Proposta di direttiva del Parlamento europeo e del Consiglio che coordina le procedure di appalto degli enti erogatori di acqua, di energia e degli enti che forniscono servizi di trasporto /* COM/2000/0276 def. - COD 2000/0117 */



Gazzetta ufficiale n. 029 E del 30/01/2001 pag. 0112 - 0188



Proposta di DIRETTIVA DEL PARLAMENTO EUROPEO E DEL CONSIGLIO che coordina le procedure di appalto degli enti erogatori di acqua, di energia e degli enti che forniscono servizi di trasporto (presentata dalla Commissione) RELAZIONE I. Introduzione 1. Nel 1996, la Commissione ha pubblicato un Libro verde dal titolo "Gli appalti pubblici nell'unione europea - Spunti di riflessione per il futuro" [1] che ha ottenuto quasi 300 risposte da parte degli ambienti economici, degli Stati membri e delle istituzioni. [1] COM(96) 583 def. del 27 novembre 1996. Dall'analisi di questi contributi, la Commissione ha tratto prospettive di azioni future nella comunicazione "Gli appalti pubblici nell'Unione europea" [2]. Il tema principale del dibattito nato intorno al libro verde è stata la necessità di semplificare il quadro giuridico [3], per adeguarlo all'era elettronica ma senza destabilizzarne la struttura fondamentale. La Commissione ha riconosciuto la necessità di semplificare l'attuale quadro giuridico chiarendo disposizioni oscure o complesse attraverso modifiche alla legislazione laddove i problemi posti non potessero essere risolti per via interpretativa [4]. L'intento è sempre quello della chiarezza, che la Commissione ha espresso nella sua comunicazione sulle concessioni nel diritto comunitario [5], il che non impedisce un'eventuale proposta legislativa specifica sulle concessioni. Riguardo specificamente alla Direttiva 93/38/CEE, la Commissione si è inoltre impegnata a riesaminare il suo campo d'applicazione per verificare se, data la liberalizzazione gradualmente introdotta in questi settori, esso sia ancora adeguato. [2] COM(98) 143 def. dell'11 marzo 1998. [3] Le direttive 93/36/CEE, 93/37/CEE e 92/50/CEE relative, rispettivamente, agli appalti pubblici di forniture, di lavori e di servizi (direttive dette "classiche"), modificate dalla direttiva 97/52/CE; la direttiva 93/38/CEE sulle procedure di appalto degli enti che operano nei settori dell'acqua, dell'energia, dei trasporti e delle telecomunicazioni ("direttiva settori speciali"), modificata da ultimo dalla direttiva 98/4/CE; le direttive 89/665/CEE e 92/13/CEE relative all'applicazione delle procedure di ricorso ("direttive ricorso"). [4] Punto 2.1.1. [5] Comunicazione interpretativa della Commissione sulle concessioni nel diritto comunitario (2000/C 121/02), GU C 121, pag. 2. 2. La presente proposta risponde a questi obiettivi. Annunciata dalla Commissione nel suo programma di lavoro per l'anno 2000 [6], essa è di competenza esclusiva della Comunità, trattandosi di riformulare leggi finalizzate alla realizzazione del Mercato interno, e si basa sull'articolo 95 [7] del trattato CE. Essa risponde, inoltre, alle conclusioni del Consiglio europeo di Lisbona che ha chiesto riforme economiche per completare e rendere pienamente operativo il mercato interno. [6] COM(2000) 155 del 9 febbraio 2000. [7] Ex articolo 100A. 3. Per facilitare la presentazione della proposta, le modifiche proposte sono raccolte in due parti: -la semplificazione della direttiva, -le modifiche del quadro giuridico. Alla motivazione segue l'analisi dei "considerando" e degli articoli. II. Semplificazione - ristrutturare e chiarire la direttiva 1. Ristrutturare e chiarire la direttiva senza modificarne la sostanza. 1.1. Le modifiche descritte in questa parte non comportano mutamenti di fondo rispetto alla direttiva 93/38/CEE [8], modificata da ultimo dall'articolo 12 della direttiva 94/22/CE [9] e dalla direttiva 98/4/CE [10]. I riferimenti "alla direttiva", alla "direttiva settori", alla "direttiva 93/38/CEE" o alla "attuale direttiva" vanno intesi come riferimenti alla direttiva 93/38/CEE modificata. Analogamente, i riferimenti all' "attuale articolo", all' "attuale paragrafo", all' "attuale disposizione", vanno intesi come riferimenti all'articolo, al paragrafo o alla disposizione della direttiva 93/38/CEE modificata. [8] GU L 199 del 9.8.1993, pag. 84. [9] Direttiva 94/22/CE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 30 maggio 1994, relativa alle condizioni di rilascio e di esercizio delle autorizzazioni alla prospezione, ricerca e coltivazione di idrocarburi, GU L 164 del 30.6.1994, pag. 3. L'articolo 12 ha inserito nella direttiva 93/38/CEE un articolo 3, paragrafo 5. [10] Direttiva 98/4/CE del Parlamento europeo e del Consiglio del 16 febbraio 1998 che modifica la direttiva 93/38/CEE che coordina le procedure di appalto degli enti erogatori di acqua e di energia, degli enti che forniscono servizi di trasporto nonché degli enti che operano nel settore delle telecomunicazioni, GU L 101 dell'1.4.1998, pag. 1. 1.2. Al fine di rendere la struttura stessa della direttiva più chiara e di uso più facile, le sue disposizioni sono state raccolte in quattro titoli: le norme generali applicabili agli appalti e ai concorsi, le norme specifiche applicabili agli appalti, le norme specifiche applicabili ai concorsi e le disposizioni finali. Soprattutto nel secondo titolo - relativo alle norme specifiche applicabili agli appalti - le disposizioni sono state ristrutturate in modo da seguire lo svolgimento logico di una procedura di attribuzione di un appalto, iniziando dalle definizioni e proseguendo con enti e attività considerate, principi e campo d'applicazione. Per facilitarne la lettura, sono stati introdotti Capi e Sezioni. Titoli, Capi, Sezioni e Articoli sono poi corredati di una rubrica per una loro rapida individuazione. 1.3. Raccogliendo le varie disposizioni, si è constatato che l'inserimento di articoli "introduttivi" all'inizio di ogni "Capo" facilitava ulteriormente la comprensione. Tali introduzioni non aggiungono nuovi obblighi e si limitano a spiegare come si combinino Capi e Articoli. Ad esempio, è stato aggiunto un nuovo articolo 14 che spiega come la direttiva si applichi quando gli enti aggiudicatori attribuiscono appalti il cui valore superi le soglie, sempreché questi non siano già esclusi dal campo d'applicazione della direttiva ai sensi dei vari articoli elencati nell'introduzione per guidare la lettura. Tutto ciò è già in vigore, ma senza una norma che espliciti tali regole. 1.4. Altro elemento di semplificazione della direttiva è il fatto di avere raccolto le norme specifiche su una data attività in un unico articolo. Le norme riguardanti l'acqua sono state perciò raccolte nel nuovo articolo 4 (cfr. il successivo punto IV.4), mentre nell'attuale direttiva le stesse disposizioni si trovano agli articoli 2, paragrafo 2, a), i; 6, paragrafo 2 e articolo 2, paragrafo 5, a). Altro esempio di quest'approccio sono le norme sui vari tipi di avvisi: quelle relative all'avviso periodico indicativo sono state, ad esempio, raggruppate a seconda che esso serva, o meno, da mezzo per indire la gara. (cfr. i successivi punti IV.40 e IV.41). 2. Semplificazione/chiarimento della direttiva comportante anche talune modifiche di sostanza. 2.1. Nella presente proposta, esistono tre soli casi di semplificazioni di questo tipo. Il primo riguarda le norme dell'articolo 44, paragrafi 1 e 2, della presente proposta, relativo alle informazioni da dare ai partecipanti a una procedura di attribuzione sull'esito della medesima, unite ad altre norme sulle informazioni da dare a chi richieda una qualificazione secondo il sistema di qualificazione stabilito dalla direttiva. Si tratta di una semplificazione della struttura che comporta anche una modifica di sostanza perché la presente proposta obbliga tutti gli enti aggiudicatori a informare sull'esito di una procedura di aggiudicazione, mentre le corrispondenti norme dell'attuale direttiva si applicano solo agli enti aggiudicatori che operano nei settori (come acqua, elettricità, trasporti urbani, porti e aeroporti) coperti dall'accordo sugli appalti pubblici (AAP), concluso nel quadro dei negoziati multilaterali dell'Uruguay Round [11]. Per ulteriori chiarimenti cfr. il successivo punto IV.48.2. [11] Decisione 94/800/CE del Consiglio del 22 dicembre 1994 relativa alla conclusione a nome della Comunità europea, per le materie di sua competenza, degli accordi dei negoziati multilaterali dell'Uruguay Round (1986-1994) (GU L 336 del 23.12.1994, pag. 1). 2.2. Il secondo caso è quello dell'articolo 51 della presente proposta, il cui paragrafo 1, corrispondente all'articolo 30, paragrafo 5 dell'attuale direttiva, è stato esteso alla selezione dei partecipanti a una procedura ristretta e negoziata, perché esprime principi generali, come riconoscimento reciproco e parità di trattamento, applicabili in misura ridotta solo se gli enti aggiudicatori si servono di un sistema di qualificazione. La disposizione è per il resto immutata. Secondo la stessa logica, e dato che i sistemi di garanzia della qualità si adattano sia agli appalti di servizi che a quelli di lavori o di forniture, si è esteso l'obbligo di riferirsi a norme europee di garanzia della qualità o di certificazione (norme della serie EN 29000 e EN 45000) e di riconoscere altri mezzi di prova, in modo da applicarlo quando tali requisiti vanno fatti valere nei confronti di imprenditori o fornitori. La disposizione è per il resto immutata. 2.3. L'ultimo esempio è l'articolo 60, paragrafo 3 della presente proposta. Il testo dell'attuale articolo 12, punto 1 [12], è, infatti, ambiguo, poiché prevede che la direttiva non si applichi agli "appalti" - nozione che non copre i concorsi - ma cita esplicitamente che gli accordi internazionali in questione possono riguardare"...concorsi destinati alla realizzazione...". Si è dunque preferito prevedere esplicitamente che l'esclusione si applichi anche ai concorsi. Al tempo stesso, è chiaro che le ragioni che giustificano l'esclusione degli appalti dal campo d'applicazione della direttiva, se disciplinati da procedure diverse in virtù di un accordo sullo stazionamento di truppe o grazie alla procedura specifica di un'organizzazione internazionale, sono valide anche nel caso di concorsi organizzati in queste circostanze. Cfr. il successivo punto IV.60.3. [12] "La presente direttiva non si applica agli appalti disciplinati da norme procedurali differenti e aggiudicati in base: 1) ad un accordo internazionale concluso, conformemente al trattato, tra uno Stato membro ed uno o più paesi terzi, riguardante forniture, lavori, servizi o concorsi di progettazione destinati alla realizzazione o all'utilizzazione in comune di un'opera da parte degli Stati firmatari; ...". III. Modifiche di fondo 1. Introduzione 1.1. L'emergere della società dell'informazione, il disimpegno progressivo dello Stato da talune attività economiche e un maggior rigore di bilancio inducono la Commissione a proporre modifiche all'attuale quadro giuridico e a perseguire un triplice obiettivo di aggiornamento, semplificazione e flessibilità; aggiornamento per tener conto delle nuove tecnologie e modifiche dell'ambiente economico, semplificazione per ridurre una regolamentazione a volte troppo dettagliata e complessa e flessibilità per allentare l'eccessiva rigidità di procedure, che non rispondono alle esigenze degli acquirenti pubblici. 1.2. La Commissione ha individuato sei temi per i quali questo triplice obiettivo la induce a proporre modifiche della direttiva 93/38/CEE. Si tratta rispettivamente: - della revisione del campo d'applicazione della direttiva 93/38/CEE relativa agli appalti aggiudicati nei settori dell'acqua, dell'energia, dei trasporti e delle telecomunicazioni, alla luce della liberalizzazione gradualmente introdotta in questi settori, - dell'introduzione di meccanismi di acquisto elettronico e delle conseguenze che essi generano nell'abbreviazione dei termini di una procedura d'aggiudicazione, - di un chiarimento delle norme sulle specifiche tecniche che permettono di garantire un'effettiva concorrenza attraverso la partecipazione del maggior numero possibile di offerenti e, soprattutto, di imprese innovative, - di un'ulteriore precisazione delle norme relative ai criteri di aggiudicazione, e - di una semplificazione delle soglie, il cui numero è stato ridotto, per le scarse differenze tra di loro, - dell'introduzione di un vocabolario comune degli appalti pubblici. 