POSIZIONE COMUNE (CE) N. 24/94 definita dal Consiglio il 6 giugno 1994 in vista dell' adozione della direttiva 94/. . ./CE del Parlamento europeo e del Consiglio, del . . ., che modifica le direttive 77/780/CEE e 89/646/CEE relative agli enti creditizi, le direttive 73/239/CEE e 92/49/CEE relative alle assicurazioni diverse dalle assicurazioni sulla vita, le direttive 79/267/CEE e 92/96/CEE relative alle assicurazioni sulla vita, la direttiva 93/22/CEE relativa ai servizi di investimento e la direttiva 85/611/CEE in materia di taluni organismi di investimento collettivo in valori mobiliari (OICVM) al fine di rafforzare la vigilanza prudenziale



Gazzetta ufficiale n. C 213 del 03/08/1994 pag. 0029



POSIZIONE COMUNE (CE) N. 24/94 definita dal Consiglio il 6 giugno 1994 in vista dell'adozione della direttiva 94/. . ./CE del Parlamento europeo e del Consiglio, del . . ., che modifica le direttive 77/780/CEE e 89/646/CEE relative agli enti creditizi, le direttive 73/239/CEE e 92/49/CEE relative alle assicurazioni diverse dalle assicurazioni sulla vita, le direttive 79/267/CEE e 92/96/CEE relative alle assicurazioni sulla vita, la direttiva 93/22/CEE relativa ai servizi di investimento e la direttiva 85/611/CEE in materia di taluni organismi di investimento collettivo in valori mobiliari (OICVM) al fine di rafforzare la vigilanza prudenziale (94/C 213/06) IL PARLAMENTO EUROPEO E IL CONSIGLIO DELL'UNIONE EUROPEA, visto il trattato che istituisce la Comunità europea, in particolare l'articolo 57; paragrafo 2, prima e terza frase, vista la proposta della Commissione (1), visto il parere del Comitato economico e sociale (2), deliberando in conformità della procedura di cui all'articolo 189 B del trattato (3), (1) considerando che taluni eventi hanno mostrato l'opportunità di modificare in alcuni punti le direttive del Consiglio che precisano il quadro generale in cui possono esercitare la loro attività enti creditizi, imprese di assicurazione, imprese di investimento in valori mobiliari e organismi di investimento collettivo in valori mobiliari (OICVM), ossia le direttive 77/780/CEE (4) e 89/646/CEE, le direttive 73/239/CEE (5) e 92/49/CEE, le direttive 79/267/CEE (6) e 92/96/CEE, le direttive 93/22/CEE (7) e 85/611/CEE (8) al fine di rafforzare la vigilanza prudenziale; che è opportuno adottare misure analoghe in tutto il settore dei servizi finanziari; (2) considerando che le suddette direttive fissano le condizioni che devono essere soddisfatte affinché le autorità competenti concedano l'autorizzazione all'esercizio dell'attività; (3) considerando che le autorità competenti non dovrebbero accordare o mantenere l'autorizzazione di un'impresa finanziaria qualora gli stretti legami che la uniscono ad altre persone fisiche o giuridiche siano tali da ostacolare l'effettivo esercizio del loro compito di vigilanza; che anche le imprese finanziarie già autorizzate devono dare soddisfazione alle autorità competenti in questo senso; (4) considerando che la definizione di «stretti legami» data nella presente direttiva è costituita da criteri minimi e che ciò non osta a che gli Stati membri possono fare riferimento anche a situazioni diverse da quelle che rientrano nella definizione in questione; (5) considerando che il solo fatto di acquisire una percentuale significativa del capitale di una società non costituisce una partecipazione da prendere in considerazione ai fini della presente direttiva, se tale acquisizione viene effettuata solo in quanto investimento temporaneo e non consente di esercitare un'influenza sulla struttura e la politica finanziaria dell'impresa; (6) considerando che il riferimento all'effettivo esercizio delle funzioni di vigilanza da parte delle autorità di controllo comprende la vigilanza su base consolidata che occorre esercitare su un'impresa finanziaria allorché le disposizioni del diritto comunitario prevedono tale tipo di vigilanza; che in tal caso le autorità alle quali è chiesta l'autorizzazione devono poter individuare le autorità competenti della vigilanza su base consolidata nei confronti di tale impresa finanziaria; (7) considerando che i principi del mutuo riconoscimento e del controllo esercitato dallo Stato membro d'origine esigono che le autorità competenti di ogni Stato membro non concedano o revochino l'autorizzazione qualora elementi come il programma d'attività, l'ubicazione o le attività effettivamente svolte indichino in modo evidente che l'impresa finanziaria ha scelto il sistema giuridico di uno Stato membro al fine di sottrarsi ai criteri più rigidi in vigore in un altro Stato membro sul cui territorio intende svolgere o svolge la maggior parte delle proprie attività; che un'impresa finanziaria che sia persona giuridica deve essere autorizzata nello Stato membro in cui si trova la sua sede statutaria; che un'impresa finanziaria che non sia persona giuridica deve avere l'amministrazione centrale nello Stato membro in cui ha ricevuto l'autorizzazione; che, d'altra parte, gli Stati membri devono esigere che l'amministrazione centrale di un'impresa finanziaria sia sempre situata nello Stato membro d'origine e che essa vi operi effettivamente; (8) considerando che è opportuno rendere possibili gli scambi di informazioni tra le autorità competenti e le autorità o gli organismi che, grazie alle loro funzioni, contribuiscono a rafforzare la stabilità del sistema finanziario; che per preservare la riservatezza delle informazioni trasmesse, l'elenco dei relativi destinatari deve restare rigorosamente limitato; (9) considerando che taluni comportamenti, quali ad esempio la frode e l'insider trading, anche quando riguardano imprese diverse dalle imprese finanziarie, sono tali da pregiudicare la stabilità nonché l'integrità del sistema finanziario; (10) considerando che è necessario prevedere a quali condizioni autorizzare tali scambi di informazioni; (11) considerando che qualora sia prevista la possibilità