OPINIA RZECZNIKA GENERALNEGO

ELEANOR SHARPSTON

przedstawiona w dniu 7 października 2010 r.( )

Sprawa C‑400/08

Komisja Europejska

przeciwko

Królestwu Hiszpanii

Swoboda przedsiębiorczości – Ograniczenia w tworzeniu dużych placówek handlu detalicznego

1. W niniejszej sprawie Komisja Europejska wnosi do Trybunału o stwierdzenie, że poprzez nałożenie ograniczeń na tworzenie placówek handlu detalicznego w regionie autonomicznym Katalonii Królestwo Hiszpanii uchybiło zobowiązaniom ciążącym na nim na mocy art. 43 WE (obecnie art. 49 TFUE). Twierdzi ona, że ograniczenia te przynoszą korzyści mniejszym, tradycyjnym sklepom w Katalonii – a zatem lokalnym sprzedawcom – kosztem większych placówek zakładanych przez przedsiębiorców z innych państw członkowskich.

2. Królestwo Hiszpanii zaprzecza, by ograniczenia te wprowadzały jakąkolwiek dyskryminację między przedsiębiorcami, podnosząc, że w każdym razie są one uzasadnione nadrzędnymi względami interesu ogólnego, i wnosi do Trybunału o oddalenie skargi.

Ramy prawne

Przepisy traktatu

3. Artykuł 43 WE stanowi:

„Ograniczenia swobody przedsiębiorczości obywateli jednego państwa członkowskiego na terytorium innego państwa członkowskiego są zakazane w ramach poniższych postanowień. Zakaz ten obejmuje również ograniczenia w tworzeniu agencji, oddziałów lub filii przez obywateli danego państwa członkowskiego, ustanowionych na terytorium innego państwa członkowskiego.

Z zastrzeżeniem postanowień rozdziału dotyczącego kapitału, swoboda przedsiębiorczości obejmuje podejmowanie i wykonywanie działalności prowadzonej na własny rachunek, jak również zakładanie i zarządzanie przedsiębiorstwami, a zwłaszcza spółkami w rozumieniu artykułu 48 ustęp 2 [obecnie artykuł 54 TFEU], na warunkach określonych przez ustawodawstwo państwa przyjmującego dla własnych obywateli”.

4. Artykuł 46 ust. 1 WE (obecnie art. 52 ust. 1 TFEU) stanowi:

„Postanowienia niniejszego rozdziału oraz środki podjęte na ich podstawie nie przesądzają o zastosowaniu przepisów ustawowych, wykonawczych lub administracyjnych przewidujących szczególne traktowanie cudzoziemców, uzasadnione względami porządku publicznego, bezpieczeństwa publicznego lub zdrowia publicznego”.

Przepisy krajowe

5. W swojej skardze Komisja przytacza szereg przepisów hiszpańskiego ustawodawstwa krajowego i katalońskiego prawa regionalnego: na poziomie krajowym ustawę nr 7/1996( ) i na poziomie regionalnym ustawę nr 18/2005( ) i dekrety nr 378/2006( ) i nr 379/2006( ).

Ustawa 7/1996

6. Artykuł 2 określa placówki handlu detalicznego przede wszystkim jako tereny i obiekty przeznaczone do wykonywania stałej działalności handlowej. Zdefiniowanie „dużych placówek handlu detalicznego” pozostawiono każdej z autonomicznych wspólnot w Hiszpanii, ale w każdym razie pojęcie to obejmuje placówki, w których powierzchnia wystawowa i powierzchnia sprzedaży przekracza 2500 m kw.

7. Zgodnie z art. 6 ust. 1 otwarcie dużej placówki handlu detalicznego jest uzależnione od uzyskania pozwolenia od właściwej autonomicznej wspólnoty, bez uszczerbku dla innych pozwoleń administracyjnych związanych z działalnością w zakresie sprzedaży. Zgodnie z art. 6 ust. 2 przyznanie lub odmowa takiego pozwolenia następuje z uwzględnieniem: a) tego czy obiekty handlowe istniejące na danym obszarze lokalnym są wystarczające, oraz b) wpływu nowej placówki na strukturę takich obiektów; wymagane jest sprawozdanie Tribunal de Defensa de la competencia (sądu do spraw ochrony konkurencji) choć nie ma ono wiążącego charakteru.

8. Co się tyczy lit. a), dany obszar uznaje się za posiadający wystarczające obiekty, jeśli istniejąca (lub przewidywana w średnim okresie czasu) populacja korzysta z poziomu zaopatrzenia, który pod względem jakości, różnorodności, usług, cen oraz godzin otwarcia spełnia zarówno wymogi aktualnej sytuacji, jak i wymogi w zakresie trendów nowoczesnego handlu detalicznego (art. 6 ust. 3). Jeśli chodzi o lit. b), to należy uwzględnić pozytywny wpływ na konkurencję i negatywne skutki dla istniejących małych sprzedawców (art. 6 ust. 4).

9. Artykuł 6 ust. 5 pozwala wspólnotom autonomicznym na tworzenie komisji sprawozdawczych w zakresie tworzenia dużych placówek handlu detalicznego, zgodnie z przepisami wprowadzonymi przez wspólnoty autonomiczne.

10. Ostatni przepis ustawy nr 7/1996 określa konstytucyjny status poszczególnych artykułów. Wskazuje między innymi art. 6 ust. 1 i 2 jako przyjęte w ramach wyłącznej kompetencji państwa, na podstawie art. 149 ust. 1 pkt 13 konstytucji, lecz pozostała część przepisu objęta jest kategorią rezydualną, która „może być stosowana z braku szczególnych przepisów przyjętych przez wspólnoty autonomiczne”.

Ustawa 18/2005

11. Artykuł 3 ust. 1 i 2 definiuje „duże” i „średnie” placówki handlu detalicznego stosownie do liczby ludności gminy, na terenie której one działają. Definicje te można podsumować w tabeli:

Liczba ludności Duże placówki (powierzchnia sprzedaży X m kw. lub więcej) Średnie placówki (powierzchnia sprzedaży X m kw. lub więcej) Ponad 240 000 2500 1000 25 001–240 000 2000 800 10 001–25 000 1300 600 Poniżej 10 000 800 500

12. Artykuł 3 ust. 3 stanowi, że ograniczenia w zakresie powierzchni sprzedaży zawarte w PTSEC( ) stosuje się do średnich placówek sektora spożywczego, jak również wszystkich placówek, których powierzchnia sprzedaży jest większa niż 1000 m kw. i które sprzedają artykuły gospodarstwa domowego i elektroniki użytkowej, sprzęt sportowy lub wyposażenie osobiste, artykuły wypoczynkowe i kulturalne, niezależnie od ich zaklasyfikowania na podstawie kryteriów określonych w pkt 1 i 2.

13. Zgodnie z art 4, duża placówka handlu detalicznego możne zostać otwarta wyłącznie w skonsolidowanych miejskich obszarach gmin, które są centrami administracyjnymi okręgu (comarca) lub które liczą powyżej 25 000 mieszkańców (w tym sezonowych turystów) (art. 4 ust. 1). Z możliwością derogacji, to samo ograniczenie dotyczy placówek, których powierzchnia sprzedaży wynosi mniej niż 1000 m kw., jeśli specjalizują się głównie w sprzedaży sprzętu gospodarstwa domowego i elektroniki użytkowej, artykułów i akcesoriów sportowych, wyposażenia osobistego i artykułów wypoczynkowych i kulturalnych (art. 4 ust. 2). Przy ustalaniu, czy dany obszar jest skonsolidowanym obszarem miejskim, należy uwzględnić skupiska ludności, obszary budownictwa wielorodzinnego, jak również sklepy detaliczne na obszarach rezydencjalnych (art. 4 ust. 3). Pewne inne typy placówek, w szczególności specjalizujące się w sprzedaży łodzi i samochodów, maszyn, materiałów budowlanych i urządzeń sanitarnych, mebli, artykułów dla majsterkowiczów z centrami ogrodniczymi, sklepy fabryczne i strefy handlowe na stacjach pociągów dużych prędkości, niektóre lotniska i porty, wraz ze sklepami w niektórych gminach granicznych, są wyłączone z ograniczenia (art. 4 ust. 8).

14. Zgodnie z art. 6, gminne pozwolenie na sprzedaż detaliczną wymagane jest dla otwarcia, rozbudowy lub przeniesienia średniej wielkości placówki lub zmiany jej działalności. Zgodnie z art. 7, w odniesieniu do dużych placówek handlu detalicznego te same czynności wymagają pozwolenia na sprzedaż detaliczną Generalitat (rządu Katalonii), które jest przyznawane lub odmawiane na podstawie sprawozdania przygotowanego przez władze gminne. Jeśli sprawozdanie jest negatywne lub nie zostanie wydawane w ciągu trzech miesięcy od złożenia wniosku, pozwolenie na sprzedaż detaliczną nie może zostać udzielone. Na podstawie obu przepisów, jeśli pozwolenie nie zostanie udzielone w pewnym okresie (sześć miesięcy dla pozwoleń wydawanych przez Generalitat), jest to równoznaczne z odmową takiego pozwolenia (zasada „milczącej odmowy”).

15. W przypadku średnich i dużych placówek handlu detalicznego art. 8 wymaga ponadto sprawozdania oceniającego udział danego przedsiębiorstwa lub grupy w przedmiotowym rynku (art. 8 ust. 1 i 3). Jeśli sprawozdanie jest negatywne, pozwolenie nie może zostać udzielone (art. 8 ust. 4). Jednak małe i średnie przedsiębiorstwa( ) są zwolnione z tego wymogu (art. 8 ust. 2).