2. Il campo d'applicazione della direttiva 93/38/CEE relativa agli appalti pubblici nei settori dell'acqua, dell'energia, dei trasporti e delle telecomunicazioni 2.1. Introduzione Nella comunicazione sopra citata (v. nota 2) la Commissione ha dichiarato che "A seguito della liberalizzazione di taluni settori che rientrano nel campo d'applicazione della direttiva 93/38/CEE (acqua, energia, trasporti e telecomunicazioni), risulta necessario verificare il grado di apertura alla concorrenza dei settori liberalizzati per decidere se i vincoli che essa impone agli enti aggiudicatori sono ancora giustificati. La ragion d'essere di tali vincoli risiede per l'appunto nell'assenza di concorrenza derivante da un intervento dello Stato che accorda un monopolio o una situazione di privilegio a un determinato operatore. La contropartita di questa situazione di privilegio garantita dallo Stato è costituita dall'imposizione di obblighi in materia di pubblicità e di procedure per l'aggiudicazione degli appalti. Quando è constatato che in un settore vi è concorrenza effettiva, i vincoli imposti dalla direttiva dovrebbero essere rimossi." Su questo punto, la Commissione ha sostenuto che avrebbe presentato proposte per escludere dal campo di applicazione della direttiva 93/38/CEE i settori o i servizi cui essa si applica (acqua, energia, trasporti e telecomunicazioni) e che si trovano, in un dato Stato membro, in condizioni di concorrenza effettiva. Dato il differente stato di avanzamento della liberalizzazione e dati anche i progressi previsti verso la completa liberalizzazione sia del settore delle telecomunicazioni che di altri settori, che rientrano nel campo d'applicazione della direttiva 93/38/CEE, la presente proposta formula tipi di soluzioni differenziate. Inoltre, se la liberalizzazione di un particolare settore fa sì che gli enti aggiudicatori di tale settore possono essere esentati dall'applicazione della direttiva, un corollario necessario deve essere che gli acquisti, effettuati da parte di altri enti, di prodotti o servizi offerti da enti "liberalizzati" rientrino nel campo di applicazione della direttiva 93/38/CEE. Laddove necessario, si propongono emendamenti siffatti. È vero, comunque, che le ragioni per cui il legislatore comunitario ha escluso, nell'attuale articolo 9, gli acquisti di acqua da parte di enti che distribuiscono acqua, restano valide e che non c'è dunque motivo di modificarne il testo. 2.2. Il settore delle telecomunicazioni 2.2.1. Il quadro normativo per la liberalizzazione delle telecomunicazioni si fonda sull'articolo 86, paragrafo 3 [13], del trattato CE (direttive di liberalizzazione [14]) e sull'articolo 95 [15] del trattato CE (direttive di armonizzazione [16]). Inoltre, a qualsiasi impresa che fornisca servizi di telecomunicazione è vietato danneggiare, limitare o distorcere in qualunque modo la concorrenza nel mercato comune, ai sensi degli articoli 81, 82 e 86 [17] del trattato CE. [13] Ex articolo 90, paragrafo 3. [14] Le direttive di liberalizzazione in vigore sono: la direttiva 90/388/CEE della Commissione, del 28 giugno 1990, relativa alla concorrenza negli appalti dei servizi di telecomunicazione, GU L 192, del 24.7.1990, pag. 10; la direttiva 94/46/CE della Commissione del 13 ottobre 1994 che modifica la direttiva 88/301/CEE e la direttiva 90/388/CEE in particolare in relazione alle comunicazioni via satellite, GU L 268 del 19.10.1994, pag. 15; la direttiva 95/51/CE della Commissione del 18 ottobre 1995, che modifica la direttiva 90/388/CEE in relazione all'eliminazione delle restrizioni riguardanti l'uso di reti televisive via cavo per la fornitura di servizi di telecomunicazione già liberalizzati, GU L 256 del 26.10.1995, pag. 49; la direttiva 96/2/CE della Commissione del 16 gennaio 1996, che modifica la direttiva 90/388/CEE in relazione alle comunicazioni mobili e personali, GU L 20 del 26.1.1996, pag. 59; e la direttiva 96/19/CE della Commissione, del 13 marzo 1996, che modifica la direttiva 90/388/CEE al fine della completa apertura alla concorrenza degli appalti delle telecomunicazioni, GU L 74 del 22.3.1996, pag. 13. [15] Ex articolo 100A. [16] Le pertinenti direttive d'armonizzazione in vigore sono: la direttiva 87/372/CEE del Consiglio del 25 giugno 1987 sulle bande di frequenze da riservare per l'introduzione coordinata delle comunicazioni mobili terrestri digitali cellulari paneuropee pubbliche nella Comunità, GU L 196 del 17.7.1987, pag. 85; la direttiva 90/387/CEE del Consiglio del 28 giugno 1990 sull'instaurazione del mercato interno per i servizi di telecomunicazione con la realizzazione della fornitura di una rete aperta di telecomunicazione, GU L 192 del 24.7.1990, pag. 1; la direttiva 90/544/CEE del Consiglio del 9 ottobre 1990 sulle bande di frequenze designate per l'introduzione coordinata della radiomessageria unilaterale pubblica terrestre paneuropea nella Comunità, GU L 310 del 9.11.1990, pag. 28; la direttiva 91/287/CEE del Consiglio del 3 giugno 1991 sulla banda di frequenze designata per l'introduzione coordinata di telecomunicazioni digitali senza filo europee (DECT) nella Comunità, GU L 144 dell'8.6.1991, pag. 45; la direttiva 92/44/CEE del Consiglio del 5 giugno 1992 sull'applicazione della fornitura di una rete aperta di telecomunicazioni alle linee affittate, GU L 165 del 19.6.1992, pag. 27; la direttiva 97/13/CE del Parlamento europeo e del Consiglio del 10 aprile 1997 su un quadro comune per le autorizzazioni generali e le varie licenze nel settore dei servizi di telecomunicazione, GU L 117 del 7.5.1997, pag. 15; la direttiva 97/33/CE del Parlamento europeo e del Consiglio del 30 giugno 1997 1997 relativa all'interconnessione nel settore delle telecomunicazioni per garantire un servizio universale e l'interoperabilità con l'applicazione dei principi di fornitura di una rete aperta (ONP), GU L 199 del 26.7.1997, pag. 32; la direttiva 97/51/CE del Parlamento europeo e del Consiglio del 6 ottobre 1997 che modifica le direttive 90/387/CEE e 92/44/CEE per adattarle ad un ambiente concorrenziale nel settore delle telecomunicazioni, GU L 295 del 29.10.1997, pag. 23; la direttiva 97/66/CE del Parlamento europeo e del Consiglio del 15 dicembre 1997 relativa al trattamento dati a carattere personale e la protezione della vita privata nel settore delle telecomunicazioni, GU L 24 del 30.1.1998, pag. 1; la direttiva 98/10/CE del Parlamento europeo e del Consiglio del 26 febbraio 1998 relativa all'applicazione della fornitura di una rete aperta (ONP) alla telefonia vocale e lo stabilimento di un servizio universale delle telecomunicazioni in un ambiente concorrenziale, GU L 101 dell'1.4.1998, pag. 24; la direttiva 98/13/CE del Parlamento europeo e del Consiglio del 12 febbraio 1998 relativa alle apparecchiature terminali di telecomunicazione e l'attrezzatura di stazione terrestre satellite, compreso il riconoscimento reciproco della loro conformità, GU L 74 del 12.3.1998, pag. 1; e la direttiva 98/61/CE del Parlamento europeo e del Consiglio del 24 settembre 1998 che modifica la direttiva 97/33/CE riguardo alla portabilità del numero e la preselezione dell'operatore e la preselezione di trasportatore, GU L 268 del 3.10.1998, pag. 37. [17] Ex articoli 85, 86 e 90. 2.2.2. Ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 2, della direttiva 90/388/CEE, modificata dalla direttiva 96/19/CE, gli Stati membri dovevano adottare, entro il 1° gennaio 1998, misure atte a garantire a qualsiasi impresa il diritto di fornire servizi di telecomunicazione o di installare, o fornire, reti di telecomunicazione adeguate alla prestazione di tali servizi. Su richiesta, agli Stati membri con le reti meno sviluppate veniva accordato un periodo di attuazione supplementare di cinque anni al massimo e, agli Stati membri con reti molto piccole, uno di due anni. Periodi supplementari di attuazione sono stati accordati a cinque Stati membri: Lussemburgo [18] (1° luglio 1998), Spagna [19] (1° dicembre 1998), Irlanda [20] e Portogallo [21] (1° gennaio 2000) e Grecia [22] (31 dicembre 2000). [18] Decisione 97/568/CE, GU L 234 del 26.8.1997, pag. 7. [19] Decisione 97/603/CE, GU L 243 del 5.9.1997, pag. 48. [20] Decisione 97/114/CE, GU L 41 del 12.2.1997, pag. 8. [21] Decisione 97/310/CE, GU L 133 del 24.5.1997, pag. 19. [22] Decisione 97/607/CE, GU L 245 del 9.9.1997, pag. 6. Nella quarta Relazione sull'attuazione del pacchetto regolamentare delle telecomunicazioni, del 25 novembre 1998 [23], la Commissione riteneva che, in generale, la maggior parte delle misure previste dal pacchetto fosse recepita dalle legislazioni nazionali e che le misure nazionali che concretizzavano i principali temi regolamentari insiti nel pacchetto (autorità di vigilanza nazionali, autorizzazioni, interconnessioni, servizio universale, tariffe, numerazione, frequenze) fossero applicate praticamente. Ulteriori progressi sono stati confermati dalla quinta Relazione sull'attuazione della regolamentazione in materia di telecomunicazioni, del 10 novembre 1999 [24]. [23] COM(98) 594 def. [24] COM(1999) 537 def. 2.2.3. La Commissione ha pubblicato un avviso sulla Gazzetta ufficiale delle Comunità europee [25], che invita gli enti aggiudicatori nel settore delle telecomunicazioni a notificare i servizi che essi escludono dal campo d'applicazione della direttiva 93/38/CEE ai sensi dell'articolo 8, paragrafo 1, della direttiva. Date le risposte ottenute, la Commissione ha concluso, ai sensi dell'articolo 8, paragrafo 2, della stessa direttiva, che gli appalti pubblici relativi alla maggior parte dei servizi di telecomunicazione nella maggior parte degli Stati membri sono considerati come esclusi dal campo di applicazione della direttiva. [25] GU C 273 del 2.9.1998, pag. 12. Ai sensi dell'articolo 8, paragrafo 2, e come confermato dalla Corte di giustizia [26], l'elenco dei servizi di telecomunicazione che, per la Commissione soddisfano i criteri dell'articolo 8, paragrafo 1, è stato pubblicato sulla Gazzetta ufficiale [27] solo per informazione. Molti operatori chiedono però un grado di certezza del diritto più elevato di quello che può essere fornito da tale elenco, che è privo di valore giuridico e pubblicato solo a titolo informativo. [26] Causa C-392/93, The Queen contro H. M. Treasury, ex parte British Telecommunications plc., sentenza del 26 marzo 1996, Racc. 1996, pag. I-1631. [27] GU C 156 del 3.6.1999, pag. 3. 2.2.4. La presente proposta esclude dunque il settore delle telecomunicazioni dal campo di applicazione della direttiva 93/38/CEE. Si propone che gli emendamenti entrino in vigore nello stesso tempo in tutti gli Stati membri, poiché la Commissione è sicura che i rapidi progressi della liberalizzazione proseguiranno e produrranno i loro effetti prima che la presente proposta possa entrare in vigore. Tale fiducia è in parte confermata dal fatto che in Irlanda, in Grecia e in Portogallo è stata introdotta una concorrenza effettiva in alcuni servizi di telecomunicazione circa due anni prima della scadenza normalmente prevista. 2.2.5. Attualmente, le direttive sugli appalti pubblici regolamentano due aspetti diversi del settore delle telecomunicazioni in senso ampio. In realtà, gli acquisti effettuati da enti che gestiscono essi stessi una rete di telecomunicazione od offrono un servizio di telecomunicazione, sono sottoposti alla direttiva 93/38/CEE. D'altra parte, se poteri pubblici o enti che operano in un altro settore della direttiva 93/38/CEE, acquistano servizi di telecomunicazione, questi sono, a priori, sottoposti alle direttive 92/50/CEE [28] e 93/38/CEE. Attualmente, però, queste direttive escludono dal loro campo d'applicazione gli acquisti di servizi di telefonia vocale, di telex, di radiotelefonia mobile, di radioavviso ("paging") e di telecomunicazione via satellite, esclusione dovuta al fatto che, al momento dell'adozione delle direttive, tali servizi potevano spesso essere forniti da un solo fornitore in una data zona geografica, mancando una concorrenza effettiva e a causa dell'esistenza di diritti speciali o esclusivi. [28] Direttiva 92/50/CEE del Consiglio del 18 giugno 1992 che coordina le procedure di aggiudicazione degli appalti pubblici di servizi, GU L 209 del 24.7.1992, modificata da ultimo dalla direttiva 97/52/CE, GU L 328 del 28.11.1997, pag. 1. Con l'introduzione di una concorrenza effettiva nel settore, queste esclusioni non sono più giustificate. Si propone perciò di eliminare queste esclusioni con la conseguenza che gli acquisti di servizi di telefonia vocale, di telex, di radiotelefonia mobile, di radioavviso e di telecomunicazione via satellite andranno effettuati secondo le normali regole applicabili agli appalti di servizi, come già avviene per quanto riguarda altri servizi di telecomunicazione. 