Parole chiave

Massima



Parole chiave

1. Concorrenza — Concentrazioni — Esame da parte della Commissione — Obbligo di pronunciarsi entro dieci giorni su una richiesta di rinvio

(Regolamento del Consiglio n. 139/2004, art. 22, n. 3)

2. Concorrenza — Concentrazioni — Esame da parte della Commissione

(Regolamento del Consiglio n. 139/2004)

3. Concorrenza — Concentrazioni — Esame da parte della Commissione — Competenza della Commissione limitata alle operazioni di dimensione comunitaria

(Art. 10 CE; regolamento del Consiglio n. 139/2004, artt. 1, n. 1, e 21)

4. Concorrenza — Concentrazioni — Esame da parte della Commissione — Obblighi della Commissione nei confronti di chi denuncia una violazione dell’obbligo di notifica

(Regolamento del Consiglio n. 139/2004)

5. Concorrenza — Concentrazioni — Concentrazione di dimensione comunitaria — Criteri di valutazione

(Regolamento del Consiglio n. 139/2004, art. 5)

6. Concorrenza — Concentrazioni — Concentrazione di dimensione comunitaria — Criteri di valutazione

(Regolamento del Parlamento europeo e del Consiglio n. 1606/2002, art. 4; regolamento del Consiglio n. 139/2004, art. 5; regolamento della Commissione n. 707/2004)

7. Concorrenza — Concentrazioni — Concentrazione di dimensione comunitaria — Criteri di valutazione

(Regolamento del Consiglio n. 139/2004; comunicazione della Commissione 98/C 66/04)

8. Concorrenza — Concentrazioni — Concentrazione di dimensione comunitaria — Criteri di valutazione

(Art. 95, n. 1, CE; regolamento del Parlamento europeo e del Consiglio n. 1606/2002; regolamento del Consiglio n. 139/2004, artt. 1 e 5)

9. Concorrenza — Concentrazioni — Concentrazione di dimensione comunitaria — Criteri di valutazione

(Regolamento del Consiglio n. 139/2004; comunicazione della Commissione 98/C 66/04, punti 26 e 27)

10. Concorrenza — Concentrazioni — Concentrazione di dimensione comunitaria — Criteri di valutazione

(Regolamento del Consiglio n. 139/2004; comunicazione della Commissione 98/C 66/04, punti 26 e 27)

11. Concorrenza — Concentrazioni — Concentrazione di dimensione comunitaria — Criteri di valutazione

(Regolamento del Consiglio n. 139/2004, art. 5, n. 1; comunicazione della Commissione 98/C 66/04, punti 9 e 13)

Massima

1. L’art. 22, n. 3, del regolamento n. 139/2004, relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese, impone alla Commissione di pronunciarsi entro dieci giorni su una richiesta di rinvio e prevede che, in mancanza, ne derivi una decisione implicita di accettazione del rinvio.

In caso di problema relativo alla determinazione della dimensione comunitaria dell’operazione di concentrazione, la Commissione non si deve pronunciare su tale dimensione prima di adottare una decisione sulla richiesta di rinvio giacché, se così fosse, essa non sarebbe in grado di esaminare con tutta la necessaria attenzione il problema in questione.

(v. punto 64)

2. Il regolamento n. 139/2004, relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese, non prevede procedure speciali per accertare la dimensione comunitaria di una concentrazione. Il fatto che la Commissione non abbia indicato a un denunziante la procedura che intendeva seguire per esaminare la dimensione comunitaria o meno della concentrazione potrebbe compromettere la legalità della decisione adottata in esito a tale procedura solo se ne risultasse una violazione dei diritti della difesa.

(v. punti 72-73)

3. Dal fatto che la Commissione ha competenza esclusiva ad esaminare le operazioni di concentrazione di dimensione comunitaria non deriva automaticamente che essa abbia una competenza esclusiva a stabilire se una concentrazione possiede tale dimensione.

Al riguardo, ai sensi del regolamento n. 139/2004, relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese, spetta in primo luogo alle imprese interessate effettuare una prima valutazione della dimensione della concentrazione e stabilire di conseguenza a quali autorità occorra notificare il progetto di concentrazione. In secondo luogo, quando un’operazione di concentrazione non è notificata alla Commissione, ma alle autorità di uno o più Stati membri, spetta a queste ultime verificare che la concentrazione ad esse sottoposta non sia di dimensione comunitaria, in particolare alla luce dell’obbligo di leale cooperazione derivante dall’art. 10 CE e alla luce dell’art. 21 del detto regolamento, che prevede la competenza esclusiva della Commissione a esaminare la compatibilità delle concentrazioni di dimensione comunitaria e il correlativo divieto per gli Stati membri di applicare la loro normativa nazionale sulla concorrenza a tali concentrazioni, fermo restando che in tale ipotesi la Commissione può sempre decidere che la concentrazione, contrariamente al parere delle autorità degli Stati membri, ha effettivamente una dimensione comunitaria e rientra nella sua competenza esclusiva.

