ROZHODNUTIE EURÓPSKEHO ORGÁNU PRE CENNÉ PAPIERE A TRHY (EÚ) 2018/1466

z 21. septembra 2018

o obnovení a zmene dočasného zákazu uvádzania na trh, distribúcie alebo predaja binárnych opcií retailovým klientom uvedeného v rozhodnutí (EÚ) 2018/795

RADA ORGÁNOV DOHĽADU EURÓPSKEHO ORGÁNU PRE CENNÉ PAPIERE A TRHY,

so zreteľom na Zmluvu o fungovaní Európskej únie,

so zreteľom na nariadenie Európskeho parlamentu a Rady (EÚ) č. 1095/2010 z 24. novembra 2010, ktorým sa zriaďuje Európsky orgán dohľadu (Európsky orgán pre cenné papiere a trhy) a ktorým sa mení a dopĺňa rozhodnutie č. 716/2009/ES a zrušuje rozhodnutie Komisie 2009/77/ES (1), a najmä na jeho článok 9 ods. 5, článok 43 ods. 2 a článok 44 ods. 1,

so zreteľom na nariadenie Európskeho parlamentu a Rady (EÚ) č. 600/2014 z 15. mája 2014 o trhoch s finančnými nástrojmi, ktorým sa mení nariadenie (EÚ) č. 648/2012 (2), a najmä na jeho článok 40,

so zreteľom na delegované nariadenie Komisie (EÚ) 2017/567 z 18. mája 2016, ktorým sa dopĺňa nariadenie Európskeho parlamentu a Rady (EÚ) č. 600/2014, pokiaľ ide o vymedzenia pojmov, transparentnosť, kompresiu portfólia a opatrenia dohľadu nad zasahovaním do produktov a pozíciami (3), a najmä na jeho článok 19,

keďže:

(1) Rozhodnutím (EÚ) 2018/795 (4) Európsky orgán pre cenné papiere a trhy (ďalej len „orgán ESMA“) s účinnosťou od 2. júla 2018 zakázal uvádzanie na trh, distribúciu alebo predaj binárnych opcií retailovým klientom na obdobie troch mesiacov.

(2) V súlade s článkom 40 ods. 6 nariadenia (EÚ) č. 600/2014 orgán ESMA musí v primeraných intervaloch, minimálne však každé tri mesiace, preskúmať dočasné opatrenie týkajúce sa zasahovania do produktov.

(3) Preskúmanie zákazu orgánu ESMA vzťahujúceho sa na binárne opcie sa uskutočnilo, okrem iného, na základe informácií z prieskumu medzi príslušnými orgánmi (5) o uplatňovaní a vplyve opatrenia týkajúceho sa zasahovania do produktov, ako aj na základe ďalších informácií poskytnutých príslušnými orgánmi a zainteresovanými stranami.

(4) Príslušné orgány zaznamenali len obmedzené príklady nedodržania opatrení orgánu ESMA týkajúcich sa zasahovania do produktov. Okrem toho, od oznámenia dohodnutých opatrení 27. marca 2018 neboli spoločnostiam, ktoré uvádzajú na trh, distribuujú alebo predávajú binárne opcie, vydané žiadne nové povolenia.

(5) Príslušné orgány hlásili, že počas júla 2018 sa v porovnaní s júlom 2017 mierne zvýšil počet klientov považovaných za profesionálnych klientov na vlastnú žiadosť. Napriek tomu je však počet profesionálnych klientov na vlastnú žiadosť v porovnaní s predchádzajúcim počtom retailových klientov poskytovateľov binárnych opcií relatívne nízky. Orgán ESMA má informácie o tom, že niektoré spoločnosti z tretích krajín aktívne oslovujú klientov v Únii. Bez získania povolenia alebo registrácie v Únii však tieto spoločnosti môžu ponúkať iba služby klientom, ktorí sú usadení alebo sa nachádzajú v Únii, a to z ich vlastného výlučného podnetu. Orgán ESMA je informovaný aj o tom, že spoločnosti začínajú poskytovať iné špekulatívne investičné produkty. Orgán ESMA bude pokračovať v monitorovaní ponuky týchto iných produktov s cieľom zistiť, či je vhodné prijať nejaké iné opatrenia Únie.

