SENTENZA TAL-QORTI TAL-PRIM'ISTANZA (Il-Ħames Awla Estiża)

30 ta' Jannar 2007 ( )

"Kompetizzjoni − Abbuż ta' pożizzjoni dominanti − Suq tas-servizzi ta' aċċess għall-Internet ta' veloċità għolja – Prezzijiet predatorji"

Fil-kawża T‑340/03,

Franza Télécom SA, li qabel kienet Wanadoo Interactive SA, stabbilita f'Pariġi (Franza), irrappreżentata minn O. Brouwer, H. Calvet, M. Pittie, J. Philippe u T. Janssens, avocats,

rikorrenti,

vs

Il-Kummissjoni tal-Komunitajiet Ewropej, inizjalment irrappreżentata minn S. Rating u É. Gippini Fournier, bħala aġenti, imbagħad minn M. Gippini Fournier,

konvenuta,

li għandha bħala suġġett talba għall-annullament tad-Deċiżjoni tal-Kummissjoni tas-16 ta' Lulju 2003 dwar proċedura ta’ applikazzjoni ta’ l-Artikolu [82 KE] (Kawża COMP/38.233 − Wanadoo Interactive) jew, sussidjarjament, talba għall-annullament jew tnaqqis tal-multa imposta fuq ir-rikorrenti,

IL-QORTI TAL-PRIM'ISTANZA

TAL-KOMUNITAJIET EWROPEJ (Il-Ħames Awla Estiża),

komposta minn M. Vilaras, President, M. E. Martins Ribeiro, F. Dehousse, D. Šváby u K. Jürimäe, Imħallfin,

Reġistratur: J. Palacio González, Amministratur Prinċipali,

wara li rat il-proċedura bil-miktub u wara s-seduta tas-26 ta' April 2005,

tagħti l-preżenti

Sentenza

Il-fatti u l-proċedura

1 Fil-kuntest ta' l-iżvilupp ta' l-aċċess għall-internet ta' veloċità għolja, l-Kummissjoni ddeċidiet, f'Lulju 1999, li tibda, fi ħdan l-Unjoni Ewropea, stħarriġ settorjali skond is-setgħat li huma kkonferiti lilha mill-Artikolu 12(1) tar-Regolament tal-Kunsill Nru 17 tas-16 ta' Frar 1962, l-ewwel Regolament li jimplementa l-Artikoli [81] u [82] tat-Trattat (ĠU 1962, 13, p. 204), b'mod partikolari fuq il-provvista ta’ servizzi relatati ma' l-aċċess għall-konnessjoni lokali u ma' l-użu tal-konnessjoni lokali residenzjali. F'dan il-kuntest, l-informazzjoni miġbura wasslet lill-Kummissjoni sabiex teżamina fid-dettall il-kundizzjonijiet tat-tariffi ta' provvista minn Wanadoo Interactive SA (iktar 'il quddiem "WIN") ta' serivzzi ta' aċċess għall-internet ta' veloċità għolja għal klijenti residenti fi Franza. Għal dawn il-finijiet, hija bdiet proċedura fuq l-inizjattiva tagħha f'Settembru 2001.

2 Fiż-żmien meta seħħew il-fatti tal-kawża WIN kienet kumpannija parti mill-grupp France Télécom. Wanadoo SA kellha 99% tal-kapital ta' WIN. Is-sehem ta' ishma ta' France Télécom fil-kapital ta' Wanadoo varja bejn 70 u 72% matul il-perijodu in kwistjoni. Il-grupp kompost minn Wanadoo u s-sussidjarji tagħha, (iktar' il quddiem il-"grupp Wanadoo") ġabar flimkien l-attivitajiet kollha ta' internet tal-grupp France Télécom kif ukoll l-attivitajiet ta' pubblikazzjoni tad-direttorji tat-telefon. Fi ħdan il-grupp Wanadoo, WIN assumiet ir-responsabbilitajiet operazzjonali u tekniċi marbuta mas-servizzi ta' aċċess għall-Internet fuq it-territorju Franċiż, inklużi s-servizzi ADSL (Asymmetric Digital Subscriber Line, linja diġitali asimmetrika ta' l-abbonat).

3 Il-Kummissjoni bagħtet lil WIN l-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti tagħha fid-19 ta' Diċembru 2001 (iktar 'il quddiem l-"ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti") u komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari fid-9 ta' Awwissu 2002 (iktar 'il quddiem “il-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari"), li għalihom WIN irrispondiet rispettivament fl-4 ta' Marzu u fit-23 ta' Ottubru 2002.

4 Fis-16 ta' Jannar 2003, il-Kummissjoni bagħtet lil WIN "ittra dwar il-fatti" (iktar 'il quddiem l-"ittra dwar il-fatti") li fiha tatha aċċess għall-fajl li abbażi tiegħu tfasslet l-imsemmija ittra. WIN fil-fatt kellha aċċess għall-fajl fit-23 u fis-27 ta' Jannar 2003. B'ittra tas-26 ta' Frar 2003, WIN talbet lill-Kummissjoni sabiex tipprovdi xi kjarifiki fuq diversi aspetti ta' l-ittra dwar il-fatti. Il-Kummissjoni rrispondiet b'ittra tat-28 ta' Frar 2002, b'mod li WIN ippreżentat risposta għall-ittra dwar il-fatti fl-4 ta' Marzu 2003.

5 Permezz tad-Deċiżjoni tal-Kummissjoni tas-16 ta' Lulju 2003 dwar proċedura ta’ applikazzjoni ta’ l-Artikolu [82 KE] (Kawża COMP/38.233 − Wanadoo Interactive) (iktar 'il quddiem id-"deċiżjoni"), il-Kummissjoni kkonstatat li "WIN kisret l-Artikolu 82 [KE] billi pprattikat għas-servizzi eXtense u Wanadoo ADSL tagħha prezzijiet predatorji li ma ppermettewlhiex tkopri l-ispejjeż varjabbli tagħha sa Awwissu 2001 u li tkopri l-ispejjeż globali minn Awwissu 2001, fil-kuntest ta' pjan intiż sabiex tantiċipa s-suq ta' l-aċċess għall-internet ta' veloċità għolja fi fażi importanti ta' l-iżvilupp tiegħu. Il-Kummissjoni tatha l-ordni sabiex tieqaf milli tkompli twettaq dan il-ksur (Artikolu 2) u imponiet multa fuqha ta' 10,35 miljun EUR (Artikolu 4).

6 Id-deċiżjoni tat definizzjoni tas-suq in kwistjoni bħala s-suq Franċiż ta' l-aċċess għall-internet ta' veloċità għolja għall-klijenti residenti. Il-prodotti li fuqhom huwa bbażat il-ksur huma s-servizzi ta' aċċess għall-internet ta' veloċità għolja bit-teknoloġija ADSL (Wanadoo ADSL u eXtense).

7 Skond id-Deċiżjoni, fil-każ ta' Wanadoo ADSL, l-abbonat kellu, fiż-żmien meta seħħew il-fatti tal-kawża, iħallas abbonament ta' kull xahar lil France Télécom għall-provvista ta' servizz, għall-kiri ta' modem ADSL mingħand France Télécom, kif ukoll abbonament lil WIN fil-kwalità tagħha ta' fornitriċi ta' aċċess għall-Internet (Internet Service Provider) (iktar 'il quddiem il-"FAI"). Fil-kuntest tas-servizz eXtense, il-modem jinxtara minn min ser jużah u dan ta' l-aħħar iħallas abbonament wieħed kull xahar lil WIN li jikkorispondi għas-servizz ipprovdut minn France Télécom u għall-aċċess għall-internet b'rata fissa u illimitat.

8 Wara eżami ta' l-elementi differenti, inklużi l-ishma fis-suq (premessi 211 sa 222 tad-deċiżjoni) u l-effetti ta' "konnessjoni" ma' France Télécom (premessi 223 sa 228), il-Kummissjoni kkonkludiet l-eżistenza tal-pożizzjoni dominanti ta' WIN fuq is-suq in kwistjoni. Sussegwentement, hija tipprova turi li l-prattika ta' tarriffi li huma inqas mill-ispejjeż implementati minn WIN hija parti minn strateġija intenzjonali ta' prezzijiet predatorji sabiex "tantiċipa" s-suq u, għalhekk, tikkostitwixxi abbuż ta' pożizzjoni dominanti fis-sens ta' l-Artikolu 82 KE (premessa 254).

9 Id-deċiżjoni tistabbilixxi l-bidu tal-perijodu tal-ksur bħala l-1 ta' Marzu 2001 u t-tmiem bħala l-15 ta' Ottubru 2002, id-data tad-dħul fis-seħħ tar-rimedju mressaq minn France Télécom f'Marzu 2002. L-ispejjeż varjabbli ma kinux koperti mit-tariffi pprattikati minn Marzu sa Awwissu 2001, u l-ispejjeż globali ma kinux koperti minn Awwissu 2001 (Artikolu 1 tad-deċiżjoni, ara l-punt 5 iktar 'il fuq).

10 WIN ġiet innotifikata bid-deċiżjoni fit-23 ta' Lulju 2003, u hija talbet l-annullament tagħha b'rikors ippreżentat fir-Reġistru tal-Qorti tal-Prim’Istanza fit-2 ta' Ottubru 2003.

11 Wara operazzjoni ta' amalgamazzjoni li seħħet fl-1 ta' Settembru 2004, France Télécom SA daħlet fid-drittijiet ta' WIN.

It-talbiet tal-partijiet

12 Ir-rikorrenti titlob lill-Qorti tal-Prim'Istanza sabiex jogħġobha:

– tannulla d-deċiżjoni;

– sussidjarjament, tannulla jew tnaqqas il-multa;

– tordna lill-konvenuta tbati l-ispejjeż;

13 Il-Kummissjoni titlob lill-Qorti tal-Prim'Istanza sabiex jogħġobha:

– tiċħad ir-rikors;

– tikkundanna lir-rikorrenti tbati l-ispejjeż.

Id-dritt

I – Fuq it-talbiet intiżi għall-annullament tad-deċiżjoni

14 In sostenn tat-talbiet tagħha għal annullament, ir-rikorrenti ressqet diversi raġunijiet proċedurali, il-ksur tal-prinċipju tan-natura individwali tal-pieni u l-ksur ta' l-Artikolu 82 KE.

A – Fuq ir-raġuni bbażata fuq il-ksur tad-drittijiet tad-difiża u tal-ħtiġijiet proċedurali essenzjali

1. L-argumenti tal-partijiet

15 Skond WIN, f'kawża fejn huma in kwistjoni l-prezzijiet predatorji, l-kalkolu ta' l-ispejjeż għandu jiġi kkunsidrat bħala element ċentrali ta' l-ilment in kwistjoni. Issa, fl-opinjoni tagħha, hija mhux biss iltaqat ma' diffikultajiet fl-aċċess għall-fajl, iżda barra minn hekk, xi elementi importanti tal-kalkoli ta' spejjeż varjabbli u globali li jidhru fid-deċiżjoni qatt ma kienu s-suġġett ta' komunikazzjoni ta' l-ilmenti u ġew ikkomunikati biss bl-ittra dwar il-fatti. Dan jammonta għal ksur tad-drittijiet tad-difiża ta' WIN u għal ksur tal-ħtiġijiet proċedurali. WIN issostni li hija ma setgħatx tkun taf kemm dawn l-elementi kienu importanti u lanqas liema post huma kellhom jokkupaw fir-raġunament u fl-ilmenti tal-Kummissjoni u għaldaqstant ma setgħatx tapplika b'mod validu d-drittijiet tad-difiża f'dan ir-rigward.

16 Barra minn hekk, fid-deċiżjoni l-Kummissjoni applikat xi kalkoli li, kemm fir-rigward tal-metodu użat kif ukoll tar-riżultati, huma differenti għal dawk li ntużaw fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari. Billi mmodifikat it-test ta' kopriment, il-Kummissjoni mmodifikat l-ilment tagħha. Barra minn hekk, id-deċiżjoni tistabbilixxi perijodu ta' ksur li huwa itwal minn dak imsemmi fil-komunikazzjon ta' l-ilmenti, mingħajr ma l-partijiet setgħu jesprimu ruħhom f'dan ir-rigward.

17 Il-Kummissjoni ssostni li l-argumenti ta' WIN huma ineżatti fil-fatt u infondati fid-dritt. Hija tafferma li kull ma għamlet fl-ittra dwar il-fatti kien li kkoreġiet xi żbalji ta' kalkolu enfasizzati minn WIN fir-risposta tagħha għal-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari, mingħajr ma mmodifikat la t-test u lanqas l-ilmenti. Barra minn hekk, hija tenfassiza li WIN instemgħat fir-rigward tal-kontenut ta' l-ittra dwar il-fatti. L-għan ta' dan kien li jqiegħed l-impriża f'pożizzjoni li tgħarraf b'mod utli l-perspettiva tagħha dwar ir-realtà u r-relevanza tal-fatti allegati, li WIN ma naqsitx milli tagħmel. B'ittra tas-26 ta' Frar 2003, WIN kienet talbet ukoll lill-Kummissjoni sabiex tipprovdiha b'xi kjarifiki fuq diversi aspetti ta' l-ittra dwar il-fatti. Il-Kummissjoni tafferma li hija rrispondiet b'ittra tat-28 ta' Frar 2003, u għaldaqstant ippermettiet lil WIN tirrispondi minn naħa tagħha għall-ittra dwar il-fatti ta' l-4 ta' Marzu 2003. Il-Kummissjoni ssostni li, meta ntbagħtet l-ittra dwar il-fatti, hija kienet tat lil WIN aċċess għall-fajl kollu li serva għat-tfassil ta' l-ittra. Effettivament, WIN kellha aċċess għall-fajl fit-23 u fis-27 ta' Jannar 2003. F'dak li jirrigwarda t-tul tal-perijodu li matulu seħħ il-ksur, il-fatt li dan ta' l-aħħar kien għadu jseħħ fiż-żmien li ntbagħtet il-komunikazzjoni ta' l-ilmenti wassal għas-sitwazzjoni fejn il-Kummissjoni setgħet tiddetermina biss iż-żmien meta beda l-ksur.

2. 2. Il-kunsiderazzjonijiet tal-Qorti tal-Prim'Istanza

18 Qabel xejn, għandu jiġi mfakkar li l-komunikazzjoni ta' l-ilmenti għandha, skond ġurisprudenza kostanti, tinkludi deskrizzjoni ta’ l-ilmenti mogħtija f’termini li huma ċari biżżejjed, possibbilment imqassra, sabiex jippermettu lill-persuni interessati jkollhom effettivament l-għarfien ta’ l-aġir li l-Kummissjoni tilmenta li dawn wettqu. Huwa biss abbażi ta' dan li l-komunikazzjoni ta' l-ilmenti tista' tissodisfa l-funzjoni attribwita lilha mir-regolamenti Komunitarji li tikkonsisti fl-għoti ta' l-elementi kollha neċessarji għall-impriżi u assoċjazzjonijiet sabiex huma jkunu jistgħu jsostnu ulterjorment id-difiża tagħhom qabel ma l-Kummissjoni tadotta deċiżjoni definittiva. Barra minn dan, hija wkoll ġurisprudenza kostanti li din il-ħtieġa hija rrispettata meta d-deċiżjoni ma tpoġġix fuq l-interessati r-responsabbiltà għal ksur differenti minn dak ikkontemplat fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti u tikkunsidra biss il-fatti li fuqhom l-interessati kellhom l-okkażjoni li jispjegaw ruħhom. Madankollu, d-deċiżjoni finali tal-Qorti tal-Ġustizzja m'għandhiex neċessarjament tkun kopja tal-komunikazzjoni ta' l-ilmenti (sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tat-28 ta' Frar 2002, Compagnie général maritime et vs Il-Kumissjoni, T-86/95, Ġabra p. II-1011, punt 442 u l-ġurisprudenza ċċitata). Huma wkoll ammissibbli xi żidiet fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti fid-dawl tar-risposti tal-partijiet, fejn l-argumenti mressqa juru li setgħu effettivament jeżerċitaw id-drittijiet tad-difiża. Il-Kummissjoni tista' wkoll fid-dawl tal-proċedura amministrativa, tirrevedi jew iżżid xi argumenti ta' fatt jew ta' dritt in sostenn ta' l-ilmenti li hija fformulat (sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tat-22 ta' Ottubru 2002, Schneider Electric vs Il-Kummissjoni, T-310/01, Ġabra p. II-4071, punt 438).

