COMMISSIONE DELLE COMUNITÀ' EUROPEE 
Bruxelles, 08.01.1997 
COM(96) 696 def. 
RELAZIONE DELLA COMMISSIONE 
AL CONSIGLIO. AL PARLAMENTO EUROPEO 
E AL COMITATO ECONOMICO E SOCIALE 
SUL RECEPIMENTO 
DELLA DIRETTIVA 80/987/CEE 
CONCERNENTE IL RAVVICINAMENTO DELLE LEGISLAZIONI 
DEGLI STATI MEMBRI RELATIVE ALLA TUTELA 
DEI LAVORATORI SUBORDINATI IN CASO DI 
INSOLVENZA DEL DATORE DI LAVORO 
IN AUSTRIA 
IN FINLANDIA 
IN SVEZIA 

Osservazioni generali 
1. Il 15 giugno 1995 la Commissione ha approvato una relazione sul recepimento nei 
dodici Stati membri della direttiva del Consiglio n. 80/987/CEE del 20 ottobre 19801, 
mentre nel programma d'azione sociale a medio termine (1995-1997) essa si propone di 
presentare una nuova relazione sull'applicazione della direttiva, che tenga conto dei nuovi 
Stati membri. 
Il presente documento completa quindi le informazioni contenute nella relazione del 1995, 
che dal canto suo conteneva già un esame dettagliato del contenuto degli articoli della 
direttiva. 
2. All'articolo 3 la direttiva impone agli Stati membri l'obbligo fondamentale di 
creare organismi di garanzia che assicurino ai lavoratori subordinati il pagamento dei 
diritti non pagati a causa dell'insolvenza del datore di lavoro, risultanti da contratti di 
lavoro o da rapporti di lavoro e relativi alla retribuzione del periodo situato prima di una 
data determinata. 
La direttiva stabilisce dei principi riguardanti le modalità di organizzazione, di 
finanziamento e di funzionamento di tali organismi di garanzia. (Articolo 5) 
Essa contiene tre articoli (artt. 6, 7 e 8) relativi alla sicurezza sociale, che riguardano sia 
i regimi legali che i regimi complementari di previdenza professionali o interprofessionali. 
Viene anche lasciata agli Stati membri la facoltà di adottare le misure necessarie per 
evitare abusi, o, al verificarsi di determinate condizioni, di rifiutare o di ridurre il 
pagamento dei diritti non pagati da parte degli organismi di garanzia (articolo 10). 
3. La presente relazione esamina il recepimento della direttiva nei tre Stati membri 
interessati. Gli autori sono esperti indipendenti, e i loro contributi sono stati sottoposti 
all'esame dei ministeri competenti dei suddetti Stati membri. Il testo finale tiene conto 
delle note ed osservazioni ministeriali. 
La relazione consente di formulare le seguenti valutazioni: 
Austria 
La legge austriaca contiene tra l'altro disposizioni più favorevoli di quelle contenute nella 
direttiva. Si possono comunque formulare le seguenti osservazioni. 
Quanto al personale dirigente che esercita un'influenza decisiva sulla direzione 
dell'impresa, non vi è motivo di escludere questa categoria di lavoratori, dal momento che 
il diritto nazionale li considera lavoratori subordinati, e non figurano nella sezione I 
dell'allegato alla direttiva. 
D'altro canto, ai sensi dell'articolo 10 della direttiva, non è consentito escludere questo 
personale dalla garanzia sulla base di una semplice presunzione d'abuso. 
COM (95) 164 def. 
Finlandia 
La legge finlandese contiene disposizioni più favorevoli di quelle della direttiva. In 
particolare il suo concetto d'insolvenza ha un contenuto più ampio. In riferimento alle 
disposizioni dell'articolo 8 della direttiva, inteso ad assicurare che i regimi privati di 
previdenza possano far fronte ai loro obblighi in caso di insolvenza dell'impresa, va 
comunque rilevato chenon vi è coincidenza di contenuto e di scopo tra esso e la legge 
finlandese. 
Svezia 
Le disposizioni della legge svedese spesso sono più favorevoli di quelle della direttiva. 
Più specificamente essa attribuisce alla nozione di insolvenza un contenuto più ampio, ad 
esempio nella definizione della nozione stessa. Anche i crediti tutelati dagli organismi di 
garanzia d'altro canto vanno oltre le sole retribuzioni non pagate. 
Si possono comunque formulare le seguenti osservazioni. 
Anche se l'articolo 10 della direttiva lascia agli Stati membri la facoltà di adottare le 
misure necessarie per evitare abusi nell'esercizio della garanzia della retribuzione, è 
dubbio che l'articolo 9a della legge svedese, che prevede un periodo di riferimento di due 
anni - salvo motivi particolari - prima che un lavoratore possa ottenere la garanzia della 
retribuzione se ne ha già fruito in precedenza, sia conforme alle intenzioni della direttiva. 
Lo stesso si può affermare riguardo a quella disposizione della legge svedese che esclude 
categoricamente dalla garanzia dei crediti i lavoratori che, da soli od insieme a parenti, 
possiedono almeno il 20% dell'impresa. 
La Svezia si propone di abrogare il suddetto articolo 9a, eliminando la possibilità che 
sorgano problemi in riferimento alla direttiva. 
Da ultimo le disposizioni dell'articolo 8 della direttiva, riguardanti in particolare la tutela 
dei diritti in corso di maturazione a prestazioni di vecchiaia, comprese quelle per i 
superstiti, non sembrano essere state recepite nel diritto nazionale. 
Recepimento della direttiva in Austria 
I. INTRODUZIONE 
II 2 giugno 1977 il parlamento austriaco ha approvato la legge federale a tutela dei diritti 
dei lavoratori subordinati in caso di insolvenza del datore di lavoro (Gazzetta Ufficiale 
1977/324 - Legge a tutela della retribuzione in caso d'insolvenza = LTRI) e creato per 
tale via uno strumento di ampia portata ed incisività a salvaguardia dei diritti dei 
lavoratori nei casi d'insolvenza. La legge è stata ripetutamente modificata e per l'ultima 
volta dalla nuova legge pubblicata sulla GU 1995/297. Per la sua esecuzione è stato 
istituito presso il ministero del Lavoro e degli Affari sociali un fondo dotato di 
personalità giuridica (Insolvenz-Ausfallgeld-Fonds) a cui è riconosciuta piena capacità di 
stare in giudizio. Il suo rappresentante legale è il ministero del Lavoro e degli Affari 
sociali. Il Fondo è essenzialmente finanziato da contributi dei datori di lavoro, prelevati 
a titolo di addizionale al contributo per l'indennità di disoccupazione. Non sono previsti 
contributi a carico dei lavoratori. Altre risorse provengono dal ricavato dei procedimenti 
conseguenti all'insolvenza (i diritti dei lavoratori soddisfatti dal Fondo vengono trasferiti 
ex lege al Fondo stesso, che ha facoltà di farli valere in caso di procedimento 
conseguente all'insolvenza). 
Previa presentazione di domanda, il Fondo garantisce ai lavoratori del settore privato e 
ai loro eredi - salvo restrizioni di motivare caso per caso - il soddisfacimento dei loro 
diritti derivanti dal rapporto di lavoro, purché non caduti in prescrizione. Sono 
salvaguardati i diritti maturati nel periodo che precede l'apertura del procedimento 
conseguente all'insolvenza, nonché in linea di massima tutti gli altri diritti per i successivi 
tre mesi da tale data. Oltre al diritto alla retribuzione, la garanzia copre anche gli oneri 
della previdenza sociale a carico dei lavoratori. Attualmente il massimale garantito 
ammonta a 75.600 scellini lordi mensili. 
L'amministrazione è affidata a specifici organismi statali, gli istituti di previdenza sociale 
e invalidità (Istituti sociali federali). Contro la mancata erogazione delle indennità 
d'insolvenza si può ricorrere alla giurisdizione del lavoro e degli affari sociali. 
Nella parte successiva la relazione si occuperà soltanto degli aspetti controversi che 
interessano direttamente il recipimento della direttiva. 
II. PRESUPPOSTI DI APPLICAZIONE (ARTT. 1 E 2) 
1) Lavoratori subordinati 
Ai sensi del paragrafo 1.1 del LTRI sono tutelati tutti i lavoratori, gli ex lavoratori e i 
loro superstiti (come pure i superstiti di tali aventi diritto). La legge rinvia al concetto 
generale di lavoratore subordinato e nel paragrafo 2 include anche i soggetti assimilabili 
a tali lavoratori e i soggetti che fruiscono della tutela della retribuzione per lavoro svolto 
a domicilio2.1 soggetti assimilabili a tali lavoratori sono individuati sulla base dell'articolo 
Contrattualmente i lavoratori a domicilio non sono considerati lavoratori 
subordinati. 
51, numero 3, punto 2, della legge sulla giurisdizione del lavoro e degli affari sociali 
(ASGG): sono cioè le persone che, pur non avendo un rapporto di lavoro, svolgono 
un'attività per conto di una persona specifica e non sono economicamente indipendenti. 
Quando si procede all'individuazione occorre tener conto di tutte le circostanze di ogni 
singolo caso (raccolte di giurisprudenza del lavoro 9944, 9347, 9315). 
Il criterio essenziale è la dipendenza economica da qualche/vari datore/i di lavoro, che 
esiste quando la libertà del lavoratore di decidere della propria attività è ridotta al 
minimo, e il risultato del suo lavoro viene utilizzato nell'impresa del committente. Il 
lavoro deve quindi essere effettuato in situazione di subordinazione a vantaggio di altri 
(raccolta 9315). 
Decisivo non è il numero dei criteri a favore o contro l'assimilazione ai lavoratori 
subordinati, ma l'esame globale dell'attività. La LTRI tutela anche gli apprendisti durante 
il primo anno di apprendistato e i soggetti che hanno un'occupazione di modesta entità, 
ai sensi della legge generale sulla sicurezza sociale (articolo 5, numero 2, della ASVG). 
La LTRI non considera i soggetti che svolgono un'attività senza contratto di lavoro 
regolare. Tuttavia chi fosse oggetto di irregolarità in quanto lavoratore straniero assunto 
irregolarmente, ai fini dell'indennità3 va considerato come un lavoratore subordinato 
regolare e fruisce pertanto incontrovertibilmente della tutela prevista dalla LTRI. Per altri 
casi di irregolarità del contratto di lavoro, ai lavoratori viene, in linea di massimo 
riconosciuto unicamente un diritto ad un'indennità adeguata4. Anche quest'indennità è 
considerata tutelata dalla dottrina5. Occorre anche ricordare il caso in cui il datore di 
lavoro e il lavoratore non hanno concluso alcun contratto di lavoro esplicito (scritto o 
orale). Occorre verificare se esista un rapporto di dipendenza (in conseguenza del quale 
il lavoratore perde gran parte della sua libertà di decisione in materia di luogo e orario 
di lavoro e di comportamento professionale, che vengono subordinati all'autorità del 
datore di lavoro o al suo controllo permanente). 
In altre parole occorre chiedersi se si possa evincere, ai sensi dell'articolo 863 del codice 
civile austriaco, che il datore di lavore e il lavoratore hanno tacitamente stipulato un 
contratto di lavoro. Se esiste un contratto di lavoro in questi termini, il lavoratore rientra 
nel campo d'applicazione della LTRI. 
La giurisprudenza ha inequivocabilmente ribadito che all'articolo 1 la LTRI impiega il 
concetto di lavoratore subordinato nell'accezione del diritto contrattuale del lavoro 
austriaco escludendo qualsiasi altra accezione giuridica di lavoratore subordinato (ad 
esempio quello contenuto nella legge sulle Camere del lavoro o nella legge organica sul 
5 Cfr. articolo 29 della legge sull'occupazione degli stranieri. 
Vedasi ad esempio Corte Suprema, rivista del diritto del lavoro e del diritto 
sociale = Z AS 1985, 151. 
Cfr. Schwarz/Reissner/Holzer/Holler, / diritti dei lavoratori subordinati in caso 
di insolvenza, 3a, edizione 1993, 61. 
lavoro)6. Rientrano in tale definizione i soggetti che si impegnano per un certo periodo, 
su base contrattuale, a svolgere prestazioni lavorative per altri in situazione di dipendenza 
personale. Già dalla base contrattuale si evince che nessuna forma di impegno lavorativo 
non volontario conferisce la qualità di lavoratore subordinato. In una pronunzia della 
Corte suprema7, dalla stessa indicata come fondamentale, la dipendenza personale si 
estrinseca nella subordinazione all'autorità funzionale del datore di lavoro (vincolo 
organizzativo in specie in materia di orari, luogo di lavoro e controlli). Per l'esistenza del 
contratto di lavoro è essenziale "l'ampia esclusione" della libera determinazione del 
lavoratore subordinato, che per quanto riguarda il luogo, l'orario e il comportamento 
lavorativi è subordinato al potere direttivo del datore di lavoro: sia che tale 
comportamento sia già stato precedentemente definito in sede di contratto, oppure che sia 
definibile in riferimento altre norme, esso è comunque soggetto al controllo permanente 
del datore di lavoro. 
La LTRI prevede tuttavia alcune deroghe. La legge non si applica ai lavoratori dipendenti 
dello Stato federale, dei Lander, dei comuni o dei consorzi di comuni (articolo 1, numero 
6.1). Il motivo va ricercato nel fatto che i dipendenti di questi datori di lavoro (i 
cosiddetti enti pubblici territoriali) praticamente non sono esposti al rischio di insolvenza. 
Invero l'insolvenza di un ente territoriale, in quanto persona giuridica dotata di capacità 
patrimoniale, sarebbe giuridicamente possibile, ma una tale eventualità non si è mai 
registrata e anche nella letteratura specializzata viene ritenuta un'ipotesi essenzialmente 
teorica8. Recentemente anche la Corte costituzionale9 si è riferita a tale principio, in sede 
di verifica di una disposizione di legge che prevedeva lo scorporo delle ferrovie 
austriache dalla Pubblica amministrazione e la loro trasformazione in persona giuridica 
autonoma. La stessa legge trasferiva anche dall'Amministrazione federale a tale nuova 
persona giuridica i rapporti di lavoro dei dipendenti delle ferrovie. La Corte costituzionale 
ha ritenuto tale atto un intervento illegittimo nell'autonomia privata10, considerando che 
per i diritti alla retribuzione di questi lavoratori "veniva meno la vigente sostanziale 
salvaguardia consistente nella facoltà di ricorrere al "Fondo di garanzia" praticamente 
illimitato dell'Amministrazione federale nella sua qualità di datore di lavoro". Il 
legislatore avrebbe dovuto come minimo imporre allo Stato di continuare a portarsi 
garante di tali diritti. La Corte costituzionale riconosce quindi che un rischio d'insolvenza 
esite per la nuova azienda autonoma delle ferrovie, ma non per lo Stato. 
10 VwGH, fondamentale nel ZAS 1981, 31, e in altre pronunzie successive. 
ZAS 1982, 10. 
Cfr. Petschek/Reimer/Schiemer, Il diritto austriaco in materia d'insolvenza, 1973, 
21; Fasching - Fallimento, concordato, esecuzione forzata per le amministrazioni 
comunali, 1983, Rebhahn/Strasser, Esecuzione coatta insolvenza per le 
amministrazioni comunali, 1989. 
Decisione del 9.3.1995, G 28/93, 1995, A 67. 
