Návrh SMERNICA EURÓPSKEHO PARLAMENTU A RADY o trhoch s finančnými nástrojmi, ktorou sa zrušuje smernica Európskeho parlamentu a Rady 2004/39/ES(prepracované znenie) /* KOM/2011/0656 v konečnom znení - 2011/0298 (COD) */





DÔVODOVÁ SPRÁVA 1. Kontext návrhu Smernica o trhoch s finančnými nástrojmi (Markets in Financial Instruments Directive – MiFID), ktorá je v účinnosti od novembra 2007, predstavuje hlavný pilier integrácie finančných trhov v EÚ. Bola prijatá v súlade s Lamfalussyho procesom[1] a pozostáva z rámcovej smernice (smernica 2004/39/ES)[2], vykonávacej smernice (smernica 2006/73/ES)[3] a vykonávacieho nariadenia (nariadenie č. 1287/2006)[4]. MiFID ustanovuje regulačný rámec na poskytovanie investičných služieb zameraných na finančné nástroje (ako maklérske činnosti, poradenské činnosti, obchodovanie, správa portfólia, upisovanie atď.) bankami a investičnými spoločnosťami a na organizáciu regulovaných trhov organizátormi trhu. Takisto ustanovuje právomoci a povinnosti vnútroštátnych príslušných orgánov vo vzťahu k týmto činnostiam. Základným cieľom je prehlbovať integráciu, konkurencieschopnosť a efektívnosť finančných trhov EÚ. Konkrétne sa zrušila možnosť členských štátov požadovať, aby sa všetko obchodovanie s finančnými nástrojmi uskutočňovalo na tradičných burzách a umožnila sa celoeurópska hospodárska súťaž medzi týmito burzami a alternatívnymi miestami obchodovania. Bankám a investičným spoločnostiam sa poskytlo silnejšie „oprávnenie“ poskytovať investičné služby v rámci EÚ, pokiaľ dodržiavajú organizačné a ohlasovacie požiadavky, ako aj komplexné pravidlá určené na zabezpečenie ochrany investorov. Po 3,5 roku účinnosti je výsledkom väčšia hospodárska súťaž medzi jednotlivými miestami obchodovania pri obchodovaní s finančnými nástrojmi a väčší výber pre investorov, pokiaľ ide o poskytovateľov služieb a dostupné finančné nástroje, aj vďaka pokroku v technologickej oblasti. Transakčné náklady sa celkovo znížili a integrácia zosilnela[5]. Objavili sa však niektoré problémy. Po prvé, konkurenčnejšia scéna viedla k novým výzvam. Výhody zo silnejšej hospodárskej súťaže neplynuli rovnako všetkým účastníkom trhu a nie vždy boli prenesené na koncových retailových alebo neretailových investorov. Roztrieštenosť trhu, ktorá vyplynula z hospodárskej súťaže, priniesla aj väčšiu zložitosť prostredia obchodovania, najmä z hľadiska zberu údajov o obchodovaní. Po druhé, trhový a technologický vývoj predbehol rôzne ustanovenia MiFID. Hrozí riziko, že sa naruší všeobecný záujem o zachovanie transparentných rovnakých podmienok medzi miestami obchodovania a investičnými spoločnosťami. Po tretie, finančná kríza odhalila nedostatky v regulácii iných nástrojov ako akcie, s ktorými sa obchoduje najviac medzi profesionálnymi investormi. Predpoklady platné v minulosti, že vo vzťahu k tomuto obchodovaniu je pre efektívnosť trhov prospešnejšia minimálna transparentnosť, dohľad a ochrana investorov, už neplatia. Napokon, rýchla inovácia a rastúca zložitosť finančných nástrojov zdôrazňujú význam aktualizovanej vysokej úrovne ochrany investorov. Hoci sa komplexné pravidlá MiFID v podmienkach finančnej krízy v rozsiahlej miere osvedčili, ukazuje sa potreba ich cielených, ale ambicióznych vylepšení. Revízia MiFID preto predstavuje neoddeliteľnú súčasť reforiem zameraných na vytvorenie bezpečnejšieho, spoľahlivejšieho, transparentnejšieho a zodpovednejšieho finančného systému, ktorý v období poznačenom dôsledkami finančnej krízy funguje v prospech hospodárstva a spoločnosti ako celku[6], ako aj na zaistenie väčšej integrity, efektívnosti a hospodárskej súťaže finančného trhu EÚ. Predstavuje dôležitý prostriedok aj na splnenie záväzku skupiny krajín G20[7] zamerať sa na menej regulované a netransparentnejšie časti finančného systému a zlepšiť organizáciu, transparentnosť a dohľad nad rôznymi segmentmi trhu, najmä pokiaľ ide o nástroje obchodované prevažne na mimoburzovom trhu (OTC)[8], a tvorí doplnok právneho návrhu o mimoburzových derivátoch, centrálnych zmluvných stranách a archívoch obchodných údajov[9]. Cielené zlepšenia sa požadujú aj v záujme zlepšenia dohľadu a transparentnosti trhov s komoditnými derivátmi s cieľom zabezpečiť ich funkciu zaisťovania rizík a určovania cien, ako aj vzhľadom na vývoj trhových štruktúr a technológií na účely zaistenia spravodlivej hospodárskej súťaže a efektívnych trhov. Okrem toho sú v záujme posilnenia dôvery investorov potrebné osobitné zmeny rámca pre ochranu investorov s prihliadnutím na rozvíjajúce sa postupy. Na záver, EÚ sa v súlade s odporúčaniami Larosièrovej skupiny a závermi Rady ECOFIN[10] zaviazala podľa potreby minimalizovať vo všetkých smerniciach EÚ o finančných službách rozsah diskrečných právomocí členských štátov. To je spoločným menovateľom všetkých oblastí, ktorých sa preskúmanie MiFID týka, a prispeje k ustanoveniu jednotného súboru pravidiel pre finančné trhy EÚ, pomôže zdokonaliť rovnaké podmienky pre členské štáty a účastníkov trhu, zlepší dohľad a presadzovanie, zníži náklady pre účastníkov trhu, zlepší podmienky prístupu a posilní globálnu konkurencieschopnosť finančného sektora EÚ. V dôsledku toho je návrh na zmenu a doplnenie MiFID rozdelený na dve časti. V nariadení sa stanovujú požiadavky týkajúce sa sprístupňovania údajov o transparentnosti pri obchodovaní pre verejnosť a údajov o transakciách pre príslušné orgány, odstraňovania prekážok nediskriminačného prístupu k strediskám zúčtovania, povinného obchodovania s derivátmi na organizovaných miestach, osobitných opatrení dohľadu týkajúcich sa finančných nástrojov a pozícií v derivátoch a poskytovania služieb spoločnosťami z tretích krajín bez pobočky. Smernica mení a dopĺňa osobitné požiadavky týkajúce sa poskytovania investičných služieb, rozsah výnimiek zo súčasnej smernice, organizačné požiadavky a požiadavky týkajúce sa výkonu činnosti pre investičné spoločnosti, organizačné požiadavky na miesta obchodovania, udeľovanie povolení a povinnosti priebežného informovania týkajúce sa poskytovateľov dátových služieb, právomoci dostupné pre príslušné orgány, sankcie a pravidlá uplatňované na spoločnosti z tretích krajín vykonávajúce svoju činnosť prostredníctvom pobočky. 2. Výsledky konzultácií so zainteresovanými stranami a posúdení vplyvu Iniciatíva je výsledkom rozsiahleho a pretrvávajúceho dialógu a konzultácií so všetkými hlavnými zainteresovanými stranami vrátane regulačných orgánov pre cenné papiere a so všetkými druhmi účastníkov trhu vrátane emitentov a retailových investorov. Zohľadňuje názory vyjadrené vo verejných konzultáciách, ktoré sa konali od 8. decembra 2010 do 2. februára 2011[11], názory, ktoré odzneli na veľkom verejnom prerokovaní so širokou účasťou, ktoré sa konalo počas dvoch dní od 20. do 21. septembra 2010[12], a vstupy získané z rozsiahlych stretnutí so širokým okruhom zainteresovaných strán od decembra 2009. Na záver, návrh zohľadňuje zistenia a analýzy uvedené v dokumentoch a technické odporúčania zverejnené Výborom európskych regulačných orgánov pre cenné papiere (CESR), v súčasnosti Európsky orgán pre cenné papiere a trhy (ESMA)[13]. Okrem toho boli zadané dve štúdie[14] od externých konzultantov s cieľom pripraviť revíziu MiFID. Prvá, ktorá sa vyžiadala od spoločnosti PriceWaterhouseCoopers 10. februára 2010 a bola doručená 13. júla 2010, sa zameriavala na zhromažďovanie údajov o trhových činnostiach a na ostatné záležitosti týkajúce sa MiFID. Druhá, objednaná od spoločnosti Europe Economics 21. júla 2010 a doručená 23. mája 2011, sa sústredila na analýzu nákladov a prínosov rôznych možností politiky, ktoré sa majú posudzovať v súvislosti s revíziou MiFID. V súlade s politikou lepšej právnej regulácie Komisia vykonala posúdenie vplyvu rôznych alternatív politiky. Možnosti politiky boli posúdené na základe rôznych kritérií: transparentnosť trhových operácií pre regulátorov a účastníkov trhu, ochrana a dôvera investorov, rovnaké podmienky pre trhové miesta a systémy obchodovania v EÚ a efektívnosť nákladov, t. j. miera, v akej možnosti dosahujú požadované ciele a pomáhajú nákladovo účinnému a efektívnemu fungovaniu trhov s cennými papiermi. Celkove sa odhaduje, že MiFID bude znamenať jednorazové náklady na dodržiavanie súladu vo výške od 512 mil. EUR do 732 mil. EUR a priebežné náklady od 312 mil. EUR do 586 mil. EUR. To predstavuje vplyv jednorazových a priebežných nákladov vo výške 0,10 % až 0,15 %, resp. 0,06 % až 0,12 %, z celkových prevádzkových výdavkov bankového sektora EÚ. To je oveľa menej ako náklady v čase zavedenia MiFID. Jednorazové náklady na zavedenie MiFID sa odhadli na 0,56 % (retailové banky a sporiteľne) a 0,68 % (investičné banky) z celkových prevádzkových výdavkov, kým priebežné náklady sa odhadli na 0,11 % (retailové banky a sporiteľne) až 0,17 % (investičné banky) z celkových prevádzkových výdavkov. 3. Právne prvky návrhu 3.1. Právny základ Návrh vychádza z článku 53 ods. 1 ZFEÚ. Táto smernica by nahradila smernicu 2004/39/ES v súvislosti s harmonizáciou vnútroštátnych ustanovení o udeľovaní povolení na poskytovanie investičných služieb a vykonávanie investičných činností investičnými spoločnosťami, nadobúdaním kvalifikovanej účasti, uplatňovaním slobody usadiť sa a slobody poskytovať služby, právomocami orgánov dohľadu domovských a hostiteľských členských štátov v tomto ohľade, ako aj s podmienkami udeľovania povolení a činnosti regulovaných trhov a poskytovateľov trhových údajov. Hlavným cieľom a predmetom úpravy tohto návrhu je harmonizovať vnútroštátne ustanovenia týkajúce sa prístupu k činnosti investičných spoločností, regulovaných trhov a poskytovateľov dátových služieb, spôsobov ich riadenia a správy a ich rámca pre dohľad. Návrh preto vychádza z článku 53 ods. 1 ZFEÚ. Tento návrh dopĺňa navrhované nariadenie [MiFIR] a zavádza jednotné a priamo uplatniteľné požiadavky, ktoré sú potrebné pre stabilné fungovanie trhu s finančnými nástrojmi, napríklad v oblasti zverejňovania obchodných údajov, oznamovania transakcií príslušným orgánom a osobitných právomocí príslušných orgánov a ESMA. 3.2. Subsidiarita a proporcionalita Podľa zásady subsidiarity (článok 5 ods. 3 ZFEÚ) sa opatrenie na úrovni EÚ má prijať, len ak plánované ciele nie je možné uspokojivo dosiahnuť na úrovni členských štátov, a preto ich vzhľadom na ich rozsah alebo dôsledky možno lepšie dosiahnuť na úrovni EÚ. Väčšina otázok patriacich do rozsahu revízie je už zahrnutých v súčasnom právnom rámci MiFID. Finančné trhy sú okrem toho svojou povahou cezhraničné, a to v čoraz väčšej miere. Podmienky, na základe ktorých môžu spoločnosti a organizátori v tomto kontexte súťažiť, či už sa týkajú pravidiel transparentnosti pred obchodovaním a po ňom, ochrany investorov alebo posudzovania a kontroly rizík účastníkmi trhu, musia byť spoločné v celej Únii a v súčasnosti tvoria jadro MiFID. V súčasnosti je potrebné prijať opatrenia na európskej úrovni na aktualizáciu a úpravu regulačného rámca stanoveného v pravidlách MiFID s cieľom zohľadniť vývoj na finančných trhoch od ich zavedenia. Zlepšenia, ktoré smernica už priniesla vo vzťahu k integrácii a efektívnosti finančných trhov a služieb v Európe, by sa tak podporili primeranými úpravami v záujme splnenia cieľov spoľahlivého regulačného rámca pre jednotný trh. Z dôvodu tejto integrácie by izolované vnútroštátne opatrenia boli oveľa menej efektívne a viedli by k roztriešteniu trhov, čo by malo za následok regulačnú arbitráž a narušenie hospodárskej súťaže. Rozdielne úrovne transparentnosti trhov alebo ochrany investorov v jednotlivých členských štátov by napríklad rozdrobili trhy, ohrozili likviditu a efektívnosť a viedli by k škodlivej regulačnej arbitráži. Európsky orgán pre cenné papiere a trhy (ESMA) by mal hrať rozhodujúcu úlohu pri zavádzaní nového rámca na úrovni celej EÚ. Na zlepšenie fungovania jednotného trhu s cennými papiermi sú potrebné osobitné právomoci pre ESMA. Návrh v plnej miere zohľadňuje zásadu proporcionality, teda že opatrenia EÚ by mali byť primerané na dosiahnutie cieľov a neprekračujú rámec toho, čo je nevyhnutné. Návrh je zlučiteľný s touto zásadou, pričom zohľadňuje správnu rovnováhu medzi dotknutým verejným záujmom a efektívnosťou nákladov na opatrenie. Požiadavky uložené rôznym stranám boli starostlivo vyvážené. Pri ukladaní týchto požiadaviek bola rozhodujúca najmä potreba dosiahnuť rovnováhu medzi ochranou investorov, efektívnosťou trhov a nákladmi sektora. 