19 Huwa fid-dawl ta' dak li ntqal qabel li għandu jiġi evalwat ir-raġuni preżenti.

20 Għandu jiġi kkonstatat li, fil-bidu tal-fażi investigattiva, il-Kummissjoni indirizzat, fid-19 ta' Diċembru 2001, l-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti tagħha lil WIN. WIN ressqet l-osservazzjonijiet tagħha fir-risposta ta' l-4 ta' Marzu 2002 u f'seduta li saret fit-18 ta' Marzu 2002 (premessa 153 tad-deċiżjoni). Fid-9 ta' Awwissu 2002, il-Kummissjoni indirizzat lil WIN il-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari. WIN ippreżentat l-osservazzjonijiet tagħha dwar din fit-23 ta' Ottubru 2002 u ma talbitx li tinżamm seduta (premessa 157 tad-deċiżjoni). Għaldaqstant, WIN setgħat teżerċita d-drittijiet tad-difiża tagħha fir-rigward ta' l-ilmenti invokati mill-Kummissjoni fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti tagħha, kemm fil-kuntest tar-risposti tagħha għal dawn l-oġġezzjonijiet u kemm fis-seduta.

21 Madankollu, l-ilmenti stabbiliti mill-Kummissjoni fid-deċiżjoni tagħha mhumiex differenti għal dawk esposti fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti.

22 Fil-fatt, fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti tad-19 ta' Diċembru 2001, il-Kummissjoni ssostni fl-introduzzjoni li:

"Il-komunikazzjoni ta' l-ilmenti preżenti hija intiża għall-prattiki tariffarji ta' [WIN], waħda mill-kumpanniji ta' France Télécom, għas-servizzi tagħha ta' aċċess għall-internet ta' veloċità għolja Wanadoo ADSL u Pack [eXtense] matul is-sena 2001.

[…]

Matul l-istħarriġ, deher li [WIN] għamlet użu mill-bidu tas-sena 2001 minn prattiki tariffarji għas-servizzi in kwistjoni li kienu jammontaw għal ammont inqas mill-ispejjeż involuti, u li jistgħu jiġu kkwalifikati bħala mġieba predatorja u li jikkonsistu fi ksur ta' l-Artikolu 82 [KE]."

23 Fl-istess komunikazzjoni ta' l-ilmenti, il-Kummissjoni kkonkludiet, fl-aħħar ta’ l-analiżi tagħha, li:

"[F'dan l-istadju] il-politika ta' prezzjijiet predatorji użata minn-[WIN] mill-bidu tas-sena 2001 tikkonsisti f'abbuż ta' pożizzjoni dominanti [fis-sens ta'] l-Artikolu 82(a) u (b) [KE]. Il-prattiki in kwistjoni seħħew fi stadju kritiku ta' l-iżvilupp tas-suq ta' l-aċċess għall-internet b'veloċita għolja għall-klijenti residenti, fl-istess żmien li ġie introdott l-ADSL fi Franza. Dawn taw lil [WIN] vantaġġ kunsiderevoli fuq il-kompetituri tagħha jew waqfuhom milli jidħlu jew iżommu l-pożizzjoni tagħhom f'dan is-suq."

24 Madankollu, l-Artikolu 1 tad-deċiżjoni jipprovdi kif ġej:

"Minn Marżu 2001 sa Ottubru 2002, [WIN] kisret l-Artikolu 82[KE] billi ppratikat għas-servizzi eXtense u Wanadoo ADSL tagħha, prezzijiet predatorji li bihom ma setgħatx tkopri l-ispejjeż varjabbli tagħha sa Awwissu 2001 u li bihom ma setgħatx tkopri l-ispejjeż globali minn Awwissu 2001, fil-kuntest ta' pjan intiż sabiex tantiċipa s-suq tas-servizzi ta' aċċess għall-internet ta' veloċità għolja fi fażi importanti ta' l-iżvilupp tiegħu."

25 Paragun bejn l-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti u d-deċiżjoni juri li l-kumpannija, s-suq u l-prodotti kkonċernati huma identiċi għal dawk li huma suġġetti għall-ksur, jiġifieri l-prattika ta' prezzijiet predatorji li huma kuntrarji għall-Artikolu 82 KE.

26 Ċertament, id-deċiżjoni hija ħafna iktar preċiża fuq il-kopriment ta' l-ispejjeż. Kuntrarjament għall-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti, id-deċiżjoni tinvoka l-ispejjeż varjabbli u l-ispejjeż globali u tagħmel distinzjoni bejn il-perijodi kkunsidrati f'dan ir-rigward.

27 Madankollu, din il-preċiżazzjoni ddaħħlet fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplimentari, fejn il-punt 5.4 huwa intitolat "Dettalji ta' l-abbuż: nuqqas ta' kopriment ta' l-ispejjeż varjabbli u l-ispejjeż globali fil-kuntest ta' strateġija għall-antiċipazzjoni tas-suq". Fiż-żewġ noti tal-qiegħ li għalihom jirreferi dan it-titolu, l-Kummissjoni tippreċiża li, "[f']dan ir-rigward, il-preżenti komunikazzjoni ta' l-ilmenti tissupplementa [l-punt] 3.4 ta' l-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti" u li "[l-]eżami tal-kopriment ta' l-ispejjeż globali huwa element ġdid fir-rigward ta' l-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti". Għaldaqstant, il-metodu użat kien diġà magħruf f'din il-fażi minn WIN, li setgħat tagħti l-opinjoni tagħha.

28 Fir-rigward ta' l-ittra dwar il-fatti, l-għan tagħha huwa, skond il-kliem tagħha stess, li "tindika ċerti elementi fattwali li mhumiex imsemmija b'mod espliċitu fil-komunikazzjonijiet ta' l-ilmenti, li għalihom il-Kummissjoni tista' tagħmel referenza fit-test ta' tali deċiżjoni[; d]awn l-elementi jikkonsistu, minn naħa, minn fatti speċifikati fid-dokumenti tal-fajl tal-Kummissjoni li għalihom [l-]avukati diġa kellhom aċċess u, min-naħa l-oħra, l-elementi miġbura waqt l-investigazzjonijiet li saru wara d-9 ta' Awwissu 2002".

29 Skond WIN, din l-ittra timmodifika t-test ta’ kopriment u għaldaqstant l-ilment korrispondenti, b'tali mod li hija kellha tkun is-suġġett ta' komunikazzjoni ta' l-ilmenti.

30 Qabel kollox, għandu jiġi enfasizzat li, barra milli ssemmi sempliċement it-tqassim differenti tal-perijodi ta' analiżi, WIN ma ppreċiżatx fir-rikors tagħha f'xiex jikkonsistu d-differenzi ta' metodu jew ta' riżultati u lanqas liema huma l-elementi l-ġodda introdotti permezz ta' l-ittra dwar il-fatti. Hija llimitat ruħha li tagħmel referenza għall-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti, għal-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari u għall-ittra dwar il-fatti, li hija annettiet mar-rikors. Madankollu, mhuwiex għall-Qorti tal-Prim'Istanza li tfittex u tiddentifika fl-annessi l-elementi li jistgħu jkunu l-bażi tar-rikors. Jekk is-suġġett tar-rikors jista' jiġi elaborat u kompletat, fuq punti speċifiċi, permezz ta' referenzi għal estratti ta' dokumenti li huma annessi magħhom, riferiment globali għal dokumenti oħra, anki jekk huma annessi mar-rikors, m'għandux jikkumpensa għan-nuqqas ta' informazzjoni essenzjali fir-rikors innifsu (sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tat-20 ta' Marzu 2002, ABB Asea Brown Boveri vs Il-Kummissjoni, T-31/99, Ġabra p. II-1881, punt 113). Għaldaqstant, m'hemmx lok li jsir paragun iddettaljat bejn il-komunikazzjoni ta' l-ilmenti u l-ittra dwar il-fatti, annessi mar-rikors, sabiex jinstabu xi differenzi ta' metodu jew xi elementi ġodda fl-ittra dwar il-fatti. Għall-kompletezza, għandu madankollu jiġi rrilevat li din l-ittra dwar il-fatti ma fiha ebda lment u ma tistabbilixxix u lanqas tippreżenta ebda kambjament fil-metodu ta' kalkolazzjoni tar-rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż. Għaldaqstant, hija ma tbiddilx l-ilmenti msemmija fil-komunikazzjoni.

31 Għal dak li jirrigwarda t-tqassim differenti tal-perijodi ta' analiżi, li huwa l-uniku element invokat fir-rikors in sostenn ta' l-allegazzjoni ta' bidla fit-test ta' kopertura, id-deċiżjoni qassret effettivament il-perijodu mhux kopert mill-ispejjeż varjabbli u tawlet dak ta' nuqqas ta' kopriment ta' l-ispejjeż globali. Madankollu, l-ilment ta' nuqqas ta' kopriment ta' l-ispejjeż, jirreferi, bħal fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti, għall-perijodu kollu tal-ksur. Barra minn hekk, il-fatt li d-data meta beda l-ksur f'Jannar 2001 fil-komunikazzjonijiet ta' l-ilmenti, tressqet għal Marzu 2001 fid-deċiżjoni, huwa ta' vantaġġ għal WIN. Minbarra dan, il-Kummissjoni ma tistax tiġi kkritikata bil-fatt li hija ma kkunsidratx l-osservazzjonijiet ta' WIN li għamlet fir-risposta għal-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari. Skond l-osservazzjonijiet, il-Kummissjoni wasslet biss għal konklużjoni ta' nuqqas ta' kopriment ta' l-ispejjeż varjabbli bejn Awwissu u Ottubru 2001 minħabba żball fil-kalkoli. Fid-deċiżjoni, il-Kummissjoni adottat ikkunsidrat Awwissu 2001 bħala t-tmiem tal-perijodu ta' nuqqas ta' kopriment ta' l-ispejjeż varjabbli.

32 Jekk jiġi meqjus li, permezz ta' dan l-argument, ir-rikorrenti tinvoka l-modifika tat-tqassim tal-perijodi ta' analiżi ta' l-ispejjeż varjabbli, għandu jiġi rrilevat li, effettivament fid-deċiżjoni, t-tielet perijodu ma jieqafx fil-31 ta' Diċembru 2001, iżda jibqa għaddej sal-15 ta' Frar 2002. Skond il-Kummissjoni, din il-modifika saret sabiex tassigura li l-perijodi stabbiliti jirriflettu aħjar l-evoluzzjoni ta' l-ispejjeż sostnuti minn WIN. Hija tafferma illi din il-modifika tikkonsisti biss f'semplifikazzjoni tal-kalkoli, mingħajr ma jiġu mmodifikati l-konklużjonijiet ġenerali li l-Kummissjoni wasslet għalihom fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari.

33 Għandu jiġi osservat li WIN ma kkontestatx din il-ġustifikazzjoni u ma spjegatx għalfejn il-prolongazzjoni tat-tielet perijodu hija ta' ħsara għaliha.

34 Barra minn hekk, l-ittra dwar il-fatti tistieden lil WIN sabiex tagħti l-osservazzjonijiet tagħha fuq l-elementi ta' fatt u toffrilha l-possibbiltà li jkollha aċċess għad-dokumenti kollha tal-fajl.

35 Għandu jiġi enfassizat li WIN tillimita ruħha li ssemmi, fl-introduzzjoni tar-rikors tagħha, xi diffikultajiet ta' aċċess għall-fajl, iżda ma tirrikorrix għal dawn id-diffikultajiet bħala raġuni ta’ annullament. Hija tallega wkoll li ma rċevietx id-dokumenti mitluba, iżda kellha tagħmel diversi talbiet u huwa biss minħabba "l-attenzjoni kbira u l-perseveranza tagħha […] li setgħet, sal-limiti tal-kapaċitajiet tagħha, tinvoka d-dritt tagħha ta' aċċess għall-fajl". Minn dan jista' jiġi konkluż li, minkejja d-diffikultajiet li setgħet iltaqat magħhom, WIN xorta waħda kellha aċċess għall-fajl.

36 Għaldaqstant, skond il-ġurisprudenza ċċitata fil-punt 18 iktar 'il fuq, ir-rikorrenti kienet informata bl-elementi ta' fatt essenzjali u tqiegħdet f'pożizzjoni fejn setgħet tagħti l-opinjoni tagħha b'mod xieraq. Kienet saret seduta fit-18 ta' Marzu 2002 u seduta oħra ma kinitx meħtieġa. Wara kollox WIN ma talbitx għal seduta oħra la wara li ntbagħtet il-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari u lanqas wara li ntbagħtet l-ittra dwar il-fatti.

37 Jirriżulta minn dak li ntqal qabel li l-argument skond liema t-tielet komunikazzjoni kienet neċessarja ma jistax jiġi milqugħ. Barra minn hekk, WIN setgħet tinvoka d-drittijiet tad-difiża f'dan ir-rigward u hija ma naqsitx milli tagħmel dan. Fil-fatt, permezz ta' ittra tas-26 ta' Frar 2003, hija talbet xi kjarifiki mill-Kummissjoni fuq diversi aspetti ta' l-ittra dwar il-fatti. Il-Kummissjoni rrispondiet b'ittra tat-28 ta' Frar 2003. Sussegwentement, ir-rikorrenti bagħtet risposta għall-ittra dwar il-fatti lill-Kummissjoni. Barra minn hekk, WIN kellha effettivament aċċess għall-fajl fit-23 u fis-27 ta' Jannar 2003. Għaldaqstant, WIN ma stabbilitx li t-trażmissjoni ta’ l-ittra dwar il-fatti tikkonsisti fi ksur tal-ħtiġijiet proċedurali u tad-drittijiet tad-difiża.

38 Għall-kompletezza, jekk jiġi kkunsidrat li huwa l-kompitu tal-Qorti tal-Prim'Istanza li twettaq hija stess paragun iddettaljat bejn l-ittra dwar il-fatti u l-komunikazzjonijiet ta' l-ilmenti billi tfittex elementi li jistgħu jkunu ta' sostenn għar-rikors, għandu jiġi rrilevat li l-elementi fattwali ddettaljati fl-ittra jissupplimentaw jew jiżviluppaw l-informazzjoni li tinsab diġà fil-komunikazzjonijiet ta' l-ilmenti. Fil-fatt, l-eżami, fl-ittra dwar il-fatti, tad-dħul medju reali u d-dħul teoretiku fil-bidu tas-sena 2002 iwassal sabiex itawwal il-kalkoli magħmula fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari, billi tittieħed in kunsiderazzjoni l-ittra ta' WIN tat-13 ta' Diċembru 2002. Barra minn hekk, il-prezz tal-medda ta' frekwenzi impost minn France Télécom fil-kuntest ta' servizz ta' routing diġà ġiet diskussa fl-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti u fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari. L-ittra dwar il-fatti tieħu in kunsiderazzjoni f'dan ir-rigward l-informazzjoni pprovduta minn France Télécom fit-3 ta' Mejju u fil-21 ta' Novembru 2002. Bl-istess mod, l-ispiża ta' "konnessjoni" internazzjonali, ġiet indirizzata fl-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti. L-ittra dwar il-fatti hija intiża sabiex tirrifletti l-ispjegazzjonijiet ipprovduti f'dan ir-rigward minn France Télécom fl-ittra tat-13 ta' Novembru 2002. Fl-aħħar nett, stima inizjali ta' l-ispejjeż prevedibbli għall-abbonati ġodda kif ukoll stima ta' l-ispejjeż kollha diġa ġew ippreżentati fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari.

39 Barra minn hekk, ċerti elementi ta' l-ittra dwar il-fatti huma pprovduti għall-informazzjoni biss bħala risposta għal xi rimarki ta' WIN. Għalhekk, wara l-ittra ta' WIN tas-27 ta' Settembru 2002, il-Kummissjoni għamlet, fl-ittra dwar il-fatti, referenza għall-ispejjeż marbuta mat-trasferiment ta' abbonati billi enfassizat li ma kellhiex l-intenzjoni li tinkludi dawn l-ispejjeż fil-kalkoli tagħha. Fir-rigward tad-dinamika tal-bejgħ, il-Kummissjoni tagħmel enfażi, fl-ittra dwar il-fatti, li dan l-element ma jippermettix li wieħed jasal għal konklużjoni dwar il-prezzijiet predatorji, iżda jista' jintuża fil-kuntest tad-diskussjoni tal-proposta, magħmula minn WIN fir-risposta tagħha tat-23 ta' Ottubru 2002, li jsir studju separat ta' kull ġenerazzjoni ġdida ta' abbonati, indipendentement mill-ġenerazzjonijiet ta' qabel u ta' wara. L-iżviluppi, fl-ittra dwar il-fatti, fuq l-ispejjeż ta' reklamar u promozzjonali ta' WIN huma intiżi sabiex jikkonfermaw l-inklużjoni tagħhom ma' l-ispejjeż varjabbli mill-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari, li WIN ikkontestat fir-risposta tagħha għal din ta' l-aħħar.