di divulgare le informazioni soltanto previo assenso esplicito delle autorità competenti, queste possono, nel caso, subordinare tale assenso a condizioni rigorose; (12) considerando che occorre inoltre autorizzare gli scambi di informazioni tra le autorità competenti, da un lato, e le banche centrali ed altri organismi con responsabilità analoghe in quanto autorità monetarie, dall'altro, e, all'occorrenza, altre autorità pubbliche incaricate del controllo dei sistemi di pagamento; (13) considerando che nella direttiva 85/611/CEE occorre introdurre lo stesso regime di segreto professionale per le autorità incaricate dell'autorizzazione e della vigilanza sugli OICVM e sulle imprese che concorrono alla loro attività nonché le stesse possibilità di scambio di informazioni previste per le autorità incaricate dell'autorizzazione e della vigilanza degli enti creditizi, delle imprese di investimento e delle imprese di assicurazione; (14) considerando che la presente direttiva coordina l'insieme delle disposizioni che disciplinano lo scambio di informazioni tra autorità per tutto il settore finanziario, come previsto dalla direttiva 93/22/CEE; (15) considerando che, al fine di rafforzare la vigilanza prudenziale sulle imprese finanziarie nonché la tutela dei clienti delle imprese finanziarie, è necessario prevedere che un revisore debba informare tempestivamente le autorità competenti quando, nei casi previsti dalla presente direttiva, nell'esercizio delle sue funzioni venga a conoscenza di taluni fatti tali da pregiudicare gravemente la situazione finanziaria o l'organizzazione amministrativa e contabile dell'impresa finanziaria; (16) considerando che in base all'obiettivo perseguito è auspicabile che gli Stati membri prevedano che tale obbligo si applichi in ogni caso quando tali fatti siano rilevati da un revisore nell'esercizio delle sue funzioni presso un'impresa che ha stretti legami con un'impresa finanziaria; (17) considerando che l'obbligo imposto ai revisori di comunicare all'occorrenza alle autorità competenti taluni fatti o decisioni riguardanti un'impresa finanziaria acquisiti nell'esercizio delle loro funzioni presso un'impresa non finanziaria non modifica di per sé la natura del loro incarico presso tale impresa né il modo in cui devono adempiere le loro funzioni presso tale impresa; (18) considerando che l'adozione della presente direttiva rappresenta il mezzo più idoneo al conseguimento degli obiettivi perseguiti, in particolare il rafforzamento dei poteri delle autorità competenti; che la presente direttiva si limita al minimo richiesto per raggiungere detti obiettivi, senza superare lo stretto necessario a tal fine, HANNO ADOTTATO LA PRESENTE DIRETTIVA: Articolo 1 Ogni volta che sono impiegati nella presente direttiva, i termini «impresa finanziaria» sono sostituiti rispettivamente dai termini: - «ente creditizio», quando la presente direttiva modifica le direttive 77/780/CEE e 89/646/CEE, - «impresa di assicurazione», quando la presente direttiva modifica le direttive 73/239/CEE, 92/49/CEE, 79/267/CEE e 92/96/CEE, - «impresa di investimento», quando la presente direttiva modifica la direttiva 93/22/CEE, - «organismo di investimento collettivo in valori mobiliari (OICVM) o un'impresa che concorre alla sua attività», quando la presente direttiva modifica la direttiva 85/611/CEE. Articolo 2 1. È aggiunta la seguente definizione: - all'articolo 1 della direttiva 77/780/CEE, sotto forma di un quinto trattino, - all'articolo 1 della direttiva 92/49/CEE, sotto forma di un punto l), - all'articolo 1 della direttiva 92/96/CEE, sotto forma di un punto m), - all'articolo 1 della direttiva 93/22/CEE, sotto forma di un punto 15): «"stretti legami": situazione nella quale due o più persone fisiche o giuridiche sono legate da: a) una partecipazione, ossia dal fatto di detenere direttamente o tramite un legame di controllo, il 20 % o più dei diritti di voto o del capitale di un'impresa, o b) un legame di controllo, ossia dal legame che esiste tra un'impresa madre e una figlia, in tutti i casi di cui all'articolo 1, paragrafi 1 e 2 della direttiva 83/349/CEE (*), o da una relazione della stessa natura tra una persona fisica o giuridica e un'impresa; l'impresa figlia di un'impresa figlia è parimenti considerata impresa figlia dell'impresa madre che è a capo di tali imprese. Si ritiene che costituisca uno stretto legame tra due o più persone fisiche o giuridiche anche la situazione in cui tali persone siano legate in modo duraturo a una stessa persona da un legame di controllo. (*) GU n. L 193 del 18. 7. 1983, pag. 1. Direttiva modificata da ultimo dalla direttiva 90/605/CEE (GU n. L 317 del 16. 11. 1990, pag. 60).» 2. I seguenti commi sono aggiunti: - all'articolo 3, paragrafo 2 della direttiva 77/780/CEE; - all'articolo 3, paragrafo 3 della direttiva 93/22/CEE; - all'articolo 8, paragrafo 1 della direttiva 73/239/CEE; - all'articolo 8, paragrafo 1 della direttiva 79/267/CEE: «Inoltre quando sussistono stretti legami tra l'impresa finanziaria e altre persone fisiche o giuridiche, le autorità competenti concedono l'autorizzazione solo se tali legami non ostacolano l'effettivo esercizio delle loro funzioni di vigilanza. Le autorità competenti negano inoltre l'autorizzazione se le disposizioni legislative, regolamentari o amministrative di un paese terzo da cui dipendono una o più persone fisiche o giuridiche con le quali l'impresa ha stretti legami, ovvero difficoltà inerenti alla loro applicazione, ostacolano l'effettivo esercizio delle loro funzioni di vigilanza. Le autorità competenti esigono che le imprese finanziarie forniscano loro le informazioni che esse richiedono per poter garantire il rispetto permanente delle condizioni previste al presente paragrafo.» Articolo 3 1. È inserito il seguente paragrafo all'articolo 8 della direttiva 73/239/CEE e all'articolo 8 della direttiva 79/267/CEE: «1 bis. Gli Stati membri esigono che le imprese di assicurazione abbiano l'amministrazione centrale nello stesso Stato membro in cui hanno la sede statutaria.» 