3.3. Súlad s článkami 290 a 291 ZFEÚ Komisia prijala 23. septembra 2009 návrhy nariadení, ktorými sa zriaďujú orgány EBA, EIOPA a ESMA. Komisia by v tejto súvislosti chcela pripomenúť svoje vyhlásenie k článkom 290 a 291 ZFEÚ, ktoré urobila pri prijímaní nariadení, ktorými sa zriaďujú európske orgány dohľadu, a podľa ktorého: „Pokiaľ ide o postup prijímania regulačných noriem, Komisia zdôrazňuje jedinečnú povahu sektora finančných služieb vyplývajúcu z Lamfalussyho štruktúry a výslovne uznanú vo vyhlásení č. 39 k ZFEÚ Komisia má však vážne obavy, či sú obmedzenia jej úlohy pri prijímaní delegovaných aktov a vykonávacích opatrení v súlade s článkami 290 a 291 Zmluvy o fungovaní EÚ.“ 3.4. Podrobné vysvetlenie návrhu 3.4.1. Všeobecne – rovnaké podmienky Hlavným cieľom návrhu je zabezpečiť, aby sa všetko organizované obchodovanie vykonávalo na regulovaných miestach obchodovania: regulovaných trhoch, multilaterálnych obchodných systémoch (MTF) a organizovaných obchodných systémoch (OTF). Na všetky tieto miesta sa budú vzťahovať rovnaké požiadavky týkajúce sa transparentnosti pred obchodovaním a po ňom. Podobne sú takmer totožné požiadavky týkajúce sa organizačných aspektov a dohľadu nad trhom, vzťahujúce sa na všetky tri miesta. To zabezpečí rovnaké podmienky tam, kde existujú funkčne podobné činnosti spájajúce obchodné záujmy tretích strán. Dôležité však je, že požiadavky na transparentnosť sa budú určovať pre rôzne druhy nástrojov, a to najmä akcie, dlhopisy a deriváty, a pre rôzne druhy obchodovania, najmä pre knihy objednávok a systémy riadené kotáciami. Na všetkých troch miestach obchodovania je organizátor platformy neutrálny. Regulované trhy a multilaterálne obchodné systémy sú charakterizované nediskrečným vykonávaním transakcií. To znamená, že transakcie sa budú vykonávať v súlade s vopred určenými pravidlami. Tieto miesta tiež súťažia v poskytovaní prístupu širokej členskej základni, ak spĺňajú transparentný súbor kritérií. Organizátor OTF môže na rozdiel od toho rozhodnúť do určitej miery podľa vlastného uváženia, ako sa transakcia vykoná. Na organizátora sa preto vo vzťahu ku klientom, ktorí používajú túto platformu, vzťahujú požiadavky týkajúce sa ochrany investorov, výkonu činnosti a najlepšieho výkonu. . Preto aj keď pravidlá prístupu a metodika výkonu v OTF musia byť transparentné a jasne vymedzené, umožňujú organizátorovi vykonávať službu klientom, ktorá je kvalitatívne, ak nie funkčne rozdielna v porovnaní so službami, ktoré poskytujú regulované trhy a MTF svojim členom a účastníkom. S cieľom zabezpečiť neutralitu organizátora OTF vo vzťahu k akejkoľvek realizovanej transakcii a tiež aby povinnosti takto spojených klientov nemohli byť ohrozené možnosťou zisku na ich úkor, je však potrebné zakázať, aby organizátor OTF obchodoval s použitím vlastného kapitálu. Napokon, organizované obchodovanie sa môže realizovať aj systematickou internalizáciou. Systematický internalizátor môže vykonávať transakcie klientov s použitím svojho vlastného kapitálu. Systematický internalizátor však nesmie spájať záujmy tretích strán o kúpu a predaj funkčne rovnakým spôsobom ako regulovaný trh, MTF alebo OTF, a preto nepredstavuje miesto obchodovania. Uplatňovalo by sa pravidlo najlepšieho výkonu a ostatné pravidlá výkonu činnosti a klient by jasne vedel, kedy obchoduje s investičnou spoločnosťou a kedy obchoduje s tretími stranami. Na systematického internalizátora sa vzťahujú osobitné požiadavky na transparentnosť pred obchodovaním a na prístup. Požiadavky na transparentnosť sa budú určovať pre rôzne druhy nástrojov, a to akcie, dlhopisy a deriváty, a budú sa uplatňovať pod konkrétnymi prahovými hodnotami. Obchodovanie na vlastný účet, ktoré investičné spoločnosti vykonávajú s klientmi vrátane iných investičných spoločností, sa preto považuje za obchodovanie na mimoburzovom trhu. Obchodovanie na mimoburzovom trhu, ktoré nebude zodpovedať definícii činnosti systematického internalizátora, ktorá sa má rozšíriť prostredníctvom zmien a doplnení vykonávacích právnych predpisov, bude musieť byť nesystematické a nepravidelné. 3.4.2. Rozšírenie pravidiel MiFID na podobné produkty a služby (články 1, 3, 4) V súvislosti s prácou na balíkoch retailových investičných produktov (PRIP)[15] sa Komisia zaviazala zabezpečiť jednotný regulačný prístup založený na ustanoveniach MiFID pre distribúciu rôznych finančných produktov, ktoré uspokojujú podobné potreby investorov a vyvolávajú podobné problémy spojené s ochranou investorov, retailovým investorom. Po druhé, objavili sa obavy týkajúce sa uplatniteľnosti MiFID, keď investičné spoločnosti alebo úverové inštitúcie emitujú a predávajú vlastné cenné papiere. Hoci je uplatňovanie MiFID jasné, keď sa investičné poradenstvo poskytuje ako súčasť predaja, presnejšie vymedzenie je potrebné v prípade služieb bez poskytnutia poradenstva, keď by sa mohlo predpokladať, že investičná spoločnosť alebo banka neposkytuje službu podľa MiFID. Napokon, rozdielnosť pravidiel jednotlivých členských štátov vzťahujúcich sa na subjekty pôsobiace na danom mieste vyňaté z pôsobnosti MiFID, ktoré poskytujú obmedzený okruh investičných služieb, už nie je udržateľná z hľadiska ponaučení z finančnej krízy, zložitosti finančných trhov a produktov a potreby, aby investori boli schopní opierať sa o podobné úrovne ochrany bez ohľadu na miesto alebo povahu poskytovateľov služieb. Návrhy preto rozširujú požiadavky MiFID, a najmä pravidlá týkajúce sa výkonu činnosti a konfliktov záujmov, vzťahujúce sa na predaj štruktúrovaných depozitov s poradenstvom alebo bez poradenstva úverovými inštitúciami; stanovujú, že MiFID sa vzťahuje aj na investičné spoločnosti a úverové inštitúcie, ktoré predávajú svoje vlastné cenné papiere, keď neposkytujú žiadne poradenstvo; a vyžadujú, aby členské štáty uplatňovali vo vnútroštátnych právnych predpisoch vzťahujúcich sa na miestne subjekty požiadavky na udeľovanie povolenia a na výkon činnosti, ktoré sú podobné ako v prípade MiFID. 3.4.3. Revízia výnimiek z MiFID (článok 2) MiFID zaraďuje obchodovanie na vlastný účet s finančnými nástrojmi medzi investičné služby a činnosti, ktoré vyžadujú povolenie. Zaviedli sa však tri kľúčové hlavné výnimky na vylúčenie osôb, ktoré obchodujú na vlastný účet a predstavuje to ich výhradnú činnosť, vedľajšiu súčasť ich inej nefinančnej podnikovej činnosti alebo súčasť ich nefinančnej činnosti obchodovania s komoditami. V súlade so záväzkami krajín skupiny G20 by sa mala zabezpečiť primeraná uplatniteľnosť ustanovení MiFID na spoločnosti, ktoré poskytujú investičné služby klientom a vykonávajú investičné činnosti na profesionálnom základe. V návrhoch sa preto výnimky jednoznačnejšie obmedzujú na činnosti, ktoré sú pre MiFID menej dôležité a v zásade sa vykonávajú za vlastný kapitál alebo sú komerčnej povahy, alebo činnosti, ktoré nepredstavujú vysokofrekvenčné obchodovanie. 3.4.4. Modernizácia rámca pre trhovú štruktúru (články 18, 19, 20, 32, 33, 34, 53, 54) Trhový vývoj od prijatia pravidiel MiFID čiastočne spochybnil súčasný regulačný rámec, vzťahujúci sa na rôzne druhy miest výkonu, ktorý je určený na podporu spravodlivej hospodárskej súťaže, rovnakých podmienok a transparentných a efektívnych trhov. Jeho funkcia a koncepcia, ktorá stojí najmä na obchodovaní s akciami, potreba zlepšiť transparentnosť a odolnosť na neakciových trhoch a skutočnosť, že nie všetky spôsoby organizovaného obchodovania, ktoré sa vyvinuli v posledných rokoch, primerane zodpovedajú definíciám a požiadavkám rozdelenia do troch kategórií stanoveného v MiFID – regulované trhy, multilaterálne obchodné systémy, systematickí internalizátori – spoločne signalizujú potrebu zdokonaliť súčasný rámec. Návrhy prinášajú novú kategóriu organizovaných obchodných systémov, ktorá nezodpovedá žiadnej z existujúcich kategórií a podlieha prísnym organizačným požiadavkám a totožným pravidlám transparentnosti, a aktualizujú základné požiadavky vo vzťahu ku všetkým miestam obchodovania na zohľadnenie väčšej hospodárskej súťaže a intenzívnejšieho cezhraničného obchodovania, ktoré prináša technologický pokrok spolu s MiFID. 3.4.5. Zlepšenia riadenia a správy spoločností (články 9, 48) MiFID vyžaduje, aby osoby, ktoré účinne riadia činnosť investičnej spoločnosti, mali dostatočne dobrú povesť a dostatočné skúsenosti v záujme zabezpečenia riadneho a obozretného riadenia investičnej spoločnosti. V súlade s prácou Komisie v oblasti správy a riadenia spoločností vo finančnom sektore[16] sa navrhuje sprísniť tieto ustanovenia v súvislosti s profilom, úlohou, povinnosťami výkonných a nevýkonných riaditeľov a vyváženosťou v zložení riadiacich orgánov. V návrhoch sa požaduje najmä zabezpečiť, aby členovia riadiaceho orgánu mali dostatočné znalosti a zručnosti a aby chápali riziká spojené s činnosťou spoločnosti s cieľom zaistiť riadne a obozretné riadenie spoločnosti v záujme investorov a integrity trhu. 3.4.6. Posilnené organizačné požiadavky na ochranu efektívneho fungovania a integrity trhov (články 16, 51) Technologický vývoj v obchodovaní s finančnými nástrojmi prináša príležitosti, ale aj výzvy. Hoci účinky sa vo všeobecnosti vnímajú ako pozitívne pre likviditu trhu a ako vedúce k zlepšeniu efektívnosti trhov, stanovili sa osobitné opatrenia regulácie a dohľadu, ktoré sú potrebné na primerané riešenie potenciálnych hrozieb riadneho fungovania trhov, ktoré vyplývajú z algoritmického a vysokofrekvenčného obchodovania. Návrhy majú za cieľ predovšetkým zahrnúť všetky subjekty zapojené do vysokofrekvenčného obchodovania do rámca MiFID; vyžadovať primerané organizačné ochranné opatrenia od týchto spoločností a od spoločností, ktoré ponúkajú trhový prístup k ostatným obchodníkom zapojeným do vysokofrekvenčného obchodovania; a vyžadovať, aby miesta obchodovania prijali primerané opatrenia na kontrolu rizika s cieľom zmierniť narúšanie podmienok obchodovania a zabezpečiť odolnosť svojich platforiem. Zameriavajú sa aj na pomoc pri dohľade a monitorovaní týchto činností príslušnými orgánmi. 3.4.7. Posilnenie rámca pre ochranu investorov (články 13, 24, 25, 27, 29, príloha I – oddiel A) Vo všeobecnosti sa uznáva, že pravidlá MiFID zlepšili ochranu retailových, ako aj profesionálnych investorov. Zo skúseností však vyplýva, že v mnohých oblastiach by úpravy pomohli zmierniť prípady, keď sú možnosti poškodenia investorov najviac akútne. Návrhmi sa posilňuje najmä regulačný rámec na poskytovanie investičného poradenstva a správy portfólia a možnosť, aby investičné spoločnosti prijímali stimuly tretích strán, a takisto sa v nich spresňujú podmienky a mechanizmy, na základe ktorých môžu investori na trhu voľne vykonávať transakcie s určitými nekomplexnými nástrojmi s minimálnymi povinnosťami alebo minimálnou ochranou poskytnutou v mene ich investičnej spoločnosti. Okrem toho sa návrhmi zavádza rámec na riešenie postupov v oblasti krížového predaja s cieľom zaistiť riadne informovanie investorov a zabrániť škodlivému účinku týchto postupov na investorov. Návrh posilňuje požiadavky, na základe ktorých môžu s finančnými prostriedkami alebo nástrojmi, ktoré patria klientom, nakladať investičné spoločnosti a ich agenti, a ako investičnú službu klasifikuje úschovu finančných nástrojov v mene klientov. Návrh pomáha zlepšiť informácie pre klientov v súvislosti so službami, ktoré sa im poskytujú, a s výkonom ich pokynov. 3.4.8. Zvýšenie ochrany pri poskytovaní investičných služieb neretailovým klientom (článok 30, príloha II) Klasifikácia klientov v MiFID na retailové, profesionálne a oprávnené protistrany poskytuje primeraný a dostatočný stupeň pružnosti, a mala by preto zostať z väčšej časti nezmenená. Z mnohých príkladov týkajúcich sa transakcií so zložitými nástrojmi vykonávaných miestnymi orgánmi a samosprávami však vyplýva, že ich klasifikácia sa v rámci MiFID neodzrkadľuje primerane. Po druhé, hoci mnoho podrobných požiadaviek na výkon činnosti nemá význam vo vzťahu medzi oprávnenými protistranami v ich viacdňových transakciách, zastrešujúca primárna zásada konať čestne, spravodlivo a profesionálne a povinnosť byť spravodlivý, jednoznačný a nezavádzajúci by sa mala uplatňovať bez ohľadu na kategorizáciu klientov. Na záver sa navrhuje, aby oprávnené protistrany mali k dispozícii lepšie informácie a dokumentáciu týkajúcu sa poskytovaných služieb. 