Conclusioni dell'avvocato generale Gulmann dell'8 giugno 1994. - REPUBBLICA FEDERALE DI GERMANIA CONTRO CONSIGLIO DELL'UNIONE EUROPEA. - BANANE - ORGANIZZAZIONE COMUNE DEI MERCATI - REGIME D'IMPORTAZIONE. - CAUSA C-280/93.



raccolta della giurisprudenza 1994 pagina I-04973

edizione speciale svedese pagina I-00171

edizione speciale finlandese pagina I-00173



Conclusioni dell avvocato generale

1 Il Consiglio ha emanato il 13 febbraio 1993 il regolamento (CEE) n. 404/93, relativo all'organizzazione comune dei mercati nel settore delle banane [1]. Questo regolamento, entrato in vigore il 1° luglio 1993, pone le fondamenta della libera circolazione di tale prodotto fra gli Stati membri nonché di una disciplina comune delle importazioni nei confronti dei paesi terzi. Viene instaurato un contingente tariffario e vengono stabilite regole specifiche per la ripartizione di tale contingente. Il governo tedesco sostiene che il contingente implica un insufficiente approvvigionamento del mercato e che la ripartizione del contingente rafforza questo insufficiente approvvigionamento dei mercati in una serie di Stati membri ed impone, per di più, oneri insopportabili a talune categorie di operatori economici.

Con ricorso proposto il 14 maggio 1993 la Repubblica federale di Germania ha chiesto l'annullamento del titolo IV (regime degli scambi con i paesi terzi) e dell'art. 21, n. 2, (soppressione del contingente tariffario speciale in vigore per la Germania) del suddetto regolamento. Il Consiglio ha chiesto il rigetto del ricorso.

A sostegno del governo tedesco sono intervenuti i governi belga ed olandese, mentre a favore del Consiglio sono intervenuti i governi britannico, francese, greco, italiano, portoghese e spagnolo nonché la Commissione. Il governo italiano, tuttavia, non ha depositato alcuna memoria.

2 Contemporaneamente al ricorso il governo tedesco ha presentato un'istanza di provvedimenti urgenti, respinta dalla Corte con ordinanza 29 giugno 1993.

3 Il regolamento non è stato impugnato soltanto dal governo tedesco. Numerose società ne hanno chiesto l'annullamento con ricorso proposto ai sensi dell'art. 173 del Trattato CEE o hanno agito per il risarcimento dei danni ai sensi dell'art. 178. La Corte ha respinto i ricorsi di annullamento, ma ha rinviato i ricorsi per risarcimento dinanzi al Tribunale di primo grado che, in applicazione dell'art. 47 dello Statuto, ha sospeso i procedimenti in attesa che la Corte si pronunci sulla presente causa [2].

4 Il Verwaltungsgericht di Francoforte sul Meno ha sottoposto alla Corte talune questioni pregiudiziali in merito al suddetto regolamento, fra l'altro nei procedimenti C 465/93, Atlanta e a., e C 466/93, Atlanta e a. Le società interessate hanno impugnato il regolamento dinanzi al Verwaltungsgericht, il quale, riferendosi alla sentenza pronunciata dalla Corte nella causa Zuckerfabrik Süderdithmarschen [3], ha disposto misure provvisorie, cosicché alcune delle norme fissate dal regolamento per il commercio coi paesi terzi sono state temporaneamente private di efficacia e le società hanno potuto importare nel 1993 modeste quantità di banane al di fuori del contingente [4]. Le condizioni specifiche a cui sono subordinati i suddetti provvedimenti provvisori costituiscono l'oggetto del procedimento pregiudiziale C 465/93. Nella causa C 466/93 il Verwaltungsgericht ha sottoposto alla Corte una questione sulla validità del regolamento, in quanto tale giudice deve pronunciarsi su una serie di motivi che, sostanzialmente, coincidono con quelli fatti valere dal governo tedesco nella presente causa. Infine, nella causa C-389/93, Dürbeck, il Verwaltungsgericht ha sottoposto alla Corte una questione vertente, tra l'altro, sull'interpretazione delle norme del regolamento concernenti il diritto ad una quota del contingente tariffario per i cosiddetti «nuovi venuti».

5 La Repubblica federale di Germania fonda il suo ricorso d'annullamento su numerosi motivi, di cui una parte riguarda vizi relativi all'iter di formazione del regolamento, ed in particolare il fatto che la Commissione non avrebbe rispettato il principio della collegialità delle decisioni, il fatto che si sarebbe dovuto procedere ad una nuova consultazione del Parlamento ed il fatto che il Consiglio non avrebbe rispettato l'obbligo di motivazione. Si fa inoltre valere

-che il regolamento non trova valido fondamento negli artt. 42 e 43 del Trattato CEE, poiché persegue un obiettivo di politica dello sviluppo, e contrasta, d'altra parte, con gli obiettivi della politica agricola comune che sono indicati nell'art. 39;

-che il regolamento contrasta con le disposizioni del Trattato in materia di concorrenza;

-che il regolamento contrasta con i diritti fondamentali quali il diritto di proprietà ed il diritto al libero esercizio di un'attività professionale, con il divieto di discriminazione e con il principio di proporzionalità;

-che il regolamento non è conforme agli obblighi assunti dalla Comunità in forza della convenzione di Lomé e del GATT;

-che il Consiglio non è competente ad abrogare il contingente tariffario speciale in vigore per la Germania.

6 Non ci si può pronunciare in particolare sui motivi tratti dall'asserita violazione dei diritti fondamentali e dei principi generali del diritto, se non si possiede una conoscenza approfondita non solo del sistema di commercio con i paesi terzi instaurato dal regolamento, ma anche delle condizioni in cui avviene la produzione e la vendita delle banane e dei regimi di importazioni vigenti nei diversi Stati membri prima che fosse instaurata l'organizzazione comune dei mercati nel settore delle banane.

7 La conoscenza di cui sopra è necessaria, in special modo, per potersi pronunciare in merito ai fatti su cui si basano taluni dei motivi dedotti dalla Repubblica federale, la quale ha insistito sui seguenti punti:

-il contingente tariffario previsto dal regolamento è stato fissato ad un livello troppo basso e provocherà necessariamente, non solo in Germania, ancor maggiori restrizioni delle importazioni e quindi del consumo rispetto alle importazioni ed al consumo che esistevano prima del regolamento;

-la suddetta limitazione delle importazioni e del consumo causa, in collegamento con le prescrizioni del tutto inabituali del regolamento in merito ai criteri di ripartizione del contingente fra gli operatori economici della Comunità, oneri sproporzionati a ben individuate categorie di operatori.

Le profonde divergenze esistenti fra le parti circa i fatti, la valutazione economica degli effetti della nuova organizzazione dei mercati e la necessità dei mezzi applicati dal regolamento per raggiungere gli obiettivi dello stesso riguardano soprattutto i punti summenzionati.

8 Vi sono poi divergenze sulla questione di sapere quando, secondo la giurisprudenza costante della Corte, che sarà ricordata in seguito, il legislatore comunitario si veda riconoscere un ampio potere discrezionale. La valutazione del legislatore può essere sindacata dalla Corte soltanto se si fonda su un apprezzamento manifestamente errato dei fatti o su un ragionamento palesemente errato. Ma mi si lasci osservare a questo punto, per sottolineare l'importanza della causa, che mi sembra rilevante l'argomentazione del governo tedesco secondo cui il legislatore ha oltrepassato in questo caso anche gli ampi limiti del suo potere discrezionale.

9 Esaminerò ora in primo luogo le disposizioni dell'organizzazione comune dei mercati ed il loro contenuto, prendendo poi posizione sulla fondatezza dei motivi di gravame dedotti dalla Repubblica federale. L'introduzione a questo esame sarà costituita da un giudizio sull'asserita violazione dei diritti fondamentali e dei principi generali vigenti nel diritto comunitario. Ciò è vantaggioso da un punto di vista sistematico, perché mi permetterà di evitare una serie di ripetizioni e perché mi renderà più facile il pronunciarmi su alcuni degli altri motivi.

La produzione e il commercio delle banane

10 Le banane sono uno dei prodotti agricoli più importanti nel commercio internazionale. Sono popolari presso i consumatori fra l'altro perché sono relativamente povere di zucchero e di grassi e perché non contengono colesterolo, mentre sono al tempo stesso ricche di vitamine, di sostanze minerali e di fibre. Si aggiunga che sono, per così dire, impacchettate dalla natura stessa.

11 Le banane sono prodotte durante tutto l'anno. Esse sono coltivate nelle regioni tropicali e subtropicali (grosso modo in una fascia di circa 30 gradi di latitudine ai due lati dell'equatore). Le condizioni ottimali di coltivazione sono rappresentate da un clima con una temperatura media di circa 27 gradi Celsius e con precipitazioni annue di circa 200-250 centimetri. Se le banane vengono prodotte in zone nelle quali non sussistono le condizioni ottimali suddette, il periodo di coltivazione è più lungo e le banane sono più piccole.

12 Le banane destinate all'esportazione sono spedite quando sono ancora verdi e maturano nel paese in cui saranno consumate. La produzione delle banane richiede molta manodopera. Le banane sono un frutto che esige molta cura sia durante la coltivazione sia per il confezionamento, il trasporto e la maturazione. Produzione, trasporto e maturazione presuppongono l'impiego di notevoli mezzi finanziari ed hanno subito uno sviluppo che li ha portati a costituire le fasi di un processo integrato che si svolge, molto spesso, nell'ambito di un'unica società.

L'approvvigionamento negli Stati membri prima che fosse instaurata l'organizzazione comune dei mercati

13 Prima dell'entrata in vigore dell'organizzazione comune dei mercati il consumo di banane negli Stati membri era coperto

-in primo luogo, dalle banane prodotte negli Stati membri (che chiamerò «banane CE»)

-in secondo luogo, dalle banane prodotte in alcuni degli Stati con cui la Comunità ha stipulato la convenzione di Lomé (che chiamerò «banane ACP»)

-in terzo luogo, dalle banane prodotte in altri Stati (che chiamerò «banane dei paesi terzi»).

14 Le banane CE sono prodotte specialmente nelle Isole Canarie e nei dipartimenti francesi d'oltremare (Guadalupa e Martinica). Quantitativi minori sono pure prodotti a Madera, nelle Azzorre, a Creta, nell'Algarve e in Laconia. La produzione sopra indicata copriva circa il 20% del consumo comunitario.

15 Le banane ACP sono importate principalmente da taluni Stati africani, ad es. il Camerun e la Costa d'Avorio, e da talune isole dei Caraibi, ad es. la Giamaica e le Isole Sopravento. Le importazioni dagli Stati ACP coprivano circa il 20% del consumo comunitario.

16 Le banane dei paesi terzi provengono specialmente da taluni paesi centroamericani e sudamericani, fra i quali spiccano la Costa Rica, la Colombia, l'Ecuador e Panama.

17 L'esportazione delle banane contribuisce, nelle zone e nei paesi in questione, a formare una parte sostanziale del totale delle esportazioni e del relativo gettito [5] ed ha anche grande importanza sul piano dell'occupazione e sul piano sociale. Nel preambolo del nuovo regolamento si legge quanto segue:

«considerando l'importanza sociale, economica, culturale e ambientale della coltura della banana nelle [seguenti] regioni comunitarie (...), regioni caratterizzate dalla loro insularità, dalla lontananza e dal ritardo strutturale aggravato, in taluni casi, dalla dipendenza economica da tale coltura».

18 E' pacifico tra le parti, ed è fondamentale per comprendere i problemi di fronte a cui si è trovato il legislatore comunitario quando stava elaborando la nuova organizzazione comune dei mercati, che la situazione del settore è caratterizzata da notevoli differenze di prezzo e di qualità fra le banane dei paesi terzi, da un lato, e quelle CE e ACP, dall'altro. Tali differenze sono dovute in particolare alle diverse condizioni climatiche e geografiche dei luoghi di produzione, alle diverse dimensioni delle aziende produttrici (si passa da migliaia di ettari in certi paesi centroamericani a pochi ettari nelle isole dei Caraibi), alle diverse condizioni di produzione nonché di trattamento delle banane durante il trasporto ecc. Sono tipiche notevoli differenze nella resa per ettaro (per es. circa 40 tonnellate in certi paesi dell'America Latina, ma solo 10-20 tonnellate negli Stati ACP). Ciò si riflette normalmente, fra l'altro, in differenze di prezzo assai notevoli. Le cifre indicate durante il procedimento sono state assai varie, ma la tendenza constatata è la stessa: le banane dei paesi terzi sono molto meno care (alle volte costano appena la metà) delle banane ACP che, a loro volta, sono un po' meno care delle banane CE [6].