2.2.6. Attualmente, i poteri pubblici [29] che esercitano un'attività nel settore delle telecomunicazioni sono sottoposti alla direttiva 93/38/CEE e i loro acquisti per esercitare tale attività sono esclusi dal campo di applicazione delle direttive "classiche" (92/50/CEE sugli appalti pubblici di servizi, 93/36/CEE [30] sugli appalti pubblici di forniture e 93/37/CEE [31] sugli appalti pubblici di lavori). Se le direttive "classiche" non venissero modificate, gli emendamenti proposti per la direttiva 93/38/CEE avrebbero l'effetto di riassoggettare i poteri pubblici alle direttive "classiche" per quanto riguarda gli acquisti legati alla loro attività nel settore delle telecomunicazioni. Sarebbe, tuttavia, contrario alla logica delle attuali direttive sugli appalti pubblici se i pubblici poteri, che - anche quando mancava una concorrenza effettiva nel settore delle telecomunicazioni - erano sottoposti alle norme più flessibili della direttiva 93/38/CEE, fossero assoggettati a quelle più rigorose delle direttive "classiche", ora che è stata introdotta nel settore un'effettiva concorrenza. La proposta tesa a sostituire le attuali direttive "classiche" - presentata parallelamente alla presente proposta - conterrà disposizioni perché i pubblici poteri continuino a essere esclusi dal campo di applicazione di tali direttive, per gli acquisti riguardanti le loro attività nel settore delle telecomunicazioni. [29] Cioè, lo Stato, gli enti regionali o locali, gli organismi di diritto pubblico o le associazioni costituite da uno o più di queste autorità o organismi di diritto pubblico. Vedasi l'articolo 1 (1) della direttiva 93/38/CEE e, immutato, l'articolo 2, paragrafo 1, lettera a) della presente proposta. [30] Direttiva 93/36/CEE del Consiglio del 14 giugno 1993 che coordina le procedure di aggiudicazione degli appalti pubblici di forniture, GU L 199 del 9.8.1993, pag. 1, modificata da ultimo dalla direttiva 97/52/CE, GU L 328 del 28.11.1997, pag. 1. [31] Direttiva 93/37/CEE del Consiglio del 14 giugno 1993 che coordina le procedure di aggiudicazione degli appalti pubblici di lavori, GU L 199 del 9.8.1993, pag. 54, modificata da ultimo dalla direttiva 97/52/CE, GU L 328 del 28.11.1997, pag. 1. 2.2.7. Inoltre, la presente proposta non riprende (dunque, sopprime) tutte le attuali disposizioni specificamente applicabili al settore delle telecomunicazioni, come l'attuale articolo 2, paragrafo 2, lettera d), che definisce quest'attività come un'attività che rientra nella direttiva 93/38/CEE, o le soglie speciali per gli acquisti degli enti che operano in questo campo e le norme sul Comitato consultivo sugli appalti di telecomunicazioni. 2.3. Altri settori 2.3.1. La direttiva 93/38/CEE non contiene, per ora, disposizioni generali che - riguardo a tutti i settori che rientrano nel suo campo d'applicazione - permettano di considerare la liberalizzazione di un dato settore. Di fatto, attualmente, il suddetto articolo 8 si applica solo al settore delle telecomunicazioni. La direttiva contiene altre disposizioni specifiche ed esclude dal suo campo di applicazione enti che forniscono servizi pubblici di trasporto con autobus se altri enti sono liberi di fornire tali servizi, sia in generale che in una particolare zona geografica, alle stesse condizioni degli enti aggiudicatori [32]. Essa introduce inoltre un regime particolare per gli enti che sfruttano una zona geografica a scopi di prospezione o di estrazione di petrolio, gas, carbone o di altri combustibili solidi, regime che, previsto all'articolo 3 dell'attuale direttiva, permette alla Commissione, a certe condizioni riguardanti la concessione delle licenze di sfruttamento, di far sì che gli enti negli Stati membri che hanno fatto una richiesta in tal senso, non siano soggetti alle disposizioni dettagliate della direttiva ma solo al principio di non discriminazione, all'obbligo, in taluni casi, di indire gare d'appalto prima di un'aggiudicazione e a degli obblighi statistici. [32] Articolo 2, paragrafo 4 dell'attuale direttiva. 2.3.2. A livello comunitario, è cominciata la liberalizzazione di alcuni settori diversi dalle telecomunicazioni, soprattutto nel settore dell'energia. Ma, poiché essa non è così avanzata come nel settore delle telecomunicazioni, per questi altri settori sono state adottate soluzioni diverse. Così, invece di escluderli completamente dal campo di applicazione della direttiva, il che presupporrebbe l'esistenza di una concorrenza effettiva in tutti gli Stati membri, si è ritenuto più opportuno introdurre un meccanismo generale per esentare gli acquisti in questi settori via via che si constata la loro esposizione diretta alla concorrenza su mercati liberamente accessibili. È ovvio che se viene introdotta una concorrenza effettiva in un determinato settore, la Commissione si riserva il diritto di fare una proposta modificata per escluderlo dal campo di applicazione. Analogamente, se ciò non dovesse essere possibile prima dell'adozione della proposta, la Commissione si riserva la possibilità di prendere di sua iniziativa una decisione di esenzione in base all'articolo 29 della proposta. 2.3.3. Per evitare che coesistano più norme che permettono l'esenzione o l'esclusione dal campo di applicazione della direttiva, in virtù di requisiti diversi relativi all'apertura alla concorrenza di un dato settore o alle possibilità di esercitare una certa attività, si propone di modificare l'attuale articolo 2, paragrafo 4, e l'articolo 3 dell'attuale direttiva. Gli enti fornitori di servizi di trasporto con autobus o che praticano la prospezione o l'estrazione di petrolio, gas, carbone o di altri combustibili solidi, potranno così essere esclusi dal campo di applicazione della direttiva alle stesse condizioni applicabili a qualsiasi altro settore disciplinato dalla direttiva. L'intenzione non è tuttavia di riassoggettare alla direttiva gli enti, che, ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 4, ne sono attualmente esclusi. Anche l'emendamento dell'attuale articolo 3 non toccherà le decisioni 93/676/CEE [33] e 97/367/CE [34]. Ciò significa che gli enti aggiudicatori che operano "off-shore" nei Paesi Bassi e nel Regno Unito continueranno ad applicare il regime speciale, attualmente previsto ai sensi dell'articolo 3, paragrafo 2, a meno che non siano esclusi dal campo di applicazione della direttiva con una decisione conforme al meccanismo generale proposto. Inoltre gli enti che, alla data di entrata in vigore della presente direttiva, sono esclusi dal campo d'applicazione della direttiva 93/38/CEE, ai sensi dell'attuale articolo 2, paragrafo 4, continueranno a restare esclusi. [33] Decisione della Commissione, del 10 dicembre 1993, che constata che lo sfruttamento di aree geografiche ai fini della prospezione o dell'estrazione di petrolio o di gas naturale non costituisce nei Paesi Bassi un'attività di cui all'articolo 2, paragrafo 2, lettera b), punto i) della direttiva 90/531/CEE del Consiglio, del 17 settembre 1990, e che gli enti che esercitano tale attività non sono considerati nei Paesi Bassi fruire di diritti speciali o esclusivi ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 3, lettera b) di detta direttiva - GU L 316 del 17.12.1993, pag. 41. [34] Decisione della Commissione del 30 maggio 1997 che constata che lo sfruttamento di aree geografiche ai fini della prospezione o estrazione di petrolio o di gas naturale non costituisce nel Regno Unito un'attività di cui all'articolo 2, paragrafo 2, lettera b), punto i) della direttiva 93/38/CEE del Consiglio e che gli enti che esercitano tale attività non sono da considerarsi nel Regno Unito quali enti che fruiscono di diritti speciali o esclusivi ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 3, lettera b) della menzionata direttiva; GU L 156 del 13.6.1997, pag. 55. 2.4. Diritti speciali o esclusivi 2.4.1. Allo stato attuale, i diritti speciali o esclusivi sono definiti dall'articolo 2, paragrafo 3, della direttiva 93/38/CEE secondo cui "i diritti speciali o esclusivi" sono diritti risultanti da un'autorizzazione conferita da un'autorità competente dello Stato membro interessato mediante qualsiasi disposizione legislativa, regolamentare o amministrativa avente l'effetto di riservare a uno o più enti l'esercizio di un'attività. Si ritiene inoltre "che un ente aggiudicatore fruisca di diritti speciali o esclusivi, in particolare quando: a) per la costruzione delle reti o per l'installazione delle strutture di cui al paragrafo 2 tale ente ha il diritto di avvalersi di una procedura di espropriazione per pubblica utilità o dell'imposizione di una servitù, o ha il diritto di utilizzare il suolo, il sottosuolo e lo spazio sovrastante la pubblica via per installare gli impianti della rete; b) nel caso del paragrafo 2, lettera a), tale ente approvvigiona di acqua potabile, elettricità, gas o energia termica una rete a sua volta gestita da un ente che fruisce di diritti speciali o esclusivi conferiti da un'autorità competente dello Stato membro interessato". 2.4.2. Nella sentenza del 12 dicembre 1996, la Corte di giustizia [35] ha dichiarato che dall'articolo 2 della direttiva 94/46/CE [36], che modifica le definizioni date dalla direttiva 90/388 [37], riprese all'articolo 2, punti 1 e 2, della direttiva 90/387/CEE [38], nonché dal contesto fattuale in cui sono state emanate le direttive 90/387/CEE, 90/388/CEE e 92/44/CEE [39] nonché dai loro obiettivi, "risulta che i diritti esclusivi o speciali ai quali si fa riferimento devono essere intesi in generale come i diritti concessi dalle autorità di uno Stato membro a un'impresa o a un numero limitato di imprese, in base a criteri che non sono obiettivi, proporzionati e non discriminatori, e che influiscono sostanzialmente sulla capacità delle altre imprese di installare o di gestire reti di telecomunicazioni o di fornire servizi di telecomunicazioni nello stesso territorio, in condizioni sostanzialmente equivalenti". [35] The Queen contro Secretary of State for Trade and Industry, ex parte British Telecommunications plc., causa C-302/94, Racc. 1996, pag. I-6417. [36] Direttiva 94/46/CE della Commissione del 13 ottobre 1994 che modifica la direttiva 88/301/CEE e la direttiva 90/388/CEE in particolare in relazione alle comunicazioni via satellite, GU L 268 del 19.10.1994, pag. 15. [37] Direttiva 90/388/CEE della Commissione, del 28 giugno 1990, relativa alla concorrenza negli appalti dei servizi di telecomunicazioni, GU L 192 del 24.7.1990, pag. 10. [38] Direttiva 90/387/CEE del Consiglio del 28 giugno 1990 sull'instaurazione del mercato interno per i servizi delle telecomunicazioni mediante la realizzazione della fornitura di una rete aperta di telecomunicazioni, GU L 192 del 24.7.1990, pag. 1. [39] Direttiva 92/44/CEE del Consiglio del 5 giugno 1992 sull'applicazione della fornitura di una rete aperta (Open Network Provision-ONP) alle linee affittate - GU L 165 del 19.6.1992, pag. 27. La Corte di giustizia ha aggiunto che diritti esclusivi o speciali per l'installazione di reti pubbliche di telecomunicazione e, se necessario, per la fornitura di servizi pubblici di telecomunicazione, ai sensi dell'articolo 2 della direttiva 90/387/CEE, non possono essere caratterizzati dalla possibilità, per gli enti di telecomunicazione autorizzati, di beneficiare di alcune prerogative come il diritto di espropriare terreni, di introdursi su terreni per sfruttarli e di acquistare terreni in via negoziale, o di collocare attrezzature di rete sopra o sotto la pubblica via e di posizionare apparecchiature su terreni privati con il consenso delle persone interessate, salvo esonero concesso dai giudici, in quanto tali prerogative, "essendo destinate soltanto ad agevolare l'installazione delle reti da parte degli operatori interessati ed essendo o potendo essere concesse a tutti questi operatori, non attribuiscono ai loro titolari vantaggi sostanziali rispetto ai loro potenziali concorrenti". È vero che la sentenza interpreta esclusivamente il concetto di "diritti speciali o esclusivi" in seno alle direttive di telecomunicazione interessate e che questa interpretazione non può estendersi alla definizione di tali diritti in altre direttive, se dal loro testo emerge chiaramente che il legislatore comunitario ha esplicitamente inteso dare un campo d'applicazione diverso a questa nozione o se il contesto legislativo in cui si inserisce la definizione è diverso. E questo è precisamente il caso della direttiva 93/38/CEE. In primo luogo, le disposizioni dell'attuale articolo 2, paragrafo 3, lettere a) e b), mostrano chiaramente che la definizione copre situazioni che, ai fini delle direttive di telecomunicazioni interpretate dalla Corte di giustizia, non costituiscono diritti speciali o esclusivi. Inoltre, la definizione generale della direttiva 93/38/CEE è accompagnata da un insieme di disposizioni [40] specifiche che correggono alcune situazioni per le quali la dimensione della definizione condurrebbe altrimenti a risultati inadeguati. [40] Cfr., in particolare, l'articolo 2, paragrafo 5, e l'articolo 6, paragrafo 1, e, in parte, gli articoli 2, paragrafi 4, 7 e 8. 