IT Gazzetta ufficiale dell'Unione europea C 264/12

Relazione finale del consigliere-auditore relativa ai casi COMP/34.579 MasterCard, COMP/36.518 EuroCommerce, COMP/38.580 Commercial Cards, collettivamente «MasterCard»

(a norma degli articoli 15 e 16 della decisione 2001/462/CE, CECA della Commissione, relativa al mandato dei consiglieri-auditori per taluni procedimenti in materia di concorrenza — GU L 162 del 19.6.2001, pag. 21)

2009/C 264/05

Il progetto di decisione riguardante il presente caso dà adito alle seguenti osservazioni:

il caso risulta da indagini svolte ai sensi dell’articolo 81 del trattato CE e trae origine da una notifica dei predecessori giuridici di MasterCard Europe sprl (COMP/34.579), da una denuncia presentata alla Commissione da EuroCommerce nel 1997 (COMP/36.518) e da un’indagine effettuata d’ufficio sulle commissioni interbancarie multilaterali (MIF) per le carte commerciali di VISA e MasterCard (COMP/38.580), avviata il 22 novembre 2002.

Comunicazione degli addebiti e termine fissato per la risposta

La prima comunicazione degli addebiti relativa al caso è stata inviata a MasterCard Europe S.p.r.l., MasterCard Incorporated e MasterCard International Incorporated («MasterCard») (1) il 24 settembre 2003, dopo che il 25 luglio 2003 MasterCard aveva informato la Commissione della sua intenzione di avviare un procedimento ai sensi dell’articolo 232 del trattato CE, salvo che la Commissione avesse assunto una posizione formale riguardo alle commissioni interbancarie di MasterCard all’interno del SEE. All’epoca, le parti avevano risposto alla comunicazione degli addebiti per iscritto, il 5 gennaio 2004, e non avevano chiesto di essere sentite oralmente. Nel corso del procedimento, il 23 ottobre 2003 il consigliere-auditore ha ammesso VISA International quale terza parte sufficientemente interessata ad essere sentita ai sensi dell’articolo 9 del regolamento (CE) n. 2842/98 della Commissione relativo alle audizioni in taluni procedimenti in materia di concorrenza.

Comunicazione degli addebiti complementare e termine fissato per la risposta

Il 21 giugno 2006 la Commissione ha inviato una comunicazione degli addebiti complementare a MasterCard Europe, intervenendo ancora una volta riguardo alle norme e alle decisioni applicate dalla rete dell'associazione sulle commissioni interbancarie europee. La comunicazione degli addebiti complementare integrava la precedente comunicazione degli addebiti del 24 settembre 2003 con un’analisi più approfondita degli effetti restrittivi sulla concorrenza derivanti dalle commissioni interbancarie di MasterCard all’interno del SEE.

Lo scopo della comunicazione complementare era in particolare quello di illustrare la sintesi effettuata dalla Commissione dei risultati dell’approfondita indagine empirica svolta in merito alle commissioni interbancarie («MIF») di MasterCard in Europa e alla regola di onorare tutte le carte (Honour all cards, «HACR») (2) dal 24 settembre 2003 e di chiedere a MasterCard di abolire le MIF e di limitare l’ambito di applicazione dell’HACR.

MasterCard ha risposto alla comunicazione degli addebiti complementare entro i termini, fissati al 15 ottobre 2006.

Accesso al fascicolo

Successivamente all’emissione della comunicazione degli addebiti complementare, il 3 e 4 luglio 2006 MasterCard ha esercitato il suo diritto di accesso al fascicolo effettuando una copia del fascicolo cartaceo. Il 22 agosto 2006 MasterCard ha nuovamente avuto accesso al fascicolo cartaceo su richiesta del suo legale, il quale il 3 e 4 luglio aveva tralasciato di effettuare la copia di alcune parti del fascicolo.

MasterCard ha sostenuto, fino all’audizione e anche in tale sede, che la Commissione non aveva concesso l’immediato e completo accesso al fascicolo. Riguardo alle questioni relative all’accesso al fascicolo, benché il consigliere-auditore fosse citato nella corrispondenza tra MasterCard e il gruppo incaricato del trattamento del caso, MasterCard non ha mai presentato direttamente al consigliere-auditore una richiesta di intervento in riferimento a questioni riguardanti l’accesso al fascicolo, seppure ne avesse sufficiente possibilità.

Ammissione di terzi

Sono pervenute, prima dell’audizione, numerose richieste da parte di terzi di essere ammessi al procedimento.

Oltre a VISA, il consigliere-auditore ha ammesso 14 terzi aventi un interesse sufficiente a essere sentiti ai sensi dell’articolo 13, paragrafo 1, del regolamento (CE) n. 773/2004: The Royal Bank of Scotland, Airplus, tre sistemi di carte di pagamento spagnoli (Servired S.C., Sistema 4B S.A., Euro 6000 S.A.), il British Retail Consortium (BRT), una catena belga di vendita al dettaglio (Kappé International BV), British Petroleum (BP), la European Retail Roundtable (ERRT), la Confederazione delle associazioni nazionali degli albergatori e della ristorazione dell’Unione europea (HOTREC), un’associazione austriaca di albergatori (ÖHV), l’Associazione Internazionale dei Trasporti Aerei (IATA), Royal AHOLD, IKEA.