I dipendenti delle ferrovie federali sono stati assunti dallo Stato con contratti 
privati. 
Quanto agli enti locali, il comune sembra correre i maggiori rischi di insolvenza. A 
questa evenienza si riferiscono le disposizioni degli articoli 12 e 13 della legge 
sull'organizzazione finanziaria e l'articolo 20 e seguenti della legge di perequazione 
finanziaria, che prevedono la possibilità di sovvenzioni dello Stato ad un comune, per 
evitargli lo stato d'insolvenza. Inoltre, ai sensi dell'articolo 119a, numero 2, della legge 
costituzionale, anche nella propria sfera di competenza i comuni sono sottoposti al 
controllo di gestione del Land. 
Ai sensi degli articoli 127, numero 7, e 127a, numero 7, della legge costituzionale, i 
Lander hanno inoltre la possibilità di chiedere un controllo di gestione da parte della 
Corte dei Conti, che di per sé è competente a controllare solo i comuni con più di 20.000 
abitanti. Qualora un comune diventasse insolvibile (ma è improbabile), i diritti alla 
retribuzione dei suoi impiegati non patirebbero alcuna conseguenza finanziaria, perché i 
Lander sono tenuti a farsene carico. 
Un'altra eccezione è prevista per i dipendenti di quei datori di lavoro ai quali il diritto 
internazionale pubblico o la legislazione austriaca garantiscono l'immunità (cfr. articolo 
1, numero 6.1 LTRI). La giustificazione di tale eccezione, come risulta dai lavori 
preparatori della legge11, consiste nel fatto che in Austria non si possono sottoporre tali 
datori di lavoro alla procedura conseguente all'insolvenza. 
Un'altra eccezione prevista per i membri di quegli organi delle persone giuridiche 
designati a rappresentare legalmente le persone giuridiche stesse. Tale deroga si applica 
senza ulteriore verifica dell'influenza esercitata sulla direzione dell'impresa. Si applica ad 
esempio ai membri della direzione delle società per azioni, delle cooperative e delle 
società, nonché all'amministratore della società a responsabilità limitata. Come risulta dai 
lavori preparatori della legge, questi soggetti sono esclusi perché ai sensi del diritto della 
cogestione austriaco (articolo 36 della legge organica sul lavoro) non si possono 
considerare lavoratori subordinati12. Analogamente sono esclusi i soci che esercitano 
un'influenza dominante sulla società (anche su base puramente fiduciaria) (articolo 1, 
numero 6.4 nuovo, LTRI). 
Nel caso in cui questi soggetti abbiano fatto parte di tali organi soltanto per una parte del 
periodo per il quale intendono far valere i loro diritti, la giurisprudenza riconosce i loro 
diritti di lavoratori subordinati per il periodo restante, durante il quale non sono stati 
membri degli organi13. Con una recente decisione della Corte suprema14 la giurisprudenza 
in materia si è ulteriormente inasprita: se l'amministratore di una società a responsabilità 
limitata si dimette (ovvero è revocato al momento della dichiarazione d'insolvenza o poco 
prima), ma continua ad essere dipendente della società alle condizioni contrattuali 
12 EB, 446 allegati al verbale succinto della Camera, 15a legislatura, 5. 
Vedasi la EB 446, allegato NR, 15. GP, 5. 
13 Cfr. Tribunale amministrativo, raccolta del diritto del lavoro = Arb. 10.469/1984; 
Corte suprema, Il diritto del lavoro = òRdA 1992, 220. 
14 Sentenza del 22.9.1993, 9 Ob S 16/93. 
8 
d'assunzione, non fruisce della garanzia, perché la sua attività di membro dell'organo 
"continua ad operare" contro la garanzia per l'insolvenza. 
Le accezioni precedenti si prestano a valutazioni diverse in rapporto alla direttiva. 
Secondo la costante giurisprudenza austriaca, i membri della direzione delle società per 
azioni e delle persone giuridiche ad essere assimilate (ad esempio Casse di risparmio) non 
sono comunque lavoratori dipendenti, per la loro appartenenza giuridica agli organi15. Su 
questo argomento la concordanza con la direttiva è evidente. La stessa considerazione può 
valere per i soci che esercitano un'influenza dominante sulla direzione della società, 
considerando che essi, anche qualora partecipino all'attività lavorativa, non sono da 
considerarsi dipendenti della società16. 
Per i dirigenti delle società a responsabilità limitata, per i membri dei consigli 
d'amministrazione di associazioni e di altre persone giuridiche occorre invece verificare, 
alla luce dei singoli contratti d'assunzione con essi stipulati, se vadano considerati 
dipendenti o autonomi (vale a dire non occupati in forza di un contratto, ma in modo 
indipendente, senza vincoli personali). Ma anche se nella fattispecie risultano essere 
contrattualmente lavoratori subordinati, restano nondimeno esclusi dal campo di 
applicazione della LTRI. 
Anche se l'esclusione di queste categoria dalla LTRI risulta comunque conforme alla 
direttiva, in quanto non si tratta di lavoratori subordinati in senso contrattuale, l'Austria 
ha finora escluso anche esplicitamente dette categorie dal campo di applicazione, 
inserendole nella parte prima dell'allegato della direttiva. Tale eccezione riguarda "i 
membri di quegli organi delle persone giuridiche, designati a rappresentare legalmente le 
persone stesse" e "i soci designati ad esercitare un'influenza dominante sulla società, 
anche su base puramente fiduciaria". In tal modo risulta precisata l'esclusione di quei 
membri degli organi, che invece ai sensi del diritto austriaco vengono considerati 
individualmente come lavoratori subordinati. 
A decorrere dal 1995 (articlo 1, numero 6.3 nuovo, LTRI) anche il personale dirigente 
che esercita un'influenza importante e permanente sulla direzione dell'impresa è escluso 
dal campo di applicazione della legge. In merito le autorità austriache non hanno 
provveduto ad integrare opportunamente l'allegato della direttiva. Questa nuova 
disposizione è stata ricavata dalla legge che disciplina le Camere del lavoro locali e 
federale (in sintesi legge sulle Camere del lavoro) del 1992. L'articolo 10, numero 1 della 
legge prevede in primis che tutti i lavoratori dipendenti siano membri della Camera del 
lavoro. Inoltre al numero 1 la nozione di dipendente viene ampliata con l'inclusione di 
altre categorie (ad esempio i disoccupati). Al numero 2 dell'articolo 10 si indicano i 
soggetti che non fanno parte della Camera del lavoro: a norma del punto 1 i dipendenti 
dell'Amministrazione dello Stato e a norma del punto 2, tra gli altri, il personale dirigente 
che esercita un'influenza importante e permanente sulla direzione dell'impresa". Pertanto 
tali soggetti non vanno considerati lavoratori subordinati ai sensi di questa legge organica 
16 Cfr. OGH, Arb 9371/1975, 10.406/1985. 
Cfr. VwGH, ZAS 1981, 31; OGH, ecolex 1990, 305. 
9 
fondamentale dell'Austria. A norma dell'articolo 1 la Camera del lavoro ha il compito di 
tutelare e promuovere gli interessi sociali, economici, professionali e culturali dei 
lavoratori e delle lavoratrici e si basa, come si è detto, sulla partecipazione sostanziale 
di tutti i lavoratori subordinati. Inoltre ad essa è anche conferita dalla legge la capacità 
di stipulare contratti collettivi, anche se nella pratica tale compito viene lasciato alle 
organizzazioni sindacali. 
Nei lavori preparatori della LTRI17 si citano quali esempi di tale personale dirigente i 
direttori commerciali e tecnici e i responsabili degli uffici della contabilità o del 
personale. Si può però dubitare che il responsabile dell'ufficio contabilità, in virtù della 
sua posizione, possa esercitare un'influenza decisiva sulla gestione dell'azienda. E' 
pertanto prevedibile che la giurisprudenza non considererà tali soggetti personale 
dirigente. 
I lavori preparatori contengono anche una dichiarazione sui motivi dell'esclusione. Con 
questa disposizione si intendeva che "tutti i soggetti, che per le funzioni esercitare 
nell'azienda del datore di lavoro, vengono a trovarsi in una posizione quanto meno 
assimilabile a quella del datore di lavoro, fossero esclusi dalle garanzie per le situazioni 
d'insolvenza". 
La possibilità di escludere tale categoria solleva problemi in riferimento all'articolo 1 
della direttiva. Come ha sentenziato la Corte di giustizia nella causa C-334/92 (Wagner 
Miret), l'"higher management staff' non può essere escluso dall'applicazione della tutela 
in caso d'insolvenza, qualora il diritto iniziale li qualifichi come lavoratori subordinati e 
non vengano menzionati nella sezione I dell'allegato. Ai sensi del diritto austriaco lo 
status di questo personale dirigente è ambiguo. Sono sottoposti alla normativa sui 
lavoratori dipendenti, che fondamentalmente disciplina i diritti e i doveri giuridici 
derivanti dal contratto di lavoro, ed anche alla parte prima della legge organica sul lavoro, 
per quanto concerne le conseguenze dei contratti collettivi. Viceversa non sono 
considerati lavoratori dipendenti per quanto attiene alla rappresentanza degli interessi dei 
lavoratori da parte dei consigli d'azienda (Betriebsràte) secondo quanto dispone 
dettagliatamente la parte II della legge organica sul lavoro. Per tale motivo il loro 
rapporto di lavoro non rientra negli accordi aziendali. Spesso sono anche esclusi dal 
campo di applicazione dei contratti collettivi effettivamente stipulati. E' inoltre 
significativo che sul piano nazionale essi siano esclusi dalla rappresentazione globale 
degli gli interessi dei lavoratori ad opera della Camera del lavoro. 
II diritto del lavoro austriaco consente pertanto interpretazioni diverse della categoria dei 
dipendenti con ruolo dirigente suscettibili di essere esclusi dal campo di applicazione 
delle disposizioni del diritto del lavoro. Come si è detto in precedenza, tale categoria 
comprende essenzialmente i dipendenti con ruolo dirigente che esercitano un'influenza 
decisiva sulla direzione dell'impresa. A loro non è consentito aderire all'organismo 
generale che rappresenta legalmente i lavoratori austriaci, al quale devono appartenere 
obbligatoriamente tutti i lavoratori subordinati. Come si è visto, la LTRI ha ripreso questa 
nozione ristretta di dipendenti con ruolo dirigente. 
17 EB, 134BeilNR, 19. GP, 82. 
10 
La II parte della legge organica sul lavoro (articolo 36, numero 2, punto 3) prevede 
l'esclusione di tutti i dipendenti con ruolo dirigente che esercitano un'influenza decisiva 
sulla direzione di uno stabilimento. Nelle imprese con più stabilimenti il personale 
dirigente dei singoli stabilimenti, che non esercita alcuna influenza sulla direzione 
dell'impresa, è ricompreso nella categoria dei dipendenti con ruolo dirigente, in quanto 
interlocutore di consigli di stabilimento, rispetto ai quali svolge un ruolo assimilabile a 
quello dell'imprenditore. Ma il personale dirigente degli stabilimenti è comunque membro 
della Camera del lavoro e fruisce della tutela della LTRI. 
La legge sull'orario di lavoro prevede l'esclusione dei dipendenti con ruolo dirigente 
personalmente responsabili dello svolgimento di funzioni decisive di direzione (articolo 
1, numero 2, punto 8). Oltre al suddetto personale di direzione a livello di impresa e di 
stabilimento, a tale categoria appartengono le altre persone che si trovano in posizione 
di superiorità gerarchica, pur restando subordinate ai dirigenti dello stabilimento. Questo 
concetto esteso di dipendente che ha un ruolo dirigente è stato recentemente ripreso nella 
legge sulle ispezioni del lavoro (articolo 23, numero 2) in un contesto del tutto diverso, 
riguardante la designazione degli agenti incaricati di sovraintendere alla protezione dei 
lavoratori negli stabilimenti, che sono responsabili in sostituzione del datore di lavoro 
dell'osservanza delle misure di protezione. Tali agenti devono essere necessariamente 
dipendenti con ruolo dirigente personalmente responsabili dello svolgimento di funzioni 
decisive di direzione. 
Da ciò si deduce pertanto che la LTRI non esclude tutti i dipendenti che hanno un ruolo 
dirigente ai sensi del diritto del lavoro austriaco, ma soltanto il "primo cerchio". Si tratta 
solo delle persone (co)responsabili delle decisioni dell'impresa. 
In conclusione la LTRI non prevede l'esclusione di tutti i dipendenti che hanno un ruolo 
dirigente, ma solo di quelli che in base alle presunzioni del legislatore hanno avuto un 
ruolo di (cor)responsabilità nel prodursi dell'insolvenza. 
Va d'altro canto sottolineato, conformemente alla sentenza della Corte di giustizia del 16 
dicembre 1993 nella causa 334/92 (Teodoro Wagner Miret) che "il personale direttivo non 
può essere escluso dalla sfera di applicazione della direttiva del Consiglio 20 ottobre 
1980, 80/987/CEE, concernente il ravvicinamento delle legislazioni degli Stati membri 
relative alla tutela dei lavoratori subordinati in caso di insolvenza del datore di lavoro, 
... qualora il diritto nazionale li qualifichi come lavoratori subordinati e non vengano 
menzionati nella sezione I dell'allegato della direttiva". 
Anche se il diritto austriaco tende ad imporre un'accezione ristretta della nozione di 
personale dirigente, alla luce della suesposta sentenza della Corte di giustizia l'esclusione 
di cui si tratta non sembra giustificata. 
Ritorneremo su questa categoria di persone nella parte VI a proposito dell'articolo 10 
della direttiva. 
Sono infine esclusi i detenuti soggetti all'obbligo di lavorare. In genere comunque essi 
non vengono considerati lavoratori subordinati, dal momento che non lavorano 
volontariamente. 
11 
2) Datore di lavoro 
Le leggi austriache non prevedono una definizione precisa. E' datore di lavoro la 
controparte contrattuale del lavoratore subordinato. Anche i contratti di cessione di 
manodopera non presentano in proposito difficoltà specifiche, dato che il rischio per i 
lavoratori sussiste solo in caso d'insolvenza dell'imprenditore, nei confronti del quale 
vantano il diritto alla retribuzione. Si tratta della loro controparte nel contratto di lavoro, 
cioè in linea di massima di colui che ha ceduto la manodopera. 
Dall'eccezione per gli enti territoriali quali datori di lavoro si è già detto. 
3) Insolvibilità 
La legge prevede un elenco tassativo dei casi che giustificano le garanzie in caso di 
insolvibilità (articolo 1, numeri 1 e la LTRI): 
apertura del fallimento 
apertura della procedura di concordato 
ordinanza dell'amministrazione fallimentare (sono per le banche) 
rifiuto del fallimento per assenza di attivo 
rifiuto del fallimento relativo a persone giuridiche già sciolte o a società di 
persone, il cui attivo sia già stato distribuito 
interruzione degli atti preliminari senza apertura del fallimento 
domanda di fallimento respinta per incompetenza del tribunale 
decreto giudiziario di mancanza della divisione dell'eredità per assenza di 
patrimonio del defunto 
riduzione giudiziaria dei diritti all'indennità per l'aggravarsi della situazione 
economica personale del datore di lavoro. 
