Causa T‑237/05

Éditions Odile Jacob SAS

contro

Commissione europea

«Accesso ai documenti delle istituzioni — Regolamento (CE) n. 1049/2001 — Documenti riguardanti un procedimento relativo ad un’operazione di concentrazione tra imprese — Regolamento (CE) n. 4064/89 — Regolamento (CE) n. 139/2004 — Regolamento (CE) n. 802/2004 — Diniego di accesso — Eccezione relativa alla tutela delle attività di indagine e di revisione contabile — Eccezione relativa alla tutela degli interessi commerciali — Eccezione relativa alla tutela del processo decisionale — Eccezione relativa alla tutela della consulenza legale»

Massime della sentenza

1. Unione europea — Istituzioni — Diritto di accesso del pubblico ai documenti — Regolamento n. 1049/2001 — Obbligo per l’istituzione di procedere a un esame concreto e individuale dei documenti — Portata

(Regolamento del Parlamento europeo e del Consiglio n. 1049/2001, artt. 4, 9, n. 4, e 11, n. 2)

2. Unione europea — Istituzioni — Diritto di accesso del pubblico ai documenti — Regolamento n. 1049/2001 — Eccezioni al diritto di accesso ai documenti — Tutela degli obiettivi delle attività ispettive, di indagine e di revisione contabile

(Regolamento del Parlamento europeo e del Consiglio n. 1049/2001, art. 4, n. 2, terzo trattino)

3. Unione europea — Istituzioni — Diritto di accesso del pubblico ai documenti — Regolamento n. 1049/2001 — Eccezioni al diritto di accesso ai documenti — Tutela degli obiettivi delle attività ispettive, di indagine e di revisione contabile — Tutela degli interessi commerciali di una persona fisica o giuridica

(Art. 287 CE; regolamento del Parlamento europeo e del Consiglio n. 1049/2001, artt. 2, n. 3, e 4, n. 2, primo e terzo trattino; regolamenti del Consiglio n. 4064/89, art. 17, e n. 139/2004, art. 17)

4. Unione europea — Istituzioni — Diritto di accesso del pubblico ai documenti — Regolamento n. 1049/2001 — Eccezioni al diritto di accesso ai documenti — Documenti provenienti da terzi

(Regolamento del Parlamento europeo e del Consiglio n. 1049/2001, art. 4, nn. 1, 2 e 4)

5. Unione europea — Istituzioni — Diritto di accesso del pubblico ai documenti — Regolamento n. 1049/2001 — Eccezioni al diritto di accesso ai documenti — Tutela del processo decisionale

(Regolamento del Parlamento europeo e del Consiglio n. 1049/2001, art. 4, n. 3, primo comma)

6. Unione europea — Istituzioni — Diritto di accesso del pubblico ai documenti — Regolamento n. 1049/2001 — Eccezioni al diritto di accesso ai documenti — Tutela dei pareri giuridici

(Regolamento del Parlamento europeo e del Consiglio n. 1049/2001, sesto ‘considerando’ e art. 4, n. 2, secondo trattino)

7. Unione europea — Istituzioni — Diritto di accesso del pubblico ai documenti — Regolamento n. 1049/2001 — Obbligo per l’istituzione di procedere a un esame concreto e individuale dei documenti — Esame che si riveli particolarmente gravoso e inadeguato — Deroga all’obbligo di esame

(Regolamento del Parlamento europeo e del Consiglio n. 1049/2001, art. 4, n. 6)

8. Unione europea — Istituzioni — Diritto di accesso del pubblico ai documenti — Regolamento n. 1049/2001 — Eccezioni al diritto di accesso ai documenti — Interesse pubblico prevalente che giustifica la divulgazione dei documenti

(Art. 255 CE; regolamento del Parlamento europeo e del Consiglio n. 1049/2001, artt. 2, n. 1, e 4, n. 3, secondo comma)

1. L’obbligo per un’istituzione di procedere ad una valutazione specifica e concreta del contenuto dei documenti oggetto di una domanda d’accesso rappresenta una soluzione di principio che trova applicazione per tutte le eccezioni di cui ai nn. 1‑3 dell’art. 4 del regolamento n. 1049/2001, relativo all’accesso del pubblico ai documenti del Parlamento europeo, del Consiglio e della Commissione, qualunque sia l’ambito cui si riferiscono i documenti richiesti.

Tale soluzione di principio non significa tuttavia che un siffatto esame sia prescritto in tutte le circostanze. Infatti, poiché l’esame specifico e concreto al quale, in linea di principio, l’istituzione deve procedere in risposta ad una domanda di accesso formulata ai sensi del regolamento n. 1049/2001 ha lo scopo di permettere all’istituzione in questione di valutare, da un lato, in che misura una deroga al diritto di accesso sia applicabile e, dall’altro, la possibilità di un accesso parziale, detto esame può non essere necessario quando, a causa delle circostanze particolari del caso concreto, sia evidente che l’accesso deve essere negato o, al contrario, concesso.

Peraltro, la genericità della motivazione sulla quale si basa un diniego d’accesso nonché la sua concisione o il suo carattere stereotipato possono costituire un indizio di mancanza di esame effettivo solamente nel caso in cui sia obiettivamente possibile indicare le giustificazioni del diniego di consultazione di ciascun documento senza divulgare il contenuto di detto documento o un elemento essenziale di quest’ultimo e, pertanto, senza compromettere lo scopo essenziale dell’eccezione. La necessità per le istituzioni di astenersi dal menzionare elementi che arrecherebbero indirettamente pregiudizio agli interessi che le eccezioni mirano specificamente a proteggere è sottolineata in particolare dall’art. 9, n. 4, e dall’art. 11, n. 2, del regolamento n. 1049/2001.

Infine un’unica ed eguale giustificazione può essere applicata a documenti appartenenti ad una medesima categoria, il che avviene in particolare quando contengono lo stesso tipo di informazioni. Spetta quindi al Tribunale verificare se l’eccezione invocata copra manifestamente ed integralmente i documenti rientranti in tale categoria.

(v. punti 44-47)

2. L’art. 4, n. 2, terzo trattino, del regolamento n. 1049/2001, relativo all’accesso del pubblico ai documenti del Parlamento europeo, del Consiglio e della Commissione, dev’essere interpretato in modo tale che questa disposizione, intesa a tutelare gli obiettivi delle attività ispettive, di indagine e di revisione contabile, sia applicabile solo se la divulgazione dei documenti di cui trattasi rischi di mettere in pericolo il completamento di tali attività.

Certamente, i diversi atti di indagine o di ispezione possono continuare a beneficiare dell’eccezione fondata sulla tutela delle attività ispettive, di indagine e di revisione contabile finché proseguono le attività di indagine e/o ispettive, anche se l’indagine o l’ispezione particolare che ha dato luogo al rapporto con riferimento al quale si chiede l’accesso è terminata.

Tuttavia, ammettere che ai diversi documenti relativi ad attività ispettive, di indagine o di revisione contabile si applica l’eccezione fondata sull’art. 4, n. 2, terzo trattino, del regolamento n. 1049/2001 finché non sia stabilito il seguito da dare a tali procedimenti equivarrebbe a sottoporre l’accesso a tali documenti ad un evento aleatorio, futuro ed eventualmente lontano, dipendente dalla celerità e dalla diligenza delle varie autorità. Una siffatta soluzione si scontrerebbe con l’obiettivo consistente nel garantire l’accesso del pubblico ai documenti delle istituzioni, allo scopo di dare ai cittadini la possibilità di controllare in maniera più effettiva la legittimità dell’esercizio del potere pubblico.

(v. punti 72-75)

3. In applicazione dell’art. 2, n. 3, del regolamento n. 1049/2001, relativo all’accesso del pubblico ai documenti del Parlamento europeo, del Consiglio e della Commissione, le disposizioni relative all’accesso del pubblico ai documenti della Commissione si applicano a tutti i documenti detenuti da tale istituzione, vale a dire a tutti i documenti redatti o ricevuti dalla medesima e che si trovano in suo possesso, concernenti tutti i settori di attività dell’Unione europea. Non può pertanto ammettersi che, in materia di concentrazioni, la corrispondenza tra la Commissione e le parti interessate sia considerata manifestamente coperta dall’eccezione relativa alla tutela dell’obiettivo delle attività di indagine o da quella relativa alla tutela degli interessi commerciali. Se è vero che tali eccezioni possono eventualmente essere applicate a taluni documenti redatti dalla Commissione o che le sono stati comunicati, ciò non vale necessariamente per tutti i documenti o per l’integralità di tali documenti. La Commissione è quantomeno tenuta ad assicurarsene mediante l’esame concreto ed effettivo di ciascun documento, richiesto dall’art. 4, n. 2, primo trattino, del suddetto regolamento.

Nella misura in cui il pubblico ha un diritto di accesso ai documenti che contengono determinate informazioni, tali informazioni non possono essere considerate protette, per loro natura, dal segreto d’ufficio o commerciale. Né l’art. 287 CE, né l’art. 17 dei regolamenti n. 4064/89 e n. 139/2004, relativi al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese, possono ostare alla divulgazione di un documento non coperto da una delle eccezioni previste dal regolamento n. 1049/2001.

(v. punti 86, 90, 94, 123-124)

4. A tenore dell’art. 4, n. 4, del regolamento n. 1049/2001, relativo all’accesso del pubblico ai documenti del Parlamento europeo, del Consiglio e della Commissione, nel caso di documenti provenienti da un terzo, l’istituzione deve consultare quest’ultimo al fine di determinare se si applichi un’eccezione di cui all’art. 4, nn. 1 e 2, del medesimo regolamento, a meno che non sia chiaro che il documento deve o non deve essere divulgato. Da ciò consegue che le istituzioni non sono tenute a consultare il terzo interessato quando appare chiaro che il documento deve o non deve essere divulgato. In tutti gli altri casi le istituzioni devono consultare il terzo in questione. Pertanto la consultazione del terzo interessato costituisce, in generale, la condizione preliminare per determinare l’applicazione delle eccezioni all’accesso di cui all’art. 4, nn. 1 e 2, del regolamento n. 1049/2001 nel caso di documenti provenienti da terzi. L’assenza della consultazione dei terzi autori dei documenti è quindi conforme a detto regolamento solo se trova chiara applicazione ai documenti di cui trattasi una delle eccezioni previste dal medesimo.

(v. punti 126-127)

5. L’applicazione dell’eccezione relativa alla tutela del processo decisionale prevista dall’art. 4, n. 3, del regolamento n. 1049/2001, relativo all’accesso del pubblico ai documenti del Parlamento europeo, del Consiglio e della Commissione, presuppone che sia dimostrato che l’accesso ai documenti richiesti è tale da arrecare concreto ed effettivo pregiudizio alla tutela del processo decisionale della Commissione e che tale rischio di pregiudizio è ragionevolmente prevedibile e non puramente ipotetico.

Per rientrare nella suddetta eccezione, inoltre, il pregiudizio al processo decisionale deve essere grave. Ciò in particolare ricorre quando la divulgazione dei documenti considerati ha un impatto sostanziale sul processo decisionale. La valutazione della gravità dipende dall’insieme delle circostanze del caso, in particolare dagli effetti negativi sul processo decisionale invocati dall’istituzione in merito alla divulgazione dei documenti considerati. Giustificazioni invocate in modo generale e astratto, senza essere suffragate da circostanziate argomentazioni circa il contenuto dei documenti di cui trattasi, non sono sufficienti a giustificare il rifiuto di accesso ai documenti richiesti, pena ledere il principio di stretta interpretazione delle eccezioni previste dall’art. 4 del regolamento n. 1049/2001, e in particolare di quella prevista dall’art. 4, n. 3, di detto regolamento.

(v. punti 140-141, 143)

6. L’eccezione relativa alla consulenza legale prevista all’art. 4, n. 2, secondo trattino, del regolamento n. 1049/2001, relativo all’accesso del pubblico ai documenti del Parlamento europeo, del Consiglio e della Commissione, deve essere interpretata nel senso che è intesa tutelare l’interesse della Commissione a chiedere pareri giuridici e a ricevere pareri franchi, obiettivi e completi. Il rischio di pregiudizio a tale interesse, per poter essere invocato, deve essere ragionevolmente prevedibile e non puramente ipotetico.

