Causa C‑19/13

Ministero dell’Interno

contro

Fastweb SpA

(domanda di pronuncia pregiudiziale proposta dal Consiglio di Stato)

«Rinvio pregiudiziale — Appalti pubblici — Direttiva 89/665/CEE — Articolo 2 quinquies, paragrafo 4 — Interpretazione e validità — Procedure di ricorso in materia di aggiudicazione degli appalti pubblici — Privazione di effetti del contratto — Esclusione»

Massime – Sentenza della Corte (Quinta Sezione) dell’11 settembre 2014

Ravvicinamento delle legislazioni – Procedure di ricorso in materia di aggiudicazione degli appalti pubblici di forniture e di lavori – Direttiva 89/665 – Aggiudicazione degli appalti – Omessa pubblicazione preliminare di un bando di gara nella Gazzetta ufficiale dell’Unione europea – Conseguenze – Mantenimento degli effetti del contratto concluso ove ricorrano le altre condizioni – Violazione del diritto a un ricorso effettivo e del principio di non discriminazione – Insussistenza

[Carta dei diritti fondamentali dell’Unione europea, art. 47; direttiva del Parlamento europeo e del Consiglio 2004/18; direttiva del Consiglio 89/665, come modificata dalla direttiva 2007/66, artt. 1, § 1, comma 3, 2 quinquies, § 4, 3 bis e 31, § 1, b)]

L’articolo 2 quinquies, paragrafo 4, della direttiva 89/665, che coordina le disposizioni legislative, regolamentari e amministrative relative all’applicazione delle procedure di ricorso in materia di aggiudicazione degli appalti pubblici di forniture e di lavori, come modificata dalla direttiva 2007/66, deve essere interpretato nel senso che, qualora un appalto pubblico sia aggiudicato senza previa pubblicazione di un bando di gara nella Gazzetta ufficiale dell’Unione europea quando ciò non era consentito a norma della direttiva 2004/18, relativa al coordinamento delle procedure di aggiudicazione degli appalti pubblici di lavori, di forniture e di servizi, tale disposizione esclude che il corrispondente contratto sia dichiarato privo di effetti laddove ricorrano le condizioni che essa stessa pone, circostanza che spetta al giudice nazionale verificare.

A tal riguardo, al fine di raggiungere gli obiettivi indicati all’articolo 1, paragrafo 1, terzo comma, della direttiva 89/665, segnatamente la predisposizione di mezzi di ricorso efficaci avverso le decisioni adottate dalle amministrazioni aggiudicatrici in violazione del diritto degli appalti pubblici, è essenziale che l’organo responsabile delle procedure di ricorso eserciti un controllo effettivo allorché verifica se le condizioni di cui all’articolo 2 quinquies, paragrafo 4, della direttiva 89/665 siano soddisfatte. In particolare, quanto alla condizione indicata al secondo trattino di detto articolo 2 quinquies, paragrafo 4, ossia che l’amministrazione aggiudicatrice pubblichi nella Gazzetta ufficiale dell’Unione europea un avviso ove manifesti l’intenzione di concludere il contratto, l’avviso deve contenere una motivazione che faccia risultare in modo chiaro e inequivocabile le ragioni che hanno indotto l’amministrazione aggiudicatrice a ritenere di poter attribuire l’appalto senza previa pubblicazione di un bando di gara, così da consentire agli interessati di decidere con piena cognizione di causa se reputino utile adire l’organo responsabile delle procedure di ricorso e a quest’ultimo di svolgere un controllo effettivo.

L’organo responsabile delle procedure di ricorso è tenuto indi a valutare se, allorché ha adottato la decisione di aggiudicare un appalto facendo ricorso ad una procedura negoziata senza pubblicazione di un bando di gara, l’amministrazione aggiudicatrice ha agito con diligenza e se poteva ritenere che ricorressero effettivamente le condizioni poste all’articolo 31, paragrafo 1, lettera b), della direttiva 2004/18.

Peraltro, l’articolo 2 quinquies, paragrafo 4, della direttiva 89/665 non è contrario né agli obblighi derivanti dall’articolo 47 della Carta dei diritti fondamentali dell’Unione europea né al principio di non discriminazione. Prevedendo la pubblicazione nella Gazzetta ufficiale dell’Unione europea di un avviso, tale disposizione si propone, infatti, di garantire che tutti i candidati potenzialmente interessati siano in condizione di venire a conoscenza della decisione dell’amministrazione aggiudicatrice di affidare l’appalto senza previa pubblicazione di un bando di gara. Inoltre, conformemente al terzo trattino della menzionata disposizione, l’amministrazione aggiudicatrice è tenuta ad osservare un termine sospensivo di dieci giorni. In tal modo gli interessati sono posti in grado di contestare in giudizio l’aggiudicazione di un appalto prima che il contratto sia concluso.

(v. punti 46‑48, 50, 54, 61, 64, 65, dispositivo 1)