(6) Počas obdobia preskúmania orgán ESMA nezískal dôkazy, ktoré by boli rozpore s jeho celkovým zistením závažnej obavy týkajúcej sa ochrany investorov, ako je to uvedené v rozhodnutí (EÚ) 2018/795. Orgán ESMA dospel preto k záveru, že pokiaľ sa rozhodnutie o zákaze uvádzania na trh, distribúcie alebo predaja binárnych opcií retailovým klientom neobnoví, závažná obava týkajúca sa ochrany investorov, ako bola uvedená v rozhodnutí (EÚ) 2018/795, bude ďalej pretrvávať.

(7) Uplatniteľné existujúce regulačné požiadavky podľa práva Únie sa od prijatia tohto rozhodnutia nezmenili a naďalej sa v nich nerieši ohrozenie identifikované orgánom ESMA. Okrem toho príslušné orgány neprijali opatrenie na riešenie tohto ohrozenia alebo opatrenia, ktoré sa prijali, nie sú na riešenie tohto ohrozenia postačujúce. Predovšetkým, od prijatia tohto rozhodnutia žiadny príslušný orgán neprijal vlastné vnútroštátne opatrenie týkajúce sa zasahovania do produktov podľa článku 42 nariadenia (EÚ) č. 600/2014 (6).

(8) Obnovenie zákazu stanoveného rozhodnutím (EÚ) 2018/795 nemá škodlivý vplyv na efektívnosť finančných trhov alebo investorov, ktorý by bol neúmerný prínosom opatrenia, a nevytvára riziko regulačnej arbitráže z rovnakých dôvodov stanovených v tomto rozhodnutí.

(9) Ak sa dočasný zákaz neobnoví, podľa orgánu ESMA je pravdepodobné, že budú binárne opcie znova ponúkané retailovým klientom a na trh sa vrátia rovnaké alebo podobné produkty, ktoré zapríčinili poškodenie spotrebiteľa, ako je to uvedené v rozhodnutí (EÚ) 2018/795.

(10) Vzhľadom na uvedené dôvody a dôvody uvedené v rozhodnutí (EÚ) 2018/795 sa tento orgán v záujme vyriešenia závažnej obavy týkajúcej sa ochrany investorov rozhodol obnoviť zákaz na ďalšie trojmesačné obdobie.

(11) Orgán ESMA pri obnovení zákazu starostlivo preskúmal, či existujú nejaké nové dôkazy o konkrétnych produktoch v rozsahu pôsobnosti jeho opatrenia, na ktoré by sa opatrenie nemalo vzťahovať počas tohto obnoveného obdobia jeho uplatňovania z dôvodu ich osobitných vlastností, ktoré nevyvolávajú závažnú obavu týkajúcu sa ochrany investorov, ako je to uvedené v rozhodnutí (EÚ) 2018/795.

(12) Vo vzťahu k uvedenému orgán ESMA získal nové informácie o binárnych opciách, ktoré majú dostatočne dlhé trvanie, sú sprevádzané prospektom a sú v plnej miere hedžované (zabezpečené) poskytovateľom alebo iným subjektom v skupine poskytovateľa a v prípade ktorých je nepravdepodobné, že vyvolajú závažnú obavu týkajúcu sa ochrany investorov, ako je to uvedené v rozhodnutí (EÚ) 2018/795. Príkladom takéhoto druhu binárnej opcie je inline warrant, ktorý kumulatívne spĺňa uvedené podmienky.

(13) Zatiaľ čo stupeň zložitosti tohto osobitného typu binárnej opcie je porovnateľný s binárnymi opciami vo všeobecnosti, požiadavka na minimálne trvanie zmierňuje negatívne vplyvy komplexnosti a neprehľadnosti pre investorov. Investori môžu primeranejšie získať informovaný prehľad trhu počas obdobia 90 dní alebo dlhšie odo dňa, keď bol produkt prvýkrát emitovaný, ako počas veľmi krátkeho trvania charakteristického pre širší trh s binárnymi opciami, ktorý existoval pred uplatňovaním rozhodnutia (EÚ) 2018/795. Obdobie trvajúce 90 dní alebo dlhšie zužuje priestor pre často opakované špekulatívne obchody, ktoré zhoršujú straty a sú spojené s návykovým správaním.