2.4.3. È comunque controproducente che, nella normativa comunitaria sul mercato interno in senso ampio, uno stesso concetto sia definito in due modi così diversi. È dunque opportuno chiarire nella direttiva 93/38/CEE la definizione dei diritti speciali o esclusivi. Si propone perciò di modificare la definizione dei diritti esclusivi o speciali in base alla definizione data dalla Corte di giustizia nella suddetta causa C-302/94, esaminata al precedente punto III.2.4.2. Gli enti aggiudicatori, perciò, che rientrano nel campo di applicazione dell'attuale direttiva esclusivamente perché considerati beneficiari di diritti esclusivi o speciali, ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 3, a) o b) [41], non saranno più assoggettati alla direttiva. [41] Cfr. il precedente punto III.2.4.1. e l'11° "considerando" della presente proposta. 3. L'introduzione di meccanismi di acquisto elettronico 3.1. L'emergere delle nuove tecnologie dell'informazione e delle comunicazioni (le "TIC") offre promettenti opportunità per l'efficacia, la trasparenza e l'apertura degli acquisti pubblici. Nella sua Comunicazione sugli appalti pubblici nell'Unione Europea, dell'11 marzo 1998, la Commissione si è data un obiettivo particolarmente ambizioso: far sì che, entro il 2003, l'aggiudicazione del 25% di tutti gli appalti avvenga mediante supporto elettronico. In quest'ottica, ha invitato tutti gli attori interessati a sviluppare tale sistema. È un orientamento condiviso da un gran numero di contributi e reazioni, soprattutto del Parlamento europeo e del Comitato delle Regioni. Esso viene anche accolta nelle conclusioni della presidenza del Consiglio europeo di Lisbona del 23 e 24 marzo 2000 in cui si chiede alla Commissione, al Consiglio e agli Stati membri "di prendere le misure necessarie affinché, entro il 2003, gli appalti pubblici, sia comunitari che nazionali, possano essere aggiudicati on-line" [42]. [42] V. punto 17, quarto trattino delle conclusioni. Nell'attuale legislazione sugli appalti pubblici, l'uso di mezzi elettronici è possibile, a certe condizioni, per la presentazione delle offerte. Esistono però procedure per le quali il ricorso a mezzi elettronici non viene citato (per es., nella trasmissione degli avvisi) o non è autorizzato (per es., nella procedura accelerata nelle direttive "classiche"). Inoltre, allo stato attuale, sono gli Stati membri che hanno la facoltà di autorizzare mezzi diversi dalla trasmissione diretta o per via postale. La proposta mira a permettere che, in futuro, ogni ente possa decidere l'uso dei mezzi elettronici ad esclusione di ogni altro. 3.2. Se qualcuno teme che un'impresa possa rimanere esclusa dagli appalti pubblici aggiudicati elettronicamente, a causa di propri ritardi informatici, è anche vero che questa situazione muterà rapidamente. Non sembra perciò necessario un periodo transitorio in cui sia obbligatorio l'uso parallelo dei mezzi tradizionali, tanto più che le imprese beneficeranno de facto di un periodo transitorio dovuto alle scadenze di adozione e di recepimento della presente proposta. Consentire il ricorso a mezzi elettronici nel campo degli appalti pubblici, implica tra l'altro di equipararne l'uso per le comunicazioni e gli scambi di informazioni a quello dei mezzi tradizionali, in modo da favorire, in futuro, un aumento del ricorso ai mezzi elettronici. 3.3. Infine, i sistemi elettronici di aggiudicazione dovrebbero permettere significativi risparmi di tempo nello svolgimento della procedura. La trasmissione elettronica permetterà infatti di ridurre il periodo di 12 giorni oggi normalmente necessario per la trasmissione all'Ufficio delle Pubblicazioni e la pubblicazione sulla Gazzetta ufficiale. Il termine massimo di pubblicazione potrà dunque essere portato da 12 a 5 giorni in caso di invio degli avvisi con mezzi elettronici conformi ad alcune specifiche tecniche di pubblicazione, elencate in un nuovo allegato (allegato XIX). 3.4. L'introduzione dei mezzi elettronici ha anche messo in luce le difficoltà che possono nascere da disposizioni legislative che impongono il ricorso ad alcune tecniche come la banca-dati TED. Dati i rapidi progressi delle tecnologie, l'esplicito riferimento della legislazione presuppone regolari aggiornamenti. Per attenuare queste difficoltà di adeguamento della legislazione, la presente proposta non menziona più, nel dispositivo della direttiva, specifici mezzi di pubblicazione. Le norme relative a più dettagliate specifiche tecniche di pubblicazione saranno raccolte in un nuovo allegato (allegato XIX). 3.5. Per adattare più rapidamente queste disposizioni al progresso tecnologico, si propone di delegare alla Commissione, assistita dal Comitato di cui all'articolo 65. la competenza di modificare tale allegato per adeguarlo al progresso tecnico. 4. Specifiche tecniche 4.1. Le attuali disposizioni in materia di specifiche tecniche [43] si prefiggono di obbligare gli acquirenti (pubblici) a riferirsi a un numero limitato di strumenti per definire le specifiche tecniche, in modo da evitare ogni vantaggio a favore di un offerente o a favore della produzione nazionale. Tali strumenti hanno la caratteristica di essere, da un lato, noti, trasparenti e disponibili a tutti, e di rappresentare , dall'altro, per quanto possibile, specifiche armonizzate sul piano europeo o internazionale. Fra questi strumenti, figura innanzitutto la norma, preferibilmente europea, internazionale, o in mancanza nazionale. Anche altri strumenti, specifici di un settore (l'omologazione tecnica europea, soprattutto per i prodotti da costruzione, prevista dalla direttiva 89/106/CEE), sono stati ugualmente ritenuti possibili riferimenti. [43] Le direttive forniture (93/36/CEE), lavori (93/37/CEE), servizi (92/50/CEE) contengono disposizioni analoghe in materia di norme tecniche comuni. La direttiva "settori speciali" (93/38/CEE) contiene disposizioni sostanzialmente equivalenti. L'applicazione di queste disposizioni delle direttive ha portato in alcuni casi a una situazione in cui la norma è stata considerata come uno strumento de facto obbligatorio; le disposizioni possono infatti essere interpretate come un limite imposto all'acquirente perché acquisti solo prodotti conformi alla norma. Tale interpretazione non è conforme al concetto di "riferimento" - secondo cui altre soluzioni possono essere comparate con la soluzione data dalla norma - e tende inoltre a privilegiare soluzioni tecniche standardizzate a scapito di altre e di nuove tecnologie. La rapida obsolescenza tecnica di alcuni settori, combinata con l'interpretazione secondo la quale la norma sarebbe de facto obbligatoria, è particolarmente controproducente quando la norma è per sua natura in ritardo rispetto al progresso tecnico (come nel caso delle tecnologie dell'informazione). 4.2. In queste condizioni, è necessario semplificare queste disposizioni, chiarendo da un lato la portata dell'obbligo di "riferimento", e limitando dall'altro il rinvio a disposizioni specifiche per alcuni settori, come telecomunicazioni e costruzioni, che contribuiscono alla complessità degli attuali testi. Con queste modifiche viene anche privilegiato un approccio a favore di un'effettiva concorrenza attraverso l'aumento del numero di offerenti, e in particolare delle imprese innovative. Le modifiche previste riguardano tutti gli acquisti di prodotti, lavori e servizi soggetti alle cosiddette direttive "classiche" e a quelli soggetti alla direttiva settori speciali. In tal modo anche i testi verranno uniformati, dando così un ulteriore contributo alla semplificazione. Queste modifiche permetteranno a enti e poteri aggiudicatori di precisare le proprie esigenze in termini di prestazioni, senza far scadere il livello di normalizzazione europea, perché un riferimento alle norme sarà sempre possibile. 5. Precisazione delle disposizioni relative ai criteri di aggiudicazione 5.1. Le vigenti disposizioni della direttiva (articolo 34, paragrafo 2) riguardo ai criteri di aggiudicazione stabiliscono che essi siano elencati nell'avviso che funge da mezzo di indizione della gara, o nel capitolato d'oneri, "possibilmente" nell'ordine decrescente d'importanza per l'ente aggiudicatore. Riguardo all'ordine decrescente d'importanza, la disposizione è poco vincolante. È perciò necessario chiarire la portata dell'obbligo che ne risulta. 5.2. I servizi della Commissione hanno potuto inoltre constatare, in sede di istruzione di reclami, che, anche istituendo e indicando un ordine decrescente d'importanza dei criteri di aggiudicazione, gli enti aggiudicatori continuano ad avere un margine discrezionale considerevole nell'assegnazione dell'appalto. Indicando infatti solo un ordine decrescente d'importanza, l'ente aggiudicatore mantiene la possibilità, al momento della valutazione, di accordare ai criteri un certo peso e dunque un valore relativo, ignoto agli offerenti. La mancanza di trasparenza può portare all'attribuzione, da parte di alcuni enti aggiudicatori, di un'importanza inattesa o imprevedibile a certi criteri, anche dopo l'apertura delle offerte, finendo col privilegiarne una o l'altra. Per cui, se esistono 2 criteri, l'ordine di preferenza può condurre ad attribuire al primo criterio sia il 90% che il 51% del valore relativo. Inoltre, mancando una norma generale che costringa a indicare un valore relativo dei criteri non appena possibile nel corso della procedura, la scelta definitiva dell'ente aggiudicatore è difficile da controllare. Va dunque riconosciuto che tale mancanza, nella fase determinante dell'aggiudicazione dell'appalto, priva del loro effetto utile le norme che disciplinano le fasi precedenti della procedura di aggiudicazione. Tutte queste norme perseguono lo stesso obiettivo: garantire cioè il rispetto dei diritti degli offerenti, e in particolare dei principi di trasparenza e di parità di trattamento. È perciò opportuno obbligare a citare, appena possibile nella procedura, tenendo conto delle specificità procedurali legate ai vari modi di indizione delle gare, la ponderazione relativa di ogni criterio. Ciò può avvenire in varie forme (come percentuale ovvero come quota relativa rispetto a un altro criterio). Indipendentemente da come verrà indetta la gara, la ponderazione relativa dovrà essere nota a tutti gli offerenti nel momento in cui preparano le loro offerte. 6. Semplificazione delle soglie 6.1. La direttiva prevede attualmente numerose soglie. Una soglia di 5 milioni di euro [44] per gli appalti di lavori attribuiti da enti aggiudicatori che operano in settori esclusi dall'AAP (gas ed energia termica, estrazione di petrolio e gas, estrazione di combustibili solidi, trasporti ferroviari - diversi dalle ferrovie urbane - e telecomunicazioni). La soglia per appalti di lavori assegnati da enti che rientrano nell'AAP (acqua, elettricità, trasporti urbani, porti e aeroporti) corrisponde invece all'equivalente in euro di 5 milioni di Diritti Speciali di Prelievo (DSP) [45], pari , per il periodo 1.1.2000 - 31.12.2001 a 5 358 153 euro. [44] Espressa in ECU nella direttiva, che è precedente al passaggio all'euro. Si ricordi che 1 ECU equivale a 1 euro. [45] Il DSP è un'unità di misura definita dal Fondo Monetario Internazionale e usata nell'AAP. Per quanto riguarda gli appalti di forniture, la soglia è attualmente di 600 000 euro per gli enti di telecomunicazione, di 400 000 euro per gli enti dei settori esclusi dall'AAP e dell'equivalente in euro di 400 000 DSP per quelli coperti dall'AAP [46]. [46] Per il periodo 1.1.2000 - 31.12.2001, 400 000 DSP corrispondono a EUR 428 653. Riguardo agli appalti di servizi, la situazione è ancora più complessa. La soglia è infatti di 600 000 euro per gli enti di telecomunicazione e di 400 000 euro per quelli dei settori esclusi dall'AAP. Per gli appalti di servizi aggiudicati da enti che operano in settori inclusi nell'AAP, la soglia è di 400 000 euro per gli appalti di servizi di cui all'allegato XVI B, per quelli relativi a servizi di ricerca e sviluppo, di cui alla categoria 8 dell'allegato XVI A e per gli appalti di servizi di telecomunicazione, di cui alla categoria 5 dell'allegato XVI A, le cui posizioni nel CPV equivalgono ai numeri di riferimento CCP 7524, 7525 e 7526. Per il resto dei servizi enumerati all'allegato XVI A, la soglia è l'equivalente in euro di 400 000 DSP [47] quando questi appalti sono attribuiti da enti che operano nei settori coperti dall'AAP. [47] Per il periodo 1.1.2000 - 31.12.2001, 400 000 DSP corrispondono a EUR 428 653. 