Ai sensi dell’articolo 7, paragrafo 1, del regolamento n. 139/2004, relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese, una concentrazione di dimensione comunitaria non può essere realizzata prima di essere notificata, né prima di essere stata dichiarata compatibile con il mercato interno da una decisione della Commissione. L’articolo 7, paragrafo 2, di tale regolamento, prevede tuttavia due deroghe a tale obbligo di sospensione della concentrazione, una relativa a un’offerta pubblica di acquisto o di scambio e l’altra relativa a una serie di transazioni su valori mobiliari.

In base alla prima fattispecie di cui all’articolo 7, paragrafo 2, del regolamento n. 139/2004, il paragrafo 1 di tale articolo non osta alla esecuzione di un’offerta pubblica, a condizione che la concentrazione sia notificata senza ritardo e che l’acquirente non eserciti i suoi diritti di voto prima che la concentrazione sia autorizzata. In base al suo dettato, tale prima fattispecie, pertanto, non è applicabile in caso di acquisizione del controllo di un’impresa mediante un’unica operazione di acquisizione privata, anche se quest’acquisizione è seguita da un’offerta pubblica di acquisto obbligatoria.

Non è neanche possibile ritenere che tale operazione di acquisizione privata, nonché la successiva offerta pubblica di acquisto, costituiscano fasi di un’«unica concentrazione» ai sensi del terzo periodo del considerando 20 del regolamento n. 139/2004 e del punto 44 della comunicazione consolidata sulla competenza della Commissione in forza del regolamento n. 139/2004. È vero che l’acquisizione del controllo di una singola impresa attraverso una serie di atti giuridici collegati da un vincolo condizionale può rappresentare un’unica concentrazione. Tuttavia, se il controllo dell’impresa oggetto dell’operazione è acquisito mediante un’unica transazione privata prima dell’annuncio di un’offerta pubblica di acquisto, le transazioni successive all’acquisizione del controllo con le quali l’acquirente ottiene quote supplementari di tale impresa non sono più pertinenti per acquisire il controllo e quindi per realizzare la concentrazione.

Inoltre, se l’acquisizione del controllo attraverso un’unica operazione privata, seguita da un’offerta pubblica obbligatoria, costituisse una concentrazione unica, ciò avrebbe come conseguenza che, in caso di concentrazioni in cui sono coinvolte società quotate in Borsa con sede negli Stati membri, l’acquisizione privata di titoli che conferiscono il controllo rientrerebbe sempre nell’eccezione di cui all’articolo 7, paragrafo 2, del regolamento n. 139/2004, in quanto una tale acquisizione privata implica sempre l’obbligo di presentare un’offerta pubblica di acquisto. Ciò comporterebbe che l’ambito di applicazione dell’eccezione di cui all’articolo 7, paragrafo 2, del regolamento n. 139/2004 sarebbe troppo ampio.

Pertanto, il concetto di concentrazione unica non trova applicazione in una fattispecie in cui il controllo esclusivo di fatto dell’unica società oggetto dell’operazione è acquisito presso un unico venditore mediante una sola prima operazione privata, anche quando quest’ultima è seguita da un’offerta pubblica obbligatoria.

(v. punti 48, 66, 68, 72, 108, 109, 128, 186, 229)