Zapisnik letne skupščine (Audrey Fernandez-Elliott kot predsedujoča ter zastopnica družb AOI in AOE ter Gene Levoff kot zastopnik družbe Baldwin Holdings Unlimited) Sprejetje sklepa o sprejetju poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2010, sprejetje sklepa o ponovnem imenovanju Elisabeth Rafael, Tima Cooka in Marka Stevensa za direktorje družbe ASI, sprejetje sklepa o ponovnem imenovanju [davčnega svetovalca skupine Apple] za revizorja, sprejetje sklepa o pooblastitvi direktorjev za določitev višine nadomestila za revizorje, ugotovitev in odobritev, da so bile vmesne dividende v skupni vrednosti 11 324 972 906,56 USD izkazane in izplačane AOI od konca obračunskega leta 2009, ter sprejetje sklepa o tem, da se naslednja letna skupščina lahko skliče zunaj Irske. 29.6.2011 Zapisnik upravnega odbora (Mark Stevens, Elisabeth Rafael kot predsedujoča) Odobritev osnutka poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2010 ter nadomestila za revizorja, ugotovitev, da so se vmesne dividende v skupni višini 11 324 972 906,56 USD izkazale in izplačale družbi AOE od konca obračunskega leta 2009, sprejetje sklepa o sklicu letne skupščine dne 29. junija 2011, ugotovitev o odstopu Petra Oppenheimerja kot direktorja in tajnika družbe ASI ter imenovanje Genea Levoffa na njegovo mesto za direktorja in tajnika ASI. 27.7.2011 Zapisnik upravnega odbora (Gene Levoff kot predsedujoči, Elisabeth Rafael) Podelitev pooblastila. 7.9.2011 Zapisnik upravnega odbora (Gene Levoff kot predsedujoči, Elisabeth Rafael) Ugotovitev, da bi bilo bolj praktično in v najboljšem poslovnem interesu predlagati, da družbeniki ASI plačujejo dividende v obliki naložb s fiksnim donosom. Sprejetje sklepa o priporočilu družbenikom, da se vmesna dividenda družbi AOE izplača v obliki naložbe s fiksnim donosom v skupni predvideni vrednosti 1 502 298 132 USD dne 8. septembra 2011. 7.9.2011 Zapisnik upravnega odbora (Gene Levoff kot predsedujoči, Elisabeth Rafael) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOE v obliki naložbe s fiksnim donosom v skupni predvideni vrednosti 1 502 298 132 USD dne 8. septembra 2011.

Preglednica 5 Sprejemanje sklepov direktorjev in zapisniki sestankov upravnega odbora družbe AOE Datum Vrsta dokumenta Povzetek zapisnika družbe AOE 17.12.2008 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer, Gary Wipfler kot predsedujoči) Sprejetje sklepa o izvajanju sporazuma o dodelitvi sredstev za zaposlovanje. 14.1.2009 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer, Gary Wipfler kot predsedujoči) Sprejetje sklepa o pooblastitvi nekaterih navedenih oseb za odprtje, vodenje, zaprtje ali siceršnje upravljanje bančnih, investicijskih, posredniških in drugih računov družbe AOE. 25.2.2009 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Gary Wipfler, Tim Cook) Sprejetje sklepa o izvajanju skrbniške pogodbe in pravil za pokojninsko shemo družbe AOE. 20.7.2009 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Gary Wipfler, Tim Cook) Sprejetje sklepa o odobritvi osnutka poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2008 ter nadomestila za revizorja, sprejetje sklepa o imenovanju Petra Oppenheimerja in Cathy Kearney za zastopnika družbe AOE za namen udeležbe na letni skupščini družbe ASI leta 2009, sprejetje sklepa o sklicu letne skupščine dne 3. avgusta 2009 ter sprejetje sklepa o imenovanju [davčnega svetovalca skupine Apple] za revizorja namesto […]. 22.7.2009 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Gary Wipfler) Sprejetje sklepa o izvajanju sporazuma o prenosu podjetij za prenos podjetja singapurske podružnice družbe AOE na družbo Apple South Asia Pte.Ltd. 3.8.2009 Zapisnik letne skupščine (Peter Oppenheimer kot predsedujoči in zastopnik družbe AOI ter Gene Levoff kot zastopnik družbe Baldwin Holdings Unlimited) Sprejetje sklepa o sprejetju poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2008, sprejetje sklepa o imenovanju [davčnega svetovalca skupine Apple] za revizorja, sprejetje sklepa o pooblastitvi direktorjev za določitev višine nadomestila za revizorje ter sprejetje sklepa o tem, da se naslednja letna skupščina lahko skliče zunaj Irske. 