La legge ha cosi ampliato per quanto possibile il concetto d'insolenza e con le sue 
innovazioni ha cercato di tenere presenti tutte le procedure formali in uso. Non sono 
contemplati soltanto i casi di concordato privato informarle e i casi del tutto atipici, in 
cui non si è avuto un procedimento formale conseguente all'insolvenza a causa di vizi 
procedurali". 
18 Esempi citati in Schwarz/Reissner/Holzer/Holler, Die Rechte der Arbeitnchmers 
bei Insolvenz, 3a edizione 1993, 73. 
12 
4) Diritti derivanti da contratto e da rapporto di lavoro 
Comesi è visto, i diritti alla retribuzione derivanti da un contratto di lavoro irregolare 
sono equiparati a quelli derivanti da contratti regolari. U' quindi sufficiente prendere in 
esame questi ultimi. 
La tutela offerta dalla LTRI va ben oltre i diritti alla retribuzione. Sono garantiti i 
sottoelencati diritti esigibili e non prescritti (e non esclusi per altri motivi) derivanti da 
rapporto di lavoro in corso o già concluso (articolo 1, numero 2 LTRI): 
diritti alla retribuzione (sia in corso che di fine rapporto) compresi gli oneri della 
previdenza sociale a carico dei lavoratori 
diritti al risarcimento dei danni 
altri diritti nei confronti del datore di lavoro 
spese di giudizio necessarie. 
In considerazione di questa garanzia integrale viene meno la necessità di verificare se un 
diritto maturato all'atto della cessazione del rapporto di lavoro debba essere qualificato 
come derivante dal contratto o da un risarcimento danni, dal momento che entrambi sono 
salvaguardati. Più avanti ci occuperemo dei diritti alla pensione. 
La garanzia permane anche quando i diritti vengono pignorati, ipotecati o trasferiti a terzi. 
I casi di esclusione di questi diritti "per altri motivi" saranno esaminati in riferimento 
all'articolo 10. 
5) Data di riferimento per la garanzia (articolo 3, numero 2) e limitazione 
temporale dell'obbligo di pagamento (articolo 4, numero 2) 
Come risulta da quanto espresso al punto 3, il legislatore austriaco ha deciso di scegliere 
quale data di riferimento quella dell'apertura del procedimento conseguente all'insolvenza 
o delle deliberazioni ufficiali in proposito (articolo 4, numero 1, primo trattino della 
direttiva). La LTRI garantisce non soltanto tutti i diritti precedenti tale data, ma anche i 
diritti per i successivi tre mesi. 
Per i diritti precedenti la LTRI impone soltanto che non siano prescritti o scaduti. Il 
termine di prescrizione per i diritti alla retribuzione ed in genere anche per quelli al 
risarcimento dei danni è di tre anni; esso può essere abbreviato in sede di contratto 
individuale e collettivo. Non è tuttavia concesso abbreviare i termini in modo da 
aggravare eccessivamente l'esercizio di tali diritti senza validi motivi19. Le leggi e i 
contratti collettivi prevedono anche che i diritti decadano qualora non siano fatti valere 
dal lavoratore entro un determinato termine. Tali disposizioni che regolano la prescrizione 
e la scadenza non si applicano solo ai casi d'insolvenza, ma valgono ugualmente anche 
nei confronti dei datori di lavoro solvibili. 
19 Vedasi OGH, ZAS 1983, 177. 
13 
Nella misura in cui la data di riferimento per il calcolo della garanzia è anteriore alla data 
dell'esecuzione sul patrimonio del datore di lavoro, la legge austriaca è conforme ai 
succitati articoli della direttiva. 
Una disposizione particolare della LTRI si applica agli oneri della Previdenza sociale a 
carico del lavoratore: essi sono garantiti con effetto retroattivo per un massimo di due 
anni (articolo 13bis). 
6) Massimali delle prestazioni di garanzia (articolo 4, numero 3) 
Il massimale previsto dalla LTRI corrisponde al doppio del massimo contributo mensile 
previsto per l'assicurazione pensionistica, che attualmente ammonta a 37.800 scellini 
(articolo 1, numero 4). Pertanto l'attuale massimale è di 75.600 scellini. E' previsto un 
aggiornamento annuale. Tale importo supera sensibilmente il reddito medio dei lavoratori 
dipendenti e ricomprende anche le retribuzioni più elevate. Occorre anche tener conto dei 
versamenti da parte del datore di lavoro o della massa fallimentare ai singoli aventi 
diritto. 
III. ORGANISMI DI GARANZIA (ARTICOLO 5) 
Come già indicato nell'introduzione, il pagamento viene effettuato dall'Insolvenz-
Au sfai Igei d-Fonds, che si configura quale persona giuridica autonoma di diritto pubblico. 
Le risorse del Fondo sono a destinazione vincolata (articolo 12, numero 5). Il Fondo non 
è esposto alle conseguenze dell'insolvenza di un datore di lavoro. I pagamenti sono 
effettuati dagli Istituti federali per gli affari sociali, organi amministrativi specializzati 
dello Stato. 
Gli introiti più consistenti del Fondo provengono dai contributi dei datori di lavoro, 
prelevati a titolo di addizionale ai contributi per l'indennità di disoccupazione in misura 
fissata con decreto del ministero del Lavoro e degli Affari sociali. Non sono previsti 
contributi a carico dei lavoratori. I diritti dei lavoratori soddisfatti dal Fondo vengono 
trasferiti ex lege al Fondo stesso (articolo 11 LTRI). A sua volta il Fondo può farli valere 
in sede di procedimento conseguente all'insolvenza, dal quale derivano ulteriori introiti. 
La LTRI non prevede alcun dispositivo che implichi una restrizione delle prestazioni 
corrisposte ai lavoratori per effetto del mancato versamento dei contributi a carico dei 
datori di lavoro. 
IV. LA GARANZIA CONTRO L'INSOLVENZA NEL QUADRO DELLA 
SICUREZZA SOCIALE (ARTICOLI 6-8) 
1) Articolo 6 
Come si è già osservato, l'Austria non ha fatto ricorso all'articolo 6. I contributi di 
Previdenza sociale a carico dei lavoratori sono garantiti e vengono versati dal Fondo agli 
Istituti di sicurezza sociale. Restano senza garanzia solo i contributi dei datori di lavoro. 
14 
2) Articolo 7 
Per i lavoratori sono previsti contributi assicurativi soltanto per l'assistenza sanitaria, le 
pensioni e le indennità di disoccupazione. Tutti e tre questi rami assicurativi sono regolati 
dal principio dell'assicurazione "ipso iure", cioè la tutela assicurativa è garantita 
indipendentemente dai versamenti contributivi20. Unica condizione decisiva è l'esistenza 
di un rapporto di lavoro retribuito. Norme particolari vigono unicamente nel settore 
dell'assicurazione pensionistica obbligatorio, qualora un lavoratore non sia stato iscritto, 
o sia stato iscritto in ritardo. In tal caso i periodi contributivi vengono acquisiti 
dall'assicurazione pensionistica solo se i contributi sono stati versati retroattivamente entro 
un termine stabilito (paragrafo 225, capoverso 1, lit b ASVG). Questo caso non ha 
tuttavia nulla a che vedere con l'arretrato dei versamenti contributivi conseguente 
all'insolvenza del datore di lavoro, perché comunque i lavoratori dipendenti restano 
iscritti. Pertanto i lavoratori non subiscono alcun svantaggio in materia di sicurezza 
sociale per effetto dell'insolvenza del datore di lavoro. 
Svantaggi indiretti possono eventualmente aversi nel caso di assicurazione sociale 
volontaria. Tale eventualità riguarda solo quei lavoratori che dal rapporto di lavoro 
ricavano un reddito limitato (attualmente 3.452 scellini mensili al massimo). Infatti in 
questo caso essi vengono esclusi dall'assicurazione obbligatoria di assistenza malattia e 
pensione, e possono assicurarsi volontariamente. L'assicurazione volontaria di assistenza 
malattia decade se i lavoratori non versano contributi per due mesi (articolo 16, numero 
6 ASVG), mentre per la pensione volontaria non si acquisiscono ulteriori periodi 
contributivi se non si effettuano versamenti. I lavoratori non sono danneggiati 
dall'insolvenza del datore di lavoro solo se essi stessi sono in grado di pagare i contributi 
delle assicurazioni volontarie. 
20 Cfr. articolo 10 della legge organica di sicurezza sociale, articolo 1 della legge 
sull'assicurazione contro la disoccupazione. 
15 
3) La garanzia dei diritti maturati e in corso di maturazione 
a pensioni di vecchiaia dei regimi privati (articolo 8) 
Prima di esaminare il problema più da vicino, va premesso che in Austria le pensioni 
aziendali hanno scarso rilievo per effetto del livello elevato delle prestazioni fornite dai 
regimi legali di assicurazione pensionistica (con 40 anni di contributi sono corrisposte 
pensioni pari all'80% della retribuzione media dei 180 migliori mesi retributivi assicurati). 
Dal 1990 in Austria sono in vigore due leggi significative per questo settore: la legge 
sulle pensioni aziendali (BPG) pubblicata sulla GU 282/1990 e la legge sulle casse 
pensioni (PKG), GU 281/1990. La BPG, più importante, prevede quattro distinte forme 
di prestazioni di vecchiaia aziendali: casse pensioni, pensioni dirette, assicurazioni sulla 
vita a favore dei lavoratori e casse d'assistenza. Su queste forme va osservato quanto 
segue: 
Viene generalmente riconosciuto che non si può far valere alcun diritto alle prestazioni 
delle casse di assistenza; anche la BPG prevede solo obblighi di parità di trattamento 
(articolo 15). Le casse possono quindi sospendere le loro prestazioni in qualsiasi momento 
perché mancano diritti maturati o in corso di maturazione in proposito. La garanzia contro 
l'insolvenza in questo caso non è in questione. 
Le casse pensioni aziendali o interaziendali devono costituirsi in società per azioni ai 
sensi della PKG. Il loro patrimonio è quindi indipendente da quello dei singoli datori di 
lavoro. Non subiscono quindi le conseguenze dell'insolvenza del datore di lavoro. Sono 
inoltre sottoposte al controllo rigoroso del ministero delle Finanze0 (paragrafo 33 PKG). 
Devono possedere una licenza specifica e i loro programmi economici vanno approvati 
dal ministero delle Finanze. Sono poi soggette a norme rigorose in materia fiscale. 
Pertanto il rischio d'insolvenza è ridotto al minimo, anche se la legge considera possibile 
il fallimento di una cassa pensioni (articolo 37 PKG). 
In tal caso la domanda di apertura del procedimento di liquidazione di una cassa pensioni 
può essere fatta solo dal Ministero delle Finanze, ed i beni appartenenti al regime comune 
di ripartizione dei rìschi costituiscono degli attivi distinti. 
Si ritrova la stessa situazione quando il datore di lavoro stipula un'assicurazione sulla vita 
a favore dei lavoratori. In base alla legge sul controllo delle assicurazioni, le società 
assicuratrici sono soggette ad un'ispezione rigorosa da parte del ministero delle Finanze 
e devono adempiere a prescrizioni rigorose in materia fiscale. Non subiscono quindi le 
conseguenze dell'insolvenza di un datore di lavoro che abbia stipulato contratti 
d'assicurazione. 
Occorre accordare particolare attenzione alle prensioni versate direttamente dal datore di 
lavoro. Da un suo impegno diretto su base volontaria il lavoratore ottiene inizialmente 
soltanto la speranza di accedere ad una pensione aziendale futura, dato che la legge 
accorda un periodo di attesa che va fino ai 10 anni (5 anni per le pensioni da infortuni 
sul lavoro e malattie professionali). Se il contratto di lavoro scade prima del termine di 
tale periodo, il dipendente non può far valer alcun diritto a prestazioni a titolo di pensione 
aziendale. Terminato il periodo di attesa invece, i diritti alla pensione in corso di 
maturazione non sono soggetti a prescrizione, cioè il lavoratore ha diritto alla pensione 
16 
aziendale, oppure se lascia prima l'azienda, alla cosiddetta "quota d'imprescrittibilità". Ai 
sensi dell'articolo 7, numero 3, punto 1, ultima frase della BPG, non si deve tener conto 
dell'importo dell'accantonamento che è in funzione del rischio d'invalidità; inoltre 
l'accantonamento per i diritti imprescrittibili in corso di maturazione corrisponde alla 
quota di imprescrittibilità solo quando viene calcolato secondo il Teilwertverfahren 
applicando i principi attuali, definiti all'articolo 14, numero 7, punti 1-4, della legge del 
1988 sulle imposte sul reddito (ESTG); l'utilizzazione, anch'essa conforme al diritto 
fiscale, del Gegenwartswertverfahren per il calcolo dell'accantonamento porta ad un 
risultato diverso per quanto attiene al livello degli accantonamenti. In determinati casi si 
può verificare la perdita totale dei diritti in corso di maturazione, ad esempio quando il 
lavoratore stesso recede dal contratto di lavoro, quando è licenziato in tronco per colpa 
oppure quando se ne va senza validi motivi senza rispettare il termine di preavviso 
(articolo 7 BPG). 
Una certa garanzia per le pensioni dirette è prevista dal diritto relativo alle imposte sul 
reddito. Ai sensi del articolo 14, numero 7 della legge sulle imposte sul reddito del 1988, 
il datore di lavoro può costituire accantonamenti fiscalmente deducibili per impegni 
relativi a pensioni dirette imprescrittibili, sulla base di calcoli attuariali. L'accantonamento 
del fondo pensioni deve tuttavia essere coperto da titoli con le seguenti modalità: al 
termine di ciascun esercizio le obbligazioni al portatore emesse da debitori nazionali 
devono comparire nel patrimonio aziendale per un valore nominale di almeno il 50% 
dell'accantonamento iscritto (articolo 14, numero 5 EStG 1988). La copertura va 
completata entro venti anni (articlo 116, numero 4, EStG). In caso di fallimento i titoli 
formano una massa patrimoniale distinta (articolo 11 BPG) destinata unicamente alla 
copertura degli accantonamenti per pensioni aziendali. Nel corso del procedimento 
esecutivo i crediti dei titolari di diritti maturati o in corso di maturazione vengono 
considerati come crediti privilegiati (nella misura in cui esistono effettivamente o devono 
essere costituiti titoli a copertura dell'accantonamento destinato alle pensioni). Per titolari 
di diritti in corso di maturazione s'intendono quei dipendenti che hanno già acquisito un 
diritto imprescrittibile alla pensione aziendale. I suddetti titoli inoltre non sono soggetti 
ad esecuzione forzata, a meno che non si tratti di soddisfare i titolari dei suddetti crediti. 
Considerando che in realtà tutti gli impegni per pensioni dirette danno luogo ad 
accantonamenti, in pratica tali disposizioni si applicano a tutti gli impegni diretti assunti 
a partire dal luglio 1990, poiché la BPG è entrata in vigore il 1* luglio 1990. Per gli 
impegni precedenti, cioè assunti prima di tale data, la legge è soltanto parzialmente 
applicabile. Le sue disposizioni valgano soltanto per i diritti in corso di maturazione 
costituiti dopo tale data. La legislazione tratta cioè in modo diverso gli impegni passati, 
ai diritti in corso di maturazione prima del 1 • luglio 1990 si applica tuttora la precedente 
normativa, che non prevedeva né l'imprescrittibilità né l'obbligo di copertura con titoli. 
