CONCLUSIONI DELL’AVVOCATO GENERALE

DÁMASO Ruiz-JARABO COLOMER

presentate il 14 marzo 2006 1( )

Causa C‑103/05

Reisch Montage AG

contro

Kiesel Baumaschinen Handels GmbH

(domanda di pronuncia pregiudiziale, proposta dall’Oberster Gerichtshof della Repubblica d’Austria)

«Competenza giurisdizionale – Fori speciali – Art. 6, n. 1, del regolamento n. 44/2001– Pluralità di convenuti»

I – Introduzione

1. L’art. 6, n. 1, del regolamento del Consiglio 22 dicembre 2000, n. 44/2001, concernente la competenza giurisdizionale, il riconoscimento e l’esecuzione delle decisioni in materia civile e commerciale ( ), consente, in caso di pluralità di convenuti con domicilio in Stati membri diversi, di adire il giudice di uno qualsiasi di tali paesi, sempre che tra le domande esista uno stretto nesso.

2. L’Oberster Gerichtshof (Tribunale supremo austriaco) deve interpretare la suddetta norma nell'ambito di una causa promossa, per ottenere il pagamento di un certo importo, nei confronti di due soggetti, di cui uno è stabilito in Austria e l’altro in Germania. Però l’azione diretta contro il primo, sottoposto a procedimento concorsuale, risulta inammissibile, in limine, con la conseguenza che il giudizio può essere avviato soltanto nei confronti del secondo.

3. La questione è stata sollevata ai sensi dell’art. 68 CE, in combinato disposto con l’art. 234 CE, al fine di sapere se, in siffatte circostanze, possa essere invocato il foro elettivo indicato.

II – Il contesto giuridico

A – Il regolamento n. 44/2001

4. Il Consiglio, fondandosi sull'art. 65 del Trattato CE, sostituiva la Convenzione di Bruxelles del 1968 ( ) con il regolamento n. 44/2001 ( ) nell’intento di unificare le regole che designano il giudice competente a decidere delle controversie, al fine di salvaguardare il funzionamento del mercato interno ( ).

5. Le norme sulle «controversie intracomunitarie» debbono presentare «un alto grado di prevedibilità», fondandosi sul «domicilio del convenuto (…) salvo in alcuni casi rigorosamente determinati nei quali la materia del contendere o l’autonomia delle parti giustifichi un diverso criterio di collegamento» ( ), anche se il detto foro deve essere completato attraverso fori alternativi, «in base al collegamento stretto tra l’organo giurisdizionale e la controversia, ovvero al fine di agevolare la buona amministrazione della giustizia» ( ).

6. Coerentemente con tali principi, l’art. 2, n. 1, del detto regolamento dispone che «salvo le disposizioni del presente regolamento, le persone domiciliate nel territorio di uno Stato membro sono convenute, a prescindere dalla loro nazionalità, davanti ai giudici di tale Stato membro».

7. In conformità a tale premessa, gli artt. 5, 6 e 7 contemplano vari casi di competenze speciali. Secondo l’art. 6, «le persone di cui all’articolo precedente possono essere convenute:

1) in caso di pluralità di convenuti, davanti al giudice del luogo in cui uno qualsiasi di essi è domiciliato, sempre che tra le domande esista un nesso così stretto da rendere opportuna una trattazione unica ed una decisione unica onde evitare il rischio, sussistente in caso di trattazione separata, di giungere a decisioni incompatibili.

(…)».

B – Il diritto austriaco

8. L’art. 6 del Konkursordnung (legge fallimentare austriaca; in prosieguo: la «KO») recita:

«1) I giudizi intesi a far valere o a garantire diritti sul patrimonio appartenente alla massa fallimentare non possono essere avviati né proseguiti dopo l’apertura del procedimento fallimentare a carico del debitore fallito.

2) I giudizi relativi a crediti privilegiati e al diritto all’esclusione di beni della massa fallimentare possono essere avviati e proseguiti anche dopo l’apertura del procedimento fallimentare, ma soltanto nei confronti del curatore fallimentare.