23.10.2009 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Gary Wipfler) Ugotovitev o bližajočemu se prejemu dividende v višini 3 482 850 781,21 USD od družbe ASI dne 27. oktobra 2009, sprejetje sklepa o izplačilu dividende družbi AOI v višini 4 607 274 666,29 USD, sprejetje sklepa o izplačilu dodatne vmesne dividende družbi AOI v višini natečenih obresti na dan 27. oktobra 2009. 21.12.2009 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Gary Wipfler) Sprejetje sklepa o izvajanju dopolnilnega sporazuma o prenosu podjetij za prenos podjetja singapurske podružnice družbe AOE na družbo Apple South Asia Pte.Ltd. in dodelitev pooblastila. 21.12.2009 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Gary Wipfler) Pisni sklep in prošnja direktorjev, da Tim Cook odstopi kot direktor AOE, ter sprejetje sklepa, da bo Tim Cook zaradi tega odstopil s funkcije direktorja AOE. 31.3.2010 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Gary Wipfler) Sprejetje sklepa o prejemu vmesne dividende od družbe ASI v višini 800 000 000 USD dne 8. aprila 2010 in izplačilu enakega zneska družbi AOI. 23.4.2010 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Gary Wipfler) Sprejetje sklepa o prošnji za zamenjavo potrdila o lastništvu določenega registriranega premoženja v Singapurju. 14.5.2010 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Gary Wipfler) Sprejetje sklepa o prejemu vmesne dividende od družbe ASI v višini 1 000 000 000 USD dne 20. maja 2010 in izplačilu enakega zneska družbi AOI. 14.6.2010 Zapisnik letne skupščine (Peter Oppenheimer kot predsedujoči in zastopnik družbe AOI ter Gene Levoff kot zastopnik družbe Baldwin Holdings Unlimited) Sprejetje sklepa o sprejetju poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2009, sprejetje sklepa o ponovnem imenovanju [davčnega svetovalca skupine Apple] za revizorja, sprejetje sklepa o pooblastitvi direktorjev za določitev višine nadomestila za revizorja, ugotovitev, da so bile vmesne dividende v skupni vrednosti 5 284 972 906,56 USD izplačane družbi AOI od konca obračunskega leta 2009, ter sprejetje sklepa o tem, da se naslednja letna skupščina lahko skliče zunaj Irske. 16.6.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Gary Wipfler) Ugotovitev o bližajočemu se prejemu dividende v višini 600 000 000 USD od družbe ASI dne 17. junija 2010 in sprejetje sklepa o izplačilu enakega zneska družbi AOI. 23.7.2010 Zapisnik letne skupščine (Peter Oppenheimer kot predsedujoči in zastopnik družbe AOI ter Gene Levoff kot zastopnik družbe Baldwin Holdings Unlimited) Sprejetje sklepa o sprejetju poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2009, sprejetje sklepa o ponovnem imenovanju [davčnega svetovalca skupine Apple] za revizorja, sprejetje sklepa o pooblastitvi direktorjev za določitev nadomestila za revizorja, ugotovitev, da so se vmesne dividende v skupni višini 5 884 972 906,56 USD izkazale in izplačale družbi AOI od konca obračunskega leta 2009 ter sprejetje sklepa, da se naslednja letna skupščina lahko skliče zunaj Irske. 23.7.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer, Gary Wipfler kot predsedujoči) Sprejetje sklepa o sklicu letne skupščine dne 23. julija 2010. 20.9.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer, Gary Wipfler kot predsedujoči) Ugotovitev o bližajočemu se prejemu dividende v višini 690 000 000 USD od družbe ASI dne 21. septembra 2010 in sprejetje sklepa o izplačilu dividende družbi AOI v višini 900 000 000 USD. 15.11.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer, Gary Wipfler kot predsedujoči) Sprejetje sklepa o odobritvi izvedbe zakupa premoženja za dodaten skladiščni prostor za lažjo širitev proizvodnje. 