A tale riguardo, l’interesse del pubblico ad ottenere la comunicazione di un documento in forza del principio di trasparenza, volto ad assicurare una migliore partecipazione dei cittadini al processo decisionale e a garantire una maggiore legittimità, una maggiore efficienza ed una maggiore responsabilità dell’amministrazione nei confronti dei cittadini in un sistema democratico, non ha la stessa valenza quando tale documento rientra nell’ambito di una procedura amministrativa di applicazione della normativa sul controllo delle concentrazioni o sul diritto della concorrenza in generale e quando invece detto documento rientra in una procedura nell’ambito della quale l’istituzione di cui trattasi interviene in veste di legislatore e nella quale dovrebbe essere garantito un accesso più ampio ai documenti ai sensi del sesto ‘considerando’ del regolamento n. 1049/2001.

(v. punti 156, 161)

7. Dal momento che il diritto di accesso ai documenti detenuti dalle istituzioni costituisce una soluzione di principio, solo in via eccezionale e unicamente nel caso in cui l’onere amministrativo causato dall’esame specifico e concreto dei documenti si rivelasse particolarmente gravoso, oltrepassando così i limiti di ciò che può essere ragionevolmente richiesto, può essere ammessa una deroga a tale obbligo di esame.

Inoltre, l’onere della prova circa la portata di un’eccezione relativa al carattere irragionevole del compito imposto dalla domanda di accesso a documenti, ai sensi del regolamento n. 1049/2001, relativo all’accesso del pubblico ai documenti del Parlamento europeo, del Consiglio e della Commissione, grava sull’istituzione che si avvale di tale eccezione.

Qualora l’istituzione abbia fornito la prova del carattere irragionevole dell’onere amministrativo che l’esame specifico e concreto dei documenti oggetto della domanda implica, essa ha l’obbligo di tentare di trovare un accordo con il richiedente al fine, da un lato, di prendere conoscenza del suo interesse ad ottenere i documenti di cui trattasi o di farglielo precisare e, dall’altro, di delineare concretamente le alternative ad essa disponibili, per adottare una misura meno impegnativa di un esame specifico e concreto dei documenti. L’istituzione, in tale contesto, resta nondimeno tenuta a privilegiare l’alternativa che, pur non oltrepassando i limiti di ciò che può essere ragionevolmente richiesto, resta la più favorevole al diritto di accesso del richiedente.

Ne deriva che l’istituzione può esimersi dall’effettuare un esame specifico e concreto solo dopo aver effettivamente vagliato tutte le alternative disponibili ed aver spiegato in modo circostanziato, nella sua decisione, le ragioni per le quali tali alternative implicano, a loro volta, un carico di lavoro irragionevole.

Una decisione della Commissione la quale neghi globalmente alla ricorrente ogni accesso parziale può essere legittima solo nell’ipotesi in cui la Commissione avesse previamente spiegato, in modo concreto, le ragioni per le quali le soluzioni alternative ad un esame specifico e concreto di ciascuno dei documenti richiesti costituivano pure esse un carico di lavoro irragionevole.

(v. punti 170-174)

8. Tenuto conto del principio generale di accesso ai documenti quale sancito dall’art. 255 CE e del primo e secondo ‘considerando’ del regolamento n. 1049/2001, relativo all’accesso del pubblico ai documenti del Parlamento europeo, del Consiglio e della Commissione, l’interesse pubblico prevalente che giustifica la divulgazione deve avere un carattere obiettivo e generale e non può essere confuso con interessi particolari o privati, per esempio, attinenti ad azioni giudiziarie contro le istituzioni, non costituendo tali interessi particolari o privati un elemento pertinente nell’ambito della ponderazione degli interessi ai sensi dell’art. 4, n. 3, secondo comma, di tale regolamento.

Infatti, ai sensi dell’art. 2, n. 1, del regolamento n. 1049/2001, titolare del diritto di accesso ai documenti delle istituzioni è qualsiasi cittadino dell’Unione e qualsiasi persona fisica o giuridica che risieda o abbia la sede sociale in uno Stato membro. Ne discende che questo regolamento mira a garantire l’accesso di tutti ai documenti pubblici e non solo a consentire al richiedente l’accesso ai documenti che lo riguardino. Pertanto, l’interesse individuale che può invocare un soggetto che chieda accesso a documenti che lo riguardino personalmente non può in via generale essere decisivo nell’ambito tanto della valutazione dell’esistenza di un interesse pubblico prevalente quanto della ponderazione degli interessi ai sensi dell’art. 4, n. 3, secondo comma, di detto regolamento.

(v. punti 191-192)

SENTENZA DEL TRIBUNALE

9 giugno 2010 ( )

«Accesso ai documenti delle istituzioni – Regolamento (CE) n. 1049/2001 – Documenti riguardanti un procedimento relativo ad un’operazione di concentrazione tra imprese – Regolamento (CE) n. 4064/89 – Regolamento (CE) n. 139/2004 – Regolamento (CE) n. 802/2004 – Diniego di accesso – Eccezione relativa alla tutela delle attività di indagine e di revisione contabile – Eccezione relativa alla tutela degli interessi commerciali – Eccezione relativa alla tutela del processo decisionale – Eccezione relativa alla tutela dei pareri giuridici»

Nella causa T-237/05,

Éditions Odile Jacob SAS, con sede in Parigi (Francia), rappresentata inizialmente dagli avv.ti W. van Weert e O. Fréget, poi dall’avv. Fréget,

ricorrente,

contro

Commissione europea, rappresentata dal sig. X. Lewis, nonché dalle sig.re P. Costa de Oliveira e O. Beynet, in qualità di agenti,

convenuta,

sostenuta da

Lagardère SCA, rappresentata inizialmente dagli avv.ti A. Winckler, S. Sorinas Jimeno e I. Girgenson, poi dagli avv.ti Winckler, F. de Bure e J.‑B. Pinçon,

interveniente,

avente ad oggetto la domanda di annullamento della decisione della Commissione 7 aprile 2005 che respinge in parte la domanda della ricorrente intesa ad ottenere l’accesso a taluni documenti riguardanti un procedimento relativo ad

un’operazione di concentrazione tra imprese (Caso COMP/M.2978 – Lagardère/Natexis/VUP),

IL TRIBUNALE, (Sesta Sezione),

composto dai sigg. A.W.H. Meij (presidente), V. Vadapalas e L. Truchot (relatore), giudici,

cancelliere: sig. E. Coulon

vista la fase scritta del procedimento e in seguito all'udienza del 9 settembre 2009,

vista l’ordinanza di riapertura della fase orale del procedimento del 28 settembre 2009 e la risposta della ricorrente al quesito scritto del Tribunale,

ha pronunciato la seguente

Sentenza

Fatti

1. Domande di accesso ai documenti presentate dalla ricorrente

1 Con lettera 27 gennaio 2005, la ricorrente, Éditions Odile Jacob SAS, chiedeva alla Commissione delle Comunità europee, in applicazione del regolamento (CE) del Parlamento europeo e del Consiglio 30 maggio 2001, n. 1049, relativo all'accesso del pubblico ai documenti del Parlamento europeo, del Consiglio e della Commissione (GU L 145, pag. 43), l’accesso a più documenti relativi al procedimento amministrativo (in prosieguo: il «procedimento controverso») che ha portato all’adozione della decisione della Commissione 7 gennaio 2004, 2004/422/CE, che dichiara un'operazione di concentrazione compatibile con il mercato comune e con il funzionamento dell'accordo sullo Spazio economico europeo (Caso COMP/M.2978 — Lagardère/Natexis/VUP) (GU L 125, pag. 54, in prosieguo: la «decisione di compatibilità») al fine di utilizzarli a sostegno del suo ricorso nella causa T‑279/04, Éditions Odile Jacob/Commissione, pendente dinanzi al Tribunale e intesa all’annullamento della decisione di compatibilità. I documenti considerati erano:

a) la decisione della Commissione 5 giugno 2003 di aprire un’indagine approfondita sulla base dell’art. 6, n. 1, lett. c), del regolamento (CEE) del Consiglio 21 dicembre 1989, n. 4064, relativo al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese (GU L 395, pag. 1), nel procedimento controverso;

b) la versione integrale del contratto di cessione firmato il 3 dicembre 2002 dalla Natexis Banques populaires SA, da un lato, e dalla Segex Sarl e dalla Ecrinvest 4 SA, dall’altro;

c) l’intera corrispondenza tra la Commissione e la Natexis Banques populaires tra il mese di settembre 2002 e la notifica dell’operazione di concentrazione intervenuta il 14 aprile 2003;

d) l’intera corrispondenza tra la Commissione e la Lagardère SCA tra il mese di settembre 2002 e la detta notifica;

e) il contratto con il quale la Natexis Banques populaires è divenuta proprietaria delle partecipazioni e degli attivi della Vivendi Universal Publishing SA (VUP), nella Vivendi Universal SA il 20 dicembre 2002;

f) la promessa di acquisizione della VUP emessa dalla Lagardère nei confronti della Vivendi Universal il 22 ottobre 2002;

g) tutti i memorandum interni della Commissione vertenti, esclusivamente o no, sull’applicazione dell’art. 3, n. 5, lett. a), del regolamento n. 4064/89 all’acquisizione degli attivi della VUP da parte della Natexis SA/Investima 10 SAS, ivi compresi quelli scambiati tra la direzione generale (DG) «Concorrenza» della Commissione e il servizio giuridico di quest’ultima;

h) l’intera corrispondenza tra la Commissione e la Natexis vertente, esclusivamente o no, sull’applicazione dell’art. 3, n. 5, lett. a), del regolamento n. 4064/89 all’acquisizione degli attivi della VUP da parte della Natexis/Investima 10.

2 Con lettera 27 gennaio 2005, la ricorrente indirizzava alla Commissione una domanda di accesso ad un’altra serie di documenti al fine di utilizzarli a sostegno del suo ricorso nella causa T-452/04, Éditions Odile Jacob/Commissione, pendente dinanzi al Tribunale, intesa a fare annullare la decisione della Commissione 30 luglio 2004 relativa all’autorizzazione della Wendel Investissement SA quale acquirente degli attivi ceduti dalla Lagardère, conformemente alla decisione di compatibilità (in prosieguo: la «decisione di autorizzazione»). I documenti considerati erano i seguenti:

a) la decisione della Commissione recante autorizzazione del mandatario incaricato di vigilare sul rispetto degli impegni sottoscritti dalla Lagardère all’atto dell’autorizzazione della concentrazione mediante la decisione di compatibilità;

b) il mandato conferito dalla Lagardère alla Salustro Reydel Management SA per vigilare sul rispetto degli impegni sottoscritti dalla Lagardère all’atto dell’autorizzazione della concentrazione mediante la decisione di compatibilità;

c) le eventuali domande di modifica della Commissione relative al progetto di mandato e le risposte fornite a tal riguardo dalla Lagardère;

d) il mandato conferito dalla Lagardère al gestore degli elementi separati dell’attivo (Hold Separate Manager), responsabile della gestione degli attivi conformemente alla decisione di compatibilità;

e) la decisione della Commissione recante l’autorizzazione del detto gestore;

f) il progetto d’accordo firmato il 28 maggio 2004 tra la Lagardère e la Wendel Investissement al fine di rilevare gli attivi ceduti;

g) la lettera indirizzata dalla Lagardère alla Commissione il 4 giugno 2004, con la quale chiede a quest’ultima di autorizzare la Wendel Investissement quale ente che rileva gli attivi ceduti;

h) la domanda di informazioni indirizzata alla Lagardère dalla Commissione sulla base dell’art. 11 del regolamento n. 4064/89, l’11 giugno 2004, intesa a consentire a quest’ultima di valutare se le condizioni di autorizzazione della società Wendel Investissement erano soddisfatte;

i) la risposta della Lagardère, in data 21 giugno 2004, a tale domanda di informazioni;

j) la relazione del mandatario che valuta la candidatura della Wendel Investissement quale acquirente degli attivi ceduti con riferimento ai criteri di autorizzazione, trasmessa alla Commissione il 5 luglio 2004.

3 Con fax 15 febbraio 2005, il direttore generale della DG «Concorrenza» comunicava alla ricorrente la lettera della Commissione 5 febbraio 2004 che approva la designazione del mandatario e del gestore degli elementi separati di attivo [documenti di cui supra al punto 2, lett. a) ed e)], e la informava che gli altri documenti non potevano esserle trasmessi perché erano coperti dalle eccezioni di cui all’art. 4, n. 2, primo‑terzo trattino e n. 3, secondo comma, del regolamento n. 1049/2001 e che nessun interesse pubblico prevalente ne giustificava la divulgazione.