40 L-uniċi elementi li jistgħu jiġu ppreżentati bħala li jirriżultaw f'bidla fuq il-livell ta' applikazzjoni tal-metodu użat mill-Kummissjoni huma, minn naħa, it-tqassim differenti tal-perijodi ta' analiżi u, min-naħa l-oħra, il-kalkolu tal-piż medju ta' kopriment ta' l-ispejjeż fir-rigward tad-dħul magħmul mill-abbonati kollha għaż-żewġ servizzi in kwistjoni.

41 Fir-rigward tat-tqassim tal-perijodi ta' analiżi, għandha ssir referenza għal punti 31 sa 33 iktar 'il fuq.

42 Fir-rigward tal-kalkolu tal-piż medju ta' kopriment ta' l-ispejjeż fir-rigward tad-dħul iġġenerat mill-abbonati kollha, l-Kummissjoni tesponi li "din il-bidla timponi ruħha fiha nnfisha minn perspettiva sempliċi ta' matematika, fid-dawl tad-differenza kbira bejn l-ispejjeż u l-profitti tas-servizz eXtense, minn naħa [u] l-ispejjeż u l-profitti tas-servizz Wanadoo ADSL li huma inqas mid-doppju ta' dawk ta' eXtense". Fin-nota f'qiegħ il-paġna Nru 77 tad-deċiżjoni, l-Kummissjoni żżid li "hija ssostni li ma tistax tintrabat minħabba żball ta' kalkolu magħmul fi fażi qabel il-proċedura, peress li hija tat lill-impriża l-okkażjoni li ssostni l-osservazzjonijiet tagħha fuq ir-rettifika ta' l-iżball fil-kuntest tad-drittijiet tad-difiża, kif hija għamlet fil-każ preżenti permezz ta' [l-ittra dwar il-fatti]".

43 Fir-rigward tar-rettifika ta' l-iżbalji, għandu jiġi rrilevat li WIN taqbel magħha safejn hija ta' benefiċċju għaliha. Fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari, WIN ġibdet l-attenzjoni tal-Kummissjoni fuq xi żbalji li din kienet għamlet fil-kalkoli tagħha. Fl-ittra dwar il-fatti, l-Kummissjoni rrettifikat dawn l-iżbalji mingħajr kontestazzjoni minn naħa ta' WIN jew, fejn il-Kummissjoni rrifjutat li tagħmel dan, spjegat ir-raġuni għalfejn. B'mod kuntrarju, l-Kummissjoni ma tistax, skond WIN, tirrettifika, f'ittra dwar l-elementi fattwali, żball tat-tip li ma jkunx ta' benefiċċju għaliha, peress li dan iwassal għall-modifika ta' l-ilment magħmul f'dan ir-rigward.

44 Għaldaqstant, għandu jiġi vverifikat jekk din ir-rettifika tirrappreżentax tibdil fil-metodu li jwassal għal ilment ġdid.

45 Issa, għandu jiġi kkonstatat li l-metodu jibqa' dak tal-kalkolu tar-rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż varjabbli u globali aġġustati u li r-rettifika jew il-modifika magħmula fil-kalkolu tal-piż medju ma jimmodifikax bl-ebda mod l-ilment ta' prattika ta' prezzijiet predatorji mill-bidu tas-sena 2001 li jinsab fiż-żewġ komunikazzjonijiet ta' l-ilmenti. In-nuqqas ta' kalkolu ta' medja fl-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti ma jwaqqafx lill-Kummissjoni milli tikkonkludi li l-ispejjeż ma kinux koperti, peress illi l-kalkolu tar-rata ta' kopriment jsir fil-bidu għal kull prodott (eXtense jew Wanadoo ADSL).

46 Barra minn hekk, jirriżulta mir-risposta ta' WIN għall-ittra dwar il-fatti li, l-elementi ġodda kkunsidrati mill-Kummissjoni fl-ittra dwar il-fatti jwasslu għal rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż varjabbli aġġustati superjuri għal 100% mill-1 ta' Awwissu 2001. Il-Kummissjoni kienet immodifikat il-metodu ta' kalkolu tagħha sabiex tnaqqas din ir-rata u żżomm l-ilment tagħha ta' nuqqas ta' kopriment ta' l-ispejjeż varjabbli għall-perijodu bejn l-1 ta' Awwissu u l-15 ta' Ottubru 2001. Madankollu, tali għan ma jidhirx kompatibbli mal-fatt li, fid-deċiżjoni, il-Kummissjoni ddeċidiet b'mod definittiv li d-data li fiha ntemm il-perijodu li matulu l-ispejjeż varjabbli aġġustati ma kinux koperti hija l-31 ta' Lulju 2001. Għaldaqstant, dan l-argument ma jistax jiġi milqugħ. B'hekk WIN ma stabbilitx tibdil fil-metodu permezz ta' l-ittra dwar il-fatti.

47 WIN sostniet ukoll li d-deċiżjoni tistabbilixxi terminu ta' ksur itwal minn dak imsemmi fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti, mingħajr ma l-partijiet kellhom l-okkażjoni li jesprimu ruħhom f'dan ir-rigward.

48 Qabel kollox għandu jiġi rrilevat li WIN ma kkontestatx id-data li fiha beda l-ksur u l-fatt li, bejn il-komunikazzjoni ta' l-ilmenti u d-deċiżjoni, il-Kummissjoni bidlet id-data minn Jannar għal Marzu 2001.

49 Fir-rigward ta' l-estensjoni tal-perijodu ta' ksur mix-xahar ta' Lulju għall-15 ta' Ottubru 2005, għandu jiġi kkonstatat li, jekk iż-żewġ komunikazzjonijiet ta' l-ilmenti jistabbilixxu l-bidu tal-ksur fix-xahar ta' Jannar 2001, l-ebda waħda mill-komunikazzjonijiet jindikaw li l-ksur kien intemm. Għall-kuntrarju, it-tnejn li huma jħabbru li l-Kummissjoni pproponiet li tieħu deċiżjoni fejn tistieden lil WIN sabiex "ittemm il-ksur". Dawn il-kliem juru b'mod ċar li, skond il-Kummissjoni, il-ksur in kwistjoni kien għadu ma ntemmx. Fil-fatt, l-ewwel komunikazzjoni ta' l-ilmenti invokat fatti li jkopru perijodu ta' tnax-il xahar u l-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari perijodu ta' tmintax-il xahar. Din il-limitazzjoni għal dak li jirrigwarda ż-żmien ta' l-elementi ta' prova u mhux it-tul taż-żmien tal-ksur, għal perijodu li ntemm ma tikkontestax il-konklużjoni espliċita taż-żewġ dokumenti. Bħala eżempju, il-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari tindika:

"Wara l-analiżi tagħha, l-Kummissjoni tikkunsidra f'dan l-istadju li l-politika tal-prezzijiet predatorji kondotta minn [WIN] wara l-bidu tas-sena 2001 tikkonsisti f'abbuż ta' pożizzjoni dominanti. […] Minħaba raġunijiet mogħtija iktar 'il fuq, il-Kummissjoni tipproponi li tieħu deċiżjoni fejn tistieden lil […WIN] sabiex ittemm il-ksur […]"

50 Jirriżulta b'mod ċar li kull komunikazzjoni ta' l-ilmenti tindika t-tul ta' żmien stabbilit mill-Kummissjoni abbażi ta' l-informazzjoni li hija kienet tiddisponi minnha fil-mument tat-tfassil tagħhom (ara, f'dan is-sens, is-sentenza tal-Qorti tal-Ġustizzja tas-7 ta' Ġunju 1983, Musique diffusion Français et vs Il-Kummissjoni, 100/80 sa 103/80, Ġabra p. 1825, punt 15), peress illi l-ksur kien għadu ma ntemmx. Barra minn hekk, WIN ma allegatx li ħadet xi miżuri partikolari li temmew il-ksur allegat. Huwa biss fid-deċiżjoni li l-Kummissjoni tesponi li "l-abbuż intemm fil-15 ta' Ottubru 2002, id-data tad-dħul fis-seħħ tar-rimedju mressaq minn France Télécom f'Marzu 2002".

51 Is-sentenza ta' l-ittra dwar il-fatti skond liema "dawn l-elementi ta' fatt ma jwasslu bl-ebda mod sabiex jestendu l-perijodu msemmi fil-komunikazzjonijiet ta' l-ilmenti" għandha tinftiehem fid-dawl tal-kunsiderazzjonijiet preċedenti. Il-fatt li l-ittra dwar il-fatti tinvoka "l-ispejjeż globali aġġustati fl-2002" (ara p. 6) u li hemm ħafna informazzjoni li tkopri l-ewwel disa' xhur, jekk mhux ukoll it-tnax il-xahar tas-sena 2002 (ara b'mod partikolari l-Annessi 15.1 u 15.2, 20, 21 u 22), huma parti ta’ l-objettivi ta’ l-investigazzjonijiet tal-ksur. Barra minn hekk, kif jirriżulta mir-risposta ta' WIN għall-ittra dwar il-fatti, hija kienet f'pożizzjoni li tifhem li l-ksur kien qiegħed jiġi investigat. Diversi elementi fir-risposta tagħha jirreferu għall-ewwel disa' xhur, jekk mhux ukoll għat-tnax-il xahar tas-sena 2002. Hija fil-fatt għamlet tabella intitolata "Pubbliċità/Żvilupp tal-firxa ta' l-ADSL" ibbażata fuq il-perijodu sa Diċembru 2002, u taħt l-istess titolu, grafika li tkopri l-perijodu bejn Jannar 2001 sa Settembru 2002. Barra minn hekk, fir-risposta tagħha WIN dejjem esprimiet ruħha fuq ir-rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż varjabbli sat-30 ta' Settembru 2002. Fl-aħħar nett, fl-istess risposta, WIN tikkontesta d-dħul ta' 37,03 EUR minn kull abbonament li l-Kummissjoni ħadet in kunsiderazzjoni għall-perijodu bejn il-15 ta' Frar sa Settembru 2002. Għaldaqstant, WIN ma tistax tallega li d-drittijiet tad-difiża tagħha ġew miksura (ara f'dan is-sens, is-sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tal-15 ta' Marzu 2000, Cimenteries CBR et vs Il-Kummissjoni, T‑25/95, T‑26/95, T‑30/95 sa T‑32/95, T‑34/95 sa T‑39/95, T‑42/95 sa T‑46/95, T‑48/95, T‑50/95 sa T‑65/95, T‑68/95 sa T‑71/95, T‑87/95, T‑88/95, T‑103/95 sa T‑104/95, Ġabra p. II-491, punt 576).

52 Għaldaqstant, hemm lok li jiġi miċħud l-argument tar-rikorrenti dwar l-estenzjoni tat-tul taż-żmien tal-ksur.

53 Peress li ebda ksur tad-drittijiet tad-difiża ma ġie stabbilit, hemm lok li tiġi miċħuda r-raġuni preżenti.

B – Fuq ir-raġuni bbażata fuq nuqqas ta' motivazzjoni

1. L-argumenti tal-partijiet

54 Fil-kuntest ta' l-allegazzjoni tagħha ta' ksur tal-ħtiġijiet proċedurali essenzjali, WIN issostni wkoll li l-Kummissjoni ddaħħal in kwistjoni, mingħajr ebda motivazzjoni, id-dritt rikonoxxut ta' kull impriża li tallinja, bi bona fede, il-prezzijiet tagħha ma' dawk tal-kompetituri tagħha. Dan id-dritt huwa stabbilit mill-ġurisprudenza tal-Qorti tal-Ġustizzja u mill-prassi deċiżjonali preċedenti tal-Kummissjoni. WIN iżżid li, peress li d-deċiżjoni tmur b’mod sinjifikanti iktar lilhinn mid-deċiżjonijiet preċedenti, il-Kummissjoni għandha tiżviluppa r-raġunament tagħha b’mod espliċitu.

55 Minn naħa tagħha, il-Kummissjoni ssostni li huwa biżżejjed li tagħmel referenza għall-premessi 314 sa 331 tad-deċiżjoni sabiex tikkonstata li r-raġuni bbażata fuq nuqqas ta' motivazzjoni f'dan ir-rigward hija manifestament infondata.

2. Il-kunsiderazzjonijiet tal-Qorti tal-Prim’Istanza

56 Għandu jiġi kkonstatat li d-deċiżjoni tistabbilixxi 18-il premessa (314 sa 331) fuq l-argument dwar l-allinjament mal-prezzijiet tal-kompetituri. Qabel kollox, il-Kummissjoni teżamina l-allinjament fuq il-livell ta' prinċipji, umbagħad il-pożizzjoni effettivament okkupata fis-suq mill-kompetituri kkonċernati u tispiċċa bl-elementi ta' fatt li fl-opinjoni tagħha jiċħdu t-teżi ta' WIN.

57 Għaldaqstant, il-Kummissjoni ssodisfat l-obbligu tagħha ta' motivazzjoni f'dan ir-rigward. Skond il-ġurisprudenza ċċitata minn WIN, il-Kummissjoni mmotivat id-deċiżjoni tagħha billi semmiet l-elementi ta' fatt li minnhom tiddependi l-ġustifikazjoni legali tal-miżura u l-kunsiderazzjonijiet li wassluha sabiex tieħu d-deċiżjoni tagħha (sentenza tal-Qorti tal-Ġustizzja tas-26 ta' Novembru 1975, Fabricants de papiers peints vs Il-Kummissjoni, 73/74, Ġabra p. 1491, punt 30).

58 F'kull każ, anki jekk hemm il-lok li jiġi aċċettat fil-kawża preżenti obbligu tal-Kummissjoni li tiżviluppa r-raġunament tagħha b'mod iktar espliċitu, hija ma naqsitx milli tagħmal dan.

59 Fil-fatt, kuntrarjament għal dak allegat minn WIN, il-Kummissjoni ma llimitatx ruħha għal motivazzjoni sommarja billi affermat purament u sempliċiment li operatur dominanti ma jistax jallinja l-prezzijiet ma' dawk tal-kompetituri tiegħu meta l-prezzijiet tiegħu huma nqas mill-ispejjeż. Hija telabora l-pożizzjoni tagħha fil-premessa 315 tad-deċiżjoni billi żżid magħha fin-nota f'qiegħ il-paġna diversi referenzi tal-ġurisprudenza. Din il-premessa taqra kif ġej:

"Fl-ewwel lok, fuq il-livell ta' prinċipji, huwa veru li l-kompetituri ġodda jew impriżi li m'għandhomx pożizzjoni dominanti għandhom id-dritt li jipprattikaw prezzjiet promozzjonali għal żmien limitat. L-uniku għan ta' dan huwa li jiġbdu l-attezzjoni tal-konsumaturi għall-eżistenza stess tal-prodott, b'mod iktar persważiv minn sempliċi messaġġ pubbliċitarju, u dawn l-offerti m'għandhomx effetti negattivi fuq is-suq. B'mod kuntrarju, l-allinjament ta' operatur dominanti mal-prezzijiet promozzjonali ta' l-operatur mhux dominanti mhuwiex iġġustifikat. Jekk huwa minnu li mhuwiex kompletament ipprojbit għall-operatur dominanti li jallinja l-prezzijiet tiegħu ma' dawk tal-kompetituri tiegħu, xorta jibqa' l-fatt li din il-fakultà għandha tiġi rrifjutata lilu peress illi timplika nuqqas ta' kopriment għall-impriża dominanti ta' l-ispejjeż tas-servizz in kwistjoni. Jekk pożizzjoni dominanti ma tistax tippriva impriża li tinsab f'tali pożizzjoni mid-dritt li tippreżerva l-interessi kummerċjali tagħha stess, meta dawn huma mhedda, tali aġir ma jistax jiġi aċċettat meta għandu bħala għan preċiż li jsaħħaħ din il-pożizzjoni dominanti u jabbuża minnha. L-impriża dominanti għandha wkoll ir-responsabbiltà speċifika li ma tagħmilx ħsara bl-aġir tagħha lil kompetitur effettiv u b'saħħtu fis-suq komuni".

60 Għaldaqstant, ir-raġuni bbażata fuq nuqqas ta' motivazzjoni f'dan il-qasam ma tistax tiġi milqugħa, b’tali mod li għandhom jiġu miċħuda r-raġunijiet proċedurali kollha.

C – Fuq ir-raġuni bbażata fuq il-ksur tal-prinċipju tan-natura individwali tal-pieni

1. L-argumenti tal-partijiet

61 Skond WIN, il-Kummissjoni kisret manifestament il-prinċipju tan-natura individwali tal-pieni, billi kkonstatat fir-rigward tagħha elementi li hija tattribwixxi lill-grupp France Télécom u li fuqhom la WIN u lanqas France Télécom ma kienu fil-pożizzjoni li jippreżentaw l-osservazzjonijiet tagħhom. Il-Kummissjoni kkonfondiet il-prattiki akkużata bihom WIN u dawk ta' France Télécom. Hija tiddeskrivihom bħala l-implementazzjoni ta' azzjoni miftiehma jew ta' strateġija unika ddefinita mill-grupp France Télécom. Issa, l-proċedura tikkonċerna biss lil WIN. Għaldaqstant, dan ifisser li kien hemm "anomalija serja proċedurali".