Hanno presentato osservazioni scritte VISA, Airplus, ÖHV, HOTREC, IATA e The Royal Bank of Scotland.

Audizione

L’audizione si è svolta il 14 e 15 novembre 2006. Vi hanno partecipato MasterCard, la denunciante (EuroCommerce) e nove terzi interessati.

Sei mesi dopo l’audizione, il 24 maggio 2007, MasterCard si è rivolto per iscritto al consigliere-auditore in relazione alla «spedizione apparentemente tardiva e selettiva» della risposta di MasterCard alla comunicazione degli addebiti complementare ai rappresentanti degli Stati membri prima dell’audizione.

MasterCard ha sottolineato che la sua risposta alla comunicazione degli addebiti complementare era stata inviata il 15 ottobre 2006, mentre la Commissione l’ha trasmessa alle autorità nazionali degli Stati membri solo venerdì 10 novembre 2006, pochi giorni prima dell’audizione. Secondo MasterCard, tale invio tardivo avrebbe impedito ai rappresentanti degli Stati membri di comprendere appieno prima dell’audizione gli argomenti da essa dedotti e costituirebbe una violazione delle proprie legittime aspettative e del proprio diritto di essere sentita.

Premesso che, in linea di principio, la cooperazione della Commissione con le autorità nazionali degli Stati membri costituisce una questione puramente interna, il consigliere-auditore ha comunque informato MasterCard del fatto che nessuna di tali autorità aveva lamentato all’epoca né successivamente di non essere stata informata esaustivamente. I rappresentanti degli Stati membri hanno presenziato all’audizione e hanno avuto la possibilità di porre interrogazioni. Non è emerso in alcun modo il mancato rispetto dell’obbligo della Commissione di garantire che il comitato consultivo possa emettere il suo parere sul caso con piena cognizione di causa, prima dell’adozione della decisione definitiva.

Il consigliere-auditore ritiene che i diritti procedurali di MasterCard a tale riguardo, compreso il suo diritto di essere sentita dalla Commissione, non siano stati violati.

Lettera di esposizione dei fatti

Il 23 marzo 2007 la Commissione ha inviato una lettera a MasterCard («lettera di esposizione dei fatti») fornendo a MasterCard accesso a documenti raccolti da quando MasterCard aveva avuto accesso al fascicolo nei mesi di luglio e agosto 2006 e indicando le possibili conclusioni che la Commissione intendeva trarre dai nuovi fatti in una decisione.

MasterCard ha interpellato per iscritto il consigliere-auditore il 17 aprile 2007, sostenendo che la Commissione avrebbe dovuto emettere una nuova comunicazione degli addebiti complementare anziché una lettera di esposizione dei fatti e affermando che la lettera di esposizione dei fatti conteneva nuovi argomenti giuridici e fatti essenziali non inclusi nella comunicazione degli addebiti complementare del 20 giugno 2006. Il 4 maggio 2007 il consigliere-auditore ha risposto a MasterCard dichiarando che, pur ammettendo che la lettera di esposizione dei fatti integrava la precedente indagine esplorativa effettuata dalla Commissione in merito alla qualifica di MasterCard come associazione di imprese e approfondiva la valutazione delle implicazioni giuridiche dell’offerta pubblica iniziale, non riteneva che la lettera di esposizione dei fatti comportasse alcuna modifica sostanziale delle prove dell’infrazione impugnata.

Il 16 e 22 maggio 2007 MasterCard ha risposto alla lettera di esposizione dei fatti.

Informazioni riservate

Il 2 maggio 2007 il consigliere-auditore ha ricevuto una lettera di un consulente di MasterCard che chiedeva di ottenere delucidazioni in merito a questioni inerenti alla divulgazione di informazioni riservate e segreti commerciali.

In seguito all’esame del caso, è emerso che la Commissione aveva divulgato alcune informazioni specifiche che, insieme ad altre parti del fascicolo e a informazioni potenzialmente disponibili alla stessa MasterCard, creavano un rischio evidente che dati riservati, forniti da terzi in base a una richiesta di informazioni, potessero in teoria essere presi in considerazione da MasterCard.

Con lettera del 10 maggio 2007 i servizi della Commissione hanno chiesto a MasterCard e al consulente di MasterCard di adottare i provvedimenti necessari per porre rimedio alla situazione. Il 30 novembre 2007 le persone interessate che hanno fornito le informazioni sono state informate dalla direzione generale della Concorrenza.

Il progetto di decisione

Il progetto di decisione presentato alla Commissione riguarda soltanto gli addebiti per i quali è stata data alle parti la possibilità di far conoscere la loro posizione.

Il consigliere-auditore ritiene che nel caso in oggetto sia stato rispettato il diritto delle parti al contraddittorio.

Bruxelles, 14 dicembre 2007. Karen WILLIAMS

(1) Per una descrizione dettagliata della struttura societaria di MasterCard, prima e dopo l’offerta pubblica iniziale (OPI) del maggio 2006, il consigliere-auditore fa riferimento alla decisione, paragrafi 40-99.

(2) Riguardo alle funzionalità della regola di onorare tutte le carte, cfr. il paragrafo 195 della decisione.