4 Con lettera 18 febbraio 2005, la ricorrente presentava una domanda confermativa (in prosieguo: la «domanda di accesso») vertente sui documenti l’accesso ai quali le era stato rifiutato.

5 Il 14 marzo 2005, il segretario generale della Commissione informava la ricorrente che il termine di risposta alla sua domanda sarebbe stato prorogato, conformemente all’art. 8, n. 2, del regolamento n. 1049/2001, fino al 7 aprile 2005, in ragione della complessità della domanda d’accesso e del numero di documenti richiesti.

2. Decisione impugnata

6 Con decisione 7 aprile 2005, D (2005) 3286 (in prosieguo: la «decisione impugnata»), la Commissione ha confermato il suo diniego di divulgazione del 15 febbraio 2005.

7 La Commissione ha identificato i documenti considerati dalla domanda di accesso e ne ha fornito un elenco dettagliato, salvo per quanto riguarda quelli rientranti sotto il punto 1 supra, lett. d), in quanto la corrispondenza tra la Lagardère e la Commissione ammontava ad una ventina di classificatori e la redazione di un elenco dettagliato avrebbe costituito un onere amministrativo sproporzionato. Peraltro, ha precisato di non detenere il documento figurante al punto 1 supra, lett. f), e ha rilevato che i documenti considerati al punto 1 supra, lett. c), includevano quelli figuranti nel detto punto, lett. h).

8 Nella decisione impugnata, la Commissione invoca l’eccezione prevista dall’art. 4, n. 2, terzo trattino del regolamento n. 1049/2001, relativo alla tutela degli obiettivi delle attività ispettive, di indagine e di revisione contabile, per negare l’accesso all’insieme dei documenti richiesti in quanto sono stati comunicati ai servizi della Commissione o da questi redatti nell’ambito di un procedimento di controllo di un’operazione di concentrazione tra imprese. La Commissione ritiene che, nell’ipotesi in cui il Tribunale dovesse annullare la decisione di compatibilità, la Commissione sarebbe indotta a adottare una nuova decisione e, di conseguenza, a riaprire l’indagine. L’obiettivo di tale indagine sarebbe messo a repentaglio se documenti redatti o ricevuti nell’ambito del procedimento di controllo fossero resi pubblici in tale fase. Più in generale la Commissione considera che la divulgazione di informazioni fornitele nell’ambito di un procedimento di controllo di un’operazione di concentrazione romperebbe il clima di fiducia e di cooperazione tra la Commissione e gli interessati, indispensabile per la raccolta delle informazioni di cui ha bisogno.

9 La Commissione invoca altresì l’eccezione prevista dall’art. 4, n. 2, primo trattino, del regolamento n. 1049/2001, relativa alla tutela degli interessi commerciali, per giustificare il diniego di accesso ai documenti contemplati al punto 1 supra, lett. b)‑e), e h), e al punto 2 supra, lett. b), e c) (in parte), d), f), g), i), e j), in quanto contengono informazioni sensibili relative alle strategie commerciali delle imprese interessate, trasmesse da queste ultime alla Commissione ai soli fini del controllo della prevista operazione di concentrazione. La Commissione ritiene che i documenti considerati al punto 1 supra, lett. a), e al punto 2 supra, lett. c) (per quanto riguarda una lettera della Commissione indirizzata alla Lagardère) e h), tutti da essa redatti, contengano anch’essi informazioni commercialmente sensibili relative alle imprese interessate.

10 La Commissione si avvale inoltre dell’eccezione prevista all’art. 4, n. 3, secondo comma, del regolamento n. 1049/2001, relativa alla tutela del processo decisionale dell’istituzione per giustificare il diniego dell’accesso a due delle tre note interne della Commissione considerate al punto 1 supra, lett. g). Una è una domanda di parere della Direzione Generale «Concorrenza» al servizio giuridico; l’altra è una nota redatta per il membro della Commissione incaricato della concorrenza, che riassume lo stato degli atti. La Commissione ritiene che queste due note riflettano pareri e consulenze preliminari interni in vista dell’adozione della decisione di compatibilità, e che il suo processo decisionale subirebbe un grave pregiudizio se le sue delibere interne venissero rese pubbliche. Afferma che i suoi servizi devono avere la possibilità di esprimere liberamente i loro punti di vista, al riparo da ogni pressione esterna, al fine di fornire alla Commissione delucidazioni in vista dell’adozione della decisione.

11 La Commissione si fonda infine sull’eccezione prevista all’art. 4, n. 2, secondo trattino del regolamento n. 1049/2001, relativa alla tutela della consulenza legale, per giustificare il diniego di accesso ad uno dei documenti di cui al punto 1 supra, lett. g). Sottolinea che è essenziale che le consulenze legali possano essere date in piena libertà, obiettività e indipendenza. Ritiene che il servizio legale, se avesse dovuto tener conto della successiva pubblicazione del suo parere, non si sarebbe espresso in tutta indipendenza.

12 Per quanto riguarda documenti provenienti da terzi, la Commissione considera che essa non doveva consultare questi ultimi in applicazione dell’art. 4, n. 4 del regolamento n. 1049/2001, dal momento che ha ritenuto che una delle eccezioni supra invocata fosse applicabile e che fosse pertanto chiaro che i documenti di cui trattasi non dovevano essere divulgati.

13 La Commissione afferma di avere esaminato la possibilità di concedere alla ricorrente un accesso parziale ai documenti considerati, in forza dell’art. 4, n. 6, del regolamento n. 1049/2001, ma di averla scartata in ragione del grande numero di documenti richiesti e tenuto conto del fatto che la quasi totalità del loro contenuto era coperta dalle eccezioni precedentemente enumerate. L’identificazione delle parti di tali documenti che possono essere comunicate comporterebbe un onere amministrativo sproporzionato rispetto all’interesse del pubblico ad accedere alle parti frammentarie che risulterebbero da una siffatta operazione.

14 Peraltro la Commissione rileva che nessun interesse pubblico prevalente giustifica la divulgazione dei documenti considerati, poiché la domanda di accesso è fondata sulla tutela degli interessi della ricorrente in una controversia pendente dinanzi al Tribunale, difesa che rientrerebbe in un interesse privato e non pubblico.

15 La Commissione attira l’attenzione della ricorrente sull’esistenza di altre regole specifiche di accesso previste, da un lato, dal regolamento n. 4064/89 e, dall’altro, dalle disposizioni dei regolamenti di procedura della Corte e del Tribunale che consentono ad una parte, nell’ambito di un procedimento giurisdizionale, di chiedere l’adozione di misure di organizzazione del procedimento che possono consistere nel chiedere la produzione di documenti relativi alla causa in corso.

16 Infine la Commissione rileva che il fatto di aver comunicato domande di informazioni fondate sull’art. 11 del regolamento n. 4064/89 in allegato al suo controricorso nella causa T-279/04 non può significare che essa è tenuta in forza della medesima disposizione a divulgare la domanda di informazioni indirizzata alla Lagardère, contemplata supra al punto 2, lett. h). Ricorda che i documenti allegati alle memorie presentate alla Corte e al Tribunale vengono comunicati ai soli fini del procedimento di cui trattasi e non sono destinati ad essere resi pubblici, mentre la comunicazione di un documento in forza del regolamento n. 1049/2001 equivale a una pubblicazione di tale documento.

17 Successivamente alla decisione impugnata, il 5 luglio 2005, la ricorrente ha depositato una domanda di misura di organizzazione del procedimento ai sensi dell’art. 64 del regolamento di procedura nella causa T‑279/04, intesa a che il Tribunale ordini alla Commissione di produrre i documenti considerati supra al punto 1, lett. a)‑h). La Commissione ha comunicato alla ricorrente, in allegato alle sue osservazioni su tale domanda, il documento considerato al detto punto, lett. a), e cioè la sua decisione 5 giugno 2003 di aprire un’indagine approfondita sulla base dell’art. 6, n. 1, lett. c), del regolamento n. 4064/89 nel procedimento di cui trattasi.

Procedimento e conclusioni delle parti

18 Con atto introduttivo depositato presso la cancelleria del Tribunale il 17 giugno 2005, la ricorrente ha proposto un ricorso diretto a fare annullare la decisione impugnata.

19 Con atto depositato presso la cancelleria del Tribunale il 29 settembre 2005, la Lagardère ha chiesto di intervenire nella presente causa a sostegno delle conclusioni della Commissione.

20 A seguito della modifica della composizione delle sezioni del Tribunale, il giudice relatore è stato assegnato alla sesta sezione, alla quale di conseguenza la presente causa è stata attribuita.

21 Con ordinanza, del presidente della sesta Sezione del Tribunale 6 marzo 2009 è stato ammesso l’intervento della Lagardère nella presente causa.

22 Su relazione del giudice relatore, il Tribunale ha deciso di aprire la fase orale e, nell’ambito delle misure di organizzazione del procedimento previste all’art. 64 del regolamento di procedura, ha posto per iscritto dei quesiti alle parti, ai quali queste hanno risposto entro il termine impartito.

23 Con ordinanza 10 luglio 2009, conformemente all’art. 65, lett. b), all’art. 66, n. 1, e all’art. 67, n. 3, terzo comma, del regolamento di procedura, il Tribunale ha ingiunto alla Commissione di produrre l’integralità dei documenti richiesti, con eccezione di quelli contemplati al punto 1 supra, lett. f) e al punto 2 supra, lett. a) ed e), fermo restando che tali documenti non sarebbero stati comunicati né alla ricorrente né all’interveniente nell’ambito del presente procedimento. A tale richiesta è stato dato seguito.

24 Le difese svolte dalle parti e le loro risposte ai quesiti del Tribunale sono state sentite nel corso dell’udienza del 9 settembre 2009.

25 Con ordinanza 28 settembre 2009, è stata riaperta la fase orale del procedimento al fine di sottoporre alla ricorrente un quesito scritto.

26 La ricorrente conclude che il Tribunale voglia:

– annullare la decisione impugnata;

– condannare la Commissione alle spese;

27 La Commissione, sostenuta dall’interveniente, conclude che il Tribunale voglia:

– respingere il ricorso;

– condannare la ricorrente alle spese.

In diritto

1. Sull’oggetto della controversia

28 Molti dei documenti con riferimento ai quali, ai sensi del regolamento n. 1049/2001, la ricorrente aveva chiesto l’accesso, le sono stati trasmessi dalla Commissione, in tutto o in parte, in allegato ai suoi controricorsi nelle cause T‑279/04 e T‑452/04 e alle sue osservazioni sulla domanda di adozione di una misura di organizzazione del procedimento depositata dalla ricorrente nella causa T‑279/04. I documenti così comunicati sono i seguenti:

– una versione non riservata del documento contemplato al punto 1 supra, lett. a), cioè la decisione della Commissione 5 giugno 2003 adottata a norma dell’art. 6, n. 1, lett. c), del regolamento n. 4064/89 nel procedimento controverso;

– una versione non riservata del contratto di vendita firmato il 3 dicembre 2002 tra la Segex e l’Ecrinvest 4, da un lato, e la Lagardère, dall’altro; tale contratto corrisponde al documento di cui supra punto 1, lett. b), come confermato dalla Commissione e dalla Lagardère in risposta ad un quesito scritto dal Tribunale;

– una parte del documento di cui al punto 1 supra, lett. c), cioè della corrispondenza tra la Commissione e la Natexis tra il mese di settembre 2002 e la notifica dell’operazione di concentrazione intervenuta il 14 aprile 2003;

– il documento di cui al punto 2 supra, lett. h), e cioè la domanda di informazioni datata 11 giugno 2004 indirizzata dalla Commissione alla Lagardère;

– una versione non riservata del documento di cui al punto 2 supra, lett. j), e cioè la relazione del mandatario sulla candidatura della Wendel Investissement.

29 La ricorrente, in risposta ai quesiti scritti rivoltile dal Tribunale, ha fatto presente di considerare che il suo interesse ad agire era venuto meno per quanto riguarda tali documenti, poiché la domanda di accesso era stata su questo punto soddisfatta dalle comunicazioni così operate.

30 Pertanto, non occorre più statuire sulla legittimità della decisione impugnata nella misura in cui la Commissione ha negato l’accesso ai documenti contemplati al punto 1 supra, lett. a)‑c), e al punto 2 supra, lett. h) e j).

31 La ricorrente non ha del resto contestato l’affermazione della Commissione secondo la quale il documento contemplato al punto 1 supra, lett. f), non è in suo possesso.