3.4.9. Nové požiadavky týkajúce sa miest obchodovania (články 27, 59, 60) Posudzovanie najlepšieho výkonu v MiFID sa v súčasnosti zakladá na dostupnosti údajov o transparentnosti pred obchodovaním a po obchodovaní. Relevantné však môžu byť aj ďalšie informácie, ako množstvo pokynov zrušených pred vykonaním alebo rýchlosť vykonania. Návrh preto zavádza požiadavku, aby miesta obchodovania zverejňovali ročne údaje o kvalite výkonu. Po druhé, kontrakty na komoditné deriváty obchodované na miestach obchodovania často priťahujú najširšiu účasť používateľov a investorov a môžu často slúžiť ako miesto na zisťovanie referenčných cien, ktoré prispievajú napríklad k tvorbe retailových cien energie a cien potravín. Navrhuje sa preto, aby všetky miesta obchodovania, na ktorých sa obchoduje s kontraktmi na komoditné deriváty, prijali primerané obmedzenia alebo alternatívne opatrenia na zabezpečenie riadneho fungovania trhu a podmienok vyrovnania pre fyzicky dodávané komodity a poskytovali regulačným orgánom systematické, štruktúrované a štandardizované informácie o pozíciách podľa rôznych typov finančných a komerčných obchodníkov (vrátane kategórie a totožnosti koncového klienta) a účastníkov trhu (zahŕňajúce len akumulované pozície kategórií koncových klientov). Obmedzenia, ktoré majú prijať tieto miesta obchodovania, môže Komisia harmonizovať v delegovaných aktoch, a tieto obmedzenia ani alternatívne opatrenia nemajú vplyv na schopnosť príslušných orgánov a ESMA uložiť v prípade potreby dodatočné opatrenia podľa tejto smernice a MiFIR. 3.4.10. Zlepšený režim pre trhy SME (článok 35) Na doplnenie rôznych nedávnych iniciatív EÚ na pomoc MSP pri získaní zdrojov financovania sa navrhuje vytvoriť novú podkategóriu trhov známu ako rastové trhy MSP. Organizátor takéhoto trhu (ktorý sa zvyčajne prevádzkuje ako MTF) sa môže rozhodnúť požiadať, aby sa MTF takisto zaregistroval ako rastový trh MSP, ak spĺňa určité podmienky. Registrácia týchto trhov by mala zvýšiť ich viditeľnosť a profil a pomôcť k prijatiu spoločných celoeurópskych noriem pre tieto trhy, ktoré sú prispôsobené s ohľadom na potreby emitentov a investorov na týchto trhoch a zároveň zachovávajú existujúce vysoké úrovne ochrany investorov. 3.4.11. Režim vzťahujúci sa na tretie krajiny (články 41 – 50) Návrh vytvára harmonizovaný rámec na poskytovanie prístupu na trhy EÚ spoločnostiam a organizátorom trhu so sídlom v tretích krajinách s cieľom prekonať súčasnú roztrieštenosť v dôsledku vnútroštátnych režimov pre tretie krajiny a zabezpečiť rovnaké podmienky pre všetkých aktérov pôsobiacich vo finančných službách na území EÚ. Návrhom sa zavádza režim založený na predbežnom posúdení rovnocennosti jurisdikcie tretej krajiny, ktoré vykoná Komisia. Spoločnosti z tretích krajín, v prípade ktorých sa prijalo rozhodnutie o rovnocennosti, by boli schopné požiadať o poskytovanie služieb v Únii. Na poskytovanie služieb retailovým klientom by sa požadovalo zriadenie pobočky; spoločnosť z tretej krajiny by mala získať povolenie v členskom štáte, v ktorom je zriadená pobočka, pričom pobočka by v určitých oblastiach (organizačné požiadavky, pravidlá výkonu činnosti, konflikty záujmov, transparentnosť a iné) podliehala požiadavkám EÚ. Služby poskytované oprávneným protistranám by si nevyžadovali zriadenie pobočky; spoločnosti z tretích krajín by ich mohli poskytovať na základe registrácie ESMA. Dohľad nad nimi by vykonávala ich krajina. Bolo by potrebné, aby orgány dohľadu v tretích krajinách a vnútroštátne príslušné orgány a ESMA uzavreli primerané dohody o spolupráci. 3.4.12. Posilnená a efektívnejšia konsolidácia údajov (články 61 – 68) Oblasť trhových údajov z hľadiska kvality, formátu, nákladov a schopnosti konsolidácie je kľúčová pre zachovanie zastrešujúcej zásady smernice MiFID týkajúcej sa transparentnosti, hospodárskej súťaže a ochrany investorov. Navrhované ustanovenia v nariadení a smernici prinášajú mnoho zásadných zmien v tejto oblasti. Tieto ustanovenia zlepšia kvalitu a súdržnosť údajov prostredníctvom požiadavky, aby všetky spoločnosti zverejňovali svoje správy o obchodovaní prostredníctvom schváleného mechanizmu zverejňovania (Approved Publication Arrangement – APA). V ustanoveniach sa zavádzajú postupy schvaľovania APA príslušným orgánom a stanovujú organizačné požiadavky na APA. Navrhované ustanovenia budú zamerané na jeden z hlavných bodov kritiky vyslovených vo vzťahu k vykonávaniu smernice MiFID, ktorou je roztrieštenosť údajov. Pre investorov je okrem požiadavky, aby trhové údaje boli spoľahlivé, včasné a dostupné za primerané náklady, rozhodujúce, aby sa trhové údaje mohli zhromažďovať spôsobom, ktorý umožňuje efektívne porovnávanie cien a obchodov medzi jednotlivými miestami obchodovania. Zvýšenie počtu trhových miest v nadväznosti na vykonávanie smernice MiFID túto úlohu sťažilo. V navrhovaných ustanoveniach sa stanovujú podmienky týkajúce sa poskytovateľov konsolidovaného informačného systému. Vymedzujú sa v nich organizačné požiadavky, ktoré budú musieť títo poskytovatelia splniť, aby mohli prevádzkovať takýto systém. 3.4.13. Posilnené právomoci príslušných orgánov vo vzťahu k pozíciám v derivátoch (články 61, 72, 83) V dôsledku značného rastu veľkosti derivátových trhov v posledných rokoch by návrhy prekonali súčasnú roztrieštenosť právomocí regulačných orgánov v oblasti monitorovania pozícií a dohľadu nad nimi. V záujme riadneho fungovania trhov alebo integrity trhov by sa im zverili výslovné právomoci žiadať informácie o akejkoľvek osobe v súvislosti s pozíciami držanými v príslušných derivátových nástrojoch, ako aj v emisných kvótach. Orgány dohľadu by mohli zasiahnuť v ktorejkoľvek etape trvania derivátového kontraktu a prijať opatrenia na zníženie tejto pozície. Toto posilnené riadenie pozícií by sa doplnilo možnosťou obmedziť pozície ex ante nediskriminačným spôsobom. Všetky sankcie by sa mali oznámiť ESMA. 3.4.14. Účinné sankcie (články 73 – 78) Členské štáty by mali zabezpečiť, aby sa na porušenia MiFID mohli uplatňovať primerané administratívne sankcie a opatrenia. Na tento účel sa od nich bude v smernici vyžadovať, aby dodržiavali súlad s nasledujúcimi minimálnymi pravidlami. Po prvé, administratívne sankcie a opatrenia by sa mali vzťahovať na fyzické alebo právnické osoby a investičné spoločnosti zodpovedné za porušenie. Po druhé, v prípade porušenia ustanovení tejto smernice a nariadenia by príslušné orgány mali mať k dispozícii minimálny súbor administratívnych sankcií a opatrení. Tento súbor zahŕňa odobratie povolenia, verejné vyhlásenie, prepustenie manažmentu, administratívne peňažné sankcie. Po tretie, maximálna úroveň administratívnych peňažných sankcií stanovená vo vnútroštátnych právnych predpisoch by mala byť vyššia ako zisky vyplývajúce z porušenia, ak ich možno určiť, a v každom prípade by nemala byť nižšia ako úroveň stanovená v smernici. Po štvrté, kritériá, na ktoré prihliadajú príslušné orgány pri určovaní typu a úrovne sankcie, ktorá sa má uplatniť v konkrétnom prípade, by mali zahŕňať aspoň kritériá stanovené v smernici (napr. zisky vyplývajúce z porušenia alebo strát vzniknutých tretím stranám, ochota zodpovednej osoby spolupracovať atď.). Po piate, uplatnené sankcie a opatrenia by sa mali zverejniť v súlade s ustanoveniami tejto smernice. Napokon, mal by sa zaviesť vhodný mechanizmus, aby sa podnietilo podávanie správ o porušeniach v rámci investičných spoločností. V tomto návrhu nie sú zahrnuté trestnoprávne sankcie. 3.4.15. Emisné kvóty (článok, príloha I, oddiel C) Spotové sekundárne trhy s emisnými kvótami EÚ sú na rozdiel od obchodovania s derivátmi vo veľkej miere neregulované. Na spotových trhoch sa vyskytol rad podvodných praktík, ktoré by mohli narušiť dôveru v systém obchodovania s emisnými kvótami (ETS) vytvorený smernicou o systéme obchodovania s emisnými kvótami[17]. Návrh by súbežne s opatreniami na základe smernice o EU ETS v záujme posilnenia systému registrov emisných kvót EÚ a podmienok otvorenia účtu na obchodovanie s emisnými kvótami EÚ zabezpečil, aby celý trh s emisnými kvótami podliehal regulácii finančného trhu. Spotové aj derivátové trhy by patrili pod jediný orgán dohľadu. Uplatňovali by sa pravidlá MiFID a smernica 2003/6/ES o zneužívaní trhu, čím by sa komplexne zlepšila bezpečnosť trhu bez narušenia jeho účelu, ktorým zostáva zníženie emisií. Okrem toho sa tak zabezpečí dodržiavanie pravidiel, ktoré sa už vzťahujú na deriváty emisných kvót EÚ, a bude to viesť k väčšej bezpečnosti, keďže banky a investičné spoločnosti ako subjekty povinné monitorovať činnosť obchodovania z hľadiska páchania podvodov, zneužívania alebo prania špinavých peňazí by prevzali väčšiu úlohu pri preverovaní potenciálnych spotových obchodníkov. 4. Vplyv na rozpočet Osobitný vplyv návrhu na rozpočet sa týka úlohy pridelenej ESMA, ako sa stanovuje v legislatívnych finančných výkazoch pripojených k tomuto návrhu. Osobitný vplyv na rozpočet pre Komisiu sa posudzuje aj vo finančnom výkaze pripojenom k tomuto návrhu. Návrh má vplyv na rozpočet Spoločenstva. ê2004/39/ES ð nový 2011/0298 (COD) Návrh SMERNICA EURÓPSKEHO PARLAMENTU A RADY o trhoch s finančnými nástrojmi, ktorou sa zrušuje smernica Európskeho parlamentu a Rady 2004/39/ES (prepracované znenie) (Text s významom pre EHP) EURÓPSKY PARLAMENT A RADA EURÓPSKEJ ÚNIE, so zreteľom na Zmluvu ð o fungovaní Európskej únie ï o založení Európskeho spoločenstva, a najmä na jej článok 53 ods. 147 ods. 2, so zreteľom na návrh Komisie[18], ðpo postúpení legislatívneho aktu národným parlamentom, ï so zreteľom na stanovisko Európskeho hospodárskeho a sociálneho výboru[19], so zreteľom na stanovisko Európskej centrálnej banky[20], ðpo konzultácii s európskym dozorným úradníkom pre ochranu údajov, ï konajúc v súlade s ð riadnym legislatívnym ï postupom ustanoveným v článku 251 zmluvy[21], keďže: ò nový (1) Smernica Európskeho parlamentu a Rady 2004/39/ES z 21. apríla 2004 o trhoch s finančnými nástrojmi, o zmene a doplnení smerníc Rady 85/611/EHS a 93/6/EHS a smernice Európskeho parlamentu a Rady 2000/12/ES a o zrušení smernice Rady 93/22/EHS[22] bola opakovane podstatným spôsobom zmenená a doplnená. Pri príležitosti ďalších zmien a doplnení je z dôvodu prehľadnosti vhodné túto smernicu prepracovať. ê 2004/39/ES odôvodnenie 1 (2) Smernica Rady 93/22/EHS z 10. mája 1993 o investičných službách v oblasti cenných papierov[23] mala za úlohu ustanoviť podmienky, na základe ktorých by investičné spoločnosti a banky, ktorým bolo udelené povolenie, mohli poskytovať určené služby alebo zriaďovať pobočky v iných členských štátoch na základe povolenia a dohľadu domovskej krajiny. Na tento účel sa uvedená smernica zamerala na zosúladenie požiadaviek na počiatočné povolenie a na činnosť investičných spoločností vrátane pravidiel výkonu činnosti. Tiež zabezpečila zosúladenie niektorých podmienok upravujúcich činnosť regulovaných trhov. ê 2004/39/ES odôvodnenie 2 (prispôsobené) (3) V ostatných rokoch sa stalo viac investorov aktívnymi na finančných trhoch a ponúka sa im ešte komplexnejší rozsiahly súbor služieb a nástrojov. Vzhľadom na tento vývoj by mal právny rámec Spoločenstva Ö Únie Õ zahŕňať celý rozsah aktivít orientovaných na investorov. Na tento účel je potrebné zabezpečiť potrebnú úroveň zosúladenia, aby sa investorom poskytla vysoká úroveň ochrany a aby sa investičným spoločnostiam umožnilo poskytovať služby v celejom Spoločenstve Ö Únii Õ v rámci jednotného trhu na základe dohľadu domovskej krajiny. Vzhľadom na uvedené by sa smernica 93/22/EHS mala nahradilať novou smernicou 2004/39/ES. ò nový (4) Finančná kríza odhalila nedostatky vo fungovaní a transparentnosti finančných trhov. Vývoj finančných trhov odhalil potrebu posilniť rámec pre reguláciu trhov s finančnými nástrojmi s cieľom zvýšiť transparentnosť, lepšie chrániť investorov, posilniť dôveru, zmenšiť neregulované oblasti a zabezpečiť, aby orgány dohľadu dostali primerané právomoci na plnenie svojich úloh. ò nový (5) Regulačné orgány sa zhodujú na medzinárodnej úrovni, že nedostatky v správe a riadení mnohých finančných inštitúcií vrátane chýbajúcich účinných bŕzd a protiváh medzi nimi predstavujú faktor, ktorý prispel k finančnej kríze. Nadmerné a neobozretné riskovanie môže viesť k zlyhaniu jednotlivých finančných inštitúcií a k systémovým problémom v členských štátoch a na celom svete. Nezodpovedné správanie spoločností poskytujúcich služby klientom môže viesť k poškodeniu investorov a k strate ich dôvery. V záujme riešenia potenciálne škodlivého účinku týchto nedostatkov mechanizmov správy a riadenia spoločností by sa ustanovenia tejto smernice mali doplniť podrobnejšími zásadami a minimálnymi normami. Tieto zásady a normy by sa mali uplatňovať s ohľadom na povahu, veľkosť a zložitosť investičných spoločností. ò nový (6) Skupina na vysokej úrovni pre finančný dohľad v Európskej únii vyzvala Európsku úniu, aby vypracovala harmonizovanejší