19 All'origine la produzione e la vendita delle banane provenienti dell'America Latina erano controllate in particolare da una singola società americana, la United Brands, e perciò tali banane venivano anche chiamate «le banane del dollaro». Il commercio delle banane dell'America Latina è ancor oggi dominato da società multinazionali, che dirigono tutte le fasi produttive e commerciali almeno sino allo scarico nel paese di importazione, anche se in taluni paesi si sono aggiunte organizzazioni di produttori, che si occupano delle vendite. A causa delle ingenti spese da sostenere per il trasporto e per la maturazione, anche le banane ACP e CE sono, in larga misura, poste in commercio da società di grandi dimensioni o da organizzazioni di produttori.

20 Prima che entrasse in vigore il nuovo regolamento non esisteva nella Comunità alcun mercato comune delle banane. La situazione era caratterizzata dal fatto che in molti paesi il mercato era riservato in tutto o in parte alla produzione nazionale e/o alle importazioni dai paesi ACP. Così avveniva per i mercati britannico, francese, greco, portoghese e spagnolo, che chiamerò «mercati chiusi». Il mercato italiano era in origine rifornito soprattutto dalla Somalia - Stato ACP -, ma in seguito fece ricorso soprattutto ad importazioni dai paesi terzi.

Negli altri Stati membri - Belgio, Danimarca, Germania, Irlanda, Lussemburgo e Paesi Bassi - i mercati, che chiamerò «mercati aperti», erano sostanzialmente approvvigionati dai paesi terzi.

21 Le importazioni dai paesi terzi erano assoggettate a un dazio doganale consolidato nell'ambito del GATT, pari al 20% del valore della merce. C'era tuttavia un regime speciale di esenzione dal dazio per le importazioni in Germania. Tale regime si fondava su un protocollo allegato alla convenzione d'applicazione relativa all'associazione dei paesi e territori d'oltremare alla Comunità, menzionata nell'art. 136 del Trattato CEE. In forza di tale protocollo veniva fissato ogni anno per la Germania un contingente di importazione in franchigia doganale. Se questo contingente non bastava a coprire il consumo tedesco e se i paesi ed i territori d'oltremare non erano in grado di soddisfare l'ulteriore domanda tedesca, gli Stati membri interessati si dichiaravano, in forza dell'art. 6 del protocollo, «pronti a consentire un aumento corrispondente del contingente tariffario tedesco». Le parti sono concordi sul fatto che il governo tedesco ha sempre ottenuto questo consenso, giacché gli Stati interessati hanno riconosciuto che non era possibile agli operatori tedeschi procurarsi ulteriori approvvigionamenti nei paesi e nei territori d'oltremare.

22 Questi regimi ampiamente diversi per l'offerta delle banane implicavano che il consumo delle banane ed i loro prezzi variavano sensibilmente da uno Stato membro all'altro. Così il consumo medio annuo negli Stati con mercato aperto era un po' superiore ai 14 kg per abitante mentre negli Stati con mercato chiuso era leggermente inferiore ai 9 kg per abitante.

23 Il preambolo al regolamento del Consiglio sull'organizzazione comune dei mercati nel settore delle banane descriveva come segue la situazione del mercato e motivava così, al tempo stesso, la necessità di creare un'organizzazione comune dei mercati:

«considerando che negli Stati membri produttori di banane esistono attualmente organizzazioni nazionali di mercato intese a garantire ai coltivatori lo smaltimento dei loro prodotti sul mercato nazionale, con proventi proporzionati ai costi di produzione; che tali organizzazioni nazionali di mercato prevedono l'applicazione di restrizioni quantitative che ostacolano la realizzazione di un mercato comune delle banane; che alcuni degli Stati membri non produttori offrono un trattamento particolarmente favorevole allo smaltimento delle banane provenienti dagli Stati ACP, mentre altri applicano un sistema d'importazione liberale, che prevede addirittura, nel caso di uno Stato membro, una situazione tariffaria privilegiata; che questa disparità di situazioni nuoce alla libera circolazione delle banane all'interno della Comunità e all'introduzione di un regime comune degli scambi con i paesi terzi e che nella prospettiva della realizzazione del mercato interno occorre istituire un'organizzazione comune dei mercati equilibrata e flessibile nel settore delle banane che si sostituisca ai vari regimi nazionali» (secondo 'considerando').

Il regolamento relativo all'organizzazione comune dei mercati

24 Il legislatore comunitario è partito dalla premessa che l'organizzazione comune dei mercati, che avrebbe dovuto condurre alla libera circolazione del prodotto nell'ambito della Comunità e ad una disciplina comune del commercio con gli Stati terzi, doveva essere realizzata in modo tale da tener debitamente conto dei produttori di banane CE e ACP.

Il ragionamento di base del legislatore in collegamento con la garanzia che il regolamento offriva ai vari interessi di cui si doveva tener conto è stato espresso come segue nel preambolo del regolamento:

«considerando che, fermi restando la preferenza comunitaria e gli obblighi internazionali della Comunità, detta organizzazione comune dei mercati deve consentire lo smaltimento sul mercato comunitario, a prezzi equi tanto per i produttori, quanto per i consumatori, delle banane di produzione interna e di quelle originarie dei paesi ACP fornitori tradizionali, senza recare pregiudizio alle importazioni di banane originarie di altri paesi terzi fornitori e garantendo al contempo proventi sufficienti per i produttori» (terzo 'considerando').

25 Nel corso della causa non è stato messo in dubbio che il legislatore comunitario abbia potuto considerare come oggetto principale del regolamento la tutela degli interessi che fanno capo ai produttori stabiliti nella Comunità e nei paesi ACP. Si discute invece se siano legittimi la base giuridica e gli strumenti che il legislatore comunitario ha prescelto per realizzare tale oggetto.

26 Non è neppure stato contestato che il legislatore comunitario si trovava di fronte ad un compito difficile, in quanto precisamente doveva garantire lo smercio ad un prezzo equo di prodotti che, né dal punto di vista del prezzo né sotto l'aspetto qualitativo - a giudizio dei consumatori - potevano concorrere con i prodotti di Stati che senza dubbio erano in grado di soddisfare qualsiasi domanda effettiva che dovesse manifestarsi nella Comunità.

27 La lettura del regolamento ci mostra i mezzi a cui il legislatore ha fatto ricorso per raggiungere l'obiettivo voluto.

28 Il regolamento, emanato in forza degli artt. 42 e 43 del Trattato, previa consultazione del Parlamento europeo e del Comitato economico e sociale e con la maggioranza qualificata richiesta, è diviso in cinque titoli. Il titolo I prevede l'adozione di norme comuni di qualità e di commercializzazione [7], mentre il titolo II contiene norme relative alle organizzazioni di produttori nella Comunità. Tali norme prevedono, per esempio, aiuti intesi ad incoraggiare la costituzione di queste organizzazioni, le quali dovrebbero svolgere compiti sostanziali, in collegamento fra l'altro con la concentrazione dell'offerta.

29 Nel titolo III sono contenute norme sul regime degli aiuti ai prodotti comunitari.

30 Anzitutto, nell'art. 10 si presuppone che possono essere concessi aiuti per il miglioramento delle strutture e per altre iniziative volte a migliorare il livello concorrenziale dei produttori.

31 L'art. 12 instaura poi un aiuto compensativo per l'eventuale perdita di reddito, aiuto che, nel preambolo, è motivato come segue:

«considerando che, grazie alle organizzazioni nazionali di mercato, i coltivatori di banane hanno potuto sinora ricavare sul mercato proventi sufficienti a sostenere i costi di produzione e a salvaguardare la loro attività; che tenendo conto del fatto che l'introduzione dell'organizzazione comune dei mercati non deve porre i produttori in una situazione meno favorevole di quella in cui attualmente si trovano e che può incidere sui prezzi praticati a livello nazionale, appare opportuno erogare un aiuto compensativo per coprire la perdita di proventi che potrebbe derivare dall'applicazione del nuovo sistema e per mantenere la produzione comunitaria ai costi determinati dalla peculiare situazione strutturale fino a quando quest'ultima non sarà stata adeguata mediante l'applicazione di apposite misure (...)» (settimo 'considerando').

L'aiuto compensativo è calcolato in base alla differenza tra:

-il reddito di determinati anni di riferimento, il cosiddetto «reddito forfettario di riferimento», da determinarsi nei modi previsti da successivi regolamenti d'esecuzione, e

-il «reddito medio alla produzione», determinato annualmente in base alla media dei prezzi delle banane prodotte e commercializzate nella Comunità, previa detrazione dei costi medi di trasporto e dei costi di applicazione del regime fob.

In presenza di particolari condizioni può essere concesso un aiuto integrativo.

La Commissione stabilisce anteriormente al 1° marzo di ogni anno l'aiuto compensativo per l'anno precedente, ma a determinate condizioni possono venire concessi anticipi. L'aiuto compensativo è concesso unicamente per un quantitativo massimo di 854 000 tonnellate di banane, ripartito in modo dettagliato fra le diverse regioni produttrici della Comunità [8].

L'art. 13 stabilisce infine che può essere concesso un premio per la cessazione della bananicoltura.

32 E' stata prevista l'istituzione di un regime di aiuti ai produttori di banane ACP. Nel dicembre 1992 la Commissione ha presentato, basandosi sull'art. 113 del Trattato, una proposta di regolamento che contiene disposizioni sia in materia di sostegno professionale e finanziario sia in materia di garanzia del reddito, le quali corrispondono in sostanza al sistema già istituito per i produttori comunitari [9]. Questo regolamento non è ancora stato emanato. A quanto risulta, il Consiglio attende l'esito della presente causa prima di procedere ulteriormente nell'esame della proposta.

33 Il titolo IV del regolamento contiene il regime degli scambi con i paesi terzi e, come s'è detto, è proprio la validità di queste regole che è contestata dal governo tedesco.

34 Le norme in questione si fondano tra l'altro su una distinzione fra le banane ACP tradizionali e le banane ACP non tradizionali: le prime provengono da Stati ACP che sono esportatori tradizionali di banane nella Comunità, quando le importazioni non superano i quantitativi stabiliti nell'allegato del regolamento per un quantitativo globale di 857 700 tonnellate [10].

35 Il regime degli scambi prevede che le importazioni sono soggette ad un certificato di importazione rilasciato, in genere, a chiunque ne faccia richiesta. Il rilascio del certificato è subordinato alla costituzione di una cauzione a garanzia dell'osservanza dell'impegno di importare. In linea di principio l'importazione non è comunque sottoposta a restrizioni quantitative. Il regime degli scambi contiene invece importanti disposizioni sulla riscossione del dazio.

36 Le banane ACP tradizionali possono essere importate in franchigia doganale. Per le importazioni di banane dai paesi terzi e di banane ACP non tradizionali è aperto un contingente tariffario il cui scopo è, come risulta dal decimo 'considerando' del regolamento di

«permettere una commercializzazione soddisfacente delle banane raccolte nella Comunità nonché dei prodotti originari degli Stati ACP nel quadro degli accordi previsti dalla convenzione di Lomé, mantenendo per quanto possibile i flussi commerciali tradizionali (...)».

L'art. 18, n. 1, dispone più in dettaglio quanto segue:

«1. Per ogni anno è aperto un contingente tariffario di due milioni di tonnellate (peso netto) per le importazioni di banane di paesi terzi e di banane ACP non tradizionali.

Nell'ambito di questo contingente tariffario le importazioni di banane di paesi terzi sono soggette ad un'imposizione pari a 100 ecu/t, le importazioni di banane ACP non tradizionali sono soggette a dazio zero (...)».