32 Di conseguenza, l’oggetto della controversia verte ormai sulla legittimità della decisione impugnata nella misura in cui la Commissione ha negato l’accesso integrale nonché parziale ai documenti contemplati al punto 1 supra, lett. d), e), g) e h), e al punto 2 supra, lett. b)‑d), f), g) e i) (in prosieguo: i «documenti controversi»).

2. Sulla ricevibilità di uno degli argomenti sollevati in limine dall’interveniente

Argomenti delle parti

33 L’interveniente sostiene in limine che la domanda di accesso controversa deve essere valutata nello specifico contesto di un procedimento di controllo delle concentrazioni. A tale titolo sostiene in particolare che l’accesso al fascicolo nei procedimenti di controllo delle concentrazioni è soggetto a regole specifiche, previste dall’art. 17 del regolamento (CE) della Commissione 7 aprile 2004, n. 802, di esecuzione del regolamento (CE) del Consiglio n. 139/2004 relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese (GU L 133, pag. 1). Il regime istituito sarebbe tassativo. L’accesso al fascicolo non sarebbe aperto ai terzi rispetto all’operazione di concentrazione. Non includerebbe né le informazioni riservate né i documenti interni della Commissione o delle autorità competenti degli Stati membri. Esso potrebbe essere concesso solo con la riserva che i documenti ottenuti vengano utilizzati solo per le esigenze del procedimento di concentrazione interessato. Conformemente all’adagio lex specialis derogat legi generali, le norme speciali derogherebbero alle norme generali. La giurisprudenza avrebbe così riconosciuto che sul diritto di accesso previsto dall’art. 255 CE e dal regolamento n. 1049/2001 prevalgano le norme speciali relative al segreto dei lavori delle commissioni giudicatrici di concorso. Parimenti, in materia di controllo delle concentrazioni, l’esistenza di regole speciali dovrebbe essere di ostacolo – o quantomeno limitare – all’applicazione delle regole generali di accesso del pubblico al documento. Diversamente, le regole di accesso previste dal regolamento n. 802/2004 verrebbero private di ogni effetto utile.

34 La ricorrente contesta la fondatezza di tale osservazione in limine dell’interveniente.

Giudizio del Tribunale

35 In forza dell’art. 113 del regolamento di procedura il Tribunale può in qualsiasi momento, d’ufficio, pronunciarsi sui motivi di irricevibilità di ordine pubblico, tra i quali figura la ricevibilità di un argomento sollevato da un interveniente.

36 Secondo l’art. 40, quarto comma dello Statuto della Corte di giustizia, applicabile al Tribunale in forza dell’art. 53 del detto Statuto, le conclusioni dell’istanza di intervento possono avere come oggetto soltanto l’adesione alle conclusioni di una delle parti. Inoltre, secondo l’art. 116, n. 3, del regolamento di procedura l’interveniente accetta il procedimento nello stato in cui questo si trova all’atto del suo intervento. Orbene, sebbene tali disposizioni non ostino a che l’interveniente menzioni argomenti diversi da quelli della parte che egli sostiene, ciò vale nondimeno a condizione che essi non modifichino il quadro della controversia e che l’intervento sia sempre inteso a sostegno delle conclusioni presentate da quest’ultima.

37 Nella specie, l’argomento con il quale si deduce l’applicazione esclusiva delle regole relative all’accesso al fascicolo previste nel settore del controllo delle concentrazioni non è stato sollevato dalle parti principali. Orbene, tale argomento, ammesso che possa essere accolto dal Tribunale, porterebbe all’annullamento della decisione impugnata in quanto è stato a torto adottata sulla base del regolamento n. 1049/2001, e non, come avrebbe dovuto essere, sulla base delle disposizioni relative all’accesso al fascicolo previste in materia di controllo delle concentrazioni. Esso non viene pertanto a sostegno delle conclusioni della Commissione, la quale conclude per il rigetto del ricorso di annullamento.

38 Di conseguenza, l’argomento sollevato in limine dall’interveniente, che deduce l’applicazione esclusiva delle regole relative all’accesso al fascicolo previste nel settore del controllo delle concentrazioni, è irricevibile.

3. Nel merito

39 A sostegno del suo ricorso la ricorrente solleva quattro motivi con i quali si deducono l’assenza di un esame concreto e specifico dei documenti contemplati dalla domanda di accesso, l’errore manifesto di valutazione della Commissione nell’applicazione delle eccezioni previste dall’art. 4, nn. 2 e 3, del regolamento n. 1049/2001, la violazione del diritto ad un accesso quantomeno parziale ai documenti richiesti e la violazione del principio di proporzionalità derivante dall’assenza di ponderazione tra le eccezioni invocate e l’interesse pubblico prevalente che giustifica la divulgazione dei documenti richiesti.

40 Il primo ed il secondo motivo, essendo strettamente connessi, vanno esaminati congiuntamente.

Sul primo ed il secondo motivo, vertenti sull’assenza di un esame concreto e specifico dei documenti richiesti e sull’errore manifesto di valutazione della Commissione nell’applicazione delle eccezioni previste dall’art. 4, nn. 2 e 3, del regolamento n. 1049/2001

41 Secondo la costante giurisprudenza, l’esame richiesto per il trattamento di una domanda di accesso a certi documenti deve rivestire un carattere concreto. Infatti, per un verso, la mera circostanza che un documento riguardi un interesse tutelato da un’eccezione non basta di per sé a giustificarne l’applicazione (sentenze del Tribunale 26 aprile 2005, cause riunite T‑110/03, T‑150/03 e T‑405/03, Sison/Consiglio (Racc. pag. II‑1429, punto 75), e 6 luglio 2006, cause riunite T‑391/03 e T‑70/04, Franchet e Byk/Commissione (Racc. pag. II‑2023, punto 115). In linea di principio, tale applicazione può essere giustificata solo nel caso in cui l’istituzione abbia previamente valutato, innanzi tutto, se l’accesso al documento avrebbe, concretamente ed effettivamente, rischiato di arrecare un pregiudizio ad un interesse tutelato e, in secondo luogo, nei casi previsti dall’art. 4, nn. 2 e 3, del regolamento n. 1049/2001, se non esistesse un interesse pubblico prevalente alla divulgazione del documento in questione. Per altro verso, il rischio di arrecare un pregiudizio ad un interesse tutelato deve essere ragionevolmente prevedibile e non meramente ipotetico. Di conseguenza, l’esame al quale deve procedere l’istituzione per applicare un’eccezione deve essere effettuato in concreto e deve emergere dalla motivazione della decisione (sentenze del Tribunale 13 aprile 2005, causa T‑2/03, Verein für Konsumenteninformation/Commissione, (Racc. pag. II‑1121, in prosieguo: la «sentenza VKI», punto 69, e Franchet e Byk/Commissione, cit., punto 115).

42 Peraltro, tale esame concreto deve essere effettuato per ogni documento oggetto della domanda. Infatti, dal regolamento n. 1049/2001 risulta che tutte le eccezioni di cui ai nn. 1-3 del suo art. 4 devono essere applicate «a un documento» (sentenze VKI, punto 41 supra, punto 70, e Franchet e Byk/Commissione, punto 41 supra, punto 116). Inoltre, quanto all’applicazione ratione temporis di queste stesse eccezioni, l’art. 4, n. 7, del citato regolamento prevede che esse si applichino unicamente al periodo nel quale la protezione è giustificata sulla base del «contenuto del documento».

43 Ne consegue che un esame specifico e concreto è in ogni caso necessario dal momento che, anche nel caso sia chiaro che una domanda di accesso riguarda documenti coperti da un’eccezione, solo un siffatto esame può consentire all’istituzione di valutare la possibilità di concedere al richiedente un accesso parziale, ai sensi dell’art. 4, n. 6, del regolamento n. 1049/2001 (sentenze VKI, punto 41 supra, punto 73, e Franchet e Byk/Commissione, punto 41 supra, punto 117). Nell’ambito dell’applicazione del detto regolamento, il Tribunale ha peraltro già considerato in linea di principio insufficiente una valutazione di documenti effettuata per categoria piuttosto che in relazione ai concreti elementi d’informazione contenuti in tali documenti, poiché l’esame da effettuarsi da parte dell’istituzione deve permettere alla stessa di valutare in concreto se l’eccezione invocata si applichi effettivamente a tutte le informazioni contenute in detti documenti (sentenza VKI, punto 41 supra, punti 74 e 76).

44 L’obbligo per un’istituzione di procedere ad una valutazione specifica e concreta del contenuto dei documenti oggetto della domanda d’accesso rappresenta una soluzione di principio (sentenza VKI, punto 41 supra, punti 74 e 75), che trova applicazione per tutte le eccezioni di cui ai nn. 1-3 dell’art. 4 del regolamento n. 1049/2001, qualunque sia l’ambito cui si riferiscono i documenti richiesti.

45 Tale soluzione di principio non significa tuttavia che un siffatto esame sia prescritto in tutte le circostanze. Infatti, poiché l’esame specifico e concreto al quale, in linea di principio, l’istituzione deve procedere in risposta ad una domanda di accesso formulata ai sensi del regolamento n. 1049/2001 ha lo scopo di permettere all’istituzione in questione di valutare, da un lato, in che misura una deroga al diritto di accesso sia applicabile e, dall’altro, la possibilità di un accesso parziale, detto esame può non essere necessario quando, a causa delle circostanze particolari del caso concreto, sia evidente che l’accesso deve essere negato o, al contrario, concesso. Ciò potrebbe avvenire, in particolare, nel caso in cui alcuni documenti prima facie ricadano manifestamente ed integralmente in un’eccezione al diritto di accesso, o, al contrario, qualora siano manifestamente consultabili nella loro interezza, o, infine, nel caso in cui siano già stati oggetto di una valutazione specifica e concreta da parte della Commissione in analoghe circostanze (sentenza VKI, punto 41 supra, punto 75).

46 Peraltro, la genericità della motivazione sulla quale si basa un diniego d’accesso nonché la sua concisione o il suo carattere stereotipato possono costituire un indizio di mancanza di esame effettivo solamente nel caso in cui sia obiettivamente possibile indicare le giustificazioni del diniego di consultazione di ciascun documento senza divulgare il contenuto del detto documento o un elemento essenziale di quest’ultimo e, pertanto, senza compromettere lo scopo essenziale dell’eccezione (v., in questo senso, sentenza 26 aprile 2005, Sison/Consiglio, punto 41 supra, punto 84; v., per analogia, con riferimento al codice di condotta del 1993, sentenza del Tribunale 5 marzo 1997, causa T‑105/95, WWF UK/Commissione, Racc. pag. II‑313, punto 65). Come la Corte ha avuto modo di precisare, la necessità per le istituzioni di astenersi dal menzionare elementi che arrecherebbero indirettamente pregiudizio agli interessi che le eccezioni mirano specificamente a proteggere è sottolineata in particolare dall’art. 9, n. 4, e dall’art. 11, n. 2, del regolamento n. 1049/2001 (sentenza della Corte 1° febbraio 2007, C-266/05 P Sison/Consiglio, Racc. pag. I‑1233, punto 83).

47 Infine un’unica ed eguale giustificazione può essere applicata a documenti appartenenti ad una medesima categoria, il che avviene in particolare quando contengono lo stesso tipo di informazioni. Spetta quindi al Tribunale verificare se l’eccezione invocata copra manifestamente ed integralmente i documenti rientranti in tale categoria.

Sull’eccezione relativa alla tutela degli obiettivi delle attività ispettive, di indagine e di revisione contabile prevista dall’art. 4, n. 2, terzo trattino, del regolamento n. 1049/2001

– Argomenti delle parti

48 La ricorrente sostiene che la Commissione ha adottato un approccio astratto e generale senza procedere ad un esame concreto e specifico inteso a verificare se la comunicazione di ciascuno dei documenti richiesti avrebbe effettivamente leso l’interesse protetto dall’eccezione prevista dall’art. 4, n. 2, terzo trattino, del regolamento n. 1049/2001.

49 Afferma che la preoccupazione della Commissione di mantenere un clima di fiducia con le parti interessate, nell’ambito di un procedimento di controllo delle concentrazioni, è secondaria, poiché queste ultime sono legalmente tenute a comunicare alla Commissione ogni documento che questa chiede a tale titolo.