6.2. È evidente che le soglie attuali sono tutto fuorché semplici e facili da usare. Un ulteriore elemento che le rende di difficile comprensione e applicazione è il fatto di fare riferimento a importi espressi come "l'equivalente in euro" di x DSP, il cui calcolo dà risultati tutt'altro che "rotondi". È perciò urgente semplificare le soglie, compatibilmente con gli obblighi internazionali della Comunità. 6.3. Si propone dunque di semplificare le soglie, tenendo conto anche della proposta di escludere completamente gli enti che operano nel settore telecomunicazioni. La semplificazione agirà a più livelli. Da un lato, gli appalti non soggetti all'AAP e quelli che lo sono avranno le stesse soglie, dall'altro, esse saranno tutte espresse direttamente in euro e arrotondate ai centomila euro inferiori a quelle previste dall'AAP. Con questa semplificazione si otterranno due soglie: -5 300 000 euro, applicabile agli appalti di lavori indipendentemente dal settore in cui opera l'ente aggiudicatore, e -400 000 euro, applicabile agli appalti di forniture e di servizi nonché ai concorsi, indipendentemente dal settore in cui opera l'ente aggiudicatore e indipendentemente dal servizio. 6.4. Per gli enti aggiudicatori che operano nei settori del gas e dell'energia, dell'estrazione di petrolio, gas e combustibili solidi, dei trasporti ferroviari non urbani (cioè nei settori esclusi dall'AAP), le conseguenze della proposta comparate all'attuale situazione saranno: -un aumento della soglia di 300.000 euro per gli appalti di lavori. Le soglie restano immutate per gli appalti di forniture, di servizi e per i concorsi attribuiti o organizzati da enti aggiudicatori che operano in questi stessi settori. 6.5. Per quanto riguarda gli enti aggiudicatori che operano nei settori dell'acqua, dell'elettricità, dei trasporti urbani e dei porti ed aeroporti (settori inclusi nell'AAP), le conseguenze saranno: -una diminuzione della soglia di 58 153 euro [48] per gli appalti di lavori attribuiti da questi enti aggiudicatori, [48] In base al tasso di cambio euro/DSP usato per fissare le soglie del periodo 1.1.2000 - 31.12.2001. -una diminuzione della soglia di 28.653 euro per gli appalti di servizi relativi a servizi di cui all'allegato XVI A diversi dai servizi di R&S, di cui alla categoria 8 dell'allegato XVI A e dagli appalti di servizi di telecomunicazione, di cui alla categoria 5 dell'allegato XVI A, le cui posizioni nel CPV equivalgono ai numeri di riferimento CCP 7524, 7525 e 7526. Le stesse conseguenze si hanno quando gli enti aggiudicatori organizzano concorsi in relazione a questi servizi. -Le soglie restano immutate per le forniture e gli appalti di servizi relativi ai servizi di cui all'allegato XVI B e ai servizi di R&S, di cui alla categoria 8 dell'allegato XVI A o ai servizi di telecomunicazione, di cui alla categoria 5 dell'allegato XVI A, le cui posizioni nel CPV equivalgono ai numeri di riferimento CCP 7524, 7525 e 7526. Le stesse conseguenze si hanno quando gli enti aggiudicatori organizzano concorsi in relazione a questi servizi. 7. Vocabolario comune degli appalti pubblici L'uso del Vocabolario Comune degli Appalti Pubblici (Common Procurement Vocabulary - CPV) è stato raccomandato dalla Commissione nel 1996 [49]. Esso rappresenta un'evoluzione e un miglioramento delle nomenclature CPA e NACE, perché si adegua meglio alle specificità degli appalti pubblici. Dal 1996, il CPV è usato sistematicamente in tutti gli avvisi pubblicati nel supplemento della Gazzetta ufficiale delle Comunità ai sensi di direttive per l'identificazione dell'oggetto dell'appalto nonché per la traduzione nelle 11 lingue ufficiali; esso è anche divenuto un criterio di ricerca indispensabile nella selezione e nell'individuazione di opportunità di appalto. Il CPV è stato rivisto alla fine del 1998 alla luce della pratica e in base ai commenti ricevuti da parte degli utenti (enti aggiudicatori e potenziali fornitori). D'ora in poi, sarà opportuno trarre tutti i vantaggi possibili dall'esistenza di una nomenclatura specifica per gli appalti pubblici e modificare quanto disposto dalle direttive sull'uso delle varie nomenclature (CPC, NACE e nomenclatura combinata) sostituendole con il CPV, ma in modo da non ledere con ciò il campo di applicazione delle direttive (categorie di servizi degli allegati XVIA e XVIB della direttiva 93/38/CEE). L'uso del solo CPV faciliterà la diffusione e l'accesso all'informazione, contribuendo così a una maggior trasparenza e a una maggior apertura degli appalti pubblici in Europa. Parallelamente alla revisione delle direttive, attualmente in corso, il CPV sarà oggetto di una proposta di regolamento del Consiglio e del Parlamento che lo adotterà formalmente come la nomenclatura comunitaria applicabile agli appalti pubblici e organizzerà il suo aggiornamento (modalità di revisione). [49] Raccomandazione 96/527/CE della Commissione del 30 luglio 1996 relativa all'utilizzazione del vocabolario comune per gli appalti (CPV) per la descrizione dell'oggetto dell'appalto, GU L 222 del 3.9.1996, pag. 10. IV. Analisi dei "considerando" e degli articoli Quando le modifiche apportate consistono in una nuova numerazione o in una nuova numerazione dell'articolo cui si fa riferimento, le disposizioni sono considerate sostanzialmente immutate. Lo stesso vale per modifiche redazionali senza effetti sul contenuto e sulla portata di una disposizione. In presenza, perciò, di modifiche di questa natura, si dirà che la disposizione è immutata. In merito alla struttura, la presente proposta è corredata di un indice che consente una visione globale della riorganizzazione dei testi. 1. Articolo 1 - Definizioni 1.1. L'attuale alinea "ai fini della presente direttiva..." è stato sostituito dal paragrafo 1 per consentire una struttura più semplice dell'articolo. Esso è immutato. Il testo dei paragrafi 2 e 7 viene precisato per chiarire che uno o più prestatori di servizi, fornitori o imprenditori possono partecipare a uno stesso appalto o accordo quadro. Non si intende cambiare la situazione attuale che permette a uno o più enti aggiudicatori di partecipare a un appalto o accordo quadro. Le disposizioni corrispondono del resto all'attuale articolo 1, paragrafi 4 e 5. 1.2. I paragrafi 3, 4 e 5 contengono disposizioni per distinguere gli appalti misti, con cui si chiedono, al tempo stesso, forniture e lavori, forniture e servizi o servizi e lavori. Al paragrafo 3, il primo comma corrisponde al secondo comma dell'attuale articolo 1, paragrafo 4, mentre il secondo comma non ha corrispondenti nella direttiva. Corrisponde, tuttavia, all'articolo 1,lettera a) della direttiva 93/36/CEE. Il paragrafo 4 è nuovo. Ma il primo capoverso è solo una conclusione logica tratta dallo stesso articolo 1, a) della direttiva 93/36/CEE. Il secondo capoverso riflette la natura "residuale" della definizione degli appalti di servizi nella direttiva e tiene conto della disposizione dell'attuale articolo 14, paragrafi 11 e 12. Il paragrafo 5 è nuovo, ma basato sul dodicesimo considerando della direttiva 92/50/CEE e sulla giurisprudenza della Corte di giustizia, in particolare la sentenza della Corte del 19 aprile 1994, "Gestión Hotelera" [50]. [50] Causa C-331/92, Racc. 1994, pag. I-1329. Il primo comma del paragrafo 6 si basa sull'attuale articolo 1, paragrafo 6, in fine, ma è stato esteso a imprenditori e fornitori per chiarire che questi concetti vanno interpretati allo stesso modo. È stata introdotta una nuova nozione, quella cioè di operatore economico, che non modifica la sostanza, ma permette di semplificare il testo di molte altre disposizioni della proposta, sostituendo a "fornitori, imprenditori e prestatori di servizi" il riferimento agli "operatori economici". 1.3. Il terzo comma corrisponde alla prima parte dell'attuale paragrafo 6 ed è immutato. 1.4. I paragrafi 8 e 9 sono immutati. 1.5. Nel nuovo testo del paragrafo 10, viene introdotta la definizione di "mezzo elettronico", un adattamento della definizione che compare nella proposta della Commissione sul commercio elettronico. Al nuovo paragrafo 11, viene inoltre precisato il termine di "scritto", citato varie volte nella direttiva, che ora copre anche i messaggi elettronici. Il nuovo paragrafo 12 definisce, infine, il CPV. 2. Articolo 2 - Definizione degli enti considerati 2.1. Il paragrafo 1 (corrispondente all'articolo 1, paragrafi 1 e 2 dell'attuale direttiva), e il paragrafo 2 (corrispondente all'articolo 2, paragrafo 1) sono immutati. 2.2. Il paragrafo 3 è nuovo e definisce la nozione di diritti esclusivi o speciali. Le ragioni di questa modifica sono esposte ai precedenti punti III.2.4.1 a III.2.4.3. 3. Articolo 3 - Disposizioni riguardanti il gas, il calore e l'elettricità L'articolo è immutato. Il paragrafo 1 corrisponde all'attuale articolo 2, paragrafo 2, a, iii; il paragrafo 2 all'articolo 2, paragrafo 5, b; il paragrafo 3 corrisponde, invece, all'articolo 2, paragrafo 2, a, ii e il paragrafo 4 all'articolo 2, paragrafo 5, a. 4. Articolo 4 - Disposizioni riguardanti l'acqua L'articolo è immutato. Il paragrafo 1 corrisponde all'articolo 2, paragrafo 2, a, i; il paragrafo 2 all'articolo 6, paragrafo 2; il paragrafo 3 della proposta all'attuale articolo 2, paragrafo 5, a. Cfr. anche il punto II.1.3. 5. Articolo 5 - Disposizioni riguardanti i servizi di trasporto 5.1. Il primo paragrafo è immutato e corrisponde all'articolo 2, paragrafo 2, c. 5.2. Il paragrafo 2 è nuovo e spiegato al precedente punto III.2.3.3. 6. Articolo 6 - Disposizioni riguardanti prospezione ed estrazione di petrolio, gas, carbone e altri combustibili solidi nonché porti e aeroporti Quest'articolo, che è immutato, corrisponde all'attuale articolo 2, paragrafo 2, b. 7. Articolo 7 - Elenchi di enti A parte l'eliminazione del riferimento all'attuale allegato X sugli enti che operano nel settore delle telecomunicazioni (vedasi punto III.2.2), il testo è immutato rispetto all'attuale articolo 2, paragrafo 6. È stata chiarita la natura non tassativa dell'elenco. 8. Articolo 8 - Appalti che riguardano varie attività 8.1. L'articolo 8 tratta un altro caso di appalti misti: quello, cioè, in cui lo stesso appalto è utilizzato a vantaggio di varie attività - per esempio l'acquisto di fotocopiatrici da installare e utilizzare in un edificio in cui ha sede un ente distributore di gas e di elettricità. In questo caso, se è possibile scindere l'appalto (indire, cioè, una gara per le fotocopiatrici destinate alla sede dell'ente distributore di gas e un'altra per la "parte elettricità"), il paragrafo non si applica e ai rispettivi appalti si applicano le norme relative agli enti distributori rispettivamente di gas e di elettricità. 8.2. Se cambiamo l'esempio in un acquisto, da parte dello stesso ente, di una centralina telefonica e se è possibile dimostrare che le comunicazioni telefoniche riguardano più la distribuzione di elettricità che quella di gas, allora l'appalto seguirà le norme relative agli enti distributori di elettricità. Supponiamo ora che la distribuzione di elettricità avvenga in condizioni tali da escluderla dal campo di applicazione ai sensi del nuovo articolo 29 (cfr. punto IV.29) mentre la distribuzione di gas resta soggetta alla direttiva. Se supponiamo anche che non sia obiettivamente possibile stabilire se la centralina sia destinata più all'una o all'altra attività, allora la conseguenza del secondo capoverso è che l'appalto andrà attribuito ai sensi di quanto disposto dalla direttiva. Questa norma, come pure il terzo capoverso, è improntata a un'analogia con la sentenza della Corte del 5 dicembre 1989, Commissione delle Comunità europee contro Repubblica italiana, "informatica", causa C-3/88 [51] . [51] Racc. 1989, pag. 4035. 