(v. punti 98-99)

4. Nel regolamento n. 139/2004, relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese, non vi sono disposizioni specifiche che prevedano espressamente a carico della Commissione un obbligo di assicurarsi d’ufficio che ogni operazione di concentrazione che non le viene notificata non sia effettivamente di dimensione comunitaria. Tuttavia, nel caso in cui le venga presentata una denuncia da parte di un’impresa secondo cui una concentrazione non notificata alla Commissione è di dimensione comunitaria, la Commissione è tenuta a pronunciarsi in base al principio della sua competenza quale autorità di controllo. In tale contesto, in linea di principio è il denunziante che è tenuto a dimostrare la fondatezza della propria denuncia, fermo restando che spetta alla Commissione, nell’interesse di una buona amministrazione, procedere ad un esame diligente e imparziale delle denunce che le vengono sottoposte e rispondere motivatamente agli argomenti dedotti dal denunziante al fine di verificare se la concentrazione rientri nella competenza esclusiva della Commissione.

(v. punto 100)

5. Nell’ambito della determinazione della dimensione comunitaria di un’operazione di concentrazione, la Commissione non può essere tenuta ad assicurarsi d’ufficio in ciascun caso che i conti certificati che le sono stati presentati riflettano fedelmente la realtà né a procedere all’esame di tutte le correzioni ipotizzabili. Solo qualora la sua attenzione venga attirata su problemi specifici la Commissione è tenuta ad esaminarli.

(v. punto 115)

6. Nel contesto della determinazione della dimensione comunitaria di un’operazione di concentrazione, il regolamento n. 139/2004, relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese, si riferisce necessariamente, per ragioni pratiche, al fatturato dell’esercizio precedente. Il motivo è che di solito esiste una contabilità certificata solo per l’ultimo esercizio completo, mentre quella relativa a periodi più recenti è priva delle garanzie offerte dai conti certificati.

Per un’operazione di concentrazione avvenuta nel 2005, i conti dell’ultimo esercizio, ai sensi dell’art. 5 del detto regolamento, sono quelli relativi all’esercizio 2004. Un’impresa tenuta a redigere una contabilità annua soggetta a verifica dispone di un unico tipo di conti ufficiali, ossia quelli redatti e certificati conformemente alla normativa applicabile. Ai sensi dell’art. 4 del regolamento n. 1606/2002, relativo all’applicazione di principi contabili internazionali, i principi IFRS sono applicabili ed obbligatori solo a partire dall’esercizio 2005. La «messa in conformità» dei conti dell’esercizio 2004 con i principi IFRS è prevista dal regolamento n. 707/2004, che modifica il regolamento n. 1725/2003 che adotta taluni principi contabili internazionali conformemente al regolamento n. 1606/2002, unicamente al fine di facilitare la transizione dai principi precedenti ai nuovi fornendo agli azionisti e agli investitori un riferimento sulla base del quale confrontare i conti dell’esercizio 2005, che sono i primi conti redatti secondo i nuovi principi. Inoltre, i conti oggetto di «messa in conformità» dell’esercizio 2004, compilati unicamente a fini di confronto, non offrono le medesime garanzie dei conti ufficiali redatti conformemente ai principi contabili generali e soggetti a verifica. Di conseguenza, il fatto che la nuova normativa contabile IFRS fosse in vigore alla data dell’annuncio di un'offerta pubblica d’acquisto nel 2005 è privo di rilevanza.

(v. punti 128-129)

7. Benché il sistema comunitario in materia di concentrazioni permetta di tener conto di avvenimenti sopraggiunti nella vita dell’impresa dopo la chiusura dell’ultimo esercizio contabile, come cessioni o acquisizioni di imprese durante l’esercizio in corso, tale ipotesi mira, in linea di principio, come risulta dalla comunicazione sul calcolo del fatturato a norma del regolamento n. 4064/89, relativo al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese, a tener conto dei cambiamenti sopraggiunti nella situazione economica dell’impresa e non ad operare una revisione completa del trattamento contabile di una realtà economica rimasta stabile. Far dipendere in ogni caso l’applicabilità del regolamento comunitario sulle concentrazioni da un riesame completo da parte della Commissione della contabilità delle imprese interessate sarebbe contrario ai principi generali di certezza del diritto e di rapidità perseguiti dal legislatore comunitario.