50 Il rischio di lesione della tutela dell’obiettivo delle attività di indagine cui si richiama la Commissione sarebbe, comunque, puramente ipotetico, il che è insufficiente per giustificare un diniego di accesso. La Commissione non potrebbe dimostrare l’esistenza di un siffatto rischio in quanto la maggior parte dei documenti richiesti verterebbero su questioni strettamente giuridiche, in particolare sull’applicazione dell’art. 3, n. 5, lett. a), del regolamento n. 4064/89, e non su questioni di analisi concorrenziale, le uniche idonee a ledere l’obiettivo dell’attività di indagine della Commissione in caso di nuovo esame dell’operazione sotto il profilo del controllo delle concentrazioni.

51 Inoltre, tali documenti sarebbero stati trasmessi alla Commissione dalle imprese interessate prima della notifica della concentrazione, quindi al di fuori di ogni procedura formale di indagine.

52 La Commissione sostiene di avere esaminato concretamente e specificamente ciascun documento, come sarebbe dimostrato dal fatto che essi sono stati tutti chiaramente identificati e numerati, ad eccezione dei documenti di cui al punto 1 supra, lett. d), sia nell’elenco allegato alla decisione impugnata come pure nella decisione stessa con riferimento alle eccezioni dalle quali sono coperti. In esito a tale esame la Commissione avrebbe potuto trasmettere alla ricorrente la lettera 5 febbraio 2004 che approva la designazione del mandatario e del gestore degli elementi separati dell’attivo, che corrisponde ai documenti di cui al punto 2 supra, lett. a) ed e).

53 Dalla motivazione della decisione impugnata risulterebbe il carattere specifico, concreto ed approfondito dell’esame operato. Solo un esame attento e specifico avrebbe consentito di stabilire, per esempio, che i documenti menzionati al punto 1 supra, lett. h), erano già stati catalogati al detto punto, lett. c), o che il documento contemplato al punto 2 supra, lett. e), era lo stesso indicato al detto punto, lett. a).

54 La Commissione sostiene che una motivazione specifica sarebbe tale da ledere l’interesse tutelato dall’eccezione di cui trattasi e che la giurisprudenza ha riconosciuto che una motivazione dettagliata con riferimento al contenuto di un documento sarebbe tale da divulgare informazioni protette da taluna delle eccezioni previste dal regolamento n. 1049/2001.

55 Per quanto riguarda i documenti figuranti al punto 1 supra, lett. d), cioè l’intera corrispondenza tra la Commissione e la Lagardère tra il mese di settembre 2002 e la notifica dell’operazione di concentrazione, la Commissione sostiene che un esame concreto e specifico non è richiesto quando è chiaro che i documenti di cui trattasi devono o non devono essere divulgati. I documenti considerati apparterrebbero chiaramente, nella specie, alla medesima categoria, tenuto conto delle loro caratteristiche comuni.

56 L’esame concreto e specifico di ciascuno dei documenti di cui trattasi, nonché l’esame sommario dei documenti di cui al punto 1 supra, lett. d), avrebbe così dimostrato che tutti i documenti erano coperti dall’eccezione di cui all’art. 4, n. 2, secondo trattino, relativa alla tutela delle attività di indagine, e che inoltre taluni documenti erano totalmente o parzialmente coperti da altre eccezioni.

57 La Commissione sottolinea che l’indagine, anche se terminata per quanto riguarda il suo svolgimento, non può considerarsi chiusa poiché la decisione di compatibilità costituisce l’oggetto di un ricorso di annullamento il cui esame è pendente dinanzi al Tribunale e in caso di annullamento l’indagine dovrà essere riaperta. La divulgazione dei documenti con riferimento ai quali l’accesso è stato negato per tale motivo esporrebbe la Commissione a pressioni esterne, che in caso di riapertura le impedirebbero di condurre la sua indagine in modo corretto.

58 La Commissione contesta l’argomento della ricorrente secondo il quale il clima di fiducia tra la Commissione e gli attori economici nell’ambito del controllo delle concentrazioni sarebbe poco rilevante, tenuto conto del fatto che questi ultimi sono obbligati per legge a fornire ogni utile informazione alla Commissione nell’ambito delle sue indagini. Sottolinea che un obbligo di legge può essere assolto in vari modi e le indagini possono essere più efficaci se le imprese non si limitano a ottemperare ai loro obblighi minimi, ma cooperano in uno spirito di buona volontà. Le parti interessate non si aspettano che la Commissione utilizzi le informazioni raccolte per fini diversi da quelli per i quali esse sono state comunicate, perché ciò sarebbe in contrasto con l’art. 17, n. 1, del regolamento (CE) del Consiglio 20 gennaio 2004, n. 139, relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese (GU L 24, pag. 1). Il pericolo costituito per questa relazione di fiducia dalla divulgazione dei documenti forniti dalle imprese interessate a terzi non sarebbe pertanto puramente ipotetico. La Commissione illustra tale rischio citando la pubblicazione di uno studio legale che evoca il rischio che informazioni comunicate nell’ambito di un’operazione di concentrazione vengano successivamente divulgate dalla Commissione.

59 La Commissione ricorda che la giurisprudenza esige che il rischio di arrecare pregiudizio ad un interesse tutelato sia ragionevolmente prevedibile e non che sia fornita la prova sicura e circostanziata di un siffatto rischio. Sostiene che il fatto che i documenti considerati siano stati trasmessi prima della data di notifica dell’operazione di concentrazione è inconferente, dal momento che l’interesse tutelato dall’eccezione di cui trattasi è la salvaguardia dell’obiettivo dell’indagine e non soltanto dell’indagine in quanto tale, limitata alle sue fasi formali. Il carattere strettamente confidenziale degli scambi precedenti alla detta notifica sarebbe sottolineato dalla Commissione in un documento da essa redatto e intitolato «Migliori pratiche per la condotta dei procedimenti comunitari di controllo delle concentrazioni» e la loro divulgazione violerebbe gli obblighi di riservatezza che gravano su di essa in forza del regolamento n. 139/2004 e dell’art. 287 CE.

60 L’interveniente sostiene che, se le regole di accesso al fascicolo previste dai testi applicabili in materia di controllo delle concentrazioni e il regolamento n. 1049/2001 debbono essere applicate in modo concomitante in quanto tali testi perseguono obiettivi distinti, si dovrebbe badare a che le regole di accesso al fascicolo previste in materia di controllo delle concentrazioni non siano svuotate del loro significato con un’applicazione non corretta del regolamento n. 1049/2001. Sostiene che le informazioni fornite dalle imprese a monte della notifica ufficiale dell’operazione di concentrazione debbono fruire della medesima tutela di quelle fornite all’atto del procedimento formale, che esse hanno come obiettivo di preparare. Ogni altra soluzione pregiudicherebbe gravemente il legittimo affidamento che le imprese possono aver nutrito basandosi sulla prassi della Commissione che invita a sviluppare contatti prima di tale notifica ufficiale.

61 L’interveniente ritiene che la giurisprudenza abbia riconosciuto che l’interesse del pubblico ad ottenere la comunicazione di un documento in forza del principio di trasparenza non ha lo stesso peso per un documento rientrante nell’ambito di un procedimento amministrativo di applicazione della normativa sul controllo delle concentrazioni o sul diritto della concorrenza in generale rispetto ad un documento attinente ad un procedimento nell’ambito del quale l’istituzione comunitaria interviene in veste di legislatore. Essa si basa sul sesto ‘considerando’ del regolamento n. 1049/2001, a tenore del quale si dovrebbe garantire un accesso più ampio ai documenti nei casi in cui le istituzioni agiscono in veste di legislatore.

62 Gli altri argomenti dedotti dall’interveniente sono nella loro sostanza simili a quelli della Commissione.

– Giudizio del Tribunale

63 A tenore dell’art. 4, n. 2, terzo trattino, del regolamento n. 1049/2001, le istituzioni rifiutano l'accesso a un documento la cui divulgazione arrechi pregiudizio alla tutela degli obiettivi delle attività ispettive, di indagine e di revisione contabile, a meno che vi sia un interesse pubblico prevalente alla divulgazione.

64 Nella decisione impugnata la Commissione ha ritenuto che tutti i documenti controversi fossero coperti dall’eccezione relativa alla tutela dell’obiettivo delle attività di indagine prevista dall’art. 4, n. 2, terzo trattino, del regolamento n. 1049/2001.

65 Si deve sottolineare che spettava all’istituzione interessata, in applicazione dei principi ricordati supra ai punti 41‑47, esaminare se, in primo luogo, il documento oggetto della domanda di accesso rientrava nell’ambito di applicazione di una delle eccezioni previste dall’art. 4 del regolamento n. 1049/2001, in secondo luogo, se la divulgazione di tale documento recava concreto ed effettivo pregiudizio all’interesse tutelato e, in terzo luogo, in caso affermativo, se il bisogno di tutela si applicava all’intero documento (sentenza del Tribunale 30 gennaio 2008, causa T‑380/04, Terezakis/Commissione, non pubblicata nella Raccolta, punto 88).

66 Si deve innanzitutto stabilire se la Commissione abbia giustamente ritenuto che tutti i documenti con riferimento ai quali veniva chiesto l’accesso rientravano in attività di indagine. A questo proposito la ricorrente sostiene che taluni documenti considerati dalla domanda di accesso sono stati trasmessi dalle imprese interessate prima della notifica dell’operazione di concentrazione, al di fuori di qualsiasi procedimento formale previsto dal regolamento n. 4064/89.

67 I documenti comunicati prima del 14 aprile 2003 lo sono stati ai sensi della procedura informale detta di «prenotifica». Nonostante il carattere informale di tale procedura alla data della trasmissione dei documenti, questi ultimi debbono considerarsi rientranti nell’inchiesta condotta dalla Commissione a titolo del suo controllo dell’operazione di concentrazione. Essi sono stati versati nel fascicolo istruttorio della Commissione nel procedimento di cui trattasi, come indicato nella lettera del direttore generale della DG «Concorrenza» 14 febbraio 2005, che identifica tali documenti come facenti parte di tale fascicolo, nonché nella decisione impugnata, che precisa che l’insieme dei documenti richiesti sono stati «redatti o ricevuti nell’ambito del trattamento del procedimento di cui trattasi». Da ciò risulta che tutti i documenti richiesti riguardano effettivamente un’attività di indagine.

68 Tuttavia, la circostanza che un documento riguardi un’attività di indagine non basta di per sé a giustificare l’applicazione dell’eccezione invocata. Infatti, secondo la giurisprudenza, ogni eccezione al diritto di accesso ai documenti della Commissione deve essere interpretata ed applicata in senso restrittivo (sentenza della Corte 18 dicembre 2007, causa C‑64/05 P, Svezia/Commissione, Racc. pag. I‑11389, punto 66, e 1° luglio 2008, cause riunite C‑39/05 P e C‑52/05 P, Svezia e Turco/Consiglio, Racc. pag. I‑4723, in prosieguo: la «sentenza Turco», punto 36; sentenza Franchet e Byk, punto 41 supra, punto 84).

69 Per quanto riguarda l’applicazione ratione temporis delle dette eccezioni, l’art. 4, n. 7, del regolamento n. 1049/2001 prevede inoltre che le eccezioni contemplate nei nn. 1-3 del detto regolamento si applicano unicamente durante il periodo nel corso del quale la tutela è giustificata con riferimento «al contenuto del documento».

70 Si deve pertanto stabilire se l’eccezione relativa alla tutela dell’obiettivo delle attività di indagine fosse ancora applicabile, ratione temporis, quando l’indagine di cui trattasi era approdata all’adozione di due decisioni della Commissione, la decisione di compatibilità e la decisione di autorizzazione, che non erano ancora definitive, tenuto conto dei due ricorsi pendenti dinanzi al Tribunale e intesi al loro annullamento (cause T‑279/04 e T‑452/04).

71 Non è controverso che l’indagine condotta dalla Commissione nell’ambito del suo controllo dell’operazione di concentrazione, che ha portato all’adozione della decisione di compatibilità 7 gennaio 2004 e della decisione di autorizzazione 30 luglio 2004, era terminata al momento dell’adozione della decisione impugnata, il 7 aprile 2005. La Commissione tuttavia sostiene che, in caso di annullamento della decisione di compatibilità, essa sarebbe indotta a adottare una nuova decisione, e quindi a riaprire l’indagine, e che l’obiettivo di tale indagine sarebbe chiaramente messo a repentaglio se documenti redatti o ricevuti nell’ambito della procedura di controllo di cui trattasi fossero resi pubblici.