62 In sostenn tat-teżi tagħha, WIN iċċitat, fir-rikors tagħha, bosta siltiet tad-deċiżjoni u tal-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari.

63 WIN tallega wkoll li l-Kummissjoni kkritikat, fil-premessa 145 tad-deċiżjoni, il-mezzi implementati minnha u mill-azzjonista prinċipali tagħha sabiex jikkontrollaw l-iżvilupp tal-kompetituri tagħha u jfixklu t-tkabbir tas-suq ta' veloċità għolja għall-benefiċċju tagħha. WIN tikkwota wkoll il-premessa 285 tad-deċiżjoni, li ssemmi "pjan ġenerali" u tenfassiza li l-"pjan segwit mill-kumpannija sussidjarja mhuwiex totalment disassoċjat mill-għanijiet tal-kumpannija parent", kif ukoll il-premessa 286 li fiha l-Kummissjoni ssostni li "huwa importanti li ssir referenza għall-aġir ta' France Télécom fis-suq bl-ingrossa".

64 Bl-istess mod, skond WIN, fil-komunikazzjoni ta' l-ilmenti supplementari, il-Kummissjoni allegat li parti mill-fatti li hija rrilevat kienu "attribwibbli lil France Télécom", billi affermat madankollu li "l-intensità tar-relazzjonijiet bejn [WIN] u France Télécom [kienu] tali […] li [kien] impossibbli li jiġi kkunsidrat li l-istrateġiji taż-żewġ entitajiet ma [kinux] strettament marbuta". Il-Kummissjoni kienet ukoll affermat li l-politika tariffarja ta' WIN tirriżulta minn "azzjoni miftiehma" bejnha u bejn France Télécom.

65 Il-Kummissjoni tirrispondi li huwa biżżejjed li ssir referenza għad-dispożittiv tad-deċiżjoni sabiex jiġi kkonstatat li l-unika impriża li għaliha tapplika d-deċiżjoni hija WIN. Id-deċiżjoni ma ġietx indirizzata lil France Télécom, peress illi ma ġiet akkużata b'ebda abbuż ta' pożizzjoni dominanti. Il-Kummissjoni tammetti b'mod kuntrarju li d-deċiżjoni fiha referenzi frekwenti għal France Télécom minħabba l-pożizzjoni ċentrali tagħha bħala operatriċi ta' netwerk telefoniku u l-kwalità tagħha ta' azzjonista prinċipali ta' WIN. Dawn l-elementi huma rilevanti sabiex jinftiehem il-kuntest tas-suq waqt il-perijodu meta seħħ il-ksur.

2. Il-kunsiderazzjonijiet tal-Qorti tal-Prim’Istanza

66 Għandu jiġi mfakkar li, skond il-prinċipju tan-natura individwali tal-pieni u tas-sanzjonijiet, impriża m'għandiex tiġi ppenalizzatha ħlief għall-fatti li hi tiġi akkużata bihom individwalment, prinċipju li hu applikabbli f'kull proċedura amministrattiva li tista' tagħti lok għal sanzjonijiet skond ir-regoli tal-Komunità fuq il-kompetizzjoni (ara, f'dan is-sens, is-sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tat-13 ta' Diċembru 2001, Krupp Thyssen Stainless u Acciai speciali Terni vs Il-Kummissjoni, T-45/98 et T-47/98, Ġabra p. II-3757, punt 63).

67 Għandu jiġi kkonstatat li ma jirriżultax mid-deċiżjoni li l-Kummissjoni takkuża lil WIN bi vjolazzjonijiet li għamlet France Télécom u li ġew attribwiti lilha. Fil-fatt, is-siltiet tad-deċiżjoni li WIN tallega li jdaħħlu in kwistjoni l-aġir ta' France Télécom jinsabu t-tnejn f'żewġ suddiviżjonijiet tad-deċiżjoni [parti I, G, punt 4 u parti II, D, punt 3(c)] li jirrigwardaw xi elementi tal-kuntest tal-ksur u li huma intiżi b'mod ċar li jiddeskrivu l-kuntest li taħtu jaqa' l-imġieba inkriminanti ta' WIN.

68 Ir-referenzi għal France Télécom huma għaldaqstant iġġustifikati minħabba d-deskrizzjoni tal-kuntest tas-suq ikkonċernat. Fil-fatt, France Télécom tokkupa pożizzjoni partikolari fis-suq in kwistjoni, fil-kwalità tagħha ta' operatur telefoniku minħabba li l-parti 'l kbira tal-fornituri tas-servizzi għall-aċċess għall-internet ma jistgħux jevitaw li jużaw is-servizzi tagħha. France Télécom hija l-operatur storiku tat-telekommunikazzjonijiet fi Franza. Hija tagħmel użu min-netwerks fit-tul fuq it-territorju Franċiż użati għat-trasferiment tat-traffiku fuq l-internet. Hija l-proprjetarja tan-netwerk ta' aċċess lokali ta' telekomunikazzjoni li huma konnessi miegħu l-abbonati kollha tat-telefon. Issa, fiż-żmien meta seħħew il-fatti tal-kawża, l-użu tan-netwerk ta' aċċess lokali ta' France Télécom kien indispensabbli għal fornitur tas-servizz ADSL (premessa 231 tad-deċiżjoni). France Télécom titħallas għas-servizzi tagħha mill-klijenti, li WIN tagħmel parti minnhom (premessi 42 sa 59 tad-Deċiżjoni). It-tnaqqis tat-tarrifi ta' France Télécom ikollu għaldaqstant impatt fuq l-ispejjeż ta' WIN. Din il-pożizzjoni ċentrali ta' France Télécom u, barra minn hekk, in-natura tagħha ta' azzjonista prinċipali ta' WIN wassluha sabiex tipparteċipa fil-proċedura amministrattiva.

69 Barra minn hekk, il-Kummissjoni tassigura li tippreċiża li dawn l-elementi kuntestwali "anki jekk huma biss in parti attribwibbli għal [WIN], u li ma jikkonsistux f'ilmenti kontriha" jkunu importanti sabiex tinftiehem il-kawża (premessa 145 tad-deċiżjoni) jew, ukoll "[s]abiex tiġi evalwata aħjar il-portata tal-politika ta' [WIN] u l-indħil tagħha f'pjan ġenerali, huwa utli li titqiegħed f'perspettiva l-imġieba tal-kumpannija sussidjarja fil-kwistjoni tal-grupp France Télécom" (premessa 285 tad-deċiżjoni) u żiedet ukoll li l-elementi deskritti fil-premessi 286 sa 290 "ma jikkonsistux f'ilmenti kontra [WIN]" iżda li "l-istrateġija segwita mill-kumpannija sussidjarja ma tistax tiġi kompletament dissassoċjata mill-għanijiet tal-kumpannija parent".

70 Għaldaqstant jirriżulta mid-deċiżjoni, li fiha l-Kummissjoni dejjem assigurat li tippreċiża li l-elementi kuntestwali ma jikkonsistux f'ilmenti kontra r-rikorrenti, li l-Kummissjoni ma tattribwix lil WIN l-aġir mwettaq minn France Télécom.

71 Għaldaqstant, għandha tiġi miċħuda din ir-raġuni bbażata fuq il-ksur tal-prinċipju tan-natura individwali tal-pieni.

D – Fuq il-ksur ta' l-Artikolu 82 KE

72 Skond WIN, il-Kummissjoni kisret l-Artikolu 82 KE f'ħafna aspetti. Fir-rigward tal-pożizzjoni dominanti, l-Kummissjoni għażlet definizzjoni mhux eżatta tas-suq u kkunsidrat b'mod żbaljat li WIN kellha pożizzjoni dominanti. Fir-rigward ta' l-abbuż tal-pożizzjoni dominanti, l-Kummissjoni kienet applikat test ta' kopriment ta' spejjeż li huwa kuntrarju għall-Artikolu 82 KE kemm fir-rigward ta' l-ispejjeż ikkunsidrati kif ukoll fir-rigward tal-metodu applikat; barra minn hekk, hija kienet wettqet żbalji ta' kalkolu serji. Fil-kuntest tat-test ta' prezzijiet predatorji, l-Kummissjoni ċaħdet lil WIN id-dritt fundamentali li tallinja l-prezzijiet tagħha ma' dawk tal-kompetituri tagħha. Wettqet ukoll żball ta’ dritt flimkien ma’ żball manifest ta’ evalwazzjoni billi ddeċidiet li kien jeżisti pjan ta' prezzijiet predatorji u billi sostniet li ma kienx neċessarju li tingħata prova ta' l-irkupru tat-telf.

1. Fuq il-pożizzjoni dominanti

a) Fuq id-definizzjoni żbaljata tas-suq

L-argumenti tal-partijiet

73 Skond WIN, id-distinzjoni magħmula mill-Kummissjoni bejn l-aċċess għall-Internet ta' veloċità baxxa u l-aċċess għall-Internet ta' veloċità għolja għall-klijenti residenti kienet ibbażata fuq analiżi li kienet serjament żbaljata u kontradittorja. Fl-opinjoni tagħha, jeżisti suq wieħed biss ta' aċċess għall-internet, li jippreżenta ruħu bħala continuum minn veloċità baxxa għall-veloċità għolja. Prova ta’ dan jingħata mill-fatt li beda jiġi offert ADSL ta' veloċità medja.

74 Il-Kummissjoni rikonoxxiet l-eżistenza ta' użanza komuni u ta' ċertu grad ta' sostitwibbiltà bejn l-aċċess għall-internet ta' veloċità għolja u l-aċċess għall-internet ta' veloċità baxxa, iżda tirrifjuta li tasal għall-konklużjonijiet neċessarji.

75 Barra minn hekk, teżisti kompetizzjoni reali bejn il-veloċità għolja u l-veloċità baxxa, li ssib l-oriġini tagħha fin-natura llimitata ta' l-offerti taż-żewġ tipi ta' aċċess għall-internet peress illi l-utenti jidhru relattivament indifferenti għall-karatteristiċi tagħhom.

76 Fl-aħħar nett, skond il-prassi deċiżjonali kostanti tal-Kummissjoni, differenza sempliċi bejn il-livell ta' kumdità jew ta' kwalità mhuwiex biżżejjed sabiex issir distinzjoni bejn is-swieq rilevanti u distinti peress illi l-użu tagħhom huwa simili. Issa, jirriżulta minn stħarriġ ta' opinjoni pubblika magħmul minn WIN li, f'80% tal-każijiet, l-abbonati jużaw l-istess tip ta' applikazzjonijiet u ta' funzjonalitajiet.

77 Minn naħa tagħha, il-Kummissjoni tagħmel referenza għall-iżviluppi li hija stabbiliet fid-deċiżjoni (premessi 169 sa 204) għad-distinzjoni bejn il-veloċità għolja u l-veloċità baxxa. Hija tafferma li wriet id-differenza ta' użu, l-ispeċifiċitajiet tekniċi u ta' prestazzjoni kif ukoll id-differenzi bejn il-prezzijiet tas-servizzi u ta' dħul mill-abbonat li jobbligaw għażla bejn iż-żewġ swieq. Fir-rigward tal-livell ta' sostitwibbiltà, l-Kummissjoni tallega li l-unika sostituzzjoni kostanti hija kompletament simetrika, peress illi topera f'direzzjoni waħda biss, jiġifieri minn veloċità baxxa għal veloċità għolja. Il-Kummissjoni ssostni barra minn hekk li d-distinzjoni bejn il-veloċità għolja u veloċità baxxa hija llum rikonoxxuta b'mod universali.

Il-kunsiderazzjonijiet tal-Qorti tal-Prim’Istanza

78 Għandu jiġi mfakkar li, skond ġurisprudenza kostanti (sentenza tal-Qorti tal-Ġustizzja tad-9 ta' Novembru 1983, Michelin vs Il-Kummissjoni, 322/81, Ġabra p. 3461, punt 37; sentenzi tal-Qorti tal-Prim'Istanza tat-30 ta' Marzu 2000, Kish Glass vs Il-Kummissjoni, T-65/96, Ġabra p. II-1885, punt 62, u tas-17 ta' Diċembru 2003, British Airways vs Il-Kummissjoni, T-219/99, Ġabra p. II 5917, punt 91), għall-finijiet ta' eżami tal-pożiżżjoni, possibbilment dominanti, ta' impriża f'settur ta' suq iddeterminat, il-possibbiltajiet ta' kompetizzjoni għandhom jiġu evalwati fil-kuntest ta' suq li jiġbor il-prodotti jew servizzi kollha li, fid-dawl tal-karatteristiċi tagħhom, huma partikolarment adattati sabiex jissodisfaw il-bżonnijiet kostanti u huma biss sa ċertu punt interkambjabbli bi prodotti oħra u servizzi oħra. Barra minn hekk, peress illi d-determinazzjoni tas-suq in kwistjoni jsir sabiex jiġi evalwat jekk l-impriża kkonċernata għandhiex il-possibbiltà li tostakola ż-żamma ta' kompetizzjoni effettiva, u li jkollha mġieba, b'mod kunsiderevoli, indipendenti minn dik tal-kompetituri tagħha u, fil-kawża preżenti, minn dik tal-fornituri tas-servizzi tagħha, għal dawn il-finijiet ma tistax tiġi llimitata għall-eżami tal-karatteristiċi oġġettivi tas-servizzi in kwistjoni biss, iżda għandhom ukoll jiġu kkunsidrati l-kundizzjonijiet ta' kompetizzjoni u ta' l-istruttura tad-domanda u l-provvista fis-suq.

79 Meta prodott jista' jintuża għal finijiet differenti u meta dan l-użu differenti jikkorrispondi għal ħtiġijiet ekonomiċi, li huma differenti wkoll, għandu jiġi ammess li dan il-prodotti jista' jappartjeni, skond il-każ, lil swieq differenti, li eventwalment jippreżentaw, kemm minn perspettiva ta' struttura, kif ukoll ta' kundizzjonijiet ta' kompetizzjoni, xi karatteristiċi differenti. Madankollu, din il-konstatazzjoni ma tiġġustifikax il-konklużjoni li tali prodott, fir-rigward tal-mod differenti li jista' jintuża, flimkien ma' dawk l-oħra kollha li magħhom jista' jiġi ssotitwit u li magħhom jista' jikkompeti, jikkostitwixxu suq wieħed.

80 Il-kunċett ta' suq ikkonċernat (relevant market) jimplika, fil-fatt, li kompetizzjoni effettiva tista' teżisti bejn il-prodotti li jagħmlu parti minnu, li jippresupponi grad suffiċjenti ta' interkambjabbiltà minħabba l-istess użu bejn il-prodotti kollha li jiffurmaw parti mill-istess suq (sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tat-13 ta' Frar 1979, Hoffmann-La Roche vs Il-Kummissjoni, 85/76, Ġabra p. 461, punt 28).

81 Jirriżulta wkoll mill-komunikazzjoni tal-Kummissjoni fuq id-definizzjoni tas-suq in kwistjoni għall-finijiet tad-dritt Komunitarju tal-kompetizzjoni (ĠU 1997, C 372, p. 5, punt 7), li "[s]uq rilevanti ta' prodotti jinkludi dawk il-prodotti kollha u/jew servizzi li huma meqjusa bħala interkambjabbli jew sostitwibbli mill-konsumatur, minħabba l-karatteristiċi tal-prodott, il-prezzijiet tagħhom u l-użu intiż tagħhom".

82 Għandu jiġi kkonstatat li ma teżistix differenza sempliċi bejn il-kumdità jew il-kwalità bejn il-veloċità għolja u baxxa. Jirriżulta mill-elementi pprovduti mill-Kummissjoni (premessa 175 tad-deċiżjoni), mingħajr ma din ġiet ikkontestata minn WIN, li ċerti applikazzjonijiet disponibbli mal-veloċità għolja ma jistgħux jintużaw bil-veloċità baxxa, bħal, per eżempju, t-tniżżil ta' fajls kbar ħafna u logħob interattiv fuq netwerk. Barra minn hekk, WIN ikkonfermat, fir-risposta tagħha ta' l-4 ta' Marzu 2002 għal-komunikazzjoni ta' l-ilmenti, li jeżistu xi "attivitajiet awdjoviżivi/multimedja aktar speċifiċi għal ADSL". Barra minn hekk, l-istudju mwettaq mill-Centre de recherche pour l’étude et l’observation des conditions de vie (Ċentru ta' Riċerka għall-istudju u l-osservazzjoni tal-kwalità tal-ħajja) (Crédoc) f'isem WIN li ppreżentatu f'anness mar-rikors tagħha wkoll jallega użi ġodda żviluppati fuq l-internet mis-servizz eXtense u li huma speċifiċi għall-veloċità għolja, jiġifieri li wieħed jilgħab logħobiet fuq in-netwerk, jisma' r-radju online, jara vidjo online jew jixtri xi ħaġa online. Barra minn hekk, skond dan l-istess studju, l-abbonat tal-veloċità għolja huwa online ħafna iktar ta' spiss u bħala medja jdum iktar ħin minn utent tal-veloċità baxxa.