16. Artykuł 10 wymienia elementy, które Generalitat lub władze gminne muszą uwzględnić przy podejmowaniu decyzji w sprawie wniosków o pozwolenie handlowe zgodnie z PTSEC: zgodność z planem zagospodarowania przestrzennego, „warunki, które gwarantują bezpieczeństwo projektu i zintegrowanie placówki ze środowiskiem miejskim”, „mobilność uzyskaną w ramach projektu”, w szczególności jego wpływ na sieć dróg i korzystanie z transportu publicznego i prywatnego, liczbę miejsc parkingowych, mierzone w każdym przypadku według wskaźników ustalonych w przepisach, lokalizację placówki w „skonsolidowanym obszarze miejskim” i zgodności z planem gminy w zakresie usług detalicznych, „prawa konsumentów do szerokiego i zróżnicowanego pod względem jakości, ilości, ceny i właściwości produktów zaopatrzenia”, udział w rynku przedsiębiorstwa wnioskodawcy.

17. Artykuł 11 ustanawia komitet doradczy (wskazany w art. 6 ust 5 ustawy nr 7/1996), „Comisión de Equipamientos Comerciales” (komitet ds. placówek handlu detalicznego) odpowiedzialny za sprawozdania dotyczące decyzji w zakresie udzielenia pozwolenia przez Generalitat i kwestii planistycznych dotyczących projektowania obszarów, w których mają zostać otwarte placówki handlu detalicznego, oraz przygotowanie propozycji zmian PTSEC.

18. Artykuł 12 przewiduje opłaty za rozpatrywanie wniosków o pozwolenia wydawane przez Generalitat i sprawozdania dotyczące udziałów w rynku( ). Pozwala też gminom na pobieranie opłat za rozpatrzenie wniosków o pozwolenia gminne i przekazanie do Generalitat ich sprawozdań dotyczących wniosków o pozwolenia.

Dekret 378/2006

19. Artykuł 3 definiuje supermarkety jako samoobsługowe sklepy o powierzchni sprzedaży co najmniej 2500 m kw.( ) sprzedające szeroką gamę produktów codziennego użytku i innych, posiadające duży teren parkingowy.

20. Artykuł 14 określa procedurę składania wniosków o pozwolenie na handel detaliczny do Generalitat. Wymienia szereg dokumentów, które należy przedstawić, w tym [art. 14 ust. 1 lit. b) – czwarty wymagany dokument] badanie rynku w zakresie rentowności projektu w świetle istniejącej podaży i potencjalnego popytu w strefie sprzedaży, przejęty udział w rynku i wpływ na obecną podaż.

21. Artykuły 26 i 27 dotyczą komitetu doradczego, ustanowionego na mocy art. 11 ustawy nr 18/2005. Artykuł 26 ust. 1 dotyczy jego składu: siedmiu członków (w tym przewodniczący i wiceprzewodniczący) reprezentuje departamenty Generalitatu, sześciu członków reprezentuje gminy, siedmiu członków reprezentuje sektor handlu (dwóch z izby handlu i przemysłu oraz pięciu z najbardziej reprezentatywnych organizacji zawodowych) i dwóch ekspertów wybranych przez departament handlu Generalitatu oraz sekretarz powoływany przez prezydenta. Artykuł 27 ustanawia wymóg, by komitet był konsultowany w sprawach wskazanych w art. 11 ustawy nr 18/2005 oraz w przedmiocie wytyczenia „skonsolidowanych miejskich obszarów gmin”.

22. Artykuły 28–34 dotyczą sprawozdania w zakresie udziału w rynku na podstawie art 8 ustawy nr 18/2005. Artykuł 28 ust. 2 stanowi, że w przypadku dużych sprzedawców detalicznych, sprawozdanie musi obejmować wszystkie sklepy działające pod ich firmą, niezależnie od tego, czy są kontrolowane pośrednio, czy bezpośrednio. Zgodnie z art. 31 ust. 4 maksymalny udział w rynku jest ustalany corocznie dla każdego z sektorów sprzedaży, zarówno dla całej Katalonii, jak i obszarów wewnętrznych (Komisja twierdzi, bez sprzeciwu ze strony rządu hiszpańskiego, że takich ustaleń rocznych jeszcze nie dokonano, wobec czego maksymalny udział w rynku grupy, do której należy dystrybutor, jest zapisany we wcześniejszym ustawodawstwie: 25% powierzchni sprzedaży w Katalonii oraz 35% w strefie sprzedaży planowanej placówki). Zgodnie z art. 33 ust. 2 sprawozdanie dotyczące udziału w rynku jest negatywne, jeżeli poziom ten zostanie przekroczony. Artykuł 33 ust. 5 wyznacza maksymalny okres sześciu miesięcy, w którym sprawozdanie to musi zostać wydane (w przeciwnym razie jest uznawane za pozytywne), a art 33 ust. 7 stanowi, że sprawozdanie jest ważne przez okres sześciu miesięcy.

Dekret 379/2006

23. Artykuł 7 stanowi, że duże placówki handlu detalicznego wraz ze średnimi placówkami handlu detalicznego w branży spożywczej oraz wszystkimi placówkami o powierzchni sprzedaży powyżej 1000 m kw., która jest przeznaczona przede wszystkim na artykuły gospodarstwa domowego i sprzęt elektroniczny, sprzęt sportowy i akcesoria, wyposażenie osobiste i artykuły wypoczynkowe i kulturalne, podlegają ograniczeniom powierzchni określonym (dla każdego okręgu i gminy) w PTSEC.

24. Artykuł 10 ust. 2 stanowi, że ograniczenia wielkości nowych hipermarketów i rozbudowy hipermarketów stosuje się do każdego okręgu. W razie przewidywanej nadwyżki podaży w 2009 r., nie przewiduje się rozwoju hipermarketów; w innych okręgach rozwój hipermarketów nie może przekraczać 9% przewidywanej podaży produktów codziennego użytku w 2009 r. i 7% przewidywanej podaży innych produktów.

25. PTSEC stanowi załącznik 1 do dekretu. Wskazuje w szczególności maksymalny obszar, dla którego pozwolenia na handel detaliczny mogą zostać wydane w okresie od 2006 do 2009 r. dla: 1) supermarketów, 2) hipermarketów, 3) placówek specjalistycznych i 4) centrów handlowych i domów towarowych w każdej jednostce terytorialnej.

Postępowanie

26. Po rozpatrzeniu skarg różnych, znacznych rozmiarów przedsiębiorstw handlu detalicznego, Komisja wyraziła wątpliwości, czy zasady dotyczące otwierania dużych placówek handlu detalicznego w Katalonii są zgodne z art. 43 WE. Zatem w dniu 9 lipca 2004 r. Komisja przesłała Hiszpanii wezwanie do usunięcia uchybienia. W odpowiedzi z dnia 13 października 2004 r. rząd hiszpański uznał, że uwagi Komisji nie są uzasadnione.

27. W dniu 27 grudnia 2005 r. w Katalonii przyjęto ustawę nr 18/2005. Zdaniem Komisji w ustawie tej nie usunięto wcześniejszej niezgodności z art. 43 WE; zamiast tego wprowadzono nowe ograniczenia swobody przedsiębiorczości. Komisja przesłała Hiszpanii dodatkowe wezwanie do usunięcia uchybienia w dniu 4 lipca 2006 r. W swej odpowiedzi z dnia 6 października 2006 r. Królestwo Hiszpanii nie zgodziło się z twierdzeniem, że jego ustawodawstwo jest ograniczające, dyskryminacyjne lub nieproporcjonalne.

28. Nieusatysfakcjonowana odpowiedzią Komisja wydała w dniu 23 grudnia 2007 r. uzasadnioną opinię, wzywając Hiszpanię do zmiany ustawodawstwa w terminie dwóch miesięcy, celem położenia kresu zarzucanemu uchybieniu. W odpowiedzi z dnia 3 stycznia 2008 r. Królestwo Hiszpanii potwierdziło swój zamiar zmiany zaskarżonych przepisów, ale stwierdziło, że zmiany te zostaną dokonane w ramach wdrażania dyrektywy dotyczącej usług( ). Ponieważ żadne środki nie zostały podjęte z upływem dwumiesięcznego terminu wyznaczonego w uzasadnionej opinii, Komisja wniosła niniejszą skargę.

29. Komisja zwraca się do Trybunału o stwierdzenie, że „wprowadzając ograniczenia w tworzeniu obiektów handlowych, wynikające z ustawy 7/1996 o handlu detalicznym i przepisów Comunidad Autónoma de Cataluña [regionu autonomicznego Katalonii] dotyczących tej samej kwestii (ustawa 18/2005 o placówkach handlowych; dekret 378/2006 w sprawie przepisów wykonawczych do ustawy 18/2005 i dekret 379/2006 w sprawie zatwierdzenia nowego miejscowego sektorowego planu placówek handlowych), Królestwo Hiszpanii uchybiło zobowiązaniom, które na nim ciążą na mocy art. 43 WE”, oraz o obciążenie Królestwa Hiszpanii kosztami postępowania.

30. Królestwo Hiszpanii wnosi, by Trybunału oddalił skargę i obciążył Komisję kosztami postępowania.

31. Królestwo Danii będące interwenientem popierającym żądania Królestwa Hiszpanii uważa, że ten rodzaj ustawodawstwa nie jest sprzeczny z art. 43 WE.

32. Na rozprawie w dniu 6 maja 2010 r. wysłuchano argumentów Komisji i Królestwa Hiszpanii.

Ocena

Uwaga wstępna

33. Na rozprawie Komisja poinformowała Trybunał, że zarówno regionalne, jak i krajowe przepisy zostały zmienione (w grudniu 2009 i styczniu 2010 r.) po zamknięciu procedury pisemnej w sprawie. Nie mogła ona jednak zająć definitywnego stanowiska, czy zmienione przepisy są zgodne z prawem Unii. Miała nadzieję, że umożliwi to rozstrzygnięcie Trybunału w przedmiocie zgodności wcześniejszego, zaskarżonego ustawodawstwa.