In relazione a ciò che precede l'art. 18, n. 2, stabilisce che, al di fuori del contingente, le importazioni di banane ACP non tradizionali sono soggette ad un'imposizione pari a 750 ECU la tonnellata. Nell'undicesimo 'considerando' del regolamento si osserva che «le importazioni che non rientrano nel contingente tariffario devono essere gravate da un dazio doganale di livello tale da permettere lo smaltimento della produzione comunitaria, nonché dei quantitativi ACP tradizionali in condizioni accettabili».

37 Il regolamento contempla due ipotesi di aumento del contingente. L'art. 16, n. 1, dispone che «ogni anno viene elaborato un bilancio di previsione della produzione e del consumo della Comunità, nonché delle importazioni ed esportazioni». Il bilancio di previsione è predisposto ai sensi del n. 2 dello stesso articolo tenendo conto, fra l'altro, dei dati disponibili riguardanti i quantitativi di banane commercializzati nella Comunità durante l'anno precedente e delle previsioni riguardanti i consumi, basate in particolare sulle recenti tendenze dei consumi e sull'evoluzione dei prezzi di mercato. In base all'art. 16, n. 3, questo bilancio può essere riveduto durante la campagna ed in tal caso il contingente tariffario può essere adeguato, al fine di tener conto dell'incidenza di circostanze eccezionali sulla produzione o sull'importazione, come possono essere ad esempio, secondo il preambolo del regolamento, speciali condizioni climatiche. In forza dell'art. 18, n. 1, il bilancio di previsione costituisce poi la base per la revisione del contingente che, se necessario, è effettuata ogni anno, qualora sia previsto un aumento della domanda comunitaria. Spetta alla Commissione, secondo l'art. 20, elaborare il bilancio di previsione e, se necessario, adottare i provvedimenti necessari per l'aumento del contingente tariffario, comunque nel rispetto della speciale procedura del comitato di gestione disciplinata dall'art. 27 del regolamento.

38 L'art. 19 regola la ripartizione del contingente tariffario fra gli operatori commerciali. Questa ripartizione è motivata nel tredicesimo 'considerando' del regolamento come segue:

«considerando che per rispettare i suddetti obiettivi tenendo nel contempo conto delle peculiarità della commercializzazione delle banane, il contingente tariffario deve essere gestito effettuando una distinzione tra operatori che hanno in precedenza commercializzato banane dei paesi terzi e banane ACP non tradizionali, da un lato, e operatori che hanno in precedenza commercializzato banane prodotte nella Comunità e banane ACP tradizionali, dall'altro, riservando un quantitativo disponibile per i nuovi operatori che hanno recentemente intrapreso o che intraprenderanno un'attività commerciale in questo settore».

L'art. 19, n. 1, precisa i dettagli della ripartizione:

«Il contingente tariffario è aperto, a decorrere dal 1° luglio 1993, secondo la seguente ripartizione:

a)il 66,5% per la categoria degli operatori che hanno commercializzato banane di paesi terzi e/o banane ACP non tradizionali;

b)il 30% per la categoria degli operatori che hanno commercializzato banane comunitarie e/o ACP tradizionali;

c)il 3,5% per la categoria degli operatori stabiliti nella Comunità che hanno iniziato, a decorrere dal 1992, a commercializzare banane diverse dalle banane comunitarie e/o dalle banane ACP tradizionali (...)».

Come indica l'art. 15, n. 5, il termine «commercializzazione» si riferisce all'immissione sul mercato, esclusa la fase in cui il prodotto viene messo a disposizione del consumatore finale.

Risulta dall'art. 19, n. 2, che ogni operatore, sulla base di calcoli effettuati separatamente per ciascuna categoria degli operatori di cui al n. 1, lett. a) e b), riceve certificati di importazione in funzione dei quantitativi medi di banane che ha venduto negli ultimi tre anni per i quali sono disponibili dati statistici. E' espressamente previsto che le banane di paesi terzi e/o le banane ACP non tradizionali importate in base a certificati rilasciati ai sensi del n. 1, lett. b), non sono prese in considerazione nel determinare i diritti da stabilire in virtù del n. 1, lett. a). Le norme dettagliate ed assai complicate per il calcolo delle quote spettanti agli operatori commerciali sono state fissate dalla Commissione con il regolamento (CEE) n. 1442/93 relativo alle disposizioni di applicazione del regime CE di importazione delle banane [11].

39 Il titolo V del regolamento contiene «disposizioni generali», fra cui la già citata soppressione del contingente tariffario speciale per la Germania. L'art. 23 consente di adottare ulteriori provvedimenti per contrastare gravi perturbazioni dovute alle importazioni o alle esportazioni. L'art. 30 contempla l'adozione di provvedimenti specifici, che appaiano necessari per agevolare il passaggio dal regime esistente all'organizzazione comune dei mercati istituita dal regolamento. L'art. 32 stabilisce poi che, al più tardi al termine del terzo anno di applicazione del regolamento, la Commissione presenterà una relazione al Parlamento europeo ed al Consiglio sul funzionamento del regolamento stesso e precisa che «tale relazione comporta in particolare l'analisi dell'evoluzione del flusso di commercializzazione delle banane comunitarie, di paesi terzi e ACP in seguito all'applicazione [di detto] regime. Tale relazione è corredata, se del caso, di proposte appropriate».

40 La distinzione fra banane CE e banane ACP tradizionali, da un lato, e banane dei paesi terzi e banane ACP non tradizionali, dall'altro, ha importanza determinante nella presente causa. Risulta da quanto precede che, in base al regolamento, le banane ACP tradizionali sono trattate in larga misura come banane CE, mentre le banane ACP non tradizionali sono trattate in sostanza come banane dei paesi terzi. Poiché le banane ACP importate nella Comunità sono attualmente, di fatto, solo banane tradizionali, mi è parso ragionevole, per motivi di tecnica espositiva, di non menzionare ogni volta la distinzione fra banane ACP tradizionali e non tradizionali. Quando menzionerò le banane CE/ACP, mi riferirò pertanto alle banane CE ed alle banane ACP tradizionali, mentre, quando menzionerò le banane dei paesi terzi, intenderò riferirmi implicitamente anche alle banane ACP non tradizionali.

Motivi di gravame concernenti l'asserita violazione di diritti fondamentali o di principi generali del diritto

41 Il governo tedesco ha sostenuto che le disposizioni del regolamento relative agli scambi con gli Stati terzi sono invalide perché violano il diritto di proprietà o, comunque, diritti simili al diritto di proprietà quali il diritto al libero esercizio dell'attività professionale, e perché sono in contrasto con il principio generale di uguaglianza e con il principio di proporzionalità.

42 E' pacifico che i diritti fondamentali ed i principi sopra richiamati costituiscono parte integrante del diritto comunitario e che gli atti emanati dalle istituzioni della Comunità non sono validi se non rispettano tali diritti e principi [12].

43 E' inoltre cosa indiscussa e indiscutibile che le disposizioni del regolamento ed in particolare l'introduzione di un contingente tariffario e la ripartizione di questo fra le diverse categorie di operatori economici interferiscono sensibilmente nella situazione degli operatori economici e specialmente nei modelli esistenti di attività per gli operatori economici attivi sui mercati finora aperti.

44 Non v'è, a mio parere, alcuna ragione di esaminare in modo distinto se le norme controverse del regolamento violino ciascuno dei diritti e dei principi sopra enunciati. Il nucleo comune ai vari motivi di gravame è l'affermazione secondo cui ci troviamo di fronte ad un'interferenza, discriminatoria e sproporzionata, in taluni interessi giuridicamente tutelati degli operatori economici, senza che ciò appaia giustificato dalla necessità di realizzare gli obiettivi del regolamento.

45 Se è chiaro che il diritto di proprietà è tutelato nell'ordinamento giuridico comunitario, è però altrettanto evidente che la tutela di cui esso beneficia non è assoluta, come è stato costantemente precisato dalla Corte in accordo con i principi che disciplinano la tutela della proprietà negli Stati membri e con quanto risulta dalla Convenzione europea sui diritti dell'uomo.

La stessa osservazione vale per il diritto al libero esercizio dell'attività professionale.

Nella sentenza 11 luglio 1989, Schräder [13], la Corte ha dichiarato quanto segue:

«sia il diritto di proprietà che la libertà di esercizio delle attività professionali fanno parte dei principi generali del diritto comunitario. Detti principi non costituiscono tuttavia prerogative assolute, ma vanno considerati alla luce della loro funzione sociale. Ne consegue che possono essere apportate restrizioni all'applicazione del diritto di proprietà e al libero esercizio di un'attività professionale, in particolare nell'ambito di un'organizzazione comune di mercato, a condizione che tali restrizioni rispondano effettivamente ad obiettivi di interesse generale perseguiti dalla Comunità e non costituiscano, rispetto allo scopo perseguito, un intervento sproporzionato e inaccettabile, tale da ledere la sostanza stessa dei diritti così garantiti» (punto 15).

46 Il Consiglio e parecchi intervenienti hanno sostenuto che gli interessi toccati dal regolamento non rientrano fra quelli a cui si riferisce la tutela dei diritti fondamentali. Si tratta infatti di interessi degli operatori economici a mantenere le proprie quote di mercato ed a sfruttare, in questo modo, gli investimenti compiuti per il trasporto delle banane e per gli impianti di maturazione [14].

Occorre ammettere che ci si può domandare se tali interessi beneficino della tutela accordata ai diritti fondamentali. Tuttavia, non mi sembra che la Corte debba pronunciarsi su questo problema nella presente causa. Anche se beneficiassero della tutela accordata ai diritti fondamentali, gli interessi in questione sarebbero comunque soggetti a limitazioni, e l'esame della legittimità di queste limitazioni coinciderebbe in larga misura con l'esame da effettuarsi in relazione ai principi di uguaglianza e di proporzionalità, cosicché potrebbe essere svolto al meglio nell'ambito di quest'ultimo, in occasione del quale si dovrà comunque tener conto della natura dell'interesse in cui si interferisce.

47 Il principio generale di uguaglianza costituisce, come s'è detto, parte integrante del diritto comunitario ed ha inoltre trovato concreta espressione nell'art. 40, n. 3, del Trattato. La Corte ha costantemente statuito che, in forza di tale principio, situazioni simili non possono essere trattate in modo diverso, salvo che un diverso trattamento sia obiettivamente giustificato [15].

48 Il governo tedesco, sostenuto dal governo olandese, fa valere che l'attribuzione del 30% del contingente tariffario totale agli operatori economici che negli anni di riferimento abbiano commercializzato banane CE o ACP implica una discriminazione ingiustificata degli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi e che gli effetti di questa discriminazione sono poi rafforzati dalla limitazione delle possibilità di importazione esistenti, che è una conseguenza della fissazione del contingente.

49 A questo proposito il Consiglio ha fatto valere, tra l'altro, che l'attribuzione del 30% del contingente è un mezzo necessario, e quindi obiettivo, per raggiungere uno degli scopi del regolamento, e precisamente lo smercio di banane comunitarie e ACP a prezzi equi.

50 Non si può escludere che si debba dar ragione al Consiglio quando afferma che c'è una ragione obiettiva di trattare in modo diverso gli operatori economici, cosa che a prima vista sembra una discriminazione. Questo problema coincide in larga misura col problema di accertare se gli oneri imposti ad una categoria di operatori commerciali per favorire un'altra categoria di operatori commerciali siano sproporzionati e per di più non necessari a raggiungere lo scopo del regolamento. Il miglior contesto per procedere a tale esame è quello fornito dall'esame che si deve effettuare con riferimento al principio di proporzionalità.

