CONCLUSIONI DELL’AVVOCATO GENERALE

JÁN MAZÁK

presentate il 25 marzo 2010 1( )

Causa C‑35/09

Ministero dell’Economia e delle Finanze

Agenzia delle Entrate

contro

Paolo Speranza

(domanda di pronuncia pregiudiziale proposta dalla Corte suprema di cassazione)

«Imposte indirette sulla raccolta di capitali – Imposta sui conferimenti – Imposta di registro dell’atto di aumento del capitale sociale di una società di capitali – Mancato effettivo aumento del capitale sociale di una società di capitali – Normativa nazionale che impone l’obbligo di pagare l’imposta alla società e, solidalmente, al notaio rogante, in relazione all’aumento di capitale – Proporzionalità dei mezzi di difesa del notaio rogante»

1. La Corte suprema di cassazione ha sottoposto alla Corte tre questioni pregiudiziali relative alla direttiva del Consiglio 17 luglio 1969, 69/335/CEE, concernente le imposte indirette sulla raccolta di capitali ( ), le quali sono così formulate:

«1) Se l’art. 4, n. 1, lett. c), della direttiva 69/335, secondo cui è sottoposto all’imposta sui conferimenti l’aumento del capitale sociale di una società di capitali mediante conferimento di beni di qualsiasi natura, debba essere interpretato nel senso che va assoggettato ad imposta l’effettivo conferimento e non la mera delibera di aumento di capitale rimasta sostanzialmente ineseguita;

2) Se l’art. 4, n. 1, lett. c), della direttiva 69/335 debba essere interpretato nel senso che l’imposta deve gravare esclusivamente sulla società conferitaria e non anche sul pubblico ufficiale che redige o riceve l’atto;

3) Se in ogni caso siano conformi al principio di proporzionalità i mezzi di difesa offerti dalla normativa italiana al pubblico ufficiale, tenuto conto che l’art. 38 del decreto del presidente della Repubblica 26 aprile 1986, n. 131 [(Supplemento ordinario alla GURI n. 99 del 30 aprile 1986), nella versione applicabile all’epoca dei fatti (in prosieguo: il “decreto n. 131/1986”)], dispone l’irrilevanza della nullità o annullabilità della delibera di aumento di capitale e consente di ottenere il rimborso dell’imposta pagata solo a seguito di sentenza civile di nullità o annullamento passata in giudicato».

2. Il giudice del rinvio ritiene necessaria la risposta della Corte alle questioni sottoposte al fine di poter statuire sull’impugnazione proposta dal Ministero dell’Economia e delle Finanze e dall’Agenzia delle Entrate avverso la sentenza emessa il 5 luglio 2004 dalla Commissione tributaria regionale del Veneto, con la quale quest’ultima, pronunciandosi in appello, ha accolto il ricorso proposto dal sig. Speranza, notaio in Padova, contro un’ingiunzione di pagamento riguardante le imposte di registro.

3. Detta controversia risale al 30 luglio 1993, data in cui l’assemblea straordinaria della società LEJA Srl (in prosieguo: la «LEJA»), con sede in Padova, ha deciso di trasformarsi in società per azioni e di aumentare il proprio capitale sociale da ITL 20 000 000 a ITL 58 400 000 000 (in prosieguo: la «decisione 30 luglio 1993»). L’intero aumento di capitale doveva essere sottoscritto da uno dei due soci della LEJA, vale a dire dalla società Tecnoitalia Srl. mediante il conferimento di 6 244 azioni della Lama dd, società di diritto sloveno, il cui valore era stato valutato da una perizia ad hoc in ITL 58 380 000 000.

4. Il verbale dell’assemblea straordinaria summenzionata è stato redatto dal notaio Speranza, il quale, quindi, è diventato solidalmente responsabile per il pagamento dell’imposta di registro, supponendo che tale imposta sia qualificata come imposta principale e non come imposta complementare.

5. Poiché la delibera 30 luglio 1993 è stata definitivamente omologata dalla Corte di appello di Venezia e, in forza della domanda del notaio Speranza, è stata registrata, l’atto di aumento del capitale è stato assoggettato ad un’imposta di registro.

6. L’amministrazione fiscale ha notificato un’ingiunzione di pagamento per un importo di ITL 578 102 000 sia alla società LEJA sia al sig. Speranza, in quanto soggetto solidalmente responsabile per il pagamento.