súbor opatrení finančnej regulácie. V kontexte budúcej európskej architektúry dohľadu sa na zasadnutí Európskej rady 18. a 19. júna 2009 zdôraznila aj potreba stanoviť jednotný európsky súbor pravidiel vzťahujúcich sa na všetky finančné inštitúcie na jednotnom trhu. ò nový (7) Vzhľadom na uvedené skutočnosti je smernica 2004/39/ES v súčasnosti sčasti prepracovaná ako táto nová smernica a sčasti nahradená nariadením (EÚ) č. …/… (MiFIR). Oba právne nástroje by spolu mali tvoriť právny rámec upravujúci požiadavky vzťahujúce sa na investičné spoločnosti, regulované trhy, poskytovateľov služieb oznamovania údajov a spoločnosti z tretích krajín, ktoré poskytujú investičné služby alebo činnosti v Únii. Táto smernica by sa preto mala vykladať spolu s nariadením. Táto smernica by mala obsahovať ustanovenia upravujúce udeľovanie povolenia na činnosť, nadobúdanie kvalifikovanej účasti, uplatňovanie slobody usadiť sa a slobody poskytovať služby, podmienky výkonu činnosti investičných spoločností na zabezpečenie ochrany investorov, právomoci orgánov dohľadu domovských a hostiteľských členských štátov a režim sankcií. Keďže hlavný cieľ a predmet úpravy tohto návrhu je harmonizovať vnútroštátne ustanovenia týkajúce sa uvedených oblastí, návrh by mal vychádzať z článku 53 ods. 1 ZFEÚ. Forma smernice je vhodná preto, aby bolo v prípade nutnosti možné prispôsobiť vykonávacie ustanovenia v oblastiach pôsobnosti tejto smernice špecifikám konkrétneho trhu a právneho systému v každom členskom štáte. ê 2004/39/ES odôvodnenie 3 (3) Kvôli zvyšujúcej sa závislosti investorov od osobných odporúčaní, je potrebné zahrnúť poskytovanie investičného poradenstva ako investičnú službu, ktorá vyžaduje povolenie;. ê 2004/39/ES odôvodnenie 4 (8)(4) Je potrebné zahrnúť do zoznamu finančných nástrojov určité deriváty komodít a iné nástroje, ktoré sú vytvorené a obchodované takým spôsobom, že sú podľa regulačných aspektov porovnateľné s tradičnými finančnými nástrojmi;. ò nový (9) Na spotových sekundárnych trhoch s emisnými kvótami sa vyskytli prípady rôznych podvodných praktík, ktoré by mohli narušiť dôveru v systémy obchodovania s emisnými kvótami stanovené v smernici 2003/87/ES, a prijímajú sa opatrenia na posilnenie systému registrov emisných kvót a podmienok na otvorenie účtu na obchodovanie s emisnými kvótami. S cieľom posilniť integritu a chrániť efektívne fungovanie týchto trhov vrátane komplexného dohľadu nad činnosťou obchodovania je vhodné doplniť opatrenia prijaté na základe smernice 2003/87/ES úplným zahrnutím emisných kvót do rámca pôsobnosti tejto smernice a nariadenia ----/-- [nariadenie o zneužívaní trhu] ich klasifikáciou ako finančných nástrojov. ê 2004/39/ES odôvodnenie 7 (prispôsobené) (10)(7) Cieľom tejto smernice je zahrnúť podniky, predmetom Ö bežného podnikania alebo činnosti Õ pravidelného povolania alebo podnikaním ktorých je poskytovanie investičných služieb a/alebo vykonávanie investičných Ö činností Õ aktivít na profesionálnomodbornom základe. Jej pôsobnosť by sa preto nemala vzťahovať na žiadnu osobu s inou profesionáljnou činnosťou. ê 2004/39/ES odôvodnenie 5 (11) Je potrebné zriadiť komplexný regulačný systém upravujúci vykonávanie transakcií s finančnými nástrojmi bez ohľadu na metódy obchodovania použité na uzavretie týchto transakcií, ako aj na zabezpečenie vysokej kvality pri uskutočňovaní investorských transakcií a na zachovanie integrity a celkovej efektívnosti finančného systému. Mal by sa zabezpečiť koherentný a riziko zohľadňujúci rámec pre reguláciu najdôležitejších druhov systémov vykonávania pokynov, ktoré sa v súčasnosti uskutočňujú na európskom finančnom trhu. Je potrebné uznať vznik novej generácie organizovaných obchodných systémov popri regulovaných trhoch, ktoré by mali podliehať povinnostiam zameraným na zachovanie efektívnehoosti a riadneho fungovania finančných trhov. Na účely ustanovenia primeraného regulačného rámca by sa malo urobiť opatrenie, aby sa zahrnula nová investičná služba, ktorá sa týka činnosti MTF. ê 2004/39/ES odôvodnenie 6 (nový) (12)(6) Mali by sa vymedziť pojmy regulovaného trhu a MTF a mali by sa navzájom úzko zladiť, aby odrážali skutočnosť, že vyjadrujú rovnakú funkciu organizovaného obchodu. Vo vymedzení pojmov by sa nemali uvádzať bilaterálne systémy, v rámci ktorých investičné spoločnosti vstupujú do každého obchodu na vlastný účet, a nie ako bezriziková protistrana, ktorá stojí medzi kupujúcim a predávajúcim. Pojem „systém“ zahŕňa všetky také trhy, ktoré pozostávajú zo súboru pravidiel a obchodnej platformy, ako aj tie, ktoré fungujú jedine na základe súboru pravidiel. Regulované trhy a MTF nie sú povinné prevádzkovať „technický systém“ na párovanie pokynov. Trh, ktorý pozostáva iba zo súboru pravidiel, ktoré upravujú aspekty týkajúce sa členstva, prijímania nástrojov na obchodovanie, obchodovania medzi členmi, predkladania správ a v prípade potreby povinností týkajúcich sa transparentnostipriehľadnosti, je regulovaným trhom alebo MTF v zmysle tejto smernice a transakcie uskutočnené podľa týchto pravidiel sa považujú za uskutočnené v rámcipodľa systémov regulovaného trhu alebo MTF. Výraz „záujem kúpiť a predať“ sa má chápať v širšom zmysle a zahŕňa pokyny, kotácie a prejavenie záujmu. Požiadavka, aby sa záujmy v systéme zlúčili prostredníctvom nediskrečných pravidiel vytvorených prevádzkovateľom systému znamená, že sa zlučujú podľa pravidiel systému alebo prostredníctvom protokolov systému alebo interných prevádzkových postupov (vrátane postupov zabudovaných v softvéri počítača). Výraz „nediskrečné pravidlá“ znamená, že tieto pravidlá neumožňujú investičnej spoločnosti spravovať MTF na základe voľnej úvahy, pokiaľ ide o to, ako majú záujmy vzájomne pôsobiť. Vymedzenie pojmov vyžadujeú, aby sa záujmy spojili takým spôsobom, aby ich výsledkom bola zmluva, to znamená, že vykonanie sa uskutoční podľa pravidiel systému alebo prostredníctvom protokolov systému alebo interných prevádzkových postupov. ò nový (12) Všetky miesta obchodovania, a to regulované trhy, MTF a OTF by mali stanoviť transparentné pravidlá upravujúce prístup k systému. Kým však regulované trhy a MTF by mali zostať podrobené takmer rovnakým požiadavkám týkajúcim sa toho, koho môžu povoliť ako členov alebo účastníkov, systémy OTF by mali byť schopné stanoviť a obmedziť prístup okrem iného na základe úlohy a povinností, ktoré majú ich organizátori vo vzťahu ku svojim klientom. ò nový (13) Investičná spoločnosť, ktorá vykonáva pokyny klientov za vlastný kapitál, by sa mala považovať za systematického internalizátora, okrem prípadov, ak sa transakcie vykonávajú mimo regulovaných trhov, MTF a OTF na príležitostnom, ad hoc a nepravidelnom základe. Systematickí internalizátori by sa mali vymedziť ako investičné spoločnosti, ktoré na organizovanom, častom a systematickom základe obchodujú na vlastný účet vykonávaním pokynov klientov mimo regulovaného trhu, MTF alebo OTF. V snahe zabezpečiť objektívne a účinné uplatňovanie tejto definície na investičné spoločnosti by každé dvojstranné obchodovanie, ktoré sa vykonáva s klientmi, malo byť relevantné a kvantitatívne kritériá by mali dopĺňať kvalitatívne kritériá na identifikáciu investičných spoločností, ktoré sú povinné registrovať sa ako systematickí internalizátori, podľa článku 21 nariadenia Komisie č. 1287/2006, ktorým sa vykonáva smernica 2004/39/ES. Hoci OTF je akýkoľvek systém alebo platforma, v ktorej nastáva interakcia záujmov viacerých tretích strán kúpiť a predať, systematickému internalizátorovi by sa nemalo povoliť spájať záujmy tretích strán kúpiť a predať. ê 2004/39/ES odôvodnenie 8 (prispôsobené) ð nový (14)(8) Do pôsobnosti tejto smernice by nemali patriť Oosoby spravujúce svoje vlastné aktíva a podniky, ktoré neposkytujú investičné služby a/alebo nevykonávajú iné investičné Ö činnosti Õ aktivity ako obchodovanie na vlastný účet, ð by nemali patriť do rozsahu pôsobnosti tejto smernice, ï okrem prípadu, akpokiaľ nie sú tvorcami trhu, ð členmi alebo účastníkmi regulovaného trhu alebo MTF alebo vykonávajú pokyny klientov prostredníctvom obchodovania ï alebo neobchodujú na vlastný účet mimo regulovaného trhu alebo MTF na organizovanom, frekventovanom a systematickom základe poskytovaním systému dostupného tretím stranám, aby sa zúčastnili na obchodoch s nimi. ðVýnimkou je, že do rozsahu pôsobnosti tejto smernice by nemali byť zahrnuté osoby, ktoré obchodujú na vlastný účet s finančnými nástrojmi ako členovia alebo účastníci regulovaného trhu alebo MTF aj ako tvorcovia trhu v súvislosti s komoditnými derivátmi, emisnými kvótami alebo ich derivátmi, formou vedľajšej činnosti k svojej hlavnej činnosti, ktorá na skupinovom základe nepredstavuje poskytovanie investičných služieb v zmysle tejto smernice ani bankových služieb v zmysle smernice 2006/48/ES. Technické kritériá pre stanovenie, kedy je činnosť vedľajšia vo vzťahu k takejto hlavnej činnosti, by sa mali spresniť v delegovaných aktoch. Obchodovanie na vlastný účet vykonávaním pokynov klientov by malo zahŕňať spoločnosti vykonávajúce pokyny rôznych klientov na základe párovania pokynov na svoj účet (back to back trading), ktoré by sa mali považovať za konajúce na vlastný účet a mali by podliehať ustanoveniam tejto smernice, ktoré sa vzťahujú na vykonávanie pokynov v mene klientov, ako aj na obchodovanie na vlastný účet. Vykonávanie pokynov s finančnými nástrojmi ako vedľajšia činnosť medzi dvoma osobami, ktorých hlavnou činnosťou na skupinovom základe nie je poskytovanie investičných služieb v zmysle tejto smernice, ani bankových služieb v zmysle smernice 2006/48/ES, by sa nemalo považovať za obchodovanie na vlastný účet vykonávaním pokynov klientov. ï ê 2004/39/ES odôvodnenie 9 (15)(9) Odkazy na osoby v texte by sa mali chápať ako odkazy na fyzické a aj právnické osoby. ê 2004/39/ES odôvodnenie 10 (prispôsobené) (16)(10) Mali by sa vylúčiť poisťovne, ktorých činnosti podliehajú príslušnému primeranému dohľadu príslušnými orgánmi Ö prudenciálneho Õ dohľadu nad obozretným podnikaním a na ktoré sa vzťahuje smernica Rady 64/225/EHS z 25. februára 1964 o zrušení obmedzení slobody usadiť sa a slobody poskytovať služby vo vzťahu k zaisťovaniu a retrocesii[24], prvá smernica Rady 73/239/EHS z 24. júla 1973 o koordinácii zákonov, iných predpisov a administratívnych opatrení vzťahujúcich sa na začatie a vykonávanie priameho poistenia s výnimkou životného poistenia[25] a smernica Rady 2002/83/ES z 5. novembra 2002 o životnom poistení[26] Ö smernica Európskeho parlamentu a Rady 2009/138/ES z 25. novembra 2009 o začatí a vykonávaní poistenia a zaistenia (Solventnosť II)[27] Õ. ê 2004/39/ES odôvodnenie 11 (prispôsobené) (17)(11) Táto smernica by sa nemala vzťahovať na osoby, ktoré neposkytujú služby iným tretím Ö stranám Õ osobám, ale výlučne svojmu materskému podniku, dcérskemu podniku alebo inému dcérskemu podniku svojho materského podniku. ê 2004/39/ES odôvodnenie 12 (18)(12) Osoby, ktoré poskytujú investičné služby iba príležitostne v rámci profesijnej činnosti, by sa mali tiež vylúčiť z pôsobnosti tejto smernice za predpokladu, že činnosť je regulovaná a príslušné pravidlá nezakazujú príležitostné poskytovanie investičných služieb. ê 2004/39/ES odôvodnenie 13 (19)(13) Táto smernica by sa nemala vzťahovať na osoby, ktoré poskytujú investičné služby pozostávajúce výhradne zo správy zamestnaneckých podielových systémovsystémom zamestnaneckej spoluúčasti a ktoré teda neposkytujú investičné služby tretím stranám. ê 2004/39/ES odôvodnenie 14 (prispôsobené) (20)(14) Z pôsobnosti tejto smernice je potrebné vylúčiť centrálne banky a iné orgány vykonávajúce podobné funkcie, ako aj všetky orgány verejnej moci poverené alebo podieľajúce sa na správe verejného dlhu, čo zahŕňa s tým súvisiace investovanie, s výnimkou orgánov, ktoré sú čiastočne alebo úplnecelkove vo vlastníctve štátu a, ktoré zohrávajú komerčnú úlohu alebo úlohu súvisiacu s nadobúdaním majetkových účastí. ò nový (21) V snahe spresniť režim výnimiek pre Európsky systém centrálnych bánk, ostatné vnútroštátne orgány vykonávajúce podobné funkcie a pre orgány vstupujúce do riadenia verejného dlhu je vhodné obmedziť tieto výnimky na orgány a inštitúcie, ktoré vykonávajú svoje funkcie v súlade s právnymi predpismi jedného členského štátu alebo v súlade s právnymi predpismi Únie, ako aj na medzinárodné organizácie, ktorých členmi sú jeden členský štát alebo viaceré členské štáty. ê 2004/39/ES odôvodnenie 15 (prispôsobené) (22)(15) Z pôsobnosti tejto smernice je potrebné vylúčiť podniky kolektívneho investovania