51 La Corte ha dichiarato che il principio di proporzionalità vincola anche il legislatore comunitario e che, in base a detto principio, gli atti delle istituzioni comunitarie non devono andare oltre ciò che è idoneo e necessario a raggiungere il loro scopo e che, quando una scelta fra più soluzioni è possibile, il legislatore deve optare per il provvedimento meno gravoso. Si aggiunga che gli oneri non debbono essere sproporzionati al fine perseguito [16]. Giustamente l'avvocato generale Capotorti ha sottolineato che «il principio di proporzionalità significa che gli oneri imposti agli amministrati non devono oltrepassare la misura richiesta per soddisfare il pubblico interesse che è in gioco. Allorché dunque un atto comporta per certe categorie di soggetti un aggravio eccessivo rispetto alle esigenze - le quali vanno considerate in concreto nel contesto della situazione economica e sociale e tenuto conto dei mezzi a disposizione -, esso viola il principio di proporzionalità» [17].

52 E' pacifico che il legislatore comunitario dispone di un sostanziale margine di apprezzamento in merito agli strumenti da impiegare per raggiungere lo scopo voluto. Nell'esaminare gli atti comunitari alla luce del principio di proporzionalità, la Corte ha dichiarato che

«il legislatore comunitario dispone in materia di politica agricola comune di un potere discrezionale corrispondente alle responsabilità che gli artt. 40 e 43 del Trattato gli attribuiscono. Di conseguenza, solo il carattere manifestamente inidoneo di un provvedimento adottato in tale ambito, in relazione allo scopo che l'istituzione competente intende perseguire, può inficiare la legittimità di tale provvedimento» [18].

53 L'esame a cui la Corte sottopone le valutazioni che il legislatore comunitario ha posto a base dei provvedimenti adottati è del pari limitato in un caso come quello di specie. La Corte ha dichiarato quanto segue:

«(...) qualora il legislatore comunitario debba valutare, nell'emanare una normativa, i suoi effetti futuri e questi non possano essere previsti con certezza, la sua valutazione può essere oggetto di censura solo qualora appaia manifestamente erronea alla luce degli elementi di cui disponeva al momento dell'adozione della normativa stessa» [19].

54 Come s'è detto, il governo tedesco ha sostenuto che le ingerenze lamentate sono molto notevoli e che producono effetti specifici per determinate categorie e non per altre, che si trovano nella medesima situazione, senza che le si possa considerare come un mezzo necessario a realizzare gli obiettivi del regolamento. Ha anche sostenuto che esse sono sproporzionate rispetto allo scopo del regolamento. Le suddette allegazioni sono contestate dal Consiglio e dai governi che sono intervenuti, a suo sostegno, insieme con la Commissione.

55 Prima di pronunciarsi sulla controversia, è, a questo punto, necessario esaminare le divergenze che si sono manifestate tra le parti circa la rilevanza dell'intervento. Ciò implica, da una parte, la necessità di verificare se, come sostengono talune parti, il contingente tariffario di 2 milioni di tonnellate fissato dal regolamento fosse sufficiente a coprire il consumo comunitario esistente al momento dell'entrata in vigore del sistema, e, d'altra parte, la necessità di esaminare gli effetti che le disposizioni speciali sulla ripartizione del contingente hanno avuto sullo svolgimento dell'attività commerciale.

Il contingente tariffario

56 Il contingente tariffario è previsto dal regolamento come uno strumento di gestione in vista della realizzazione dell'obiettivo del regolamento, che consiste precisamente nel garantire lo smercio delle banane CE e di quelle tradizionalmente importate dai paesi ACP a prezzi equi sia per i produttori sia per i consumatori. Il dazio piuttosto alto a cui sono assoggettate le importazioni che non rientrano nel contingente fornisce indubbiamente una notevole protezione contro le importazioni, al di fuori del contingente, di banane provenienti da paesi terzi.

57 Il Consiglio è partito dalla premessa che un contingente tariffario di 2 milioni di tonnellate sarebbe stato sufficiente, tenuto conto della produzione comunitaria e delle importazioni dai paesi ACP, a soddisfare la domanda di banane esistente nella Comunità. Questo approccio è espresso formalmente nel terzo 'considerando' del regolamento, secondo cui l'obiettivo del regolamento deve essere perseguito «senza recare pregiudizio alle importazioni di banane originarie di altri paesi terzi fornitori» e nel decimo 'considerando', secondo cui il contingente tariffario è aperto allo scopo di permettere una commercializzazione soddisfacente delle banane CE/ACP «mantenendo per quanto possibile i flussi commerciali tradizionali». Il Consiglio ha confermato in udienza che si intendeva mantenere il consumo esistente nella Comunità. La Commissione condivide questo punto di vista [20].

Il Consiglio ha chiarito che il contingente tariffario - il cui importo non è mutato rispetto a quello proposto dalla Commissione nell'agosto del 1992 - era stato calcolato come la media delle importazioni di banane dai paesi terzi nel periodo 1989-1991. La Commissione ed il Consiglio ritengono che questo triennio fosse rappresentativo e costituisse la base più corretta per calcolare l'importo sufficiente a coprire il consumo esistente all'atto dell'entrata in vigore del regolamento.

58 Il governo tedesco ha fortemente criticato il livello del contingente che, a suo avviso, non permette di mantenere il consumo esistente, ma al contrario implica una notevole limitazione delle importazioni preesistenti e quindi anche del consumo preesistente.

Sotto questo aspetto, esso rinvia alle importazioni ed al consumo nell'anno 1992, che risultano molto più alti di quelli constatati negli anni cui si è riferito il Consiglio. Esso sostiene inoltre che è assurdo fissare il consumo prevedibile basandosi sul consumo medio di un precedente triennio, allorché il mercato in questione è stato caratterizzato per un decennio da una costante e rapida espansione. Esso ricorda che, secondo le cifre definitive e corrette fornite da Eurostat, il consumo di banane è stato nel 1992 di circa 3,8 milioni di tonnellate e sostiene che il regolamento porterà ad un sottoapprovvigionamento del mercato per 500 000 tonnellate.

59 Il Consiglio e la Commissione, che si fondano anch'essi sui dati corretti di Eurostat relativi al 1992, sostengono che ci si è avvicinati al giusto livello del contingente tariffario. Il ricorso alla media fornisce l'immagine più corretta possibile del prevedibile consumo, sia perché si poteva pensare che il consumo inizialmente molto alto manifestatosi nei nuovi Länder tedeschi sarebbe calato, sia perché le cifre del 1992 sono artificialmente elevate: gli operatori commerciali avrebbero infatti importato nel 1992 quantitativi particolarmente elevati di banane per procurarsi le migliori posizioni di partenza in vista della ripartizione del contingente che avrebbe avuto luogo con l'entrata in vigore della nuova organizzazione comune dei mercati [21].

60 Mi sembra che, in una certa misura, si debba dar ragione al governo tedesco. Non si può infatti ritenere, sulla base dei chiarimenti sopra menzionati, che il contingente tariffario fissato fosse atto a garantire il mantenimento del consumo preesistente.

61 Ritengo importante in particolare il fatto che l'evoluzione del consumo nella Comunità a partire dalla metà degli anni '80 - conforme del resto all'evoluzione del consumo in paesi comparabili - è sempre stata in ascesa. Ecco le cifre in migliaia di tonnellate per il periodo 1984-1991: 1984: 1 821, 1985: 1 941, 1986: 2 424, 1987: 2 516, 1988: 2 840, 1989: 2 974, 1990: 3 330 e 1991: 3 629 [22]. La cifra fornita da Eurostat per il 1992 è, come s'è detto, di circa 3,8 milioni di tonnellate. E' difficile accettare, in presenza di tale sviluppo, che ci si basi sulla media del triennio 1989-1991, tanto più se si considera che le cifre del 1989 non comprendono ancora il successivo consumo dei nuovi Länder tedeschi.

62 Il Consiglio non poteva tener conto del consumo del 1992 quando ha dovuto fissare il livello del contingente, però avrebbe dovuto accorgersi che il metodo di calcolo applicato - anche se il ricorso alla media è il metodo giusto in altri contesti - non avrebbe condotto al risultato più equo. L'aumento costante del consumo, che in base a quanto s'è visto avrebbe potuto continuare, avrebbe comunque dovuto consigliare di adottare come base di calcolo le cifre del 1991. Ciò avrebbe significato che il contingente tariffario, tenuto conto della produzione di banane nella Comunità e nei paesi ACP, avrebbe dovuto includere 200 000 o 300 000 tonnellate in più.

63 Il governo tedesco ha altresì sostenuto che il Consiglio non ha tenuto conto delle conseguenze del prevedibile ravvicinamento dei prezzi sui mercati chiusi e su quelli aperti. Esso afferma che le esperienze dei mercati, ad esempio le esperienze del mercato italiano, lasciavano presagire notevoli aumenti del consumo su quei mercati che sino a quel momento erano stati «mercati chiusi». Secondo il governo tedesco, un solo chilogrammo in più per persona su questi mercati comporterebbe un aumento di 230 000 tonnellate nel consumo annuo. Non è escluso che il governo tedesco abbia ragione su questo punto. D'altra parte, l'evoluzione del consumo dopo l'entrata in vigore dell'organizzazione comune dei mercati dipenderà dagli effetti degli interventi che l'organizzazione stessa opera sui preesistenti meccanismi di mercato. Ci si domanda, tra l'altro, ancora se il ravvicinamento dei prezzi - che probabilmente richiederà comunque del tempo - condurrà, sui mercati finora chiusi, ad aumenti di consumo più elevati delle riduzioni di consumo che si verificheranno sui mercati finora aperti.

64 Il Consiglio ha sostenuto che la fissazione del contingente ad un livello eventualmente troppo basso non sarebbe determinante, in quanto ci sarebbe, in base all'art. 18, n. 1, del regolamento, un obbligo di aumentare il contingente, qualora risultasse dalle previsioni annuali della Commissione che la domanda comunitaria aumenta ed in quanto, ai sensi dell'art. 16, n. 3, sarebbe possibile, in presenza di circostanze eccezionali, aumentare il contingente nel corso stesso dell'anno di produzione. Il Consiglio rinvia, in proposito, all'ordinanza resa dalla Corte sull'istanza di provvedimenti provvisori presentata dalla Repubblica federale, ordinanza in cui la Corte ha sottolineato l'obbligo delle istituzioni a questo riguardo [23].

65 Ci sono parecchi elementi che attenuano l'importanza di tale argomento.

66 Anzitutto, occorre ricordare che il governo tedesco ha effettivamente richiesto un aumento del contingente, ma ha ricevuto risposta negativa nonostante le circostanze sopra menzionate [24]. Si aggiunga che è certo che la Commissione finora non ha preso autonomamente l'iniziativa di un aumento del contingente [25].

67 In secondo luogo - e ciò è più importante per la valutazione dell'argomento del Consiglio - occorre sottolineare la natura dell'obbligo che incombe sulle istituzioni in rapporto all'aumento del contingente.

68 Il contingente tariffario deve, secondo le norme di revisione del regolamento, essere fissato ogni anno in base alle previsioni formulate dalla Commissione, come previsto dall'art. 16, n. 2, tenendo conto:

« -dei dati disponibili riguardanti i quantitativi, ripartiti secondo l'origine, delle banane commercializzate nella Comunità durante l'anno precedente,

-delle previsioni riguardanti la produzione e la commercializzazione delle banane comunitarie,

-delle previsioni riguardanti le importazioni di banane ACP tradizionali,

-delle previsioni riguardanti i consumi, basate in particolare sulle recenti tendenze dei consumi e sull'evoluzione dei prezzi di mercato».

Le previsioni sono elaborate dopo l'entrata in vigore dell'organizzazione comune dei mercati, cioè in un momento in cui non sussiste più la situazione accertata all'atto della fissazione del contingente originario. Si aggiunga che può essere difficile accertare l'effettiva domanda di un mercato sul quale i meccanismi di mercato sono stati, almeno parzialmente, posti fuori uso [26]. Nell'elaborazione delle previsioni figurano cifre derivanti da una stima e perciò necessariamente discrezionali. Non si può evitare che le previsioni contengano una valutazione di quello che può essere un ragionevole andamento dei prezzi, visto alla luce degli obiettivi del regolamento, cioè della garanzia dello smercio delle banane CE e ACP a prezzi equi. La Commissione ha confermato in udienza che nell'elaborazione delle previsioni sono impiegati elementi di carattere discrezionale.