(14) Osobitným znakom binárnych opcií, ktoré pôsobia ako významný stimul potenciálnych škodlivých dôsledkov a ktoré zhoršujú rozdiel medzi výnosmi investorov a rizikom straty, je konflikt záujmov medzi mnohými poskytovateľmi binárnych opcií a ich klientmi. Niektoré spoločnosti však poskytujú binárne opcie, ktoré sú počas svojho trvania v plnej miere hedžované voči trhovému riziku. Ak sa takáto hedžingová činnosť týka poskytovania binárnej opcie a vykonáva ju poskytovateľ alebo iný subjekt v skupine poskytovateľa a ak žiaden subjekt skupiny nevytvoril v súvislosti s binárnymi opciami zisky ani neutrpel straty okrem vopred zverejnených provízií, transakčných poplatkov a iných súvisiacich poplatkov, konflikt záujmov medzi poskytovateľom a klientom je výrazne znížený. Predovšetkým, čistý zisk odvodený z binárnej opcie nie je podstatne určený tým, či sa vyplatí alebo nie. Hedžovaní poskytovatelia nie sú stimulovaní k tomu, aby podávali nesprávne informácie o podkladových cenách ani k špekuláciám voči klientom.

(15) Dôkazy prijaté orgánom ESMA naznačujú, že hedžované obchodné modely sú konzistentné s ponukami binárnych opcií s dostatočne dlhým trvaním v protiklade s nehedžovanými obchodnými modelmi vyznačujúcimi sa ponukami s krátkym trvaním. Príslušné orgány (7), v ktorých sú hedžovanými poskytovateľmi ponúkané sekuritizované binárne opcie s dlhým trvaním, potvrdili, že v súvislosti s takýmito produktmi neidentifikovali prípady, kedy došlo k významnému škodlivému účinku na individuálnych retailových klientov. Okrem toho v súvislosti s inline warrantmi neboli BaFin doručené žiadne sťažnosti investorov.

(16) Navyše v tomto kontexte cieľom požiadavky, podľa ktorej binárne opcie sprístupnené retailovým investorom musia byť sprevádzané prospektom schváleným v súlade so smernicou Európskeho parlamentu a Rady 2003/71/ES (8), je zaistiť minimálnu úroveň transparentnosti vo vzťahu k týmto dlhodobým produktom. Zabezpečí sa tým, že v súvislosti s uvádzaním na trh, distribúciou alebo predajom týchto produktov retailovým klientom sa investorom sprístupnia stanovené informácie o poskytovateľovi vrátane obchodného modelu, finančných výkazov, rizík a vlastností produktu. Okrem toho prospekt podlieha kontrole príslušného orgánu.

(17) Taktiež neexistujú dôkazy viažuce sa na konkrétny produkt, podľa ktorých marketingové a distribučné činnosti týkajúce sa dostatočne dlho trvajúcich binárnych opcií s prospektom a v plnej miere hedžovaných poskytovateľom alebo iným subjektom v skupine poskytovateľa pozostávajú z praktík agresívneho marketingu, ako aj zavádzajúcich marketingových techník.

(18) Zatiaľ čo existencia ktoréhokoľvek kritéria samostatne by nebola dostatočná na vysporiadanie sa s rizikom škodlivého účinku na investorov, orgán ESMA počas obdobia preskúmania získal nové dôkazy, že binárna opcia, ktorej plynú výhody z kumulatívneho efektu schváleného prospektu, dostatočne dlhého trvania a úplného hedžingu poskytovateľa alebo jeho subjektu skupiny, pravdepodobne nevyvolá závažnú obavu týkajúcu sa ochrany investorov, ako je to uvedené v rozhodnutí (EÚ) 2018/795. Podľa toho by binárne opcie, ktoré spĺňajú všetky tri uvedené kritériá, mali byť výslovne vylúčené z rozsahu pôsobnosti obnovenia dočasného opatrenia orgánu ESMA týkajúceho sa zasahovania do produktov.