34. Taka nadzieja byłaby moim zdaniem uzasadniona tylko, gdyby sama Komisja przedstawiła Trybunałowi jasne żądania. Uważam, że w tym przypadku Komisja tego nie uczyniła. Chciałabym przypomnieć Komisji o jej obowiązku przedstawiania żądań w sposób wystarczająco jasny i precyzyjny, by umożliwić stronie pozwanej przygotowanie obrony, a Trybunałowi rozstrzygnięcie, ze wskazaniem zasadniczych kwestii prawnych i okoliczności faktycznych, w sposób spójny, zrozumiały i jednoznaczny( ). Należy również dodać, że zadanie Trybunału byłoby ułatwione przy bardziej skoncentrowanym podejściu rządu Hiszpanii.

Zarys analizy

35. Zgodnie z utrwalonym orzecznictwem, ograniczeniem w rozumieniu art. 43 WE jest każdy środek krajowy, który – nawet jeśli stosowany jest bez dyskryminacji ze względu na przynależność państwową – może utrudnić lub uczynić mniej atrakcyjnym korzystanie przez obywateli Unii z zagwarantowanej traktatem swobody przedsiębiorczości( ).

36. Jednakże gdy ograniczenie wynika ze środka, który dyskryminuje ze względu na przynależność państwową, art. 46 ust. 1 WE pozwala na uzasadnienie go względami porządku publicznego, bezpieczeństwa publicznego lub zdrowia publicznego. Gdy brak jest takiej dyskryminacji, ograniczenie może być uzasadnione nadrzędnymi względami interesu ogólnego, pod warunkiem że jest odpowiednie do zagwarantowania realizacji zamierzonego celu i nie wykracza poza to, co niezbędne do osiągnięcia tego celu( ). Względom przywołanym przez państwo członkowskie do uzasadnienia odstępstwa od zasady swobody przedsiębiorczości winna towarzyszyć analiza odpowiedniego charakteru i proporcjonalności środka ograniczającego przyjętego przez to państwo członkowskie, a także precyzyjne dane na poparcie jego argumentacji( ).

37. W konsekwencji do Komisji należy udowodnienie istnienia, w odpowiednim przypadku, dyskryminacyjnego charakteru zarzucanego ograniczenia, a następnie do państwa członkowskiego uzasadnienie ograniczenia.

38. Głównym argumentem Komisji jest to, że wskazane przez nią środki prowadzą do ograniczeń o pośrednio dyskryminującym charakterze i nie są uzasadnione w świetle art. 46 ust. 1 WE. Królestwo Hiszpanii uznaje, że środki te w pewnym stopniu ograniczają swobodę przedsiębiorczości, ale twierdzi, że nie dyskryminują, nawet pośrednio, ze względu na przynależność państwową; są jednakże uzasadnione różnymi względami związanymi z interesem ogólnym – ochroną konsumentów, ochroną środowiska i zagospodarowaniem przestrzennym – i są właściwe oraz proporcjonalne do osiągnięcia tych celów. Komisja nie akceptuje tych uzasadnień, nawet w sytuacji gdyby środki nie były dyskryminacyjne.

39. Natomiast Królestwo Danii twierdzi, że jeśli omawiane środki nie są dyskryminacyjne, to nie powinny być traktowane jako zakazane ograniczenie swobody przedsiębiorczości, chyba że wpływają bezpośrednio na dostęp zagranicznych przedsiębiorców do rynku. Królestwo Hiszpanii popiera tę tezę.

40. Zbadam zatem, czy zaskarżone środki są (pośrednio) dyskryminacyjne. Jeśli są one dyskryminacyjne, to rozważę, czy można powoływać się na uzasadnienie na podstawie art. 46 ust. 1; jeżeli nie są one dyskryminacyjne, zbadam, czy mogą zostać uznane za pozostające poza zakresem stosowania art. 43 WE z powodu braku wystarczającego wpływu na dostęp do rynku. Jeśli środki nie są dyskryminacyjne, ale mimo wszystko są objęte zakresem art. 43 WE, rozważę, czy zastosowanie znajduje którekolwiek z uzasadnień wskazanych w orzecznictwie Trybunału.

41. Należy jednak w pierwszej kolejności zidentyfikować ograniczenia, odnośnie do których Komisja wnosi o stwierdzenie, że Królestwo Hiszpanii uchybiło zobowiązaniom ciążącym na nim na mocy traktatu.

Zakres żądania o stwierdzenie uchybienia

42. Komisja zwraca się do Trybunału o stwierdzenie, że „wprowadzając ograniczenia w tworzeniu obiektów handlowych, wynikające z” czterech aktów prawnych, których zapisy zostały przekazane Trybunałowi na ponad 200 stronach, Hiszpania uchybiła ciążącym na niej zobowiązaniom. Niewątpliwie niezbędne jest coś bardziej konkretnego, by Trybunał mógł rozstrzygnąć, czy i w jakim zakresie można dokonać takiego stwierdzenia. Stwierdzenie o brzmieniu proponowanym przez Komisję nie spełniałoby wymogów pewności prawa – i w niewielkim stopniu przyczyniałoby się do wyjaśnienia sytuacji przez Trybunał, na co liczy Komisja.

43. Nie jest łatwo wydobyć więcej precyzji z wniosku przedstawionego przez Komisję. Komisja przedstawiła jednakże w swej odpowiedzi zestawienie konkretnych ograniczeń. Lektura tego zestawienia w związku z odniesieniami do wniosku, pozwala zidentyfikować następujące ograniczenia, które zdaniem Komisji wynikają z ustawodawstwa Katalonii:

(1) zakaz tworzenia dużych placówek handlu detalicznego poza skonsolidowanymi obszarami miejskimi ograniczonej liczby gmin (art. 4 ust. 1 ustawy nr 18/2005),

(2) ograniczenie powierzchni sprzedaży dla każdego okręgu i gminy (art. 7 dekretu nr 379/2006, wraz z PTSEC w załączniku 1); w szczególności Komisja twierdzi, że:

(a) ograniczenie jest szczególnie dotkliwe w przypadku hipermarketów – żaden nowy hipermarket nie uzyska pozwolenia w 37 z 41 okręgów (PTSEC, załącznik 1.2 do dekretu nr 379/2006),

(b) w pozostałych czterech okręgach wyłącznie hipermarkety, które mają nie więcej niż 9% produktów codziennego użytku i 7% innych produktów, uzyskają pozwolenie (art. 10 ust. 2 dekretu nr 379/2006),

(c) w tych czterech okręgach tylko 23 667 m kw. jest dostępnych w sześciu gminach (PTSEC, załącznik 1.2 do dekretu 379/2006),

(3) wymóg sprawozdania dotyczącego udziału w rynku, które wiąże, jeśli nie jest pozytywne, i musi być negatywne, gdy udział w rynku przekracza pewną wartość (art. 8 ustawy nr 18/2005 oraz art. 31 ust. 4 i art. 33 ust. 2 dekretu nr 378/2006),

(4) brak jasnego zdefiniowana stosowanych kryteriów (art. 10 ustawy nr 18/2005( )),

(5) pewne aspekty proceduralne:

(a) zasada „milczącej odmowy” (art. 6 i 7 ustawy nr 18/2005),

(b) obowiązek uzyskania opinii komitetu doradczego, którego członkami są konkurenci wnioskodawcy (art. 11 ustawy nr 18/2005 i art 26 dekretu nr 378/2006),

(c) pobieranie opłat niezwiązanych z kosztami postępowania (art. 12 ustawy nr 18/2005),

(d) przewlekłość postępowania (art. 33 dekretu nr 378/2006 w zakresie terminów wydawania i ważności sprawozdań dotyczących udziału w rynku).

44. Na rozprawie pełnomocnik Komisji potwierdził przed Trybunałem, że jest to pełna lista kwestionowanych przez Komisję aspektów ustawodawstwa Katalonii oraz że ograniczenia te są zarzucane w zakresie, w jakim wpływają na duże placówki handlu detalicznego, a nie na średnie placówki handlu detalicznego – ograniczenie, które wydaje się konieczne, jeśli ma zostać uwzględniony zarzut dyskryminacji podniesiony przez Komisję, w oparciu o założenie, że małe i średnie placówki są preferowane przez hiszpańskich przedsiębiorców, podczas gdy przedsiębiorcy z innych państw członkowskich preferują duże placówki – i ponieważ nie są uzasadnione.

45. W odniesieniu do ustawodawstwa krajowego (ustawa nr 7/1996) wydaje się bezsporne, że Komisja kwestionuje te postanowienia art. 6 tej ustawy, które: a) określają kryteria stosowne do decyzji w sprawie wydania pozwolenia, w zakresie w jakim te kryteria chronią istniejące placówki handlu detalicznego (art. 6 ust. 1–4), b) wymagają konsultacji z sądem ds. ochrony konkurencji w razie złożenia wniosku (art. 6 ust. 2) oraz c) przewidują, że komitety składają sprawozdania dotyczące otwierania dużych placówek handlu detalicznego (art. 6 ust. 5).

46. Należy jednak zauważyć, że rząd hiszpański kwestionuje stosowanie art. 6 ust. 3–5 w Katalonii.

Występowanie pośredniej dyskryminacji ze względu na przynależność państwową

47. Komisja nie podnosi − i jest oczywiste, że nie może tego uczynić − iż zaskarżone przepisy bezpośrednio dyskryminują w zakresie, w jakim przewidują odmienne traktowanie dla hiszpańskich przedsiębiorców i przedsiębiorców z innych państw członkowskich. Twierdzi natomiast, że choć przepisy są z pozoru neutralne, faktycznie stawiają przedsiębiorców z innych państw członkowskich w znacznie gorszej sytuacji w porównaniu z hiszpańskimi przedsiębiorcami.

