Causa C-129/04

Espace Trianon SA e Société wallonne de location-financement SA (Sofibail)

contro

Office communautaire et régional de la formation professionnelle et de l’emploi (FOREM)

(domanda di pronuncia pregiudiziale proposta dal Conseil d’État (Belgio))

«Appalti pubblici — Direttiva 89/665/CEE — Procedura di ricorso in materia di aggiudicazione degli appalti pubblici — Persone alle quali devono essere accessibili le procedure di ricorso — Associazione temporanea offerente — Divieto, per uno dei membri di un’associazione temporanea, di proporre un ricorso a titolo individuale — Nozione di “interesse ad ottenere l’aggiudicazione di un appalto pubblico”»

Conclusioni dell’avvocato generale sig.ra C. Stix-Hackl, presentate il 15 marzo 2005

Sentenza della Corte (Seconda Sezione) 8 settembre 2005

Massime della sentenza

Ravvicinamento delle legislazioni — Procedure di ricorso in materia di aggiudicazione degli appalti pubblici di forniture e di lavori — Direttiva 89/665 — Obbligo per gli Stati membri di prevedere una procedura di ricorso — Accesso alle procedure di ricorso — Legislazione nazionale che vieta ai membri di un’associazione temporanea offerente priva di personalità giuridica l’esercizio di un ricorso a titolo individuale — Ammissibilità

(Direttiva del Consiglio 89/665, art. 1)

L’art. 1 della direttiva 89/665, che coordina le disposizioni legislative, regolamentari ed amministrative relative all’applicazione delle procedure di ricorso in materia di aggiudicazione degli appalti pubblici di forniture e di lavori, come modificata dalla direttiva 92/50, che coordina le procedure di aggiudicazione degli appalti pubblici di servizi, deve essere interpretato nel senso che non osta a che, secondo il diritto nazionale, il ricorso contro una decisione di aggiudicazione di un appalto possa essere proposto unicamente dalla totalità dei membri di un’associazione temporanea priva di personalità giuridica – che ha partecipato, in quanto tale, ad una procedura d’aggiudicazione di un appalto pubblico e non si è vista attribuire il detto appalto – e non da uno solo dei membri della detta associazione a titolo individuale.

Lo stesso vale per il caso in cui tutti i membri della detta associazione temporanea agiscano congiuntamente ma l’azione di uno di essi sia dichiarata irricevibile.

In entrambe le ipotesi infatti le disposizioni nazionali esigono unicamente il rispetto da parte dei ricorrenti delle condizioni riguardanti la rappresentanza in giudizio in modo conforme alla forma giuridica che i membri stessi hanno scelto. Siffatte esigenze sono d’applicazione generale e non limitano in modo contrario alla direttiva 89/665 l’efficacia dei ricorsi e la loro accessibilità per gli offerenti.

(v. punti 28-29 e dispositivo)

SENTENZA DELLA CORTE (Seconda Sezione)

8 settembre 2005 ( )

«Appalti pubblici – Direttiva 89/665/CEE – Procedura di ricorso in materia di aggiudicazione degli appalti pubblici – Persone alle quali devono essere accessibili le procedure di ricorso – Associazione temporanea offerente – Divieto, per uno dei membri di un’associazione temporanea, di proporre un ricorso a titolo individuale – Nozione di “interesse ad ottenere l’aggiudicazione di un appalto pubblico”»

Nel procedimento C-129/04,

avente ad oggetto la domanda di pronuncia pregiudiziale ai sensi dell’art. 234 CE, proposta alla Corte dal Conseil d’État (Belgio) con decisione 25 febbraio 2004, pervenuta in cancelleria il 9 marzo 2004, nella causa tra

Espace Trianon SA,

Société wallonne de location-financement SA (Sofibail)

e

Office communautaire et régional de la formation professionnelle et de l’emploi (FOREM),

LA CORTE (Seconda Sezione),

composta dal sig. C.W.A. Timmermans, presidente di sezione, dai sigg. C. Gulmann (relatore), R. Schintgen, G. Arestis e J. Klučka, giudici,

avvocato generale: sig.ra C. Stix-Hackl

cancelliere: sig.ra K. Sztranc, amministratore,

vista la fase scritta del procedimento e in seguito alla trattazione orale del 16 dicembre 2004,

considerate le osservazioni scritte presentate:

– per l’Espace Trianon SA e la société wallonne de location-financement SA (Sofibail), dagli avv.ti P Coenraets e C. Lépinois, avocats;

– per l’office communautaire et régional de la formation professionnelle et de l’emploi (FOREM), dagli avv.ti M. Uyttendaele, M. Mareschal e D. Gerard, avocats;

– per il governo austriaco, dal sig. M. Fruhmann, in qualità di agente;

– per la Commissione delle Comunità europee, dai sigg. K. Wiedner e B. Stromsky, in qualità di agenti,

sentite le conclusioni dell’avvocato generale, presentate all’udienza del 15 marzo 2005,

ha pronunciato la seguente

Sentenza

1 La domanda di pronuncia pregiudiziale verte sull’interpretazione dell’art. 1 della direttiva del Consiglio 21 dicembre 1989, 89/665/CEE, che coordina le disposizioni legislative, regolamentari e amministrative relative all’applicazione delle procedure di ricorso in materia di aggiudicazione degli appalti pubblici di forniture e di lavori (GU L 395, pag. 33), come modificata dalla direttiva del Consiglio 18 giugno 1992, 92/50/CEE, che coordina le procedure di aggiudicazione degli appalti pubblici di servizi (GU L 209, pag. 1; in prosieguo: la «direttiva 89/665»).

2 Tale domanda è stata proposta nell’ambito di una controversia pendente tra la società Espace Trianon SA (in prosieguo: la «Espace Trianon») e la Société wallonne de location-financement SA (in prosieguo: la «Sofibail»), membri dell’associazione temporanea «Espace Trianon-Sofibail», e l’office communautaire et régional de la formation professionnelle et de l’emploi (in prosieguo: il «FOREM»), in merito ad una procedura di aggiudicazione.

Contesto normativo

La normativa comunitaria

3 L’art. 1, della direttiva 89/665 dispone quanto segue:

«1. Gli Stati membri prendono i provvedimenti necessari per garantire che, per quanto riguarda le procedure di aggiudicazione degli appalti pubblici disciplinati dalle direttive 71/305/CEE, 77/62/CEE e 92/50/CEE (...), le decisioni prese dalle amministrazioni aggiudicatrici possano essere oggetto di ricorsi efficaci e, in particolare, quanto più rapidi possibile, secondo le condizioni previste negli articoli seguenti, in particolare nell’articolo 2, paragrafo 7, qualora violino il diritto comunitario in materia di appalti pubblici o le norme nazionali che lo recepiscono».

(...)

3. Gli Stati membri garantiscono che le procedure di ricorso siano accessibili, secondo modalità che gli Stati membri possono determinare, per lo meno a chiunque abbia o abbia avuto interesse a ottenere l’aggiudicazione di un determinato appalto pubblico di forniture o di lavori e che sia stato o rischi di essere leso a causa di una violazione denunciata (...)».

4 L’art. 2, n. 1, della direttiva 89/665, così dispone:

«Gli Stati membri fanno sì che i provvedimenti presi ai fini dei ricorsi di cui all’articolo 1 prevedano i poteri che permettano di:

(...)

b) annullare o far annullare le decisioni illegittime, compresa la soppressione delle specificazioni tecniche, economiche o finanziarie discriminatorie figuranti nei documenti di gara, nei capitolati d’oneri o in ogni altro documento connesso con la procedura di aggiudicazione dell’appalto in questione;

(...)».

5 L’art. 21 della direttiva del Consiglio 14 giugno 1993, 93/37/CEE, che coordina le procedure di aggiudicazione degli appalti pubblici di lavori (GU L 199, pag. 54), così recita:

«I raggruppamenti di imprenditori sono autorizzati a presentare offerte. La trasformazione di tali raggruppamenti in una forma giuridica determinata non può essere richiesta per la presentazione dell’offerta, ma il raggruppamento prescelto può essere obbligato ad assicurare tale trasformazione quando l’appalto gli è stato aggiudicato».

La normativa nazionale

6 Ai sensi dell’art. 14, n. 1, delle leggi coordinate il 12 gennaio 1973, sul Conseil d’État (Moniteur belge del 21 marzo 1973, pag. 3461), il Conseil d’État (Consiglio di Stato belga) è competente a conoscere i ricorsi d’annullamento proposti contro le decisioni di aggiudicazione di appalti pubblici.