7. Tuttavia, l’aumento di capitale deliberato dalla LEJA non è stato realizzato poiché si è constatato che la Tecnoitalia Srl, la quale doveva sottoscrivere detto intero aumento, non ha mai potuto disporre di azioni che dovevano essere conferite a tal fine. La LEJA è stata quindi dichiarata fallita. Di conseguenza, il sig. Speranza, in quanto notaio rogante, è rimasto l’unico debitore dell’imposta di registro.

8. Il sig. Speranza ha proposto ricorso contro l’ingiunzione di pagamento, il quale è stato respinto in primo grado prima di essere accolto in appello dalla Commissione tributaria regionale del Veneto.

9. Il giudice del rinvio, contrariamente alla Commissione tributaria regionale del Veneto che ha qualificato l’imposta come complementare, è propenso a qualificarla come principale e ritiene, di conseguenza, che, sulla base della normativa nazionale, il ricorso del sig. Speranza dovrebbe essere respinto. Tuttavia, esso ha condiviso il dubbio prospettato dal sig. Speranza sulla compatibilità della normativa nazionale con le disposizioni della direttiva 69/335.

10. Dinanzi alla Corte sono state presentate osservazioni scritte dal sig. Speranza, dal governo italiano nonché dalla Commissione delle Comunità europee. Tutti sono stati rappresentati all’udienza svoltasi il 28 gennaio 2010 su domanda del sig. Speranza e del governo italiano.

Contesto normativo

La direttiva 69/335

11. Come risulta dal suo secondo ‘considerando’, la direttiva 69/335 è intesa ad eliminare mediante un’armonizzazione gli ostacoli alla libera circolazione dei capitali, consistenti in discriminazioni, doppie imposizioni e disparità arrecate dalle imposte indirette sulla raccolta di capitali applicabili agli Stati membri.

12. Il settimo ‘considerando’ di detta direttiva precisa che si deve procedere ad un’armonizzazione dell’imposta sulla raccolta di capitali, per quanto riguarda sia la struttura che le aliquote dell’imposta stessa.

13. L’art. 1° della direttiva 69/335 prevede che gli Stati membri applichino un’imposta sui conferimenti alle società di capitali, armonizzata in conformità delle disposizioni degli artt. 2-9 della direttiva in parola.

14. L’art. 4 della direttiva 69/335 elenca le operazioni che gli Stati membri possono o, a seconda dei casi, devono assoggettare all’imposta sui conferimenti. L’art. 4, n. 1, lett. c), di tale direttiva dispone quindi che gli Stati membri sottopongono all’imposta sui conferimenti «l’aumento del capitale sociale di una società di capitali mediante conferimento di beni di qualsiasi natura».

15. Ai sensi dell’art. 5, n. 1, lett. a), della direttiva 69/335, l’imposta sui conferimenti è liquidata:

«a) nel caso della costituzione di una società di capitali, dell’aumento del suo capitale sociale o dell’aumento del patrimonio sociale di cui all’articolo 4, paragrafo 1, lettere a), c) e d): sul valore reale dei beni di qualsiasi natura conferiti o da conferire dai soci, previa deduzione delle obbligazioni assunte e degli oneri sopportati dalla società a causa di ciascun conferimento; gli Stati membri hanno la facoltà di riscuotere l’imposta soltanto man mano che i conferimenti sono effettuati».

La normativa nazionale

16. L’imposta di registro è disciplinata dal decreto n. 131.

17. In base all’art. 1° del decreto n. 131/1986, «l’imposta di registro si applica (…) agli atti soggetti obbligatoriamente a registrazione e a quelli volontariamente presentati per la registrazione».

18. Ai sensi dell’art. 2, lett. a), del decreto in parola, sono soggetti a registrazione, a norma degli articoli seguenti, gli atti indicati nella tariffa allegata al medesimo, se formati per iscritto nel territorio nello Stato.

19. In base all’art. 4, lett. a), n. 5, parte I, della tariffa citata, gli atti di aumento di capitale sono soggetti ad un’imposta pari all’1% dell’aumento deliberato.

20. Conformemente all’art. 27, n. 5, del decreto n. 131/1986, gli atti di aumento di capitale sono soggetti all’imposta dal momento in cui sono stati omologati.