3) I giudizi sui diritti che non riguardano in via di principio il patrimonio appartenente alla massa fallimentare, in particolare quelli relativi a diritti a prestazioni personali del debitore fallito, possono essere avviati o proseguiti anche durante il fallimento, contro il debitore fallito o da parte sua».

9. Di conseguenza, tale norma pone una «preclusione processuale», impedendo che, una volta dichiarato il fallimento, vengano avviati o proseguiti giudizi aventi ad oggetto beni che rientrano nel fallimento, con la conseguenza che le domande a tal fine proposte debbono considerarsi inammissibili.

10. Si tratta di misure analoghe a quelle di altri ordinamenti giuridici, che sono intese a unificare i crediti nei confronti del debitore insolvente per agevolarne l’esecuzione ( ). L’autorizzazione di azioni individuali provocherebbe un cumulo di inconvenienti giuridici e pratici.

11. Come precisato dal giudice a quo, il curatore fallimentare deve esaminare i diritti menzionati nell’art. 6, n. 1, della KO, per incorporarli nella massa senza adire un organo giudiziario ( ), però, se tale inclusione viene contestata, l’interessato deve citare in giudizio tutti coloro che negano il credito ( ). Se in tale fase di esame il fallito non contesta espressamente il debito, il creditore gode di un titolo esecutivo privilegiato sul fallimento ( ).

III – I fatti, la causa a qua e la questione pregiudiziale

12. Il 30 gennaio 2004, la Reisch Montage AG citava dinanzi al Bezirksgericht (Tribunale cantonale) di Bezau il sig. Mario Gisinger, domiciliato in Austria, e la società Kiesel Baumaschinen Handels GmbH, con sede sociale in Germania, per sentirli condannare in solido a pagare EUR 8 689,22 in forza del contratto da entrambi sottoscritto con il sig. Günter Reisch, il quale avrebbe ceduto il credito alla ricorrente ( ).

13. Il Bezirksgericht di Bezau, con decisione 24 febbraio 2004, respingeva l’azione nei confronti del sig. Gisinger, poiché il 23 luglio 2003 era stata aperta una procedura fallimentare sul suo patrimonio. Con ordinanza 15 aprile 2004, dichiarava la propria incompetenza internazionale e territoriale.

14. La decisione non soddisfaceva la Reisch Montage AG, la quale interponeva appello dinanzi al Landesgericht (Tribunale regionale) di Feldkirch, che con sentenza 8 giugno 2004 dichiarava il giudice di primo grado competente a conoscere della domanda.

15. La società convenuta presentava ricorso per cassazione dinanzi all’Oberster Gerichtshof, il quale ha sospeso il procedimento e ha sottoposto alla Corte di giustizia la seguente questione pregiudiziale:

«Se un attore possa invocare l’applicazione dell’art. 6, n. 1, del regolamento (CE) n. 44/2001 (…) nel convenire in giudizio una persona residente nello Stato del foro e una persona residente in un altro Stato membro, sebbene l’azione contro la persona residente nello Stato del foro sia irricevibile fin dal momento della sua proposizione a causa di un procedimento fallimentare avente ad oggetto il patrimonio del convenuto, che, in osservanza del diritto nazionale, comporta una preclusione processuale».

IV – Il procedimento dinanzi alla Corte di giustizia

16. Hanno presentato osservazioni scritte, nei termini fissati dall’art. 20 dello Statuto della Corte di giustizia, i governi tedesco e francese, come pure la Commissione.

17. Conclusa la fase scritta, non essendo stata chiesta l’apertura della fase orale, a seguito della riunione generale della Corte di giustizia del 14 febbraio 2006, la causa risultava matura per la presentazione delle conclusioni.

V – Analisi della questione pregiudiziale

A – Nota preliminare

18. In limine, si deve fare presente che molte disposizioni del regolamento n. 44/2001 coincidono con quelle della Convenzione di Bruxelles, che detto regolamento ha sostituito, per cui i commenti dottrinali e la giurisprudenza sono perfettamente estrapolabili.