2. È inserito il seguente paragrafo all'articolo 3 della direttiva 77/780/CEE: «2 bis. Gli Stati membri esigono: - che gli enti creditizi i quali sono persone giuridiche e in conformità del diritto nazionale hanno una sede statutaria, abbiano l'amministrazione centrale nello stesso Stato membro in cui hanno la sede statutaria; - che gli altri enti creditizi abbiano l'amministrazione centrale nello Stato membro che ha rilasciato l'autorizzazione ed in cui essi operano effettivamente.» Articolo 4 1. All'articolo 16 della direttiva 92/49/CEE e all'articolo 15 della direttiva 92/96/CEE è inserito il seguente paragrafo: «5 bis. Ferme restando le disposizioni dei paragrafi da 1 a 4, gli Stati membri possono autorizzare scambi di informazioni tra le autorità competenti, da una parte e, dall'altra, - le autorità preposte alla vigilanza nei confronti degli organi che intervengono nella liquidazione e nel fallimento delle imprese finanziarie e in altri procedimenti analoghi o - le autorità incaricate della vigilanza nei confronti delle persone incaricate della revisione ufficiale dei conti delle imprese di assicurazione, degli enti creditizi, delle imprese di investimento e di altri enti finanziari o - gli attuari indipendenti dalle imprese di assicurazione, che esercitano in virtù della legge una funzione di controllo su di esse nonché gli organi incaricati della vigilanza nei confronti di tali attuari. Gli Stati membri che si valgono della facoltà di cui al primo comma esigono che vengano soddisfatte almeno le seguenti condizioni: - le informazioni sono intese all'esercizio delle funzioni di vigilanza o di controllo sopra previste al primo comma; - le informazioni ricevute in tale ambito sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al paragrafo 1; - quando le informazioni provengono da un altro Stato membro possono essere comunicate solo con l'assenso esplicito delle autorità competenti che le hanno trasmesse e, nel caso, soltanto ai fini per i quali queste ultime hanno dato l'autorizzazione. Gli Stati membri comunicano alla Commissione e agli altri Stati membri l'identità delle autorità, persone o organi abilitati a ricevere informazioni in forza del presente paragrafo.» 2. All'articolo 12 della direttiva 77/780/CEE e all'articolo 25 della direttiva 93/22/CEE è inserito il seguente paragrafo: «5 bis. Ferme restando le disposizioni dei paragrafi da 1 a 4, gli Stati membri possono autorizzare scambi di informazioni tra le autorità competenti e - le autorità preposte alla vigilanza nei confronti degli organi che intervengono nella liquidazione e nel fallimento delle imprese finanziarie e in altri procedimenti analoghi o - le autorità incaricate della vigilanza nei confronti delle persone incaricate della revisione ufficiale dei conti delle imprese di assicurazione, degli enti creditizi, delle imprese di investimento e di altri enti finanziari. Gli Stati membri che si valgono della facoltà di cui al primo comma esigono che vengano soddisfatte almeno le seguenti condizioni: - le informazioni sono intese all'esercizio delle funzioni di vigilanza previste al primo comma; - le informazioni ricevute in tale ambito sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al paragrafo 1; - quando le informazioni provengono da un altro Stato membro possono essere comunicate solo con l'assenso esplicito delle autorità competenti che le hanno trasmesse e, nel caso, soltanto ai fini per i quali queste ultime hanno dato l'autorizzazione. Gli Stati membri comunicano alla Commissione e agli Stati membri l'identità delle autorità abilitate a ricevere informazioni in forza del presente paragrafo.» 3. All'articolo 12 della direttiva 77/780/CEE, all'articolo 16 della direttiva 92/49/CEE, all'articolo 25 della direttiva 93/22/CEE e all'articolo 15 della direttiva 92/96/CEE è inserito il seguente paragrafo: «5 ter. Ferme restando le disposizioni dei paragrafi da 1 a 4, gli Stati membri, per rafforzare la stabilità del sistema finanziario, compresa la sua integrità, possono autorizzare lo scambio di informazioni tra le autorità competenti e le autorità o gli organi incaricati per legge dell'individuazione delle violazioni del diritto societario e delle relative indagini. Gli Stati membri che si valgono della facoltà di cui al primo comma esigono che vengano soddisfatte almeno le seguenti condizioni: - le informazioni sono intese all'esercizio delle funzioni di vigilanza previste al primo comma; - le informazioni ricevute in tale ambito sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al paragrafo 1; - quando le informazioni provengono da un altro Stato membro possono essere comunicate solo con l'assenso esplicito delle autorità competenti che le hanno trasmesse e, nel caso, soltanto ai fini per i quali queste ultime hanno dato l'autorizzazione. Se in uno Stato membro le autorità o gli organi di cui al primo comma esercitano le loro funzioni di individuazione o di indagine ricorrendo, in base alla loro competenza specifica, a persone a tale scopo incaricate e non appartenenti alla funzione pubblica, la possibilità di scambio di informazioni prevista al primo comma può essere estesa a tali persone alle condizioni previste al secondo comma. Ai fini dell'applicazione dell'ultimo trattino del secondo comma, le autorità o gli organi di cui al primo comma comunicano alle autorità competenti che hanno trasmesso le informazioni, l'identità e il mandato preciso delle persone alle quali saranno trasmesse tali informazioni. Gli Stati membri comunicano alla Commissione e agli altri Stati membri l'identità delle autorità o degli organi abilitati a ricevere informazioni in forza del presente paragrafo. La Commissione redige, entro il 31 dicembre 2000, una relazione sull'applicazione delle disposizioni del presente paragrafo.» 