83 F'dak li jirrigwarda l-ispeċifiċitajiet tekniċi u l-prestazzjonijiet, jirriżulta mill-affermazzjonijiet tal-Kummissjoni (premessi 181 sa 187 tad-deċiżjoni), li ma ġewx miċħuda mir-rikorrenti, li partikolarità teknika importanti ta' l-aċċess għall-internet ta' veloċità għolja tinsab fl-ispeċifiċità tal-modems użati. Modem ta' aċċess għall-internet ta' veloċità għolja ma jistax jintuża għal veloċità baxxa, kif ukoll viċeversa (premess 181 tad-deċiżjoni). Barra minn hekk, fil-każ tal-veloċità għolja, l-konnessjoni hija permanenti u l-linja telefonika ma tkunx okkupata.

84 Barra minn hekk, fil-każ tas-suq Franċiż għandu jiġi osservat li, għall-perijodu eżaminat, l-offerti ta' veloċità għolja kienu jipprovdu rati ta' trażmissjoni ta' madwar 512 kbits/s (premessa 185 tad-deċiżjoni). L-offerti ta' veloċità tradizzjonali (limitata għal 56 kbits/s) u l-offerti ISDN (Integrated Services Digital Network) (64 jew 128 kbits/s) jippermettu biss veloċità ta' erba sa għaxar drabi nqas. L-offerti ADSL ta' 128 kbits/s għat-tniżżil, li, skond ir-rikorrenti, jagħtu prova tal-kontinwità bejn il-veloċità baxxa u l-veloċità għolja, bdew jidhru biss fil-bidu tal-perijodu kopert mid-deċiżjoni. Barra minn hekk, anki fil-każ ta' offerta ta' 128 kbits/s, id-differenza bejn il-veloċità baxxa u l-veloċità għolja tibqa' sostanzjali ħafna. Għaldaqstant, id-differenza fl-eżekuzzjoni kienet sinjifikattiva matul il-perijodu kkunsidrat.

85 Minbarra dawn id-differenzi fl-użu, fl-ispeċifiċitajiet u fl-eżekuzzjoni, hemm ukoll differenza sinjifikattiva bejn il-prezzijiet għall-veloċità baxxa u dawk għall-veloċità għolja (premessi 188 sa 192 tad-deċizjoni).

86 Fir-rigward tal-grad ta' interkambjabbiltà, għandha ssir referenza, minbarra għall-ġurisprudenza ċċitata fil-punt 78 iktar 'il fuq, għall-elementi ta' evalwazzjoni ddikjarati mill-Kummissjoni fil-komunikazzjoni tagħha fuq id-definizzjoni tas-suq in kwistjoni għall-finijiet tad-dritt Komunitarju tal-kompetizzjoni (ara punt 81 iktar 'il fuq).

87 Skond din il-komunikazzjoni, l-evalwazzjoni tas-sostitwibbiltà ta' domanda tinvolvi li tiġi stabbilita l-medda ta' prodotti illi huma kkunsidrati bħala sostituti mill-komsumatur. Mod wieħed kif din tista' tiġi stabbilita jista' jiġi kkunsidrat bħala esperiment spekulattiv, billi jippresupponi kambjament żgħir, iżda fit-tul, fil-prezzijiet ikkonċernati u fl-evalwazzjoni tar-reazzjoni li x'aktarx ikun hemm mill-klijenti għal dik iż-żieda. Fil-punt 17 tal-komunikazzjoni, il-Kummissjoni tippreċiża li "[i]l -mistoqsija illi għandha tkun imwieġba hija jekk il-klijenti tal-partijiet ibiddlu għal sostituti li huma disponibbli faċilment […] fil-każ ta' żieda żgħira (bejn il-5 % sa 10 %) iżda permanenti, fil-prodotti u fiż-żoni li jkunu qed jiġu kkunsidrati".

88 Fil-premessa 193 tad-deċiżjoni, il-Kummissjoni tammetti b'mod ċert li l-veloċità għolja u l-veloċità baxxa jippreżentaw ċertu grad ta' interkambjabbiltà. Hija madankollu żżid, fil-premessa 194, li din hija estremament asimmetrika u li t-trasferiment ta' klijenti ta' veloċità għolja lejn offerti ta' veloċità baxxa tkun minima meta mqabbla mat-trasferiment bil-kontra. Issa, skond il-Kummissjoni, jekk il-prodotti huma perfettament interkambjabbli mill-perspettiva tad-domanda, ir-rati ta' trasferiment għandhom ikunu identiċi jew għall-inqas simili.

89 F'dan ir-rigward, għandu jiġi kkonstatat, fl-ewwel lok, li jirriżulta mill-informazzjoni miġbura minn WIN u riprodotta fit-tabella 7 tad-deċiżjoni li r-rata ta' trasferiment ta' l-abbonati ta' veloċità għolja lejn offerti integrali ta' veloċità baxxa kienet baxxa ħafna fiż-żmien ikkonċernat, minkejja d-differenza bejn il-prezz tas-servizzi li kellhu jħeġġeġ bosta utenti ta' l-internet li jaqilbu għall-veloċità baxxa. Din id-differenza kbira fir-rati ta' trasferiment bejn veloċità għolja u veloċità baxxa u viċi versa ma ssaħħaħx it-teżi ta' interkambjabbiltà ta' dawn is-servizzi fl-għajnejn tal-konsumaturi. Barra minn hekk, fir-rikors tagħha WIN ma ressqet ebda element preċiż li jikkontesta din l-analiżi.

90 Jirriżulta, fit-tieni lok, li stħarriġ magħmul f'isem il-Kummissjoni u anness minn WIN mar-rikors tagħha juri li, fil-każ ta' żieda fil-prezz tal-veloċità għolja ta’ madwar 5 sa 10%, 80% ta' l-abbonati ta' veloċità għolja jżommu l-abbonament tagħhom. Issa, mill-applikazzjoni tal-punt 17 tal-komunikazzjoni tal-Kummissjoni fuq id-definizzjoni tas-suq in kwistjoni għall-finijiet tad-dritt Komunitarju tal-kompetizzjoni (ara punt 87 iktar 'il fuq), din il-perċentwali elevata ta' abbonati li kieku ma jabbandunawx il-veloċità għolja fil-każ ta' żieda fil-prezz ta' 5 sa 10% tikkonsisti indikazzjoni ċara ta' nuqqas ta' sostitwibbiltà min-naħa tad-domanda.

91 Konsegwentement, abbażi ta' l-elementi kollha preċedenti, għandu jiġi kkonstatat li l-Kummissjoni kienet korretta meta kkonkludiet li ma kienx hemm grad suffiċjenti ta' interkambjabbiltà bejn il-veloċità għolja u l-veloċità baxxa u meta ddefiniet is-suq in kwistjoni bħala dak ta' l-aċċess għall-internet ta' veloċità għolja għall-klijenti residenti.

b) Fuq l-eżami mhux komplut tal-pożizzjoni dominanti

L-argumenti tal-partijiet

92 Skond WIN, il-Kummissjoni kienet żbaljata meta kkunsidrat il-pożizzjoni tagħha bħala dominanti. Fil-fatt, l-analiżi tal-Kummissjoni fiha nuqqasijiet serji.

93 Is-saħħa tas-suq fl-ebda każ ma jista' jiġi evalwat abbażi ta' l-ishma mis-suq miżmuma fuq suq emerġenti. Tali suq għandu jitqiegħed f'perspettiva dinamika, sabiex tiġi evalwata mhux biss il-kompetizzjoni attwali iżda wkoll il-kompetizzjoni potenzjali. Issa, skond WIN, in-numru ta' abbonati potenzjali huwa importanti ħafna, minħabba n-nuqqas ta' tagħmir fid-djar Franċiżi. WIN issostni li tat prova tad-dħul ta' kompetituri ġodda f'dan is-suq u taż-żieda fl-offerti, flimkien ma' tnaqqis fil-prezzijiet.

94 Dawn l-elementi juru s-saħħa tal-kompetizzjoni f'suq bla barrieri li fih, bħala konsegwenza, WIN ma tistax iżżomm pożizzjoni dominanti.

95 WIN tilmenta li l-Kummissjoni ma kkunsidratx dan il-fatt u li llimitat ruħha li teżamina s-sehem tagħha mis-suq għal dak li jirrigwarda s-settur tal-veloċità għolja bejn il-31 ta' Diċembru 2000 u l-31 ta’ Awwissu 2002. Issa, l-waqa' ta' iktar minn għaxar punti tas-sehem tagħha mis-suq bejn Awwissu 2002 u Marzu 2003 turi n-natura kompettitiva u dinamika tas-suq.

96 Barra minn hekk, dejjem skond WIN, l-isħubija ma' grupp li għandu mezzi finanzjarji sinjifikattivi u netwerk ta' distribuzzjoni estiż m'għandux ikun evalwat mingħajr kunsiderazzjoni għas-sitwazzjoni tal-kompetituri. Issa, il-Kummissjoni ma pproċediet għal ebda eżami fil-fond tas-sitwazzjoni tal-kumpanniji AOL, T Online/Club-Internet u Tiscali, li huma "konnessi" ma’ gruppi kbar li jgawdu saħħa finanzjarja eċċezzjonali u jibbenefikaw ukoll minn netwerk ta' distribuzzjoni kbira.

97 Fl-aħħar nett, WIN issostni li l-ġbir flimkien ta' l-attivitajiet ta' pubblikazzjoni tad-direttorji tat-telefon u ta' aċċess għall-internet m'għandux jiġi kkunsidrat bħala li jikkonferixxi fuqha saħħa finanzjarja ta' natura li tistabbilixxi pożizzjoni dominanti fuq is-suq Franċiż ta' l-aċċess għall-internet ta’ veloċità għolja. Fil-fatt, il-kompetituri l-oħra, bħal T-Online, kellhom l-istess possibbiltà u, min-naħa l-oħra, l-grupp Wanadoo setgħa jaqdi l-bżonnijiet ta' l-attività tiegħu ta' FAI mingħajr ma jirrikori għall-qligħ iġġenerat mill-pubblikazzjoni tal-paġni sofor tad-direttorju.

98 Il-Kummissjoni tikkontesta n-natura emerġenti tas-suq in kwistjoni matul il-perijodu kkunsidrat. Hija ssostni li s-sehem mis-suq ta' WIN żdied b'mod sostenibbli waqt il-perijodu in kwistjoni. Hija ssostni li WIN bl-ebda mod ma kkontesta l-analiżi li tinsab fid-deċiżjoni tas-sinerġiji u vantaġġi li jirriżultaw għal WIN mill-"konnessjoni" teknika, loġistika u kummerċjali tagħha mal-grupp France Télécom.

Il-kunsiderazzjonijiet tal-Qorti tal-Prim’Istanza

99 Qabel kollox, għandu jiġi mfakkar li, skond ġurisprudenza kostanti, pożizzjoni dominanti tintwera mill-fatt li l-impriża in kwistjoni qiegħda f'pożizzjoni ta' saħħa ekonomika li tagħtiha s-setgħa li tostakola ż-żamma ta' kompetizzjoni effettiva fis-suq in kwistjoni billi hija tkun tista’ taġixxi b’mod konsiderevolment indipendenti mill-kompetituri, il-klijenti u, fl-aħħar nett, il-konsumaturi tagħha (sentenza Michelin vs Il-Kummissjoni, punt 78 iktar 'il fuq, punt 30, u s-sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tat-23 ta' Ottubru 2003, Van den Bergh Foods vs Il-Kummissjoni, T-65/98, Ġabra p. II-4653, punt 154). Għandu jiġi osservat qabel kollox li, sabiex tistabbilixxi l-eżistenza ta' pożizzjoni dominanti, il-Kummissjoni m'għandhiex bżonn turi li l-kompetituri ta' impriża ser jiġu esklużi mis-suq, anki jekk mhux fiż-żmien immedjat.

100 Barra minn hekk, jekk l-importanza ta' ishma mis-suq tista' tkun differenti minn suq għal ieħor, l-ishma importanti ħafna jikkostitwixxu huma stess, ħlief fil-każ ta’ ċirkustanzi eċċezzjonali, il-prova ta' l-eżistenza ta' pożizzjoni dominanti (sentenza Hoffman-La Roche vs Il-Kummissjoni, punt 80 iktar 'il fuq, punt 41, u s-sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tat-28 ta' April 1999, Endemol vs Il-Kummissjoni, T-221/95, Ġabra p. II-1299, punt 134). Il-Qorti tal-Ġustizzja ddeċidiet fis-sentenza tagħha tat-3 ta' Lulju 1991, AKZO vs Il-Kummissjoni (C-62/86, Ġabra p. I-3359, punt 60), li dan huwa l-każ għal sehem mis-suq ta' 50%.

101 L-eżistenza ta' kompetizzjoni, anki attiva, f'suq partikolari ma teskludix l-eżistenza ta' pożizzjoni dominanti fl-istess suq, peress li l-imsemmija pożizzjoni hija essenzjalment ikkaratterizzata bil-kapaċità ta' impriża li taġixxi mingħajr ma jkollha tieħu in kunsiderazzjoni, fl-istrateġija tas-suq tagħha, din il-kompetizzjoni u mingħajr, għalhekk, ma tbati effetti li jistgħu jagħmlu ħsara minħabba din l-imġieba (sentenza Hoffman-La Roche vs Il-Kummissjoni, punt 80 iktar 'il fuq, punt 70; ara wkoll, f'dan is-sens, is-sentenza tal-Qorti tal-Ġustizzja, ta' l-14 ta' Frar 1978, United Brands vs Il-Kummissjoni, 27/76, Ġabra p. 207, punti 108 sa 129). Għaldaqstant, l-eżistenza eventwali ta' kompetizzjoni fis-suq hija ċertament ċirkustanza rilevanti, b'mod patikolari, sabiex tiġi evalwata l-eżistenza ta' pożizzjoni dominanti, iżda waħedha mhijiex ċirkustanza determinanti f'dan ir-rigward.

102 Għandu jiġi vverifikat, skond dawn il-kriterji jekk, kif tafferma l-Kummissjoni, WIN tinsabx f'pożizzjoni dominanti fis-suq in kwistjoni.

103 Fir-rigward ta' l-ishma mis-suq, għandu jiġi kkonstatat li, skond it-tabella 8 tad-deċiżjoni, is-sehem li għandha WIN mis-suq ta' l-internet ta' veloċità għolja laħqet 50% fil-31 ta' Marzu 2001, u telgħat sa 72% fil-31 ta' Marzu 2002, u baqgħet stabbli f'dan il-livell sa Awwissu 2002. Jirriżulta mir-risposti tal-partijiet għad-domandi magħmula mill-Qorti tal-Prim'Istanza li din il-parti sussegwentement niżlet għal 63,6% f'Ottubru 2002 skond WIN, u għal ċifra li l-Kummissjoni qieset bejn 63,4 u 71% skond is-sorsi. Għaldaqstant, WIN kellha matul il-perijodu in kwistjoni kollu sehem importanti ħafna mis-suq li jikkostitwixxi, ħlief f'ċirkustanzi eċċezzjonali, il-prova ta' l-eżistenza ta' pożizzjoni dominanti fis-sens tal-ġurisprudenza ċċitata.

104 Fir-rigward tat-tnaqqis li seħħ bejn ix-xhur ta' Awwissu u Ottubru 2002, it-tnaqqis ta' l-ishma mis-suq li madankollu jibqgħu sinjifikattivi ma jikkostitwixxix fih innifsu l-prova ta' nuqqas ta' pożizzjoni dominanti (ara, f'dan is-sens, is-sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tat-8 ta' Ottubru 1996, Compagnie maritime belge transports et vs Il-Kummissjoni, T-24/93 sa T-26/93 u T-28/93, Ġabra P II-1201, punt 77). Anki miċ-ċifri mressqa minn WIN, is-sehem mis-suq ta' WIN baqa' fil-fatt sostanzjali fit-tmiem tal-perijodu tal-ksur.

105 Madankollu, WIN issostni li l-ishma mis-suq huma indikazzjoni inaffidabbli fil-kuntest ta' suq emerġenti li għad għandu klijentela limitata.