72 Secondo la giurisprudenza, l’art. 4, n. 2, terzo trattino, del regolamento n. 1049/2001 dev’essere interpretato in modo tale che questa disposizione, intesa a tutelare «gli obiettivi delle attività ispettive, di indagine e di revisione contabile», sia applicabile solo se la divulgazione dei documenti di cui trattasi rischi di mettere in pericolo il completamento di tali attività (sentenza Franchet e Byk, punto 41 supra, punto 109).

73 Certamente, i diversi atti di indagine o di ispezione possono continuare a beneficiare dell’eccezione fondata sulla tutela delle attività ispettive, di indagine e di revisione contabile finché proseguono le attività di indagine e/o ispettive, anche se l’indagine o l’ispezione particolare che ha dato luogo al rapporto con riferimento al quale si chiede l’accesso è terminata (v., in tal senso, sentenza Franchet e Byk, punto 41 supra, punto 110, e la giurisprudenza ivi citata).

74 Tuttavia, ammettere che ai diversi documenti relativi ad attività ispettive, di indagine o di revisione contabile si applica l’eccezione fondata sull’art. 4, n. 2, terzo trattino, del regolamento n. 1049/2001 finché non sia stabilito il seguito da dare a tali procedimenti equivarrebbe a sottoporre l’accesso a tali documenti ad un evento aleatorio, futuro ed eventualmente lontano, dipendente dalla celerità e dalla diligenza delle varie autorità (sentenza Franchet e Byk, punto 41 supra, punto 111).

75 Una siffatta soluzione si scontrerebbe con l’obiettivo consistente nel garantire l’accesso del pubblico ai documenti delle istituzioni, allo scopo di dare ai cittadini la possibilità di controllare in maniera più effettiva la legittimità dell’esercizio del potere pubblico (v., in tal senso, sentenza Franchet e Byk, punto 41 supra, punto 112).

76 Nella specie, ammettere che i documenti richiesti siano sempre coperti dall’eccezione di cui all’art. 4, n. 2, terzo trattino, del regolamento n. 1049/2001, fintantoché le decisioni di compatibilità e di autorizzazione adottate a seguito della indagine di cui trattasi non siano definitive, cioè fintantoché il Tribunale e se del caso la Corte non abbiano respinto i ricorsi proposti contro di esse o, in caso di annullamento, fintantoché una o più nuove decisioni non saranno state adottate dalla Commissione, equivarrebbe ad assoggettare l’accesso a tali documenti ad un evento aleatorio, futuro ed eventualmente lontano.

77 Da quanto precede risulta che i documenti richiesti non rientravano più, all’atto dell’adozione della decisione impugnata, nell’ambito di applicazione dell’eccezione relativa alla tutela degli obiettivi delle attività di indagine.

78 Si deve rilevare che, anche ammesso che detti documenti siano stati tali da rientrare nell’ambito di applicazione dell’eccezione relativa alla tutela dell’obiettivo delle attività di indagine, dalla motivazione della decisione impugnata non risulta in alcun modo che la Commissione abbia operato un esame concreto e specifico dei documenti richiesti.

79 Al fine di giustificare il suo rifiuto di divulgare i documenti richiesti, la Commissione invoca innanzitutto, nella decisione impugnata, il rischio che venga messo a repentaglio l’obiettivo dell’indagine che essa dovrebbe riaprire in caso di annullamento della decisione di compatibilità, qualora i documenti redatti o ricevuti nell’ambito della procedura di controllo che ha portato all’adozione di tale decisione fossero resi pubblici in tale fase.

80 Inoltre nella decisione impugnata la Commissione afferma che, in modo più generale, la divulgazione di informazioni fornitele nell’ambito di una procedura di controllo delle concentrazioni romperebbe il clima di fiducia e di cooperazione tra la medesima e le parti interessate, indispensabile per consentirle di raccogliere tutte le informazioni di cui ha bisogno al fine di condurre siffatte inchieste ed adottare decisioni fondate in materia.

81 Infine, la Commissione espone che ciascuno dei documenti considerati contiene informazioni relative alla strategia commerciale delle imprese interessate, commenti e domande da parte sua o reazioni delle imprese ai punti di vista da essa espressi.

82 Siffatte affermazioni sono troppo vaghe e generiche e non poggiano su alcun elemento proprio alla fattispecie. Lo stesso ragionamento potrebbe applicarsi a tutti i documenti forniti nell’ambito di qualsiasi procedura di controllo di una concentrazione, poiché la motivazione astratta e generica fornita dalla Commissione non fa riferimento al contenuto dei documenti di cui trattasi.

83 L’argomento della Commissione secondo cui, da un lato, una motivazione specifica sarebbe tale da arrecare pregiudizio all’interesse tutelato, e, dall’altro lato, una motivazione dettagliata con riferimento al contenuto di un documento sarebbe tale da divulgare informazioni tutelate da una delle eccezioni previste dal regolamento n. 1049/2001, va disatteso. Una dimostrazione, per ciascun documento considerato, delle ragioni per le quali tale documento era in parte o in tutto, coperto dall’eccezione relativa alla tutela dell’obiettivo delle attività di indagine poteva essere effettuata ed essere esplicitata dalla Commissione senza con ciò privare l’eccezione della sua finalità né compromettere la riservatezza delle informazioni che, in ragione di tale eccezione, sono destinate a restare secretate.

84 Si deve peraltro rilevare che né la redazione di un inventario dettagliato dei documenti richiesti, né la ripartizione di tali documenti tra le differenti eccezioni invocate dalla Commissione per giustificare il suo diniego di accesso, né l’accesso concesso a taluni documenti richiesti, sono di per sé tali da dimostrare che è stato effettuato un esame concreto e specifico dei documenti ai quali è stato negato l’accesso.

85 Per quanto riguarda i documenti menzionati al punto 1 supra, lett. d), cioè l’intera corrispondenza tra la Commissione e la Lagardère tra il mese di settembre 2002 e la notifica dell’operazione di concentrazione, la Commissione sostiene che un esame concreto e specifico non è richiesto quando è chiaro che i documenti di cui trattasi debbano o no essere divulgati.

86 Come ricordato supra al punto 45, la giurisprudenza certamente riconosce che un esame concreto e specifico può non essere necessario quando è chiaro che l’accesso deve essere negato ovvero concesso. Tale tuttavia non è il caso nella specie. Infatti, in applicazione dell’art. 2, n. 3, del regolamento n. 1049/2001, le disposizioni relative all’accesso del pubblico ai documenti della Commissione si applicano a tutti i documenti detenuti da tale istituzione, vale a dire a tutti i documenti redatti o ricevuti dalla medesima e che si trovano in suo possesso, concernenti tutti i settori di attività dell’Unione europea. Non può pertanto ammettersi che, in materia di concentrazioni, la corrispondenza tra la Commissione e le parti interessate sia considerata manifestamente coperta dall’eccezione relativa alla tutela dell’obiettivo delle attività di indagine. Se è vero che tale eccezione può eventualmente essere applicata a taluni documenti redatti dalla Commissione o che le sono stati comunicati, ciò non vale necessariamente per tutti i documenti o per l’integralità di tali documenti. La Commissione è quantomeno tenuta ad assicurarsene mediante l’esame concreto ed effettivo di ciascun documento, richiesto dall’art. 4, n. 2, primo trattino, del regolamento n. 1049/2001.

87 Deve altresì disattendersi l’argomento della Commissione secondo il quale, in generale, la divulgazione di informazioni fornitele nell’ambito di un procedimento di controllo di una concentrazione romperebbe il clima di fiducia e di cooperazione tra essa e gli interessati. Siffatte considerazioni sono ugualmente troppo vaghe e troppo generali per dimostrare l’esistenza di un vero rischio, ragionevolmente prevedibile e non puramente ipotetico, che l’interesse tutelato di cui trattasi venga messo in pericolo. L’esame cui deve procedere l’istituzione al fine di applicare un’eccezione deve essere effettuato in concreto e risultare dalla motivazione della decisione (sentenze VKI, punto 41 supra, punto 69, e Franchet e Byk/Commissione, punto 41 supra, punto 115). Nella specie, la Commissione si è pronunciata in astratto sul danno che la divulgazione dei documenti di cui trattasi potrebbe arrecare alla sua attività di indagine senza fornire sufficiente dimostrazione che la divulgazione di tali documenti pregiudicherebbe concretamente ed effettivamente la tutela dell’obiettivo delle attività di indagine.

88 Certamente, la Commissione ha tentato di illustrare tale rischio facendo riferimento, nel controricorso, alla pubblicazione di uno studio legale che invita, a seguito della sentenza VKI, punto 41 supra, le imprese oggetto di un’indagine della Commissione a fare prova di prudenza quando trasmettono informazioni alla Commissione, tenuto conto del rischio di ulteriore divulgazione a titolo del diritto di accesso ai documenti. Oltre al fatto che il carattere concreto dell’esame al quale la Commissione ha proceduto deve risultare dalla motivazione della decisione e non dalle sue memorie depositate dinanzi al Tribunale, tale elemento non è di per sé idoneo a dimostrare che il rischio asserito dalla Commissione sia ragionevolmente prevedibile e non puramente ipotetico. Quale che sia la prudenza alla quale si ritengano tenute, per ragioni loro proprie, le imprese interessate non possono esimersi dal loro obbligo ex lege di fornire le informazioni richieste dalla Commissione al titolo di controllo delle concentrazioni.

89 Non è convincente neppure l’argomento che la Commissione trae dall’art. 17, n. 1, del regolamento n. 139/2004, a tenore del quale «le informazioni raccolte in applicazione del [detto] regolamento possono essere utilizzate soltanto per lo scopo, per l’indagine o per l’audizione per il quale sono state richieste». Tale disposizione, la cui formulazione è nella sostanza simile nella versione invocata dalla Commissione o in quella applicabile alla presente fattispecie, cioè il regolamento n. 4064/89, riguarda il modo in cui la Commissione può utilizzare le informazioni fornite e non disciplina l’accesso ai documenti garantito dal regolamento n. 1049/2001. Non può essere interpretata come di ostacolo all’esercizio del diritto di accesso ai documenti garantito dall’art. 255 CE e dal regolamento n. 1049/2001. Inoltre, deve essere letta alla luce del n. 2 dell’art. 17 del regolamento n. 139/2004, il quale esclude unicamente la divulgazione delle informazioni «che per la loro natura sono protette dal segreto d’ufficio». Le imprese notificanti dovevano pertanto mettere in conto che le informazioni raccolte non coperte dal segreto d’ufficio sarebbero state divulgate.

90 Orbene, secondo la giurisprudenza, nella misura in cui il pubblico ha un diritto di accesso ai documenti che contengono determinate informazioni, tali informazioni non possono essere considerate come protette, per loro natura, dal segreto d’ufficio (sentenza del Tribunale 30 maggio 2006, causa T‑198/03, Bank Austria Creditanstalt/Commissione, (Racc. pag. II‑1429, punto 74). L’obbligo del segreto d’ufficio non riveste pertanto una portata tale da poter giustificare un diniego generale ed astratto di accesso ai documenti trasmessi nell’ambito della notifica di una concentrazione. Certo né l’art. 287 CE, né i regolamenti n. 4064/89 e n. 139/2004 indicano in modo tassativo quali informazioni siano coperte, per la loro natura, dal segreto d’ufficio. Dalla formulazione dell’art. 17, n. 2, di tali regolamenti risulta tuttavia che non necessariamente tutte le informazioni raccolte sono coperte dal segreto d’ufficio. Pertanto, la valutazione del carattere riservato di una informazione necessita una ponderazione tra, da un lato, gli interessi legittimi che ostano alla sua divulgazione e dall’altro lato, l’interesse generale che vuole che le attività delle istituzioni comunitarie si svolgano nel modo più trasparente possibile (v., in questo senso, sentenza del Tribunale Bank Austria Creditanstalt/Commissione, cit., punto 71, e 12 ottobre 2007, causa T‑474/04, Pergan Hilfsstoffe für industrielle Prozesse/Commissione, Racc. pag. II‑4225, punti 63‑66).

91 Procedendo all’esame concreto e specifico dei documenti richiesti, conformemente all’art. 4, n. 2, primo trattino, del regolamento n. 1049/2001, la Commissione è pertanto in grado di assicurare l’effetto utile delle disposizioni applicabili in materia di concentrazione, in piena coerenza con il regolamento n. 1049/2001. Da ciò consegue che l’obbligo del segreto d’ufficio, risultante dall’art. 287 CE e dall’art. 17 dei regolamenti n. 4064/89 e n. 139/2004, non è tale da dispensare la Commissione dall’esame concreto di ogni documento in considerazione, richiesto dall’art. 4, n. 2, del regolamento n. 1049/2001.