Per i diritti in corso di maturazione costituiti dopo l'I.7.1990 si applica invece la BPG. 
Va inoltre osservato che secondo la legge precedente un impegno relativo a pensione 
poteva prevedere una clausola di revoca in caso di difficoltà economiche. In questi casi 
la giurisdizione si riservava comunque il diritto di controllare l'esistenza di adeguate 
17 
giustificazioni della revoca21. Le clausole di revoca dei precedenti impegni mantengono 
anche in seguito la loro validità ai sensi dell'articolo 9 BPG. Per gli impegni a partire dal 
1990 invece si può ipotizzare che non si costituiscano nuovi diritti in corso di 
maturazione a causa delle difficoltà economiche del datore di lavoro, mentre non è più 
possibile concordare la revoca definitiva di una pensione aziendale già maturata. Restano 
comunque ammessi gli accordi in materia di maturazione di diritti e di pensioni aziendali 
maturate, che prevedano dilazioni o riduzioni. Sono nulle le eventuali disparità 
immotivate e sproporzionate di trattamento tra titolari di diritti in corso di maturazione 
(articolo 18 BPG). 
La LTRI prevede una tutela particolare per i diritti in corso di maturazione e i crediti di 
pensioni dirette. Le pensioni dirette sono sostanzialmente ricomprese nella LTRI, ma sono 
soggette a limiti precisi in merito all'ammontare delle prestazioni. 
Dalle disposizioni transitorie dell'articolo 5, numero 3, della legge federale pubblicata 
sulla Gazzetta ufficiale n. 282/1990 si può dedurre che le pesioni maturate prima 
dell'entrata in vigore della legge (1.7.1990) non rientrano nella tutela della BPG, perché 
non si fondano su alcun diritto in corso di maturazione acquisito dopo l'I.7.1990. Se non 
sono coperte dalla BPG, ai sensi dell'articolo 3, numero 6, della LTRI, nella versione 
dell'articolo IV della legge federale (GU n. 282/1990), a tali pensioni è dovuto un acconto 
pari a 12 mensilità. 
Se le pensioni sono maturate dopo 1*1.7.1990 fruiscono della tutela della BPG per la parte 
basata su diritti maturati a partire dall'1.7.1990. Mentre per la parte della pensione tutelata 
dalla BPG spetta, ai sensi dell'articolo 3, numero 5, LTRI, un versamento di 24 mensilità, 
per la parte non tutelata dalla BPG e basata su diritti in corso di maturazione prima 
dell'I.7.1990, spetta, ai sensi dell'articolo 3, numero 6, LTRI, un versamento pari a 12 
mensilità di pensione. 
Se al verificarsi dell'insolvenza il lavoratore possiede solo diritti in corso di maturazione 
derivanti da un impegno diretto del datore di lavoro, la quota d'imprescrittibilità per i 
diritti in corso di maturazione acquisiti a partire dall'1.7.1990, tutelati dalla BPG, va 
calcolata al momento della cessazione del rapporto di lavoro a causa dell'insolvenza, e 
comporta il diritto ad un versamento di 24 mesi di pensione, conformemente all'articolo 
3, numero 5 LTRI. Per i diritti in corso di maturazione acquisiti prima dell'I.7.1990, la 
LTRI non prevede alcuna garanzia contro l'insolvenza. 
I diritti a pensioni aziendali, che si possono far valere nei confronti di una cassa pensioni, 
non sono garantiti dalla LTRI (articolo 3, numero 3.6). Lo stesso vale per i diritti 
derivanti da assicurazioni sulla vita, anche se la legge non lo prevede esplicitamente22. 
Dato che le casse pensioni e le compagnie di assicurazione giuridicamente sono 
21 Per maggiori informazioni si veda il testo di Schrammel sulla BPG, 1992, 122 e 
segg. 
22 Per ulteriori informazioni vedasi Schwarz/Reissner/Holzer/Holler, / diritti del 
lavoratore nei casi d'insolvenza, terza edizione 1993, 188. 
18 
totalmente separate dal datore di lavoro e dal suo patrimonio, tale esclusione non 
dovrebbe essere in contrasto con la direttiva, 
Nel campo di applicazione di PBG e PKG non rientra il caso in cui il datore di lavoro 
stipuli a proprio carico un'assicurazione supplementare volontaria a favore dei propri 
dipendenti nel quadro del regime legale di assicurazione pensionistica. In tal caso il 
rischio d'insolvenza è altrettanto limitato che nel caso di stipulazione di un'assicurazione 
sulla vita. 
Alla luce delle informazioni particolareggiate che precedono, il diritto austriaco sembra 
avere correttamente recepito l'articolo 8 della direttiva. 
V. APPLICAZIONE ED INTRODUZIONE DI DISPOSIZIONI 
PIÙ' FAVOREVOLI (ARTICOLO 9) 
Come si è già osservato, in Austria la tutela dei lavoratori dipendenti contro gli effetti 
dell'insolvenza del datore di lavoro prevede garanzie più ampie di quelle della direttiva. 
La LTRI garantisce sostanzialmente anche tutti i diritti relativi ai primi tre mesi dopo 
l'apertura del procedimento conseguente all'insolvenza, come pure i diritti derivanti dalla 
risoluzione del contrattato di lavoro (come le indennità di fine rapporto e di inosservanza 
dei termini di preavviso da parte del datore di lavoro). Sono garantiti anche i crediti per 
indennità inerenti al rapporto di lavoro e le spese giudiziarie eventualmente necessarie. 
VI. RIFIUTO E RIDUZIONE DELLA GARANZIA CONTRO L'INSOLVENZA 
IN CASO DI ABUSO O DI CONFLITTO DI INTERESSI 
(ARTICOLO 10) 
L'Austria ha messo in pratica le modalità previste all'articolo 10. 
All'articolo 1, numero 3 della LTRI sono previste alcune eccezioni alla garanzia 
accordata, evidentemente destinate ad impedire possibili abusi. Fanno parte di queste 
eccezioni ai sensi del punto 1 innanzitutto i diritti acquisiti in base ad atti giuridici 
impugnabili ai sensi del decreto del 1914 sull'annullamento e del decreto sul fallimento. 
Tale impugnazione è diretta ad impedire le manipolazioni eventualmente operate dal 
debitore fallito prima del prodursi dello stato d'insolvenza, per sottrarre parti del suo 
patrimonio ai creditori. Si tratta dei tentativi di trasferire a congiunti il proprio patrimonio 
stipulando con loro contratti di lavoro che prevedano retribuzioni eccessive, ovvero nella 
consapevolezza del proprio stato d'insolvenza, di impegni per nuovi contratti di lavoro o 
per munifici programmi sociali. 
In conformità del punto 2 sono esclusi dalla garanzia i contratti individuali 
eccessivamente retribuiti, se stipulati entro i sei mesi precedenti la data di apertura del 
procedimento conseguente all'insolvenza. Con questa disposizione s'intende ovviamente 
evitare che in considerazione dell'imminente situazione d'insolvenza i lavoratori possano 
essere favoriti a scapito dei creditori. 
19 
Il punto 3 ha per oggetto la quota d'indennità di fine rapporto superiore a tre mesi di 
retribuzione. Da tale quota va scontato secondo il diritto del lavoro austriaco ciò che il 
lavoratore ha risparmiato per lavoro non prestato, o ciò che ha effettivamente acquisito, 
o intenzionalmente omesso di acquisire. Tali importi scontati non sono garantiti. 
Il punto 3bis mira ad evitare la doppia retribuzione. Fa riferimento al caso in cui vengono 
corrisposte per lo stesso periodo un'indennità di fine rapporto e la normale retribuzione; 
può accadere ad esempio quando il lavoratore ha lasciato anticipatamente l'azienda a 
causa del fallimento e subito dopo viene riassunto con un nuovo contratto di lavoro dal 
curatore. In tal caso il diritto è garantito solo se il curatore (datore di lavoro) non può 
corrispondere la normale retribuzione. La garanzia peraltro cessa dal momento in cui il 
lavoratore può recedere anticipatamente dal contratto di lavoro a causa della mancata 
corresponsione della retribuzione. 
Infine secondo il punto 5, i crediti non vengono garantiti quando ex lege è tenuta a 
pagare una persona diversa dall'ex datore di lavoro. Tale disposizione si rivolge a 
categorie particolari, ad esempio ai lavoratori dell'edilizia, i cui diritti alle ferie retribuite 
e all'indennità di fine rapporto conformemente alla relativa legge non vanno fatti valere 
nei confronti del datore di lavoro, ma nei confronti della cassa per le ferie e le indennità 
di fine rapporto dei lavoratori edili, dotata di autonomia giuridica. La disposizione si 
applica anche ai farmacisti dipendenti della farmacie, i cui diritti alla retribuzione, 
conformemente alla legge relativa, non vanno fatti valere nei confronti del datore di 
lavoro, ma della cassa stipendi dei farmacisti. 
In merito va richiamata l'esclusione, vista al precedente punto II. 1., di quel personale 
dirigente che esercita un'influenza decisiva sulla direzione dell'impresa. Essi vengono 
esclusi - analogamente ai membri degli organi delle persone giuridiche esclusi ai sensi 
dell'allegato alla direttiva - perché di fatto si trovano nella posizione del datore di lavoro. 
Quanto all'esclusione dalla LTRI dei dipendenti che hanno un ruolo dirigente, i lavori 
preparatori non hanno fatto riferimento expressis verbis all'intenzione di arginare gli 
abusi, ma è indubbio che questo era l'obiettivo quando si motivava l'esclusione dalla 
garanzia di tali persone con la loro posizione assimilabile a quella del datore di lavoro23. 
La Corte istituzionale austriaca24 ha giudicato insufficiente il riferimento dei lavori 
preparatori. Essa ritiene giustificata l'esclusione di tali soggetti perché alla luce 
dell'esperienza quotidiana "esercitano tipicamente un'influenza diretta e rafforzata sulla 
situazione economica dell'impresa e possono avere una visione ampia e tempestiva delle 
sue condizioni essenziali". Pertanto la loro posizione, in particolare se l'azienda si trova 
in condizioni d'insolvenza, differisce sostanzialmente da quella degli altri lavoratori. Il 
parere della Corte costituzionale si può sintetizzare affermando che il legislatore ha 
evidentemente respinto l'ipotesi di garantire con il Fondo quei soggetti che, sulla base 
dell'esperienza, sono responsabili del manifestarsi dell'insolvenza. 
23 Cfr. EB, 134 Beil NR, 19. GP, 82. 
24 Decisione del 28.2.1984, VfSlg 9935. 
20 
Va inoltre ricordato che anche la Corte Suprema si è ispirata a considerazioni in materia 
di abuso nel respingere l'applicabilità delle garanzie contro l'insolvenza ad un membro di 
un organo designato a rappresentare la società, che si era dimesso dall'organo poco prima 
del verificarsi dell'insolvenza (si veda il precedente punto ILI). 
A questo proposito non è impossibile che il comportamento del personale dirigente, che 
esercita un'influenza decisiva sulla direzione dello stabilimento, possa corrispondere ad 
alcuni degli abusi considerati all'articolo 10 della direttiva. Tuttavia la semplice 
presunzione di abuso riferita a questa categoria di dipendenti non può motivarne la loro 
totale esclusione dalla garanzia ai sensi dell'articolo 10 della direttiva. Nella misura in cui 
prevede delle deroghe alla garanzia dei diritti dei lavoratori, l'articolo presuppone 
un'interpretazione restrittiva delle deroghe stesse. 
21 
Legislazione austriaca fondamentale in materia di recìpimento 
della direttiva nell'ordinamento giuridico nazionale: 
Legge sulla tutela delle retribuzioni in casi d'insolvenza GU 1977/324 
Legge sulle pensioni aziendali GU 1990/282 
Legge sulle Casse pensioni GU 1990/281 
22 
Recepimento della direttiva in Finlandia 
23 
I. Introduzione 
Nel diritto finlandese le prime norme a tutela dei lavoratori dipendenti in caso 
d'insolvenza del datore di lavoro furono introdotte colla Legge 649/73 sulla garanzia del 
salario, la quale, entrata in vigore il 1* gennaio 1974 ed avente lo scopo di garantire il 
pagamento delle retribuzioni, recepiva di fatto una Raccomandazione formulata nel corso 
del Consiglio Nordico del 1971, in cui si sollecitava il governo finlandese a varare 
adeguati provvedimenti a tutela dei dipendenti in caso di sopraggiunta insolvenza 
dell'imprenditore25. La Legge è stata successivamente modificata a più riprese negli anni 
1982, 1984, 1990, 1992, 1994 e 1995. Per il personale navigante della Marina 
commerciale è in vigore una Legge apposita, la 927/79, che, emendata nel 1982, 1990, 
1992, 1994 e 1995, si rifa agli stessi principi della Legge 649/73, di cui in pratica 
riprende il testo, cogli opportuni adattamenti richiesti dalla speciale situazione della gente 
di mare. 
II. Recepimento della Direttiva negli Stati membri 
1. Campo d'applicazione e definizioni (articoli 1 e 2 della Direttiva) 
a) Lavoratore dipendente 
Al Capo 1 della Legge 320/70 sui contratti di lavoro è riportata la definizione seguente: 
"Per contratto di lavoro s'intende un accordo in cui una delle parti, il lavoratore, conviene 
coll'altra parte, il datore di lavoro, di svolgere un lavoro sotto la direzione ed il controllo 
della controparte in cambio d'un salario/stipendio o d'altro compenso". La definizione è 
importante non solo ai fini dell'applicazione della Legge sui contratti lavorativi, ma anche 
perché, in omaggio al principio prevalente del cosiddetto rapporto di base nella 
legislazione finlandese sul lavoro, essa delimita il campo d'applicazione dell'intera 
normativa facente capo al diritto del lavoro. 
Nel diritto finlandese il termine di "lavoratore dipendente" è inteso in un'accezione assai 
ampia, che copre sia i lavoratori manuali che gli impiegati : anche il lavoro a domicilio 
od i lavori eseguiti su macchine di proprietà del lavoratore possono rientrare direttamente 
nel campo d'applicazione della Legge sul lavoro dipendente; in più, si tende a dare 
un'interpretazione assai lata alla clausola secondo cui il lavoro è subordinato quando "è 
eseguito sotto la direzione od il controllo della controparte" : nella pratica si ritiene in 
effetti che, affinché la condizione sia soddisfatta, basta che il datore abbia il diritto di 
dirigere il lavoro, senza bisogno d'accertare se tale controllo sia esercitato di fatto. 
b) Insolvenza del datore di lavoro 
aa) Definizione di datore di lavoro 
Nel diritto finlandese il concetto di datore di lavoro è definito indirettamente attraverso 
il criterio del rapporto di lavoro. Il datore di lavoro può essere una persona fisica o 
25 Disegno di legge governativo 9/1973, p. I 
24 
giuridica. Un soggetto in procinto di costituire una Società per azioni può essere ritenuto 
personalmente responsabile di atti compiuti prima che la Compagnia sia stata 
formalmente iscritta al Registro delle Società ed abbia acquistato piena capacità giuridica 
(Corte finlandese di cassazione, 1982-11-23). 
bb) Insolvenza 
Nel diritto finlandese, a norma del Capo 1(2) della Legge 649/73 sulla garanzia del 
salario, un datore di lavoro deve considerarsi insolvente, se : 
1. - in caso di suo decesso e conseguente trasmissione del patrimonio ad un esecutore 
testamentario, si accerti che gli attivi non bastano a far fronte alle obbligazioni; 
2. - in caso di cessazione dell'attività, si constati che l'attivo non basta a soddisfare le 
obbligazioni; 
3. - in caso di fallimento; 
4. - in caso di pignoramento, si accerti che l'obbligazione non può essere soddisfatta 
cogli attivi disponibili; 
5. - ha lasciato il paese o si è reso irreperibile e non sussistono attivi sufficienti a far 
fronte alle obbligazioni; 
6. - non ha versato alla scadenza prevista le trattenute fiscali operate sulle paghe dei 
dipendenti od i contributi dovuti per la previdenza sociale e la pensione; 
7. - le autorità preposte all'attuazione della Legge sulla garanzia del salario riescono 
a provare inequivocabilmente ed al di là d'ogni dubbio che il datore di lavoro è 
insolvente per motivi analoghi a quelli elencati ai casi che precedono. 
e) Diritti derivanti da contratti di lavoro e da rapporti lavorativi 
Al Capo 1(1) della Legge 649/73 sulla garanzia del salario si statuisce che, in caso di 
fallimento o d'insolvenza dell'imprenditore, lo Stato garantirà ai dipendenti, tramite il 
sistema di garanzia della paga contemplato dalla Legge, il pagamento della retribuzione 
e delle altre spettanze risultanti dal rapporto di lavoro. 
