Ritenuto in fatto:
A. Con PE n. ... del 16 febbraio 2000 dell'UEF di Mendrisio (doc. C), ...
ha escusso ... per il pagamento di fr. 34'932,55 oltre interessi al 5%
dal 8 febbraio 2000, indicando quali titoli di credito "Sentenza del
Landgericht ... dal 03./08.02.1999. DM 34'100.--. Urteil Landgericht ...
– DM 4'073,05 5% interesse dal 18.09.97 – 07.02.2000 – DM 3'423,50
decisione delle spese – DM 138,85 4% interesse dal 03.02.99 –
07.02.2000. Totale DM 41'735.40 al cambio di 83,70 = Fr. 34'932,55".
L'escussa ha interposto tempestiva opposizione all'esecuzione, la
procedente ne ha chiesto il rigetto definitivo al Pretore.
B. All'udienza di contraddittorio 6 febbraio 2001, l'escussa ha contestato
l'esecutività delle sentenze germaniche prodotte ("Urteil", doc. A;
"Kostenfestsetzungsbeschluss", doc. B), facendo valere la riserva della
Svizzera di cui all'art. 1bis cifra 2 del Protocollo n. I alla Convenzione
di Lugano (in seguito: CL). A titolo sussidiario ha inoltre chiesto
una riduzione degli importi fatti valere dall'escutente eccependo la
compensazione.
C. Con sentenza 7 marzo 2001, la Segretaria assessore della Pretura di
Mendrisio-Sud ha respinto l'istanza, adducendo che la competenza del
giudice germanico è fondata sulla Convenzione concernente il contratto
di trasporto internazionale di merci su strada (CMR, RS 0.741.611),
convenzione che in virtù dell'art. 57 cpv.1 CL prevale sulla Convenzione
di Lugano, in particolare sull'art. 1bis del Protocollo n. I della CL, il
quale non trova quindi applicazione nella fattispecie. La prima giudice
ha d'altra parte respinto l'eccezione di compensazione, in quanto le
contropretese dell'escusso non sono provate con sentenza né ammesse
dalla controparte.
D. Contro la sentenza pretorile si aggrava tempestivamente ...
asseverando di non aver mai aderito alla causa promossa a ... e di
non essere comunque stata tenuta a costituirsi in giudizio in virtù della
riserva della Svizzera dell'art. 1bis cifra 2 CL. L'appellante critica inoltre la
sentenza germanica nel merito, ritenendo di rispondere dello smarrimento
di parte della merce soltanto giusta le pattuizioni contrattuali tra le parti
e non secondo l'art. 29 CMR, come invece ritenuto dal giudice di ... .
L'appellante sostiene infine che il fatto che nella sentenza invocata quale
titolo di rigetto si sia ritenuto un dolo o comunque una grave negligenza
di ... ai sensi dell'art. 29 CMR senza approfondito accertamento sulla
questione costituisca una palese violazione dell'ordine pubblico svizzero e
impedisca il riconoscimento della sentenza in Svizzera.
E. Nelle sue osservazioni, l'escutente rileva come l'appellante, in prima
sede, non abbia mai alluso alla CMR, peraltro correttamente applicata
d'ufficio dalla giudice di prime cure. Ritiene inoltre che la questione
dell'applicabilità dell'art. 29 CMR non possa essere dibattuta in sede
di esecuzione ma sarebbe dovuta semmai essere sollevata dinanzi
al Tribunale di ... . La parte appellata esclude infine che la decisione
germanica violi l'ordine pubblico svizzero.
Considerato in diritto:
1. Il giudice del rigetto accerta d'ufficio, ed in ogni stadio di causa (quindi
pure in sede di appello, e ciò a prescindere dalla presenza delle parti
all'udienza di primo grado e, se presenti, dalle ragioni da loro sostenute:
CEF 30 giugno 1972 in re Faoro, Rep. 1972, p. 344, cons. 6; CEF 8 aprile
1974 in re De Vittori, Rep. 1975, p. 101), tra altre questioni, quella
della validità e del carattere esecutivo del titolo, del trinomio di identità
e della compatibilità con l'ordine pubblico. Qualora il titolo prodotto
sia una sentenza estera, il giudice del rigetto verifica segnatamente la
competenza internazionale (indiretta) dell'autorità di origine (cfr. art.
25 lett. a LDIP), a meno che una convenzione internazionale preveda
restrizioni, ciò che è appunto il caso dell'art. 28 CL (cfr. infra cons. 3.3),
nonché dell'art. 1bis del Protocollo n. 1 annesso alla Convenzione di
Lugano (in seguito Prot. n. 1), il quale costringe il debitore ad invocare
in modo espresso la riserva a favore della Svizzera davanti al giudice
svizzero del riconoscimento (cfr. Daniel Staehelin, Basler Kommentar zum
SchKG, Basilea/Ginevra/ Monaco 1998, vol. I, n. 50 ad art. 84 nonché
n. 71, ultimi due paragrafi, e 98, 2. paragrafo, ad art. 80; Pierre-Robert
Gilliéron, Commentaire de la LP, vol. I, Losanna 1999, n. 103 e 124 ad
art. 81; Jan Kropholler, Europäisches Zivilprozessrecht, 6. ed., Heidelberg
1998, n. 6 ad art. 28).