7 L’art. 19, primo comma, delle stesse leggi coordinate, che disciplina, in particolare, la legittimazione attiva in caso di ricorsi per annullamento, così dispone:

«I (...) ricorsi d’annullamento (...) possono essere presentati dinanzi alla Sezione amministrativa da qualsiasi parte che dimostri una lesione o un interesse e sono proposti per iscritto alla Sezione nelle forme e nei termini stabiliti dal Re».

8 Per quanto riguarda la decisione di agire in giudizio, l’art. 522, n. 2, del codice delle società dispone quanto segue riguardo alle società per azioni:

«Il consiglio d’amministrazione rappresenta la società nei confronti dei terzi e in giudizio, sia quale attrice sia quale convenuta. Nondimeno, lo statuto può attribuire ad uno o più amministratori, sia da soli, sia congiuntamente, la capacità di rappresentare la società. Detta clausola è opponibile ai terzi. (...)».

9 Il detto codice disciplina lo statuto delle società temporanee, in precedenza denominate «associazioni temporanee». La società temporanea è definita all’art. 47 dello stesso codice come «una società priva di personalità giuridica che ha lo scopo di compiere, senza una ragione sociale, una o più operazioni commerciali determinate».

Le cause principali e le questioni pregiudiziali

10 Il 30 settembre 1997, il FOREM, in quanto autorità aggiudicatrice, ha fatto pubblicare sulla Gazzetta ufficiale delle Comunità europee un bando di gara riguardante «la concezione, la realizzazione ed il finanziamento di un edificio di circa 6 500 m2» ad uso della sua direzione regionale di Liegi.

11 L’apertura delle offerte avveniva il 20 febbraio 1998. Le offerte presentate erano cinque, di cui una proveniva dall’associazione temporanea Espace Trianon‑Sofibail.

12 Il 22 dicembre 1998 l’appalto è stato aggiudicato dal comitato di gestione del FOREM ad un’altra associazione temporanea, la CIDP‑BPC. L’8 gennaio 1999 lo stesso comitato di gestione confermava la sua decisione 22 dicembre 1998. Il 25 gennaio 1999 la decisione di aggiudicazione veniva notificata alla Espace e alla Sofibail.

13 Il 19 febbraio 1999 e l’8 marzo 1999, rispettivamente, queste ultime due società presentavano due ricorsi diretti all’annullamento delle decisioni del comitato di gestione del FOREM datate 22 dicembre 1998 e 8 gennaio 1999.

14 Nella sua decisione di rinvio il Conseil d’État osserva che le decisioni di agire in giudizio della Espace Trianon sono state adottate da due dei suoi amministratori e non dal suo consiglio d’amministrazione come da statuto. Esse sono pertanto irregolari. Esso osserva, per contro, che le decisioni di agire in giudizio della Sofibail sono incontestabili.

15 Poiché le dette società hanno depositato le loro offerte a nome dell’associazione temporanea Espace Trianon‑Sofibail e le decisioni di agire in giudizio della Espace Trianon sono irregolari, il Conseil d’État ha deciso di sospendere il procedimento e, allo scopo di stabilire se i ricorsi della Sofibail siano ricevibili giacché essa resta sola a contestare le decisioni del comitato di gestione del FOREM datate 22 dicembre 1998 e 8 gennaio 1999, di sottoporre alla Corte le seguenti questioni pregiudiziali:

«1) Se l’art. 1 della direttiva 89/665 (...) osti ad una disposizione legislativa nazionale – come l’art. 19, primo comma, delle leggi sul Conseil d’État, coordinate il 12 gennaio 1973 – che viene interpretata nel senso che essa impone ai membri di un’associazione temporanea priva di personalità giuridica, che ha partecipato in quanto tale ad una procedura di aggiudicazione di un appalto pubblico senza ottenerne l’aggiudicazione, di proporre ricorso avverso la decisione di aggiudicazione del suddetto appalto soltanto agendo tutti insieme, nella loro qualità di associati o in nome proprio.

2) Se la soluzione della precedente questione possa mutare nel caso in cui, pur avendo i membri dell’associazione temporanea agito tutti insieme, il ricorso di uno di essi risulti irricevibile.

3) Se l’art. 1 della direttiva 89/665 (...) osti ad una disposizione legislativa nazionale – come l’art. 19, primo comma, delle leggi sul Conseil d’État coordinate il 12 gennaio 1973 – che viene interpretata nel senso che vieta ad un membro di una siffatta associazione temporanea di proporre individualmente ricorso avverso la decisione di aggiudicazione, tanto nella sua qualità di associato, quanto a nome proprio».