19. È quanto accade con l’art. 2, identico nella sua formulazione in ambedue i testi ( ), e con l’art. 6, n. 1, nel quale il regolamento n. 41/2001 ha incorporato le precisazioni apportate alla correlativa disposizione della Convenzione dalla sentenza 27 settembre 1988, Kalfelis ( ), reiterate in successive decisioni ( ), e che richiedono un nesso tra le azioni esercitate nei confronti di vari soggetti.

B – Le regole sulla competenza giudiziaria

20. Il detto art. 2 costituisce il punto di partenza dei criteri che, con carattere obbligatorio, procedono all’attribuzione di competenza ( ). I suoi due postulati costituiscono l’ossatura del sistema: le regole si applicano in funzione del fatto che il convenuto ha il suo domicilio nella Comunità ( ), e che resta così assoggettato ai giudici dello Stato dove egli vive, indipendentemente dalla sua cittadinanza ( ).

21. La detta disposizione ricalca l’adagio actor sequitur forum rei, comunemente accettato dal diritto comparato per agevolare la tutela degli interessi del convenuto, per il quale è più difficile difendersi davanti a giudici di un paese diverso dal suo ( ), sebbene anche l’attore ottenga vantaggi in quanto maggiormente agevolato nell’esecuzione della decisione.

22. Il forum domicilii si rivela, pertanto, come la regola generale, ma non esclusiva, perché coesiste con fori diversi ( ), i quali in alcuni casi, in considerazione della materia ( ) o della volontà delle parti ( ), lo escludono.

23. Altre volte, l’art. 2 confluisce con disposizioni nelle quali viene stabilita la competenza internazionale e quella territoriale, mediante norme tassative per il convenuto e facoltative per l’attore, che può scegliere tra un ventaglio di opzioni ( ).

24. In questo senso, gli artt. 5 e 6 del regolamento n. 44/2001 enunciano alcuni fori speciali per adire un giudice che non siede nello Stato membro dove è domiciliato il debitore, e indicano direttamente e a margine del diritto nazionale il giudice competente a conoscere della causa, sulla base dello stretto nesso che questa presenta con la controversia.

25. Nelle citate disposizioni è dato di ravvisare alcuni criteri, come il forum contractus ( ) o il forum delicti commissi ( ), e quello del forum connexitatis, che interessa nella presente fattispecie e che abbraccia distinte categorie di connessione processuale, tra le quali quella della pluralità dei convenuti; siffatto foro corrisponde alla costante volontà del legislatore comunitario di concentrare le azioni relative ad una stessa causa nell’autorità giudiziaria più vicina o che è in più stretto rapporto con la controversia ( ).

C – La specialità in caso di pluralità di convenuti

26. L’intervento di una pluralità di persone nel processo dà luogo al litisconsorzio, il quale può essere attivo (più attori e un convenuto), passivo (un attore e più convenuti) o misto (più attori e più convenuti).

27. L’art. 6, n. 1, del regolamento n. 44/2001 contempla il litisconsorzio passivo ( ), anche se non deve escludersi il litisconsorzio misto ( ). Perché possa farsi ricorso al foro elettivo si devono avere due o più debitori domiciliati in Stati membri diversi ( ) e le domande ( ) debbono essere connesse, in modo che convenga trattarle e risolverle in una sola volta.

28. Il requisito della connessione ubbidisce a due ragioni. Da un lato, riduce il rischio di decisioni giudiziarie discordanti, e, dall’altro lato, evita di sottrarre illegittimamente taluno dei convenuti ai giudici dello Stato membro in cui abita ( ).

D – Esame della questione pregiudiziale

29. Due sono le soluzioni suggerite per la questione formulata dal giudice a quo: il governo francese e la Commissione ritengono che si possa invocare il foro speciale, mentre il governo tedesco nega tale possibilità. Occorre analizzare ciascuna delle due possibilità.