48. Argument ten opiera się na dwóch założeniach: po pierwsze, istnieje różnica w traktowaniu dużych placówek handlu detalicznego i innych (małych i średnich) placówek, a po drugie, ta różnica w traktowaniu jest korzystna dla przedsiębiorców hiszpańskich (zwłaszcza katalońskich), którzy wolą mniejsze placówki, i niekorzystna dla przedsiębiorców z innych państw członkowskich, którzy preferują większe placówki.

49. Pierwsza przesłanka wydaje się istotna w odniesieniu do ograniczonej liczby środków zakwestionowanych przez Komisję, a druga przesłanka nie wydaje się być poparta odpowiednimi dowodami.

Różnica w traktowaniu między dużymi i innymi placówkami

50. Po pierwsze, co się tyczy rzekomego niewystarczającego zdefiniowania kryteriów i zasady „milczącej odmowy” zawartych w pkt 4 i 5 lit. a) w pkt 43 powyżej, z ich treści wynika, że przywołane przepisy (z jednej strony art. 10, a z drugiej art. 6 i 7 ustawy 18/2005) mają zastosowanie zarówno do pozwoleń wydawanych przez Generalitat, jak i pozwoleń gminnych, a w konsekwencji zarówno do dużych, jak i średnich placówek.

51. Po drugie, w odniesieniu do zarzutu wskazanego w pkt 5 lit. c) w pkt 43 powyżej, w świetle którego opłaty nie są związane z kosztami postępowania, art. 12 ustawy nr 18/2005 wymaga, by opłaty za pozwolenia były pobierane przez Generalitat (w przypadku dużych placówek handlu detalicznego), oraz upoważnia gminy do pobierania opłat (w przypadku średnich placówek handlu detalicznego). Zarzuty Komisji odnoszą się jedynie do opłat pobieranych przez Generalitat, ale nie dają wskazówek co do poboru opłat na szczeblu gminnym, co pozwoliłoby na porównanie.

52. Po trzecie, wymóg sprawozdania dotyczącego udziału w rynku i rzekomo wynikające zeń proceduralne opóźnienia wskazane odpowiednio w pkt 3 i 5 lit. d) w pkt 43 powyżej mają zastosowanie zarówno do dużych, jak i średnich placówek handlu detalicznego. Jednak małe i średnie przedsiębiorstwa są zwolnione z tego wymogu. Dlatego wymóg ten i wszelkie wynikające zeń terminy mają zastosowanie do dużych przedsiębiorstw pragnących otworzyć dużą lub średnią placówkę handlu detalicznego, a nie do innych przedsiębiorstw, niezależnie od wielkości placówki, którą chcą otworzyć (i należy pamiętać, że definicja pojęć „duża” oraz „średnia” zależy od liczby ludności gminy).

53. Żaden z powyższych środków nie jest zatem istotny z punktu widzenia twierdzenia Komisji, że ograniczenia są dyskryminacyjne.

54. Natomiast zarzuty zawarte w pkt 2 lit. a), b) i c) w pkt 43 powyżej dotyczą wyłącznie hipermarketów (które są rodzajem dużej placówki handlu detalicznego), a nie jakiejkolwiek innej kategorii( ). Pozostałe ograniczenia rzekomo wynikające z ustawodawstwa katalońskiego – zakaz tworzenia dużych placówek handlu detalicznego poza skonsolidowanymi miejskimi obszarami ograniczonej liczby gmin i konieczność zasięgnięcia opinii komitetu doradczego, w którego skład wchodzą konkurenci wnioskodawcy, wskazane odpowiednio w pkt 1 i 5 lit. b) w pkt 43 powyżej – są stosowane do wszystkich typów dużych placówek handlu detalicznego i wyłącznie do takich placówek, podobnie jak ograniczenia rzekomo wynikające z art. 6 ustawy nr 7/1996 (ustawodawstwo krajowe).

55. Dlatego tylko te aspekty są istotne w kontekście argumentów Komisji.

Różnica preferencji pomiędzy przedsiębiorcami hiszpańskimi i przedsiębiorcami z innych państw członkowskich

56. Z wyjątkiem sytuacji, gdy byłoby prawdą, że hiszpańscy (a zwłaszcza katalońscy) przedsiębiorcy preferują mniejsze placówki handlu detalicznego, podczas gdy przedsiębiorcy z innych państw członkowskich wolą większe obiekty, rozpatrywane środki nie mogą wprowadzać dyskryminacji tych ostatnich, niezależnie od stopnia, w jakim mogą ograniczać otwieranie dużych placówek handlu detalicznego w porównaniu z innymi placówkami.

57. Jedyny dowód przedstawiony Trybunałowi, z którego może wynikać, że twierdzenie to jest prawdziwe, stanowi zestawienie danych (jedno pochodzące od Komisji, a drugie od rządu hiszpańskiego) przedstawiające rozkład kontroli powierzchni sprzedaży detalicznej w Katalonii między hiszpańskich i innych przedsiębiorców dla placówek mających a) więcej i b) mniej niż 2500 m kw. Dwa zestawienia danych odnoszą się do różnych lat i najwyraźniej pochodzą z różnych źródeł. Jak można przypuszczać zatem, pokazują dwa różne obrazy sytuacji, choć oba wskazują, że zagraniczni przedsiębiorcy kontrolują większość powierzchni sprzedaży (między 53% i 68%) w dużych placówkach, a hiszpańscy przedsiębiorcy większość powierzchni sprzedaży (od 72% do 92%) w mniejszych placówkach( ). Pokazują również, że ogół powierzchni sprzedaży placówek mniejszych niż 2500 m kw. znacznie przekracza, według współczynnika od 4,5 do 10( ), powierzchnię większych placówek.

58. Dane te są niewątpliwie zgodne z twierdzeniem Komisji, że przedsiębiorcy z innych państw członkowskich wolą większe placówki handlu detalicznego, a przedsiębiorcy hiszpańscy mniejsze placówki. Jednakże moim zdaniem nie stanowią one jakiegokolwiek dowodu prawdziwości tego twierdzenia. Wskazują one co najwyżej szeroką statystyczną korelację – która ponadto traci wiele ze swojego znaczenia w kontekście argumentów Komisji, jeśli zważyć, że spośród gmin wymienionych w PTSEC tylko jedna (poza Barceloną) ma populację przekraczającą 240 000 osób, a liczba ludności ponad połowy jest mniejsza niż 10 000 osób, wobec czego kategoria „dużych placówek handlu detalicznego”, których dotyczą zaskarżone przez Komisję przepisy, obejmuje nieokreśloną liczbę placówek o powierzchni sprzedaży od 800 m kw. do 2500 m kw.( ), co do których Trybunałowi nie przedstawiono żadnego wskazania ani co do liczby rozpatrywanych placówek, ani co do ich podziału na placówki kontrolowane przez hiszpańskich i zagranicznych przedsiębiorców( ). Każda próba wniosku, który można by wyciągnąć z przedstawionych danych liczbowych, powinna być wsparta solidnymi dowodami innego rodzaju celem ustanowienia podstawy dla argumentacji Komisji i prawdopodobnie miałaby zastosowanie głównie do hipermarketów, a nie do wszystkich dużych placówek handlu detalicznego, których dotyczą zaskarżone przepisy.

59. Nie przedstawiono takich dowodów. Najdalej idącą próbą Komisji w zakresie wyjaśnienia związku przyczynowego leżącego u podstaw statystycznej korelacji była jej sugestia – poczyniona na rozprawie, w odpowiedzi na pytanie Trybunału – że zagraniczni przedsiębiorcy naturalnie wolą tworzyć większe placówki, by osiągnąć efekt skali niezbędny do optymalizacji ich szans na penetrację nowego terytorium. Jednakże takie rozumowanie – jakkolwiek może być prawdopodobne – dotyczy wejścia na nowy odległy rynek z rynku krajowego, a nie przynależności państwowej przedsiębiorcy( ), a zatem jedynie częściowo popiera wyjściowe twierdzenie Komisji.

60. Prawdą jest, że rząd hiszpański nie sformułował żadnego silnego ataku na to twierdzenie, choć podnosi, przedstawiając pewne dowody, że kilku niehiszpańskich przedsiębiorców zawsze preferowało lub zaczyna preferować mniejsze obiekty. W każdym razie to do Komisji należy przedstawienie dowodów w zakresie jej twierdzeń i moim zdaniem nie uczyniła ona tego.

61. Dlatego w zakresie w jakim skarga Komisji opiera się na twierdzeniu, że kwestionowane środki dyskryminują ze względu na przynależność państwową, należy ją oddalić.

62. Jednak nawet niedyskryminacyjne środki mogą być zakazane przez art. 43 WE i przejdę teraz do zbadania, czy rozpatrywane środki są objęte tym przepisem.

Czy zaskarżone przepisy są objęte art. 43 WE?

63. Artykuł 43 WE zakazuje wszelkich środków krajowych, które będąc stosowane bez dyskryminacji ze względu na przynależność państwową, mogą utrudniać lub czynić mniej atrakcyjnym korzystanie przez obywateli UE ze swobody przedsiębiorczości zagwarantowanej traktatem( ). Trybunał nigdy nie zastosował do tego zakazu reguły de minimis – progu w zakresie skutków, poniżej którego środek nie jest objęty tym artykułem.

64. Jednak rząd duński (który przyjął przepisy zawierające, jego zdaniem, podobne elementy do rozpatrywanych przepisów hiszpańskich) twierdzi, że ustawodawstwo krajowe (takie jak przepisy o zagospodarowaniu przestrzennym), które reguluje warunki rynkowe dla wszystkich przedsiębiorstw i jest stosowane w jednakowy sposób do wszystkich przedsiębiorców, niezależnie od ich pochodzenia państwowego, jest objęte zakresem art. 43 WE tylko wtedy, gdy bezpośrednio wpływa na dostęp do rynku zagranicznych przedsiębiorców. Wymóg uprzedniego pozwolenia dla dużych placówek handlu detalicznego nie powinien być automatycznie uznawany za wywołujący takie skutki. Rząd duński podnosi cztery argumenty, z którymi rząd hiszpański się zgadza.