21. L’art. 38 del decreto n. 131/1986 così prevede:

«La nullità o l’annullabilità dell’atto non dispensa dall’obbligo di chiedere la registrazione e di pagare la relativa imposta.

L’imposta assolta a norma del comma 1 deve essere restituita, per la parte eccedente la misura fissa, quando l’atto sia dichiarato nullo o annullato, per causa non imputabile alle parti, con sentenza passata in giudicato e non sia suscettibile di ratifica, convalida o conferma».

22. I soggetti passivi dell’imposta sono definiti all’art. 57 del decreto n. 131/1986, il quale è formulato come segue:

«Oltre ai pubblici ufficiali, che hanno redatto, ricevuto o autenticato l’atto, e ai soggetti nel cui interesse fu richiesta la registrazione, sono solidalmente obbligati al pagamento dell’imposta le parti contraenti, le parti in causa, coloro che hanno sottoscritto o avrebbero dovuto sottoscrivere le denunce di cui agli articoli 12 e 19 e coloro che hanno richiesto i provvedimenti di cui agli articoli 633, 796, 800 e 825 del codice di procedura civile.

La responsabilità dei pubblici ufficiali non si estende al pagamento delle imposte complementari suppletive».

Valutazione

23. Vorrei anzitutto ricordare che la Corte, nella causa all’origine della sentenza Aro Tubi Trafilerie ( ), ha già esaminato l’imposta di registro disciplinata dal decreto n. 131/1986. Detta causa riguardava un’imposta di registro riscossa in occasione di una fusione societaria. La Corte, nella medesima sentenza, ha dichiarato che tale imposta riveste le caratteristiche di un’imposta sui conferimenti ai sensi degli artt. 1‑9 della direttiva 69/335 ( ). Anche se, nella fattispecie, si tratta di un’imposta di registro riscossa in occasione di un aumento del capitale, resta cionondimeno il fatto che essa costituisce un’imposta sui conferimenti ai sensi degli artt. 1‑9 della direttiva 69/335.

24. Di conseguenza, mi baserò su tale premessa derivante dalla citata sentenza. Alla luce dell’orientamento giurisprudenziale risultante dalla sentenza Fantask e a. ( ), ritengo tuttavia necessario sottolineare che, in relazione agli elementi di fatto contenuti nel fascicolo, mi risulta difficile qualificare l’imposta di registro italiana di cui trattasi come imposta sui conferimenti ai sensi degli artt.1-9 della direttiva 69/335, e non come imposta avente caratteristiche simili all’imposta sui conferimenti in base all’art. 10 di detta direttiva. Se l’imposta di registro italiana costituisse un’imposta avente caratteristiche simili all’imposta sui conferimenti, la normativa nazionale sarebbe contraria alla direttiva stessa e, di conseguenza, le questioni sottoposte perderebbero di significato.

25. Il governo italiano ha ritenuto che l’ordine logico delle questioni pregiudiziali sottoposte dovesse essere modificato e, a suo parere, nella fattispecie, la seconda questione sarebbe quella fondamentale.

26. Non condivido questa tesi. Poiché la necessità di rispondere alla seconda e alla terza questione pregiudiziale dipende dalla soluzione della prima questione, analizzerò le questioni nell’ordine in cui esse vengono sottoposte.

Sulla prima questione

27. Con la sua prima questione, il giudice del rinvio chiede, in sostanza, se l’assoggettamento all’imposta sui conferimenti dell’aumento del capitale sociale di una società di capitali mediante conferimento di beni di qualsiasi natura, come previsto all’art. 4, n. 1, lett. c), della direttiva 69/335, dipenda dall’effettiva realizzazione di un siffatto conferimento.

28. In via preliminare, ricordo che l’espressione «sottoporre all’imposta», utilizzata sia dal giudice del rinvio sia nell’art. 4, n. 1, della direttiva 69/335, designa un processo fiscale attivato da un fatto generatore che si compone di varie fasi.

29. L’art. 4, n. 1, della direttiva 69/335 contiene soltanto l’elenco delle operazioni soggette all’imposta sui conferimenti, tra le quali figura anche l’aumento del capitale sociale di una società di capitali mediante conferimento di beni di qualsiasi natura. Tale disposizione non tratta le diverse fasi del processo fiscale, quali la liquidazione ed il recupero dell’imposta. Ne consegue che detta disposizione non può, né direttamente né indirettamente, contribuire alla soluzione della prima questione sottoposta dal giudice del rinvio.

