Non si può obbligare la Commissione ad enunciare nella detta comunicazione non solo gli elementi di fatto e di diritto essenziali che, in tale fase del procedimento amministrativo, essa ritiene costituire un’infrazione al diritto comunitario della concorrenza, ma ad esporre inoltre, almeno sommariamente, i motivi per i quali essa non intende basarsi, nell’ambito del medesimo procedimento amministrativo, su taluni elementi sui quali essa ha inizialmente indagato o avuto l’intenzione d’indagare. Se così non fosse, l’obbligo di motivazione spettante alla Commissione nella fase dell’invio della comunicazione degli addebiti si estenderebbe ad elementi per definizione non essenziali ai fini dello svolgimento del procedimento che essa intende condurre. Un siffatto obbligo di motivazione andrebbe oltre i requisiti definiti nella giurisprudenza.

Le valutazioni formulate nella comunicazione degli addebiti prevista dai regolamenti comunitari sono destinate a delimitare l’oggetto del procedimento amministrativo nei confronti delle imprese rispetto a cui esso è stato avviato. A tal fine, la comunicazione degli addebiti deve enunciare, in modo chiaro, tutti gli elementi essenziali sui quali si fonda la Commissione in quello stadio del procedimento. Tale indicazione può farsi in modo sommario, poiché tale comunicazione rappresenta un documento preparatorio le cui valutazioni di fatto e di diritto hanno un carattere puramente provvisorio.

Ai sensi del punto 1 parte A, quarto comma, degli orientamenti per il calcolo delle ammende inflitte in applicazione dell’articolo 15, paragrafo 2, del regolamento n. 17 e dell’articolo 65, paragrafo 5, del trattato CECA, è necessario, per valutare la gravità dell’infrazione, prendere in considerazione l’effettiva capacità economica delle imprese di arrecare un danno consistente agli altri operatori. Tale presa in considerazione comporta la necessità di determinare le dimensioni del mercato.

Di conseguenza, le dimensioni del mercato rilevante non costituiscono, in linea di principio, un fattore indispensabile, ma solo uno fra più fattori pertinenti per valutare la gravità dell’infrazione e fissare l’importo dell’ammenda.

La gravità delle infrazioni al diritto comunitario della concorrenza va accertata in funzione di un gran numero di elementi, quali, segnatamente, le particolari circostanze del procedimento, il suo contesto e la portata dissuasiva delle ammende, e ciò senza che sia stato redatto un elenco vincolante o esaustivo di criteri da tenere obbligatoriamente in considerazione.

Infatti, se alla Commissione incombesse un siffatto obbligo, le sarebbe imposto, nel caso di un’infrazione che consiste in una ripartizione di mercati, un obbligo al quale essa non è assoggettata ai fini dell’applicazione dell’art. 81 CE, allorché l’infrazione in questione ha un oggetto anticoncorrenziale.

Anche se, per la fissazione dell’importo dell’ammenda inflitta per infrazione alle regole comunitarie di concorrenza, le quote di mercato detenute da un’impresa sono pertinenti al fine di stabilire l’influenza che quest’ultima ha potuto esercitare sul mercato, la Commissione non è obbligata a misurare l’effettiva capacità economica della detta impresa di arrecare un danno consistente agli altri operatori procedendo ad una preventiva delimitazione del mercato nonché ad una valutazione delle sue dimensioni, tenendo conto del suo fatturato.

Nel fissare l’importo di un’ammenda inflitta per infrazione alle regole comunitarie di concorrenza, anche se l’impatto concreto dell’infrazione sul mercato è un criterio da prendere in considerazione per valutare la gravità dell’infrazione, si tratta di uno tra più criteri, quali la natura propria dell’infrazione e l’estensione del mercato geografico. Del pari, risulta dal punto 1 parte A, primo comma, degli orientamenti per il calcolo delle ammende inflitte in applicazione dell’articolo 15, paragrafo 2, del regolamento n. 17 e dell’articolo 65, paragrafo 5, del trattato CECA che occorre prendere in considerazione tale impatto solo quando sia misurabile.

Per quanto riguarda le intese orizzontali di prezzi o di ripartizione dei mercati, risulta anche dai detti orientamenti che tali intese possono essere qualificate come infrazioni molti gravi sulla sola base della loro natura, senza che la Commissione sia tenuta a dimostrare un impatto concreto dell’infrazione sul mercato. In tale fattispecie, l’impatto concreto dell’infrazione, se misurabile, costituisce solo uno dei vari fattori che possono consentire alla Commissione di aumentare l’importo di partenza dell’ammenda.

Qualora la Commissione consideri misurabile l’impatto concreto di un’infrazione sul mercato e intenda tenerne conto ai fini del calcolo dell’importo dell’ammenda, essa non può limitarsi a richiamare l’attuazione dell’intesa per determinare un impatto concreto dell’infrazione sul mercato. Un siffatto richiamo, senza un’ulteriore dimostrazione, si riduce infatti alla presunzione che l’attuazione dell’intesa abbia prodotto un effetto sul mercato.

Anche se l’esistenza di un impatto concreto dell’infrazione non è necessaria per qualificare l’infrazione come molto grave nel caso di un accordo con un oggetto anticoncorrenziale, l’ulteriore presa in considerazione di tale elemento consente alla Commissione di aumentare l’importo di partenza dell’ammenda oltre l’importo minimo fissato dagli orientamenti, senza altro limite che quello massimo del 10% del fatturato totale realizzato dall’impresa interessata nel corso dell’esercizio sociale precedente, stabilito per l’importo complessivo dell’ammenda all’art. 23, n. 2, del regolamento n. 1/2003.

Alla luce di tali effetti, dal momento che la Commissione ritiene opportuno, ai fini del calcolo dell’ammenda, tenere conto del criterio facoltativo rappresentato dall’impatto concreto dell’infrazione sul mercato, essa non può limitarsi a presentare una mera presunzione, ma deve apportare indizi concreti, credibili e sufficienti che consentano di valutare quale effettiva influenza abbia potuto avere l’infrazione sul gioco della concorrenza nel detto mercato.

(v. punti 74-75, 78-82)