17.11.2010 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer, Gary Wipfler kot predsedujoči) Ugotovitev o bližajočemu se prejemu dividende v višini 1 750 000 000 USD od družbe ASI dne 18. novembra in sprejetje sklepa o izplačilu enakega zneska družbi AOI. 3.12.2010 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Gary Wipfler) Odobritev podelitve pooblastila Cathy Kearney in Michaelu O'Sullivanu, da delujejo v imenu AOE. Pooblastilo zajema naslednje vidike: (i) korespondenco družbe, (ii) odnose z vlado in drugimi javnimi službami, (iii) revizije, (iv) zavarovanje, (v) nakup, najemni nakup in finančni sporazum, ki se nanašajo na sredstva in storitve, (vi) najemne, dobavne in depozitne pogodbe ter pogodbe o uporabi finančnega premoženja, (vii) prenos premičnega premoženja, (viii) prevzem dobav blaga in izdaja ustreznih potrdil, (ix) svet delavcev in (x) trgovinske pogodbe. 4.3.2011 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Gary Wipfler) Ugotovitev o bližajočemu se prejemu dividende v višini 1 000 000 000 USD dne 7. marca 2011 in sprejetje sklepa o izplačilu enakega zneska družbi AOI. 21.3.2011 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer kot predsedujoči, Gary Wipfler) Ugotovitev o bližajočemu se prejemu dividende v višini 1 000 000 000 USD dne 24. marca 2011 in sprejetje sklepa o izplačilu enakega zneska družbi AOI. 26.4.2011 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Gary Wipfler) Sprejetje sklepa o pooblastitvi nekaterih navedenih oseb za odprtje, vodenje, zaprtje ali siceršnje upravljanje bančnih, investicijskih, posredniških in drugih računov družbe AOE. 11.5.2011 Zapisnik upravnega odbora (Peter Oppenheimer, Gary Wipfler kot predsedujoči) Ugotovitev o bližajočemu se prejemu dividende v višini 1 000 000 000 USD dne 12. maja 2011 in sprejetje sklepa o izplačilu enakega zneska družbi AOI. 23.6.2011 Pisni sklep direktorjev (Peter Oppenheimer, Cathy Kearney, Gary Wipfler) Sprejetje sklepa o odobritvi osnutka poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2010 ter nadomestila za revizorje, sprejetje sklepa o imenovanju Audrey Fernandez-Elliott in Cathy Kearney za zastopnici družbe AOE za namen udeležbe na letni skupščini družbe ASI v letu 2011, ugotovitev, da so se vmesne dividende v skupni višini 12 659 796 428,08 USD izkazale in izplačale družbi AOI od konca obračunskega leta 2009, sprejetje sklepa o sklicu letne skupščine dne 27. junija 2011, ugotovitev o odstopu Petra Oppenheimerja kot direktorja in tajnika družbe AOE z začetkom veljavnosti 1. julija 2011 ter imenovanje Genea Levoffa na njegovo mesto za direktorja in tajnika ASI. 27.6.2011 Zapisnik letne skupščine (Audrey Fernandez-Elliott predsedujoča in zastopnica družbe AOI ter Gene Levoff kot zastopnik družbe Baldwin Holdings Unlimited) Sprejetje sklepa o sprejetju poročila direktorjev in računovodskega izkaza za obračunsko leto 2010, sprejetje sklepa o ponovnem imenovanju [davčnega svetovalca skupine Apple] za revizorja, sprejetje sklepa o pooblastitvi direktorjev za določitev nadomestila za revizorja, ugotovitev in odobritev, da so se vmesne dividende v skupni višini 12 659 796 428,08 USD izkazale in izplačale družbi AOI od konca obračunskega leta 2009 ter sprejetje sklepa, da se naslednja letna skupščina lahko skliče zunaj Irske. 7.9.2011 Zapisnik upravnega odbora (Gene Levoff kot predsedujoči in Gary Wipfler) Ugotovitev, da bi bilo bolj praktično in v najboljšem poslovnem interesu predlagati, da družbeniki AOE plačujejo dividende v obliki naložb s fiksnim donosom. Sprejetje sklepa o priporočilu družbenikom, da se vmesna dividenda družbi AOI izplača v obliki naložbe s fiksnim donosom v skupni predvideni vrednosti 1 502 298 132 USD dne 8. septembra 2011. Sprejetje sklepa o izplačilu dodatne vmesne dividende družbi AOI v višini natečenih obresti. 7.9.2011 Pisni sklep družbenikov (AOI in Baldwin Holding Unlimited) Sprejetje sklepa o izplačilu vmesne dividende družbi AOI v obliki naložbe s fiksnim donosom v skupni predvideni vrednosti 1 502 382 564 USD dne 8. septembra 2011. 7.9.2011 Imenovanje zastopnika podjetja za pisni sklep Imenovanje Genea Levoffa v družbi AOI kot družbenici družbe AOE za zastopnika družbe AOI za izvrševanje pisnih sklepov v imenu AOI za izkaz priporočene vmesne dividende in njenega neposrednega izplačila v obstoječi obliki. Baldwin Holding Unlimited kot druga družbenica družbe AOE je za to imenovala Garyja Wipflerja.