La Legge si applica anche ai dipendenti che, aventi la residenza in Finlandia, lavorino 
all'estero per un datore di lavoro finlandese, mentre sono esclusi dalla garanzia i crediti 
dei dipendenti residenti in un paese terzo ed inviati in Finlandia da un datore di lavoro 
estero per un lavoro temporaneo. 
In forza del rapporto di lavoro, il personale navigante della Marina mercantile ha diritto 
alla garanzia sul pagamento della retribuzione e di altri crediti maturati che, secondo la 
Legge 1588/92 sulla navigazione marittima, avrebbero dato luogo ad un pignoramento 
privilegiato su quote dell'imbarcazione (Legge 927/79 sulla garanzia della paga del 
personale navigante, Capo 2). 
d) Termini cronologici per la determinazione della decorrenza dei diritti sotto 
garanzia (art. 3, n. 2, della direttiva) 
La legislazione finlandese segue la prima delle alternative previste all'art. 3, n. 2, della 
Direttiva : secondo il Capo 2(1) della Legge 649/73 sulla garanzia del salario, la garanzia 
copre la retribuzione e gli altri crediti derivanti dal rapporto di lavoro divenuti esigibili 
25 
nel corso dei tre mesi che precedono la presentazione della domanda di garanzia. La 
legge finlandese dà un contenuto più ampio al concetto d'insolvenza definito nella 
direttiva. D'altra parte il sistema finlandese consente di intervenire a garanzia della 
retribuzione mentre è in corso il rapporto di lavoro, o di rispondere a richieste di 
pagamento ripresentate a date diverse. Le richieste di risarcimento ed indennizzo o simili 
avanzate da un dipendente nei confronti d'un imprenditore per risoluzione illegittima d'un 
rapporto di lavoro o per omissione d'un obbligo previsto dalla Legge o risultante da un 
contratto rientrano nella garanzia se l'istanza d'applicazione della Legge è stata presentata 
non più tardi di tre mesi dopo la data della pronuncia di sentenza definitiva o quando la 
legittimità e la consistenza del credito sono state riconosciute mediante accordo 
intervenuto fra le parti o gli organismi interessati secondo la prassi corrente sul mercato 
del lavoro. Per motivi speciali sono ammessi a garanzia anche i crediti da lavoro 
all'estero, divenuti esigibili più di tre mesi, ma non oltre sei mesi, prima della 
presentazione della domanda d'intervento della Legge (1071/90). 
Ad un dipendente non spetta la garanzia sulla retribuzione per lavoro all'estero, quando 
egli goda del diritto di garanzia o di analogo beneficio in forza d'una legislazione estera, 
applicabile al suo rapporto di lavoro (1071/90). 
Per i marittimi, in base alla Legge 927/79 loro dedicata, non sono previsti limiti di tempo 
relativamente al periodo di maturazione dei crediti coperti da garanzia. 
e) Limitazione nel tempo della garanzia (Art. 4, numero 2) 
Come s'è accennato al punto d) della relazione, la Legge 649/73 garantisce la retribuzione 
ed altri crediti derivanti da un rapporto di lavoro divenuti esigibili nei tre mesi precedenti 
il deposito della domanda d'intervento della garanzia. La legislazione finlandese non fissa 
limiti di tempo facenti riferimento alla data od al periodo delle prestazioni lavorative : 
il parametro discriminante in Finlandia è il periodo in cui sono maturate le spettanze, non 
quello in cui è stata prestata l'attività lavorativa. Tenuto conto delle osservazioni 
formulate ai punti a) e e), ed in quanto la domanda di garanzia della retribuzione può 
intervenire prima dell'apertura del procedimento fallimentare, la legge finlandese sulla 
garanzia del salario risponde alle esigenze tutelate dagli articoli 3 e 4 della direttiva. 
f) Massimali della garanzia (art. 4, numero 3) 
La Legge 649/73 sulla garanzia del salario precisa, al Capo 2(5) (1071/90), che l'importo 
massimo erogabile ad un singolo lavoratore a titolo di garanzia sulla retribuzione sarà 
fissato per decreto : si tratta d'una soluzione pratica, che consente di modificare ad ogni 
momento il massimale garantito, per adeguarlo all'evoluzione del mercato del lavoro26. 
In base al decreto 883/73, modificato nel 1993 (1439/93), il tetto della garanzia pro 
capite, per attività lavorativa prestata sotto il medesimo imprenditore, è attualmente di 
75.000 marchi finlandesi. 
26 Disegno di legge governativo 9/1973, p. 3 
26 
Per i marittimi la Legge 927/79 di garanzia sul salario non specifica, al Capo 2, alcun 
massimale. 
2. Gli organismi di garanzia (art. 5) 
La garanzia sul salario è a carico dello Stato e gestita, sotto l'aspetto amministrativo, dal 
Ministero del Lavoro e dagli Uffici di collocamento : nel momento in cui l'Ufficio di 
collocamento competente per sede dà il benestare alla pratica, i crediti del dipendente 
sono trasferiti allo Stato e il datore di lavoro, a decorrere dalla stessa data, è tenuto a 
corrispondere un interesse annuo del 16% sull'ammontare del credito (Legge 649/73 sulla 
garanzia del salario, Capo 5). A partire dal 1.1.1996, in forza d'un emendamento 
(1661/95) apportato alla Legge, questo interesse è agganciato ai tassi correnti sul mercato 
e, ai primi dell'anno, era del 13%. La differenza fra gli importi corrisposti sotto forma 
di garanzia ai lavoratori ed il capitale riscosso coi versamenti dei datori di lavoro è 
rimborsato ogni anno posticipatamente allo Stato attingendo al Fondo centrale dei Fondi 
per la disoccupazione [Capo 16(1)]. 
La decisione sulla concessione della garanzia spetta all'Ufficio di collocamento del luogo 
dove il richiedente ha il proprio domicilio; se il domicilio non è noto, la competenza della 
pratica passa all'Ufficio di collocamento del luogo dove è stata prestata abitualmente 
l'attività lavorativa cui si riferisce il salario non pagato. [Capo 1(3)] 
In caso di reiezione dell'istanza di garanzia, quando il rifiuto è motivato col l'i m possibilità 
di provare la fondatezza o l'ammontare del credito, l'Ufficio di collocamento è tenuto a 
consigliare il lavoratore ad intentare causa contro il datore di lavoro e lo Stato, se 
l'obbligazione è stata contestata dall'imprenditore, ovvero solamente contro lo Stato, se 
l'imprenditore non ha fatto opposizione [Capo 1(3) e 7(1) della Legge]; in caso di rifiuto 
opposto per altri motivi, la legge 1443/1994 entrata in vigore l'I. 1.1995 stabilisce una 
procedura d'appello di competenza della commissione di assicurazione contro la 
disoccupazione. 
Le domande d'applicazione della garanzia vanno indirizzate all'Ufficio distrettuale di 
collocamento e consegnate all'agente di collocamento locale. Se la garanzia si riferisce 
ad attività lavorativa prestata all'estero, l'istanza può anche essere presentata ad 
un'ambasciata o un consolato o una rappresentanza finlandese all'estero (Capo 3). 
Per le pratiche di garanzia sul salario il Ministero del lavoro è assistito da una speciale 
delegazione trilaterale, designata per un triennio col mandato di prendere iniziative e di 
sorvegliare il funzionamento del sistema di garanzia delle retribuzioni.(Decreto 883/739, 
Sezione 10) 
3. Disposizioni in materia di previdenza sociale (artt. 6-8) 
a) Limiti alla tutela in caso d'insolvenza (art. 6) 
La Legge finlandese 649/73 sulla garanzia del salario, al Capo 1, contempla, a favore dei 
lavoratori dipendenti, la garanzia della retribuzione e di qualsiasi altra spettanza derivante 
dal rapporto di lavoro : la norma -a parte il massimale fissato all'ammontare della 
garanzia- non prevede altri limiti od eccezioni. 
27 
dal rapporto di lavoro : la norma -a parte il massimale fissato all'ammontare della 
garanzia- non prevede altri limiti od eccezioni. 
Se un lavoratore cede ad un terzo un proprio credito derivante dal rapporto di lavoro, la 
garanzia nei confronti del cessionario vale solo quando questi sia un sindacato di 
lavoratori ovvero un Fondo od altro ente alla cui gestione partecipi un'organizzazione dei 
lavoratori (Capo 13). 
b) Garanzia a copertura dei contributi sociali obbligatori trattenuti dal datore di 
lavoro sulla busta paga e non versati alla Previdenza sociale (art. 7) 
Il principio è che la retribuzione dei lavoratori è garantita dallo Stato. Tutti gli anni il 
fondo centrale dei fondi per la disoccupazione rimborsa posticipatamente allo Stato la 
differenza fra gli importi corrisposti sotto forma di garanzia della retribuzione ed il 
capitale recuperato dai datori di lavoro. A questo scopo i fondi raccolti come contributi 
assicurativi contro la disoccupazione provengono soltanto dai datori di lavoro. 
Dall'importo erogato dallo Stato sono tuttavia dedotti le ritenute fiscali e gli anticipi sulla 
paga eventualmente corrisposti al dipendente e, per i marittimi -ai quali, come s'è detto, 
si applica una Legge speciale, la 927/79- a norma del Capo 10 di tale Legge, sono detratti 
anche i contributi per la pensione e per i cosiddetti "servizi". 
e) Garanzia dei diritti a pensioni integrative di vecchiaia maturati o in corso di 
maturazione nell'ambito di regimi privati o complementari (art. 8) 
La legge finlandese si applica soltanto al rapporto tra i datori di lavoro e i lavoratori 
subordinati in servizio. 
I lavoratori che abbiano già lasciato l'azienda potrebbero non fruire della tutela sui diritti 
alla pensione integrativa, di cui l'imprenditore deve rispondere in forza degli impegni 
assunti nel corso del rapporto di lavoro pregresso. 
In Finlandia è possibile stipulare un'assicurazione volontaria presso una compagnia 
d'assicurazioni od un ente assicurativo sociale ovvero aderire ad un fondo pensioni, il 
quale è soggetto alla Legge 1774 del 29.12.1995, mentre l'attività degli enti assicurativi 
è disciplinata dalla Legge 1162 del 27.11.1992. Particolarmente diffusi sono i Fondi 
pensioni, di cui 214 erano in attività nel 1993. 
Quando un imprenditore è dichiarato fallito, spesso ne è indirettamente coinvolto anche 
il fondo pensioni, che può essere disciolto o compreso nella procedura fallimentare. Ciò 
non coincide con le disposizioni dell'articolo 8 della direttiva, che si propone di consentire 
al fondo di far fronte alle proprie obbligazioni in materia di pensioni di vecchiaia o di 
altri diritti previdenziali, indipendentemente dall'insolvenza del datore di lavoro aderente 
al fondo stesso. In questo tipo di fallimenti i diritti a pensione degli ex dipendenti non 
vengono considerati crediti privilegiati. 
28 
In caso di fallimento dell'imprenditore i crediti del Fondo pensioni destinato all'erogazione 
di pensioni integrative volontarie sono trattati, a norma della Legge 1776 del 29.12.1995 
(art. 9), come crediti privilegiati sino all'anno 2011 : la norma, tuttavia, non s'applica (si 
veda la pronuncia 1991/186 della Corte di cassazione) ai diritti a pensione d'un lavoratore 
nei confronti dell'ex datore di lavoro, il quale, nel contratto di lavoro stipulato col suo 
dipendente, si sia impegnato a versamenti per la costituzione d'una pensione integrativa. 
La legislazione finlandese si preoccupa attualmente d'imporre in varii modi ai fondi 
pensione ed agli enti assicuratori il principio della garanzia integrale (sinora limitata alla 
quota del 75%) dei diritti a pensione : per alleviare l'onere finanziario a carico dei datori 
di lavoro, sono previsti, fino all'entrata in vigore dell'obbligo della garanzia totale, periodi 
transitori di 15 anni, durante i quali alla Legge sarà data applicazione graduale per 
arrivare infine, a partire dall'anno 2011, alla copertura al 100%. 
Col principio della responsabilità integrale saranno in linea generale garantiti i diritti alla 
pensione integrativa dei dipendenti sia in servizio che già usciti dalla produzione. A 
seguito di abusi od irregolarità commessi dal datore di lavoro o dall'ente assicuratore 
possono però crearsi situazioni in cui il garante si trova nell'impossibilità di far fronte ai 
suoi obblighi : in questi casi la Legge prevede la possibilità dell'incriminazione del 
responsabile, il quale, se riconosciuto colpevole in tribunale, può essere condannato alla 
rifusione del danno. In situazioni come queste non esiste tuttavia una garanzia dello Stato. 
Al Capo 88, numero 2, la Legge sui fondi di pensione riporta una regolamentazione 
speciale per il caso di scioglimento del Fondo pensioni a seguito di cessazione d'attività 
dell'impresa : per questi casi la Legge prevede in particolare, con una norma ispirata ad 
un principio di equità, la tutela dei diritti a pensione dei dipendenti che siano usciti 
dall'azienda nel corso dell'anno precedente alla sua chiusura. Quando la situazione 
finanziaria si deteriora, spesso il datore di lavoro riduce gli effettivi con preavvisi di 
licenziamento, ed i lavoratori che temono di restare disoccupati possono cercarsi un posto 
altrove. In tale situazione le prestazioni pensionistiche non sono garantite a coloro che 
hanno lasciato il lavoro più di un anno prima della cessazione dell'attività dell'impresa. 
Nella misura in cui lo stato d'insolvenza del datore di lavoro può condizionare il 
pagamento dei diritti futuri in materia di sicurezza sociale da parte dei fondi pensione, 
le disposizioni della legge finlandese non sono conformi a quelle del presente articolo 
della direttiva. 