92 Infine, la Commissione, nella controreplica deduce che la divulgazione dei documenti trasmessi dalle imprese interessate prima della notifica dell’operazione di concentrazione violerebbe gli obblighi di riservatezza che su di essa gravano in forza dell’art. 287 CE, dell’art. 17 del regolamento n. 139/2004 e di un documento da essa redatto, intitolato «Migliori pratiche per la condotta dei procedimenti comunitari di controllo delle concentrazioni».

93 Anche tale argomento deve essere respinto per i motivi esposti supra al punto 90.

94 Da quanto precede consegue che né l’art. 287 CE, né l’art. 17 dei regolamenti n. 4064/89 e n. 139/2004 sono tali da ostare alla divulgazione di un documento che non sia coperto da una delle eccezioni previste dal regolamento n. 1049/2001.

95 A fortiori dicasi altrettanto delle linee direttrici figuranti nel documento redatto dalla Commissione ed intitolato «Migliori pratiche per la condotta dei procedimenti comunitari di controllo delle concentrazioni». Senza che si renda necessario pronunciarsi sulla questione se si tratti di uno strumento giuridico vincolante e in particolare se si tratti di un atto produttivo di effetti giuridici, si deve rilevare che tale documento, non pubblicato sulla Gazzetta ufficiale e il cui punto 2.4 precisa espressamente che non crea né modifica i diritti o gli obblighi posti dal Trattato che istituisce la Comunità europea, non può ostare alla divulgazione di un documento l’accesso al quale viene garantito dall’art. 255 CE e dal regolamento n. 1049/2001.

96 Pertanto, oltre all’esame della legittimità della decisione impugnata con riferimento al regolamento n. 1049/2001, non occorre esaminare se le informazioni figuranti nei documenti richiesti siano coperte dal segreto d’ufficio.

97 Da tutto quanto precede consegue che la Commissione è incorsa in errore di diritto rifiutando l’accesso ai documenti richiesti per il motivo che essi erano coperti dall’eccezione prevista dall’art. 4, n. 2, terzo trattino, del regolamento n. 1049/2001, relativa alla tutela degli obiettivi delle attività ispettive, di indagine e di revisione contabile, quando invece tali documenti non rientravano più, al momento dell’adozione della decisione impugnata, nell’ambito di applicazione di tale eccezione e comunque, senza che dalla motivazione della decisione impugnata risulti che sia stato operato un esame concreto e specifico di ciascuno di tali documenti.

98 La decisione impugnata è pertanto inficiata da illegittimità su tale punto.

99 Tutti i documenti controversi l’accesso ai quali è stato negato dalla Commissione restano tuttavia idonei ad essere coperti, secondo la decisione impugnata, da una delle altre eccezioni al diritto di accesso previste dal regolamento n. 1049/2001. Si deve pertanto esaminare la legittimità del rifiuto di divulgazione in quanto fondato sulle eccezioni relative alla tutela degli interessi commerciali, del processo decisionale della Commissione e della consulenza legale.

Sull’eccezione relativa alla tutela degli interessi commerciali di cui all’art. 4, n. 2, primo trattino, del regolamento n. 1049/2001

– Argomenti delle parti

100 La ricorrente sostiene che la Commissione ha adottato un approccio astratto e generale senza procedere ad un esame concreto e specifico inteso a verificare che la comunicazione di ciascuno dei documenti richiesti avrebbe effettivamente pregiudicato l’interesse tutelato da tale eccezione. La Commissione non avrebbe dimostrato che il rischio di pregiudizio dell’interesse tutelato era ragionevolmente prevedibile e non puramente ipotetico.

101 Secondo la ricorrente, la Commissione era tenuta a identificare e isolare i segreti commerciali idonei a costituire l’oggetto di una tutela particolare e fornire una versione non riservata dei documenti considerati. Contesta peraltro che i documenti richiesti possano comportare altrettante informazioni commerciali sensibili, dal momento che essi vertono in gran parte sull’applicazione dell’art. 3, n. 5, lett. a), del regolamento n. 4064/89, vale a dire su una questione di natura giuridica e non commerciale.

102 La ricorrente rileva che la Commissione non ha consultato le imprese i cui interessi commerciali verrebbero coinvolti e che ha comunicato, nel contesto di un altro procedimento pendente dinanzi al Tribunale, taluni documenti che assume ricadere sotto il segreto commerciale, senza fare riferimento ai loro autori.

103 La Commissione sottolinea di aver enumerato con precisione nella decisione impugnata i documenti ai quali l’eccezione di cui trattasi si applica e di avere indicato la natura delle informazioni che essi contenevano, cioè informazioni sensibili relative alle strategie commerciali delle imprese di cui trattasi. Avrebbe proceduto ad un esame specifico e concreto dei documenti richiesti, salvo per quanto riguarda i documenti considerati al punto 1 supra, lett. d), il cui esame sommario avrebbe consentito di concludere che essi non potevano essere divulgati senza arrecare pregiudizio agli interessi commerciali delle imprese interessate. Sostiene che una motivazione specifica sarebbe tale da arrecare pregiudizio all’interesse tutelato e che la giurisprudenza ha riconosciuto che una motivazione dettagliata in relazione al contenuto di un documento sarebbe tale da divulgare informazioni protette.

104 Non le sarebbe stato possibile fornire una versione non riservata dei documenti richiesti, concedendo in tal modo un accesso parziale a tali documenti, poiché questi sono coperti nella loro integralità da una o più eccezioni. Le versioni non riservate trasmesse alla Commissione dalle imprese interessate avrebbero il solo scopo di consentire alle parti interessate di esercitare i loro diritti di difesa e su questa sola base non potrebbero pertanto essere divulgate al pubblico in applicazione del regolamento n. 1049/2001. Altrimenti, le regole specifiche previste in materia di accesso agli atti nell’ambito del controllo delle concentrazioni sarebbero private del loro senso.

105 Il contenuto dei documenti non si limiterebbe a questioni strettamente giuridiche, poiché si tratta del contratto di cessione, della corrispondenza scambiata a questo proposito, del contratto con il quale la Natexis è divenuta proprietaria delle partecipazioni VUP, del mandato relativo alla verifica del rispetto degli impegni della Lagardère, del mandato affidato all’amministratore degli elementi di attivo separati, del progetto di accordo tra la Lagardère e la Wendel Investissement e di documenti in rapporto con tale progetto di accordo. Tutti tali documenti rifletterebbero la strategia commerciale delle imprese considerate. Le parti notificanti avrebbero espressamente fatto presente la natura riservata dei documenti da esse presentati alla Commissione. Il carattere recente di tali informazioni non consentirebbe di assumere che esse abbiano perso col tempo il loro carattere riservato.

106 Per quanto riguarda documenti provenienti da terzi, la Commissione considera che, in forza dell’art. 4, n. 4, del regolamento n. 1049/2001, non è tenuta a consultare i terzi interessati per stabilire se sia applicabile un’eccezione, quando è chiaro che il documento deve o non deve essere divulgato. Tale sarebbe il caso di specie. Per quanto riguarda documenti di cui essa stessa è autrice, la Commissione sottolinea che non poteva consultare i terzi interessati, poiché una siffatta consultazione è prevista dal regolamento n. 1049/2001 solo per i documenti redatti da un terzo.

107 La comunicazione dei documenti richiesti sarebbe inoltre vietata dall’art. 287 CE, che fa obbligo ai membri ed ai funzionari delle istituzioni di non divulgare informazioni coperte dal segreto d’ufficio, nel quale rientrerebbero i segreti commerciali. Tale obbligo di non divulgare informazioni coperte dal segreto d’ufficio figura egualmente all’art. 17, n. 2, del regolamento n. 4064/89, che è stato sostituito dal regolamento n. 139/2004. L’art. 18, n. 3, di tali due regolamenti condiziona anch’esso l’accesso agli atti al rispetto del legittimo interesse delle imprese a che i segreti relativi ai loro affari non vengano divulgati.

108 L’interveniente sostiene in particolare che i segreti commerciali beneficerebbero, in materia di controllo delle concentrazioni, di una tutela particolare, in forza dell’art. 287 CE, dell’art. 41 della Carta dei diritti fondamentali dell’Unione europea, proclamata il 7 dicembre 2000 a Nizza (GU C 364, pag. 1), della giurisprudenza della Corte e del Tribunale e dell’art. 18, n. 1, del regolamento n. 802/2004. Gli altri argomenti dedotti dall’interveniente sono analoghi in sostanza a quelli della Commissione.

– Giudizio del Tribunale

109 A tenore dell’art. 4, n. 2, primo trattino, del regolamento n. 1049/2001, le istituzioni rifiutano l’accesso a un documento la cui divulgazione arrechi pregiudizio alla tutela «degli interessi commerciali di una persona fisica o giuridica, ivi compresa la proprietà intellettuale».

110 L’art. 4, n. 4, del suddetto regolamento prevede che «per quanto concerne i documenti di terzi, l’istituzione consulta il terzo al fine di valutare se sia applicabile una delle eccezioni di cui ai paragrafi 1 o 2, a meno che non sia chiaro che il documento può o non deve essere divulgato».

111 La Commissione ritiene che, tra i documenti controversi, i documenti contemplati al punto 1 supra, lett. d), e) e h), e al punto 2 supra, lett. b), c) (partim), d), f), g) e i), siano coperti almeno parzialmente dall’eccezione relativa alla tutela degli interessi commerciali.

112 Alla luce dei principi ricordati supra al punto 65 va esaminata l’applicazione operata dalla Commissione dell’eccezione di cui all’art. 4, n. 2, primo trattino, del regolamento n. 1049/2001 per rifiutare l’accesso ai documenti richiesti.

113 Nella specie, in primo luogo, taluni dei documenti per i quali tale eccezione viene invocata sono tali da contenere informazioni riservate rientranti nell’ambito di applicazione dell’eccezione relativa alla tutela degli interessi commerciali. Infatti, in ragione del loro stesso oggetto, tali documenti sono, come sottolineato dalla decisione impugnata, idonei a contenere informazioni relative alle strategie commerciali delle imprese interessate.

114 In secondo luogo, si deve esaminare la questione se la divulgazione dei documenti rientranti nell’ambito di applicazione dell’eccezione relativa alla tutela degli interessi commerciali pregiudicherebbe concretamente ed effettivamente l’interesse tutelato.

115 Si deve ricordare che, secondo la giurisprudenza, l’esame cui deve procedere l’istituzione al fine di applicare un’eccezione deve essere effettuato in concreto e risultare dalla motivazione della decisione.

116 Nella decisione impugnata, la Commissione ha rifiutato la divulgazione dei documenti enumerati supra al punto 111 per il motivo che tali documenti conterrebbero informazioni sensibili relative alle strategie commerciali delle imprese interessate. La loro divulgazione arrecherebbe pertanto chiaramente pregiudizio agli interessi commerciali delle imprese interessate.

117 Da tale motivazione non risulterebbe tuttavia che sia stato operato un esame concreto e specifico dei detti documenti. La motivazione astratta e generica fornita dalla Commissione non fa riferimento al contenuto dei documenti controversi. Una giustificazione analoga potrebbe applicarsi a tutti i documenti forniti nell’ambito di qualsiasi procedimento di controllo di una concentrazione.

118 Peraltro le circostanze nelle quali l’istituzione interessata può, secondo la giurisprudenza (sentenza VKI, punto 41 supra, punto 75), prescindere da un esame concreto e specifico non sussistono nella fattispecie.

119 Infatti, dalla constatazione operata supra al punto 86 risulta che non può ammettersi che l’insieme dei documenti l’accesso ai quali è stato negato in applicazione dell’eccezione relativa alla tutela degli interessi commerciali siano manifestamente coperti nella loro integralità da tale eccezione.

120 Non può parimenti sostenersi che era per la Commissione obiettivamente impossibile indicare le ragioni che giustificano il diniego di accesso a ciascun documento senza divulgarne il contenuto o un suo elemento essenziale e, quindi, senza privare l’eccezione della sua finalità essenziale, il che potrebbe giustificare la genericità, la concisione e il carattere stereotipato della motivazione (sentenza 1° febbraio 2007, Sison/Consiglio, punto 46 supra, punto 83, e sentenza 26 aprile 2005, Sison/Consiglio, punto 41 supra, punto 84 ; v., per analogia, per quanto riguarda il codice di condotta del 1993, sentenza WWF UK/Commissione, punto 46 supra, punto 65).