65. Po pierwsze, w orzecznictwie podkreśla się, że ograniczenia powinny być znaczne, by zostać objęte art. 43 WE. W sprawie CaixaBank France( ) Trybunał mówił o „poważnej” przeszkodzie dla „skuteczniejszego konkurowania” lub przyjęciu „jednego z najskuteczniejszych sposobów” konkurowania. W sprawie Komisja przeciwko Włochom( ) Trybunał mówił o „znacznym zakłóceniu” swobody zawierania umów, „znacznych kosztach dodatkowych” i konieczności „przemyślenia” polityki i strategii biznesowych, przez „znaczne rozszerzenie” zakresu oferowanych usług, związane ze „zmianami i kosztami na taką skalę”, że wpływa to na dostęp do rynku. Prawdą jest, że inne wyroki nie są tak rygorystyczne( ). Ponadto we wcześniejszym orzecznictwie Trybunał orzekł, że środki ogólnej regulacji rynku nie są objęte art. 43 WE (wówczas art. 52 traktatu EWG)( ).

66. Po drugie, środki krajowe, które mają zbyt niepewny i pośredni wpływ na podstawowe swobody, nie są co do zasady objęte zakazami traktatu( ).

67. Po trzecie, z logicznego i celowościowego punktu widzenia musi istnieć próg, poniżej którego środek krajowy nie stanowi ograniczenia swobody przedsiębiorczości( ). W przeciwnym razie nawet najmniejsze uregulowania byłyby objęte zakresem art. 43 WE.

68. Po czwarte, takie podejście do art. 43 WE odpowiada stanowisku Trybunału w odniesieniu do swobodnego przepływu towarów, w szczególności w zakresie „niektórych sposobów sprzedaży”( ). Podobne podejście zostało przyjęte w odniesieniu do wykorzystania produktów( ). Jeśli ogólne przepisy państwa członkowskiego w zakresie warunków rynkowych są objęte art. 28 WE (obecnie art. 34 TFUE), wyłącznie gdy mają bezpośredni wpływ na dostęp do rynku, szersze podejście nie powinno być stosowane do art. 43 WE.

69. Choć zdaję sobie sprawę z siły przynajmniej niektórych z tych argumentów, nie jestem przekonana, że mogą one prowadzić w niniejszej sprawie do wykluczenia rozpatrywanych środków z zakresu art. 43 WE.

70. Jak podkreśla Komisja, każdy system uprzedniej zgody na otwarcie placówek handlu detalicznego z definicji ma bezpośredni wpływ na swobodę przedsiębiorczości i dotyczy to wszelkich przeszkód będących częścią procesu wydawania pozwolenia. Wynika stąd, że gdybyśmy mieli zastosować zasadę de minimis do art. 43 WE, aby wykluczyć środki, takie jak rozpatrywane w niniejszym postępowaniu, nie mogłaby ona być sformułowana w sposób proponowany przez rząd duński.

71. Co się tyczy tego, czy warunki i ograniczenia w niniejszej sprawie są rzeczywiste i znaczne oraz czy ich wpływ na przedsiębiorców może być opisany jako niepewny lub nieznaczny, prawdą jest, że te warunki i ograniczenia nie mogą być umieszczone na tym samym poziomie.

72. Warunki i ograniczenia wymienione w pkt 1–3 w pkt 43 powyżej, które ograniczają dostępność nowych placówek i nakładają limity na powierzchnię sprzedaży objętą pozwoleniem i maksymalny udział w rynku wnioskodawców, są niewątpliwie rzeczywiste, znaczne i pewne.

73. Warunki i ograniczenia wymienione w pkt 4 i 5 mniej łatwo zaklasyfikować, ale wydaje się, że wszystkie mogą mieć znaczący niekorzystny wpływ na liczbę złożonych wniosków o wydanie pozwolenia i/lub jego przyznanie:

– stosowanie kryteriów, które nie są zdefiniowane w sposób wystarczająco jasny, by umożliwić obiektywną weryfikację, czy zostały spełnione( ), może zniechęcić potencjalnych wnioskodawców, prowadzić do nieoczekiwanych rezultatów i utrudniać wniesienie skargi na odmowę, co stanowi rzeczywiste przeszkody dla tworzenia nowych placówek;

– zasada „milczącej odmowy”( ) nieuchronnie prowadzi do odrzucenia większej liczby wniosków niż zasada „milczącej zgodny” (zgodnie z którą brak odpowiedzi na wniosek w określonym terminie oznacza dorozumianą zgodę);

– udział komitetu doradczego, którego skład obejmuje handlowców posiadających już placówki na danym obszarze i który jest konsultowany nie tylko w przedmiocie wniosków o pozwolenie, lecz również w sprawie wyznaczenia dostępnych lokalizacji( ), łączy się ze znacznym prawdopodobieństwem ograniczenia tworzenia nowych placówek;

– pobieranie opłat niezależnych od kosztów postępowania w sprawie i przewlekłość tego postępowania( ) są istotnymi czynnikami, które mogą zniechęcać przedsiębiorców do starań o utworzenie nowej placówki.

74. W ustawodawstwie krajowym wymóg uzyskania pozwolenia i ustanowienie komitetu doradczego duplikuje wymogi ustawodawstwa katalońskiego; podobnie jest również w dużej mierze w przypadku stosowanych kryteriów( ). Kryteria te, łącznie z brakiem obiektywnej precyzji, mają na celu umożliwienie tworzenia nowych placówek, wyłącznie gdy istniejący popyt nie jest zaspokojony i nie będzie to miało wpływu na istniejących małych przedsiębiorców, co w obu przypadkach może znacznie ograniczyć tworzenie nowych dużych i średnich placówek handlu detalicznego.

75. Dlatego, choć mogę sympatyzować z poglądem, że art. 43 WE nie ma zastosowania do drobnych skutków regulacji i że byłoby pożądane, aby Trybunał przyjął wyraźnie spójne podejście, w nawiązaniu do orzecznictwa Keck i Mithouard, odnośnie do wszystkich podstawowych swobód zagwarantowanych przez traktat, nie sądzę, by takie rozważania mogły mieć wpływ na znaczenie art. 43 WE w niniejszej sprawie.

76. Jeśli chodzi o argument, że Trybunał w niektórych sprawach podkreślił szczególną wagę konkretnych zakłóceń swobody przedsiębiorczości, okoliczność ta nie oznacza, że uznał istnienie poważnych zakłóceń za przesłankę stosowania art 43 WE, zwłaszcza że nie podkreślił tego aspektu w sposób systematyczny; wniosek taki nie może zostać wywiedziony z treści ww. wyroków. Ponadto z wywodów Komisji wynika, że zarzucane zakłócenie swobody prima faciae może być znaczne.

77. Dlatego uważam, że należy zbadać, czy sporne środki (wskazane w pkt 43 i 45 powyżej) mogą być uzasadnione, jak twierdzi Królestwo Hiszpanii, w ramach orzecznictwa Trybunału dotyczącego niedyskryminacyjnych ograniczeń swobody przedsiębiorczości.

Czy zaskarżone przepisy mogą być uzasadnione?

78. Zgodnie z utrwalonym orzecznictwem, środek ograniczający podstawowe swobody zagwarantowane przez traktat może zostać zaakceptowany wyłącznie, jeżeli jest uzasadniony nadrzędnymi względami interesu ogólnego, jeśli jego stosowanie zapewnia osiągnięcie realizowanego celu i nie wykracza poza to, co niezbędne do jego osiągnięcia( ). W pierwszej kolejności zbadam, czy cele realizowane przez Królestwo Hiszpanii są w tym świetle zasadne, a po drugie, czy kwestionowane środki są właściwe i proporcjonalne.

Czy cele realizowane przez rozpatrywane środki są podyktowane „nadrzędnymi względami interesu ogólnego”?

79. Hiszpański rząd twierdzi, że środki realizują cele w zakresie a) ochrony środowiska i spójnego planowania przestrzennego oraz b) ochrony konsumentów, przy czym oba te cele są związane z interesem ogólnym. Komisja z kolei podkreśla, powołując się na art. 6 ustawy nr 7/1996, że prawdziwym celem jest ochrona małych handlowców; cel ekonomiczny, który nie może uzasadniać ograniczenia swobody przedsiębiorczości.

80. Rodzaje celów wymienionych przez hiszpański rząd rzeczywiście zostały uznane przez Trybunał za mogące uzasadniać ograniczenia podstawowych wolności( ); czysto ekonomiczne cele za takie nie zostały uznane( ). Zatem wszelkie ograniczenia, które realizują wyłącznie cele ekonomiczne, są automatycznie zakazane przez art 43 WE.

81. Spośród ograniczeń zaskarżonych przez Komisję moim zdaniem jedynie maksymalny udział w rynku i kryteria oceny wniosków o pozwolenia, w zakresie w jakim dotyczą wpływu na działających lokalnych handlowców, mogą zostać sklasyfikowane jako posiadające czysto ekonomiczny cel.

82. Chociaż ograniczenia związane z udziałem w rynku wynikają wyłącznie z ustawodawstwa katalońskiego, inne rozpatrywane kryteria wynikają wyraźnie z art. 6 ust 4 ustawy nr 7/996( ), który stanowi, że negatywny wpływ na istniejących małych handlowców detalicznych musi zostać rozważony. Królestwo Hiszpanii twierdzi jednak, że ze względów konstytucyjnych i ustawowych art. 6 ust. 3 i 5 tej ustawy nie stosuje się w Katalonii i że postępowania w sprawie uchybienia ograniczają się do ustawodawstwa obowiązującego w tej autonomicznej wspólnocie. To zastrzeżenie wywołało żywą debatę pomiędzy stronami w przedmiocie objęcia omawianych przepisów zakresem postępowania.