4. All'articolo 12 della direttiva 77/780/CEE e all'articolo 25 della direttiva 93/22/CEE il paragrafo 6 è sostituito dal seguente testo: «6. Il presente articolo non vieta che un'autorità competente trasmetta: - alle banche centrali e ad altri organismi con responsabilità analoghe in quanto autorità monetarie, - all'occorrenza, ad altre autorità pubbliche incaricate della vigilanza sui sistemi di pagamento, informazioni intese all'esercizio delle loro funzioni né che tali autorità o organismi comunichino alle autorità competenti le informazioni che sono loro necessarie ai fini delle disposizioni di cui al paragrafo 4. Le informazioni ricevute in tale ambito sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al presente articolo.» 5. All'articolo 16 della direttiva 92/49/CEE e all'articolo 15 della direttiva 92/96/CEE è inserito il seguente paragrafo: «5 quater. Gli Stati membri possono autorizzare le autorità competenti a trasmettere: - alle banche centrali e ad altri organismi con responsabilità analoghe in quanto autorità monetarie, - all'occorrenza, ad altre autorità pubbliche incaricate della vigilanza sui sistemi di pagamento informazioni intese all'esercizio delle loro funzioni e possono autorizzare tali autorità o organismi a comunicare alle autorità competenti le informazioni che sono loro necessarie ai fini delle disposizioni di cui al paragrafo 4. Le informazioni ricevute in tale ambito sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al presente articolo.» 6. All'articolo 12 della direttiva 77/780/CEE è aggiunto il seguente paragrafo 8: «8. Le disposizioni del presente articolo non ostano a che le autorità competenti comunichino le informazioni di cui ai paragrafi da 1 a 4 ad un organismo di compensazione o altro organismo analogo riconosciuto dalla legislazione nazionale per effettuare servizi di compensazione o di regolamento dei contratti in un mercato del loro Stato membro, qualora ritengano necessarie tali informazioni per garantire il regolare funzionamento di tali organismi rispetto ad infrazioni, anche potenziali, di chi interviene in tale mercato. Le informazioni ricevute in tale ambito sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al paragrafo 1. Tuttavia, gli Stati membri provvedono affinché le informazioni ricevute in virtù del paragrafo 2 non possono essere rivelate, nel caso contemplato dal presente paragrafo, senza esplicito consenso delle autorità competenti che hanno fornito le informazioni.» 7. All'articolo 50 della direttiva 85/611/CEE i paragrafi 2, 3 e 4 sono sostituiti dal testo seguente: «2. Gli Stati membri prescrivono per tutte le persone che lavorano o hanno lavorato per conto delle autorità competenti, nonché per i revisori o esperti che agiscono per conto delle autorità competenti, l'obbligo del segreto d'ufficio. Quest'obbligo comporta che le informazioni riservate ricevute da tali persone nell'esercizio delle loro funzioni, non possono essere rivelate ad alcuna persona o autorità se non in forma sommaria o aggregata, in modo che gli OICVM nonché le società di gestione e i depositari, qui di seguito denominati "imprese che concorrono alla loro attività", non possano essere identificati individualmente, fatti salvi i casi disciplinati dal diritto penale. Tuttavia, qualora un OICVM o un'impresa che concorre alla sua attività sia stato dichiarato fallito o un tribunale ne abbia ordinato la liquidazione coatta, le informazioni riservate che non riguardino terzi impegnati nei tentativi di salvataggio possono essere rivelate nell'ambito di procedure civili o commerciali. 3. Il paragrafo 2 non osta a che le autorità competenti dei vari Stati membri si scambino informazioni ai sensi della presente e delle altre direttive applicabili agli OICVM o alle imprese che concorrono alla loro attività. Tali informazioni sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al paragrafo 2. 4. Gli Stati membri possono concludere accordi di cooperazione che prevedano scambi di informazioni con le autorità competenti di paesi terzi, a condizione che le informazioni comunicate beneficino di garanzie in ordine al segreto d'ufficio almeno equivalenti a quelle di cui al presente articolo. 5. Le autorità competenti che, in forza dei paragrafi 2 o 3, ricevono informazioni riservate possono servirsi delle stesse soltanto nell'esercizio delle loro funzioni: - per verificare l'adempimento delle condizioni a cui è soggetto l'accesso all'attività degli OICVM o delle imprese che concorrono alla loro attività e per facilitare il controllo delle condizioni di esercizio di tale attività, l'organizzazione amministrativa e contabile e i meccanismi interni di controllo, o - per imporre sanzioni, o - nell'ambito di un ricorso amministrativo contro una decisione delle autorità competenti, o - nel caso di procedimenti giurisdizionali promossi a norma dell'articolo 51, paragrafo 2. 6. I paragrafi 2 e 5 non ostano allo scambio di informazioni: a) all'interno di uno Stato membro, quando esistono più autorità competenti, ovvero b) all'interno di uno Stato membro, o fra Stati membri, fra le autorità competenti e: - le autorità investite di una funzione pubblica di vigilanza nei confronti degli enti creditizi, delle imprese di investimento, delle imprese di assicurazione e di altri enti finanziari nonché le autorità incaricate della vigilanza sui mercati finanziari, - gli organi che intervengono nella liquidazione, nel fallimento e in altri procedimenti analoghi nei confronti degli OICVM e delle imprese che concorrono alla loro attività, - le persone incaricate della revisione ufficiale dei conti delle imprese di assicurazione, degli enti creditizi, delle imprese d'investimento e di altri enti finanziari, nell'esercizio delle loro funzioni di vigilanza, né alla comunicazione, agli organismi preposti all'amministrazione dei sistemi di indennizzo, delle informazioni necessarie all'esercizio delle loro funzioni. Queste informazioni sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al paragrafo 2. 