8.3. La situazione considerata dal terzo capoverso potrebbe, ad esempio, essere quella di un comune che, oltre ai compiti "normali" di un'amministrazione comunale, gestisse, con suo personale, il servizio di trasporto con autobus sul proprio territorio. 9. Articolo 9 - Parità di trattamento, divieto di discriminazione e trasparenza Il divieto di discriminazione che compare all'attuale articolo 4, paragrafo 2, è immutato. È stato aggiunto il rispetto dei principi di parità di trattamento e di trasparenza. Infatti, secondo la giurisprudenza consolidata della Corte, "il principio generale di parità di trattamento, di cui il divieto di discriminazione a causa della nazionalità, è solo un'espressione particolare, è uno dei principi fondamentali del diritto comunitario. Questo principio impone di non trattare situazioni simili in modo diverso, a meno che la differenza di trattamento sia giustificata da ragioni oggettive". Il fatto che questa disposizione sia messa nel Titolo I non fa che esplicitare che questo principio fondamentale nel diritto dei pubblici appalti si applica sia agli appalti che ai concorsi. 10. Articolo 10 - I raggruppamenti di operatori economici L'articolo è immutato rispetto all'attuale articolo 33. 11. Articolo 11 - Condizioni previste dagli accordi conclusi in seno all'Organizzazione mondiale del Commercio L'articolo, corrispondente all'attuale articolo 42bis, è immutato. 12. Articolo 12 - Riservatezza Rispetto all'attuale articolo 4, paragrafi 3 e 4, il testo è immutato. 13. Articolo 13 - Gli accordi-quadro Il nuovo articolo, corrispondente all'attuale articolo 5, è immutato. 14. Articolo 14 - Il campo di applicazione Come spiegato al precedente punto II.1.2, gli articoli "introduttivi" servono a chiarire, in questo caso, il campo di applicazione. Il nuovo articolo non cambia la portata degli obblighi giuridici. 15. Articolo 15 - Gli importi Al fine di semplificare la direttiva, questo articolo contiene le nuove soglie, spiegate al precedente punto III.6. Corrisponde all'attuale articolo 14, paragrafo 1. 16. Articolo 16 - Regole generali per il calcolo del valore degli accordi quadro e degli appalti 16.1. Il paragrafo 1, corrispondente all'attuale articolo 14, paragrafo 13, è immutato e la rubrica chiarisce che si tratta di un principio generale valido per tutti gli appalti, tanto per quelli di lavori che per quelli di forniture e servizi. 16.2. Il paragrafo 2, corrispondente all'attuale articolo 14, paragrafo 9, è immutato ed inserito nell'articolo di applicazione generale, perché si applica indifferentemente agli accordi-quadro riguardanti lavori, forniture o servizi. 16.3. A fini di semplificazione e di facilità d'uso, le varie norme riguardanti la stima del valore degli appalti sono state riunite. All'articolo 17, si trovano quelle relative agli appalti di lavori, all'articolo 18 quelle relative alle forniture e all'articolo 19 quelle relative ai servizi. Come indicato al precedente punto IV.16.1, si applica anche l'articolo 15. 17. Articolo 17 - Calcolo del valore degli appalti di lavori Il paragrafo 1 corrisponde all'attuale articolo 14, paragrafo 11; il paragrafo 2 all'attuale articolo 14, paragrafo 12. Il paragrafo 3, poi, corrisponde al primo comma dell'attuale articolo 14, paragrafo 10, mentre il paragrafo 4 corrisponde al secondo comma dello stesso articolo 14, paragrafo 10. L'articolo 17 è immutato. 18. Articolo 18 - Calcolo del valore degli appalti di forniture Il paragrafo 1 corrisponde all'attuale articolo 14, paragrafo 10, prima e seconda frase e il paragrafo 2 all'attuale articolo 14, paragrafo 6. Il paragrafo 3 corrisponde all'attuale testo dell'articolo 14, paragrafo 7; quello del paragrafo 5 all'attuale articolo 14, paragrafo 4 e, infine, la lettera e) corrisponde al testo dell'attuale articolo 14, paragrafo 8. Queste disposizioni sono invariate. 19. Articolo 19 - Calcolo del valore degli appalti di servizi 19.1. Il paragrafo 1 corrisponde all'attuale articolo 14, paragrafo 2. Il fatto che ci si riferisca solo ai paragrafi da 2 a 7 e non alle disposizioni dei paragrafi 1 e 2 dell'articolo 16, non implica una modifica delle norme in vigore. Un riferimento esplicito all'articolo 16 solo nel caso degli appalti di servizi potrebbe far pensare che esso non si applichi agli appalti di lavori o di forniture mentre, come indicato ai punti IV.16.1 e 14.16.2, si tratta di disposizioni generali, applicabili a tutti i tipi di appalti e a tutti gli accordi-quadro, per servizi, lavori o forniture indistintamente. 19.2. Il paragrafo 2 corrisponde alle attuali disposizioni dell'articolo 14, paragrafo 10, prima e seconda frase del secondo comma; il paragrafo 3 all'attuale articolo 14, paragrafo 6. Il paragrafo 4 corrisponde alle attuali disposizioni dell'articolo 14, paragrafo 7, mentre il paragrafo 5 corrisponde all'attuale articolo 14, paragrafo 8. Il paragrafo 6 corrisponde all'attuale articolo 14, paragrafo 3 e, infine, il paragrafo 7 corrisponde alle attuali disposizioni dell'articolo 14, paragrafo 5. L'articolo 19 è immutato. 20. Articolo 20 - Appalti assegnati a scopo di rivendita o di locazione a terzi L'articolo, corrispondente all'attuale articolo 7, è immutato. Il suo posto nella nuova struttura chiarisce che si applica a tutti gli enti aggiudicatori, indipendentemente dal loro statuto e dall'attività esercitata, e a tutti i tipi di appalti (lavori, forniture o servizi). 21. Articolo 21 - Appalti aggiudicati per fini diversi dall'esercizio della propria attività o per l'esercizio di tale attività in un Paese terzo L'articolo, corrispondente all'attuale articolo 6, paragrafi 1 e 3, è immutato. Il suo posto nella nuova struttura chiarisce che si applica a tutti gli enti aggiudicatori, indipendentemente dal loro statuto e dall'attività esercitata, e a tutti i tipi di appalti (lavori, forniture o servizi). 22. Articolo 22 - Appalti segreti o che richiedono particolari misure di sicurezza L'articolo, corrispondente all'attuale articolo 10, è immutato. Il suo posto nella nuova struttura chiarisce che si applica a tutti gli enti aggiudicatori, indipendentemente dal loro statuto e dall'attività esercitata, e a tutti i tipi di appalti (lavori, forniture o servizi). 23. Articolo 23 - Appalti aggiudicati in virtù di norme internazionali Nel testo del punto a) il riferimento agli appalti attribuiti da enti aggiudicatori di telecomunicazione e al comitato consultivo degli appalti di telecomunicazione è stato eliminato per le ragioni spiegate al precedente punto III.2.2. L'articolo, corrispondente all'attuale articolo 12, è, per il resto, immutato. Cfr. anche il successivo punto IV.60. 24. Articolo 24 - Appalti relativi a taluni servizi esclusi dal campo di applicazione. Allegato XVI A La disposizione dell'attuale articolo 1, paragrafo 4, c, ii, che esclude gli appalti di servizi aventi per oggetto i servizi di telefonia vocale, di telex, di radiotelefonia mobile, di radioavviso e di telecomunicazione via satellite, è stata espunta. Da questo cambiamento, insieme alla soppressione della nota 2 dell'allegato XVI A, deriva che, d'ora in poi, gli enti aggiudicatori soggetti alla direttiva 93/38/CEE si atterranno alle normali disposizioni sugli appalti di servizi per acquistare, ad esempio, servizi di telefonia vocale (fissa). Tali servizi vanno dunque ottenuti in base a una gara, a meno che sia permessa una procedura senza gara in conformità alle eccezioni esaurientemente elencate all'articolo 39, paragrafo 3, della presente proposta. Cfr. anche il precedente punto II.2.2.4. L'articolo, corrispondente all'attuale articolo 1, paragrafo 4,c,i) e da iii) a vi), e l'allegato sono per il resto immutati. 25. Articolo 25 - Appalti di servizi attribuiti in base a un diritto esclusivo L'articolo, corrispondente all'attuale articolo 11, è immutato. Il riferimento dell'attuale articolo 11 ai "poteri aggiudicatori ai sensi dell'articolo 1, punto b, della direttiva 92/50/CEE..." è stato cambiato in un riferimento ai "poteri pubblici ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 1, lettera a)" della presente proposta allo scopo di semplificarne la lettura. Ciò non cambia assolutamente la sostanza, dato che la definizione delle due nozioni è identica. 26. Articolo 26 - Appalti di servizi attribuiti a un'impresa o a un ente appaltante facenti parte di una joint-venture L'articolo è immutato. I paragrafi 1 e 3 corrispondono all'attuale articolo 13. La definizione di impresa "legata a", che si trova all'articolo 1, paragrafo 3, dell'attuale direttiva, è stato incorporato nel nuovo articolo per facilitarne la lettura, dato che tale nozione serve solo nel contesto dell'articolo 26 di questa proposta. Il posto di questa eccezione nella nuova struttura chiarisce che si applica a tutti gli enti aggiudicatori, indipendentemente dal loro statuto e dall'attività esercitata, ma solo agli appalti di servizi. 27. Articolo 27 - Appalti indetti da taluni enti aggiudicatori per l'acquisto di acqua 27.1. Il paragrafo 1, corrispondente all'attuale articolo 9, paragrafo 1, è stato modificato solo per precisare che il riferimento agli allegati va inteso come riferimento alle attività considerate dagli allegati e non agli enti da essi indicati. Il posto di questa disposizione nella nuova struttura chiarisce che essa si applica solo agli enti esplicitamente menzionati nell'articolo stesso. 27.2. La nuova disposizione non accoglie l'esenzione dell'attuale articolo 9, paragrafo 1 b). Esso, infatti, esclude attualmente dal campo di applicazione della direttiva gli appalti per l'acquisto di energia (o di combustibili per la produzione di energia) se effettuati da enti che operano nel campo dell'energia in senso ampio. Poiché ciò era affermato nel 17° considerando della direttiva 93/38/CEE, l'esenzione fu introdotta per ovviare all'assenza di liberalizzazione, soprattutto nel settore dell'elettricità. Essendo ora liberalizzato il mercato dell'energia, l'esenzione viene soppressa. Tale emendamento significa che gli enti aggiudicatori che operano nel campo della produzione di energia dovranno conformarsi alle disposizioni della direttiva (cioè pubblicare, salvo casi eccezionali, un avviso di bando di gara) se indicono un appalto di fornitura di energia (o di combustibili per la produzione di energia) necessaria alla loro produzione. Va però sottolineato che, se il « prodotto » da fornire è quotato e acquistato su un mercato di materie prime - mercato a pronti - l'acquirente beneficia della deroga che permette tali acquisti senza dover esperire una gara d'appalto. L'emendamento permetterà anche di evitare situazioni in cui, ai sensi del nuovo articolo 29, una quantità sufficiente di libera concorrenza in un determinato settore consentirebbe agli enti di tale settore di essere esentati dalle norme della direttiva, pur restando l'esenzione basata sulla mancanza di concorrenza per i beni prodotti da tali enti. 27.3. Il paragrafo 2, corrispondente all'attuale paragrafo 2 dell'articolo 9, è immutato. 28. Articolo 28 - Appalti sottoposti a un regime speciale In alcune condizioni riguardanti la concessione di licenze per esercitare l'attività in questione, l'attuale articolo 3 permette alla Commissione, su richiesta degli Stati membri, di decidere che gli enti aggiudicatori, operanti in questo settore, siano esonerati dagli obblighi delle norme procedurali dettagliate della direttiva ma rispettino semplicemente il principio di non discriminazione, adempiendo ad alcuni obblighi di indizione di gara per attribuire gli appalti e ad obblighi statistici. Per le ragioni esposte al precedente punto III.2.3.3, il nuovo testo dell'articolo 28, garantisce agli enti aggiudicatori che operano nei settori off shore [52] del Regno Unito e dei Paesi Bassi la continuazione del regime speciale assegnato dalle decisioni 93/676/CEE [53] e 97/367/CE [54]. Essi applicano dunque il regime speciale purché non siano escluse dal campo di applicazione della direttiva grazie a una decisione ai sensi del meccanismo generale di cui all'articolo 29 della presente proposta, applicabile a tutte le attività considerate. Per ulteriori informazioni su tale meccanismo generale, cfr. anche il successivo punto IV.29. [52] Più precisamente, che vi sfruttano un'area geografica a scopo di prospezione o di estrazione di petrolio o di gas. [53] Decisione della Commissione del 10 dicembre 1993 che constata che lo sfruttamento di aree geografiche ai fini della prospezione o dell'estrazione di petrolio o di gas naturale non costituisce nei Paesi Bassi un'attività di cui all'articolo 2, paragrafo 2, lettera b), punto i) della direttiva 90/531/CEE del Consiglio, del 17 settembre 1990, e che gli enti che esercitano tale attività non sono considerati nei Paesi Bassi fruire di diritti speciali o esclusivi ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 3, lettera b) di detta direttiva, GU L 316 del 17.12.1993, pag. 41. [54] Decisione della Commissione del 30 maggio 1997 che constata che lo sfruttamento di aree geografiche ai fini della prospezione o estrazione di petrolio o di gas naturale non costituisce nel Regno Unito un'attività di cui all'articolo 2, paragrafo 2, lettera b), punto i) della direttiva 93/38/CEE del Consiglio e che gli enti che esercitano tale attività non sono da considerarsi nel Regno Unito quali enti che fruiscono di diritti speciali o esclusivi ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 3, lettera b) della menzionata direttiva - GU L 156 del 13.6.1997, pag. 55. 