106 Il-Qorti tal-Prim'Istanza tikkunsidra li, skond l-informazzjoni dwar is-sitwazzjoni tas-suq mogħtija fil-premessa 218 tad-deċiżjoni u mhux ikkontestati minn WIN, is-suq ikkonċernat kien ċertament għadda, f'Marzu 2001, data tal-bidu tal-ksur skond il-Kummissjoni, il-fażi ta' tnedija u ta' esperimentazzjoni. Fil-fatt, is-suq ta' veloċità għolja żviluppa fi Franza mill-1997. Is-servizzi ADSL ta' WIN u l-ewwel offerti tal-kompetitturi tagħha ħarġu fuq bażi kummerċjali lejn l-aħħar tas-sena 1999. Lejn l-aħħar tax-xahar ta' Ġunju 2000, is-suq tas-servizzi ta' aċċess għall-Internet ta' veloċità għolja għall-klijenti residenti kellu diġà 100 000 abbonat u, fit-tmiem tas-sena 200, kien hemm iktar minn 180 000 abbonat fi Franza. Waqt l-ewwel tliet xhur ta' l-2001, is-suq għamel progress ta' iktar minn 5000 abbonat ġdid fil-ġimgħa. Billi ma indikatx il-ksur qabel ix-xahar ta' Marzu 2001, kif tindika l-premessa 71 tad-deċiżjoni, peress illi sostniet li s-suq kien għadu "ma […] laħaqx stadju ta' żvilupp suffiċjenti sabiex 'test ta' prezzijiet predatorji' jkun sinjifikattiv, il-Kummissjoni ġustament eskludiet mill-analiżi tagħha l-fażi inizjali.

107 Ċertament dan huwa suq f'qasam li qed jikber sew, iżda dan l-element ma jistax jeskludi l-applikazzjoni tar-regoli tal-kompetizzjoni, u b'mod partikolari dawk ta' l-Artikolu 82 KE.

108 Dan is-suq li qiegħed jikber sew ma weriex karatteristiċi ta' instabbiltà matul il-perijodu in kwistjoni. Jirriżulta b'mod kuntrarju li ġiet stabbilita ġerarkija pjuttost stabbli b'WIN fir-rwol prinċipali.

109 F'dan ir-rigward, għandu jiġi rrilevat li, fil-premessi 213 sa 215 tad-deċiżjoni, il-Kummissjoni kkompletat l-analiżi tagħha tal-pożizzjoni dominanti ta' WIN bl-eżami komparattiv ta' l-ishma mis-suq miżmuma matul il-perijodu in kwistjoni minn WIN u mill-kompetituri tagħha. Skond din l-analiżi, li mhijiex ikkontestata mir-rikorrenti, jirriżulta li WIN minn dejjem kellha numru ta' abbonati ADSL iktar minn tmien darbiet minn dawk tal-kompetitur prinċipali tagħha. Issa, skond il-ġurisprudenza, l-ishma mis-suq miżmuma mill-impriża kkonċernata fil-konfront ta' dawk tal-kompetituri tagħha jikkonsistu f'indikazzjoni rilevanti ta' pożizzjoni dominanti (sentenza Hoffmann-La Roche vs Il-Kummissjoni, punt 80 iktar 'il fuq, punt 48).

110 Madankollu, WIN issostni li, sabiex issir evalwazzjoni mhux biss tal-kompetizzjoni attwali iżda wkoll tal-kompetizzjoni potenzjali, tali suq għandu jitqiegħed f'perspettiva dinamika.

111 F'dan ir-rigward, huwa biżżejjed li jiġi kkonstatat li, skond l-analiżi prospettivi tagħha, li ntemmew fix-xahar ta' Marzu 2001, WIN kellha sehem ta' 55% mis-suq sħiħ fi tmiem is-sena 2004. F'Ġunju 2001, WIN stess reġgħet ivvalutat il-previżjonijiet tagħha ta' dħul fis-suq. Hija kienet taħseb li kienet ser iżżomm iktar minn tlett kwarti tas-settur ADSL fl-aħħar tas-sena 2004 u mill-inqas 60% tas-suq ta' veloċità għolja residenzjali (premessa 220 u n-nota f'qiegħ il-paġna Nru 225 tad-deċiżjoni). Xi elementi simili indikaw li WIN stess ikkunsidrat il-kompettizzjoni potenzjali bħala limitata. Bħala konsegwenza, is-sitwazzjoni tas-suq in kwistjoni ma tiġġustifikax li l-ishma tas-suq jiġu kkunsidrati bħala indikazzjoni inaffidabbli.

112 Barra minn hekk, fil-kuntest ta' l-eżami tagħha tal-pożizzjoni ta' WIN fis-suq, il-Kummissjoni kkunsidrat ukoll, fil-premessi 223 sa 246 tad-deċiżjoni, il-fatt li WIN kienet ibbenifikat, permezz tal-"konnessjoni" tagħha mal-grupp France Télécom, minn vantaġġi kbar, li kkontribwew għall-pożizzjoni dominanti tagħha.

113 F'dan ir-rigward, għandu jiġi kkonstatat li, kuntrarjament għal dak li tallega WIN, il-Kummissjoni eżaminat sew fid-deċiżjoni, fil-premessi 226 sa 228, is-sitwazzjoni tal-kompetituri ċċitati minn WIN, jiġifieri AOL, T-Online u Tiscali. Hija tikkonkludi fil-premessa 228 li, tkun xi tkun il-kapaċità tal-gruppi in kwistjoni sabiex isostnu l-investimenti u l-inizjattivi kummerċjali tal-kumpanniji sussidjarji Franċiżi tagħhom, l-ebda waħda minnhom ma setgħet tippretendi li dawk il-kumpanniji sussidjarji jibbenifikaw minn "konnessjoni" teknika, minn "konnessjoni" loġistika u minn "konnessjoni" f'termini ta' netwerk kummerċjali fi Franza, li għandhom s-setgħa li joħloqu impatt fuq is-suq daqs dik li pprovdiet France Télécom lil WIN.

114 Fl-ewwel lok, għal dak li jirrigwarda n-netwerk kbir ta' distribuzzjoni li kienu jiddisponu minnu wkoll, skond WIN, il-gruppi kompetituri, għandu jiġi enfassizat li, fuq it-territorju Franċiż, li huwa l-uniku wieħed kopert mid-deċiżjoni, tali netwerk kien, fi kwalunkwe każ, il-bogħod milli jilħaq l-importanza ta' dak ta' France Télécom, l-operatur storiku tat-telekommunikazzjonijiet fi Franza.

115 Fost il-vantaġġi kummerċjali li tibbenifika minnhom WIN, fatt li hija ma tikkontestax, għandhom jissemmew fuq kollox l-agenziji ta' France Télécom, li assiguraw id-distribuzzjoni tal-prodotti ta' WIN fuq it-territorju Franċiż kollu.

116 Fit-tieni lok, WIN lanqas ma tikkontesta l-vantaġġi tekniċi li jirriżultaw skond il-Kummissjoni mill-"konnessjoni" tagħha ma' France Télécom. Il-Kummissjoni ressqet ukoll, mingħajr ma ġiet kontradetta minn WIN, li din ta' l-aħħar ibbenifikat minn trattament preferenzjali matul is-sena 2000 kollha, u l-ewwel seba' xhur tas-sena 2001, li wassal għal offerta magħmula speċifikament għall-ħtiġijiet tagħha li kienet ħafna inqas restrittiva minn dik offerta lill-kompetituri tagħha, u għal aċċess f'ħin reali għal dokumenti permezz ta' linji li huma konvertibbli.

117 Barra minn hekk, dawn il-vantaġġi ssemmew b'enfażi mill-Conseil de la concurrence Franċiż (Kunsill tal-Kompetizzjoni) fid-deċiżjoni tiegħu 02-MC-03, tas-27 ta' Frar 2002, relatata mar-rinviju u t-talba għal miżuri provviżorji ppreżentata mill-kumpannija T-Online u annessa mar-risposta. Il-Conseil de la concurrence ordna lil France Télécom sabiex tqiegħed għad-dispożizzjoni tal-FAI kollha server Extranet li jippermetti l-aċċess għall-istess informazzjoni li kienet tiddisponi minnha WIN u li tordna mis-servizzi speċjalizzati ta' France Télécom l-operazzjoni materjali tal-konnessjoni ADSL fl-istess kundizzjonijiet ta' effiċjenza bħal dawk mogħtija lil WIN. Sabiex jipprova jimplementa din is-sistema, il-Conseil de la concurrence ordna lil France Télécom sabiex tissospendi l-kummerċjalizzazzjoni tas-servizzi ADSL ta' WIN fl-aġenziji kummerċjali tagħha. Kif tenfasizza l-premessa 146 tad-deċiżjoni, d-deċiżjoni tal-Conseil de la concurrence ġiet kkonfermata mill-cour d’appel de Paris (Franza) (il-Qorti ta' l-Appell ta' Pariġi) fis-sentenza tagħha tad-9 ta' April 2002.

118 Għaldaqstant, għandu jiġi kkonstatat li l-Kummissjoni hija ġġustifikata li tikkunsidra li l-"konnessjoni" ta' WIN ma' France Télécom ġabitilha vantaġġi fuq il-kompetituri tagħha ta' natura li kkontribwew għall-pożizzjoni dominanti tagħha.

119 L-aħħar element imressaq mill-Kummissjoni fl-eżami tal-pożizzjoni ta' WIN fis-suq in kwistjoni huwa l-vantaġġ li jirriżulta għall-grupp Wanadoo mill-preżenża tiegħu fis-suq tad-direttorji. Hija ssostni li l-attivitajiet li jiġġeneraw profitt kbir f'dan is-suq huma ta' natura li jnaqqsu b'mod kunsiderevoli l-effett fuq il-grupp ta' bejgħ b'telf ippratikat minn WIN fis-suq ta' aċċess għall-internet ta' veloċità għolja.

120 Għandu jiġi rrilevat f'dan ir-rigward li din l-evalwazzjoni tal-Kummissjoni tirrigwarda suq differenti minn dak tal-provvista ta' internet ta' veloċità għolja. F'dan ir-rigward, kif tallega WIN, il-preżenza tal-grupp Wanadoo fis-suq tad-direttorji ma tikkonsistix prova deċisiva tal-pożizzjoni dominanti ta' WIN fis-suq in kwistjoni.

121 Għaldaqstant, fir-rigward tal-kunsiderazzjonijiet kollha li ġew qabel, għandu jiġi kkunsidrat li l-Kummissjoni sostniet ġustament li WIN kellha pożizzjoni dominanti fis-suq in kwistjoni matul il-perijodu kkonċernat.

2. Fuq l-abbuż tal-pożizzjoni dominanti

a) Fuq l-ilmenti relatati mat-test ta' kopriment ta' l-ispejjeż

122 Il-kawża tirrigwarda l-metodu ta' kalkolu tar-rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż u l-iżbalji ta' kalkolu li wettqet il-Kummissjoni fl-applikazzjoni tagħha.

Fuq l-iżball fil-metodu ta' kalkolu tar-rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż

– L-argumenti tal-partijiet

123 Skond WIN, Il-Kummissjoni wettqet żball ta' dritt billi adottat test statiku ta' kopriment ta' l-ispejjeż li bl-ebda mod ma jirrifletti r-realtà ekonomika tal-profitabbiltà ta' l-abbonati ta' WIN. Fil-fatt, fil-każ ta' l-abbonamenti, parti mill-ispejjeż u l-profitti kollha jinfirxu fuq medda ta' żmien twil u l-ispejjeż ivarjaw matul dan iż-zmien. Issa, il-metodu tal-Kummissjoni jammonta għall-ispejjeż ta' akkwist magħduda mar-riżultat ta' l-ammont ta' l-ispejjeż rikorrenti ta' kull xahar, li jeżistu fid-data tas-sottoskrizzjoni ta' l-abbonament, immultiplikat bi 48, u għall-paragun bejn dan it-total u r-riżultat ta' l-ammont tad-dħul rikorrenti ta' kull xahar, li jeżisti fl-istess data, immultiplikat bi 48, mingħajr ma tikkunsidra l-adattament ta' l-ispejjeż rikorrenti ta' kull xahar matul iż-zmien.

124 Fir-rigward ta' l-ispejjeż li għandhom jiġu kkunsidrati, WIN issostni li, sabiex jiġi ddeterminat jekk l-ispejjeż huma effettivament koperti, il-Kummissjoni għandha l-obbligu li teżamina l-informazzjoni kollha li hija tiddisponi minnha fid-data tad-deċiżjoni, bil-kundizzjoni li hija tirrikonoxxi l-validità ta' din l-informazzjoni. Issa, it-tnaqqis kollu ta' l-ispejjeż li seħħ u li huwa rikonoxxut, bejn is-sottoskrizzjoni ta' abbonament u x-xahar ta' Ottubru 2002, ġie injorat, jew iktar preċiżament, it-tnaqqis ta' l-ispejjeż ġie kkunsidrat mill-Kummissjoni għal dawk kollha li abbonaw ruħhom wara din id-data, iżda mhux sabiex taġġorna l-ispejjeż rikorrenti ta' dawk li abbonaw ruħhom qabel. Billi ġġib l-eżempju ta' klijent li abbona ruħu magħha fl-1 ta' Ġunju 2001, WIN tallega li l-Kummissjoni attribwietlu spiża inizjali rikorrenti ta' 54,39 EUR fix-xahar sa l-aħħar ta' Mejju 2005 (jiġifieri 48-il xahar), filwaqt li din l-ispiża ma tikorrispondix iktar għall-ispiża reali tax-xahar ta' Awwissu 2001, peress illi, skond l-Anness 3 tad-deċiżjoni, din tammonta biss għal 34,72 EUR fix-xahar.

125 WIN ippreżentat lill-Kummissjoni riżultati bbażati fuq il-metodu ta' likwidità skontata (discounted cash-flows) sabiex tikkalkula l-valur nett skontat (discounted net value) (iktar 'il quddiem il-"VNS") ta' l-abbonati. Dan il-metodu jinvolvi li l-ispejjeż u d-dħul kollu li kull abbonat jiġġenera huma elenkati f'lista, li jiġu mnaqqsa billi tiġi applikata lilhom rata ta' skont mogħtija mis-swieq finanzjarji u li tiġi magħduda l-likwidità skontata miksuba b'dan il-mod. L-ispiża tal-prodott jikkonsisti fil-prezz ta' akkwist mħallas inizjalment li miegħu jiżdiedu l-ispejjeż rikorrenti ta' kull xahar. WIN tafferma li dan il-metodu, li huwa l-uniku wieħed affidabbli fuq il-livell ekonomiku, huwa rikonoxxut universalment u huwa konformi mal-kalkoli ekonomiċi ta' investimenti magħmula mill-ekonomisti u l-operaturi finanzjarji. Dan il-metodu kien ġie applikat mill-Conseil de la concurrence Franċiż u l-validità tiegħu kien ġie stabbilit minn Oxera għall-Office of Fair Trading (OFT, awtorità tal-kompetizzjoni fir-Renju Unit tal-Gran Brittanja u ta' l-Irlanda ta' Fuq). Hija turi li l-ispejjeż kollha – ħlief dawk tax-xahar ta' Marzu 2001, li huma koperti biss sa 98% jew 99% skond il-prodott – u a fortiori l-ispejjeż varjabbli ta' WIN huma koperti għall-perijodu kollu.

126 Il-Kummissjoni taqbel ma' WIN fuq il-bżonn li jinfirxu ċerti spejjeż iżda mhux fuq il-metodu li għandu jintuża. Sabiex jiġi evalwat l-ekwilibriju ekonomiku tas-servizzi ta' WIN hija ssostni li għażlet metodu dinamiku li jieħu in kunsiderazzjoni l-fatt li ċerti oġġetti ta' spiża varjabbli, u b'mod partikolari dawk marbuta ma' l-akkwist ta' abbonat, jiġu kkumpensati mid-dħul li l-impriża jkollha l-intenzjoni li tirċievi mingħand dan l-abbonat matul ir-relazzjoni kummerċjali. Billi firxet fuq 48-il xahar dawn l-ispejjeż mhux rikorrenti, il-Kummissjoni ħadet ukoll in kunsiderazzjoni t-tul normali ta' abbonament li jista' jservi bħala referenza għal impriża li tkun tixtieq dħul fuq l-investiment tagħha bi skadenza raġonevoli.

127 Fl-applikazzjoni tal-metodu tagħha, il-Kummissjoni tallega li ċ-ċifri kollha użati ġew mill-informazzjoni pprovduta minn WIN. Għaldaqstant, huma ċifri stabbiliti fuq bażi ex post. M'hemm l-ebda kategorija ta' spiża li hija fittizzja. Il-Kummissjoni tafferma li kkunsidrat b'mod sħiħ u għall-abbonati kollha t-tnaqqis fil-prezz mill-mument preċiż li dan twettaq.