69 Risulta con certezza dal testo dell'art. 18, n. 1, che v'è un obbligo di adeguare il contingente, se le previsioni contemplano un aumento della domanda, ma è altrettanto importante osservare che tale obbligo vale soltanto se la Commissione, nelle sue previsioni, ha trovato che la domanda «aumenterà».

70 La possibilità, prevista dall'art. 16, n. 3, di adeguare il contingente durante la campagna per tener conto dell'incidenza di circostanze eccezionali (ad esempio, tifoni nei Caraibi) non ha praticamente alcuna rilevanza nel contesto della presente causa.

71 In conclusione, si deve quindi partire dalla constatazione che il contingente tariffario fissato dal regolamento implicherà una limitazione del consumo preesistente e quindi del consumo di banane che ci sarebbe stato in sua assenza. Occorre anche constatare che questa obiezione contro la nuova organizzazione comune dei mercati non può essere scartata con un semplice richiamo alle possibilità di revisione previste per il contingente tariffario fissato nel regolamento.

La ripartizione del contingente

72 Come s'è già detto, l'art. 19 del regolamento dispone che il contingente tariffario sia ripartito nel modo seguente:

-il 66,5% agli operatori che hanno commercializzato banane dei paesi terzi e banane ACP non tradizionali;

-il 30% agli operatori che hanno commercializzato banane CE e banane ACP tradizionali.

-Il restante 3,5% è riservato ai cosiddetti «nuovi venuti». Ciò implica che 1 330 000 tonnellate saranno ripartite fra i distributori tradizionali di banane provenienti dai paesi terzi, mentre licenze di importazione per 670 000 tonnellate saranno ripartite fra gli operatori che non hanno mai trattato in precedenza le suddette banane.

73 Il governo tedesco evidenzia il carattere del tutto inusuale di questo metodo di ripartizione del contingente e sottolinea che il trasferimento del 30% del contingente ai distributori di banane CE/ACP implica un trasferimento massiccio di quote di mercato dagli importatori tradizionali di banane dei paesi terzi ai distributori tradizionali di banane CE/ACP. Questo trasferimento ha effetti particolarmente incisivi, se si guarda allo sfondo della restrizione delle possibilità di importazione esistenti, che il contingente tariffario comporta in cifre assolute. Il governo tedesco fa osservare che la parte del totale delle importazioni da paesi terzi effettuata dagli operatori tedeschi scenderà da circa 1,35 milioni di tonnellate a circa 0,7 milioni di tonnellate, vale a dire a circa il 36% del totale, mentre gli operatori stabiliti in Francia, nel Regno Unito e in Spagna, che, fino ad oggi, hanno importato quantità limitate di banane dai paesi terzi o non ne hanno importate affatto (la Francia ha circa l'1% del totale delle importazioni dai paesi terzi, il Regno Unito il 3,5% e la Spagna lo 0%) riceveranno, in ciascuno dei detti paesi, dall'8 al 10% del contingente [27].

74 Il governo tedesco sottolinea le gravi conseguenze che deriveranno da questo trasferimento (di quote) dagli operatori dei paesi con mercato aperto a quelli dei paesi con mercato chiuso, non solo per i diretti interessati, ma anche per altri elementi della società (mancata utilizzazione di strutture portuali e di trasporto già esistenti) e per i consumatori, che vedranno i prezzi salire del 60%. Nello stesso tempo il governo tedesco nega che l'attribuzione del 30% del contingente ad operatori diversi dagli importatori tradizionali di banane dei paesi terzi sia necessaria a realizzare l'obiettivo del regolamento, e mette in rilievo che le disposizioni del regolamento in realtà non giovano ai produttori di banane CE/ACP, ma al contrario solo alle imprese che tradizionalmente hanno commercializzato queste banane.

75 Il Consiglio non contesta che il 30% del contingente implica un trasferimento di risorse agli operatori che trattano le banane CE/ACP, ma sottolinea che ciò è necessario per raggiungere le finalità del regolamento, cioè garantire lo smercio delle banane CE/ACP, e al tempo stesso far sì che tale parte del contingente contribuisca anche a far progredire l'integrazione dei mercati. Il governo spagnolo osserva in proposito che il trasferimento di una parte del contingente ad operatori diversi dagli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi contribuisce inoltre a limitare il predominio di cui talune società non europee hanno goduto in materia di commercializzazione.

76 Il Consiglio e le parti che sono intervenute a suo sostegno affermano inoltre che il governo tedesco esagera assai la perdita di quote di mercato che gli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi subirebbero a causa della nuova organizzazione dei mercati.

Il Consiglio menziona specificamente tre fattori i quali lasciano pensare che i distributori di banane dei paesi terzi potranno presumibilmente conservare le loro attuali quote di mercato. Il primo di questi fattori è la possibilità di importare al di fuori del contingente dietro pagamento di un dazio pari a 850 ECU per tonnellata. Viene poi la possibilità di acquistare licenze di importazione da operatori che rientrano nella quota del 30% ed infine la possibilità di comprare banane CE/ACP, visto che gli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi possono far ricorso anche a questa soluzione.

77 E' sorprendente che il Consiglio, nel suo controricorso, faccia riferimento alla possibilità di effettuare importazioni massicce di banane al di fuori del contingente, dato che in tal modo esso riconosce, in contrasto con le proprie affermazioni sul livello del contingente, che potrà sussistere una notevole domanda residua, che non potrà essere soddisfatta nell'ambito del contingente e che apparentemente non avrebbe alcuna influenza sul livello del contingente. Il Consiglio assume in proposito che gli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi di fatto potranno importare 500 000 tonnellate di banane in più della loro parte del contingente di 1 330 000 tonnellate, giacché il dazio elevato da pagare sulle 500 000 tonnellate sarà compensato dalle aliquote relativamente basse dei dazi dovuti sui quantitativi importati nell'ambito del contingente, cosicché la quantità totale importata sarà sottoposta a un dazio medio di 305 ECU per tonnellata.

A questo argomento del Consiglio non va attribuita soverchia importanza. Non sembra ragionevole sostenere che gli operatori commerciali reagiranno come immagina il Consiglio. Del resto, in udienza, il Consiglio stesso ha riconosciuto che i dazi applicati al di fuori del contingente sono proibitivi. Pare perciò più corretto, come ha sostenuto la Commissione, ritenere che importazioni al di fuori del contingente potrebbero avvenire solo in circostanze eccezionali e per periodi piuttosto brevi.

78 Occorre inoltre osservare che, se il Consiglio avesse ragione quando sostiene che potranno esserci notevoli importazioni al di fuori del contingente, ciò porterebbe comunque ad un assai rilevante rialzo dei prezzi al consumo. L'influenza che questo rialzo dei prezzi potrà avere sul consumo dipenderà evidentemente dalla reazione dei consumatori. Si aggiunga che le importazioni extra-contingente previste dal Consiglio aumenterebbero notevolmente il valore della quota del 30% attribuita agli importatori tradizionali di banane CE/ACP.

79 La possibilità che gli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi comprino licenze dagli operatori che rientrano nella quota del 30% è espressamente prevista dall'art. 20 del regolamento, cosa che di per sé non è sorprendente. Il 30% del contingente ha il preciso scopo di rendere possibile, dal punto di vista economico, che gli operatori che trattano banane CE/ACP continuino a farlo nonostante la difficile competizione, sia sotto l'aspetto del prezzo sia sotto l'aspetto della qualità, con le banane provenienti dai paesi terzi. E l'attribuzione del diritto ad ottenere licenze di importazione di banane dai paesi terzi dà loro un vantaggio economico, sia che sfruttino essi stessi la licenza sia che ne profittino vendendola ad altri. Si è già constatato un notevole traffico di queste licenze (secondo informazioni della Commissione circa il 20% della quota del 30%) ed il governo tedesco ha indicato che le licenze sono vendute a circa 450 ECU la tonnellata.

E' quindi giusto ciò che osserva il Consiglio quando dice che gli importatori tradizionali possono ricomprare «quote di mercato» da coloro che hanno ottenuto una parte della quota del 30%. Ma, di nuovo, non si deve trascurare che questo non fa altro che confermare una constatazione di fondo: mediante la ripartizione del contingente il regolamento trasferisce possibilità di sfruttamento dagli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi ai distributori tradizionali di banane CE/ACP con i relativi effetti sul livello dei prezzi e sul consumo nei mercati finora aperti. Non si può neppure trascurare che il trasferimento implica notevoli vantaggi per i distributori di banane CE/ACP, i quali non solo traggono profitto dalla vendita delle licenze, ma guadagnano anche di più sulle loro vendite di banane CE/ACP, quanto più salgono i prezzi delle banane dei paesi terzi - fra l'altro in ragione della vendita delle licenze.

80 La possibilità indicata dal Consiglio che gli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi comprino banane dai produttori CE/ACP naturalmente esiste. E' stato precisato che i suddetti importatori di banane dei paesi terzi sono riusciti a comprare il 20% della produzione delle Canarie (corrispondente a circa 70 000 tonnellate) ed il 30% della produzione dei dipartimenti francesi d'oltremare (corrispondente a circa 95 000 tonnellate). Bisogna tuttavia dare espressamente ragione al governo tedesco sul fatto che non sarebbe facile per gli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi penetrare in tal modo nei canali tradizionali del commercio delle banane CE/ACP. A causa del molto maggiore incentivo a commercializzare banane CE/ACP, che è una conseguenza del regolamento, i distributori di queste banane saranno fortemente indotti a mantenere i propri legami commerciali con i produttori, legami costruiti nel corso di decenni nell'ambito di un mercato fortemente protetto. Il governo tedesco sostiene che, nonostante pervicaci sforzi, le imprese tedesche non sono veramente state in grado di importare banane CE/ACP [28].

Infine, non si deve dimenticare che i quantitativi di riferimento su cui si basano le domande di licenza per una serie di anni saranno sempre quantitativi relativi ad anni nei quali gli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi non hanno svolto alcun commercio di banane CE/ACP. Così è per il triennio 1989-1991, preso come base per il rilascio delle licenze nel 1993, e così sarà, in forza dell'art. 5, n. 1, del regolamento n. 1442/93 [29], per i quantitativi importati nel triennio 1990-1992, che costituiranno la base per il rilascio di licenze nel 1994. Soltanto nel 1997, quando le licenze saranno rilasciate sulla base dei quantitativi importati nel triennio 1993-1995, gli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi potranno ottenere una parte quasi completa della quota del 30%, sulla base del commercio che avranno avviato nel settore delle banane CE/ACP.

81 Alla luce di quanto sopra esposto, si può a mio avviso accertare che, nel ripartire il contingente, il regolamento ha creato, se non altro a breve termine, una notevole limitazione dei quantitativi di banane di cui gli attuali importatori tradizionali dai paesi terzi possono realmente disporre e che, in ogni caso, la ripartizione del contingente tariffario opera un trasferimento di possibilità di guadagno da una categoria di operatori economici (gli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi) ad un'altra categoria di operatori (i distributori tradizionali di banane CE/ACP).

Giudizio

82 Il Consiglio e la Commissione hanno giustamente osservato che la nuova organizzazione dei mercati riguarda un settore in cui ci si trova di fronte ad una situazione inabituale ed in cui, pertanto, poco affidamento può essere fatto sulle esperienze di altre organizzazioni dei mercati. Il legislatore comunitario ha dovuto affrontare un compito non semplice quando ha dovuto valutare gli effetti futuri del regolamento, che dipendono da una serie di fattori difficilmente prevedibili, fra cui le reazioni degli operatori commerciali e dei consumatori.

Il Consiglio e la Commissione sono perciò nel giusto anche quando ricordano che la loro valutazione degli strumenti necessari per realizzare i fini del regolamento potrebbe essere accantonata solo se risultasse manifestamente erronea alla luce degli elementi di cui il legislatore disponeva alla data in cui il regolamento fu emanato [30].