2.5.4 SPORAZUM O DELITVI STROŠKOV MED DRUŽBAMI APPLE INC., ASI IN AOE

(116) Irska je 8. decembra 2015 predložila izvode sporazuma o delitvi stroškov (v nadaljnjem besedilu: SODS) in vse sporazume o (pod-)prenosu neopredmetenih sredstev, sklenjene med družbami Apple Inc., AOI, ASI in AOE (in njihovimi predhodniki) od registracije skupine Apple na Irskem (88).

(117) Glede na predložene informacije je družba Apple Inc. sklenila SODS z družbo AOE (takrat imenovana Apple Computer Limited) decembra 1980. Od takrat se je SODS spremenil šestnajstkrat, nazadnje leta 2013. Leta 1999 je tudi družba ASI (takrat imenovana Apple Computer International) postala podpisnica SODS. Družba Apple Inc. je istočasno s sklenitvijo SODS decembra 1980 sklenila „sporazum o prenosu neopredmetenih sredstev“ z družbo AOI. Družba AOI pa je sklenila „sporazum o podprenosu neopredmetenih sredstev“ z družbo AOE, po katerem je družba AOE pridobila izključno, brezplačno licenco za uporabo trgovskih imen, blagovnih znamk, poslovnih skrivnosti in patentov najprej v zahodni Evropi in pozneje v regiji EMEIA ter za podeljevanje podlicenc za te pravice in licence (89). Za ta prvotni prenos takrat obstoječih neopredmetenih sredstev skupine Apple predhodnik družbe AOE ni izvršil kritnega nakupa.

(118) Na podlagi SODS pa so se družba Apple Inc. na eni strani ter družbi ASI in AOE na drugi strani dogovorili o skupnih prizadevanjih za raziskave in razvoj ter delitvi stroškov in pravic v zvezi z „razvojnim programom“. Razvojni program se nanaša na: (i) razvoj novih neopredmetenih sredstev, (ii) izboljšave, posodobitve, prilagoditve, pretvorbe, lokalizacije ali druge spremembe obstoječih neopredmetenih sredstev, (iii) razvoj in izboljšave proizvodnih procesov za vsak izdelek ter (iv) razvoj, pridobitev in zaščito neopredmetenih sredstev, vezanih na trženjsko funkcijo.

(119) Neopredmetena sredstva so v SODS opredeljena kot „vse tehnologije, postopki, procesi, modeli in pravice iz modela, izumi, odkritja, strokovno znanje, patenti (vključno s patentnimi prijavami itn.), avtorske pravice (in druge pravice iz naslova avtorstva), poslovne skrivnosti, računalniški programi (v izvorni ali objektni kodi), shematski prikazi, formule, izboljšave, posodobitve, pretvorbe, prilagoditve, informacije, specifikacije, procesna tehnologija, proizvodne zahteve, standardi nadzora kakovosti, neopredmetena sredstva, vezana na trženjsko funkcijo, in vsa druga podobna neopredmetena sredstva, kot je opredeljeno v uredbah ameriške zakladnice §1.482-4(b), ki so ustvarjeni v skladu z razvojnim programom.“ (90) Neopredmetena sredstva, vezana na trženjsko funkcijo, so opredeljena kot „katere koli in vse blagovne znamke, storitvene znamke, trgovska imena, poslovne skrivnosti, tržna podoba, imena domen, poslovne znamke, modeli, strategije trženja, registracije, registracije in avtorske pravice do logotipov ali slikovni prikazi v postopku, dobro ime in vrednost neopredmetenih sredstev v povezavi z