4. Rifiuto o riduzione della tutela in caso di abusi, interessi comuni o collusione 
(art. 10) 
il diritto alla garanzia decade quando risulti che il contratto o un analogo accordo de 
facto concluso fra il datore di lavoro ed il lavoratore è stato stipulato col chiaro intento 
di addossare allo Stato il pagamento, attraverso il meccanismo della garanzia, dei crediti 
maturati dal lavoratore in forza del rapporto di lavoro [Capo 2a (403/84) della Legge di 
garanzia sul salario] 
Al Capo 12 la Legge concede all'Ufficio di collocamento la facoltà di respingere, per 
motivi speciali, una domanda di garanzia presentata da un dipendente che abbia già 
ricevuto in precedenza un pagamento a titolo di garanzia, quando l'istanza si riferisca a 
29 
crediti maturati nei confronti del medesimo datore di lavoro per attività prestata nel 
triennio successivo alla data della prima decisione d'intervento, colla precisazione che il 
termine "medesimo datore di lavoro" vale anche per qualsiasi altra impresa controllata 
dal datore di lavoro precedente : questa condizione, secondo la Legge, ricorre quando il 
precedente datore di lavoro detenga, a titolo personale od assieme ai suoi famigliari, una 
quota di controllo della Società in questione. 
La reiezione d'una domanda di garanzia va in ogni caso giustificata con motivi speciali 
e l'onere della prova incombe alla parte che emette la decisione di rifiuto. 
A norma dell'articolo 2(4) della legge sulla garanzia del salario, per garantire la 
retribuzione le autorità responsabili in materia hanno la facoltà di decidere se sia 
opportuno pagare più di due volte l'importo che il datore di lavoro ha versato al 
lavoratore nel corso dell'anno precedente la presentazione della domanda d'intervento 
della garanzia a soddisfazione di un credito risultante da rapporto di lavoro. 
A norma del Capo 14 (815/90) della Legge, chi fornisce dati mendaci o in altro modo -
con premeditazione o per negligenza- ottenga il pagamento d'una garanzia non dovuta 
sulla paga o su altro supposto credito ovvero un versamento superiore a quello 
effettivamente spettantegli è tenuto a rifondere la somma indebitamente incassata o a 
restituire l'importo ricevuto in eccesso. Contro le frodi si procede a norma del codice 
penale. 
Ad ulteriore prevenzione di possibili abusi, il Capo 17 della Legge impone ai datori di 
lavoro l'obbligo di fornire agli Uffici di collocamento -ai quali, come s'è detto, è attribuita 
la competenza dell'applicazione della Legge- tutte le informazioni necessarie, di cui 
l'Ufficio è autorizzato a verificare la veridicità mediante controlli sui libri contabili 
dell'impresa. 
Per ottenere queste informazioni l'Ufficio di collocamento può chiedere l'assistenza 
ufficiale delle autorità amministrative della Contea o della polizia. L'Ufficio di 
collocamento ha pure la facoltà di rivolgersi alle Imposte Dirette per attingere 
informazioni sulla dichiarazione dei redditi d'un dipendente, quando esse siano necessarie 
all'istruzione d'una pratica di garanzia sul salario. 
Le disposizioni previste dalla legislazione finlandese a prevenzione degli abusi rientrano 
nell'ambito delle possibilità riconosciute a tale scopo agli Stati membri dall'art. 10 della 
Direttiva. 
30 
Recepimento della direttiva in Svezia 
31 
I. Introduzione 
Una normativa a tutela dei lavoratori dipendenti in caso d'insolvenza del datore di lavoro 
è stata introdotta nella legislazione svedese per la prima volta nel 1971 : la Legge 
1970/741 sulla garanzia della paga, entrata in vigore il 1* gennaio 1971, è rimasta in 
applicazione fino al 1* luglio 1992, data d'entrata in vigore della nuova Legge 1992/492 
sulla garanzia del salario [Lònegarantilagen], che ha subito numerose modifiche, l'ultima 
della quali risale al 1* luglio 1995. 
Sebbene il livello di garanzia contemplato dalla legislazione svedese sia equivalente a 
quello della Direttiva 80/987/CEE, dal punto di vista tecnico le disposizioni svedesi in 
materia non si rifanno alla direttiva europea. Prima dell'introduzione della normativa sulla 
tutela del salario, i diritti dei lavoratori, in caso di fallimento del datore di lavoro, erano 
protetti tramite una posizione privilegiata nella graduatoria dei creditori, la quale 
ovviamente aveva tuttavia un senso solo nel caso della rimanenza di attivi, mentre con 
la nuova legislazione adottata in occasione del recepimento della direttiva, le retribuzioni 
risultano garantite qualunque sia la consistenza dei beni sopravvissuti al fallimento. La 
garanzia copre elementi della retribuzione dello stesso tipo di quelli protetti dal diritto di 
prelazione contemplato dalla precedente normativa. La nuova Legge prevede un tetto 
all'intervento dello Stato, fissando un massimale all'importo coperto dalla garanzia27. 
Dopo che il costo della garanzia sulle retribuzioni, nel periodo compreso tra la fine degli 
anni '80 ed il 1992 registrò un incremento di sette volte in un triennio, per ridurre i costi 
si decise d'aggiornare la normativa, introducendo una nuova Legge in materia, la quale, 
entrata in vigore il 1* luglio 1992, si prefigge di porre un limite alla spesa, praticando 
controlli più rigorosi sul corretto uso della garanzia, senza tuttavia restringere in misura 
inaccettabile la portata della tutela a favore di lavoratori28 : in pratica è stato abbassato 
il tetto della garanzia, che da circa 400.000 corone svedesi (pari a circa 45.000 ecu) è 
stato portato a 100.000 corone (* 11.000 ecu) : un importo ritenuto sufficiente per 
realizzare le finalità sociali della garanzia. 
Sebbene nel 1993 sia intervenuta una battuta d'arresto nella tendenza al continuo aumento 
nel numero dei fallimenti, a giudizio del governo i costi d'applicazione della garanzia 
rimanevano lo stesso eccessivi e, poiché inoltre il Fondo di garanzia delle retribuzioni, 
a causa del calo delle entrate, era costretto ad indebitarsi nei confronti della Cassa 
depositi e prestiti per far fronte ai pagamenti, nel tentativo di ridurre i costi si decise di 
cambiare un'altra volta la Legge. 
Un altro motivo della decisione fu la presentazione di denunce per uso improprio della 
garanzia, utilizzata dalle imprese -secondo le accuse- per finanziare la ristrutturazione 
aziendale dopo la dichiarazione di fallimento, con conseguente distorsione della 
27 
28 G. Walin, B. Rydin, T Kihlgrcn; p. 149 
Disegno di legge governativo 1993-'94/208, p. 14 e scgg. 
32 
concorrenza29; un altro effetto non voluto della garanzia era che, grazie ad essa, in certi 
casi i dipendenti riuscivano a conservare il loro posto di lavoro in imprese decotte, 
incapaci alla lunga di produrre profitti. 
IL Recepimento della Direttiva 
1. Campo d'applicazione e definizioni (artt. 1 e 2) 
a) Lavoratori dipendenti 
Il diritto svedese del lavoro si fonda su un'accezione uniforme e -sotto il profilo del 
diritto internazionale- assai lata del concetto di "lavoratore dipendente"; non altrettanto 
uniforme è invece l'applicazione delle singole disposizioni di legge, dato che giurisdizioni 
diverse devono interpretarle a scopi ed in contesti diversi. Nella Legge 1992/497 sulla 
garanzia dei salari [Lònegaranlilagen] attualmente in vigore, ad esempio, sono 
espressamente escluse dal campo d'applicazione (Capo 9a) determinate categorie di 
lavoratori dipendenti, come quelli che, nei due anni precedenti alla dichiarazione di 
fallimento dell'impresa, abbiano già ricevuto un indennizzo per diritti maturati in 
un'attività sostanzialmente identica. Si fa eccezione per coloro che siano stati invitati ad 
accettare il posto di lavoro dall'Ufficio di collocamento o per casi individuali specifici in 
cui sussistano motivi particolari per l'applicazione della garanzia. La Legge (Capo 7) 
contiene inoltre un rinvio alla Legge 1970/979 sui crediti privilegiati [Formânsrâttslagen], 
la quale esclude dal godimento della tutela i dipendenti che, da soli od assieme a parenti 
stretti, detengano il 20% od oltre della proprietà dell'impresa. 
Nei lavori preparatori alla redazione della Legge sui crediti privilegiati (Legge 1970/979), 
si dice espressamente che il significato del termine "lavoratore dipendente" andrà adattato 
in continuo per seguire l'evoluzione che si produrrà sul mercato del lavoro30 : finora sono 
state apportate modifiche interessanti i lavoratori autonomi, i quali sono ormai sovente 
fatti rientrare nell'ambito d'applicazione della garanzia sulla paga31. Per decidere chi 
appartenga alla categoria dei dipendenti, si utilizza attualmente un metodo che si avvicina 
a quello applicato ai fini della previdenza sociale32. 
Affinché un soggetto possa considerarsi, a termini di legge, lavoratore dipendente deve 
risultare soddisfatta una serie di criteri. Anzitutto, dev'esistere una qualche forma di 
accordo o contratto, comunque denominato dalle parti : il nome che le parti danno 
all'intesa ha un'importanza relativa, visto che, per stabilire se un individuo risponda o no 
alla definizione di lavoratore dipendente, i giudici fanno un esame globale di ogni singola 
29 
30 
32 Disegno di legge governativo 1993-'94/208, p. 16 
SOU 1969/5, p. 150 
G. Walin, B. Rydin, T. Kihlgrcn; p. 107 
T. Sigeman, p. 68 
33 
fattispecie33. Nei lavori preparatori alla Legge sulla cogestione [Legge 1976/580 : 
Medbestâmmandelagen : MBL] è stato formulato un elenco di 10 criteri per determinare 
l'appartenenza d'un lavoratore alla categoria dei dipendenti34. In caso di accordo sleale, 
i giudici tendono a considerare nullo il contenuto formale del contratto. Essi usano 
particolare cautela nell'esame dei casi in cui un lavoratore, assunto inizialmente come 
dipendente, risulti essere passato poi ad un lavoro retribuito a provvigione : se in realtà 
non è intervenuto alcun cambiamento essenziale nel rapporto di lavoro, la giurisdizione 
sovente statuisce che l'interessato ha tuttora lo status di dipendente35; negli altri casi, a 
seconda della tipologia del contratto, nella giurisprudenza si fa per lo più riferimento alla 
pratica corrente36. 
b) Insolvenza del datore di lavoro 
aa) Definizione di "datore di lavoro" 
Come per "lavoratore dipendente", anche per il termine di "datore di lavoro" manca nel 
diritto svedese una definizione ufficiale sancita per legge : il concetto si definisce per via 
indiretta, nel senso che, ove si constati che un lavoratore rientra nella categoria dei 
dipendenti, se ne conclude che la sua controparte è un datore di lavoro. 
In sede civile i giudici compiono una disamina specifica di ogni singolo caso. 
Quando insorge una vertenza sulla definizione dello status d'un lavoratore, di cui si debba 
accertare se sia o no lavoratore dipendente e quindi se abbia o no diritto ad esigere il 
pagamento della propria retribuzione dal Fondo di garanzia del salario, la causa viene a 
toccare gli interessi di terzi, oltre quelli delle due parti che hanno sottoscritto il contratto 
di lavoro, con conseguente necessità di considerare taluni aspetti particolari della 
questione : in tali casi assume speciale importanza, ai fini della decisione giurisdizionale, 
determinare qual era l'intenzione originale delle parti all'atto della stipula del contratto37 
: si veda a questo proposito la sentenza della Corte di cassazione in NJA 1992, p. 631. 
Occorre, in altri termini, esaminare l'esatta formulazione del contratto e ricostruire la 
situazione quo ante, esistente cioè prima del fallimento : solo se risulterà provato che fra 
le parti sussisteva un autentico rapporto di lavoro dipendente, lo Stato sarà tenuto ad 
onorare la garanzia, cioè a corrispondere al lavoratore il salario/stipendio non pagato 
dall'imprenditore, mentre minore rilevanza avranno, per la soluzione della vertenza, le 
33 
34 
35 
36 
37 La pronuncia fondamentale in questo campo, emessa dalla Corte svedese di cassazione (Jìògsta 
Domstolen : HD), dove si afferma il principio della globalità della valutazione, è riportata in NJA 
1949, p. 768. 
SOU 1975/1 : p. 722 
Si vedano ad esempio le sentenze pronunciate dal Tribunale del lavoro \Arbetsdomstolen : AD] nella 
cause AD 1977 n. 39 e n. 98; 1978 n. 13 e 1989 n. 80 
Si vedano ad esempio : NJA 1982, p. 784; AD 1981 n. 121 e AD 1987 n. 21. 
T. Sigeman, p. 64 
34 
dichiarazioni che sul loro rapporto le due parti rilasciano post factum, cioè a fallimento 
avvenuto, in quanto a questo punto è subentrata un'altra parte in causa ed il conflitto 
d'interessi non riguarda più direttamente il datore di lavoro ed il lavoratore. 
bb)Insolvenza 
Il Capo 1 della Legge 1992/497 sulla garanzia del salario recita che, in caso di fallimento 
dichiarato del datore di lavoro, lo Stato è tenuto a rifondere ai dipendenti le retribuzioni 
loro spettanti : condizione preliminare perché scatti il meccanismo della Legge è quindi 
lo stato di fallimento dell'imprenditore. 
Ai sensi dell'art. 1, Capo 2, della Legge 1987/672 sui fallimenti [Konkurslagen], una 
persona -fisica o giuridica- insolvente è dichiarata fallita dopo che l'interessato o un 
creditore abbia rivolto una richiesta in tal senso al Tribunale competente per territorio, 
salvo disposizioni della legge in contrario. Per legge è "insolvente" chi è incapace di far 
fronte alle proprie obbligazioni, quando questa incapacità non sia solo di natura 
temporanea. 
Al Capo 7 della Legge citata si precisa che la dichiarazione d'insolvenza resa da un 
debitore viene accettata, a meno che non sussistano motivi particolari per decidere in 
contrario, ad es. il sospetto che la richiesta di fallimento sia avanzata per ragioni di 
concorrenza o quando gli attivi della Società in questione risultino superiori al livello al 
quale una ditta è considerata insolvente per definizione. Il giudice è tenuto inoltre ad 
accertare se chi sottopone l'istanza ha per legge il diritto di presentarla e se esistono 
ostacoli alla pronuncia della dichiarazione di fallimento. 
Ai Capi 8 e 9 sono riportati criteri cosiddetti "presuntivi", invocabili da un creditore per 
provare l'insolvenza d'un debitore, ed in base ai quali si presume che un debitore sia in 
stato d'insolvenza quando a) l'autorità esecutiva ha constatato che egli non dispone di 
attivi sufficienti per far fronte a tutte le ingiunzioni di pagamento; b) il debitore ha 
annunciato una sospensione dei pagamenti; e) il debitore (con obbligo di tenuta dei libri 
contabili), pur avendo ricevuto la diffida a soddisfare entro una settimana un'obbligazione 
incontestabile, pena la presentazione d'una istanza di fallimento, non provvede lo stesso 
al saldo. 