83 E' tuttavia pacifico che il regolamento usa strumenti - il contingente tariffario ed in particolare le disposizioni specifiche relative alla sua ripartizione - che portano ad una notevole interferenza nello svolgimento dell'attività commerciale esistente; vengono limitate le quote di mercato degli operatori commerciali in taluni Stati membri e notevoli possibilità di guadagno vengono trasferite ad operatori commerciali stabiliti in altri Stati membri. Era, secondo me, prevedibile che il regolamento avrebbe provocato rilevanti perturbazioni sui mercati finora aperti, ad esempio aumento dei prezzi, calo delle vendite e conseguente rischio di licenziamenti, mancata utilizzazione di impianti, e ciò sia per le società direttamente operanti nel settore delle banane sia per i trasportatori (armatori, organismi portuali, ferrovie) e per i maturatori di banane [31]. D'altro lato, è chiaro che talune di queste perdite sono compensate fino ad un certo punto dal prezzo più elevato che si può ottenere, sui mercati finora aperti, in seguito alla limitazione dell'offerta di banane.

84 Il Consiglio ha correttamente rilevato che la creazione di un mercato comune delle banane non si poteva effettuare senza profonde modifiche delle strutture di mercato esistenti, se si partiva comunque dalla premessa che la nuova organizzazione dei mercati avrebbe dovuto garantire lo smercio della produzione bananiera comunitaria e rispettare gli impegni assunti dalla CE nei confronti degli Stati ACP. Si trattava di creare un mercato comune partendo da un insieme di mercati, alcuni dei quali erano protetti, perché in essi il commercio era dominato da prodotti non concorrenziali, mentre altri erano totalmente liberi da qualsiasi restrizione quantitativa, giacché erano dominati da prodotti concorrenziali.

85 In una situazione di tal genere è indubbiamente vero che la Corte dovrebbe essere prudente nel fissare stretti limiti all'esercizio del potere discrezionale del legislatore - anche in una situazione in cui è evidente che il regolamento impugnato è stato adottato nonostante il contrario avviso di una minoranza di Stati membri ed in cui si può osservare che tale minoranza comprende, comunque, alcuni degli Stati membri la cui compagine sociale dovrà assumersi una parte rilevante dell'onere connesso alla creazione del mercato comune.

86 Il governo tedesco fa al tempo stesso valere che gli strumenti usati sono manifestamente illegittimi, giacché gli obiettivi del regolamento, fra cui in particolare la garanzia dello smercio di banane CE/ACP a prezzi equi, potrebbero essere raggiunti con mezzi diversi ed altrettanto efficaci, ma privi delle conseguenze dannose che si ricollegano agli strumenti attualmente adoperati. Il governo tedesco menziona in particolare la possibilità di inserire nel sistema un meccanismo volto a rendere concorrenziali le banane CE/ACP mediante la concessione diretta di aiuti ai produttori. Le risorse necessarie a tal fine si dovrebbero conseguire grazie al dazio riscosso sulle banane provenienti dai paesi terzi. L'aliquota del dazio potrebbe, se necessario, essere aumentata in modo da garantire la copertura delle spese che l'aiuto comporterebbe. Il governo tedesco indica che tale sistema, visto nel suo insieme, implicherebbe un'assai minore perdita di benessere, in quanto, nell'ambito di un sistema di questo genere le banane non aumenterebbero di prezzo più di quanto non sarebbe necessario per finanziare l'aiuto alla produzione. Il governo sostiene che la soluzione prescelta implica aumenti di prezzo e quindi maggiori esborsi per i consumatori in una misura largamente superiore alle spese che comporterebbe il sistema da esso suggerito.

Il Consiglio e la Commissione hanno in sostanza sostenuto, a questo riguardo, che tale sistema sarebbe sproporzionatamente costoso e gravoso per il bilancio comunitario, e si sono riferiti, per il resto, al notevole potere discrezionale di cui dispone il legislatore comunitario.

87 A mio parere è relativamente chiaro che in questa causa il Consiglio e la Commissione avrebbero potuto tentare di controbattere in modo più convincente l'argomentazione del governo tedesco in merito all'aiuto per i produttori. Rimane pur sempre il dubbio che il Consiglio avrebbe potuto scegliere, per raggiungere gli obiettivi del regolamento, mezzi diversi e meno onerosi sia per i consumatori sia per gli ambienti commerciali in taluni degli Stati membri. Tuttavia, mi sembra chiaro che non sussiste, nella scelta dei mezzi utilizzati per realizzare gli obiettivi del regolamento, alcun errore così manifesto da permettere alla Corte di annullare, nell'esercizio del suo sindacato di legittimità, tale scelta.

88 Quando poi si deve valutare se i mezzi concretamente scelti siano illegittimi, perché sono strutturati, nell'ambito del presente regolamento, in modo più oneroso di quanto non sia necessario per raggiungere gli obiettivi del regolamento stesso, occorre in primo luogo osservare che, di per sé, il fatto che il regolamento provochi aumenti dei prezzi al consumo in taluni Stati membri non può influire sulla sua validità. Da una parte, questi effetti possono essere ritenuti una necessaria conseguenza della realizzazione del mercato comune, che deve condurre in una certa misura ad un livellamento delle attuali notevoli differenze di prezzo tra i mercati chiusi ed i mercati aperti; dall'altra, a mio parere, non esiste nel diritto comunitario alcuna tutela contro l'aumento dei prezzi al consumo, come nel presente caso, se tale aumento risulta necessario a garantire lo smercio della produzione comunitaria.

89 Il governo tedesco ha sostenuto che, qualora non si mettesse da parte il principio stesso del contingentamento, occorrerebbe comunque sopprimere il contingente tariffario concretamente fissato, che non basta a soddisfare la domanda. Si può, come s'è detto, dare per scontato che il contingente è stato fissato ad un livello troppo basso. Tuttavia ciò non costituisce, a mio avviso, un vizio così grave da comportare che la Corte annulli le disposizioni del regolamento relative alla fissazione del contingente tariffario.

90 Il governo tedesco sottolinea poi con vigore che il trasferimento di una quota del 30% del contingente tariffario dagli importatori tradizionali operanti con banane dei paesi terzi agli importatori tradizionali di banane CE/ACP è inutilmente oneroso, in quanto lo smercio delle banane CE/ACP è già garantito in misura sostanziale dalla fissazione del contingente tariffario che costringe i commercianti a soddisfare la domanda esistente nella Comunità con l'aiuto delle banane CE/ACP.

91 Il Consiglio e le parti intervenute in suo favore osservano al contrario che il contingente tariffario non è sufficiente. La situazione concorrenziale delle banane CE/ACP in rapporto alle banane dei paesi terzi rende assolutamente necessaria per garantire lo smaltimento delle prime l'attribuzione dell'ulteriore vantaggio consistente nel fatto che il loro smercio dà diritto ad una quota del contingente tariffario per le banane dei paesi terzi.

92 A questo riguardo, il governo tedesco ha sottolineato che l'aiuto compensativo, previsto nel titolo III del regolamento, funziona in pratica nel senso che esso elimina qualsiasi rischio di non poter smerciare le banane CE a prezzi concorrenziali e che il sistema dell'aiuto potrebbe essere esteso, come previsto, fino a comprendere le banane ACP tradizionali. Il governo sottolinea come la compensazione implichi che ai produttori venga garantita la piena copertura del divario tra il prezzo che essi hanno spuntato negli anni di riferimento ed il prezzo medio effettivamente ottenuto nell'anno di vendita. Se l'aiuto compensativo garantisce già pienamente il produttore, allora il trasferimento della quota del 30% non ottiene in pratica altro risultato che quello di rendere più ricchi gli importatori aventi diritto ad una quota del contingente.

93 Il Consiglio replica che l'aiuto compensativo non si propone di operare, nel modo descritto dal governo tedesco, come uno strumento per garantire lo smercio, ma intende unicamente colmare le differenze di prezzo, se effettivamente ve ne sono. Si fa riferimento al fatto che, secondo l'art. 12, n. 1, del regolamento l'aiuto può compensare soltanto «eventuali» perdite di reddito. La Commissione spiega questa espressione nel senso che l'aiuto compensativo è concepito soltanto come una rete di sicurezza per il caso che gli altri mezzi previsti dal regolamento non risultino abbastanza efficaci.

Il Consiglio osserva poi che l'aiuto compensativo è comunque pagato soltanto l'anno seguente e che è stato concepito come una misura provvisoria, da applicarsi cioè finché i provvedimenti strutturali non abbiano reso più concorrenziale la produzione CE. Pertanto, a parere del Consiglio, l'aiuto compensativo non potrebbe causare le conseguenze allegate dal governo tedesco.

94 E' difficile seguire l'argomentazione del Consiglio secondo cui, dal punto di vista tecnico, l'aiuto compensativo non è idoneo a contribuire a garantire lo smercio delle banane CE. La circostanza che l'aiuto sia stato concepito solo come misura provvisoria non è un argomento per affermare che esso, mentre esiste, non può contribuire allo smercio delle banane CE ed il fatto che tale aiuto, in linea di principio, sia pagato successivamente non è neppur esso un buon argomento, giacché la possibilità di un pagamento anticipato, previa costituzione di una cauzione, è espressamente prevista dall'art. 12, n. 7. C'è tuttavia un elemento che si può opporre alla tesi del governo tedesco secondo cui, in seguito all'aiuto, il singolo produttore si disinteresserà del prezzo che potrebbe ottenere per le sue banane: l'aiuto è pagato sulla base dei prezzi medi nell'anno di vendita. Il singolo produttore, che non conosce i prezzi di vendita degli altri produttori e che quindi ignora il prezzo medio che si forma nel corso dell'anno, cercherà perciò di ottenere dagli acquirenti il miglior prezzo possibile.

95 Non mi sembra tuttavia possibile, a questo punto, pronunciarsi sulla fondatezza dell'argomento del governo tedesco quando quest'ultimo sostiene che l'aiuto compensativo, in contrasto con il suo stesso obiettivo, opererà in modo tale che il trasferimento della quota del 30% risulterà inutile e perciò ingiustificato. Se risulterà che lo sviluppo della situazione sarà quello previsto dal governo tedesco, cioè che l'aiuto compensativo opererà di fatto come un ulteriore strumento accanto ai mezzi previsti dal regolamento per garantire lo smercio delle banane CE, ci si potrà attendere che ciò fornisca lo spunto per modifiche legislative.

96 In ragione di quanto sopra esposto non sussiste alcun dubbio sul fatto che il trasferimento di una quota del 30% agli importatori di banane CE/ACP è un mezzo efficace per garantire lo smercio di queste banane. E' verosimile che si creerà una forte concorrenza per garantirsi una quota sul loro mercato. Nuovi acquirenti si presenteranno sul mercato e gli acquirenti tradizionali cercheranno di rinsaldare i legami con i loro fornitori. L'incentivo al riguardo è notevole. Il valore delle quote del contingente tariffario sarà notevole, almeno finché il contingente tariffario sarà fissato ad un livello poco elevato. Si aggiunga che il 30% della quota contribuirà all'auspicata integrazione di mercati finora separati.

97 Non vi è quindi alcun serio dubbio sull'idoneità del mezzo a realizzare lo scopo voluto. Ci si domanda invece se esso non sia sproporzionato.

98 Come s'è visto, è dubbio che la garanzia dello smercio delle banane CE/ACP a prezzi equi non si sarebbe potuta ottenere mediante una combinazione del contingente tariffario e dell'aiuto compensativo, forse in una forma leggermente diversa o grazie ad una modifica delle norme per la ripartizione del contingente tariffario che risultasse meno onerosa per gli importatori tradizionali di banane dai paesi terzi.

99 In conclusione, ritengo che vi siano elementi su cui ci si potrebbe fondare per annullare il sistema così creato. Tuttavia questi elementi non appaiono così chiari e così gravi, come dovrebbero in più essere per giustificare la conclusione che il Consiglio, nella scelta dei mezzi per raggiungere lo scopo della direttiva, ha oltrepassato i limiti del proprio potere discrezionale. La scelta operata con riferimento ai mezzi da usare e le sue conseguenze sulla ripartizione degli oneri nella creazione del mercato comune, con garanzia dello smercio delle banane CE/ACP, non esula dal potere discrezionale del legislatore e non si fonda su una valutazione manifestamente errata dei presupposti della scelta stessa o delle conseguenze che essa comporta. Il legislatore non ha superato il margine discrezionale di cui dispone, secondo la giurisprudenza della Corte, per determinare i presupposti di fatto del suo operato, relativi in parte alla più dettagliata determinazione degli obiettivi, che egli intende realizzare nell'ambito delle disposizioni del Trattato, ed in parte alla scelta dei mezzi adeguati [32].