83. Nie sądzę, by było możliwe rozstrzygnięcie tej konkretnej debaty dotyczącej hiszpańskiego prawa konstytucyjnego − dziedziny, w której Trybunał nie jest właściwy. Jednakże potrzeba uwzględnienia wpływu na istniejące obiekty jest zapisana w sposób bardziej ogólny, choć wciąż niejasny, w art. 6 ust. 2 ustawy nr 7/1996 (którego stosowania Katalonia nie kwestionuje) i art. 14 ust. 1 lit. b) katalońskiego dekretu nr 378/2006( ).

84. Co do istoty sprawy, Królestwo Hiszpanii twierdzi, że limit udziału w rynku i warunki odnoszące się do wpływu na istniejące małe przedsiębiorstwa handlu detalicznego mają na celu ochronę konsumentów poprzez zapewnienie bardziej skutecznej konkurencji w zakresie cen, jakości i wyboru.

85. Jednakże warunki w zakresie udziału w rynku oraz wpływu na istniejące przedsiębiorstwa – w przeciwieństwie do niektórych innych warunków wyraźnie odnoszących się do możliwości wyboru przez konsumentów – dotyczą bardziej struktury rynku niż ochrony konsumentów. Ponadto, jak zauważyła Komisja, polityka konkurencji jest regulowana na poziomie UE, a Trybunał orzekł w szczególności, że takie cele jak „wzmocnienie struktury konkurencji na rynku właściwym oraz modernizacja i wzmocnienie skuteczności środków produkcji [...] nie mogą stanowić uzasadnienia dla ograniczenia podstawowych wolności”( ).

86. Dlatego jestem zdania, że art. 6 ust. 2 ustawy nr 7/1996, art. 8 ust. nr 18/2005 i art. 14 ust. 1 lit. b) dekretu nr 378/2006 naruszają art. 43 WE w zakresie, w jakim przepisy te wymagają stosowania progu udziału w rynku i progu wpływu na istniejący poziom sprzedaży detalicznej, poza którymi nie jest możliwe utworzenie nowych dużych i/lub średnich placówek. Mając czysto ekonomiczne cele, przepisy te nie mogą być uzasadnione w świetle orzecznictwa Trybunału.

87. Jednakże wszelkie inne środki wydają się zdolne do realizacji – przynajmniej w części – jednego z uzasadnionych celów przedstawionych przez rząd hiszpański i dlatego należy zbadać, czy są odpowiednie i proporcjonalne.

Czy rozpatrywane środki zmierzają do osiągnięcia realizowanego celu, nie wykraczając poza to, co niezbędne w tym zakresie?

88. Pozostałe kwestionowane środki mogą zostać podzielone w następujący sposób: ograniczenia w lokalizacji i wielkości nowych placówek, konsultacja a) sądu ds. ochrony konkurencji oraz b) komitetu doradczego; stosowane kryteria w zakresie w jakim brak im precyzji; „zasada milczącej odmowy”; stosowanie opłat niezwiązanych z kosztami; czas trwania postępowania.

89. O ile jest prawdą, że starając się uzasadniać ograniczenie podstawowej swobody zagwarantowanej traktatem, państwo członkowskie musi wykazać, że jest ono zarówno odpowiednie, jak i proporcjonalne, nie oznacza to, że jeśli chodzi o odpowiedni charakter, państwo członkowie musi wykazać, że jest ono najbardziej odpowiednie ze wszelkich możliwych środków do zapewnienia osiągnięcia realizowanego celu, ale po prostu, że nie jest ono nieodpowiednie do jego osiągnięcia. Jednakże w kwestii proporcjonalności niezbędne jest wykazanie, że żaden inny środek nie mógłby być równie skuteczny albo mniej ograniczający rozpatrywaną swobodę.

– Ograniczenia w zakresie lokalizacji i wielkości nowych placówek

90. Królestwo Hiszpanii twierdzi, że ograniczając lokalizację dużych placówek handlu detalicznego do (miejskich) centrów, gdzie popyt jest największy, i ograniczając wielkości placówek w obszarach o mniejszej gęstości zaludnienia, katalońskie ustawodawstwo ma na celu zapobieganie zanieczyszczeniom przez ruch drogowy, zwalczanie upadku miast, zachowanie zintegrowanego środowiskowo modelu miast, unikanie budowy nowych dróg oraz zapewnienie dostępu do transportu publicznego. Twierdzi ono, że modele pokazują, iż emisja CO2 spada dramatycznie, gdy centra handlowe są otwierane w centrach miast, a nie poza miastami. Ponadto uwzględnienie tych okoliczności musi nastąpić w ramach procedury uprzedniego pozwolenia, a nie poprzez późniejsze kontrole.

91. Takie ogólne rozumowanie – a w szczególności nacisk na konieczność podejmowania działań prewencyjnych, a zatem uprzednich środków w kontekście ochrony środowiska – jest przekonujące i w żaden sposób nie zostało zakwestionowane przez Komisję w jej uwagach przedstawionych na piśmie. Na rozprawie Komisja nie wyszła poza stwierdzenie, że środki nie były właściwe do osiągnięcia opisanych celów ochrony środowiska. Całkowicie zgadzam się zatem, że ograniczenia w lokalizacji i wielkości placówek są odpowiednim środkiem realizacji szczególnych celów w zakresie ochrony środowiska przedstawionych przez Królestwo Hiszpanii.

92. Jednakże jest oczywiste, że szczególne ograniczenia nałożone przez kwestionowane środki są poważne i mają znaczny wpływ na możliwości otwierania nowych dużych placówek handlu detalicznego, w szczególności hipermarketów w Katalonii. Królestwo Hiszpanii nie może jedynie stwierdzić, że takie ograniczenia są właściwe do zapewnienia realizacji celów ochrony środowiska. Musi ono wykazać, że faktycznie nałożone ograniczenia nie wykraczają poza to, co niezbędne, na przykład poprzez przedstawienie alternatywnych (mniej restrykcyjnych) środków oraz wyjaśnienie, dlaczego nie mogłyby one prowadzić do osiągnięcia realizowanego celu. Nie znajduję w pismach rządu hiszpańskiego żadnych dowodów lub argumentów (poza zwykłymi stwierdzeniami); rząd ten nie przedstawił też takich dowodów czy argumentów podczas rozprawy.

93. Trybunał nie może zatem moim zdaniem dokonywać ustaleń w kwestii proporcjonalności lub innych, w zakresie ograniczeń w wielkości i lokalizacji przewidzianych w przepisach cytowanych przez Komisję. Ponieważ istnienie ograniczenia zostało wykazane i w świetle orzecznictwa( ) państwo członkowskie powołujące się na odstępstwo powinno wykazać, że ograniczenie swobody zagwarantowanej traktatem jest nie tylko odpowiednie, ale także proporcjonalne do osiągnięcia uzasadnionego celu, muszę stwierdzić, że Komisja jest uprawniona do stwierdzenia, o które wnosi w tym zakresie.

– Konsultacje z sądem ds. ochrony konkurencji i komitetem doradczym

94. Jeśli chodzi o sąd ds. ochrony konkurencji, Komisja kwestionuje wymóg konsultowania go zawarty w art. 6 ust. 2 drugi akapit ustawy nr 7/1996.

95. Komisja nie przedstawiła żadnego argumentu na poparcie swoich twierdzeń, że taki obowiązek ogranicza swobodę przedsiębiorczości, poza ogólnym stwierdzeniem, że wszystkie procedury uprzedniego pozwolenia zawsze stanowią ograniczenie. Królestwo Hiszpanii również nie przedstawiło żadnego konkretnego argumentu, aby uzasadnić to ewentualne ograniczenie.

96. W tych okolicznościach oraz wobec tego, że uważam, iż niewiążące sprawozdanie nie jest szczególnie ograniczającym środkiem, przy czym pochodzi od organu odpowiedzialnego za kwestie ochrony konkurencji zapewniającego środki uprzedniej kontroli, a nie następczego wykonania, jest ono prima faciae odpowiednie i proporcjonalne do wymogów ochrony konsumentów, stwierdzam że w tym aspekcie żądania Komisji powinny zostać oddalone.

97. W odniesieniu do komitetu doradczego Komisja kieruje swe zarzuty przeciw: art. 6 ust. 5 ustawy nr 7/1996, który zezwala autonomicznej wspólnocie na ustanowienie komitetu ds. sprawozdań w zakresie tworzenia dużych placówek handlu detalicznego, art. 11 ustawy nr 18/2005, który ustanawia taki komitet w Katalonii w celu przygotowywania sprawozdań, między innymi w zakresie wydawania pozwoleń dla dużych placówek handlu detalicznego, oraz art. 26 dekretu nr 378/2006, który reguluje skład komitetu. Komisja w szczególności wskazuje, że komitet składa się między innymi z przedstawicieli działających przedsiębiorstw handlowych, co może być niekorzystne dla nowych przedsiębiorców, którzy chcą utworzyć nową placówkę.

98. Hiszpania zaprzeczyła, że art. 6 ust. 5 ustawy nr 7/1996 jest stosowany w Katalonii( ). Jednakże wydaje się oczywiste, że gdy autonomiczna wspólnota utworzyła komitet, istnienie przepisu, który ją do tego upoważnia, jest istotne. Jedyną inną interpretacją byłoby to, że przepis zawierający upoważnienie w tym zakresie był od początku pozbawiony celu i skutku( ).

99. Czy komitet doradczy i wymóg jego sprawozdania w zakresie wniosków o udzielenie pozwolenia są odpowiednimi środkami zagwarantowania przedstawionych przez Królestwo Hiszpanii celów w zakresie ochrony środowiska, planowania przestrzennego i/lub ochrony konsumentów?