30. Va tuttavia verificato se la direttiva 69/335 non contenga altre disposizioni che potrebbero essere utili per risolvere il problema.

31. A mio parere, potrebbe trattarsi dell’art. 5, n. 1, lett. a), della direttiva 69/335, il quale, tenuto conto della liquidazione dell’imposta sui conferimenti riscossa in occasione di un aumento del capitale sociale di una società di capitali, definisce la base di calcolo di un’imposta siffatta. Ai sensi di detta disposizione, la base di calcolo rappresenta il valore reale dei beni di qualsiasi natura conferiti o «da conferire» ( ) da parte dei soci, previa deduzione delle obbligazioni assunte e degli oneri sopportati dalla società a causa di ciascun conferimento.

32. Inoltre, l’art. 5, n. 1, lett. a), della direttiva 69/335 offre agli Stati membri la facoltà di riscuotere l’imposta soltanto man mano che i conferimenti sono effettuati.

33. Come già dichiarato dalla Corte, tale articolo nonché l’art. 4, n. 1, della direttiva 69/335 non precisano in quale momento interviene il fatto generatore dell’imposta sui conferimenti. I conferimenti da effettuare possono ugualmente dare luogo alla riscossione dell’imposta sui conferimenti. Debbono considerarsi rientrare nell’ambito delle previsioni di tale disposizione conferimenti che una persona fisica o giuridica ha l’obbligo di effettuare e che hanno carattere certo ( ).

34. La condizione derivante dalla giurisprudenza summenzionata, in base alla quale il conferimento da effettuare deve avere carattere certo, va intesa, a mio parere, nel senso che il conferimento deve essere incondizionato.

35. Ritengo che, conformemente alla succitata giurisprudenza, dall’art. 5, n. 1, lett. a), della direttiva 69/335 si potrebbe dedurre che la liquidazione dell’imposta sui conferimenti, essendo una delle fasi di un processo fiscale consistente in un calcolo dell’imposta mediante applicazione di un’aliquota alla base imponibile, può precedere l’applicazione dell’imposta stessa.

36. L’art. 5, n. 1, lett. a), della direttiva 69/335 conferisce agli Stati membri un margine discrezionale per definire il momento in cui essi procedono alla liquidazione dell’imposta. La facoltà riconosciuta agli Stati membri di riscuotere l’imposta soltanto man mano che i conferimenti sono effettuati significa che gli Stati membri hanno anche la possibilità di liquidare l’imposta sui conferimenti ancor prima della realizzazione del conferimento.

37. Di conseguenza, la possibilità di liquidare l’imposta sui conferimenti ancor prima della realizzazione del conferimento comporta che il fatto generatore dell’imposta sui conferimenti, il quale deve precedere la liquidazione di quest’ultima, può avere la forma di un atto giuridico ( ), come nella fattispecie ( ).

38. Si deve aggiungere, tuttavia, che la liquidazione dell’imposta sui conferimenti non può confondersi o identificarsi con la sua riscossione. La liquidazione, in quanto fase del calcolo dell’imposta mediante l’applicazione di un’aliquota alla base imponibile, e la riscossione, in quanto fase del pagamento effettivo dell’imposta, rappresentano due diverse fasi del processo fiscale.

39. Mentre la liquidazione dell’imposta sui conferimenti da parte degli Stati membri è parzialmente influenzata dall’art. 5, n. 1, lett. a), della direttiva 69/335, quest’ultima non contiene alcuna disposizione relativa alla riscossione. Peraltro, occorre ricordare che la direttiva 69/335, secondo il suo settimo ‘considerando’, è intesa ad armonizzare l’imposta sui conferimenti, per quanto riguarda sia la struttura che le aliquote dell’imposta stessa. Ne consegue che la direttiva 69/335 non mira ad armonizzare tutto il processo fiscale riguardante l’imposta sui conferimenti in quanto tale. Di conseguenza, la normativa relativa al recupero dell’imposta sui conferimenti e all’obbligo di versare l’imposta dovuta rientra nella competenza degli Stati membri.