Sul motivo tratto dalla asserita violazione delle norme sulla concorrenza

100 Il governo tedesco, sostenuto dal governo belga, afferma che le disposizioni del regolamento concernenti la ripartizione del contingente tariffario avranno conseguenze incompatibili con le norme sulla concorrenza contenute nel Trattato, che il Consiglio è obbligato a rispettare per applicazione analogica degli artt. 5 e 90 del Trattato. Il governo tedesco afferma che vi sarà un congelamento della ripartizione attuale del mercato in quanto coloro i quali hanno finora importato banane CE/ACP non subiranno più alcuna concorrenza sui loro mercati tradizionali e potranno così permettersi un comportamento contrario alla concorrenza. Secondo il governo tedesco la concorrenza sarà esclusa per vari motivi. In particolare: gli importatori di banane CE/ACP potranno realizzare guadagni sproporzionatamente elevati, perché almeno i produttori CE, in ragione dell'aiuto compensativo, venderanno le loro banane a prezzi di «dumping»; non sarà possibile agli operatori tradizionalmente attivi nel commercio delle banane dei paesi terzi approvvigionarsi dai produttori CE/ACP ed infine non ci sarà alcuna reale possibilità di accesso al mercato per i cosiddetti «nuovi venuti» in quanto la loro quota del contingente tariffario è fissata ad un livello troppo basso - 3,5% del totale del contingente - cioè 70 000 tonnellate su un totale di 2 milioni.

101 Come hanno sottolineato il Consiglio e parecchi degli intervenienti, risulta dall'art. 42 del Trattato che le norme sulla concorrenza sono applicabili alla produzione e al commercio dei prodotti agricoli soltanto nella misura determinata dal Consiglio [33].

Il Trattato lascia al Consiglio il compito di decidere se ed in quale misura le norme sulla concorrenza si debbano applicare al settore agricolo. Esso ha così lasciato al Consiglio in questo settore una competenza più ampia che in altri campi, tenuto conto della situazione speciale propria del settore agricolo. Quando risulti impossibile conciliare le finalità delle norme sull'agricoltura con quelle delle norme sulla concorrenza, il Consiglio può dare la precedenza alle prime [34].

102 Non v'è perciò ragione di investigare se l'organizzazione dei mercati contenga di fatto limitazioni della concorrenza che in un altro contesto potrebbero essere in contrasto con le norme sulla concorrenza contenute nel Trattato. Si deve semplicemente osservare che le norme dell'organizzazione dei mercati sugli scambi con i paesi terzi, così come altre disposizioni di tale organizzazione in materia commerciale, in una certa misura limitano necessariamente la concorrenza a scapito delle merci importate. Risulta inoltre dalla discussione sulle conseguenze delle norme del regolamento relative alla ripartizione del contingente tariffario che non esiste alcuna soluzione univoca al problema di sapere se ciò porterà ad una cristallizzazione degli schemi attuali del commercio o se al contrario contribuirà ad un'apertura dei mercati. Ed infine, per quanto riguarda i «nuovi venuti», il Consiglio non è obbligato ad attribuire loro una determinata quota del contingente, ammesso che sia comunque obbligato ad attribuire loro qualcosa [35].

103 Il governo tedesco afferma che il preambolo del regolamento non indica i motivi per cui è necessario limitare la concorrenza affinché si realizzino le finalità del regolamento stesso e che, di conseguenza, il regolamento non soddisfa il requisito della motivazione imposto dall'art. 190 del Trattato.

Questo argomento va respinto. Nella misura in cui il governo tedesco ritiene che le disposizioni speciali sulla ripartizione del contingente tariffario non siano in quanto tali sufficientemente motivate, devo rilevare che, secondo la giurisprudenza della Corte, l'obbligo di motivazione è rispettato, per quanto riguarda i regolamenti, quando la motivazione, sebbene laconica, fa riferimento all'obiettivo principale del regolamento [36] e quando la motivazione stessa spiega l'essenziale del provvedimento adottato. La motivazione può quindi limitarsi a indicare, da un lato, la situazione complessiva che ha portato all'adozione del regolamento, e dall'altro, gli obiettivi generali con esso perseguiti [37].

104 La motivazione fornita dal preambolo per quanto riguarda le norme sulla ripartizione del contingente è laconica. Vi si legge infatti, nel tredicesimo 'considerando', quanto segue:

«considerando che, per rispettare i suddetti obiettivi tenendo nel contempo conto delle peculiarità della commercializzazione delle banane, il contingente tariffario deve essere gestito effettuando una distinzione tra operatori che hanno in precedenza commercializzato banane dei paesi terzi e banane ACP non tradizionali, da un lato, e operatori che hanno in precedenza commercializzato banane prodotte nella Comunità e banane ACP tradizionali (...)».

105 Si fa riferimento con ciò ai «suddetti obiettivi» del regolamento e quindi all'obiettivo indicato nel terzo 'considerando', che consiste nel consentire lo smaltimento di banane CE/ACP e si sottolinea che la distinzione fra i distributori di banane CE/ACP e quelli di banane dei paesi terzi è operata tenendo conto delle condizioni particolari in cui avviene lo smercio delle banane.

A mio parere, questa motivazione dovrebbe poter soddisfare i requisiti indicati dalla giurisprudenza della Corte con riferimento alla motivazione di un regolamento come quello in esame.

Sul motivo tratto dall'asserito contrasto con gli obiettivi della politica agricola comune

106 Il governo tedesco sostiene che il regolamento e, in particolare, le disposizioni relative agli scambi con i paesi terzi violano l'art. 39 del Trattato, che elenca le finalità della politica agricola comune. Esso afferma che il regolamento persegue scopi incompatibili con le finalità elencate nell'art. 39 o estranei a tali finalità e che si serve di strumenti non idonei a raggiungerle.

107 Risulta dall'art. 40, n. 3, primo comma, che l'organizzazione comune dei mercati «può comprendere tutte le misure necessarie al raggiungimento degli obiettivi definiti all'art. 39, e in particolare regolamentazioni dei prezzi, sovvenzioni sia alla produzione che alla distribuzione dei diversi prodotti (...) meccanismi comuni di stabilizzazione all'importazione o all'esportazione». Dal secondo comma dello stesso art. 40, n. 3, si ricava che l'organizzazione comune dei mercati «deve limitarsi a perseguire gli obiettivi enunciati nell'art. 39», vale a dire:

«a)incrementare la produttività dell'agricoltura, sviluppando il progresso tecnico, assicurando lo sviluppo razionale della produzione agricola come pure un impiego migliore dei fattori di produzione, in particolare della manodopera,

b)assicurare così un tenore di vita equo alla popolazione agricola, grazie in particolare al miglioramento del reddito individuale di coloro che lavorano nell'agricoltura,

c)stabilizzare i mercati,

d)garantire la sicurezza degli approvvigionamenti,

e)assicurare prezzi ragionevoli nelle consegne ai consumatori».

108 La Corte ha sottolineato che questi obiettivi sono molto ampi e possono risultare difficili da conciliare tra di loro. Essa ha statuito che le istituzioni comunitarie devono garantire la conciliazione che può essere richiesta da eventuali contraddizioni, ma ha altresì ammesso che si può dare all'uno o all'altro di essi la preminenza temporanea resa necessaria dalle circostanze di natura economica [38]. La Corte ha riconosciuto che il Consiglio dispone di un ampio margine discrezionale per quanto attiene al raggiungimento degli obiettivi indicati nell'art. 39 del Trattato [39].

109 Si deve in primo luogo osservare che si può prescindere da quella parte dell'argomentazione del governo tedesco in cui quest'ultimo sostiene che i mezzi impiegati dal regolamento non sono idonei a realizzare gli obiettivi dell'art. 39. Essa coincide infatti sostanzialmente, in tutto e per tutto, con quella su cui mi sono già pronunciato in relazione all'allegazione del governo tedesco secondo cui il regolamento viola alcuni diritti fondamentali e principi generali del diritto.

110 Il governo tedesco afferma che la tutela della produzione comunitaria e la difesa dei redditi dei produttori non sono finalità previste dall'art. 39 e che pertanto il regolamento non può perseguire tali obiettivi.

111 Questa tesi poggia su una visione troppo ristretta delle finalità dell'art. 39 e risulta inoltre smentita dalla prassi del Consiglio. La possibilità che le organizzazioni comuni dei mercati mirino a conservare una produzione comunitaria esistente, non solo per stabilizzare i mercati e garantire la sicurezza degli approvvigionamenti, ma altresì per garantire l'occupazione nel settore considerato ed assicurare così un equo tenore di vita agli interessati, rientra chiaramente nelle finalità descritte all'art. 39. Ciò è confermato dall'enumerazione, nell'art. 40, n. 3, dei mezzi che le organizzazioni comuni dei mercati possono usare, fra cui sovvenzioni alla produzione e meccanismi di stabilizzazione all'importazione o all'esportazione. E' del pari chiaro che un'organizzazione comune dei mercati può proporsi come scopo di mantenere i redditi dei produttori. Si rinvia qui, come s'è detto, al fatto che uno degli obiettivi della politica agricola comune consiste nell'assicurare un tenore di vita equo alla popolazione agricola. Mi sembra inaccettabile e non necessario interpretare il testo della disposizione nel senso che l'art. 39, lett. b), consentirebbe di raggiungere il citato obiettivo soltanto attraverso un aumento della produttività nel settore agricolo.

112 Il governo tedesco aggiunge che il regolamento non contribuisce ad un aumento della produttività nel settore agricolo. Questo argomento va respinto, già per la sola considerazione che vi sono di fatto nel regolamento disposizioni volte a realizzare questo obiettivo (norme sui requisiti di qualità e sulle organizzazioni di produttori). Si aggiunga che mi sembra errata l'asserzione del governo tedesco secondo cui l'aiuto compensativo toglie ai produttori qualsiasi incentivo a migliorare la loro produttività. Come ho detto, il singolo produttore avrà sempre interesse, indipendentemente dell'aiuto compensativo, a spuntare il miglior prezzo per le proprie banane ed ad aumentare così inoltre la propria produttività.

113 Per quanto riguarda la tesi del governo tedesco secondo cui il regolamento non contribuisce alla stabilizzazione del mercato, devo osservare che la ritengo insostenibile, per il solo fatto che la maggior parte delle disposizioni del regolamento mirano in effetti a garantire la produzione comunitaria e a disciplinare le importazioni.

114 Occorre infine pronunciarsi sull'affermazione che il regolamento non mira a garantire la sicurezza degli approvvigionamenti né a garantire un prezzo equo ai consumatori. Secondo il governo tedesco, il regolamento sarebbe, su questi due punti, direttamente in contrasto con gli obiettivi enunciati nell'art. 39. E' comprensibile che venga avanzato tale argomento. In relazione al problema del rapporto del regolamento con i principi generali del diritto si poneva infatti la questione sostanziale di accertare se il regolamento non tutelasse troppo talune altre finalità della politica agricola comune a scapito dell'approvvigionamento del mercato e dei prezzi ai consumatori. Tale questione ha suscitato in me, come si sarà osservato, qualche incertezza. Mi sembra invece relativamente chiaro che, con riferimento all'art. 39, non si può correttamente rimproverare al Consiglio di aver dato più peso ad altri obiettivi che non ai due testé ricordati. Secondo la giurisprudenza della Corte il legislatore comunitario, quando studia il modo di realizzare al meglio gli obiettivi della politica agricola comune, può, come si è detto, attribuire, se necessario, una preminenza temporanea a taluni di tali obiettivi.