7. Ferme restando le disposizioni dei paragrafi da 2 a 5, gli Stati membri possono autorizzare scambi di informazioni tra le autorità competenti e: - le autorità preposte alla vigilanza nei confronti degli organi che intervengono nella liquidazione e nel fallimento delle imprese finanziarie e in altri procedimenti analoghi o - le autorità incaricate della vigilanza nei confronti delle persone incaricate della revisione ufficiale dei conti delle imprese di assicurazione, degli enti creditizi, delle imprese di investimento e di altri enti finanziari. Gli Stati membri che si valgono della facoltà di cui al primo comma esigono che vengano soddisfatte almeno le seguenti condizioni: - le informazioni sono intese all'esercizio delle funzioni di vigilanza previste al primo comma; - le informazioni ricevute in tale ambito sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al paragrafo 2; - quando le informazioni provengono da un altro Stato membro possono essere comunicate solo con l'assenso esplicito delle autorità competenti che le hanno trasmesse e, comunque, soltanto ai fini per i quali queste ultime hanno dato l'autorizzazione. Gli Stati membri comunicano alla Commissione e agli altri Stati membri l'identità delle autorità abilitate a ricevere informazioni in forza del presente paragrafo. 8. Fatte salve le disposizioni dei paragrafi da 2 a 5, gli Stati membri per rafforzare la stabilità del sistema finanziario, compresa la sua integrità, possono autorizzare lo scambio di informazioni tra le autorità competenti o gli organi incaricati per legge dell'individuazione delle violazioni del diritto societario e delle relative indagini. Gli Stati membri che si valgono della facoltà di cui al primo comma esigono che vengano soddisfatte almeno le seguenti condizioni: - le informazioni sono intese all'esercizio delle funzioni di vigilanza previste al primo comma; - le informazioni ricevute in tale ambito sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al paragrafo 2; - quando le informazioni provengono da un altro Stato membro possono essere comunicate solo con l'assenso esplicito delle autorità competenti che le hanno trasmesse e, comunque, soltanto ai fini per i quali queste ultime hanno dato l'autorizzazione. Se in uno Stato membro le autorità o gli organi di cui al primo comma esercitano le loro funzioni di individuazione o di indagine ricorrendo, in base alla loro competenza specifica, a persone a tale scopo incaricate e non appartenenti alla funzione pubblica, la possibilità di scambio di informazioni prevista al primo comma può essere estesa a tali persone alle condizioni previste al secondo comma. Ai fini dell'applicazione dell'ultimo trattino del secondo comma, le autorità o gli organi di cui al primo comma comunicano alle autorità competenti che hanno trasmesso l'informazione l'identità e il mandato preciso delle persone alle quali saranno trasmesse tali informazioni. Gli Stati membri comunicano alla Commissione e agli altri Stati membri l'identità delle autorità o degli organi abilitati a ricevere informazioni in forza del presente paragrafo. La Commissione redige, entro il 31 dicembre 2000, una relazione sull'applicazione delle disposizioni del presente paragrafo. 9. Le disposizioni del presente articolo non ostano a che un'autorità competente trasmetta alle banche centrali e ad altri organismi con responsabilità analoghe in quanto autorità monetarie, le informazioni intese all'esercizio delle loro funzioni, né che tali autorità o organismi comunichino alle autorità competenti le informazioni che sono loro necessarie ai fini delle disposizioni di cui al paragrafo 5. Le informazioni ricevute in questo contesto sono coperte dal segreto d'ufficio di cui al presente articolo. 10. Le disposizioni del presente articolo non ostano a che le autorità competenti comunichino le informazioni di cui ai paragrafi da 2 a 5 ad un organismo di compensazione o altro organismo analogo riconosciuto dalla legislazione nazionale per effettuare servizi di compensazione o di regolamento dei contratti in un mercato del loro Stato membro, qualora ritengano necessarie tali informazioni per garantire il regolare funzionamento di tali organismi rispetto ad infrazioni, anche potenziali, di chi interviene in tale mercato. Le informazioni ricevute in tale ambito sono coperte dal segreto d'ufficio, di cui al paragrafo 2. Tuttavia, gli Stati membri provvedono affinché le informazioni ricevute in virtù del paragrafo 2 non possano essere rivelate, nel caso contemplato dal presente paragrafo, senza esplicito consenso delle autorità competenti che hanno fornito le informazioni. 11. Inoltre, fatti salvi i paragrafi 2 e 5, gli Stati membri possono autorizzare, in forza di disposizioni legislative, la comunicazione di talune informazioni ad altri servizi dell'amministrazione centrale competenti in materia di legislazione relativa alla vigilanza sugli OICVM e sulle imprese che concorrono alla loro attività, sugli enti creditizi, sugli enti finanziari, sulle imprese di investimento e sulle imprese di assicurazione, nonché agli ispettori che agiscono per conto di tali servizi. Tuttavia, tali informazioni possono essere fornite unicamente quando ciò sia necessario a fini di vigilanza prudenziale. Ciò nondimeno gli Stati membri prevedono che le informazioni ricevute ai sensi dei paragrafi 3 e 6 non possano mai essere rivelate nei casi previsti dal presente paragrafo se non con l'assenso esplicito delle autorità competenti che hanno comunicato le informazioni.» Articolo 5 Sono introdotti: - nella direttiva 77/780/CEE un articolo 12 bis, - nella direttiva 92/49/CEE un articolo 16 bis, - nella direttiva 92/96/CEE un articolo 15 bis, - nella direttiva 93/22/CEE un articolo 25 bis, - nella direttiva 85/611/CEE un articolo 50 bis cosi formulati: «Gli Stati membri dispongono almeno che: a) qualsiasi persona