In pratica tuttavia la procedura più frequente in Svezia è quella della soddisfazione 
collettiva prevista dalla direttiva. 
e) Diritti derivanti da contratti di lavoro e da rapporti lavorativi 
Secondo il Capo 7 della Legge 1992/497 sulla garanzia del salario e con riferimento al 
Capo 12 della Legge 1970/979 sui crediti privilegiati, un lavoratore dipendente ha diritto 
alla garanzia su (tutte) le sue spettanze riguardanti salari/stipendi non corrisposti ed altre 
retribuzioni legate al suo rapporto di lavoro, compresi compensi per ferie non godute e 
la pensione. 
Come prevede il Capo 1 della Legge sulla garanzia del salario, lo Stato è tenuto a 
subentrare ad un datore di lavoro, dichiarato fallito in Svezia o in altro paese scandinavo, 
nel pagamento dei diritti d'un lavoratore dipendente, a prescindere dal paese d'origine di 
35 
quest'ultimo o dalla nazionalità della Società debitrice, la quale può anche non essere 
svedese. Se il fallimento si è verificato in Svezia, vi è la presunzione che i crediti dei 
lavoratori siano coperti dalla garanzia svedese del salario. 
Quando l'istanza fallimentare è stata presentata in un paese scandinavo, la garanzia copre 
solo i diritti derivanti da lavoro o da condizioni di lavoro aventi un qualche legame colla 
Svezia, come ad es. il fatto che le prestazioni lavorative sono state effettuate in Svezia, 
che il lavoratore è cittadino svedese o che ha lavorato alle dipendenze della filiale d'una 
Società svedese. Se il lavoro è stato totalmente prestato in un altro paese, i riferimenti 
alla Svezia o a condizioni svedesi non sono di norma ritenuti pertinenti. 
La Legge sulla garanzia del salario non si applica al caso del cittadino svedese che abbia 
lavorato in Svezia presso un ufficio locale d'una Società la quale abbia dichiarato 
fallimento in un paese estero (si veda : Corte d'appello, RH, 1992/88, p. 219); nella 
fattispecie è irrilevante che la Società abbia versato i contributi della previdenza sociale 
per il proprio dipendente, comprese le quote dovute al Fondo di garanzia del salario: 
condizione sine qua non per l'intervento della garanzia è infatti che il fallimento sia 
dichiarato in Svezia o in un altro paese scandinavo. (Più naturale appare che le filiali di 
Società estere, essendo in se stesse persone giuridiche, debbano essere dichiarate fallite 
in Svezia affinché i loro dipendenti possano aver diritto alla garanzia). Un cittadino 
straniero attualmente residente all'estero, che abbia in precedenza lavorato in Svezia alle 
dipendenze d'una Società svedese dichiarata fallita in Svezia, dovrebbe invece aver diritto 
alla garanzia secondo la legislazione svedese38. 
Se il datore di lavoro è già stato dichiarato fallito in precedenza prima del fallimento in 
atto, non saranno soddisfatte le richieste di pagamento presentate, o che avrebbero potuto 
essere presentate, per il fallimento pregresso. 
Ad un parente d'un lavoratore, il quale, in forza del rapporto di lavoro del proprio 
congiunto, rivendichi diritti di pensione nei confronti d'un debitore in stato di fallimento 
si riconoscono gli stessi diritti che spetterebbero al dipendente titolare; anche una persona 
titolare d'un assegno alimentare ha diritto a garanzia per l'importo degli alimenti 
spettantile per pignoramento sulla retribuzione del lavoratore : la garanzia non spetta 
invece ai Servizi della previdenza sociale che abbiano versato pensioni alimentari (capi 
1-6). 
d)Termini cronologici per determinare la decorrenza dei diritti coperti da garanzia 
(art. 3, numero 2, della Direttiva) 
Al Capo 7 della Legge 1992/497 sulla garanzia del salario si specifica che la garanzia si 
applica al salario/stipendio o ad altre retribuzioni cui è accordato il rango di crediti 
privilegiati all'art. 12 della Legge 1970/979 sui crediti privilegiati od alle pensioni 
riconosciute come aventi precedenza sugli altri crediti al Capo 12 o 13 della stessa Legge. 
La misura in cui una richiesta di pagamento di retribuzione o di pensione può essere 
soddisfatta in una situazione di fallimento è regolata dalla Legge 1987/672 sui fallimenti. 
38 G. Walin, B. Rydin, T. Kihlgrcn; p. 165 
36 
Tra le alternative elencate all'art. 3, numero 2, della Direttiva la Svezia ha optato per la 
prima : come specificato al Capo 12 della Legge sui crediti privilgiati, la garanzia copre 
in via prioritaria i salari degli ultimi sei mesi d'attività alle dipendenze del datore di 
lavoro fallito e non risalenti a più di tre mesi prima della registrazione dell'istanza 
fallimentare presso la cancelleria del Tribunale competente. 
Benché la legislazione svedese non riporti norme di carattere generale sulle conseguenze 
derivanti al contratto di lavoro dal fallimento dell'imprenditore, la problematica è stata 
tuttavia affrontata in sede giurisdizionale. 
Un contratto di lavoro non decade automaticamente colla dichiarazione di fallimento 
dell'imprenditore; esso può essere tuttavia disdettato sia dal dipendente che dal curatore 
del fallimento. Se la disdetta è emessa a seguito della dichiarazione di fallimento, le 
retribuzioni non corrisposte spettanti al dipendente sono trattate nell'ambito della 
procedura concorsuale alla stregua di crediti, coperti sia dalla garanzia del salario che 
dalla Legge sui crediti privilegiati. Durante il preavviso il lavoratore -se richiesto- è 
tenuto a continuare a prestare la sua attività lavorativa : sotto il profilo giuridico, è come 
se il contratto stipulato fra il datore di lavoro fallito ed il dipendente restasse in vigore, 
con subentro del curatore del fallimento al posto dell'imprenditore39. 
Le retribuzioni spettanti durante il preavviso sono comprese nei diritti coperti da garanzia. 
Se il lavoratore non ha bisogno di svolgere attività per il suo datore di lavoro dichiarato 
fallito, e non lavora altrove, le garanzie del salario per il periodo di preavviso valgono 
a condizione che egli sia registrato negli elenchi dei disoccupati presso l'Ufficio di 
collocamento. La paga percepita da un lavoratore che durante il preavviso abbia trovato 
lavoro presso un altro imprenditore -o che avrebbe potuto percepire, se avesse occupato 
un posto accettabile offertogli dall'Ufficio di collocamento- è detratta dall'importo coperto 
da garanzia (Capo 13 della Legge 1982/80 sulla sicurezza dell'occupazione). Poiché è 
attribuita priorità ai diritti maturati non più di tre mesi prima della data di presentazione 
al tribunale dell'istanza di fallimento, un lavoratore con preavviso di sei mesi (il periodo 
massimo previsto per legge) che nel frattempo non abbia trovato un altro posto rischia 
di perdere la retribuzione dei tre mesi restanti. 
Il lavoratore può, fino ad un certo punto, volgere la situazione a suo favore disdettando 
il contratto per garantirsi cosi le spettanze maturate nei tre mesi anteriori all'istanza di 
fallimento; poiché, d'altra parte, il preavviso è di solito di un mese, scaduto tale periodo, 
il rapporto di lavoro decade, con cessazione del diritto alla retribuzione. 
Il curatore del fallimento può anche concludere con il lavoratore un nuovo contratto 
modificato, ma in tal caso sotto il profilo giuridico il curatore fallimentare non può essere 
considerato alla stregua del datore di lavoro. In questa situazione eventuali diritti 
andranno fatti valere nei confronti della massa attiva fallimentare e, pur essendo trattati 
come crediti privilegiati, aventi la precedenza su tutti gli altri (art. 11, Capo 1, della 
Legge fallimentare), non sono più coperti dalla garanzia sui salari. 
T. Sigeman, p. 339 
37 
Secondo il diritto fallimentare svedese sono inclusi nel passivo fallimentare anche i 
compensi per ferie, maturati nell'anno in corso o nell'anno precedente a quello di deposito 
in tribunale dell'istanza di fallimento. 
Rientrano fra i crediti privilegiati tutelati dalla Legge omonima pure i diritti a pensione 
maturati da un dipendente o dai suoi aventi diritto fino a sei mesi prima e sei mesi dopo 
la data di presentazione in tribunale dell'istanza fallimentare, compresi i diritti maturati 
dal lavoratore mentre si trovava alle dipendenze d'un altro imprenditore di cui il datore 
di lavoro fallito abbia rilevato le obbligazioni. 
e) Limitazioni nel tempo della garanzia (art. 4, numero 2) 
Come si è spiegato al punto d) della relazione, il Capo 7 della Legge 1992/497 sulla 
garanzia dei salari rinvia al Capo 12 della Legge 1970/979 sui crediti privilegiati, secondo 
la quale la garanzia sui salari copre i diritti acquisiti negli ultimi sei mesi di lavoro, ma 
non si estende oltre i tre mesi precedenti la data di deposito dell'istanza fallimentare in 
tribunale : una disposizione che non concorda appieno colla prima delle alternative 
elencate all'articolo 4, numero 2, della Direttiva, dalla cui formulazione si deduce che un 
dipendente il quale abbia lavorato per tre mesi durante gli ultimi sei mesi precedenti 
l'insolvenza, cioè in pratica sia stato occupato fino a tre mesi prima dell'insolvenza, ha 
diritto alla garanzia sulla retribuzione degli ultimi tre mesi d'attività lavorativa, mentre 
in Svezia la garanzia non si estende oltre i tre mesi immediatamente precedenti la 
registrazione presso il tribunale della domanda di fallimento; poiché tuttavia la legge 
garantisce i diritti maturati negli ultimi sei mesi di lavoro dipendente, la garanzia può 
escludersi al di là del verificarsi dell'insolvenza e comprendere i diritti relativi al lavoro 
o ad altra retribuzione nel corso del periodo di preavviso. Sotto questo aspetto le 
disposizioni della legge svedese sono più favorevoli di quelle della direttiva. 
f) Massimali della garanzia (art. 4, numero 3) 
Il Capo 2, art. 5, della Legge fallimentare svedese (Legge 1987/672) fissa un limite di 
carattere generale alla ricevibilità delle istanze di pagamento delle retribuzioni in un 
fallimento, precisando che non si può dar corso a richieste di pagamento di salari/stipendi 
o di altre voci della retribuzione o di pensioni manifestamente eccedenti i limiti di ciò che 
può considerarsi ragionevole in rapporto all'entità ed alla natura del lavoro prestato, alla 
prosperità dell'impresa e ad altre circostanze. In assenza di limiti di carattere generale, il 
Capo 9 della Legge 1992/497 sulla garanzia dei salari stabilisce un "tetto" alla garanzia, 
imponendo un massimale di 100.000 corone svedesi (pari a circa 11.000 ecu) per 
dipendente. 
2. Gli organismi di garanzia (art. 5 della Direttiva) 
Il Capo 1 della Legge 1992/497 sulla garanzia dei salari impone al governo svedese 
l'obbligo di garantire i diritti alle retribuzioni dei lavoratori dipendenti in caso di 
fallimento dell'imprenditore. All'obbligo si fa fronte mediante un Fondo di garanzia, 
alimentato da contributi dei datori di lavoro e da trattenute sulla paga dei lavoratori. Dal 
1" luglio 1995 i contributi dei datori di lavoro vengono versati allo Stato ed imputati ad 
una voce specifica del bilancio. I pagamenti sono effettuati dal governo regionale 
38 
[Lansstyrelseri] nel cui territorio ha sede la giurisdizione fallimentare competente (Capo 
22 della Legge citata). Dalla somma assegnata al lavoratore sono detratti gli eventuali 
crediti che il datore di lavoro vanti nei confronti del proprio dipendente e che egli ha il 
diritto di far valere in base alla Legge 1970/215 sulla compensazione dei crediti reciproci. 
Al dipendente che non accetti la decisione del curatore fallimentare sull'applicazione o 
meno della garanzia ai propri crediti la Legge sulla garanzia dei salari riconosce, al Capo 
29, la facoltà di ricorrere alla giurisdizione fallimentare competente. 
3. Disposizioni relative alla previdenza sociale (articoli da 6 a 8 della Direttiva) 
a) Limiti alla tutela in caso d'insolvenza (art. 6) 
Quando contro un datore di lavoro sia pronunciata sentenza di fallimento da una 
giurisdizione svedese o di altro paese scandinavo, la Legge 1992/497 sulla garanzia dei 
salari contempla il pagamento ai lavoratori (della totalità) dei diritti riguardanti 
retribuzioni non versate per lavoro dipendente legato in misura predominante alla Svezia 
od alle condizioni svedesi: la Svezia ha cioè rinunciato a far uso delle clausole limitative 
previste all'art. 6 della Direttiva. 
b) Garanzia a copertura dei contributi sociali obbligatori trattenuti dal datore di 
lavoro sulle buste paga e non versati alla Previdenza sociale (art. 7) 
Ai sensi della Legge 1992/497 sulla garanzia dei salari, lo Stato svedese è tenuto a far 
fronte alle richieste di pagamento d'un dipendente nei confronti d'un imprenditore 
dichiarato fallito in Svezia o in altro paese scandinavo, quando i crediti dell'istante si 
riferiscano a lavoro legato prevalentemente alla Svezia od alle condizioni svedesi. La 
garanzia è finanziata mediante contributi a carico del datore di lavoro fino ad un importo 
pari allo 0,25% del monte delle retribuzioni in denaro o sotto altra forma corrisposte dal 
datore di lavoro in un anno a compenso del lavoro eseguito (capo 1, articoli 2 e 3 della 
legge 1981/691 sulle spese sociali). 
Le prestazioni previste a titolo del regime convenzionale nazionale di sicurezza sociale 
vengono finanziate anche con le imposte e i contributi dei datori di lavoro. Il diritto 
all'indennizzo o alle prestazioni non è subordinato alla condizione che il datore di lavoro 
abbia fatto fronte agli oneri a suo carico (articolo 1 della legge sulla garanzia del salario 
e capo 1 della legge 1962/381 sul regime delle assicurazioni generali. 
e) Garanzia sui diritti a pensioni integrative di vecchiaia maturatio in corso di 
maturazione nell'ambito di regimi o fondi privati o complementari (art. 8) 
Il sistema previdenziale svedese si fonda su una combinazione di regimi obbligatori e di 
regimi integrativi previsti dai contratti collettivi. Tutti i datori di lavoro aderenti alla 
Confindustria (SAF) sono tenuti, in forza dei contratti collettivi sottoscritti coi sindacati, 
a stipulare polizze d'assicurazione integrativa, fra cui anche per la pensione di vecchiaia, 
a favore del personale alle proprie dipendenze. Se si considera che fra i lavoratori svedesi 
si registra un tasso di sindacalizzazione elevatissimo (circa l'85%) e che non è necessario 
che i dipendenti siano iscritti ad un sindacato perché possano godere dell'assicurazione 
integrativa, si può stimare che oltre l'85% dei lavoratori partecipi a regimi previdenziali 
39 
complementari, garantiti dai contratti collettivi, ai quali si aggiungono polizze private 
facenti a volte parte integrante dei contratti di lavoro. 
Poiché le pensioni basate su contratti collettivi sono protette da una garanzia applicabile 
ad essi, ne discende che i diritti a pensione dei dipendenti sono garantiti anche nel caso 
che il datore di lavoro abbia omesso di versare le quote assicurative a suo carico. 