Sull'argomento tratto dall'asserita mancanza di base giuridica

115 Il governo tedesco osserva che, ai sensi dell'art. 40, n. 3, secondo comma, del Trattato, l'organizzazione comune dei mercati deve limitarsi a perseguire gli obiettivi enunciati nell'art. 39 e che l'art. 43 non offre una base giuridica sufficiente al regolamento, giacché quest'ultimo contiene disposizioni che si riferiscono ad obiettivi propri della politica dello sviluppo. Esso ricorda le disposizioni che favoriscono, sotto l'aspetto doganale, le banane dei paesi ACP, ed in particolare le disposizioni che in altro modo mirano a garantire lo smercio delle banane ACP tradizionali. Su questi punti gli scopi del regolamento non attengono soltanto alla politica commerciale, ma anche alla politica dello sviluppo. Perciò la base giuridica avrebbe dovuto essere fornita, oltre che dall'art. 43, anche dall'art. 235 o dall'art. 238. Le misure adottate non sono infatti, secondo il governo tedesco, una semplice attuazione degli impegni assunti dalla Comunità nell'ambito della convenzione di Lomé.

116 Il Consiglio e le parti intervenute al suo fianco menzionano la giurisprudenza della Corte, secondo cui l'art. 43 fornisce una base giuridica sufficiente per regolare la produzione ed il commercio di prodotti agricoli, quando la normativa contribuisce alla realizzazione dagli obiettivi enunciati nell'art. 39, anche se la predetta normativa persegue altri obiettivi, qualora questi ultimi possano essere considerati accessori rispetto agli obiettivi di politica agricola [40]. Il Consiglio sostiene poi che l'obiettivo di cui si discute deve essere considerato tale da poter essere realizzato, se necessario, sulla base dell'art. 113 del Trattato, relativo alla politica commerciale, anche se vi sono inoltre obiettivi di politica dello sviluppo [41], e che il mancato riferimento a questa disposizione come base giuridica non può giustificare un annullamento, poiché l'iter di emanazione ai sensi dell'art. 43 soddisfa i requisiti posti dall'art. 113.

117 La Corte deve constatare che la base giuridica è sufficiente. E' evidente che la base giuridica dell'organizzazione comune dei mercati di un prodotto agricolo va ricercata nell'art. 43 e, a mio parere, non è necessario appoggiarsi ad altre disposizioni, solo perché l'organizzazione comune nelle sue norme sugli scambi con i paesi terzi comporta regole che vanno considerate come attuazione di impegni assunti dalla Comunità in virtù di accordi internazionali, stipulati sulla base dell'art. 238 ed in conformità con la procedura indicata in tale articolo. Secondo me è giusto, così come ha osservato in particolare il governo britannico, considerare le speciali agevolazioni concesse alle banane ACP come adempimento di obblighi comunitari risultanti dalla convenzione di Lomé (v. il protocollo sulle banane di cui parlerò in seguito).

Sul motivo tratto dall'asserita incompatibilità del regolamento con la convenzione di Lomé

118 Prima che il regolamento entrasse in vigore, le banane ACP potevano essere importate nella Comunità in esenzione dal dazio. In forza del regolamento il trattamento doganale delle banane ACP è caratterizzato, come si è detto, dal fatto che le banane tradizionali (cioè le banane importate nell'ambito di un quantitativo di 857 000 tonnellate) sono importate in esenzione dal dazio. Le banane non tradizionali sono importate, nell'ambito del contingente tariffario, in franchigia doganale, mentre in caso di importazione al di fuori del contingente è riscosso un dazio pari a 750 ECU la tonnellata. Le banane ACP non tradizionali ricevono così un trattamento preferenziale rispetto alle banane provenienti dai paesi terzi, sulle quali è riscosso un dazio di 100 ECU la tonnellata in caso di importazione nell'ambito del contingente e di 850 ECU la tonnellata in caso di importazione al di fuori del contingente.

119 Il governo tedesco, sostenuto dal governo olandese, afferma che la riscossione di un dazio sulle banane ACP non tradizionali, importate al di fuori del contingente doganale, è contraria alla convenzione di Lomé. Esso rinvia all'art. 168 della quarta convenzione di Lomé [42], il cui n. 1 stabilisce che «i prodotti originari degli Stati ACP sono ammessi all'importazione nella Comunità in esenzione da dazi doganali e tasse d'effetto equivalente», e il cui n. 2, lett. a), recita:

«I prodotti originari degli Stati ACP [che sono soprattutto prodotti agricoli, fra cui le banane] (...) sono importati nella Comunità, in deroga al regime generale vigente nei confronti dei paesi terzi, alle condizioni seguenti:

i)sono ammessi in esenzione da dazi doganali i prodotti per i quali le disposizioni comunitarie vigenti al momento dell'importazione non prevedono, oltre alla riscossione dei dazi doganali, l'applicazione di altre misure relative alla loro importazione;

ii)per i prodotti diversi da quelli di cui al punto i), la Comunità prende le misure necessarie ad assicurare un trattamento più favorevole di quello riservato ai paesi terzi che beneficiano, per gli stessi prodotti, della clausola della nazione più favorita».

Il governo sostiene che il regolamento introduce un dazio di carattere generale sulle banane ACP non tradizionali importate al di fuori del contingente doganale e che ciò è in contrasto con l'art. 168, n. 2, lett. a), i). I prodotti, come le banane ACP non tradizionali, «per i quali le disposizioni comunitarie (...) non prevedono, oltre alla riscossione dei dazi doganali, l'applicazione di altre misure relative alla loro importazione», dovrebbero infatti poter essere importati in esenzione dal dazio. Il governo sostiene che il Consiglio, nel presente caso, non può qualificare il sistema relativo al contingente tariffario come qualcosa di diverso e di più rilevante di una disposizione relativa al dazio quando esso stesso, in relazione al motivo tratto dall'asserita violazione del GATT, contesta che tale sistema possa essere equiparato ad una restrizione quantitativa all'importazione.

120 Il Consiglio e le parti intervenute al suo fianco sostengono che le merci di cui si tratta rientrano in quanto disposto dall'art. 168, n. 2, lett. a), ii), giacché il sistema del contingente tariffario non può essere equiparato a una misura di dazio, ma deve in realtà essere considerato come una delle «altre misure relative alla (...) importazione» e diverse dal dazio, delle quali si fa cenno al punto i). Il sistema rientra quindi in quanto disposto dal punto ii) e soddisfa la condizione posta da tale norma secondo cui occorre garantire alle merci ACP «un trattamento più favorevole di quello riservato ai paesi terzi che beneficiano, per gli stessi prodotti, della clausola della nazione più favorita».

121 A mio parere l'approccio del Consiglio è corretto. Un contingente tariffario - e specialmente un contingente tariffario che contempli notevoli differenze nell'aliquota del dazio tra le merci importate nell'ambito del contingente e quelle importate al di fuori del contingente - è qualcosa di diverso e di più importante che un dazio di carattere generale. L'interpretazione che il governo tedesco dà della suddetta disposizione impedirebbe di applicare i contingenti tariffari come un mezzo per disciplinare l'importazione delle banane ACP trattando in modo diverso le banane ACP tradizionali da una parte e quelle non tradizionali dall'altra. Non sembra esserci nessun motivo per ritenere che la Comunità, volendo applicare un simile trattamento differenziato, debba necessariamente far ricorso a restrizioni quantitative invece di applicare un contingente tariffario che in una certa misura produce effetti corrispondenti a quelli di restrizioni quantitative.

122 Risulta dal protocollo n. 5, relativo alle banane, allegato alla convenzione di Lomé che la Comunità può istituire un trattamento delle banane ACP non tradizionali diverso dal trattamento riservato alle banane tradizionali. Nel suo preambolo il protocollo constata che:

«La Comunità e gli Stati ACP convengono sugli obiettivi intesi a migliorare le condizioni di produzione e di commercializzazione delle banane degli Stati ACP e sul mantenimento dei vantaggi di cui beneficiano i fornitori tradizionali conformemente agli impegni di cui all'articolo 1 del presente protocollo e convengono sul fatto che saranno presi gli adeguati provvedimenti per la loro attuazione» (il corsivo è mio).

L'art. 1 stabilisce poi quanto segue:

«Per le esportazioni di banane nei mercati della Comunità, nessuno Stato ACP è posto in una situazione meno favorevole di quella passata o presente per quanto concerne l'accesso ai suoi mercati tradizionali ed i vantaggi di cui fruisce sui medesimi» (il corsivo è mio).

L'allegato LXXIV a queste disposizioni contiene una dichiarazione comune relativa al protocollo, nella quale si afferma quanto segue:

«Le parti contraenti convengono che l'articolo 1 del protocollo n. 5 non osta a che la Comunità stabilisca norme comuni per le banane, di concerto con gli Stati ACP, purché nessuno Stato ACP fornitore tradizionale della Comunità sia posto, per quanto riguarda l'accesso alla Comunità e i suoi vantaggi nella Comunità, in una situazione meno favorevole di quella in cui si trovava in precedenza o in cui si trova attualmente» (il corsivo è mio).

123 E' risultato nel corso del procedimento che la Comunità ha condotto esaurienti consultazioni con gli Stati ACP, in occasione dell'adozione della nuova organizzazione comune dei mercati.

124 Alla luce delle predette considerazioni il fatto che l'organizzazione comune dei mercati distingua, nell'ambito delle banane ACP, tra banane tradizionali e banane non tradizionali oppure il fatto che le banane non tradizionali abbiano ricevuto, al momento dell'instaurazione dell'organizzazione comune dei mercati, un trattamento meno favorevole di quello di cui prima fruivano, non mi sembra in contrasto con la convenzione di Lomé.

Il mezzo tratto dall'asserzione che il regolamento violerebbe obblighi assunti dalla Comunità in forza del GATT

125 Il governo tedesco, sostenuto dai governi belga e olandese, osserva che, secondo la giurisprudenza consolidata della Corte, la Comunità e gli Stati membri sono vincolati dal GATT [43] ed afferma che gli atti delle istituzioni comunitarie che risultino in contrasto con il GATT sono di conseguenza illegittimi e devono essere annullati. Il GATT è infatti parte integrante del patrimonio giuridico sulla base del quale la Corte deve esaminare la legittimità degli atti compiuti dalle istituzioni comunitarie. Ciò sarebbe confermato dalla sentenza della Corte 22 giugno 1989 nella causa Fediol [44] e dalla sentenza 7 maggio 1991 nella causa Nakajima [45]. La giurisprudenza della Corte secondo la quale il GATT non produce effetti diretti riguarda soltanto la possibilità per i cittadini di invocare tale accordo, in cause pendenti dinanzi ai giudici nazionali, come fondamento delle loro pretese e non è perciò rilevante in una causa promossa dinanzi alla Corte da uno Stato membro per ottenere l'annullamento di un atto giuridico comunitario sulla base del contrasto di quest'atto con gli impegni assunti dalla Comunità in forza del GATT.

126 Il Consiglio e le parti intervenute a suo fianco contestano che esista una violazione del GATT e che, nel presente caso, il GATT possa essere considerato come base per il sindacato di legittimità svolto dalla Corte. Osservano in particolare che i motivi che hanno indotto la Corte a negare al GATT effetti diretti dovrebbero del pari condurre alla conclusione che il GATT non può trovare applicazione nell'ambito di un ricorso d'annullamento proposto da uno Stato membro. Pongono in rilievo il carattere speciale del GATT. Sottolineano che il GATT contiene una serie di norme vincolanti che, tanto sulla base dello specifico sistema di composizione delle controversie quanto sulla base di numerose deroghe, vengono applicate grazie ad un sistema di trattative che sono altamente diplomatiche piuttosto che con mezzi giuridici. La Commissione ha aggiunto che il GATT non è caratterizzato tanto da un vero e proprio diritto delle parti contraenti di esigere il rispetto delle sue regole quanto piuttosto dalla possibilità concessa alle parti contraenti di realizzare mediante trattative un equilibrio globale di vantaggi e svantaggi; l'efficacia diretta dell'accordo costituirebbe un elemento estraneo in tale sistema.

Si sostiene che se la Corte accogliesse la tesi della Repubblica federale secondo cui gli atti delle istituzioni comunitarie devono poter esser esaminati non solo sul piano internazionale, sulla base dei meccanismi fissati dall'accordo, ma anche dalla Corte, sulla base