abilitata ai sensi della direttiva 84/253/CEE (*), che esercita presso un'impresa finanziaria l'incarico di cui all'articolo 51 della direttiva 78/660/CEE (**), all'articolo 37 della direttiva 83/349/CEE, all'articolo 31 della direttiva 85/611/CEE o qualsiasi altro incarico ufficiale abbia l'obbligo di segnalare tempestivamente alle autorità competenti fatti o decisioni riguardanti detta impresa di cui essa sia venuta a conoscenza nell'esercizio dell'incarico sopra citato, tali da: - costituire una violazione sostanziale delle disposizioni legislative, regolamentari o amministrative che stabiliscono le condizioni per l'autorizzazione o disciplinano in modo specifico l'esercizio dell'attività delle imprese finanziarie, o - pregiudicare la continuità dell'attività dell'impresa finanziaria, ovvero - comportare il rifiuto della certificazione dei bilanci o l'emissione di riserve; b) lo stesso obbligo incomba a questa stessa persona per quanto riguarda fatti e decisioni di cui venga a conoscenza nell'ambito di un incarico quale quello di cui alla lettera a), esercitato presso un'impresa che abbia stretti legami, derivanti da un legame di controllo, con l'impresa finanziaria presso la quale detta persona svolge l'incarico sopra citato. (*) GU n. L 126 del 12. 5. 1994, pag. 20. (**) GU n. L 222 del 14. 8. 1978, pag. 11. Direttiva modificata da ultimo dalla direttiva 90/605/CEE (GU n. L 317 del 16. 11. 1990, pag. 60).» Articolo 6 1. Gli Stati membri mettono in vigore le disposizioni legislative, regolamentari ed amministrative necessarie per conformarsi alla presente direttiva entro . . . (9). Essi ne informano immediatamente la Commissione. Quando gli Stati membri adottano tali disposizioni, queste contengono un riferimento alla presente direttiva o sono corredate di un siffatto riferimento all'atto della pubblicazione ufficiale. Le modalità di tale riferimento sono decise dagli Stati membri. 2. Gli Stati membri comunicano alla Commissione il testo delle principali disposizioni legislative nazionali che essi adottano nel settore disciplinato dalla presente direttiva. Articolo 7 Gli Stati membri sono destinatari della presente direttiva. Fatto a . . ., addì Per il Parlamento europeo Il Presidente Per il Consiglio Il Presidente (1) GU n. C 229 del 25. 8. 1993, pag. 10 e GU n. C . . . del . . . 5. 1994, pag. . . .. (2) GU n. C 52 del 19. 2. 1994, pag. 15. (3) Parere del Parlamento europeo del 9 marzo 1994 (non ancora pubblicato nella Gazzetta ufficiale), Posizione comune del Consiglio del . . . (non ancora pubblicata nella Gazzetta ufficiale), e decisione del Parlamento europeo del . . . (non ancora pubblicata nella Gazzetta ufficiale). (4) GU n. L 322 del 17. 12. 1977, pag. 30. Direttiva modificata da ultimo dalla direttiva 89/646/CEE (GU n. L 386 del 30. 12. 1989, pag. 1). (5) GU n. L 228 del 16. 8. 1973, pag. 3. Direttiva modificata da ultimo dalla direttiva 92/49/CEE (GU n. L 228 dell'11. 8. 1992, pag. 1). (6) GU n. L 63 del 13. 3. 1979, pag. 1. Direttiva modificata da ultimo dalla direttiva 92/96/CEE (GU n. L 360 del 9. 12. 1992, pag. 1). (7) GU n. L 141 dell'11. 6. 1993, pag. 27. (8) GU n. L 375 del 31. 12. 1985, pag. 3. Direttiva modificata da ultimo dalla direttiva 88/220/CEE (GU n. L 100 del 19. 4. 1988, pag. 31). (9) Un anno dopo la pubblicazione, ma non prima del 31 dicembre 1995. MOTIVAZIONE DEL CONSIGLIO I. Introduzione 1. Il 6 giugno 1994 il Consiglio ha adottato la posizione comune sulla proposta qui sopra indicata in conformità dell'articolo 189 B, paragrafo 2, secondo comma del trattato. 2. La proposta iniziale era stata presentata dal Consiglio alla Commissione il 28 luglio 1993. Il Parlamento europeo e il Comitato economico e sociale hanno dato il loro parere rispettivamente il 9 marzo 1994 e il 21 dicembre 1993. Alla luce di questi pareri la Commissione ha presentato una proposta modificata il 2 maggio 1994. II. Obiettivi La proposta di direttiva mira a modificare per via orizzontale alcune direttive quadro applicabili alle imprese finanziarie al fine di rafforzare i poteri delle autorità competenti e di evitare per quanto possibile il rischio di scandali finanziari. I quattro punti cardinali della proposta della Commissione e della posizione comune del Consiglio sono: - requisito di trasparenza del gruppo di società cui l'impresa finanziaria fa capo; - obbligo dell'impresa finanziaria di stabilire la propria sede statutaria e l'amministrazione centrale nello stesso Stato membro; - estensione delle possibilità di scambi di informazioni tra autorità; - imposizione ai revisori dei conti dell'obbligo di segnalare alle autorità di vigilanza le irregolarità, definite nella presente direttiva, riscontrate nelle imprese finanziarie. Per garantire un trattamento uniforme delle imprese finanziarie soggette alla legislazione comunitaria, il Consiglio ha aggiunto alle direttive quadro da modificare come proposto dalla Commissione, la direttiva su taluni organismi di investimento collettivo in valori mobiliari (OICVM) (1), affinché gli obbligi in materia di scambio di informazioni oltreché l'obbligo imposto ai revisori dei conti si applichino anche in quest'ambito. La modifica in materia di scambio di informazioni nel settore OICVM si fonda sulla proposta di direttiva che modifica la direttiva 85/611/CEE presentata dalla Commissione il 10 febbraio 1993 (2) e approvata dal Parlamento europeo in prima lettura il 27 ottobre 1993. III. Analisi della posizione comune 1. Allo scopo di facilitare la lettura del testo, il Consiglio ha spostato nell'articolo 1 della posizione comune il testo dell'articolo 7 della proposta della Commissione. Vi ha aggiunto il riferimento agli OICVM, data l'inclusione della direttiva 85/611/CEE nelle direttive di base da modificare. L'espressione «che concorrono alla loro attività» indica le società di gestione e i depositari dei singoli OICVM. 