(19) Orgán ESMA bude naďalej pravidelne skúmať tieto produkty a bude konať podľa potreby. Orgán ESMA zvážil najmä riziko, že toto vylúčenie by mohol použiť poskytovateľ binárnej opcie, aby ponúkal produkty s porovnateľnými vlastnosťami, ako majú produkty, ktoré vyvolávajú závažnú obavu týkajúcu sa ochrany investorov, napríklad tým, že bude emitovať produkty stimulujúce obchodovanie s krátkym trvaním prostredníctvom stanovenia bariéry blízko základných trhových cien pri emisii. Orgán ESMA a príslušné orgány budú monitorovať, či sa vyvinú nejaké nové distribučné trendy a budú venovať osobitnú pozornosť produktom, ktoré sú napriek svojmu dlhému trvaniu určené na stimuláciu takéhoto obchodovania s krátkym trvaním.

(20) Orgán ESMA počas svojho preskúmania získal informácie aj o existujúcich produktoch, ktoré majú na konci platnosti jedno z dvoch vopred stanovených vyplatení, pričom ani jedno nie je nižšie ako pôvodná investícia. Výška vyplatenia pre tento typ binárnej opcie by mohla byť vyššia alebo nižšia, ale ani v jednej z dvoch situácií by investor v porovnaní s celkovou výškou investície do produktu o peniaze neprišiel. Rozhodnutie orgánu ESMA (EÚ) 2018/795 sa zameriava na produkty s rizikom, že investori budú čeliť podstatným stratám vo vzťahu k ich celkovým investíciám do produktu. Z dôvodu právnej istoty by preto toto obnovenie malo výslovne vylúčiť produkty, ktorých štruktúra vyplatenia nevystavuje kapitál investora riziku.

(21) Keďže navrhované opatrenie sa môže v obmedzenej miere týkať derivátov poľnohospodárskych komodít, orgán ESMA viedol konzultácie s verejnými orgánmi zodpovednými za dohľad, správu a reguláciu fyzických poľnohospodárskych trhov podľa nariadenia Rady (ES) č. 1234/2007 (9). Ani jeden z týchto orgánov nevzniesol žiadne námietky k navrhovaným opatreniam týkajúcim sa obnovenia.

(22) Orgán ESMA informoval príslušné orgány o tomto navrhovanom rozhodnutí,

PRIJALA TOTO ROZHODNUTIE:

Článok 1 Dočasný zákaz binárnych opcií pre retailových klientov 1. Uvádzanie na trh, distribúcia alebo predaj binárnych opcií retailovým klientom sú zakázané. 2. Na účely odseku 1 bez ohľadu na to, či sa s ňou obchoduje na obchodnom mieste, binárna opcia je derivát, ktorý spĺňa tieto podmienky: a) musí sa vyrovnať v hotovosti alebo sa môže vyrovnať v hotovosti na základe voľby jednej zo zmluvných strán z iného dôvodu ako platobnej neschopnosti alebo inej udalosti, ktorá má za následok ukončenie zmluvy, b) zabezpečuje platbu len pri uzavretí alebo uplynutí platnosti, c) jeho platba sa obmedzuje na: i) vopred stanovenú fixnú sumu alebo nulu, ak podkladové aktívum derivátu spĺňa jednu alebo viac vopred stanovených podmienok a ii) vopred stanovenú fixnú sumu alebo nulu, ak podkladové aktívum derivátu nespĺňa jednu alebo viac vopred stanovených podmienok. 3. Zákaz uvedený v odseku 1 sa nevzťahuje na: a) binárnu opciu, v prípade ktorej nižšia z dvoch vopred stanovených fixných súm sa minimálne rovná výške celkovej platby retailového klienta za binárnu opciu vrátane všetkých provízií, transakčných poplatkov a iných súvisiacich poplatkov, b) binárnu opciu, ktorá spĺňa ďalej uvedené podmienky: i) trvanie od vydania do splatnosti je minimálne 90 kalendárnych dní; ii) prospekt vypracovaný a schválený v súlade so smernicou 2003/71/ES je dostupný pre verejnosť a iii) binárna opcia nevystavuje poskytovateľa trhovému riziku počas trvania binárnej opcie a poskytovateľ ani žiadny zo subjektov skupiny, do ktorej poskytovateľ patrí, nevytvoril v súvislosti s binárnou opciou zisky ani neutrpel straty okrem vopred zverejnených provízií, transakčných poplatkov a iných súvisiacich poplatkov.