a penzijné fondy nezávisle od toho, či sú, alebo nie sú koordinované na úrovni Ö Únie Õ Spoločenstva, a depozitárov alebo správcov takýchto podnikov, keďže podliehajú osobitným pravidlám priamo prispôsobeným ich činnosti. ê 2004/39/ES odôvodnenie 16 (prispôsobené) (23)(16) Aby príslušná osoba mohla byť vyňatá z pôsobnosti tejto smernice, mala by neustále spĺňať podmienky ustanovené pre takéto vyňatie. Ö Ide Õ nNajmä, Ö o prípad, Õ ak osoba poskytuje investičné služby, alebo vykonáva investičné činnosti a je vyňatá z pôsobnosti tejto smernice, pretože takéto služby alebo činnosti sú vedľajšie k jej hlavnej činnosti, ak pri posúdení na skupinovom základe by sa malo prestať na ňu vzťahovať vyňatie týkajúce sa vedľajších služieb, ak poskytovanie týchto služieb alebo činností prestane byť vedľajšie k jej hlavnej obchodnej činnosti. ê 2004/39/ES odôvodnenie 17 (prispôsobené) (24)(17) Osoby, ktoré poskytujú investičné služby a/alebo vykonávajú investičné Ö činnosti Õ služby, na ktoré sa vzťahuje táto smernica, by mali podliehať udeleniu povolenia ich domovskými členskými štátmi, aby sa ochránili investori a stabilita finančného systému. ê 2004/39/ES odôvodnenie 18 (prispôsobené) (25)(18) Úverové inštitúcie, ktoré sú získali povolenie podľa smernice Európskeho parlamentu a Rady Ö 2006/48/ES Õ 2000/12/ES zo Ö 14. júna 2006 Õ 20. marca 2000 o začatí a vykonávaní činností úverových inštitúcií Ö (prepracované znenie)[28] Õ, by na poskytovanie investičných služieb alebo vykonávanie investičných Ö činností Õ aktivít nemali potrebovať ďalšie povolenie podľa tejto smernice. Keď sa úverová inštitúcia rozhodne poskytovať investičné služby alebo vykonávať investičné Ö činnosti Õ aktivity, príslušné orgány by mali pred udelením povolenia overiť, či spĺňa príslušné ustanovenia tejto smernice. ò nový (26) Štruktúrované vklady vznikli ako forma investičného produktu, nevzťahujú sa však na ne žiadne právne predpisy na ochranu investorov na úrovni Únie, kým na ostatné štruktúrované investície sa tieto právne predpisy vzťahujú. Je preto vhodné posilniť dôveru investorov a zabezpečiť jednotnejšie zaobchádzanie v rámci regulácie, pokiaľ ide o distribúciu rôznych balíkov retailových investičných produktov, v snahe zabezpečiť primeranú úroveň ochrany investorov na úrovni Únie. Štruktúrované vklady je preto vhodné zahrnúť do rozsahu pôsobnosti tejto smernice. V tomto ohľade je potrebné spresniť, že keďže štruktúrované vklady predstavujú formu investičného produktu, nezahŕňajú vklady spojené len s úrokovou sadzbou ako Euribor alebo Libor, bez ohľadu na to, či sú úrokové sadzby vopred stanovené, pevné alebo pohyblivé. ò nový (27) S cieľom posilniť ochranu investorov v Únii je vhodné obmedziť podmienky, za ktorých môžu členské štáty vylúčiť z uplatňovania tejto smernice osoby poskytujúce investičné služby klientom, ktorí v dôsledku toho nie sú chránení na základe tejto smernice. Je vhodné predovšetkým vyžadovať, aby členské štáty uplatňovali voči týmto osobám požiadavky, ktoré sú aspoň podobné ako požiadavky stanovené v tejto smernici, najmä vo fáze udeľovania povolenia, pri posudzovaní ich dobrého mena a skúseností, ako aj vhodnosti akcionárov, pri posudzovaní podmienok na počiatočné povolenie a priebežný dohľad, ako aj na povinnosti týkajúce sa výkonu činnosti. ê 2004/39/ES odôvodnenie 19 (prispôsobené) (28)(19) Keď investičná spoločnosť poskytuje nepravidelne jednu alebo viac investičných služieb, na ktoré sa nevzťahuje jej povolenie, alebo vykonáva nepravidelne jednu alebo viac investičných Ö činností Õ aktivít, na ktoré sa nevzťahuje jej povolenie, podľa tejto smernice by nemala potrebovať ďalšie povolenie. ê 2004/39/ES odôvodnenie 20 (29)(20) Na účely tejto smernice by medzi činnosti prijímania a postúpenia pokynov malo patriť aj spájanie dvoch alebo viacerých investorov, čím sa umožní transakcia medzi týmito investormi. ò nový (30) Investičné spoločnosti a úverové inštitúcie, ktoré predávajú finančné nástroje, ktoré samy emitujú, by mali podliehať ustanoveniam tejto smernice, keď poskytujú svojim klientom investičné poradenstvo. V snahe odstrániť neistotu a posilniť ochranu investorov je vhodné ustanoviť, že táto smernica sa uplatňuje, keď investičné spoločnosti a úverové inštitúcie predávajú na primárnom trhu nimi emitované finančné nástroje bez poskytnutia poradenstva. Na tento účel by sa mala rozšíriť definícia služby vykonávania pokynov v mene klientov. ê 2004/39/ES odôvodnenie 21 (21) V súvislosti s nadchádzajúcou revíziou rámca kapitálovej primeranosti v Bazileji II členské štáty uznávajú potrebu preskúmať, či sa majú, alebo nemajú investičné spoločnosti, ktoré vykonávajú pokyny klientov na základe párovania pokynov na svoj účet považovať za konajúce na svoj účet, a preto by mali podliehať ďalším regulačným kapitálovým požiadavkám. ê 2004/39/ES odôvodnenie 22 (prispôsobené) (31)(22) Zásady vzájomného uznávania a dohľadu domovského členského štátu si vyžadujú, aby príslušné orgány členských štátov neudelili, alebo aby odobraliodňali povolenie v prípade, keď z obsahu obchodných plánov, geografického rozloženia alebo zo skutočne vykonávaných činností je zrejmé, že si investičná spoločnosť vybrala právny systém niektorého členského štátu preto, aby sa vyhla prísnejším pravidlám, ktoré platia v inom členskom štáte, na území ktorého mieni vykonávať, alebo vykonáva väčšiu časť svojich činností. Investičná spoločnosť, ktorá je právnickou osobou, by mala získať povolenie v členskom štáte, v ktorom má svoje Ö registrované Õ sídlo. Investičná spoločnosť, ktorá nie je právnickou osobou, by mala získať povolenie v členskom štáte, v ktorom má svoje ústredie. Okrem toho by mali členské štáty vyžadovať, aby ústredie investičnej spoločnosti bolo vždy situované v jeho domovskom členskom štáte a aby tam skutočne pôsobiloa. ò nový (32) Smernicou Európskeho parlamentu a Rady 2007/44/ES z 5. septembra 2007, ktorou sa mení a dopĺňa smernica Rady 92/49/EHS a smernice 2002/83/ES, 2004/39/ES, 2005/68/ES a 2006/48/ES v súvislosti s procesnými pravidlami a kritériami hodnotenia obozretného posudzovania nadobudnutí a zvýšení podielov vo finančnom sektore[29], sa stanovili podrobné kritériá obozretného posudzovania navrhovaných nadobudnutí v investičnej spoločnosti a postup ich uplatňovania. S cieľom zabezpečiť vo vzťahu k procesu posudzovania, ako aj k jeho výsledku právnu istotu, zrozumiteľnosť a predvídateľnosť je vhodné potvrdiť kritériá a proces obozretného posudzovania podľa smernice 2007/44/ES. Príslušné orgány by mali hodnotiť najmä vhodnosť navrhovaného nadobúdateľa a finančné zdravie navrhovaného nadobudnutia na základe všetkých týchto kritérií: dobré meno navrhovaného nadobúdateľa; dobré meno a skúsenosti každej osoby, ktorá bude riadiť činnosť investičnej spoločnosti; finančné zdravie navrhovaného nadobúdateľa; fakt, či investičná spoločnosť bude schopná splniť prudenciálne požiadavky vyplývajúce z tejto smernice a ostatných smerníc, najmä smerníc 2002/87/ES[30] a 2006/49/ES[31]; fakt, či existujú primerané dôvody predpokladať, že v súvislosti s navrhovaným nadobudnutím dochádza alebo došlo k praniu špinavých peňazí alebo financovaniu terorizmu alebo k pokusom o ne v zmysle článku 1 smernice 2005/60/ES[32], alebo že by sa navrhovaným nadobudnutím mohlo zvýšiť ich riziko. ê 2004/39/ES odôvodnenie 23 (prispôsobené) (33)(23) Investičná spoločnosť, ktorá získala povolenie vo svojom domovskom členskom štáte, by mala mať oprávnenie poskytovať investičné služby alebo vykonávať investičné činnosti v rámci celejého Spoločenstva Ö Únie Õ bez toho, aby žiadala o zvláštne povolenie od príslušného orgánu členského štátu, v ktorom má záujem poskytovať takéto služby alebo vykonávať takéto činnosti. ê 2004/39/ES odôvodnenie 24 (prispôsobené) (34)(24) Určité investičné spoločnosti sú vyňaté z určitých povinností uložených smernicou Rady 93/6/EHS z 15. marca 1993 Ö Európskeho parlamentu a Rady 2006/49/ES zo 14. júna 2006 Õ o kapitálovej primeranosti investičných spoločností a úverových inštitúcií Ö (prepracované znenie)[33] Õ, tieto spoločnosti by povinne mali mať buď minimálnu výšku základného imania, alebo poistenie zodpovednosti za škodu spôsobenú pri výkone povolania alebo ich kombináciu. Úpravy výšky tohto poistenia by mali zohľadňovať úpravy vykonané v rámci smernice Európskeho parlamentu a Rady 2002/92/ES z 9. decembra 2002 o sprostredkovaní poistenia[34]. Týmto konkrétnym postupom na účely kapitálovej primeranosti by nemalo byť dotknuté žiadne rozhodnutie týkajúce sa príslušného postupu vzhľadom na tieto spoločnosti podľa budúcich zmien právnych predpisov Spoločenstva Ö Únie Õ o kapitálovej primeranosti. ê 2004/39/ES odôvodnenie 25 (prispôsobené) (35)(25) Ö Keďže Õ pPôsobnosť predpisov o obozretnosti by sa mala obmedziť na tie subjekty, ktoré na základe toho, že profesionálne vedú obchodnú knihu, predstavujú zdroj rizika protistrany pre ostatných účastníkov trhu, subjekty, ktoré obchodujú s finančnými nástrojmi na vlastný účet, vrátane tých komoditných derivátov, na ktoré sa vzťahuje táto smernica, a tie subjekty, ktoré poskytujú investičné služby v oblasti komoditných derivátov klientom v rámci ich hlavnej obchodnej činnosti ako vedľajšiu činnosť pri posúdení na skupinovom základe za predpokladu, že táto hlavná činnosť nie je poskytovaním investičných služieb v zmysle tejto smernice, by sa mali vyňať z pôsobnosti tejto smernice. ê 2004/39/ES odôvodnenie 26 (prispôsobené) (36)(26) Na ochranu vlastníckych a iných obdobných práv investora súvisiacich s cennými papiermi a jeho práv súvisiacich s financiami zverenými spoločnosti by sa tieto práva mali predovšetkým uchovávať oddelene od práv spoločnosti; táto zásada by však nemala brániť spoločnosti v obchodovaní vo vlastnom mene, ale na účet investora, ak to vyžaduje Ö samotná Õ povaha transakcie a ak s tým investor súhlasí, napríklad v prípade pôžičky cenných papierov. ê 2004/39/ES odôvodnenie 27 (prispôsobené) ð nový (37)(27) Keď klient v súlade s právnymi predpismi Spoločenstva a najmä smernicou Európskeho parlamentu a Rady 2002/47/ES zo 6. júna o dohodách o finančných zárukách[35]prevedie plné vlastníctvo finančných nástrojov alebo financií na investičnú spoločnosť na účely zabezpečenia alebo iného zaistenia súčasných alebo budúcich, skutočných alebo možných alebo predpokladaných záväzkov, takéto finančné nástroje alebo financie by sa takisto mali prestať považovať za patriace klientovi. ð Požiadavky týkajúce sa ochrany aktív klienta sú kľúčovým nástrojom na ochranu klientov pri poskytovaní služieb a činností. Tieto požiadavky je možné vylúčiť, keď sa na investičnú spoločnosť prevedie úplné vlastníctvo finančných prostriedkov a finančného nástroja na účely pokrytia akýchkoľvek súčasných alebo budúcich skutočných, podmienených alebo prípadných povinností. Táto široká možnosť môže vytvárať neistotu a ohroziť účinnosť požiadaviek týkajúcich sa ochrany aktív klientov. Preto aspoň v prípade aktív retailových klientov je primerané obmedziť možnosť, aby investičné spoločnosti uzatvárali dohody o finančnej záruke s prevodom vlastníckeho práva vymedzené v smernici Európskeho parlamentu a Rady 2002/47/ES zo 6. júna 2002 o dohodách o finančných zárukách[36], na účel zabezpečenia alebo iného pokrytia svojich povinností. ï ê 2004/39/ES odôvodnenie 28 (28) Postupy udeľovanie povolení v rámci Spoločenstva pobočkám investičných spoločností, ktorým boli udelené povolenia v tretích krajinách, by sa mali na takéto spoločnosti uplatňovať naďalej. Tieto pobočky by nemali mať právo voľného pohybu služieb v zmysle druhého odseku článku 49 zmluvy, ani právo usadiť sa v iných členských štátoch, ako v členských štátoch, v ktorých boli založené. Vzhľadom na prípady, keď Spoločenstvo nie je viazané žiadnymi bilaterálnymi alebo multilaterálnymi záväzkami, je potrebné zabezpečiť postup, ktorý zaručí, že sa s investičnými spoločnosťami Spoločenstva v príslušných tretích krajinách bude zaobchádzať podobne. ò nový (38) Je potrebné posilniť úlohu riadiacich orgánov investičných spoločností pri zabezpečení riadneho a obozretného riadenia spoločností, podpory integrity trhu a záujmov investorov. Riadiaci orgán investičnej spoločnosti by mal vždy venovať dostatok času a mať primerané vedomosti, zručnosti a skúsenosti, aby bol schopný chápať činnosť investičnej spoločnosti a jej hlavné riziko. V snahe zabrániť skupinovému rozmýšľaniu a uľahčiť kritické spochybňovanie by predstavenstvá investičných spoločností mali byť dostatočne rôznorodé, pokiaľ ide o vek, rod, pôvod, vzdelanie a profesionálne