128 Barra minn hekk, il-Kummissjoni kkontestat il-fondatezza tar-rikors fil-kawża preżenti abbażi tal-metodu ta' likwidità skontata prevista minn WIN. Dan il-metodu ma jippermettix, fl-opinjoni tagħha, li tasal għal konklużjoni fir-rigward tal-prezzijiet predatorji. WIN ma użatx ukoll fil-prattika l-kalkoli tal-VNS fil-mument tal-fatti għall-prodotti in kwistjoni. L-użu tal-metodu ta' likwidità skontata fil-kawża preżenti, barra minn hekk, ma jsib ebda sostenn fil-ġurisprudenza Komunitarja jew fil-prassi deċiżjonali tal-Kummissjoni. Fi kwalunkwe każ, il-metodu propost mir-rikorrenti mhuwiex il-metodu tradizzjonali, peress illi WIN ipproponiet li d-dħul li ġej minn klijenti ġodda jitqassam fi "gruppi" u, għal kull wieħed minnhom, li jiġi analizzat jekk il-likwidità skontata hijiex pożittiva fuq perijodu ta' ħames snin. Barra minn hekk, WIN iddaħħal fl-analiżi tagħha ż-żieda fil-profitabbiltà bħala riżultat tal-fatt li l-ksur jintemm.

– Il-kunsiderazzjonijiet tal-Qorti tal-Prim’Istanza

129 Qabel kollox, għandu jiġi mfakkar li, fil-każ fejn l-għażla tal-metodu ta' kalkolu tar-rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż timplika minn naħa tal-Kummissjoni evalwazzjoni ekonomika kumplessa, hija għandha tingħata diskrezzjoni wiesgħa (ara f'dan is-sens, is-sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza, tat-28 ta' Mejju 1998, Deere vs Il-Kummissjoni, C-7/95P, Ġabra p. I-3111, punt 34 u l-ġurisprudenza ċċitata). L-istħarriġ ġudizzjarju għandu għaldaqstant ikun limitat għall-verifika ta' l-osservanza tar-regoli ta’ proċedura u ta’ motivazzjoni, kif ukoll ta’ l-eżattezza materjali tal-fatti, tan-nuqqas ta’ żball manifest fl-evalwazzjoni tal-fatti u ta’ abbuż ta’ poter.

130 Jirriżulta mill-ġurisprudenza dwar il-prezzijiet predatorji li, minn naħa, l-prezzijiet inferjuri għall-medja ta' spejjeż varjabbli jippresupponu l-karattru eliminatorju ta' prattika ta' prezzijiet u li, min-naħa l-oħra, prezzijiet inferjuri għall-medja ta' l-ispejjeż totali iżda superjuri għall-medja ta' l-ispejjeż varjabbli għandhom jiġu kkunsidrati bħala abbużivi meta huma stabbiliti fil-kuntest ta' pjan li għandu bħala għan li jelimina kompetitur (sentenza AKZO vs Il-Kummissjoni, punt 100 iktar 'il fuq, punti 71 u 72; sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tas-6 ta' Ottubru 1994, Tetra Pak vs Il-Kummissjoni, T-83/91, Ġabra p. II-755, punti 148 u 149, ikkonfermata mis-sentenza tal-Qorti tal-Ġustizzja ta' l-14 ta' Novembru 1996, Tetra Pak vs Il-Kummissjoni, C-333/94 P, Ġabra p. I-5951, punt 41).

131 Fid-deċiżjoni, il-Kummissjoni ppreżentat tliet analiżi differenti, sabiex tikkjarifika r-raġunament tagħha. L-ewwel waħda, esposta fil-premessi 73 sa 75 tad-deċiżjoni, tikkonsisti fl-analiżi fuq bażi ta' kontabbiltà sempliċi li tinkludi b'mod istantanju d-dħul u l-ispejjeż. Din hija, skond WIN stess, miżura goffa ta' dħul u ħruġ irreġistrati fil-kontijiet tagħha. Iż-żewġ partijiet jaqblu li jirrikonoxxu n-natura mhux adattata ta' dan il-metodu. Għalkemm WIN tiċħad kull sinjifikat ta' din l-ewwel analiżi, hija ma tikkontestax iċ-ċifri kkunsidrati. B'mod ġenerali, hija tirrikonoxxi li "kważi l-informazzjoni kollha dwar l-ispejjeż gejja mingħand WIN, peress illi rarament tiġi mingħand France Télécom".

132 It-tieni analiżi, deskritta fil-premessi 76 sa 86 tad-deċiżjoni, tikkonċerna l-kopriment effettiv ta' l-ispejjeż aġġustati. Skond il-prinċipju tad-deprezzament ta' l-assi, il-Kummissjoni tieħu l-ipoteżi tal-firxa ta' l-ispejjeż ta' akkwist tal-klijenti fuq 48-il xahar. Fuq din il-bażi, hija eżaminat b'mod separat il-kopriment ta' l-ispejjeż varjabbli aġġustati, billi affermat li l-Qorti tal-Ġustizzja tipprevedi żewġ testijiet ta' kopriment ta' l-ispejjeż, skond jekk l-azzjonijiet ta' l-impriża dominanti humiex inklużi jew le fil-kuntest ta' pjan li huwa intiż għall-eliminazzjoni tal-kompetituri. Hija din l-analiżi li kienet il-bażi tad-deċiżjoni tal-Kummissjoni.

133 Barra minn hekk, il-Kummissjoni wettqet, fil-premessi 97 sa 106 tad-deċiżjoni, it-tielet analiżi supplementarja tal-kopriment ta' l-ispejjeż aġġustati prevedibbli ex ante. Huwa żgur illi, kif tafferma WIN fir-risposta tagħha għad-domandi magħmula mill-Qorti tal-Prim'Istanza, din it-tielet analiżi għandha approċċ differenti, peress illi l-Kummissjoni ma tipprovax tidentifika l-ispejjeż u d-dħul reali. Madankollu, din l-analiżi hija intiża biss, skond id-deċiżjoni, sabiex "tagħti kjarifika supplementarja". Fil-fatt, il-Kummissjoni tesponi espressament, fil-premessa 72 tad-deċiżjoni, li "huwa biss l-approċċ ta' l-ispejjeż aġġustati li jippermetti li ssir konklużjoni eżatta". Għaldaqstant, il-Kummissjoni rrikorriet għat-tieni metodu, dak ta' l-ispejjeż aġġustati, sabiex tikkonkludi dwar in-nuqqas ta' kopriment ta' l-ispejjeż. Bħala konsegwenza, għandha ssir verifika dwar il-legalità ta' dan il-metodu, mingħajr ma huwa neċessarju li tingħata deċiżjoni dwar il-legalità ta' l-analiżi supplementarja tal-kopriment ta' l-ispejjeż prevedibbli ex ante.

134 Jirriżulta b'mod ċar mill-premessi 73 sa 75 tad-deċiżjoni li l-applikazzjoni tal-metodu ta’ kontabbiltà użat fil-kawżi li taw lok għas-sentenzi AKZO vs Il-Kummissjoni, punt 100 iktar 'il fuq u għas-sentenzi tas-6 ta' Otturbu 1994 u ta' l-14 ta' Novembru 1996, Tetra Pak vs Il-Kummissjoni, punt 130 iktar 'il fuq, li jieħu in kunsiderazzjoni l-ispejjeż li jirriżultaw purament u sempliċement mill-kontijiet ta' l-impriża, iwassal, fil-kawża preżenti, għal rati ta' kopriment baxxi ħafna, jiġifieri 30% għall-perijodu bejn Jannar u Lulju 2001, 60% għall-perijodu bejn Awwissu sa Diċembru 2001 u 83% għall-perijodu bejn Jannar sa Ġunju 2002 (tabella 2 tad-deċiżjoni).

135 Madankollu, il-Kummissjoni sostniet, fil-premessa 75 tad-deċiżjoni, li, f'suq li jinsab fi fażi ta' żvilupp, l-ispejjeż ta' akkwist tal-klijenti li jirrapreżentaw parti sinjifikattiva ta' l-ispejjeż, "ir-rati ta' kopriment indikati fit-tabella 2 ma [jistgħux] għaldaqstant fihom infushom ikunu konklużivi sabiex jikkwalifikaw bħala prezzijiet predatorji".

136 Kif sostniet il-Kummissjoni fil-premessa 76 tad-deċiżjoni, hija kkunsidrat li, fil-kuntest preżenti, "l-għan għall-impriża ma [kienx] li tottjeni immedjatament riżultat kontabbli pożittiv u istantanju", iżda "li tilħaq livell ta' kopriment ta' l-ispejjeż rikorrenti (spejjeż ta' netwerk u spejjeż ta' produzzjoni) li huwa biżżejjed sabiex il-marġni mogħtija fuq l-ispejjeż rikorrenti tkopri għal perijodu ta' temp raġonevoli l-ispejjeż varjabbli mhux rikorrenti investiti fl-iżvilupp kummerċjali tal-prodotti in kwistjoni". Għaldaqstant, il-Kummissjoni ddeċidiet li taġġusta l-ispejjeż varjabbli mhux rikorrenti billi tifrixhom fuq perijodu, skond il-prinċipju tad-deprezzament ta' l-assi.

137 Għalhekk, il-Kummissjoni għażlet li tifrex l-ispejjeż ta' akkwist tal-klijenti fuq 48-il xahar, approċċ li WIN aċċettat billi indikat li l-perijodu medju ta' l-abbonamenti jkun pjuttost ta' ħames snin u li erbgħa snin hija stima minima. Madankollu, għandu jiġi osservat li WIN ma tipprattikax tali deprezzament peress illi l-ispejjeż in kwistjoni jiddaħlu fil-kontijiet fil-mument li dawn iseħħu, bħall-infiq kurrenti ordinarju. Barra minn hekk, ċerti kompetituri pproċedew, fil-pjanijiet tan-negozju tagħhom, għal tqassim fiż-żmien ta' l-ispejjeż varjabbli mhux rikorrenti, iżda f'perijodi inferjuri minn dawk użati mill-Kummissjoni fil-kawża preżenti (premessa 79 u n-noti tal-qiegħ fil-paġni Nri 70 u 71 tad-Deċiżjoni). Għaldaqstant, il-perijodu ta' tqassim magħżul ma jidhirx li huwa żbaljat.

138 Billi applikat dan il-metodu, il-Kummissjoni kkunsidrat li l-prezzijiet ipprattikati minn WIN ma ppermettewlhiex li tkopri l-ispejjeż varjabbli tagħha sa Awwissu 2001 u lanqas l-ispejjeż globali minn Jannar 2001 sa Ottubru 2002 (tabelli 3 u 4 tad-deċiżjoni), peress illi mhemmx dubju li, meta jittieħed in kunsiderazzjoni l-livell ta' kopriment ta' l-ispejjeż varjabbli, l-ispejjeż globali ma kinux koperti sa Awwissu 2001.

139 Għaldaqstant, għandu jiġi evalwat il-metodu adottat mill-Kummissjoni fir-rigward ta' l-għan intiż, jiġifieri t-test ta' kopriment ta' l-ispejjeż fil-kuntest ta' l-Artikolu 82 KE, u b'relazzjoni mal-kritika fformulata minn WIN.

140 Fl-ewwel lok, għandu jiġi kkonstatat li, kuntrarjament għal dak li tallega WIN, il-Kummissjoni ma kkunsidratx test ta' kopriment statiku, li barra minn hekk kien ikun ħafna inqas favorevoli għal WIN (ara punt 134 iktar 'il fuq).

141 Jirriżulta b'mod ċar mid-deċiżjoni (premessi 76 u 77) li, sabiex jittieħed in kunsiderazzjoni l-fatt li, fil-każ ta' abbonamenti, l-ispejjeż u l-profitti ġġenerati mill-abbonat huma mifruxa fiż-żmien fuq perijodu twil, il-Kummissjoni ddeċidiet li taġġusta l-ispejjeż ta' akkwist tal-klijenti fuq 48-il xahar.

142 Barra minn hekk, kuntrarjament għal dak li tafferma WIN, il-metodu bl-ebda mod ma jirrikjedi li l-ispejjeż ta' akkwist jiġu magħduda mar-riżultat ta' l-ammont ta' l-ispejjeż rikorrenti ta' kull xahar, li jeżistu fid-data tas-sottoskrizzjoni ta' l-abbonament, immultiplikat bi 48, u għall-paragun bejn dan it-total u r-riżultat ta' l-ammont tad-dħul ta' kull xahar, li jeżisti fl-istess data, immultiplikat bi 48.

143 B'mod kuntrarju, meta wieħed jaqra d-deċiżjoni u l-annessi tagħha, huwa ċar li l-Kummissjoni integrat, għal kull perijodu ta' ksur ikkunsidrat u għall-abbonati kollha, it-tnaqqis suċċessiv tat-tariffi li sar matul il-perijodu in kwistjoni. Hija bbażat ukoll l-analiża tagħha fuq dan it-tnaqqis.

144 Fil-fatt, it-tmiem, fil-31 ta' Lulju 2001, ta' l-ewwel perijodu kkunsidrat mill-Kummissjoni għall-analiżi ta' l-ispejjeż varjabbli aġġustati (tabella 3 tad-deċiżjoni) jikkoinċidi mat-tnaqqis tat-tariffi tar-routing nazzjonali u reġjonali tat-traffiku. It-tieni perijodu jikkunsidra dan it-tnaqqis ta' l-ispejjeż billi japplika t-tariffi ġodda. It-tmiem tat-tieni perijodu, il-15 ta' Ottubru 2001, jikkoinċidi mal-bidu ta' perijodu fejn l-ispejjeż sabiex wieħed jidħol fis-servizz, normalment iffatturati minn France Télécom lill-prestatarji, kienu b'xejn. Fl-aħħar, il-fruntiera bejn it-tielet u r-raba' perijodu, li huwa l-15 ta' Frar 2002, jimmarka l-bidla tat-tariffi tas-servizz ta' "konnettività" internazzjonali u t-twaqqif mill-ġdid tal-fatturazzjoni ta’ l-ispejjeż ta' attivazzjoni minn France Télécom.

145 Għaldaqstant, kuntrarjament għall-allegazzjonijiet ta' WIN, jidher b'mod ċar li l-perijodi differenti kkunsidrati huma intiżi preċiżament sabiex jieħdu in kunsiderazzjoni t-tnaqqis ta' l-ispejjeż invokat.

146 Barra minn hekk, jirriżulta b'mod partikolari minn paragun bejn l-annessi 1, 3, 5 u 7 tad-deċiżjoni, għas-servizz eXtense, kif ukoll mill-annessi 2, 4, 6 u 8 tad-deċiżjoni, għal Wanadoo ADSL, li, għal kull perijodu kkunsidrat, it-tariffi ġodda u fatturi oħra ta' spejjeż ġew mhux biss applikati għall-abbonati sottoskritti mill-bidu tal-perijodu ta' ksur, iżda wkoll kellhom effett fuq it-totalità akkumulata ta' abbonati.

147 Jekk wieħed jagħmel paragun, per eżempju, bejn l-ispejjeż varjabbli rikorrenti li jidhru fit-tabella li tikkonċerna s-servizz eXtense f'l-anness 1 tad-deċiżjoni u bbażata fuq il-perijodu bejn it-8 ta' Jannar u l-31 ta' Lulju 2001 ma' dawk ta' l-istess natura li jidhru fl-anness 3 iżda li jkopri l-perijodu bejn il-1 ta' Awwissa sal-15 ta' Ottubru 2001, jirriżulta li, minn perijodu għall-ieħor, il-prezzijiet tar-routing nazzjonali jew reġjonali ta' traffiku mar minn 151 għal 52, 43 FRF u dak ta' l-ispejjeż ta' servizz ta' aċċess għall-ADSL minn 185 għal 140 FRF. Issa, dan it-tnaqqis fil-prezz ġie kkunsidrat sew, mhux biss għall-abbonati sottoskritti wara l-bidu tal-perijodu ta' ksur (tabella 3.2 ta' l-Anness 3 tad-Deċiżjoni), iżda wkoll għat-totalità akkumulata ta' abbonati (tabella 3.1 ta' l-istess anness).

148 Bl-istess mod, jirriżulta mill-paragun bejn l-annessi 2 u 4 tad-deċiżjoni għall-ispejjeż varjabbli aġġustati ta' Wanadoo ADSL li l-prezzijiet tar-routing nazzjonali jew reġjonali tat-traffiku naqqsu, għat-totalità akkumulata ta' abbonati, minn 151 għal 52 FRF.

149 Barra minn hekk, l-attivazzjoni b'xejn għall-abbonati ġodda tas-servizz eXtense (tabella 5.2 ta' l-anness 5 tad-deċiżjoni), mill-15 ta' Ottubru 2001, irriżultat fi tnaqqis ta' l-ispejjeż ta' attivazzjoni għat-totalità akkumulata ta' abbonati (tabella 5.1 ta' dan l-istess anness) minn 53,40 għal 27, 16 EUR. B'mod oppost, dawn l-aħħar spejjeż reġgħu telgħu għal 32,37 EUR (tabella 7.1 ta' l-anness 7 tad-deċiżjoni) peress illi l-ispejjeż ta' attivazzjoni għall-abbonati ġodda eXtense reġgħu ġew introdotti mill-15 ta' Frar 2002 (tabella 7.2 ta' dan l-istess anness).