121 La Commissione poteva, infatti, descrivere il contenuto di ciascun documento e precisare la natura delle informazioni riservate senza con ciò rivelarle. L’obbligo, per le imprese che hanno fornito informazioni alla Commissione, di segnalare quelle informazioni che giudicano riservate e di trasmettere una versione non riservata dei documenti comunicati, previsto all’art. 17, n. 2, del regolamento della Commissione 1° marzo 1998, n. 447, relativo alle notificazioni, ai termini e alle audizioni di cui al regolamento n. 4064/89 (GU L 61, pag. 1), permette alla Commissione, quantomeno, di motivare in modo preciso il diniego di accesso per ciascun documento senza divulgare le informazioni riservate che ivi figurano.

122 Per quanto riguarda l’assenza di un elenco che identifichi i documenti figuranti al punto 1 supra, lett. d), cioè della corrispondenza scambiata tra la Commissione e la Lagardère, la Commissione deduce la tesi secondo cui tale corrispondenza è ripartita su una ventina di classificatori con la conseguenza che la redazione di un elenco dettagliato documento per documento costituirebbe un onere amministrativo sproporzionato. Fa presente, nella decisione impugnata, di aver preso in considerazione la categoria di documenti nel suo insieme ed afferma nelle sue memorie che era autorizzata a rifiutare l’accesso a tali documenti a seguito di un esame sommario, poiché tali documenti erano manifestamente e integralmente coperti dall’eccezione relativa alla tutela degli interessi commerciali.

123 Tale argomento deve essere respinto. Come rilevato supra al punto 86, in applicazione dell’art. 2, n. 3, del regolamento n. 1049/2001, le disposizioni relative all’accesso del pubblico ai documenti della Commissione si applicano a tutti i documenti detenuti da tale istituzione, cioè a tutti i documenti da essa redatti o ricevuti e in suo possesso, in tutti i settori di attività dell’Unione europea. Non può pertanto ammettersi che, in materia di concentrazioni, la corrispondenza tra la Commissione e le parti interessate venga considerata manifestamente coperta dall’eccezione relativa alla tutela degli interessi commerciali. Se tale eccezione è, se del caso, applicabile a taluni dei documenti redatti dalla Commissione o che le sono stati comunicati, tale non è necessariamente il caso di tutti i documenti o dell’integralità di tali documenti. La Commissione è quantomeno tenuta ad assicurarsene mediante l’esame concreto ed effettivo di ciascun documento, richiesto dall’art. 4, n. 2, primo trattino, del regolamento n. 1049/2001.

124 Deve essere altresì disatteso l’argomento della Commissione e dell’interveniente che deduce il rispetto del segreto d’ufficio, garantito dall’art. 287 CE e dall’art. 17, n. 2, del regolamento n. 4064/89, e quello dei segreti relativi agli affari, garantito dall’art. 18, n. 3, di tale regolamento. Come è stato ricordato supra al punto 90, secondo la giurisprudenza, nella misura in cui il pubblico ha un diritto di accesso a documenti contenenti talune informazioni, tali informazioni non possono considerarsi, per loro stessa natura, coperti dal segreto d’ufficio o dalla tutela dei segreti relativi agli affari (v., in questo senso, sentenza Bank Austria Creditanstalt/Commissione, punto 90 supra, punto 74).

125 La ricorrente rimprovera altresì alla Commissione di non aver consultato le imprese la tutela dei cui interessi commerciali avrebbe potuto essere messa a repentaglio dalla divulgazione dei documenti di cui trattasi.

126 Si deve a questo proposito ricordare che, a tenore dell’art. 4, n. 4, del regolamento n. 1049/2001, nel caso di documenti provenienti da un terzo, l’istituzione deve consultare quest’ultimo al fine di determinare se si applichi un’eccezione di cui all’art. 4, nn. 1 e 2 del medesimo regolamento a meno che non sia chiaro che il documento deve o non deve essere divulgato. Da ciò consegue che le istituzioni non sono tenute a consultare il terzo interessato quando appare chiaro che il documento deve o non deve essere divulgato. In tutti gli altri casi le istituzioni devono consultare il terzo in questione. Pertanto la consultazione del terzo interessato costituisce, in generale, la condizione preliminare per determinare l’applicazione delle eccezioni all’accesso di cui all’art. 4, nn. 1 e 2, del regolamento n. 1049/2001 nel caso di documenti provenienti da terzi (sentenze del Tribunale 30 novembre 2004, causa T‑168/02, IFAW Internationaler Tierschutz-Fonds/Commissione, Racc. pag. I‑4135, punto 55, e Terezakis/Commissione, punto 65 supra, punto 54).

127 L’assenza della consultazione dei terzi autori dei documenti è quindi conforme al regolamento n. 1049/2001 solo se trova chiara applicazione ai documenti di cui trattasi una delle eccezioni previste dal detto regolamento. Tale non è il caso nella specie, come è stato constatato supra ai punti 63‑98, a proposito all’eccezione relativa all’obiettivo delle attività di indagine e ai punti 109‑124 supra, a proposito della tutela degli interessi commerciali.

128 Per quanto riguarda documenti provenienti dalla Commissione, quest’ultima giustamente sostiene che il regolamento n. 1049/2001 non prevede procedure di consultazione dei terzi per tale tipo di documenti. Pertanto, la censura formulata dalla ricorrente fa difetto in diritto nella misura in cui riguarda i documenti di cui la Commissione è l’autrice.

129 Dall’insieme di quanto precede consegue che la decisione impugnata è inficiata da errore di diritto in quanto ha applicato l’eccezione prevista all’art. 4, n. 2, primo trattino, del regolamento n. 1049/2001 ai documenti contemplati al punto 1 supra, lett. d), e) e h), e al punto 2 supra, lett. b), c) (partim), d), f), g) e i), senza che dalla motivazione della decisione impugnata risulti che sia stato operato un esame concreto e specifico di ciascuno di tali documenti e senza che i terzi autori di alcuni di tali documenti siano stati consultati, per quanto riguarda la divulgazione di documenti da loro provenienti.

Sull’eccezione relativa alla tutela del processo decisionale, prevista all’art. 4, n. 3, secondo comma, del regolamento n. 1049/2001

– Argomenti delle parti

130 La ricorrente sostiene che la Commissione ha adottato un approccio astratto e generico, senza procedere ad un esame concreto e specifico inteso a verificare che la comunicazione di ciascuno dei documenti richiesti avrebbe effettivamente pregiudicato l’interesse tutelato da tale eccezione. La Commissione non avrebbe dimostrato che il rischio di pregiudizio dell’interesse tutelato era ragionevolmente prevedibile e non puramente ipotetico.

131 La ricorrente afferma che la Commissione nell’invocare tale eccezione per negare l’accesso ai documenti contemplati al punto 1 supra, lett. g), contraddice la tesi difensiva da essa sviluppata nella causa T‑279/04, con la quale sostiene che la decisione di applicare l’art. 3, n. 5, lett. a), del regolamento n. 4064/89 all’acquisizione degli attivi della VUP da parte della Natexis/Investima 10 non avrebbe avuto alcuna conseguenza sulla decisione di compatibilità e pertanto che un’eventuale errata applicazione di tale disposizione non avrebbe potuto inficiare la validità di tale decisione. Essa violerebbe così il principio venire contra factum proprium.

132 Secondo la ricorrente, tali documenti vertono sull’interpretazione di un punto di diritto e non potrebbero pertanto costituire atti preparatori la cui divulgazione dovrebbe essere negata. Ad ogni modo la comunicazione di tali documenti sarebbe di interesse pubblico, perché chiarirebbe le condizioni di applicazione dell’art. 3, n. 5, lett. a), del regolamento n. 4064/89.

133 La Commissione osserva che la valutazione della validità della decisione di compatibilità è una questione distinta da quella della legittimità dell’applicazione delle eccezioni previste dal regolamento n. 1049/2001 e contesta pertanto la pertinenza di tale argomento della ricorrente. I due documenti richiesti l’accesso ai quali è stato negato al fine di tutelare il processo decisionale della Commissione sono documenti interni della Commissione, contenenti delibere interne relative al procedimento di cui trattasi. La divulgazione di tali documenti arrecherebbe grave pregiudizio al processo decisionale in quanto è indispensabile preservare la capacità dei servizi della Commissione di istruire liberamente i procedimenti dei quali sono incaricati, al riparo da pressioni esterne, al fine di consentirle di adottare le decisioni con piena cognizione di causa.

134 La tutela di tali documenti preparatori sarebbe tanto più necessaria dal momento che la decisione adottata sulla base di tali documenti costituisce oggetto di un ricorso di annullamento e che detti documenti resterebbero pertanto pertinenti in caso di annullamento.

135 Gli argomenti dedotti dall’interveniente sono analoghi in sostanza a quelli della Commissione.

– Giudizio del Tribunale

136 A tenore dell’art. 4, n. 3, secondo comma, del regolamento n. 1049/2001, «l’accesso a un documento contenente riflessioni per uso interno, facenti parte di discussioni e consultazioni preliminari in seno all’istituzione interessata, viene rifiutato anche una volta adottata la decisione, qualora la divulgazione del documento pregiudicherebbe seriamente il processo decisionale dell’istituzione, a meno che vi sia un interesse pubblico prevalente alla divulgazione».

137 L’accesso a due delle tre note della Commissione considerate al punto 1 supra, lett. g), è stato negato dalla Commissione in forza dell’eccezione prevista dall’art. 4, n. 3, secondo comma, del regolamento n. 1049/2001. Si tratta di una nota del 10 febbraio 2002 della DG «Concorrenza» al servizio giuridico della Commissione con la quale si chiede un parere sull’applicazione dell’art. 3, n. 5, lett. a), del regolamento n. 4064/89, e di una nota del 4 novembre 2002 che riassume lo stato degli atti, redatto per il membro della Commissione preposto alla concorrenza.

138 In primo luogo, si deve constatare che tali documenti, che sono stati comunicati al Tribunale (v. punto 23, supra), sono documenti preparatori della decisione finale scambiati in seno alla Commissione per consentire l’elaborazione dei documenti che formalizzano la presa di posizione dell’istituzione. Essi contengono «riflessioni per uso interno facenti parte di discussioni e consultazioni preliminari», ai sensi dell’art. 4, n. 3, secondo comma, del regolamento n. 1049/2001, e rientrano pertanto effettivamente nell’ambito di applicazione di tale disposizione.

139 In secondo luogo, si deve esaminare se il diniego di accesso ai documenti interni richiesti sia nella fattispecie giustificato dall’eccezione vertente sulla tutela del processo decisionale dell’istituzione.

140 Secondo la costante giurisprudenza, l’applicazione di tale eccezione presuppone che sia dimostrato che l’accesso ai documenti richiesti era tale da arrecare concreto ed effettivo pregiudizio alla tutela del processo decisionale della Commissione e che tale rischio di pregiudizio era ragionevolmente prevedibile e non puramente ipotetico (v., sentenza del Tribunale 18 dicembre 2008, causa T‑144/05, Muñiz/Commissione, non pubblicata nella Raccolta, punto 74, e la giurisprudenza ivi citata).

141 Inoltre, per rientrare nell’eccezione prevista dall’art. 4, n. 3, primo comma, del regolamento n. 1049/2001, il pregiudizio al processo decisionale deve essere grave. Ciò in particolare ricorre quando la divulgazione dei documenti considerati ha un impatto sostanziale sul processo decisionale. Orbene, la valutazione della gravità dipende dall’insieme delle circostanze del caso, in particolare dagli effetti negativi sul processo decisionale invocati dall’istituzione in merito alla divulgazione dei documenti considerati (sentenza Muñiz/Commissione, punto 140 supra, punto 75).

142 Nella specie, la decisione impugnata evoca un serio pregiudizio che il processo decisionale subirebbe se le delibere interne dei servizi della Commissione relativi a tale caso venissero rese pubbliche. Sottolinea l’importanza attribuita al fatto che la Commissione sia in grado di preparare le sue decisioni in tutta serenità, al riparo da ogni pressione esterna e che i suoi servizi possano liberamente esprimere i loro punti di vista al fine di contribuire all’adozione della decisione. A suo avviso, la facoltà, per il personale della Commissione, di formulare siffatti punti di vista sarebbe seriamen