zázemie, aby zabezpečovali rôznosť názorov a skúseností. Rovnováha mužov a žien je osobitne dôležitá na zabezpečenie primeraného zastúpenia podľa demografickej reality. ò nový (39) Riadiaci orgán by mal byť v záujme zaistenia účinného dohľadu nad činnosťami investičnej spoločnosti a ich kontroly zodpovedný za celkovú stratégiu investičnej spoločnosti s prihliadnutím na činnosť a rizikový profil investičnej spoločnosti. Riadiaci orgán by mal prevziať presne vymedzené povinnosti v rámci celého obchodného cyklu investičnej spoločnosti v oblastiach stanovenia a vymedzenia strategických cieľov spoločnosti, schvaľovania jej internej organizácie vrátane kritérií výberu a odborného vzdelávania pracovníkov, vymedzenia celkových politík upravujúcich poskytovanie služieb a činností vrátane odmeňovania pracovníkov predaja a schvaľovania nových produktov na distribúciu klientom. Vďaka pravidelnému monitorovaniu a posudzovaniu strategických cieľov investičných spoločností, ich internej organizácie a ich politík poskytovania služieb a činností by investičné spoločnosti mali byť neustále schopné zaisťovať riadne a obozretné riadenie v záujme integrity trhov a ochrany investorov. ê 2004/39/ES odôvodnenie 29 (40)(29) Narastajúce spektrum činností, ktoré mnohé investičné spoločnosti vykonávajú súčasne, zvyšuje potenciál pre možné konflikty záujmov medzi týmito rôznymi činnosťami a záujmami ich klientov. Z tohto dôvodu je potrebné, aby sa zabezpečili pravidlá, ktoré zaručia, aby takéto konflikty nemali nepriaznivý vplyv na záujmy ich klientov. ò nový (41) Členské štáty by mali zabezpečiť dodržiavanie práva na ochranu osobných údajov v súlade so smernicou Európskeho parlamentu a Rady 95/46/ES z 24. októbra 1995 o ochrane fyzických osôb pri spracovaní osobných údajov a voľnom pohybe týchto údajov a smernicou Európskeho parlamentu a Rady 2002/58/ES z 12. júla 2002 týkajúcou sa spracovávania osobných údajov a ochrany súkromia v sektore elektronických komunikácií (smernica o súkromí a elektronických komunikáciách)[37], ktorými sa upravuje spracovanie osobných údajov realizované pri uplatňovaní tejto smernice. Spracovanie osobných údajov Európskym orgánom pre cenné papiere a trhy (ďalej len „ESMA“) pri uplatňovaní tejto smernice podlieha nariadeniu Európskeho parlamentu a Rady (EÚ) č. 45/2001 z 18. decembra 2000 o ochrane jednotlivcov so zreteľom na spracovanie osobných údajov inštitúciami a orgánmi Spoločenstva a o voľnom pohybe takýchto údajov[38]. ò nový (42) Smernica Komisie 2006/73/ES z 10. augusta 2006, ktorou sa vykonáva smernica Európskeho parlamentu a Rady 2004/39/ES, pokiaľ ide o organizačné požiadavky a podmienky výkonu činnosti investičných spoločností, ako aj o vymedzené pojmy na účely uvedenej smernice[39], umožňuje členským štátom požadovať v súvislosti s organizačnými požiadavkami na investičné spoločnosti nahrávať telefonickú konverzáciu alebo elektronickú komunikáciu obsahujúcu pokyny klientov. Nahrávanie telefonickej konverzácie alebo elektronickej komunikácie obsahujúcej pokyny klientov je zlučiteľné s Chartou základných práv Európskej únie a je oprávnené v záujme posilnenia ochrany investorov, zlepšenia dohľadu nad trhom a zvýšenia právnej istoty v záujme investičných spoločností a ich klientov. Dôležitosť týchto záznamov sa uvádza aj v technickom odporúčaní Európskej komisie, ktoré Výbor európskych regulačných orgánov pre cenné papiere zverejnil 29. júla 2010. Na tieto účely je vhodné ustanoviť v tejto smernici zásady všeobecného režimu týkajúceho sa nahrávania telefonickej konverzácie alebo elektronickej komunikácie obsahujúcej pokyny klientov. ò nový (43) Členské štáty by mali zabezpečiť právo na ochranu osobných údajov v súlade so smernicou Európskeho parlamentu a Rady 95/46/ES z 24. októbra 1995 o ochrane fyzických osôb pri spracovaní osobných údajov a voľnom pohybe týchto údajov a smernicou 2002/58/ES. Táto ochrana by sa mala vzťahovať najmä na nahrávanie telefonickej a elektronickej komunikácie, ako sa požaduje v článku 13. ò nový (44) Využívanie technológií v obchodovaní sa v poslednom desaťročí značne rozvinulo a účastníci trhu ich v súčasnosti využívajú v širokej miere. Mnoho účastníkov trhu v súčasnosti využíva algoritmické obchodovanie, pri ktorom počítačový algoritmus automaticky stanovuje aspekty pokynu s minimálnym alebo žiadnym zásahom človeka. Osobitnou podskupinou algoritmického obchodovania je vysokofrekvenčné obchodovanie, pri ktorom systém obchodovania analyzuje údaje alebo signály z trhu s vysokou rýchlosťou, a potom zasiela alebo aktualizuje veľké množstvá pokynov vo veľmi krátkom čase v reakcii na túto analýzu. Vysokofrekvenčné obchodovanie zvyčajne vykonávajú obchodníci, ktorí používajú na obchodovanie svoj vlastný kapitál, a nepredstavuje stratégiu ako takú, ale zvyčajne znamená využívanie sofistikovaných technológií na realizáciu tradičnejších stratégií obchodovania, ako tvorba trhu alebo arbitráž. ò nový (45) V súlade so závermi Rady o posilňovaní finančného dohľadu v Únii z júna 2009 a s cieľom prispieť k ustanoveniu jednotného súboru pravidiel pre finančné trhy Únie, pomôcť rozvíjať rovnaké podmienky pre členské štáty a účastníkov trhu, posilniť ochranu investorov a zlepšiť dohľad a presadzovanie sa Únia zaviazala podľa potreby minimalizovať v právnych predpisoch Únie o finančných službách rozsah diskrečných právomocí členských štátov. Okrem zavedenia spoločného režimu nahrávania telefonickej konverzácie alebo elektronickej komunikácie obsahujúcej pokyny klientov v tejto smernici je vhodné obmedziť v určitých prípadoch možnosť príslušných orgánov delegovať úlohy dohľadu, obmedziť rozsah diskrečných právomocí pri požiadavkách vzťahujúcich sa na viazaných sprostredkovateľov a na oznamovanie údajov pobočkami. ò nový (46) Využívanie technológií pri obchodovaní zvýšilo rýchlosť, kapacitu a zložitosť spôsobu, akým investori obchodujú. Účastníkom trhu umožnilo uľahčiť ich klientom priamy prístup k trhom prostredníctvom využívania ich systémov obchodovania, prostredníctvom priameho elektronického prístupu alebo sponzorovaného a priameho trhového prístupu. Technológie pri obchodovaní vo všeobecnosti priniesli trhu a účastníkom trhu výhody ako širšia účasť na trhoch, vyššia likvidita, užšie rozpätia, nižšia krátkodobá volatilita a prostriedky na dosiahnutie lepšieho vykonávania pokynov klientov. Tieto nové technológie obchodovania však vedú aj k mnohým potenciálnym rizikám, akými je vyššie riziko preťaženia systémov v miestach obchodovania v dôsledku veľkých objemov pokynov, riziká algoritmického obchodovania vedúce k duplicitným alebo chybovým pokynom alebo inému nesprávnemu fungovaniu, čo môže viesť k narúšaniu fungovania trhu. Existuje aj riziko nadmernej reakcie systémov algoritmického obchodovania na iné trhové udalosti, čo v prípade už existujúceho problému na trhu môže zhoršiť volatilitu. Napokon samotné algoritmické obchodovanie alebo vysokofrekvenčné obchodovanie môžu viesť v prípade zneužitia k určitým formám protiprávneho konania. ò nový (47) Tieto potenciálne riziká vyplývajúce z väčšieho využívania technológií možno najlepšie zmierniť kombináciou osobitných opatrení na zmiernenie rizika zameraných na spoločnosti, ktoré vykonávajú algoritmické obchodovanie alebo vysokofrekvenčné obchodovanie, a opatrení zameraných na organizátorov miest obchodovania, cez ktorých získavajú tieto spoločnosti prístup. Je žiaduce zabezpečiť, aby všetky spoločnosti vykonávajúce vysokofrekvenčné obchodovanie mali udelené povolenie, ak sú priamym členom miesta obchodovania. Tak by sa malo zabezpečiť, aby sa na ne vzťahovali organizačné požiadavky podľa smernice a riadny dohľad. ò nový (48) Spoločnosti aj miesta obchodovania by mali zaistiť zavedenie spoľahlivých opatrení, ktoré zabezpečia, aby automatizované obchodovanie nenarúšalo fungovanie trhu a nemohlo sa zneužívať. Miesta obchodovania by mali tiež zabezpečiť, aby ich systémy obchodovania boli odolné a riadne testované na zvládnutie vyšších tokov pokynov alebo trhových tlakov a aby boli zavedené prerušovače na dočasné zastavenie obchodovania v prípade náhlych neočakávaných pohybov cien. ò nový (49) Okrem opatrení týkajúcich sa algoritmického obchodovania a vysokofrekvenčného obchodovania je vhodné zahrnúť kontrolné mechanizmy vo vzťahu k investičným spoločnostiam poskytujúcim klientom priamy elektronický prístup k trhom, keďže elektronické obchodovanie sa môže vykonávať prostredníctvom spoločnosti poskytujúcej elektronický prístup na trh, a mnohé podobné riziká. Takisto je vhodné, aby spoločnosti poskytujúce priamy elektronický prístup zabezpečili, aby osoby využívajúce túto službu boli riadne kvalifikované a aby sa na používanie tejto služby uložili opatrenia na kontrolu rizika. Je vhodné, aby podrobné organizačné požiadavky týkajúce sa týchto nových foriem obchodovania boli podrobnejšie stanovené v delegovaných aktoch. To by malo zabezpečiť, aby sa požiadavky mohli zmeniť a doplniť, ak je to potrebné na zohľadnenie ďalšej inovácie a vývoja v tejto oblasti. ò nový (50) V súčasnosti v EÚ funguje mnoho miest obchodovania, pričom na mnohých z nich sa obchoduje s rovnakými nástrojmi. V záujme odstránenia potenciálnych rizík pre záujmy investorov je potrebné formalizovať a ďalej harmonizovať procesy dôsledkov na obchodovanie na ostatných miestach obchodovania, ak sa jedno miesto obchodovania rozhodne pozastaviť obchodovanie s finančným nástrojom alebo vylúčiť finančný nástroj z obchodovania. V záujme právnej istoty a na primerané riešenie konfliktov záujmov pri rozhodovaní o pozastavení obchodovania s nástrojmi alebo vylúčení nástrojov z obchodovania by sa malo zabezpečiť, že v prípade, ak jeden regulovaný trh alebo MTF zastaví obchodovanie v dôsledku nezverejnenia informácií o emitentovi alebo finančnom nástroji, ostatné budú nasledovať toto rozhodnutie, okrem prípadu, ak by pokračujúce obchodovanie mohlo byť oprávnené z dôvodu mimoriadnych okolností. Okrem toho je potrebné formalizovať a zlepšiť výmenu informácií a spoluprácu miest obchodovania v prípadoch mimoriadnych okolností týkajúcich sa konkrétneho nástroja, s ktorým sa obchoduje na rôznych miestach. ò nový (51) Na finančných trhoch je aktívnych čoraz viac investorov, ktorým sa poskytuje zložitejší rozsiahly súbor služieb a nástrojov, a z hľadiska tohto vývoja je potrebné zabezpečiť určitú mieru harmonizácie s cieľom poskytnúť investorom vysokú úroveň ochrany v rámci celej Únie. Keď sa prijala smernica 2004/39/ES, rastúca závislosť investorov od osobných odporúčaní vyžadovala zahrnúť poskytovanie investičného poradenstva ako investičnej služby, ktoré podlieha udeleniu povolenia a osobitným povinnostiam týkajúcim sa výkonu činnosti. Pretrvávajúca dôležitosť osobných odporúčaní pre klientov a rastúca zložitosť služieb a nástrojov vyžadujú posilnenie povinností týkajúcich sa výkonu činnosti v záujme zvýšenia ochrany investorov. ò nový (52) S cieľom poskytnúť investorom všetky dôležité informácie je vhodné požadovať, aby investičné spoločnosti poskytujúce investičné poradenstvo objasnili základ poradenstva, ktoré poskytujú, najmä okruh produktov, ktoré zohľadňujú pri poskytovaní osobných odporúčaní klientom, ako aj fakt, či poskytujú investičné poradenstvo na nezávislom základe a či poskytujú klientom priebežné posúdenie vhodnosti im odporučených finančných nástrojov. Takisto je vhodné požadovať, aby investičné spoločnosti vysvetlili svojim klientom dôvody poskytnutia poradenstva. S cieľom ďalej vymedziť regulačný rámec pre poskytovanie investičného poradenstva a súčasne ponechať investičným spoločnostiam a klientom možnosť voľby je vhodné ustanoviť podmienky poskytovania tejto služby, keď spoločnosti informujú klientov, že služba sa poskytuje na nezávislom základe. S cieľom posilniť ochranu investorov a zlepšiť zrozumiteľnosť pre klientov v súvislosti so službou, ktorú dostávajú, je vhodné ešte viac obmedziť možnosť, aby spoločnosti prijímali alebo dostávali stimuly od tretích strán, a najmä od emitentov alebo poskytovateľov produktov, keď poskytujú službu investičného poradenstva na nezávislom základe a službu správy portfólia. V takýchto prípadoch by mali byť povolené len obmedzené nepeňažné výhody, ako odborné vzdelávanie o charakteristikách produktov, pokiaľ nenarúšajú schopnosť investičných spoločností presadzovať cieľ najlepšieho záujmu ich klientov, ako sa spresňuje v smernici 2006/73/ES. ò nový (53) Investičné spoločnosti smú poskytovať investičné služby, ktoré spočívajú len vo vykonávaní a/alebo prijímaní a postúpení pokynov klienta, bez