29. Articolo 29 - Norma generale per l'esclusione di attività direttamente esposte alla concorrenza 29.1. La proposta limita l'applicabilità di questo nuovo articolo ai soli enti aggiudicatori che sono imprese pubbliche ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 1, lettera b) e agli enti privati che operano in base a diritti esclusivi o speciali. I poteri pubblici ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 1, lettera a) non avrebbero dunque questa possibilità di esclusione: un limite, non unico nella proposta [55] né nell'attuale direttiva, motivato dal fatto che i pubblici poteri, per la loro natura, possono agire in base a considerazioni diverse da quelle puramente economiche, anche quando agiscono in un appalto direttamente esposto alla concorrenza. [55] Lo si trova infatti anche all'articolo 3, paragrafi 2 e 4 di questa proposta (identici all'attuale articolo 2, paragrafo 5, lettera b)) e all'articolo 4, paragrafo 3 (identico all'attuale articolo 2, paragrafo 5, lettera a)). 29.2. Il criterio per esentare gli appalti effettuati per esercitare attività liberalizzate è che, nello Stato membro in cui è esercitata l'attività, "essa (sia) direttamente esposta alla concorrenza su mercati liberamente accessibili" [56]. Per valutare se queste condizioni sono soddisfatte, un suggerimento può venire dalla sentenza della Corte del 26 marzo 1996 [57] nella sentenza "BT", prendendo in considerazione, tuttavia, le disposizioni dei paragrafi 2 e 3. [56] Cfr. 13° considerando della direttiva 93/38/CEE. [57] The Queen contro H. M. Treasury, ex parte British Telecommunications plc., causa C-392/93, Racc. 1996, pag. I-1631. 29.3. Il paragrafo 2 stabilisce che, per sapere se una data attività è direttamente esposta alla concorrenza, occorre basarsi su criteri oggettivi. I criteri citati nella disposizione [58] non sono esaurienti e devono prendere in considerazione le caratteristiche specifiche di un dato settore [59] poiché è ovvio che i criteri specifici per valutare la situazione concorrenziale, ad esempio, del settore aeroportuale, devono necessariamente essere diversi da quelli da applicare, ad esempio, alla distribuzione dell'energia termica. Si noti soprattutto che il paragrafo 2 afferma in modo esplicito che è possibile considerare la concorrenza potenziale. In realtà, il fatto che un certo servizio o prodotto sia offerto da un solo ente in un determinato settore non indica necessariamente che l'attività non sia direttamente esposta alla concorrenza. Tale situazione può anche essere dovuta a una decisione deliberata dei potenziali concorrenti nel senso che dal punto di vista commerciale non è interessante essere presente su un determinato mercato (o una parte di esso). [58] "(...) le caratteristiche dei beni o servizi interessati, l'esistenza di beni o servizi alternativi, i prezzi e la presenza, reale o potenziale, di più fornitori dei beni o servizi in questione". [59] Cfr. anche il 13° considerando della presente direttiva. Si noti anche che la valutazione delle condizioni di accesso all'attività in questione può incidere direttamente sulla valutazione della concorrenza nel settore interessato. Perciò, se applicare le condizioni giuridiche che regolano l'accesso a una certa attività implica non solo che l'accesso sia libero, ma anche che l'esercizio dell'attività sia effettuato a condizioni che favoriscono l'effettiva concorrenza, di ciò si deve tener conto per una valutazione conforme ai paragrafi 2 e 3. 29.4. Analogamente all'attuale articolo 3, paragrafo 5 [60], anche il paragrafo 3 introduce la presunzione giuridica che l'accesso a un certo mercato sia libero se lo Stato membro in questione ha correttamente messo in opera e applicato le disposizioni delle norme comunitarie che liberalizzano il settore interessato. La relativa legislazione è indicata all'allegato X della presente proposta [61]. Per far sì che l'allegato possa essere aggiornato rapidamente e facilmente, l'articolo 67 stabilisce che ciò avvenga attraverso la "procedura del comitato consultivo" ai sensi dell'articolo 65. In proposito, cfr. anche i successivi punti IV.65 e IV.67. [60] L'attuale articolo 3, paragrafo 5, introduce la presunzione giuridica che le condizioni dell'articolo 3, paragrafo 1, relativo alla concessione di licenze a operare, sono soddisfatte se lo Stato membro in questione ha applicato le norme della direttiva 94/22/CE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 30 maggio 1994, relativa alle condizioni di rilascio e di esercizio delle autorizzazioni alla prospezione, ricerca e coltivazione di idrocarburi, GU L 164 del 30.6.1994, pag. 3. [61] Questo nuovo allegato sostituisce l'attuale allegato X indicante gli enti aggiudicatori del settore delle telecomunicazioni, che, come indicato al precedente punto II.2.2, non è più richiesto. Non è tuttavia sufficiente limitarsi a notificare l'adozione di misure per recepire la normativa comunitaria che liberalizza il settore in questione. Occorre comunque verificare queste misure e, in particolare, se l'applicazione della normativa comunitaria sia corretta. È inoltre ovvio - anche in caso di presunzione giuridica nel senso indicato - che l'esenzione può essere decisa solo a verifica avvenuta delle condizioni del paragrafo 2, quelle cioè che riguardano la concorrenza effettiva, descritte al precedente punto IV.29.3. 29.5. Quando la normativa comunitaria non garantisce il libero accesso a un mercato -perché non ne esiste alcuna o perché lo Stato membro in questione non l'ha attuata o applicata - quest'ultimo deve dimostrare che l'accesso al mercato è libero di fatto e di diritto, come esplicitamente previsto al paragrafo 5. 29.6. Analogamente all'attuale articolo 3, e tenendo conto dei numerosi rilievi del settore delle telecomunicazioni, che chiede un grado di certezza del diritto più elevato di quello offerto dall'attuale articolo 8, paragrafo 2, come interpretato dalla Corte di giustizia nel "caso BT" [62] di cui sopra, si propone che un'esenzione ai sensi dell'articolo 29 sia constatata da una decisione formale della Commissione, presa ai sensi della "procedura del comitato consultivo" di cui all'articolo 65. Anche gli Stati membri devono svolgere un ruolo attivo in questo contesto: infatti la procedura dell'articolo 29 può essere avviata solo su richiesta di uno Stato membro ed essi devono anche informare la Commissione di tutti i fatti che aiutino a valutare se le condizioni del paragrafo 1 sono soddisfatte. In questo processo andranno coinvolte le agenzie regolamentari nazionali [63], istituite per seguire gli sviluppi di uno o più settori attualmente disciplinati dalla direttiva. Di fatto, si propone che se tale autorità o agenzia ha preso posizione su questioni attinenti ai paragrafi 1 e 2 (riguardo cioè sia all'accessibilità del mercato che all'esposizione diretta alla concorrenza), il suo parere vada comunicato alla Commissione. [62] Cfr. anche il precedente punto IV.29.2 e il 12° considerando della presente direttiva. [63] Definite anche "autorità indipendenti, competenti per l'attività interessata". Tale espressione può, se necessario, indicare l'autorità per la concorrenza. 29.7. Poiché la procedura per l'eventuale concessione di un'esenzione ai sensi del nuovo articolo 29 può durare troppo a lungo, si propone di introdurre un sistema, ispirato a quello in uso nel campo del diritto della concorrenza, di cui al regolamento (CEE) n. 4064/89 del Consiglio, del 21 dicembre 1989, relativo al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese [64] o, più recentemente, al regolamento (CE) n. 447/98 della Commissione del 1° marzo 1998 relativo alle notificazioni, ai termini e alle audizioni di cui al regolamento (CEE) n. 4064/89 del Consiglio relativo al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese [65]. [64] GU L 257 del 21.9.1990 (modificato), pag. 13. [65] GU L 61 del 2.3.1998, pag. 1. Si propone dunque che la Commissione abbia sei mesi di tempo per decidere e che l'esenzione sia applicabile se entro tale scadenza non sia stata presa una decisione. Il termine decorre dal giorno lavorativo successivo alla data in cui la Commissione riceve una domanda completa dello Stato membro interessato. Il paragrafo 7 stabilisce poi che, in caso di informazioni incomplete o inesatte su un punto essenziale, la Commissione informi immediatamente lo Stato membro dandogli una scadenza per completarle. In tal caso, la scadenza di 6 mesi decorre solo dalla data di ricevimento delle informazioni complete ed esatte. Il paragrafo 8 stabilisce che modifiche essenziali a fatti riferiti dallo Stato membro vanno immediatamente notificate alla Commissione. Se modifiche siffatte possono influenzare la valutazione della Commissione, questa può decidere che la scadenza dei 6 mesi decorre solo dalla data in cui essa riceve l'informazione (completa) riguardante le modifiche essenziali. La Commissione informa immediatamente lo Stato membro per iscritto. 29.8. I termini di cui a tale articolo, come tutti quelli previsti dalla presente direttiva, si calcolano secondo il regolamento (CEE, Euratom) n. 1182/71 del Consiglio [66], regolamento generale per il computo dei termini, date e periodi. [66] GU L 124 dell'8.6.1971, pag. 1. 30. Articolo 30 - Appalti di servizi di cui all'allegato XVI A La disposizione, corrispondente all'attuale articolo 15, è immutata. L'eliminazione, infatti, del riferimento agli appalti di lavori e di forniture, tesa a precisare che anche tali appalti sono soggetti al "regime intero" della direttiva, è controbilanciato dal fatto che la nuova struttura [67] chiarisce che gli articoli da 30 a 32 si applicano solo agli appalti di servizi. La sostanza dunque non cambia. [67] Il fatto, cioè, che la disposizione sia illustrata in un Titolo III "Regimi applicabili agli appalti di servizi" e il titolo dell'articolo sia "appalti di servizi di cui all'allegato XVI A". 31. Articolo 31 - Appalti di servizi di cui all'allegato XVI B L'articolo, corrispondente all'attuale articolo 16, è immutato. 32. Articolo 32 - Appalti misti di servizi di cui agli allegati XVI A e XVI B Questa disposizione è restata immutata e corrisponde all'attuale disposizione dell'articolo 17. 33. Articolo 33 - Disposizioni generali Si tratta di un altro articolo "introduttivo" (v. punto II.1.2), che descrive le norme su talune informazioni da inserire nei bandi di gara che fungono da mezzi di indizione di gara e/o nel capitolato d'oneri e che riflette le disposizioni degli articoli 34, 36, 37 e 38. Il 3° capoverso prevede che gli enti aggiudicatori possano richiedere condizioni particolari in merito all'esecuzione dell'appalto [68]. Tali condizioni devono essere compatibili con il diritto comunitario in vigore. Il nuovo articolo non modifica dunque lo stato di diritto attuale ed è stato inserito per fini di chiarezza e facilità di lettura. [68] Cfr. sentenza del 20 settembre 1988, causa 31/87, "Beentjes", Racc. 1988, pag. 4635. 