40. Tuttavia, si deve anche tener conto del fatto che la realizzazione della liquidazione e del recupero dell’imposta sui conferimenti, indipendentemente dall’esecuzione del conferimento, potrebbe causare la perdita di un ambito di applicazione materiale dell’art. 1 della direttiva 69/335, ai sensi del quale gli Stati membri applicano un’imposta sui conferimenti alle società di capitali, armonizzata in conformità delle disposizioni degli artt. 2-9 di tale direttiva.

41. La liquidazione ed il recupero dell’imposta sui conferimenti senza l’esecuzione del conferimento comporterebbero una tutela dell’interesse dello Stato alla liquidazione e al recupero delle imposte tale che darebbe di conseguenza luogo a ingiustizie nei confronti dei contribuenti, così come all’arricchimento dello Stato cui l’imposta è stata pagata nonostante il mancato effettivo conferimento.

42. Ritengo quindi che la Corte dovrebbe risolvere la prima questione pregiudiziale dichiarando che l’art. 4, n. 1, lett. c), della direttiva 69/335 deve essere interpretato nel senso che è possibile assoggettare all’imposta sui conferimenti la mera decisione di aumento del capitale sociale di una società di capitali mediante conferimento di beni di qualsiasi natura. Tuttavia, il soggetto passivo deve avere la possibilità di difendersi efficacemente nel corso del processo fiscale opponendo l’obiezione che il conferimento non può essere eseguito.

Sulla seconda questione

43. Con la sua seconda questione, il giudice del rinvio chiede, in sostanza, a chi si applichi l’imposta sui conferimenti o, più precisamente, chi sia debitore dell’obbligazione tributaria relativa ad un aumento del capitale sociale di una società di capitali mediante conferimento di beni di qualsiasi natura ai sensi dell’art. 4, n. 1, lett. c), della direttiva 69/335.

44. Il punto di partenza per risolvere tale questione consiste nel chiarimento della nozione di «obbligazione tributaria». Si tratta, in linea di principio, dell’obbligo di un contribuente di versare l’imposta che è stata liquidata nei suoi confronti in forza della legge e conformemente a quest’ultima.

45. La nascita di un’obbligazione siffatta in capo ad un contribuente dipende sempre da un fatto generatore che consente allo Stato di procedere alla liquidazione e, successivamente, al recupero dell’imposta. Nella fattispecie, la decisione di aumento del capitale sociale di una società per azioni mediante conferimento di azioni dell’altra società costituisce il fatto generatore dell’imposta di registro.

46. La Corte ha già dichiarato che, in base alla ratio e al sistema della direttiva 69/335, l’imposta sui conferimenti è riscossa in capo alla società di capitali destinataria del conferimento di cui trattasi ( ). Ciò significa che, nel caso in esame, la LEJA deve essere il contribuente dell’imposta sui conferimenti, e non il sig. Speranza in quanto notaio rogante. È infatti la LEJA che ha beneficiato, o piuttosto avrebbe dovuto beneficiare, del conferimento deliberato.

47. Al riguardo va tuttavia ricordato che la direttiva 69/335, in quanto tale, non disciplina le modalità di recupero dell’imposta sui conferimenti. Di conseguenza, risulta che tale questione, in linea generale, rientra nella competenza riconosciuta agli Stati membri. Tuttavia, le modalità di recupero dell’imposta sui conferimenti comprendono, a mio parere, qualunque disposizione atta a garantire l’esecuzione dell’obbligazione tributaria da parte del contribuente.

48. La responsabilità solidale dei soggetti che, per taluni motivi previsti dalla legge o in forza della legge, influenzano il sorgere di un’obbligazione tributaria rappresenta uno degli strumenti comunemente utilizzati dagli Stati per garantire l’esecuzione dell’obbligazione tributaria da parte di un contribuente. Così avviene nella fattispecie.

49. Anche se il notaio ha l’obbligo di versare un importo equivalente all’imposta di registro, non si tratta, a suo carico, dell’obbligazione tributaria che risulta dal fatto generatore dell’imposta di registro. L’obbligo del notaio di versare l’imposta di registro è conseguente alla sua responsabilità solidale.