150 Fir-rigward ta' l-ispiża ta' "konnettività" internazzjonali, il-paragun bejn l-annessi 5 u 7 tad-deċiżjoni għas-servizz eXtense kif ukoll bejn l-annessi 6 u 8 tad-deċiżjoni għal Wanadoo ADSL juri li t-tnaqqis minn 3,19 sa 1,62 EUR, li sar bejn it-tielet u r-raba' perijodu, kellu effett mhux biss fuq l-abbonati kollha iżda wkoll fuq it-totalità akkumulata ta' klijenti (tabella 7.1 ta' l-anness 7 jew tabella 8.1 ta' l-anness 8 tad-deċiżjoni, skond il-prodott).

151 Għaldaqstant, il-Kummissjoni kkunsidrat il-modifiki tariffarji differenti fl-evalwazzjoni ta' l-ispejjeż tagħha.

152 F'dan ir-rigward, għandu jiġi enfasizzat li l-Kummissjoni kkunsidrat ġustament li d-dħul u l-ispejjeż sussegwenti għall-ksur m'għandhomx jittieħdu in kunsiderazzjoni sabiex tiġi evalwata r-rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż matul il-perijodu kkunsidrat. Fil-fatt, skond il-ġurisprudenza, l-Artikolu 82 jagħmel referenza għall-pożizzjoni miżmuma, fis-suq komuni, mill-impriża kkonċernata fil-mument fejn hija wettqet il-ksur allegatament abusiv (sentenza tal-Qorti tal-Ġustizzja tas-16 ta' Diċembru 1975, Suiker Unie et vs Il-Kummissjoni, 40/73 sa 48/73, 50/73, 54/73 sa 56/73, 111/73, 113/73 u 114/73, Ġabra p. 1663, punt 450). Għalhekk, WIN ma tistax tinkludi fil-kalkoli tagħha prezzijiet jew spejjeż li ġew wara x-xahar ta' Ottubru 2002. Għaldaqstant, l-allegazzjonijiet tar-rikorrenti bbażati fuq il-prezzijiet jew l-ispejjeż li ġew wara x-xahar ta' Ottubru 2002 ma jistgħux jikkontestaw l-evalwazzjoni tal-Kummissjoni.

153 Fl-aħħar nett, fir-rigward ta' l-allegazzjoni ta' WIN skond liema huwa biss il-metodu ta' likwidità skontata li huwa rilevanti għall-kalkolu tar-rata ta' kopriment fil-kawża in kwistjoni, għandu jiġi osservat li, għalkemm WIN tagħti prova li l-metodu li hija tinvoka huwa adatt f'ċerti każijiet, dan mhuwiex biżżejjed sabiex turi l-illegalità tal-metodu użat fil-kawża preżenti mill-Kummissjoni. Huwa l-kompitu tar-rikorrenti sabiex jistabbilixxi din l-illegalità. Issa, l-eżami ta' qabel irrileva li l-Kummissjoni ma wettqitx żball manifest ta' evalwazzjoni billi għażlet dan il-metodu.

154 Fl-aħħar nett, WIN ma wrietx li l-Kummissjoni, billi użat l-informazzjoni rreġistrata fil-kontabbiltà ta' WIN u billi kkorreġietha b'mod favorevoli għal WIN b'tali mod li tieħu in kunsiderazzjoni l-kuntest partikolari tas-suq in kwistjoni, b'rispett għall-eżiġenzi ta' l-eżami meħtieġa mill-Artikolu 82 KE, fil-kawża preżenti, applikat test ta' kopriment ta' l-ispejjeż illegali.

155 Għandu jiġi kkonstatat għall-kompletezza li, minn naħa, ma jirriżultax mill-ġurisprudenza li l-użu tal-metodu ta' likwidità skontata huwa applikabbli f'dan il-każ u li, min-naħa l-oħra, WIN ma ressqet ebda argument li jistabbilixxi li l-Kummissjoni wettqet żball manifest ta' evalwazzjoni f'dan ir-rigward.

156 Għaldaqstant, l-allegazzjonijiet li jirrigwardaw il-metodu ta' kalkolu ta' rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż għandhom jiġu miċħuda.

Fuq l-iżbalji ta' kalkolu waqt l-implementazzjoni tal-metodu magħżul

– L-argumenti tal-partijiet

157 Skond WIN, il-Kummissjoni wettqet żbalji waqt l-implementazzjoni tal-metodu ta' kalkolazzjoni tagħha, b'mod partikolari, fil-kalkolu ta' l-ispejjeż fissi u varjabbli. Il-Kummissjoni kienet għażlet valuri differenti sabiex tirrappreżenta l-istess spejjeż, b'mod sistematikament sfavorevoli għal WIN. Hija kienet għamlet ukoll referenzi arbitrarji għall-eżistenza ta' differenzi fil-prezzijiet li kienu intiżi sabiex jirriflettu xhur ta' abbonament mingħajr ħlas li ġew offerti lill-klijenti. Dawn l-iżbalji jispjegaw fil-parti l-kbira l-konstatazzjoni ta' nuqqas ta' kopriment ta' l-ispejjeż li wasslet għalih il-Kummissjoni. Għal iktar żviluppi dwar l-iżbalji ta' kalkolu, WIN tirreferi għal waħda mill-annessi mar-rikors tagħha.

158 Il-Kummissjoni ssostni li r-rikors stess ma jidentifikax l-iżbalji ta' kalkolu allegatament imwettqa fid-deċiżjoni, u r-referenza għad-dokument anness hija ġenerali. Dan il-motiv supplementari għandu għaldaqstant jiġi ddikjarat bħala inammissibbli.

159 Barra minn hekk, skond il-Kummissjoni, WIN ma tistax tallega li l-korrezzjoni ta' dawn l-iżbalji kienu jwasslu għal riżultat differenti peress illi r-rata ta' kopriment tibqa' inferjuri għal 100%. Dan il-motiv għalhekk huwa f'kull każ, irrilevanti.

160 Fir-replika tagħha, WIN irrispondiet li, minkejja l-iżbalji ta' kalkolu li jinsabu fl-anness, ir-raġuni, ippreżentata b'mod preċiż fir-rikors, kienet ammissibbli. Lanqas ma hija, fl-opinjoni tagħha, irrilevanti. Fil-fatt, din ir-raġuni turi li r-rata ta' kopriment ta' spejjeż globali marret minn marġni ta' 90 sa 91% għal marġni ta' 98 sa 99%. Issa l-Kummissjoni kienet sostniet li rata ta' kopriment ta' 99,7% ma tikkonsistix ksur.

161 Fir-replika tagħha, WIN ikkontestat l-inklużjoni tar-reklamar fl-ispejjeż varjabbli u l-kalkolu tal-medja tar-rati ta' kopriment ta' l-ispejjeż għaż-żewġ servizzi in kwistjoni.

– Il-kunsiderazzjonijiet tal-Qorti tal-Prim’Istanza

162 Qabel kollox, għandha ssir distinzjoni bejn l-applikazzjoni tal-metodu ta' determinazzjoni tar-rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż u l-kalkoli per se, li huma limitati għal operazzjonijiet matematiċi sempliċi. Jirriżulta mid-dokumenti ta' WIN li hija ma tikkontestax l-kalkoli matematiċi iżda l-kunsiderazzjoni ta' ċerti elementi żbaljati.

163 L-applikazzjoni tal-metodu ta' determinazzjoni tar-rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż, għad-differenza tal-kalkoli stess, timplika evalwazzjoni ekonomika kumplessa min-naħa tal-Kummissjoni li għandha tingħata diskrezzjoni wiesgħa (ara, f'dan is-sens, is-sentenza Deere vs Il-Kummissjoni, punt 129 iktar 'il fuq, punt 34). L-istħarriġ ġudizzjarju għandu għaldaqstant ikun limitat għall-verifika ta' l-osservanza tar-regoli ta’ proċedura u ta’ motivazzjoni, kif ukoll ta’ l-eżattezza materjali tal-fatti, tan-nuqqas ta’ żball manifest fl-evalwazzjoni tal-fatti u ta’ abbuż ta’ poter..

164 Indipendentament mill-ammissibbiltà tar-raġuni preżenti, għandu jiġi rrilevat li, kif tafferma l-Kummissjoni, anki jekk l-iżbalji kollha allegati jiġu kkunsidrati u jingħataw il-provi tagħhom, ir-rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż globali li tasal għaliha WIN, tibqa', skond WIN stess, inferjuri minn 99% u anki 98% għas-servizz eXtense. Għaldaqstant, l-ilment ta' nuqqas ta' kopriment ta' l-ispejjeż globali matul il-perijodu kkunsidrat kollu jibqa' japplika.

165 F'dan ir-rigward, il-fatt li, billi għamlet użu mid-diskrezzjoni tagħha, il-Kummissjoni setgħet tammetti li rata ta' kopriment ta' l-ispejjeż varjabbli ta' 99,7% ma tikkonsistix fi ksur ma jfissirx li hija obbligata tagħmel l-istess għal rata ta' 98 jew 99%, skond il-każ, ta' l-ispejjeż globali. Għaldaqstant din ir-raġuni għandha tiġi miċħuda bħala irrilevanti.

166 Għall-kompletezza, fir-rigward ta' l-allegata inammissibbiltà ta' din ir-raġuni, skond l-Artikolu 21 ta’ l-Istatut tal-Qorti tal-Ġustizzja u ta' l-Artikolu 44(1)(c) tar-Regoli tal-Proċedura tal-Qorti tal-Prim’Istanza, kull rikors għandu jindika s-suġġett tal-kawża u sunt tar-raġunijiet imressqa. Din l-indikazzjoni għandha tkun ċara u preċiża biżżejjed sabiex tippermetti lill-konvenut jipprepara d-difiża tiegħu u lill-Qorti tal-Prim’Istanza tiddeċiedi fuq ir-rikors, jekk ikun il-każ, mingħajr is-sostenn ta' ebda informazzjoni oħra (Digriet tal-Qorti tal-Prim'Istanza tad-29 ta' Novembru 1993, Koelman vs Il-Kummissjoni, T-56/92, Ġabra p. II-1267, punt 21).

167 Għandu jiġi mfakkar wkoll li, jekk ir-rikors jista' jiġi sostnut u kkompletat, fuq punti speċifiċi, minn referenzi għal estratti tad-dokumenti li huma annessi miegħu, l-annessi għandhom funzjoni purament probatorja u strumentali (sentenza tal-Qorti tal-Prim'Istanza tas-7 ta' Novembru 1997, Cipeke vs Il-Kummissjoni, T-84/96, Ġabra p. II-2081, punt 34). Għaldaqstant, l-annessi ma jistgħux iservu sabiex jiżviluppaw raġuni deskritta sommarjament fir-rikors billi jressqu lmenti jew argumenti li mhumiex fir-rikors. Ir-rikorrenti għandha tindika fir-rikors tagħha l-ilmenti preċiżi li fuqhom il-Qorti tal-Prim'Istanza ġiet mitluba tagħti deċiżjoni, kif ukoll, għall-inqas b'mod sommarju, l-elementi ta' dritt u ta' fatt li fuqhom huma bbażati dawn l-ilmenti (sentenza tal-Qorti tal-Ġustizzja tal-31 ta' Marzu 1992, Il-Kummissjoni vs Id-Danimarka, C-52/90, Ġabra P. I-2187, punt 17 u d-Digriet tal-Qorti tal-Prim'Istanza tat-28 ta' April 1993, De Hoe vs Il-Kummissjoni, T-85/92, Ġabra p. II-523, punt 20).

168 Għaldaqstant, din ir-raġuni hija ammissibbli safejn l-iżbalji huma msemmija b'mod ċar fir-rikors, jiġifieri l-għażla ta' valuri differenti sabiex jirrapreżentaw l-istess spejjeż u l-inferenza ta' differenzi fil-prezzijiet li jirriflettu xhur ta' abbonament mingħajr ħlas li ġew offerti lill-klijenti. Min-naħa l-oħra, mhuwiex ammissibbli f'dak li jirrigwarda l-inklużjoni tar-reklamar fl-ispejjeż varjabbli u l-kalkolu tal-medja tar-rati ta' kopriment ta' l-ispejjeż għaż-żewġ servizzi eżaminati, li huma elementi li mhumiex imsemmija jew żviluppati ħlief f'waħda mill-annessi mar-rikors.

169 Għaldaqstant, din ir-raġuni għandha tiġi miċħuda bħala parzjalment inammissibbli u, fi kwalunkwe każ, irrilevanti, kif indikat fil-punt 165.

b) Fuq l-ilmenti dwar it-test ta' prezzijiet predatorji

170 Skond WIN, il-Kummissjoni wettqet żball ta' dritt u żbalji manifesti ta' evalwazzjoni fl-applikazzjoni tat-test ta' prezzijiet predatorji li jwasslu għall-annullament tad-deċiżjoni minħabba ksur ta' l-Artikolu 82 KE. WIN tinvoka l-ġustifikazzjoni bbażata fuq id-dritt ta' allinjament ta' WIN mal-prezzijiet tal-kompetituri tagħha, in-nuqqas ta' pjan ta' prezzijiet predatorji u t-tnaqqis tal-kompetizzjoni u l-bżonn li tingħata prova ta' l-irkupru tat-telf.

Fuq il-ġustifikazzjoni bbażata fuq id-dritt ta' allinjament ta' WIN mal-prezzijiet tal-kompetituri tagħha

– L-argumenti tal-partijiet

171 Skond WIN, id-dritt ta' operatur, ikun xi jkun, li jallinja, bi bona fide, il-prezzijiet tiegħu ma' dawk ipprattikati preċedentement minn kompetitur huwa l-element bażiku tal-proċess kompettitiv. Dan id-dritt huwa rikonoxxut mill-Kummissjoni stess fil-prassi deċiżjonali tagħha, mill-ġurisprudenza, mit-tagħlim unanimu tad-duttrina u l-analiżi ekonomika. Il-fatt li l-prezzijiet ipprattikati mill-kompetituri jikkorrispondu għal prezzijiet li huma inferjuri għall-ispejjeż ta' l-impriża kkonċernata mhuwiex importanti f'dan ir-rigward.

172 Hija għal din ir-raġuni li l-Kummissjoni stess kienet, fid-deċiżjoni tagħha 83/462/KEE, tad-29 ta' Lulju 1983, dwar il-proċedura skond l-Artikolu [82 KE] (IV/3-.698 – ECS/Akzo - Miżuri proviżjonali, ĠU L 252, p.13), awtorizzat espressament lill-impriża dominanti kkonċernata tipprattika prezzijiet inferjuri għall-ispejjeż tagħha sabiex tallinja, bi bona fide, il-prezzijiet tagħha ma' dawk ipprattikati preċedentement mill-kompetituri tagħha. Min-naħa tagħha, il-Qorti tal-Ġustizzja, fil-kuntest ta' rikors kontra din id-deċiżjoni, kienet irrilevat preċiżament li l-Kummissjoni ma tistax, bħala prinċipju, tikkontesta d-dritt ta' allinjament ta' impriża dominanti u b'hekk stabbiliet b'mod ċar ħafna dan il-prinċipju.

173 Barra minn hekk, fil-konstatazzjonijiet ulterjuri tagħha, il-Kummissjoni żnaturat il-fatti billi kkontestat b'mod żbaljat l-allinjament tal-prezzijiet minn WIN ma' dawk tal-kompetituri tagħha.

174 Il-Kummissjoni kkunsidrat li, għalkemm l-allinjament mal-prezzijiet tal-kompetituri mhuwiex, b'mod assolut, ipprojbit għal impriżi f'pożizzjoni dominanti, din il-possibbiltà mhijiex disponibbli lilha jekk din timplika l-prattika ta' prezzijiet li huma inferjuri għall-ispejjeż tas-servizz in kwistjoni. Fil-kawża preżenti, skond il-Kummissjoni, peress illi l-politika ta' prezzijiet ta' l-impriża dominanti ma tippermettilhiex li tkopri l-ispejjeż tagħha, l-allinjament mal-prezzijiet promozzjonali ta' operatur ieħor mhux dominanti ma jkunx iġġustifikat. Barra minn hekk, il-Kummissjoni ssostni wkoll li l-kompetituri ta' WIN ma kinux f'pożizzjoni dominanti u kkontestat, għall-kompletezza, l-eżattezza ta' l-affermazzjonijiet ta' WIN skond liema l-prattika ta' prezzijiet tagħha tikkonsisti biss f'allinjament ma' dik tal-kompetituri tagħha.

175 Fi kwalunkwe każ, skond il-Kummissjoni, id-diskussjoni dwar l-allinjament hija mingħajr importanza. Id-deċiżjoni fil-fatt tillimita ruħha li takkuża lil WIN