(v. punto 132)

8. L’obiettivo di misurare la potenza economica delle imprese non obbliga la Commissione a compiere, in un singolo caso di applicazione degli artt. 1 e 5 del regolamento n. 139/2004, relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese, una valutazione generale dei meriti dei diversi approcci contabili previsti dal diritto comunitario, in particolare quando esistono conti certificati sulla base di uno solo dei suddetti principi e questo sia proprio il principio imposto tanto dal diritto nazionale quanto dal diritto comunitario applicabile all’epoca.

D’altro canto, il fatto che secondo il legislatore comunitario i principi contabili internazionali adottati dal regolamento n. 1606/2002, relativo all’applicazione di principi contabili internazionali, dovrebbero consentire di ottenere un’immagine fedele della situazione economica delle imprese non implica, ipso facto, la superiorità tecnica di tali principi ai fini dell’applicazione dell’art. 5 del regolamento n. 139/2004, sulle concentrazioni, rispetto ai principi contabili applicabili in forza della normativa degli Stati membri fino al 1° gennaio 2005. Il regolamento n. 1606/2002, adottato sulla base dell’art. 95, n. 1, CE, costituisce una misura di armonizzazione e non contiene giudizi di valore sulle varie norme nazionali.

(v. punti 144-145)

9. Emerge dalla comunicazione sul calcolo del fatturato a norma del regolamento n. 4064/89, relativo al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese, che il fatturato delle imprese interessate va calcolato in base a dati affidabili, oggettivi e facilmente identificabili. Se è vero che il punto 26 della comunicazione precisa che «di norma, pertanto, la Commissione farà riferimento a conti certificati o comunque aventi carattere definitivo» e che essa «è comunque restia ad utilizzare conti gestionali o qualsiasi altra forma di conto provvisorio, se non in casi eccezionali», questo comunque non significa che la comunicazione ponga sullo stesso piano i conti certificati e gli altri conti «aventi carattere definitivo». Il punto 26 della comunicazione non si può interpretare come se presentasse più opzioni tra le quali poter scegliere liberamente, ma come diretto a disciplinare situazioni specifiche in cui non esistano conti certificati per l’ultimo esercizio. Il punto 27 della comunicazione del resto fa riferimento solo ai conti certificati dell’esercizio più recente e non più agli altri conti «aventi carattere definitivo».

(v. punto 146)

10. Le circostanze eccezionali che permettono alla Commissione di utilizzare conti gestionali o qualsiasi altra forma di contabilità provvisoria, menzionate ai punti 26 e 27 della comunicazione sul calcolo del fatturato a norma del regolamento n. 4064/89, relativo al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese, si riferiscono unicamente, salvo per quel che riguarda le differenze esistenti con i principi contabili degli Stati non membri dell’Unione europea, alla necessità di tener conto dei cambiamenti significativi e permanenti che colpiscono la realtà economica delle imprese interessate (acquisizioni e cessioni successive alla certificazione dei conti, chiusura di stabilimenti).

(v. punto 179)

11. Come indicato al punto 9 della comunicazione sul calcolo del fatturato a norma del regolamento n. 4064/89, relativo al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese, la nozione di fatturato contenuta nell’art. 5 del detto regolamento si riferisce esplicitamente agli «importi ricavati dalla vendita di prodotti e dalla prestazione di servizi».

In via eccezionale, la comunicazione ha previsto la possibilità di stabilire, in determinate circostanze, il fatturato in modo diverso dal riferimento al complesso delle vendite di prodotti e delle prestazioni di servizi. Al riguardo, il punto 13 della comunicazione precisa che un’impresa di servizi che agisce da intermediaria può avere per solo fatturato l’importo delle commissioni riscosse. Questo punto della comunicazione riguarda una categoria particolare di intermediari appartenenti unicamente al settore dei servizi, la cui unica remunerazione è costituita dall’importo delle commissioni riscosse. Si tratta pertanto di un’eccezione alla regola generale secondo cui il fatturato rilevante dev’essere determinato sulla base dell’importo complessivo delle vendite. Di conseguenza, questa nozione di intermediario va interpretata restrittivamente.

Ne consegue che l’attività dei distributori, consistente in particolare nell’acquistare elettricità o gas presso i loro fornitori e nel garantirne la distribuzione e la vendita al consumatore finale, non si può qualificare come prestazione di servizi limitata alla fornitura di un prodotto per conto dei produttori e di altri operatori. Da un punto di vista giuridico, quindi, una tale impresa di distribuzione non si può considerare come un semplice intermediario ai sensi del punto 13 della comunicazione e non può, in linea di principio, essere oggetto della deroga in esso prevista, dal momento che gli introiti che essa percepisce dalla distribuzione corrispondono alle sue normali attività ai sensi dell’art. 5, n. 1, del regolamento n. 139/2004.

(v. punti 203, 208, 210-211, 216)