2. Per quanto riguarda la trasparenza del gruppo di società al quale è legata un'impresa finanziaria, l'articolo 2 della posizione comune: - introduce nel paragrafo 1 i termini «stretti legami» al posto del termine «gruppo» per non compromettere l'uso di questo in altre sedi (articolo 1 della proposta della Commissione); - precisa ed estende la definizione di «stretti legami» allo scopo di facilitare la vigilanza su un gruppo: - includendo le persone fisiche, giacché, da un lato, queste possono costituire uno degli elementi di un legame di controllo e, dall'altro, ricevere l'autorizzazione ad accedere all'attività d'impresa di investimento o di ente creditizio; - includendo le imprese figlie di un'impresa figlia; - includendo le società sorelle che sono legate in modo duraturo a una stessa persona da un legame di controllo; - precisando che un legame di controllo esiste in tutti i casi di cui alla direttiva 83/349/CEE (conti consolidati), vale a dire sia i casi di cui all'articolo 1 paragrafo 1 di detta direttiva in cui la redazione dei conti consolidati è un obbligo sia i casi di cui al paragrafo 2 di detto articolo secondo cui gli Stati membri hanno la facoltà di imporre la redazione di conti consolidati. In tal modo si garantisce che esiste un legame di controllo nel senso della presente direttiva tutte le volte che la legislazione di uno Stato membro impone la redazione di conti consolidati; - fonde nel paragrafo 2 l'intero articolo 2 della proposta della Comissione. Oltre a perseguire gli obiettivi della proposta della Commissione il nuovo testo mira a: - rendere più trasparente il testo della presente direttiva, mediante una redazione che consenta di inserire lo stesso testo in tutte le direttive da modificare; - estendere i poteri delle autorità competenti, precisandone l'obbligo di negare l'autorizzazione a un'impresa finanziaria se le disposizioni legislative o regolamentari di un paese terzo da cui dipende un'impresa facente parte dello stesso gruppo, ovvero difficoltà inerenti alla loro applicazione, ostacolano l'effettivo esercizio delle loro funzioni di vigilanza (articolo 2 paragrafo 2 secondo comma della posizione comune); - dare all'autorità competente, in conformità del principio di sussidiarietà, un margine di valutazione circa le informazioni che le imprese devono fornire sulle modifiche intervenute nella struttura del gruppo al quale esse appartengono (articolo 2 paragrafo 2 terzo comma della posizione comune). 3. Per quanto riguarda l'obbligo per l'impresa finanziaria di avere la sede statutaria e l'amministrazione centrale nello stesso Stato membro, il testo dell'articolo 3 della posizione comune, senza modificare l'obiettivo di cui all'articolo 3 della proposta della Commissione, è allineato a quello della corrispondente disposizione (articolo 3 paragrafo 2) della direttiva «servizi d'investimento». Inoltre, con l'adottare due testi diversi, la posizione comune tiene conto del fatto che, a differenza delle imprese di assicurazione, gli enti creditizi non devono necessariamente essere costituiti da una persona giuridica. L'obiettivo perseguito dalla posizione comune è lo stesso dell'emendamento portato dal Parlamento europeo all'articolo 3 e fatto proprio dalla Commissione nella proposta modificata. Tuttavia la posizione comune tralascia la precisazione aggiunta tra parentesi proposta dal Parlamento europeo e fatta propria dalla Commissione. Il Consiglio, ritenendo che il testo debba consentire un'interpretazione ampia della nozione di amministrazione centrale, giudica inopportuno sancire con la presente direttiva una definizione rigida, che limiti i fatti che possono determinare la nozione di amministrazione centrale e che possa quindi accrescere la possibilità di aggirare l'obiettivo essenziale della disposizione. Quanto al termine esatto da impiegare per descrivere la nozione di luogo in cui sono prese le principali decisioni dell'impresa finanziaria, la proposta modificata della Commissione mira soltanto alla modifica di talune versioni linguistiche. La posizione comune riprende il termine capace, secondo il Consiglio, di assicurare la migliore coerenza con la legislazione comunitaria vigente. 4. Per quanto riguarda l'estensione delle possibilità di scambio di informazioni tra autorità, l'articolo 4 della posizione comune: - modifica il testo delle disposizioni dell'articolo 4 rispetto alla proposta della Commissione, così da consentire un migliore inserimento nelle direttive quadro; - in conformità del principio di sussidiarietà, conferisce agli Stati membri la facoltà di autorizzare lo scambio di informazioni tra le autorità competenti, da un lato, e, dall'altro: - per quanto riguarda le imprese di assicurazione, gli attuari indipendenti nonché gli organi incaricati della vigilanza nei loro confronti (articolo 4 paragrafo 1 della posizione comune). Poiché queste possibilità riguarda soltanto le direttive quadro sull'assicurazione, la posizione comune raggruppa le disposizioni relative a dette direttive nell'articolo 4 paragrafo 1, ponendo nel paragrafo 2 le disposizioni concernenti le altre direttive; - le autorità incaricate della vigilanza sugli organi che intervengono nella liquidazione e nel fallimento delle imprese finanziarie (articolo 4 lettera a) della proposta della Commissione e articolo 4 paragrafi 1 e 2 della posizione comune); - le autorità incaricate della vigilanza nei confronti dei revisori dei conti (articolo 4 paragrafo 1 lettera b) della proposta della Commissione e articolo 4 paragrafi 1 e 2 della posizione comune); - gli organi incaricati dell'individuazione delle violazioni del diritto societario e delle relative indagini, comprese, a determinate condizioni specifiche, persone a tale scopo incaricate e non appartenenti alla funzione pubblica (articolo 4 paragrafo 1 lettera c) della proposta della Commissione e articolo 4 paragrafo 3 della posizione comune): - correda tali facoltà di condizioni supplementari volte ad evitare l'abuso di