100. Komitet doradczy składa sprawozdanie nie tylko w kwestiach dotyczących udzielenia pozwolenia przez Generalitat, ale także w kwestiach związanych z planowaniem, wyznaczeniem obszarów, na których mogą być tworzone placówki handlu detalicznego, w tym sporządzaniem projektów dla PTSEC oraz wyznaczeniem „skonsolidowanych miejskich obszarów gmin”.

101. Zatem niektóre obszary, w odniesieniu do których jest konsultowany, są wyraźnie objęte planowaniem przestrzennym, którego niektóre cele mają charakter ochrony środowiska. Z drugiej strony z ustawodawstwa nie wynika, że konsultacje obejmują w jakikolwiek sposób kwestie obrony konsumentów. Kwestie ochrony środowiska i planowania przestrzennego mogą być też istotne przy rozpatrywaniu kwestii udzielenia konkretnego pozwolenia. Istnienie komitetu doradczego złożonego z przedstawicieli lokalnych i regionalnych organów i interesów, przedstawiającego sprawozdanie na temat różnych kwestii przed podjęciem jakiejkolwiek decyzji, nie wydaje się zatem nieodpowiednie.

102. Istnienie komitetu i jego funkcje nie wydają się dysproporcjonalne. Jak zauważył hiszpański rząd, jego rola jest czysto doradcza i trudno jest przewidzieć mniej restrykcyjny środek zapewnienia oceny poszczególnych zagadnień.

103. Czy jednak komitet w jego aktualnym składzie jest odpowiedni dla tego celu?

104. Głównym argumentem Komisji jest to, że komitet składa się z lokalnych handlowców, w których interesie jest utrzymanie status quo i ograniczanie dostępności nowych możliwości dla nowych przedsiębiorców. Jest to wiarygodny argument, który został przyjęty przez Trybunał w podobnych okolicznościach w przeszłości( ).

105. Królestwo Hiszpanii twierdzi, że jedynie mniejszość (tylko jedna trzecia) członków komisji reprezentuje lokalnych handlowców, ale nie wydaje się to istotną kwestią. Nawet jeśli większość członków reprezentuje lokalne i regionalne władze i należy domniemywać, że wykonuje swe obowiązki bezstronnie, jedyne reprezentowane sektorowe interesy (i to w znacznym zakresie) to istniejący lokalny sektor handlowy.

106. Organ mający taki skład, w którym brak jest reprezentacji interesów w zakresie ochrony środowiska i obrony konsumentów, nie wydaje się odpowiednim instrumentem realizacji celów w zakresie ochrony środowiska, planowania przestrzennego lub obrony konsumentów. Jego opinie mogą systematycznie sprzyjać istniejącym interesom handlowym, choćby tylko z powodu braku informacji pochodzących od reprezentantów innych interesów, których cele komitet powinien reprezentować.

107. Dlatego jestem zdania, że istnienie komitetu doradczego (zgodnie z art. 6 ust. 5 ustawy nr 7/1996) powołanego w art. 11 ustawy nr 18/2005 i jego funkcje opisane w tym drugim przepisie oraz art. 27 dekretu nr 378/2006 mogą być uzasadnione, w zakresie w jakim starają się spełnić nadrzędne wymogi związane z ogólnym interesem, ale jego skład przewidziany w art. 26 niniejszego dekretu nie jest właściwy do osiągnięcia wyznaczonych celów, a zatem stanowi naruszenie art 43 WE.

– Brak sprecyzowania kryteriów

108. Komisja twierdzi, że kryteria wskazane w art. 10 ustawy nr 18/2005 są nieprecyzyjne, wskazując w szczególności (i wyłącznie) na „warunki, które gwarantują bezpieczeństwo projektu i zintegrowanie placówki ze środowiskiem miejskim”; „mobilność uzyskaną w ramach projektu” i „prawa konsumentów do szerokiego i zróżnicowanego pod względem jakości, ilości, ceny i właściwości produktów zaopatrzenia”.

109. Wskazuję w tym zakresie, że Komisja nie podważa natury kryteriów, ale ich brak precyzji, który jej zdaniem uniemożliwia wnioskodawcom prawidłową ocenę szans na otrzymanie pozwolenia i nadaje władzom wydającym pozwolenia zbyt dużą swobodę uznania.

110. Królestwo Hiszpanii, przyznając, że kryterium „prawa konsumentów do szerokiego i zróżnicowanego pod względem jakości, ilości, ceny i właściwości produktów zaopatrzenia” może być uznane za pozbawione precyzji, twierdzi, że pozostałe dwa podważane kryteria są wystarczająco zdefiniowane.

111. Nie podzielam tego poglądu w odniesieniu do pierwszego kryterium. Królestwo Hiszpanii ograniczyło się do stwierdzenia, że zintegrowanie placówki ze środowiskiem miejskim ma wpływ na lokalizację projektu w ramach „skonsolidowanego obszaru miejskiego” (kryterium, którego Komisja nie wydaje się krytykować). Nie czyni to jednak kryterium bardziej precyzyjnym czy zdefiniowanym.

112. Jeśli chodzi o drugie kryterium, Królestwo Hiszpanii wskazuje, że „mobilność uzyskana w ramach projektu” podlega ocenie w świetle ustawy katalońskiej nr 9/2003( ). Zapoznawszy się z tą ustawą, stwierdzam, że choć określa z pewnymi detalami przewodnie zasady i cele zagospodarowania, w tym osobistą mobilność i przewóz towarów oraz czynniki, które należy uwzględnić w każdej ocenie, nie podaje żadnych wskazówek co do tego, które konkretne kryteria lub progi decydują o przyznaniu lub odmowie pozwolenia na handel detaliczny. Brak jest tam zatem definicji, co podnosi Komisja.

113. Jednakże Królestwo Hiszpanii twierdzi również, że kryteria nie są niewłaściwe do osiągnięcia celów w zakresie ochrony środowiska i obrony konsumentów wyłącznie z powodu braku precyzyjnej definicji. Twierdzi ono, że prawodawstwo UE również korzysta z tej samej techniki, polegającej na wskazaniu stosowanych kryteriów, bez wskazania progów, na podstawie których można dokładnie przewidzieć, czy wniosek zostanie zatwierdzony, czy odrzucony.

114. Choć Królestwo Hiszpanii nie przedstawia żadnych konkretnych przykładów takiego prawodawstwa UE, jego twierdzenia są trafne. Szybkie wyszukiwanie ujawnia szereg takich przypadków, spośród których dyrektywa 98/8/WE jest dobrym przykładem( ).

115. W odniesieniu do proporcjonalności Komisja przytacza wyrok w sprawie Analir i in.( ), w świetle którego, „aby system wymagający uprzedniego zezwolenia administracyjnego był uzasadniony, mimo iż wprowadza odstępstwo od podstawowych swobód, musi w każdym przypadku opierać się na obiektywnych, niedyskryminacyjnych i z góry znanych kryteriach, po to by poddać kontroli korzystanie przez krajowe organy z uprawnień dyskrecjonalnych, aby nie były one wykorzystywane w sposób arbitralny. Tak więc natura i zakres obowiązków w zakresie usług publicznych, nakładanych przez schemat uprzedniego zezwolenia administracyjnego, muszą zostać wcześniej wskazane zainteresowanym przedsiębiorstwom”.

116. Wyjaśnienie charakteru i zakresu obowiązków w zakresie usług publicznych kabotażu między wyspami wydaje się uzasadnionym wymogiem. Jednakże w niniejszej sprawie (jak w ww. prawodawstwie UE) wydaje się, że rodzaje omawianych kryteriów nie pozwalają na taką specyfikację. O ile integracja w środowisku miejskim, wpływ na korzystanie z dróg i transportu oraz różnorodność wyboru dla konsumentów są uzasadnionymi kryteriami przy decydowaniu, czy placówka handlu detalicznego powinna uzyskać pozwolenie (Komisja nie krytykuje ich charakteru, ale brak precyzji), nie wydaje się możliwe precyzyjne określenie z góry progów bez wprowadzania ograniczenia elastyczności, które może być jeszcze bardziej restrykcyjne dla swobody przedsiębiorczości.

117. Dlatego jestem zdania, że kryteria wskazane przez Komisję w art. 10 ustawy nr 18/2005 nie są tak nieprecyzyjne, by czynić je nieodpowiednimi do osiągnięcia celów w zakresie ochrony środowiska, planowania przestrzennego i obroty konsumentów, na które powołuje się Królestwo Hiszpanii, bądź nieproporcjonalnymi do tego celu.

– Zasada „milczącej odmowy”

118. Zasada „milczącej odmowy” wydaje się neutralna w zakresie odpowiedniego charakteru. Jeśli organ wydający pozwolenia nie podejmuje wyraźnej decyzji w wyznaczonym terminie, dorozumiana decyzja gwarantuje pewność prawa. Okoliczność, czy dorozumiana decyzja jest pozytywna, czy negatywna, nie wydaje się jej czynić bardziej lub mniej odpowiednią do osiągnięcia celów wskazanych przez Królestwo Hiszpanii.

119. Jeśli chodzi o proporcjonalność, Komisja utrzymuje, że zasada „milczącej zgody” (z wnioskiem uważanym za przyjęty w razie braku decyzji odmownej wydanej w określonym terminie) byłaby równie skuteczna, ale w mniejszym stopniu ograniczająca swobodę przedsiębiorczości. Podnosi ona także, że dorozumiana decyzja odmowna nie pozwala wnioskodawcom poznać powodów, na których oparta jest odmowa, i w konsekwencji zaskarżyć ich.