Sulle questioni pregiudiziali

16 La prima e la terza questione, che è opportuno esaminare congiuntamente, sono dirette a verificare se l’art. 1 della direttiva 89/665 osti ad una disposizione nazionale secondo cui, quando un’associazione temporanea priva di personalità giuridica ha partecipato in quanto tale ad una procedura di aggiudicazione di appalti pubblici e non si è vista attribuire l’appalto, il ricorso contro la decisione di aggiudicazione può essere proposto unicamente da tutti i membri della detta associazione. Con la seconda questione il giudice del rinvio chiede in sostanza se la soluzione alla prima e alla terza questione sarebbe diversa laddove i membri dell’associazione temporanea avessero agito congiuntamente ma l’azione di uno di essi fosse giudicata irricevibile.

17 Si deve ricordare che, ai sensi dell’art. 1, n. 1, della direttiva 89/665, le decisioni prese dalle amministrazioni aggiudicatrici devono poter essere oggetto di ricorsi efficaci e che, ai sensi del n. 3 del detto articolo, le procedure di ricorso devono essere accessibili a chiunque abbia interesse a ottenere l’aggiudicazione di un determinato appalto pubblico.

18 La Espace Trianon, la Sofibail e la Commissione delle Comunità europee sostengono che, in circostanze analoghe a quelle della causa principale, una disposizione procedurale nazionale che impone ai membri di un’associazione temporanea di agire in giudizio congiuntamente e di dover quindi essere unanimemente d’accordo per poter proporre ricorso contro una decisione di aggiudicazione di un appalto pubblico, non soddisfa il requisito di accessibilità delle procedure di ricorso di cui all’art. 1, n. 3, della direttiva 89/665. A loro parere, un’efficace tutela giurisdizionale deve consentire ai membri di un’associazione del genere di disporre di un diritto individuale di ricorso.

19 Occorre in proposito rilevare che il detto art. 1, n. 3, riferendosi a chiunque abbia un interesse ad ottenere l’aggiudicazione di un appalto pubblico, in una situazione quale quella della causa principale, riguarda la persona che, avendo presentato la propria offerta per l’appalto pubblico di cui trattasi, ha dimostrato il suo interesse ad ottenerne l’aggiudicazione.

20 Orbene, in tale situazione, è l’associazione temporanea in quanto tale ad aver presentato l’offerta, e non i suoi membri a titolo individuale. Del pari sono i membri di tale associazione che, laddove si fossero visti aggiudicare l’appalto di cui trattasi, avrebbero avuto l’obbligo di sottoscrivere il contratto e di eseguire i lavori.

21 Contrariamente ad altre situazioni sottoposte alla Corte (v., in particolare, sentenze 12 febbraio 2004, causa C-230/02, Grossmann Air Service, Racc. pag. I‑1829, punto 28, e 11 gennaio 2005, causa C-26/03, Stadt Halle e RPL Lochau, Racc. pag. I-1, punto 41), nella causa principale nulla osta a che i membri dell’associazione temporanea propongano tutti insieme, in quanto associati o in nome proprio, un ricorso d’annullamento contro le decisioni 22 dicembre 1998 e 8 gennaio 1999.

22 Pertanto, una disposizione procedurale nazionale che prescrive che un ricorso d’annullamento contro la decisione di un’autorità aggiudicatrice di attribuire un appalto pubblico sia proposto da tutti i membri che compongono l’associazione temporanea offerente non limita l’accessibilità di tale ricorso in modo contrario all’art. 1, n. 3, della direttiva 89/665.

23 Come risulta dal fascicolo, ciò vale a maggior ragione in quanto nel diritto belga i membri di un’associazione del genere possono in qualsiasi momento, prima di proporre un ricorso, regolare la questione relativa alla capacità dell’associazione di agire in giudizio mediante un accordo interno, senza alcun’altra formalità.

24 Non può inoltre essere accolto l’argomento della Commissione secondo cui una disposizione del tipo di quella di cui trattasi nella causa principale – che comporterebbe la necessità per i gruppi di imprenditori di adottare una determinata forma giuridica per la presentazione dell’offerta – sarebbe contraria all’art. 21 della direttiva 93/37. La disposizione nazionale di cui trattasi nella causa principale si limita infatti ad esigere che l’associazione temporanea, per agire in giudizio, garantisca la propria rappresentanza secondo le norme applicabili alla forma giuridica che i suoi stessi membri hanno adottato per poter presentare l’offerta.