Článok 2 Zákaz účasti na aktivitách obchádzania Je zakázané vedome a zámerne sa zúčastňovať na aktivitách, ktorých predmetom alebo účinkom je obchádzať požiadavky stanovené v článku 1 vrátane pôsobenia ako zástupca poskytovateľa binárnych opcií.

Článok 3 Nadobudnutie účinnosti a uplatňovanie 1. Toto rozhodnutie nadobúda účinnosť dňom nasledujúcim po jeho uverejnení v Úradnom vestníku Európskej únie. 2. Toto rozhodnutie sa uplatňuje od 2. októbra 2018 počas obdobia troch mesiacov.

V Paríži 21. septembra 2018 Za Radu orgánov dohľadu Steven MAIJOOR predseda

(1) Ú. v. EÚ L 331, 15.12.2010, s. 84.

(2) Ú. v. EÚ L 173, 12.6.2014, s. 84.

(3) Ú. v. EÚ L 87, 31.3.2017, s. 90.

(4) Rozhodnutie Európskeho orgánu pre cenné papiere a trhy (EÚ) 2018/795 z 22. mája 2018 o dočasnom zákaze uvádzania na trh, distribúcie alebo predaja binárnych opcií retailovým klientom v Únii v súlade s článkom 40 nariadenia Európskeho parlamentu a Rady (EÚ) č. 600/2014 (Ú. v. EÚ L 136, 1.6.2018, s. 31).

(5) Dvadsať príslušných orgánov, ktoré poskytli odpoveď: Cyperská komisia pre cenné papiere a burzy (CY-CySEC), Comisión Nacional del Mercado de Valores (ES – CNMV), Autoriteit Financiele Markten (NL-AFM), Česká národná banka (CZ – CNB), Finanzmarktaufsicht (AT – FMA), Finnish Financial Supervisory Authority (FI – FSA), Comissão do Mercado de Valores Mobiliários (PT – CMVM), Malta Financial Services Authority (MT – MFSA), Financial Supervisory Authority (IS – FME), Financial Services and Markets Authority (BE – FSMA), Commissione Nazionale per le Società e la Borsa (IT – Consob), Financial Supervision Commission (BG – FSC), Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht (DE – BaFin), Autorité des Marchés Financiers (FR – AMF), Magyar Nemzeti Bank (HU – MNB), Financial Conduct Authority (UK- FCA), Commission de Surveillance du Secteur Financier (LU – CSSF), Romanian Financial Supervisory Authority (RO – FSA), Agencija za trg vrednostnih papirjev (SL – SMA), Central Bank of Ireland (IE – CBI).

(6) Jeden príslušný orgán štátu EZVO, ktorý je členom EHP, NO-Finanstilsynet, 4. júna 2018 prijal opatrenia týkajúce sa zasahovania do produktov s rovnakými podmienkami a dátumami uplatňovania ako majú opatrenia orgánu ESMA. Okrem toho Financial Supervisory Authority of Iceland (Úrad pre finančný dohľad Islandu) 5. júla 2018 uverejnil stanovisko, podľa ktorého v súlade s vlastnými vnútroštátnymi právnymi predpismi považuje uvádzanie na trh, distribúciu alebo predaj binárnych opcií v rozpore s riadnymi a správnymi obchodnými postupmi a praxou v oblasti obchodovania s cennými papiermi (článok 5 zákona č. 108/2007 o transakciách s cennými papiermi).

(7) DE-BaFin, FR-AMF.

(8) Smernica Európskeho parlamentu a Rady 2003/71/ES zo 4. novembra 2003 o prospekte, ktorý sa zverejňuje pri verejnej ponuke cenných papierov alebo ich prijatí na obchodovanie, a o zmene a doplnení smernice 2001/34/ES (Ú. v. EÚ L 345, 31.12.2003, s. 64).

(9) Nariadenie Rady (ES) č. 1234/2007 z 22. októbra 2007 o vytvorení spoločnej organizácie poľnohospodárskych trhov a o osobitných ustanoveniach pre určité poľnohospodárske výrobky (nariadenie o jednotnej spoločnej organizácii trhov) (Ú. v. EÚ L 299, 16.11.2007, s. 1).