Nel caso di specie va quindi esaminata d'ufficio la questione
dell'applicabilità della Convenzione concernente il contratto di trasporto
internazionale di merci su strada (CMR) e/o della Convenzione di Lugano
(CL).
2. Ex art. 80 cpv. 1 LEF quando il credito sia fondato sopra una sentenza
esecutiva, il creditore può chiedere in giudizio il rigetto definitivo
dell'opposizione. Sono segnatamente parificate a sentenze esecutive le
transazioni e riconoscimenti di debito giudiziali (art. 80 cpv. 2 n. 1 LEF).
2.1. Questa definizione concerne tuttavia solo i titoli retti dal
diritto federale o cantonale (cfr. Gilliéron, op. cit., n. 30 ad art. 80;
apparentemente in questo senso: Staehelin, op. cit., n. 3 ad art. 80). Il
riconoscimento e l'esecuzione delle decisioni e titoli assimilati esteri è
regolato dalle convenzioni bilaterali o multilaterali concluse dalla Svizzera
o, per difetto, dalla LDIP (cfr. art. 25 ss. e 28 LDIP).
2.2. In casu, non è contestata l'applicabilità della Convenzione di Lugano
(in seguito CL). Del resto, titoli di rigetto invocati (doc. A e B) sono
posteriori all'entrata in vigore di questa convenzione per la Germania
(paese di origine), avvenuta il 1. marzo 1995, e per la Svizzera (paese in
cui è chiesto il riconoscimento), avvenuta il 1. gennaio 1992 (cfr. art. 54
cpv. 1 CL). Tali titoli corrispondono alla definizione di decisione ai sensi
dell'art. 25 CL.
2.3. Come lo ha rettamente rilevato la prima giudice, soltanto le
disposizioni della Convenzione di Lugano relative al riconoscimento
e all'esecuzione delle sentenze (Titolo III, art. 25 ss. CL) risultano
tuttavia applicabili alla fattispecie, la competenza territoriale (diretta)
essendo invece retta dalla Convenzione concernente il contratto di
trasporto internazionale di merci su strada (CMR), entrata in vigore per la
Germania il 5 febbraio 1962 e per la Svizzera il 28 maggio 1970, poiché il
Tribunale di ... ha fondato la propria competenza territoriale (diretta) su
quest'ultima convenzione, che non disciplina invece il riconoscimento o
l'esecuzione delle decisioni (cfr. art. 57 n. 1 e 3 CL).
3. Qualora l'istanza di rigetto sia, come nella fattispecie, fondata su una
decisione estera, il giudice deve esaminare pregiudizialmente la questione
dell'exequatur. Le condizioni per dichiarare il giudizio estero eseguibile
in Svizzera sono fissate dalla convenzione internazionale sull'esecuzione
applicabile, per difetto dagli art. 25 ss. LDIP (cfr. Staehelin, op. cit., n. 59
e 98 ad art. 80; Gilliéron, op. cit., n. 31-32 ad art. 80).
3.1. Giusta l'art. 34 cpv. 2 CL, l'istanza di exequatur può essere rigettata
solo per uno dei motivi contemplati dagli art. 27 e 28 CL, ai quali si
aggiunge quello fondato sulla riserva della Svizzera di cui all'art. 1bis cpv.
2 Protocollo n. 1 alla Convenzione di Lugano (in seguito Prot. n. 1 CL). È
proprio su quest'ultima disposizione che l'escussa basa la sua opposizione
all'esecuzione in Svizzera della decisione invocata dall'escutente.
3.2. Sennonché l'art. 1bis cpv. 2 Prot. n. 1 CL risulta inapplicabile nel
caso di specie, avendo il Tribunale di ... fondato la propria competenza
non sull'art. 5 n. 1 CL bensì (implicitamente) sulla CMR (e meglio,
verosimilmente, sull'art. 31 cpv. 1 lett. b).
3.3. La decisione del giudice germanico sulla propria competenza non
può inoltre essere riesaminata dal giudice dell'esecuzione. La proibizione
dell'esame della competenza internazionale dell'autorità di origine da
parte dell'autorità richiesta, consacrata all'art. 28 cpv. 4 CL, comporta
certo delle eccezioni contenute nella lista dell'art. 28 cpv. 1 e 2 CL –
ritenuta esaustiva, fatta salva la riserva della Svizzera dell'art. 1bis cpv.