potreby získať informácie o znalostiach a skúsenostiach klienta na posúdenie primeranosti služby alebo nástroja pre klienta. Keďže tieto služby znamenajú závažné zníženie ochrany klienta, je vhodné zlepšiť podmienky ich poskytovania. Je vhodné vylúčiť najmä možnosť poskytovať tieto služby v spojení s vedľajšou službou spočívajúcou v poskytovaní úverov alebo pôžičiek investorom s cieľom umožniť im vykonať transakciu, do ktorej je zapojená investičná spoločnosť, keďže toto zvyšuje zložitosť transakcie a sťažuje chápanie s tým spojeného rizika. Takisto je vhodné lepšie vymedziť kritériá výberu finančných nástrojov, ktorých by sa tieto služby mali týkať, s cieľom vylúčiť finančné nástroje vrátane kolektívneho investovania do prevoditeľných cenných papierov (PKICP), ktoré obsahujú derivát alebo majú takú štruktúru, ktorá klientovi sťažuje chápať príslušné riziko. ò nový (54) Postupy v oblasti krížového predaja sú spoločnou stratégiou retailových poskytovateľov finančných služieb v celej Únii. Môžu retailovým klientom prinášať výhody, ale takisto môžu predstavovať postupy, pri ktorých sa dostatočne nezohľadňuje záujem klienta. Napríklad určité formy postupov v oblasti krížového predaja, akými sú najmä postupy viazania produktov, pri ktorých sa v balíku predávajú spoločne dve alebo viacero finančných služieb a aspoň jedna z týchto služieb nie je k dispozícii samostatne, môžu narúšať hospodársku súťaž a negatívne ovplyvňovať mobilitu klientov a ich schopnosť informovane sa rozhodnúť. Príkladom postupov viazania produktov môže byť potrebné otvorenie bežných účtov, keď sa investičná služba poskytuje retailovému klientovi. Hoci postupy viazania produktov, pri ktorých sa v balíku predávajú dve alebo viacero finančných služieb, ale každú zo služieb možno kúpiť aj samostatne, môžu takisto narúšať hospodársku súťaž a negatívne ovplyvňovať mobilitu zákazníkov a schopnosť klientov informovane sa rozhodnúť, aspoň nechávajú výber na klienta, a preto môžu predstavovať menšie riziko, pokiaľ ide o plnenie povinností podľa tejto smernice zo strany investičných spoločností. Využívanie takýchto praktík by sa malo dôkladne posúdiť v záujme podpory hospodárskej súťaže a výberu spotrebiteľa. ê 2004/39/ES odôvodnenie 30 (55)(30) Služba by sa mala považovať za poskytovanú na základe iniciatívy klienta, pokiaľ ju klient nepožaduje v odpovedi na individuálne zamerané oznámenie spoločnosti alebo v mene spoločnosti na tohto konkrétneho klienta, ktoré obsahuje výzvu, alebo je určené na ovplyvnenie klienta v súvislosti s konkrétnym finančným nástrojom alebo konkrétnou transakciou. Služba môže byť považovaná za poskytnutú na základe iniciatívy klienta bez ohľadu na to, či ju klient požadoval na základe oznámenia propagujúceho alebo ponúkajúceho finančné nástroje, ktoré sa vykonalo prostriedkami, ktoré sú svojou povahou všeobecné a určené pre verejnosť alebo väčšiu skupinu alebo kategóriu klientov alebo potenciálnych klientov. ê 2004/39/ES odôvodnenie 31 ð nový (56)(31) Jedným z cieľov tejto smernice je ochrana investorov. Opatrenia na ochranu investorov by sa mali prispôsobiť špecifikám každej kategórie investorov (drobní klienti, profesionáli a protistrany). ðV záujme posilnenia regulačného rámca týkajúceho sa poskytovania služieb bez ohľadu na príslušné kategórie klientov je však vhodné, aby sa objasnilo, že zásady konať čestne, spravodlivo a profesionálne, ako aj povinnosť správať sa spravodlivo, jednoznačne a nezavádzajúco sa uplatňovali na vzťah so všetkými klientmi. ï ê 2004/39/ES odôvodnenie 32 (57)(32) Odchylne od zásady povolenia domovskej krajiny, dohľadu a presadzovaniavymáhania povinností domovskou krajinou súvisiacich s činnosťou pobočiek je potrebné v prípade príslušného orgánu hostiteľského členského štátu prevziať zodpovednosť za presadzovanievymáhanie určitých povinností uvedených v tejto smernici, ktoré súvisia s činnosťou vykonávanou prostredníctvom pobočky na území, kde sa pobočka nachádza, pretože tento orgán je najbližšie k pobočke a má lepšie možnosti na odhalenie a zásah v prípade porušení pravidiel upravujúcich činnosti pobočky. ê 2004/39/ES odôvodnenie 33 (prispôsobené) (58)(33) Je potrebné uložiť povinnosť skutočne „najlepšieho výkonu“ na zabezpečenie toho, že investičné spoločnosti vykonajú pokyny klientov za podmienok, ktoré sú pre klienta najvýhodnejšie. Táto povinnosť by sa mala uplatňovať na spoločnosť, ktorá má vo vzťahu ku klientovi zmluvné povinnosti alebo povinnosti v rámci Ö sprostredkovania Õ zastúpenia. ò nový (59) V záujme zlepšenia podmienok, za ktorých investičné spoločnosti plnia svoju povinnosť vykonávať pokyny za najvýhodnejších podmienok pre klientov v súlade s touto smernicou, je vhodné vyžadovať, aby miesta výkonu sprístupňovali verejnosti údaje týkajúce sa kvality vykonávania transakcií v každom mieste. ò nový (60) Informácie, ktoré investičné spoločnosti poskytujú klientom v súlade s ich politikami vykonávania pokynov, sú často všeobecné a štandardné, a neumožňujú klientom pochopiť, ako sa pokyn vykoná, a overiť, či spoločnosti dodržiavajú svoju povinnosť vykonať pokyny za podmienok najvýhodnejších pre svojich klientov. V záujme zlepšenia ochrany investorov je vhodné stanoviť zásady týkajúce sa informácií o politikách vykonávania pokynov, ktoré investičné spoločnosti poskytujú svojim klientom, a vyžadovať, aby spoločnosti raz ročne zverejnili pre každú triedu finančných nástrojov päť najlepších miest obchodovania, na ktorých vykonávali pokyny klientov v predchádzajúcom roku. ê 2004/39/ES odôvodnenie 34 (34) Spravodlivá hospodárska súťaž vyžaduje, aby účastníci trhu a investori boli schopní porovnávať ceny, ktoré sú obchodné miesta (t. j. regulované trhy, MTF a sprostredkovatelia) povinné zverejňovať. Na tento účel sa odporúča, aby členské štáty odstránili všetky prekážky, ktoré môžu brániť konsolidácii príslušných informácií na európskej úrovni a ich zverejneniu. ê 2004/39/ES odôvodnenie 35 (prispôsobené) (61)(35) Pri vytváraní obchodného vzťahu s klientom môže investičná spoločnosť požiadať klienta alebo potenciálneho klienta, aby odsúhlasil súčasne stratégiu na vykonanie a aj možnosť, že sa jeho pokyny môžu vykonať mimo regulovaného trhu, alebo MTF Ö , OTF alebo systematického internalizátora Õ. ê 2004/39/ES odôvodnenie 36 (prispôsobené) (62)(36) Osoby, ktoré poskytujú investičné služby Ö v mene Õ zastúpení pre viac ako jedneju investičnejú spoločnostiť, by sa nemali považovať za viazaných sprostredkovateľov, ale za investičné spoločnosti, ak spadajú do vymedzenia pojmu uvedeného v tejto smernici, okrem určitých osôb, ktoré môžu byť vyňaté. ê 2004/39/ES odôvodnenie 37 (prispôsobené) (63)(37) Touto smernicou by nemali byť dotknuté práva viazaných sprostredkovateľov uskutočňovať činnosti, na ktoré sa vzťahujú iné smernice, a súvisiace činnosti týkajúce sa finančných služieb alebo produktov, na ktoré sa nevzťahuje táto smernica, vrátane činností Ö v mene Õ prospech častí tej istej finančnej skupiny. ê 2004/39/ES odôvodnenie 38 (64)(38) Na podmienky pre uskutočňovanie činností mimo priestorov investičnej spoločnosti (podomový predaj) by sa táto smernica nemala vzťahovať. ê 2004/39/ES odôvodnenie 39 (65)(39) Príslušné orgány členských štátov by nemali registrovať, alebo by mali zrušiť registráciu, ak skutočne vykonávané činnosti jasne ukazujú, že si viazaný sprostredkovateľ vybral právny systém niektorého členského štátu preto, aby sa vyhol prísnejším pravidlám, ktoré platia v inom členskom štáte, na území ktorého mieni vykonávať, alebo vykonáva väčšiu časť svojich činností. ê 2004/39/ES odôvodnenie 40 (66)(40) Na účely tejto smernice by sa mali oprávnené protistrany považovať za konajúce ako klienti. ê 2004/39/ES odôvodnenie 41 (41) S cieľom zabezpečiť, aby sa pravidlá správania pri obchodovaní (vrátane pravidiel týkajúcich sa najlepšieho vykonania a spracovania pokynov klienta) uplatňovali v prípade tých investorov, ktorí najviac potrebujú túto ochranu, a aby odrážali dobre zavedenú trhovú prax v rámci celého Spoločenstva, je potrebné objasniť, že sa môže upustiť od pravidlá správania pri obchodovaní v prípade transakcií, do ktorých vstúpili, alebo ktoré vznikli medzi oprávnenými protistranami. ò nový (67) Finančná kríza poukázala na obmedzenú schopnosť neretailových klientov posúdiť riziko spojené s ich investíciami. Hoci by sa malo potvrdiť, že pravidlá výkonu činnosti by sa mali presadzovať v súvislosti s tými investormi, ktorí najviac potrebujú ochranu, je vhodné lepšie vyvážiť požiadavky vzťahujúce sa na rôzne kategórie klientov. Vzhľadom na tieto skutočnosti je vhodné rozšíriť niektoré požiadavky na informácie a podávanie správ aj na vzťah s oprávnenými protistranami. Príslušné požiadavky by sa mali týkať najmä ochrany finančných nástrojov a peňazí klientov, ako aj požiadaviek na informácie a podávanie správ týkajúcich sa zložitejších finančných nástrojov a transakcií. S cieľom lepšie vymedziť klasifikáciu samospráv a miestnych verejných orgánov je vhodné jasne ich vylúčiť zo zoznamu oprávnených protistrán a klientov, ktorí sa považujú za profesionálne subjekty, pričom však títo klienti smú požiadať o zaobchádzanie ako s profesionálnymi klientmi. ê 2004/39/ES odôvodnenie 42 (68)(42) V súvislosti s transakciami vykonanými medzi oprávnenými protistranami by sa mala povinnosť zverejniť limitované pokyny klienta uplatniť, iba ak protistrana výslovne posiela investičnej spoločnosti limitovaný pokyn na jeho vykonanie. ê 2004/39/ES odôvodnenie 43 (69)(43) Členské štáty ochránia právo na súkromie fyzických osôb v súvislosti so spracovaním osobných údajov v súlade so smernicou Európskeho parlamentu a Rady 95/46/ES z 24. októbra 1995 o ochrane fyzických osôb pri spracovaní osobných údajov a voľnom pohybe týchto údajov[40]. ê 2004/39/ES odôvodnenie 44 (44) Pre spoločný cieľ tak na ochranu investorov, ako aj na zabezpečenie hladkého fungovania trhov s cennými papiermi je potrebné zaistiť, aby sa dosiahla priehľadnosť transakcií a aby sa pravidlá ustanovené pre tento účel uplatňovali na investičné spoločnosti, keď pôsobia na týchto trhoch. Aby sa umožnilo investorom alebo účastníkom trhu kedykoľvek posúdiť podmienky transakcie s akciami, ktoré zvažujú, a následne overiť podmienky, za akých boli uskutočnené, mali by sa stanoviť spoločné pravidlá pre zverejňovanie údajov ukončených transakcií s akciami a pre zverejňovanie údajov aktuálnych príležitostí na obchodovanie s akciami. Tieto pravidlá sú potrebné na zabezpečenie efektívnej integrácie akciových trhov členského štátu, na podporu efektívnosti celkového procesu tvorby cien pre akciové nástroje a na pomoc pre efektívne dodržiavanie povinnosti „najlepšieho výkonu“. Tieto hľadiská vyžadujú komplexný systém priehľadnosti uplatniteľný na všetky transakcie s akciami bez ohľadu na to, či boli vykonané investičnou spoločnosťou na bilaterálnom základe alebo prostredníctvom regulovaných trhov alebo MTF. Povinnosti investičných spoločností podľa tejto smernice na kótovanie nákupnej a predajnej ceny a na vykonanie pokynu za kótovanú cenu nezbavuje investičné spoločnosti povinnosti nasmerovať pokyn na iné miesto výkonu, ak by takáto internalizácia bránila spoločnosti splniť povinnosti „najlepšieho výkonu“. ê 2004/39/ES odôvodnenie 45 (45) Členské štáty by mali byť schopné uplatňovať povinnosti oznamovať transakcie podľa smernice aj na finančné nástroje, ktoré nie sú prijaté na obchodovanie na regulovanom trhu. ê 2004/39/ES odôvodnenie 46 (46) Členské štáty môžu rozhodnúť, že budú uplatňovať požiadavky na priehľadnosť pred a po predaji ustanovené v tejto smernici aj na iné finančné nástroje ako akcie. V tom prípade by sa tieto požiadavky mali uplatňovať na všetky investičné spoločnosti, v prípade ktorých je daný členský štát domovským členským štátom pre ich činnosti v rámci územia daného členského štátu, a pre činnosti vykonávané cezhranične na základe slobody poskytovať služby. Mali by sa tiež uplatňovať na činnosti vykonávané v rámci územia daného členského štátu na jeho území zriadenými pobočkami investičných spoločností, ktorým bolo udelené povolenie v inom členskom štáte. ê 2004/39/ES odôvodnenie 47 (prispôsobené) (70)(47) Všetky investičné spoločnosti by mali mať v rámci Spoločenstva Ö Únie Õ rovnaké príležitosti na pripojenie sa k regulovaným trhom alebo na prístup k nim. Bez ohľadu na spôsob, akým sa v súčasnosti transakcie v členských štátoch organizujú, je dôležité zrušiť technické a právne obmedzenia týkajúce sa prístupu na regulované trhy. ê 2004/39/ES odôvodnenie 48 (prispôsobené) (71)(48) Na uľahčenie