34. Articolo 34 - Le specifiche tecniche 34.1. La principale modifica proposta in questo nuovo articolo si basa sul fatto che, se i requisiti tecnici descrittivi e di concezione (sulle modalità di fabbricazione del prodotto) non permettono di soddisfare le esigenze dell'ente aggiudicatore o se la norma prescrive soluzioni tecniche senza dar spazio ad altre possibilità, le specifiche d'acquisto potranno essere definite in termini di prestazioni, ottenibili dal prodotto o dal servizio. Ciò agevolerà anche una più vasta partecipazione di candidati [69]. [69] Ciò corrisponde all'approccio dell'attuale articolo 18, paragrafo 4, che per le specifiche supplementari costringono gli enti aggiudicatori a "(preferire) le specifiche che indicano requisiti di prestazione piuttosto che caratteristiche concettuali o descrittive ...". Ma, per evitare che questo approccio incoraggi l'uso di "specifiche" talmente vaghe da consentire decisioni arbitrarie o da non permettere risposte adeguate da parte degli offerenti, i requisiti sulle prestazioni dovranno essere abbastanza precisi da rendere le offerte comparabili e permettano di aggiudicare l'appalto. Le corrispondenti disposizioni si trovano al paragrafo 3, secondo comma del nuovo articolo. Agli enti aggiudicatori resta però sempre la possibilità di richiedere prescrizioni dettagliate. Ma l'acquirente che definisce i suoi requisiti rinviando a specifiche dettagliate può ricorrere solo a specifiche tassativamente elencate. Come l'attuale testo [70], la nuova disposizione elenca le specifiche dettagliate che possono fungere da rinvio (norme europee, internazionali, nazionali,...). Esiste anche la possibilità di riferirsi a documenti elaborati da organismi europei di normalizzazione (CEN workshop agreements) che, pur non essendo norme, permettono di tener conto più facilmente del progresso tecnico. Essi hanno infatti un livello adeguato di trasparenza e garantiscono un consenso sulle modalità della loro adozione. La corrispondente disposizione si trova al paragrafo 3, primo comma della proposta. [70] L'attuale articolo 18. Per tenere conto di alcune particolarità degli appalti di lavori, è stato inserito il paragrafo 4 corrispondente, mutatis mutandis, all'articolo 10, paragrafo 3, lettera b), della direttiva 93/37/CEE, ma con la rilevante aggiunta che i riferimenti alle specifiche tecniche nazionali vanno accompagnati dalla menzione "o equivalente". 34.2. Per esplicitare che sono sempre possibili anche altre soluzioni, si precisa che il riferimento a tali specifiche non autorizza l'ente aggiudicatore a respingere offerte di prodotti o servizi non conformi a queste specifiche dettagliate, se l'offerente può dimostrare che la sua soluzione è equivalente a quella della specifica di riferimento. La prova può essere apportata con ogni mezzo appropriato (dichiarazione di conformità del fabbricante, certificazione di terzi). Quest'ultima disposizione serve a far sì che si tenga conto anche di soluzioni non "standard" e dovrebbe permettere agli enti aggiudicatori di beneficiare di una scelta più ampia. L'onere della prova grava sull'offerente. Le corrispondenti disposizioni si trovano al paragrafo 5 del nuovo articolo. 34.3. È anche opportuno garantire che questa nuova flessibilità (cioè le specifiche in termini di prestazioni) non sia stravolta per chiudere gli appalti alla concorrenza e rimettere in discussione l'acquis comunitario nella normalizzazione. Pertanto, il paragrafo 6 afferma anche che un ente aggiudicatore non può respingere offerte conformi a norme europee o internazionali, perché non soddisferebbero i requisiti richiesti, tranne nel caso in cui la specifica sia inadeguata (incompatibilità del materiale, p. es.) o non riguardi la stessa esigenza, come quando una norma copre esigenze di sicurezza, mentre l'acquirente ha posto esigenze ambientali. Spetta all'offerente dimostrare - ad esempio con una documentazione tecnica o con una relazione su prove effettuate da terzi - che la soluzione conforme alla norma risponde ai requisiti di prestazione. Le corrispondenti disposizioni si trovano al paragrafo 6 del nuovo articolo. 34.4. Infine, la disposizione dell'attuale articolo 18, paragrafo 5, della direttiva, che vieta di riferirsi a un marchio o a una determinata provenienza non è stata sostanzialmente modificata; nella redazione è stato solo sottolineato il suo carattere eccezionale. La corrispondente disposizione si trova al paragrafo 7. 34.5. Le definizioni dell'attuale articolo 1, paragrafi da 9 a 13, che elencano e definiscono le specifiche tecniche, sono state trasferite in un nuovo allegato XX e aggiornate per tenere conto dell'evoluzione di varie definizioni nel diritto comunitario, in seguito alle modifiche della direttiva 98/34/CEE (norme e regolamentazioni tecniche) [71], senza modifiche sostanziali rispetto al testo attuale. È nuova solo la nozione di referenziale tecnico. [71] Direttiva 98/34/CE del 22 giugno 1998 - che abroga la direttiva 83/189, GU L 204 del 21.7.1998, pag. 37. 35. Articolo 35 - Comunicazione delle specifiche tecniche Questa disposizione, corrispondente all'attuale articolo 19, è immutata. 36. Articolo 36 - Le varianti A parte l'aggiunta delle parole "prestazioni o", per garantire la coerenza con il nuovo articolo 34 sulle specifiche tecniche, il paragrafo 1, corrispondente al paragrafo 3 dell'articolo 34, è immutato. Nuovo è il paragrafo 2, che rende applicabili alle varianti le disposizioni di cui al precedente punto IV.34 sulle specifiche tecniche e sostituisce l'attuale articolo 34, paragrafo 4, dando, a chi offre varianti, maggiori garanzie contro rifiuti arbitrari dovuti alla loro scelta tecnica. Anche il paragrafo 3 è nuovo. Il primo capoverso corrisponde all'articolo 16, paragrafo 2, della direttiva 93/36/CEE, mentre il secondo corrisponde alle disposizioni dell'articolo 24, paragrafo 2, della Direttiva 92/50/CEE. È una disposizione inserita ex tuto che chiarisce la situazione giuridica. Un esempio pratico delle situazioni considerate da queste disposizioni è quello di un ente aggiudicatore che bandisce un appalto di servizi in campo informatico pensando sia necessario sviluppare un nuovo software (dunque, un servizio) per rispondere alla sua necessità, mentre un offerente propone, come variante, di risolvere il problema offrendo un software esistente (dunque un prodotto). In questo caso, l'ente aggiudicatore non può respingere la variante solo perché, accettandola, trasformerebbe l'appalto in un appalto di forniture. 37. Articolo 37 - Il subappalto A parte la possibilità di chiedere informazioni sui subappaltatori designati, l'articolo, corrispondente all'attuale disposizione dell'articolo 27, è immutato. 38. Articolo 38 - Obblighi relativi alle norme di sicurezza e alle condizioni di lavoro Questa disposizione, corrispondente all'attuale articolo 29, è immutata. 39. Articolo 39 - Uso delle procedure aperte, ristrette e negoziate Il paragrafo 1, corrispondente all'attuale articolo 4, paragrafo 1, è immutato. Immutati sono anche i paragrafi 2 e 3, che corrispondono alle attuali disposizioni dell'articolo 20. 40. Articolo 40 - Gli avvisi periodici indicativi e gli avvisi sull'esistenza di un sistema di qualificazione Al paragrafo 1, la lettera b) è stata modificata e allineata alle nuove disposizioni sulle soglie. L'obbligo di pubblicare un avviso periodico indicativo si applica ora a tutti gli appalti di lavori a partire dalla stessa soglia, cioè quando l'importo stimato è pari o superiore a 5 300 000 euro. Per il resto il paragrafo 1, corrispondente all'attuale articolo 22, paragrafo 1, è immutato. Immutati anche i paragrafi 3 e 4, che corrispondono rispettivamente alle disposizioni dell'attuale articolo 22, paragrafo 4, e 30, paragrafo 9. A parte la soppressione del riferimento alla pubblicazione sulla GUCE, nel paragrafo 2, corrispondente all'attuale articolo 22, paragrafo 2, anche questa disposizione è immutata. L'articolo raccoglie le norme applicabili agli avvisi periodici indicativi e agli avvisi sull'esistenza di un sistema di qualificazione se questi non fungono da mezzo di indizione di gara. Le norme per gli avvisi che fungono da mezzo di indizione di gara sono raccolte all'articolo 41. 41. Articolo 41 - Gli avvisi usati come mezzo per indire una gara L'articolo riunisce le norme specifiche applicabili agli avvisi che fungono da bando per indire una gara. A parte il riferimento, al paragrafo 2 lettera c), alle modalità di pubblicazione ai sensi del nuovo allegato XIX, l'articolo è immutato. Il paragrafo 1 corrisponde all'attuale articolo 21, paragrafo 1, e le lettere a) e b) del paragrafo 2 alle disposizioni attuali dell'articolo 21, paragrafo 2, lettere a) e b). Il testo del paragrafo 2, lettera c), corrisponde all'attuale articolo 22, paragrafo 3. 42. Articolo 42 e ultimo comma - Gli avvisi relativi agli appalti aggiudicati L'articolo riunisce le norme applicabili agli appalti aggiudicati. Ai paragrafi 2 e 5 è stato inserito un riferimento alle modalità di pubblicazione ai sensi del nuovo allegato XIX, mentre i paragrafi 3 e 4, che corrispondono all'attuale articolo 24, paragrafo 3, sono stati chiariti senza modificare il contenuto (v. anche il precedente punto II.1.4). L'articolo è per il resto immutato rispetto all'attuale articolo 24. 43. Articolo 43 - Redazione e modalità di pubblicazione degli avvisi L'articolo si basa sull'attuale articolo 25, modificato soprattutto riguardo alle specifiche secondo le quali vanno inviati gli avvisi. Sono stati anche inseriti riferimenti ai modelli di avvisi standardizzati. Per le ragioni sopra esposte (v. precedente punto III.3.1.4), le norme che contengono specifiche tecniche più dettagliate relative alla pubblicazione sono raccolte in un nuovo allegato XIX (cfr. anche il paragrafo 1). Le norme comuni di pubblicità sono adattate di conseguenza e in tutti gli altri articoli pertinenti della direttiva è stato inserito un riferimento a questo nuovo allegato. L'articolo 43 contiene anche norme che sono la conseguenza della generalizzazione dei mezzi elettronici (paragrafo 2); esse precisano che, in caso di trasmissione elettronica, la pubblicazione deve avvenire, in tutti i casi - indipendentemente, cioè, dal tipo di bando di gara ("ad hoc", periodico o sull'esistenza di un sistema di qualificazione) e senza che l'ente debba chiederla - entro 5 giorni. Negli altri casi, vige immutato il regime attuale - termine di pubblicazione di 12 giorni o di 5, in alcuni casi. Al paragrafo 3, la seconda frase riprende - immutata - l'attuale articolo 25, paragrafo 1. Il paragrafo 4, corrispondente all'attuale articolo 25, paragrafo 4, è immutato, mentre il paragrafo 5 è nuovo, benché corrisponda, mutatis mutandis, alle analoghe disposizioni delle direttive "classiche" [72]. Il paragrafo 6, dal canto suo, corrisponde all'attuale articolo 25, paragrafo 1. [72] Rispettivamente, gli articoli 21, 13 e 17 delle direttive 92/50/CEE, 93/36/CEE e 93/37/CEE. 44. Articolo 44 - Domande di partecipazione e ricevimento delle offerte 44.1. Il paragrafo 1 introduce il principio generale cui sono soggetti tutti i termini, essere cioè sufficientemente lunghe da permettere agli interessati di presentare offerte valide, tenuto conto dei vari fattori (complessità dell'appalto, ecc..) citati nella disposizione. 44.2. Il paragrafo 2 è stato semplificato ed è per il resto immutato. Corrisponde all'attuale articolo 26, paragrafo 1, prima frase. 44.3. Il paragrafo 3, corrispondente all'attuale articolo 26, paragrafo 2, è immutato e chiarisce che il termine minimo (attualmente espresso come il termine a disposizione dell'UPUCE per pubblicare gli avvisi, aumentato di 10 giorni) è di 15 giorni se l'avviso è stato inviato con mezzi elettronici o per fax e di 22 giorni se esso non è stato inviato con tali mezzi. 44.4. A parte il nuovo riferimento all'allegato XIX, che riguarda le specifiche tecniche per la pubblicazione, le disposizioni del paragrafo 4 sono immutate. 44.5. Le nuove disposizioni del paragrafo 5 introducono la regola generale che i termini di ricevimento delle domande di partecipazione a procedure ristrette o negoziate e di ricevimento delle offerte, in procedure aperte, possono essere ridotti di 7 giorni in caso di spedizione dell'avviso con mezzi elettronici, ai sensi all'allegato XIX. Si noti che i termini di ricevimento delle offerte nelle procedure ristrette o negoziate non possono essere ridotti, dato che il vantaggio derivante dalla pubblicazione rapida in caso di spedizione elettronica rientra già nella possibilità di ridurre il termine di ricevimento delle domande di partecipazione. Si noti inoltre che la riduzione dei termini in virtù di questo paragrafo può essere cumulata con eventuali riduzioni in virtù sia del paragrafo 4 che del paragrafo 6. Tuttavia, dato che l'effetto cumulato di queste possibili riduzioni poteva in qualche caso condurre a termini eccessivamente brevi, si è fatto in modo che - in ogni caso - esse non si riducano al di là di certi limiti incomprimibili. (Cfr. i commenti ai paragrafi 7 e 8 di questo articolo). Va infine sottolineato che, in una procedura aperta, si può utilizzare la poss