1. La prima alternativa

30. Nel caso di specie sono soddisfatte, a prima vista, le condizioni di applicazione dell’art. 6, n. 1, poiché vi sono due convenuti e alcune azioni strettamente connesse, giacché derivano da un’obbligazione solidale ( ), in forza della quale l’intero credito può essere escusso nei confronti di uno qualsiasi dei debitori.

31. In un’ottica formale, per avvalersi del foro speciale, l'attore dovrebbe semplicemente dirigere la propria azione contro una pluralità di soggetti, i quali assumerebbero così tutti la qualità di convenuto a prescindere da eventuali ostacoli processuali o materiali, concomitanti o successivi.

32. Questa tesi si fonda, almeno su quattro motivi. In primo luogo, il giudice, prima di verificare la validità del rapporto giuridico processuale, deve accertare la propria competenza, che non dipende dall’ammissibilità della domanda né dall’analisi sostanziale della fondatezza della pretesa, che è questione di merito.

33. In secondo luogo, il regolamento non precisa il concetto di «convenuto» né quello di «coconvenuto» ( ), ma richiede semplicemente un nesso tra le «domande», senza aggiungere altro.

34. Inoltre, in terzo luogo, secondo l’art. 30 del regolamento, un giudice è considerato adito «quando la domanda giudiziaria è depositata presso il giudice». Tale momento serve altresì, a tenore della sopra citata sentenza Kalfelis, a valutare la connessione ( ) e, di conseguenza, anche a verificare se nel detto atto figurano due o più convenuti ( ).

35. Infine, se l’attore, per rinuncia agli atti, abbandona l’azione nei confronti della parte domiciliata nel territorio di competenza del giudice presso il quale pende la causa, conformemente all’art. 6, n. 1, il principio della perpetuatio jurisdictionis vieta l’alterazione della competenza internazionale, con la conseguenza che il suo corso continua dinanzi al medesimo organo giudiziario ( ). Lo stesso principio vale quando taluno dei chiamati in giudizio viene messo da parte per altre circostanze.

2. La seconda alternativa

36. L’art. 6, n. 1, al pari delle altre disposizioni che derogano alla regola generale posta dall’art. 2, ha carattere tassativo ( ) e va interpretato restrittivamente ( ), in funzione dell’interesse perseguito; stando a tale premessa, nel caso di specie non è possibile avvalersi di tale norma.

37. Vi sono altri argomenti che confortano tale indicazione. Da un lato, il foro facoltativo previsto per il caso di pluralità di convenuti, non è un foro fine a sé stesso, poiché trova la sua giustificazione in esigenze di economia processuale e per evitare decisioni contrastanti, obiettivi che verrebbero meno se una delle azioni esercitate dovesse risultare inammissibile.

38. Dall’altro lato, il vantaggio di non doversi difendere dinanzi ad un Tribunale straniero non pregiudica la controparte né le impone un onere eccessivo come, nella presente controversia, quello di informarsi del procedimento fallimentare.

3. La soluzione proposta

39. Nessuna delle due alternative illustrate si adatta ai fatti esposti dal giudice a quo; inoltre, l’una e l’altra implicano taluni rischi, che si scorgono facilmente,come sarà qui di seguito evidenziato.

40. Se a un giudice di uno Stato membro viene presentata una domanda per un credito solidale nei confronti di due o più debitori, di cui uno domiciliato in tale Stato e l’altro no, qualora quello che attrae la competenza sia deceduto prima che sia stato avviato il procedimento, se ci si basa sull’aspetto formale, la prima delle alternative illustrate risolve chiaramente la questione, ma il risultato resta insoddisfacente, dato che il rischio di decisioni contrastanti è eluso solo perché non si cita in giudizio un defunto – la cosa sarebbe diversa se venissero chiamati in causa gli eredi.

41. Procedendo nella stessa linea di ragionamento, se il convenuto il cui domicilio determina la competenza ha ceduto il suo debito senza averne dato notifica all’attore, i dubbi circa la legittimazione passiva e circa le conseguenze di tale difetto di notifica giustificherebbero la previa analisi di tali aspetti per rifiutare di conoscere della controversia; altrettanto potrebbe fare il giudice di un altro Stato membro, dove sia domiciliato un altro convenuto, con la pronuncia di decisioni differenti.