120. Co do pierwszego punktu wydaje się, że stanowisko Komisji jest słuszne, a hiszpański rząd nie przedstawił żadnego argumentu, by je obalić. Artykuł 33 ust. 5 dekretu nr 378/2006 (który Komisja kwestionuje z innych przyczyn( )) przewiduje zasadę „milczącej zgody” w kwestii sprawozdania dotyczącego udziałów w rynku, wykazując, że jest to najzupełniej możliwe podejście.

121. Co do drugiego punktu jednakże Królestwa Hiszpanii stwierdziło, a Komisja temu nie zaprzeczyła, że zasada „milczącej odmowy” nie zwalnia władz z obowiązku uzasadnienia, lecz wprowadza pewien termin, z upływem którego może zostać złożona skarga. Ponadto w systemie prawnym Unii Europejskiej art. 90 i 91 regulaminu pracowniczego stosuje tę samą zasadę „milczącej odmowy” na wnioski i skargi urzędników, nie pozbawiając ich prawa do złożenia skargi do sądu Unii Europejskiej.

122. Zgadzam się zatem, że Komisji wykazała swe zarzuty, ale tylko w tym zakresie, że zasada „milczącej zgody” byłaby równie skuteczna, lecz mniej ograniczająca niż zasada „milczącej odmowy”.

– Opłaty

123. Nakładanie opłat za rozpatrzenie wniosku o wydanie pozwolenia wydaje się całkowicie odpowiednim sposobem zapewnienia, że wnioski zostały starannie przemyślane i że wymagane kontrole zgodności z odpowiednimi celami w zakresie ochrony środowiska, zagospodarowania przestrzennego i konsumentów nie nakładają nadmiernych obciążeń na podatników.

124. Niemniej jednak Komisja twierdzi, że nakładane opłaty nie są związane z kosztami postępowania, a zatem są nieproporcjonalne. Przytacza orzecznictwo w tym zakresie, które wskazuje, że aby nie naruszać podstawowych swobód traktatu, opłaty w ramach procedury uprzedniego pozwolenia nie powinny zniechęcać przedsiębiorców do realizacji planu biznesowego( ); że wymogi rejestracji nie powinny prowadzić do nieproporcjonalnie wysokich kosztów administracyjnych( ) i że opłata za usługę, której wysokość nie ma żadnego związku z kosztem danej usługi lub której wysokość nie jest obliczana na podstawie tego konkretnego kosztu lecz całkowitych kosztów operacyjnych i kapitałowych departamentu odpowiedzialnego za usługi, stanowi podatek( ).

125. Królestwo Hiszpanii zauważa tymczasem, że omawiane opłaty są ustalane w określonej kwocie za metr kwadratowy planowanej powierzchni sprzedaży( ). Kwota była początkowo obliczana poprzez podzielenie kosztów proceduralnych poniesionych w 1994 r. i 1995 r. przez liczbę metrów kwadratowych w tych latach i była uaktualniana do zmian inflacji. Dzięki temu przedsiębiorcy mogą wcześniej obliczyć kwotę opłaty. Hiszpański rząd dodaje, że opłaty są nakładane ratami, więc wnioskodawca wycofujący się z projektu nie musi ponosić pełnej opłaty, oraz że zwykle wynoszą około 0,1% łącznego kosztu projektu.

126. Argumenty Hiszpanii w tym zakresie są przekonujące. Komisja nie podważyła wyjaśnień przedstawionych przez Królestwo Hiszpanii w odniesieniu do metody obliczania i wydaje się, że taka metoda, chociaż nie może odzwierciedlać rzeczywistych kosztów z pełną precyzją w każdym przypadku, odzwierciedla jednak rzeczywisty koszt w indywidualnych przypadkach. Zgadzam się, że opłata za metr kwadratowy jest kryterium obiektywnym, które ma tę zaletę, że pozwala przewidzieć koszty postępowania w warunkach pełnej przejrzystości. Nie wydaje się również, by przedsiębiorcy byli zniechęcani do swych planów biznesowych przez opłatę wynoszącą średnio około 0,1% kosztów projektu, choć odsetek ten może stanowić znaczną kwotę w wartościach bezwzględnych.

127. Uważam zatem, że Królestwo Hiszpanii wykazało, że kwestionowane przez Komisję opłaty są uzasadnione.

– Czas trwania postępowania

128. Komisja twierdzi, że dwa okresy sześciu miesięcy, przewidziane w art. 33 ust. 5 i 7 dekretu nr 378/2006, wyznaczają władzom termin jednego roku na wydanie pozwolenia dla dużych placówek handlu detalicznego, co stanowi nadmierny okres w świetle jakichkolwiek realizowanych celów i może zniechęcić wnioskodawców, nawet jeśli termin ten jest tylko okresem maksymalnym. Królestwo Hiszpanii twierdzi, że średni czas rozpatrywania wniosków faktycznie wynosi 1,9 miesiąca, jeśli wyłączyć dodatkowe formalności i zawieszenia z powodu braku dokumentacji, oraz że gdyby ogólny termin był zbyt krótki, zasada „milczącej odmowy” miałaby częściej zastosowanie i więcej wniosków byłoby oddalanych.

129. Wskazane okresy sześciomiesięczne dotyczą w rzeczywistości bardziej wydania i ważności sprawozdania dotyczącego udziałów aniżeli procedury wydawania pozwoleń.

130. Pierwszy okres obejmuje zasadę „milczącej zgody”: jeśli w ciągu sześciu miesięcy nie zostanie wydane negatywne sprawozdanie dotyczące udziałów w rynku, sprawozdanie uznaje się za pozytywne. Wewnętrznie sprzeczne wydaje się twierdzenie Komisji, że zasada „milczącej zgody” stanowi nieproporcjonalne ograniczenie swobody przedsiębiorczości, gdy twierdzi ona, argumentując jeszcze silniej, że zasada „milczącej odmowy” jest takim ograniczeniem w zastosowaniu do pozwoleń gminy na handel detaliczny lub sprawozdań gminnych. Nie ma nic niewłaściwego w wyznaczeniu terminu na wydanie sprawozdania (co musi zająć pewną ilość czasu, ale nie może być przedłużane na czas nieokreślony), brak też dowodów, że okres sześciu miesięcy nie może z łatwością zostać zintegrowany z planami dużego projektu.

131. Drugi okres nakłada ograniczenie na ważność sprawozdania dotyczącego udziału w rynku. Jeśli taki limit może zniechęcać potencjalnych wnioskodawców, wydaje się bardziej prawdopodobne, że uczyni to w przypadku gdy jest zbyt krótki, niż gdy jest zbyt długi.

132. Dlatego jestem zdania, że okres sześciu miesięcy, przewidziany w art. 33 ust. 5 dekretu nr 378/2006, jest właściwy i proporcjonalny do zapewnienia rozpatrywania wniosków i że okres sześciu miesięcy, przewidziany w art. 33 ust. 7 tego dekretu, nie stanowi ograniczenia swobody przedsiębiorczości z powodu swych rozmiarów. Jednakże ponieważ stwierdziłam już, że wymóg sprawozdania dotyczącego udziału w rynku, którego dotyczą te okresy, stanowi ograniczenie, które nie może być uzasadnione, jako że realizuje cel ekonomiczny, ustalenia te pozostają bez wpływu na końcowy wynik postępowania.

Koszty

133. Zgodnie z art 69 § 3 regulaminu w razie częściowego tylko uwzględnienia żądań każdej ze stron oraz w przypadkach szczególnych Trybunał może postanowić, że koszty zostaną rozdzielone albo że każda ze stron poniesie własne koszty. W świetle powyższych ustaleń uważam, że w niniejszej sprawie należy zastosować ten przepis. Zgodnie z art. 69 § 4 państwa członkowskie, które wstąpiły do sprawy w charakterze interwenienta, pokrywają własne koszty.

Wnioski

134. W świetle powyższych ustaleń uważam, że Trybunał powinien:

– stwierdzić, że Królestwo Hiszpanii uchybiło swym zobowiązaniom w świetle art. 43 WE, przyjmując lub utrzymując w mocy następujące przepisy:

– art. 4 ust. 1 katalońskiej ustawy nr 18/2005, w zakresie w jakim zakazuje tworzenia dużych placówek handlu detalicznego poza skonsolidowanymi obszarami miejskimi w ograniczonej liczbie gmin;

– art. 7 i art. 10 ust. 2 katalońskiego dekretu nr 379/2006 wraz z załącznikiem 1 do tego dekretu, w zakresie w jakim przepisy te ograniczają pozwolenia dla nowych hipermarketów i wymagają, by takie nowe hipermarkety miały nie więcej niż 9% produktów codziennego użytku i nie więcej niż 7% innych produktów;

– art. 6 ust. 2 ustawy krajowej nr 7/1996, art. 8 katalońskiej ustawy nr 18/2005 i art. 14 ust. 1 lit. b) katalońskiego dekretu nr 378/2006, w zakresie w jakim przepisy te wymagają stosowania progu udziału w rynku i progu wpływu na istniejący handel detaliczny, powyżej którego nowe duże lub średnie placówki handlu detalicznego nie mogą być tworzone;

– art. 6 i 7 ustawy nr 18/2005, w zakresie w jakim przewidują, że wniosek o pozwolenie jest w sposób dorozumiany oddalony, jeśli nie został wyraźnie uwzględniony w określonym terminie, a zatem ograniczają swobodę przedsiębiorczości bardziej niż zasada, w świetle której wniosek zostaje w sposób dorozumiany przyjęty, jeśli nie został w sposób wyraźny oddalony w tym terminie;

– art. 26 dekretu nr 378/2006, w zakresie w jakim reguluje skład Comisión de Equipamientos Comerciales, dając znaczący głos interesom istniejącego handlu detalicznego z wyłączeniem grup interesu ochrony środowiska i obrony konsumentów;

– oddalić skargę w pozostałej części, oraz

– postanowić, że Komisja Europejska, Królestwo Hiszpanii i Królestwo Danii pokrywają własne koszty.