informazioni riservate (articolo 4, paragrafi 1, 2 e 3 della posizione comune). Rispetto alle condizioni implicite nell'articolo 4 paragrafo 1 della proposta della Commissione, si tratta di: - divieto di diffondere le informazioni fornite dalle autorità competenti di un altro Stato membro senza il loro accordo quanto alla diffusione nonché ai suoi scopi; - obbligo per gli Stati membri di comunicare alla Commissione e agli altri Stati membri l'identità degli organi autorizzati a ricevere le informazioni; - prevede un obbligo per la Commissione di redigere una relazione prima del 31 dicembre 2000 sull'applicazione dell'articolo 4 paragrafo 3 della presente direttiva (nuovo paragrafo 5 ter da inserire nelle direttive quadro); - modifica l'articolo 4 paragrafo 4 (articolo 4 paragrafo 2 della proposta della Commissione) che riguarda gli enti creditizi e le imprese di investimento al fine di: - includere altri organismi con responsabilità analoghe a quelle delle banche centrali nel campo d'applicazione; - assicurare, in conformità del principio già sancito nelle direttive di base, che le banche centrali possano avere accesso alle informazioni loro necessarie in quanto autorità monetarie, esercitino o no il controllo di una singola impresa finanziaria; - estendere, nel caso, tale possibilità ad altre autorità pubbliche che esercitano la funzione di vigilanza sui sistemi di pagamento; - facilitare l'inserimento di dette disposizioni nelle direttive quadro con l'introduzione di un nuovo paragrafo, che sostituisce l'insieme del paragrafo da modificare, nelle direttive quadro; - dà agli Stati membri la facoltà di estendere la possibilità di scambio di informazioni prevista dall'articolo 4 paragrafo 4 della posizione comune riguardante gli enti creditizi e le imprese di investimento al settore assicurazioni (articolo 4 paragrafo 5 della posizione comune); - allinea il testo dell'articolo 4 paragrafo 6 della posizione comune (articolo 4 paragrafo 3 della proposta della Commissione) a quello dell'articolo 25 paragrafo 7 della direttiva 93/22/CEE (servizi di investimento) (3); - introduce disposizioni sul segreto d'ufficio e lo scambio di informazioni nella direttiva 85/611/CEE relativa a taluni organismi di investimento collettivo in valori mobiliari (OICVM). In un nuovo paragrafo 7 la posizione comune raggruppa i paragrafi da 2 a 11 da mettere nell'articolo 50 della direttiva 85/611/CEE in sostituzione dei vecchi paragrafi da 2 a 4 di questo articolo. Il testo delle nuove disposizioni è allineato a quello delle disposizioni corrispondenti (articolo 25) della direttiva 93/22/CEE (servizi d'investimento) modificata dalla presente direttiva (4). Questo allineamento delle disposizioni relative allo scambio di informazioni sulla direttiva 93/22/CEE è stato proposto dalla Commissione nella proposta di direttiva che modifica la direttiva 85/611/CEE (articolo primo, punto 17). Nel parere del 27 ottobre 1993 il Parlamento europeo non ha proposto emendamenti su questo punto. L'approccio adottato dal Consiglio corrisponde perciò a quello proposto dalla Commissione e approvato dal Parlamento europeo. 5. Per quanto riguarda l'imposizione ai revisori dei conti dell'obbligo di segnalare alle autorità competenti le irregolarità, definite nella presente direttiva, riscontrate nelle imprese finanziarie, l'articolo 5 della posizione comune precisa la portata di detto obbligo: - da un lato cercando il giusto equilibrio tra la necessità di rafforzare la vigilanza prudenziale e l'esigenza di non attentare inutilmente al rapporto di fiducia tra il revisore dei conti e il suo cliente. I revisori dei conto hanno l'obbligo di segnalare le irregolarità costatate: - nell'ambito delle loro funzioni presso l'impresa; - nell'ambito delle loro funzioni presso un'impresa che abbia con detta impresa uno stretto legame derivante da un legame di controllo, allorché ad esercitare le funzioni presso quest'ultima sia lo stesso revisore dei conti; - d'altra parte, servendosi di criteri molto precisi, coerenti con le direttive comunitarie, per determinare in maniera esatta i casi entro i quali esiste detto obbligo di comunicazione, allo scopo di evitare incertezze di carattere giuridico circa la portata dell'obbligo. IV. Conclusioni Le modifiche apportate dal Consiglio, senza interferire con gli obiettivi principali della proposta della Commissione, hanno lo scopo di: - rafforzare ulteriormente la vigilanza sulle imprese finanziarie, ampliando il campo d'applicazione della direttiva; - rispettare il principio di sussidiarietà, accordando agli Stati membri la necessaria elasticità per tener conto delle specificità esistenti in ciascuno di essi; - agevolare l'inserimento diretto delle nuove disposizioni nelle direttive quadro da modificare, benché di primo ambito la lettura delle disposizioni della presente posizione comune non appaia facile. Il Consiglio ritiene che le modifiche e i chiarimenti apportati alla proposta della Commissione siano tutti conformi agli obiettivi della direttiva. (1) Direttiva 85/611/CEE del Consiglio del 20 dicembre 1985 concernente il coordinamento delle disposizioni legislative regolamentari e amministrative in materia di taluni organismi di investimento collettivo in valori mobiliari (OICVM) (GU n. L 375 del 31. 12. 1985, pag. 3). (2) GU n. C 59 del 2. 3. 1993, pag. 14. (3) L'allineamento non era stato fatto in tutte le versioni linguistiche della proposta della Commissione. (4) I nuovi paragrafi da 2 a 6 e 10 e 11 dell'articolo 50 della direttiva 85/611/CEE sono allineati ai paragrafi da 1 a 5, 7 e 8 dell'articolo 25 della direttiva 93/22/CEE, i nuovi paragrafi da 7 a 9 dell'articolo 50 della direttiva 85/611/CEE sono allineati ai paragrafi 5 bis, ter e 6 della direttiva 93/22/CEE modificata dall'articolo 4 paragrafi 2, 3 e 4 della presente direttiva con alcuni adattamenti di minore entità per tener conto delle specificità della direttiva 85/611/CEE.