Gli imprenditori possono tutelare i diritti a pensione anche mediante ricorso alla Legge 
1967/531 sulla garanzia dei diritti a pensione (Lagen om tryggande avpensionsutfastelser 
m.m.\ la quale, al Capo 1, contempla la possibilità di salvaguardare i diritti dei dipendenti 
e dei superstiti applicando una contabilità speciale ai fondi accantonati per le pensioni 
ovvero operando versamenti ad un Fondo pensioni sottoposto alla vigilanza 
dell'Amministrazione di contea (Capo 31), con comminazione di sanzioni pecuniarie in 
caso di abusi (Capo 7-8) e colla clausola che, per ottenere detrazioni fiscali sugli 
accantonamenti destinati alle pensioni, l'imprenditore dev'essere in regola colla Legge 
citata. La Legge sulla garanzia dei salari statuisce al Capo 1 che lo Stato è tenuto a 
rispondere delle richieste inevase di pagamento d'un lavoratore il cui datore di lavoro sia 
stato dichiarato fallito; al Capo 7 si precisa che la garanzia copre i salari/stipendi e le 
altre voci della retribuzione cui è riconosciuto diritto di prelazione al Capo 12 della 
Legge 1970/979 sui crediti privilegiati, la quale, a sua volta, afferma che i salari/stipendi 
ed altre remunerazioni e compensi dovuti per lavoro dipendente, ivi compresi i versamenti 
per regimi pensionistici privati, hanno la precedenza -senza eccezioni- su tutti gli altri 
crediti afferenti alla massa fallimentare40. 
A norma dell'articolo 12 della legge sui crediti privilegiati la garanzia copre i crediti 
pensionistici del lavoratore o dei suoi aventi diritti. 
La garanzia tuttavia copre i diritti a pensione maturati, al massimo, sei mesi prima e sei 
mesi dopo l'istanza fallimentare, non i diritti in corso di maturazione; coperti sono pure 
i diritti maturati durante il lavoro alle dipendenze di altro imprenditore, di cui il nuovo 
datore di lavoro (fallito) abbia rilevato le obbligazioni secondo quanto previsto ai Capi 
23 e 26 della Legge 1967/531 sulla garanzia dei diritti a pensione. Qualora la pensione 
sia liquidata con un versamento una tantum, il credito garantito non potrà in ogni caso 
eccedere quello che può ritenersi l'importo d'una pensione equa per i sei mesi precedenti 
ed i sei mesi successivi al deposito presso il Tribunale dell'istanza di fallimento41. Per il 
resto, competente per il pagamento della pensione obbligatoria di vecchiaia è la 
Previdenza sociale, e per il pagamento della pensione integrativa prevista dai contratti 
collettivi di lavoro la Società d'assicurazione. La legge sulla garanzia dei diritti a pensione 
1967/531 contiene alcune regole sulle modalità di protezione dei diritti a pensione da 
parte del datore di lavoro. Se occorre, tale protezione può essere garantita applicando una 
contabilità speciale agli impegni a titolo pensionistico e operando versamenti ad un fondo 
pensioni (articolo 1*). L'osservanza delle norme di questa legge da parte del datore di 
lavoro è condizione preliminare per ottenere una detrazione dei contributi pensionistici 
ai fini delle imposte comunali. 
40 G. Walin, B. Rydin, T. Kihlgrcn; p. 112 
41 Op. cit., p. 126. 
40 
I diritti a pensione protetti applicando una speciale contabilità ai contributi possono essere 
contemporaneamente garantiti con depositi su un fondo pensioni. Tutti i datori di lavoro 
che minimizzano l'importo contabilizzato per ridurre i contributi sono soggetti ad 
ammende, se il deficit non è coperto da interventi del fondo pensioni (articoli 7 e 8). 
I fondi pensione costituiti dai datori di lavoro a tutela dei diritti a pensione sono 
sottoposti alla sorveglianza della prefettura del lan in cui è ubicata la sede sociale 
dell'impresa (articolo 31). Il consiglio d'amministrazione del fondo è composto in parti 
uguali da rappresentanti del datore di lavoro e dei lavoratori interessati. Se i lavoratori 
sono iscritti ad un sindacato in misura superiore ai tre quarti, è il sindacato stesso che 
nomina i rappresentanti dei lavoratori (articoli 16 e 17). Il fondo può accordare prestiti 
al datore di lavoro solo in presenza di garanzie, o con l'accordo delle autorità di 
sorveglianza, e senza l'autorizzazione di queste non può acquistare azioni di una SpA che 
abbia partecipato alla costituzione del fondo (articolo 11). 
II datore di lavoro più specificamente si fa rimborsare dal fondo le spese o i costi relativi 
al versamento delle pensioni, le spese per l'assicurazione pensioni e ogni altra spesa 
riguardante il regime pensionistico. I rimborsi si effettuano a carico dell'attivo della 
gestione del fondo, e per le precedenti voci di spesa a carico delle entrate dell'anno 
stesso, anche in assenza di un attivo di gestione (articoli 14 e 15). 
Un fondo pensioni versa direttamente la pensione per conto del datore di lavoro solo se 
può accertare che altrimenti l'avente diritto verrebbe soddisfatto dal datore di lavoro con 
consistente ritardo, oppure se glielo ingiunge l'autorità di sorveglianza (articolo 13). Chi 
ha maturato il diritto alla pensione quindi per ottenerla non è obbligato ad attendere che 
il datore di lavoro venga posto in liquidazione. 
Se l'attività viene ceduta, il trasferimento degli impegni pensionistici a chi la rileva può 
avvenire solo con l'accordo dei lavoratori interessati o dell'autorità di sorveglianza. Se gli 
impegni vengono trasferiti, i diritti alla pensione acquistano lo stesso valore giuridico che 
avrebbero se il lavoratore fosse stato alle dipendenze di chi ha rilevato l'impresa a partire 
dal giorno dell'accordo di cessione (articolo 23). Se i diritti maturati sono garantiti da un 
fondo pensioni, l'autorità di sorveglianza stabilisce se il fondo vada trasferito a chi ha 
rilevato l'impresa, ed eventualmente a quali condizioni (articolo 24). Se un datore di 
lavoro cessa la propria attività senza che gli impegni pensionistici vengano trasferiti ad 
un terzo, salvo indicazioni contrarie dell'autorità di sorveglianza egli deve garantire la 
parte dei crediti necessaria a far maturare al lavoratore il diritto alla pensione, sempre che 
tali diritti non siano garantiti da un fondo pensioni a seguito di una liquidazione, o i 
crediti non vengano garantiti da un'assicurazione contro i rischi del credito (articolo 25). 
Se viene posto in liquidazione il datore di lavoro, viene anche liquidato il fondo pensioni 
da lui costituito per tutelare i diritti a pensione (articolo 19). Lo stesso accade se un 
datore di lavoro è debitore di diritti a pensione conformemente al regime di contabilità 
speciale dei diritti a pensione, ma non ha provveduto a garantirli con un fondo pensioni, 
e non ha i mezzi finanziari per soddisfare i crediti all'atto della liquidazione. Ai sensi 
dell'articolo 12, quinto comma, della legge sui crediti privilegiati (1970/979) tuttavia il 
lavoratore e i suoi aventi diritto hanno un credito pensionistico privilegiato per un 
massimo di sei mesi prima della domanda di liquidazione e per i sei mesi successivi. Ai 
crediti pensionistici privilegiati si applica la garanzia della retribuzione ai sensi 
dell'articolo 7 della legge sulla garanzia del salario. 
41 
L'obbligo della garanzia non prevede eccezioni per i regimi privati : il che significa che 
10 Stato è in ultima istanza vincolato a tutelare i diritti a pensione dei lavoratori 
dipendenti nell'ambito non solo dei regimi previdenziali pubblici, ma anche dei fondi 
privati. 
Poiché tuttavia la tutela riguarda solo i diritti a pensione maturati al massimo sei mesi 
prima e sei mesi dopo la dichiarazione di fallimento dell'imprenditore, gli interessi dei 
lavoratori in materia di diritti in corso di maturazione non sembrano essere protetti. 
5. Rifiuto o riduzione della tutela in caso di abusi, interessi comuni o collusione 
(articolo 10 della Direttiva) 
11 Capo 9a della Legge 1992/497 sulla garanzia dei salari, modificata il 1" luglio 1994 
(SFS 1994/636), esclude dal campo d'applicazione i dipendenti che negli ultimi due anni 
abbiano già fruito del risarcimento di un credito prevalentemente nell'ambito della stessa 
azienda. La Legge prevede eccezioni a questa esclusione a favore dei dipendenti, ai quali 
il posto di lavoro nell'azienda sia stato proposto dall'Ufficio di collocamento e, grazie ad 
un emendamento introdotto il 1° luglio 1995 (SFS 1995/675), il salario è pure garantito 
nelle situazioni precedenti, se l'applicazione della garanzia è giustificata da motivi 
speciali. 
In base alla Legge del 1994 intere categorie di dipendenti furono escluse tout court dalla 
garanzia sul salario; ma le disposizioni del Capo 9a, che nella versione del 1994 
intendevano prevenire gli abusi, furono già contestate al momento della discussione del 
disegno di legge e messe in dubbio anche dopo la sua entrata in vigore. 
Questo punto della Legge provocò anche un intervento dell'ESA (EFTA Surveillance 
Authority), l'Autorità di controllo dell'EFTA, la quale nell'autunno del 1994 chiese al 
governo svedese di giustificare la decisione d'escludere dal beneficio della garanzia 
un'intera categoria di lavoratori. 
Nella causa T 1157/94 il Tribunale di Varburg rivolse alla Corte di giustizia dell'EFTA, 
ai sensi dell'art. 34 dell'Accordo fra gli Stati EFTA sulla creazione di un'Autorità di 
controllo e d'una Corte di giustizia, una domanda di pronunzia pregiudiziale 
sull'interpretazione da dare all'art. 10(a) della Direttiva 80/987/CEE in rapporto al Capo 
9a della Legge svedese sulla garanzia dei salari; colla sentenza E-l/95 del 20 junio 1995, 
la Corte di giustizia dell'EFTA statui che l'art. 10(a) della Direttiva va interpretato nel 
senso che esso non consente l'introduzione d'una legislazione anti-abusi la quale neghi ad 
un dipendente il diritto ad indennizzo ove l'interessato nei due anni precedenti la 
dichiarazione di fallimento abbia già ricevuto, in applicazione della Legge sulla garanzia 
dei salari, un risarcimento per un credito da lui vantato prevalentemente nei confronti 
della stessa impresa. 
Appunto in accoglimento delle critiche rivolte al Capo 9a della Legge prima e dopo la 
sua approvazione ed in reazione al deferimento della Svezia all'Autorità di controllo 
dell'EFTA, fu apportato l'emendamento già citato, secondo il quale la garanzia opera 
anche nei casi suddetti ove ricorrano motivi speciali per giustificarla: ragioni speciali in 
tal senso sussistono ad es. quando il lavoratore incontri difficoltà a trovare un altro lavoro 
42 
o quando sembri inaccettabile che il lavoratore debba subire le conseguenze d'un tentativo 
non riuscito di ristrutturazione; un'altra "ragione speciale" può essere ad es. la rilevanza 
economica che la garanzia assume per il dipendente42. 
Mentre prima dell'emendamento, entrato in vigore il 1° luglio 1995, non erano ammesse 
deroghe ad personam alla norma generale, dopo l'introduzione della modifica il singolo 
lavoratore può fruire della garanzia della retribuzione. Spetta al curatore del fallimento 
determinare se sia applicabile l'articolo 9a e, in caso affermativo, se nella fattispecie 
esistano i presupposti per un'eccezione alla regola generale. Nei lavori preparatori 
vengono presentate alcune circostanze che possono esemplificare i motivi particolari, si 
tratta soprattutto di difficoltà materiali o di altro tipo incontrate dal lavoratore in 
occasione della ripresa di attività o successivamente per trovare un'occupazione. Tale 
articolo lascia comunque uno spazio troppo ampio ad interpretazioni dell'articolo 10 della 
direttiva, che possono allontanarsi dall'obiettivo generale, consistente essenzialmente nel 
garantire che il lavoratore danneggiato dall'insolvenza del datore di lavoro possa ottenere 
ciò che gli è dovuto. 
Una nota recente del Ministero del Lavoro propone di abrogare il suddetto articolo 9a 
della legge sulla garanzia dei salari, e la relativa proposta verrà presentata al Rehstag non 
appena sarà compiutamente elaborata. Tale modifica dovrebbe entrare in vigore nei 
prossimi mesi. 
La Legge sulla garanzia dei salari contiene inoltre al Capo 7 un rinvio alla Legge 
1970/979 sui crediti privilegiati, la quale esclude dalla tutela quei dipendenti che 
detengano, da soli o in associazione con parenti stretti, la proprietà del 20% ed oltre 
dell'impresa. Questa formulazione risulta dalla modifica d'un precedente testo, in cui 
l'esclusione dalla tutela subentrava in caso di proprietà d'una quota essenziale dell'impresa 
o di detenzione d'un influsso notevole in seno alla Società : l'emendamento fu introdotto, 
perché si riconobbe che le espressioni "quota essenziale" ed "influsso notevole" erano 
troppo vaghe e lasciavano un margine discrezionale troppo ampio di applicabilità della 
norma. Secondo la dizione attuale, l'interessato non è più tenuto a fornire la prova 
dell'effettivo influsso da lui esercitato sulle decisioni aziendali : agli effetti pratici, si 
ritiene che la proprietà -detenuta da una sola persona od assieme a congiunti- del 20% 
d'una Società implichi in via generale l'accesso ad un tale flusso d'informazioni ed una 
tale possibilità d'intervento da influenzare in ogni caso la vita dell'impresa, giustificando 
l'esclusione di chi si trova in questa posizione dalla tutela prevista dalla Direttiva43. 
L'esclusione dei proprietari di quote dell'impresa può considerarsi compatibile con la 
possibilità offerta dall'articolo 1, numero 2, della direttiva di escludere dalla garanzia i 
crediti di alcune categorie di lavoratori in funzione della natura particolare del loro 
contratto o rapporto di lavoro. 
Nei negoziati d'adesione all'Unione europea la Svezia ottenne che in un Allegato 
all'Accordo d'adesione (Allegato 1, IV.D) fosse recepito il principio secondo cui i 
42 
43 Disegno di legge governativo 1994-'95/18(), pp. 5 e 6. 
Ministero del Lavoro A94/1501/RS, pag. 3, in risposta all'Aulorità di controllo deU'EFTA : doc. 
94/14734-D. 
43 
dipendenti che, a titolo personale o in associazione con congiunti, detengono la proprietà 
d'una "quota significativa" dell'impresa ed esercitano un'"influenza sostanziale" nella 
Società sono esclusi dalla garanzia del salario. Benché il testo della corrispondente Legge 
svedese fosse stato modificato prima dell'adesione, la formulazione dell'Allegato 
ripristina la vecchia versione della Legge sulla garanzia del salario, ripresa anche 
nell'Accordo sullo spazio economico europeo. Poiché, secondo il testo citato, l'eccezione 
non riguarda i dipendenti proprietari d'una quota dell'impresa che non esercitano alcun 
influsso in seno alla Società, se ne deve concludere che questa categoria dovrebbe 
rientrare nel campo d'applicazione della Direttiva. 
44 
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N. di catalogo : CB-CO-96-705-1T-C 
ISBN 92-78-13762-6 
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L-2985 Lussemburgo 
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