2 Prot. n. 1 (cfr. Yves Donzallaz, La Convention de Lugano, vol. II, Berna
1998, n. 3160 e 3180; Kropholler, op. cit., n. 5 ad art. 28).
a) Nessuno dei casi contemplati all'art. 28 cpv. 1 e 2 CL appare tuttavia
realizzato in casu; in particolare, va desunto da un'interpretazione a
contrario dell'art. 57 n. 4 CL – norma che non risulta applicabile al caso in
esame in quanto la Svizzera, quale Stato richiesto, è parte alla CMR – che
il giudice dell'esecuzione non può rivedere la questione della competenza
del giudice del merito.
b) D'altro canto, la riserva della Svizzera permette al giudice svizzero del
riconoscimento o dell'esecuzione unicamente di verificare se il giudice
straniero ha fondato o meno la propria competenza sull'art. 5 n. 1 CL ma
non di sindacarla dal profilo delle altre regole convenzionali di competenza
(fatti salvi i cpv. 1 e 2 dell'art. 28 CL, inapplicabili nella fattispecie), ciò
che deriva dal fatto che si può eccepire la riserva alla condizione che la
competenza del giudice del merito si fondi "unicamente" sull'art. 5 n. 1 CL
(art. 1bis cpv. 1 lett. a Prot. n. 1).
L'escussa non poteva quindi semplicemente rimanere inattiva ma avrebbe
dovuto contestare pregiudizialmente la competenza del tribunale tedesco
o almeno ricorrere contro la sentenza di merito in punto alla questione
della competenza.
c) A titolo abbondanziale, va aggiunto che secondo una recente – seppur
criticabile – sentenza del Tribunale federale (DTF 126 III 540 ss.), la
riserva della Svizzera non può più essere eccepita dopo il 31 dicembre
1999 anche a proposito di sentenze emanate prima di questa data.
4. Le censure dell'appellante riguardanti il merito della sentenza da
delibare (in particolare sulle norme applicabili alla sua responsabilità)
sono irricevibili in questa sede (cfr. art. 29 CL). Rimane soltanto riservata
l'eccezione relativa alla violazione dell'ordine pubblico dello Stato richiesto
(art. 27 n. 1 CL), in casu la Svizzera.
5. A questo proposito, l'appellante ritiene che una violazione di questo
genere sia realizzata nel caso di specie in quanto il giudice estero non ha
verificato le condizioni di applicazione dell'art. 29 CMR, ed in particolare la
sussistenza di un dolo o di una grave negligenza da parte di ... .
5.1. Questo motivo, presentato per la prima volta in sede di appello,
costituisce un novum in principio irricevibile (art. 22 cpv. 4 LALEF
a contrario e 321 cpv. 1 lett. b CPC per rinvio dell'art. 25 LALEF).
Questa Camera ha tuttavia già avuto modo di stabilire che in materia di
esecuzione di sentenze estere in virtù di un trattato internazionale, si
impone di considerare i nova, per evitare un inutile ricorso all'autorità
giudiziaria superiore (cfr. CEF [14.97.74] 4 agosto 1998, cons. 4c). Infatti,
Il Tribunale federale ha stabilito che, in un ricorso di diritto pubblico
per violazione delle norme di un trattato internazionale in materia di
esecuzione delle sentenze, il ricorrente è abilitato a portare argomenti mai
sollevati in precedenza così come a produrre nuovi mezzi di prova. L'alta
corte federale esamina, in questo caso, liberamente le questioni di fatto
e di diritto (cfr. STF 19 settembre 1990 in re E. c. O., cons. 2; DTF 105 Ib
40; DTF 101 Ia 523 s.; Rep. 1971 p. 54).
5.2. A dire il vero, il riferimento del giudice tedesco all'art. 29 CMR
è di difficile comprensione, visto che risulta dalla sentenza (cfr. doc.
A, p. 3 i.f.) che la convenuta – ... – non ha prodotto alcun allegato di
risposta: poiché l'escussa non si è avvalsa di alcuna disposizione della
CMR escludente o limitante la sua responsabilità, la questione della colpa
appare ininfluente.
5.3. L'esecuzione della sentenza germanica, in concreto, ossia nel suo
risultato, non contravviene comunque all'art. 27 n. 1 CL, ovvero non
viola in modo manifesto l'ordine pubblico svizzero (sull'interpretazione
di questa norma, cfr. Donzallaz, op. cit., in particolare n. 2809-2815).
Infatti, secondo l'art. 17 cpv. 1 CMR, il vettore è per principio responsabile
della perdita totale o parziale – qui non contestata – o dell'avaria
prodottasi tra il momento del ricevimento della merce e quello della
riconsegna. Il vettore può liberarsi solo se prova la realizzazione di una
delle eccezioni previste all'art. 17 n. 2 a 4 CMR (cfr. art. 18 CMR). Vista
tale ripartizione dell'onere della prova, la decisione del Tribunale di ...
(cfr. doc. A p. 4) che considera illimitata la responsabilità dell'appellante
in quanto non ha eccepito nulla avverso la petizione non lede nessun
principio cogente del diritto svizzero. Anche secondo l'art. 86 del Codice
di procedura civile ticinese, il giudice non può – quindi non deve –
determinarsi d'ufficio su eccezioni proponibili solo dalle parti (principio
attitatorio). L'appellante non allega d'altro canto alcuna violazione del suo
diritto di essere sentito. Il riferimento alla procedura penale appare poi del
tutto incongruo in un procedimento di natura civile.
6. L'appello 20 marzo 2001 di ... va quindi respinto.