50. Occorre inoltre aggiungere che, nel caso del notaio, si tratta di una responsabilità e di un obbligo solidale. Di conseguenza, è escluso che l’imposta di registro sia versata due volte. Infatti, in caso di responsabilità solidale, l’esecuzione dell’obbligo da parte di uno dei responsabili comporta l’estinzione dell’obbligo nei confronti degli altri responsabili.

51. La seconda questione, pertanto, va risolta dichiarando che l’unico soggetto su cui grava l’obbligazione tributaria relativa ad un aumento del capitale sociale di una società di capitali mediante conferimento di beni di qualsiasi natura ai sensi dell’art. 4, n. 1, lett. c), della direttiva 69/335 è la società che beneficia del conferimento. Non bisogna confondere detta obbligazione tributaria con l’obbligo del notaio di versare un importo equivalente all’imposta di registro in base ad una responsabilità solidale prevista nel diritto nazionale a titolo di garanzia.

Sulla terza questione

52. Con la terza questione, il giudice del rinvio desidera sapere se i mezzi di difesa riconosciuti dalla normativa italiana al pubblico ufficiale siano conformi al principio di proporzionalità, tenuto conto che l’art. 38 del decreto n. 131/1986 dispone l’irrilevanza della nullità o annullabilità della delibera di aumento di capitale e consente di ottenere il rimborso dell’imposta pagata solo a seguito di sentenza civile di nullità o annullamento passata in giudicato.

53. Come già sostenuto, dato che la direttiva 69/335, in quanto tale, non disciplina le modalità di recupero dell’imposta sui conferimenti, essa non disciplina nemmeno le garanzie di esecuzione di un’obbligazione tributaria. Tali questioni esulano dall’oggetto e dallo scopo della direttiva 69/335.

54. Di conseguenza, le modalità di recupero dell’imposta sui conferimenti e la tutela del soggetto solidalmente responsabile, vale a dire, nella fattispecie, il notaio rogante, dalla liquidazione e dal recupero dell’imposta di registro che rappresenta l’imposta sui conferimenti riscossa in occasione dell’aumento del capitale sociale di una società di capitali mediante conferimento di beni di qualsiasi natura ai sensi della direttiva 69/335 nel caso in cui il conferimento non sia stato effettivamente realizzato, rientrano nella competenza degli Stati membri. Occorre sottolineare che, a mio parere, né la posizione del notaio in quanto soggetto solidalmente responsabile per il pagamento dell’imposta di registro né i mezzi di difesa che possono essere invocati da tale soggetto incidono sulla realizzazione degli obiettivi perseguiti dalla direttiva 69/335.

55. Alla luce di quanto precede, ritengo, pertanto, che il governo italiano giustamente deduca l’incompetenza della Corte a risolvere la terza questione sollevata.

56. Tuttavia, per completezza esaminerò l’eventuale rapporto tra il principio di proporzionalità, come determinato nella giurisprudenza della Corte in casi simili, e la tutela del notaio dalla liquidazione e dal recupero di un’imposta di registro rientrante nell’ambito di applicazione della direttiva 69/335 nel caso in cui il conferimento, in realtà, non sia stato realizzato.

57. Dalla giurisprudenza della Corte emerge che il principio di proporzionalità impone agli Stati membri di far ricorso a mezzi che, pur consentendo di raggiungere efficacemente un obiettivo determinato, portino il minor pregiudizio possibile agli obiettivi e ai principi stabiliti dalla normativa comunitaria, nella fattispecie la direttiva 69/335 ( ).

58. Nella fattispecie, ne consegue che, anche se gli Stati membri possono adottare misure al fine di tutelare adeguatamente i loro interessi finanziari e, dunque, in particolare, il loro interesse alla liquidazione e al recupero dell’imposta sui conferimenti, dette misure non devono eccedere quanto necessario per raggiungere tale obiettivo.

59. Dalla descrizione della normativa italiana dell’imposta di registro fornita dal giudice del rinvio risulta che tale normativa prevede una possibilità di restituire l’imposta versata a condizione che l’atto in forza del quale l’imposta è stata liquidata sia dichiarato nullo o sia annullato. Tuttavia, il giudice tributario non è competente per tale decisione, la quale rientra nella competenza del giudice civile.