25 Si deve inoltre rilevare che la norma procedurale di cui trattasi nella presente causa si applica allo stesso modo a tutti i ricorsi proposti dai membri delle associazioni temporanee relativamente alle operazioni da esse effettuate nell’ambito della loro attività, senza che sia rilevante se le domande si fondino su una violazione del diritto comunitario o del diritto nazionale, che esse riguardino appalti pubblici di lavori o altre operazioni.

26 Tenuto conto di quanto precede, non si può quindi considerare che una norma come quella di cui trattasi nella causa principale sia di natura tale da mettere in discussione l’esigenza di ricorsi efficaci sancita dall’art. 1, n. 1, della direttiva 89/665. Tale principio non prescrive che sia dichiarato ricevibile un ricorso quando non siano state rispettate le disposizioni relative alla rappresentanza in giudizio derivanti dalla forma giuridica adottata per quanto riguarda la persona che agisce.

27 Infine, per quanto riguarda la seconda questione, nulla mostra che debbano essere trattate in modo diverso l’ipotesi in cui il ricorso sia stato proposto unicamente da taluni dei membri dell’associazione temporanea e quella in cui il ricorso sia stato, in un primo tempo, proposto da tutti i detti membri, ma l’azione di uno di questi ultimi sia stata, in un secondo tempo, dichiarata irricevibile.

28 Nelle due ipotesi il ricorso è irricevibile a norma delle disposizioni nazionali che esigono unicamente il rispetto da parte dei ricorrenti delle condizioni riguardanti la rappresentanza in giudizio in modo conforme alla forma giuridica che i membri stessi hanno scelto. Siffatte esigenze sono d’applicazione generale e non limitano in modo contrario alla direttiva 89/665 l’efficacia dei ricorsi e la loro accessibilità per gli offerenti. Inoltre l’irricevibilità dell’azione di uno dei membri di un’associazione temporanea può essere motivata da circostanze atte a dimostrare che non si sia validamente formata alcuna volontà di agire in giudizio in capo al membro di cui trattasi.

29 Tenuto conto di quanto precede, le questioni proposte vanno risolte nel modo seguente:

– l’art. 1 della direttiva 89/665 deve essere interpretato nel senso che non osta a che, secondo il diritto nazionale, il ricorso contro una decisione di aggiudicazione di un appalto possa essere proposto unicamente dalla totalità dei membri di un’associazione temporanea priva di personalità giuridica – che ha partecipato, in quanto tale, ad una procedura d’aggiudicazione di un appalto pubblico e non si è vista attribuire il detto appalto – e non da uno solo dei membri della detta associazione a titolo individuale;

– lo stesso vale per l’ipotesi in cui tutti i membri della detta associazione temporanea agiscano congiuntamente ma l’azione di uno di essi sia dichiarata irricevibile.

Sulle spese

30 Nei confronti delle parti nella causa principale il presente procedimento costituisce un incidente sollevato dinanzi al giudice nazionale, cui spetta quindi statuire sulle spese. Le spese sostenute da altri soggetti per presentare osservazioni alla Corte non possono dar luogo a rifusione.

Per questi motivi, la Corte (Seconda Sezione) dichiara:

L’art. 1 della direttiva del Consiglio 21 dicembre 1989, 89/665/CEE, che coordina le disposizioni legislative, regolamentari e amministrative relative all’applicazione delle procedure di ricorso in materia di aggiudicazione degli appalti pubblici di forniture e di lavori, come modificata dalla direttiva del Consiglio 18 giugno 1992, 92/50/CEE, che coordina le procedure di aggiudicazione degli appalti pubblici di servizi, deve essere interpretato nel senso che non osta a che, secondo il diritto nazionale, il ricorso contro una decisione di aggiudicazione di un appalto possa essere proposto unicamente dalla totalità dei membri di un’associazione temporanea priva di personalità giuridica – che ha partecipato, in quanto tale, ad una procedura d’aggiudicazione di un appalto pubblico e non si è vista attribuire il detto appalto – e non da uno solo dei membri della detta associazione a titolo individuale.

Lo stesso vale per il caso in cui tutti i membri della detta associazione temporanea agiscano congiuntamente ma l’azione di uno di essi sia dichiarata irricevibile.

Firme