42. Il dilemma, a mio modo di vedere, si basa sul fatto che quando, ab initio, conformemente alla legge nazionale, una delle domande deve dichiarasi inammissibile, non vi è un concorso effettivo di convenuti, in quanto viene meno il presupposto del foro elettivo, che non svolge neanche la sua funzione.

43. La presenza di due o più persone nel processo sorge artificiosamente. Non è che l’azione sia da respingere o che debba esaminarsi questo aspetto, ma, imperativamente, ne viene impedito l’esercizio dalla legge.

44. Inoltre, se fin dal primo momento si ha sopravvenuta incapacità di uno dei convenuti di partecipare al procedimento, non si persegue lo scopo di evitare decisioni contraddittorie, poiché non si avranno decisioni del tribunale dello Stato dove il soggetto escluso è domiciliato.

45. Al contrario, l’impiego della regola in casi come quello di cui alla controversia principale altera il principio generale in termini vietati dalla Corte di giustizia ( ), dal momento che sotto lo schermo di una mera apparenza, si pone un cittadino dinanzi ai tribunali di un paese straniero, con la conseguenza che le sue possibilità di difesa ne restano sminuite.

46. La tesi che propongo prende in considerazione la prevedibilità delle disposizioni in materia di competenza giudiziaria poiché i casi contemplati presentano contorni precisi, non introduce nuovi requisiti per invocare il foro speciale, e circoscrive quelli esistenti.

47. Non implica neppure che gli ordinamenti nazionali incidano indirettamente sul foro a danno della sua efficacia, essendo ciò vietato dalla giurisprudenza ( ), che sancisce il primato delle norme comunitarie sulle norme nazionali incompatibili ( ). Non ne risulta sminuita l’operatività delle funzioni comunitarie, né si ravvisano contraddizioni, poiché i disposti normativi operano in ambiti diversi, pur convergendo su alcuni punti.

48. Si deve aggiungere che il regolamento n. 44/2001 – come in precedenza la Convenzione di Bruxelles – non unifica le norme processuali nazionali ma persegue un obiettivo più modesto, indicando il giudice idoneo a conoscere taluni casi, attraverso taluni parametri differenti da quelli che vigono per l’accettazione delle domande ( ).

49. Il regolamento stesso fa talvolta rinvio al diritto nazionale, per esempio, per concretizzare un concetto così essenziale come quello di «domicilio» ( ); la Corte di giustizia ha autorizzato in varie occasioni il ricorso alle norme interne per completare quelle comunitarie ( ).

50. Di conseguenza, non è possibile avvalersi dell’art. 6, n. 1, del detto regolamento quando la domanda rivolta nei confronti di una persona stabilita nel paese per i cui giudici viene operata l’opzione, deve essere respinta sin dal primo momento, per il fatto che la legge ne impedisce l’ammissibilità.

51. Una soluzione in questo senso mitiga gli inconvenienti di ciascuna delle altre due soluzioni esaminate, si iscrive nella ratio del sistema istituito dal regolamento n. 44/2001 e fornisce un’indicazione utile ai giudici chiamati ad applicare la detta norma.

VI – Conclusioni

52. In considerazione di tutto quanto sopra esposto, suggerisco alla Corte di giustizia di risolvere la questione pregiudiziale sollevata dall’Oberster Gerichtshof nei seguenti termini:

«L’art. 6, n. 1, del regolamento del Consiglio 22 dicembre 2000, n. 44/2001, concernente la competenza giurisdizionale, il riconoscimento e l’esecuzione delle decisioni in materia civile e commerciale, non può esser invocato per proporre una domanda nei confronti di una persona domiciliata nello Stato del foro e contro un’altra persona stabilita in un altro Stato membro, nel caso in cui la prima azione, per ragioni manifeste e ex lege, debba essere dichiarata inammissibile in limine».