60. Il giudice del rinvio, nella sua domanda di pronuncia pregiudiziale, ha affermato che, ai sensi dell’art. 27 della legge 16 febbraio 1913, n. 89, sull’Ordinamento del notariato, il notaio era peraltro obbligato a prestare il suo ministero quando ne fosse richiesto. Tuttavia, il governo italiano ha precisato che, in base all’art. 28 di detta legge, il notaio era autorizzato a rifiutare di redigere qualunque atto richiestogli se le parti non avessero depositato presso di lui l’importo delle tasse, degli onorari e delle spese dell’atto. Tale autorizzazione potrebbe essere intesa come un mezzo di tutela preventiva dall’eventuale obbligo di versare un’imposta di registro in base alla sua responsabilità solidale.

61. Inoltre, non si può escludere la possibilità riconosciuta al notaio di esercitare un’azione di regresso nei confronti della società di capitali qualora egli abbia dovuto adempiere al proprio obbligo solidale.

62. Non sembra che la possibilità per il notaio di rifiutare di redigere l’atto nonché di esercitare un’azione di regresso nei confronti della società di capitali possa avere un’incidenza determinante sulla soluzione da fornire alla terza questione pregiudiziale. Ciò non significa naturalmente che intendo contestare l’importanza di possibilità siffatte.

63. Ritengo che rilevi esclusivamente la possibilità di tutela giuridica del notaio, il quale cerca di ottenere il rimborso di una somma corrispondente all’imposta pagata in base alla responsabilità solidale.

64. Come già osservato, la decisione di aumento del capitale sociale di una società che deve essere redatto dal notaio costituisce il fatto generatore dell’imposta di registro italiana. Tale fatto generatore esiste come fatto obiettivo e, nel corso della sua esistenza, produce gli effetti giuridici previsti dalla legge.

65. Di conseguenza, in mancanza di una dichiarazione di nullità o di annullabilità della decisione di aumento del capitale sociale della società, il fatto generatore sussiste e basta a fondare il diritto dello Stato di liquidare e di procedere al recupero dell’imposta sui conferimenti.

66. Per tale motivo, tenuto conto del fatto che è possibile ottenere il recupero dell’imposta pagata solo a seguito di sentenza civile di nullità o annullamento della decisione di aumento del capitale sociale della società di cui trattasi, ritengo conformi al principio di proporzionalità i mezzi di difesa conferiti al notaio dalla normativa italiana, poiché, in realtà, è l’unico modo per far venir meno la decisione in esame che costituisce il fatto generatore dell’imposta sui conferimenti, nonché i suoi effetti giuridici.

Conclusione

67. Sulla scorta delle considerazioni che precedono, suggerisco alla Corte di risolvere le questioni pregiudiziali sottoposte dalla Corte Suprema di Cassazione nei seguenti termini:

«1) L’art. 4, n. 1, lett. c), della direttiva del Consiglio 17 luglio 1969, 69/335/CEE, concernente le imposte indirette sulla raccolta di capitali, deve essere interpretato nel senso che è possibile assoggettare all’imposta sui conferimenti la mera decisione di aumento del capitale sociale di una società di capitali mediante conferimento di beni di qualsiasi natura. Tuttavia, il soggetto passivo deve avere la possibilità di difendersi efficacemente nel corso del processo fiscale opponendo l’obiezione che il conferimento non può essere eseguito.

2) L’unico soggetto su cui grava l’obbligazione tributaria relativa ad un aumento del capitale sociale di una società di capitali mediante conferimento di beni di qualsiasi natura ai sensi dell’art. 4, n. 1, lett. c), della direttiva 69/335 è la società che beneficia del conferimento. Non bisogna confondere detta obbligazione tributaria con l’obbligo del notaio di versare un importo equivalente all’imposta di registro in base ad una responsabilità solidale prevista nel diritto nazionale a titolo di garanzia.

3) La possibilità riconosciuta al pubblico ufficiale che ha redatto, ricevuto o autenticato l’atto di aumento del capitale sociale di una società di capitali, solidalmente obbligato a versare l’imposta sui conferimenti, di ottenere il recupero dell’imposta pagata solo a seguito di sentenza civile di nullità o annullamento passata in giudicato della decisione di aumento del capitale sociale di una società, con riferimento agli effetti giuridici dell’influenza del notaio sull’atto di aumento del capitale sociale di una società di capitali, è conforme al principio di proporzionalità».