finalizácie cezhraničných transakcií je potrebné, aby sa investičným spoločnostiam zabezpečil prístup k systémom zúčtovania a vyrovnania v rámci celejého Spoločenstva Ö Únie Õ bez ohľadu na to, či sa transakcie uskutočnili prostredníctvom regulovaných trhov v príslušnom členskom štáte. Investičné spoločnosti, ktoré majú záujem sa zúčastniť sa priamo na systémoch vyrovnania iného Ö členského Õ štátu, by mali spĺňať príslušné prevádzkové a obchodné požiadavky na členstvo a opatrenia obozretnosti na podporu nerušeného a riadneho fungovania finančných trhov. ò nový (72) Na poskytovanie služieb spoločnosťami z tretích krajín v Únii sa vzťahujú vnútroštátne režimy a požiadavky. Tieto režimy sú veľmi rozdielne a spoločnosti, ktoré dostali povolenie v súlade s nimi, nemajú slobodu poskytovať služby a právo usadiť sa v iných členských štátoch ako v štáte, v ktorom sú usadené. Je vhodné zaviesť spoločný regulačný rámec na úrovni Únie. Tento režim by mal harmonizovať existujúci roztrieštený rámec, zabezpečiť istotu a jednotné zaobchádzanie so spoločnosťami z tretích krajín, ktoré vstupujú do Únie, zaistiť vykonanie posúdenia rovnocennosti Komisiou vo vzťahu k rámcu tretích krajín pre reguláciu a dohľad a mal by poskytnúť porovnateľnú úroveň ochrany investorom v EÚ, ktorí prijímajú služby od spoločností z tretích krajín. ò nový (73) Na poskytovanie služieb retailovým klientom by malo byť vždy potrebné zriadiť pobočku v Únii. Zriadenie pobočky musí podliehať udeleniu povolenia a dohľadu v Únii. Dotknutý príslušný orgán a príslušný orgán v tretej krajine by mali mať uzavreté primerané dohody o spolupráci. Pobočka by mala mať voľne k dispozícii dostatočný začiatočný kapitál. Keď sa pobočke udelí povolenie, mala by podliehať dohľadu v členskom štáte, v ktorom je zriadená; spoločnosť z tretej krajiny by mala byť schopná prostredníctvom povolenej pobočky, nad ktorou sa vykonáva dohľad, poskytovať služby v iných členských štátoch, s podmienkou dodržania postupu oznámenia. Poskytovanie služieb bez pobočiek by sa malo obmedziť na oprávnené protistrany. Malo by podliehať registrácii ESMA a dohľadu v tretej krajine. ESMA a príslušné orgány v tretej krajine by mali uzavrieť primerané dohody o spolupráci. ò nový (74) Ustanovenie tejto smernice, ktorým sa upravuje poskytovanie služieb v Únii spoločnosťami z tretích krajín, by nemalo mať vplyv na možnosť, aby osoby usadené v Únii využívali investičné služby spoločnosti z tretej krajiny z vlastného výlučného podnetu. Ak spoločnosť z tretej krajiny poskytuje služby z vlastného výlučného podnetu osoby usadenej v Únii, tieto služby by sa nemali považovať za poskytnuté na území Únie. V prípade, že sa spoločnosť z tretej krajiny snaží získať klientov alebo potenciálnych klientov v Únii alebo propaguje či inzeruje investičné služby alebo činnosti spolu s vedľajšími službami v Únii, nemalo by sa predpokladať, že sa služba poskytuje z vlastného výlučného podnetu klienta. ê 2004/39/ES odôvodnenie 49 (prispôsobené) ð nový (75)(49) Povolenie na prevádzkovanie regulovaného trhu by sa malo rozšíriť na všetky činnosti, ktoré priamo súvisia s vystavovaním, spracovaním, vykonaním, potvrdením a postúpením pokynov z miesta, kde takéto pokyny regulovaný trh prijíma, na miesto, kde sa odosielajú na následnúďalšiu finalizáciu, a na činnosti súvisiace s prijímaním finančných nástrojov na obchodovanie. Sem by mali tiež patriť transakcie Ö uzavreté prostredníctvom Õ uskutočnené v prostredí určených tvorcov trhu vymenovaných regulovaným trhom, ktoré sa uskutočňujú v rámcina základe jeho systémov a v súlade s pravidlami, ktoré tieto systémy upravujú. Nie všetky transakcie Ö uzavreté Õ uskutočnené členmi alebo účastníkmi regulovaného trhu, alebo MTF ð alebo OTF ï sa budú posudzovať ako uzavreté uskutočnené v rámci systémov regulovaného trhu, alebo MTF ð alebo OTF ï. Transakcie, ktoré členovia alebo účastníci Ö uzavrú Õ uskutočnia na bilaterálnom základe a ktoré nespĺňajú všetky povinnosti stanovené pre regulovaný trh, alebo MTF ð alebo OTF ï podľa tejto smernice, by sa mali posudzovať ako transakcie Ö uzavreté Õ uskutočnené mimo regulovaného trhu, alebo MTF ð alebo OTF ï na účely definície systematického internalizátora. V takomto prípade by sa mala uplatniť povinnosť investičných spoločností zverejniť záväzné kotácie, ak sú splnené podmienky ustanovené touto smernicou. ò nový (76) Poskytovanie hlavných trhových dátových služieb, ktoré sú kľúčové pre používateľov z hľadiska ich schopnosti získať požadovaný prehľad o činnosti obchodovania na trhoch v rámci Únie a pre príslušné orgány na získanie presných a komplexných informácií o príslušných transakciách, by malo podliehať udeleniu povolenia a regulácii s cieľom zabezpečiť potrebnú úroveň kvality. ò nový (77) Zavedenie schválených mechanizmov zverejňovania by malo zlepšiť kvalitu informácií o transparentnosti obchodovania zverejňovaných v mimoburzovej sfére a významne prispieť k zabezpečeniu, aby sa takéto údaje zverejňovali spôsobom, ktorý uľahčí ich konsolidáciu s údajmi zverejňovanými miestami obchodovania. ò nový (78) Zavedenie komerčného riešenia pre konsolidovaný informačný systém pre akcie by malo prispieť k integrovanejšiemu európskemu trhu a malo by uľahčiť účastníkom trhu získať prístup ku konsolidovanému prehľadu o informáciách o transparentnosti obchodovania, ktoré sú dostupné. Plánované riešenie vychádza z udelenia povolenia poskytovateľom, ktorí pracujú podľa vopred stanovených parametrov, nad ktorými sa vykonáva dohľad, a ktorí vzájomne súťažia s cieľom dosiahnuť technicky vysokosofistikované a inovačné riešenia, pričom v čo najväčšej miere pokrývajú potreby trhu. ê 2004/39/ES odôvodnenie 50 (50) Systematickí internalizátori sa môžu rozhodnúť, že poskytnú prístup k svojim kotáciám iba drobným klientom, iba profesionálnym klientom alebo obom. Nemalo by sa im umožniť, aby diskriminovali niektoré kategórie klientov. ê 2004/39/ES odôvodnenie 51 (51) Článok 27 nezaväzuje systematických internalizátorov zverejňovať záväzné kotácie vo vzťahu k transakciám nad štandardnou trhovou veľkosťou. ê 2004/39/ES odôvodnenie 52 (52) Ak je investičná spoločnosť systematickým internalizátorom s akciami a aj inými finančnými nástrojmi, povinnosť kotácie by sa mala uplatňovať vo vzťahu k akciám bez toho, aby bolo dotknuté odôvodnenie č. 46. ê 2004/39/ES odôvodnenie 53 (53) Zámerom tejto smernice nie je vyžadovať uplatňovanie pravidiel priehľadnosti pred uzavretím obchodu pre transakcie uskutočnené na základe OTC, ktoré sú charakterizované tým, že sa konajú ad hoc a nepravidelne a uskutočňujú sa s veľkými protistranami a sú súčasťou obchodného vzťahu, ktorý samotný je charakterizovaný obchodovaním nad štandardnou trhovou veľkosťou, a kde sa obchody uskutočňujú mimo systému obvykle používaného príslušnou spoločnosťou pre jej podnikanie ako systematického internalizátora. ê 2004/39/ES odôvodnenie 54 (54) Štandardná trhová veľkosť pre každú triedu akcií by nemala byť vo výraznom nepomere so žiadnou akciou patriacou do tejto triedy. ê 2004/39/ES odôvodnenie 55 (prispôsobené) (79)(55) Revízia smernice 93/6/ES Ö 2006/49/ES Õ by mala stanoviť minimálne kapitálové požiadavky, ktoré musia regulované trhy spĺňať, aby mohli byť povolené, a pritom by mala zohľadniť osobitnú povahu rizík spojených s takýmito trhmi. ê 2004/39/ES odôvodnenie 56 (80)(56) Organizátori regulovaného trhu by mali byť tiež schopní prevádzkovať MTF v súlade s príslušnými ustanoveniami tejto smernice. ê 2004/39/ES odôvodnenie 57 (81)(57) Ustanoveniami tejto smernice týkajúcimi sa prijímania nástrojov na obchodovanie podľa pravidiel uplatňovaných regulovaným trhom by nemalo byť dotknuté uplatňovanie smernice Európskeho parlamentu a Rady 2001/34/ES z 28. mája 2001 o prijímaní cenných papierov na kótovanie na burze cenných papierov a o informáciách, ktoré sa o týchto cenných papieroch musia zverejňovať[41]. Nemalo by sa brániť, aby regulovaný trh uplatňoval prísnejšie požiadavky, ako sú uložené podľa tejto smernice, vo vzťahu k emitentom cenných papierov alebo nástrojov, ktoré posudzuje na účely prijímania na obchodovanie. ê 2004/39/ES odôvodnenie 58 (prispôsobené) (82)(58) Členské štáty by mali byť schopné určiť rôzne príslušné orgány, aby Ö presadzovali Õ uplatňovali rozsiahle povinnosti ustanovené v tejto smernici. Takéto orgány by mali byť verejnej povahy, aby sa zaručila ich nezávislosť od hospodárskych subjektov a zabránilo konfliktomu záujmov. V súlade s vnútroštátnym právom by členské štáty mali zabezpečiť zodpovedajúce financovanie príslušného orgánu. Pri vymenovaní verejných orgánov by sa nemalo vylúčiť Ö delegovanie Õ prenesenie úloh v rámci zodpovednosti príslušného orgánu. ò nový (83) Na samite skupiny G20 v Pittsburghu, ktorý sa konal 25. septembra 2009, sa dohodlo zlepšenie regulácie, fungovania a transparentnosti finančných a komoditných trhov s cieľom riešiť nadmernú volatilitu cien komodít. V oznámeniach Komisie z 28. októbra 2009 o lepšom fungovaní potravinového reťazca v Európe a z 2. februára 2011 o riešení problémov na komoditných trhoch a trhoch s nerastnými surovinami sa navrhli opatrenia, ktoré sa majú prijať v súvislosti s preskúmaním smernice 2004/39/ES. ò nový (84) Právomoci poskytnuté príslušným orgánom by mali byť doplnené výslovne uvedenými právomocami vyžiadať od akejkoľvek osoby informácie o veľkosti a účele pozície v derivátových kontraktoch týkajúcich sa komodít a požiadať, aby táto osoba prijala kroky na zníženie veľkosti pozície v derivátových kontraktoch. ò nový (85) Príslušným orgánom by mali byť udelené výslovné právomoci na obmedzenie schopnosti akejkoľvek osoby alebo skupiny osôb uzatvoriť derivátový kontrakt na komoditu. Uplatnenie tohto obmedzenia by malo byť možné v prípade individuálnych transakcií, ako aj pozícií vybudovaných za určitý čas. Najmä v tomto druhom prípade by mal príslušný orgán zabezpečiť, aby tieto obmedzenia pozícií boli nediskriminačné a jasne vymedzené, aby náležite zohľadňovali osobitosť príslušného trhu a aby boli potrebné na zabezpečenie integrity a riadneho fungovania trhu. ò nový (86) Všetky miesta obchodovania, ktoré ponúkajú obchodovanie s komoditnými derivátmi, by mali mať zavedené primerané obmedzenia alebo vhodné alternatívne opatrenia určené na podporu likvidity, zabránenie zneužitiu trhu a na zabezpečenie riadnych cenových podmienok a podmienok vyrovnania. ESMA by mal udržiavať a zverejňovať zoznam obsahujúci zhrnutie všetkých takýchto platných opatrení. Tieto obmedzenia alebo opatrenia by sa mali uplatňovať súdržne a mali by prihliadať na špecifické charakteristiky predmetného trhu. Takisto by mali jednoznačne vymedziť, na koho sa uplatňujú, a mali by sa v nich určiť všetky výnimky z ich uplatňovania, ako aj príslušné kvantitatívne prahové hodnoty, ktoré predstavujú obmedzenia alebo ktoré môžu byť podnetom na uplatňovanie iných požiadaviek. Komisii by sa mala udeliť právomoc prijímať delegované akty, okrem iného s cieľom zabrániť akýmkoľvek rôznorodým účinkom obmedzení alebo opatrení vzťahujúcich sa na porovnateľné zmluvy na rôznych miestach. ò nový (87) Miesta obchodovania, na ktorých sa obchoduje s najlikvidnejšími komoditnými derivátmi, by mali zverejňovať súhrnný týždenný rozpis pozícií držaných rôznymi druhmi účastníkov trhu vrátane klientov tých účastníkov, ktorí neobchodujú vo vlastnom mene. Príslušnému orgánu by mal byť na žiadosť sprístupnený komplexný a podrobný rozpis podľa jednotlivých druhov aj totožností účastníkov trhu. ò nový (88) Prihliadajúc na komuniké ministrov financií a guvernérov centrálnych bánk krajín skupiny G20 z 15. apríla 2011 o zabezpečení toho, aby účastníci trhov s komoditnými derivátmi podliehali primeranej regulácii a dohľadu, by sa výnimky zo smernice 2004/39/ES pre rôznych účastníkov aktívnych na trhoch s komoditnými derivátmi mali upraviť s cieľom zabezpečiť, aby činnosti spoločností, ktoré nie sú súčasťou finančnej skupiny, zahŕňajúce zaistenie rizík súvisiacich s výrobou a iných rizík, ako aj poskytovanie investičných služieb s komoditnými alebo exotickými derivátmi na vedľajšom základe pre klientov hlavnej činnosti, zostali oslobodené, ale aby spoločnosti špecializujúce sa na obchodovanie s komoditami a komoditnými derivátmi boli zahrnuté do rozsahu pôsobnosti tejto smernice. ò nový (89) Je žiaduce uľahčiť menším a stredným podnikom prístup ku kapitálu a uľahčiť ďalší rozvoj špecializovaných trhov, ktoré sú zamerané na uspokojovanie potrieb menších a stredných emitentov. Tieto trhy, ktoré sú zvyčajne organizované podľa tejto smernice ako systémy MTF,