Nella 33a riunione della Conferenza della Carta dell'energia del 22 novembre 2022 le decisioni relative alla modernizzazione dell'ECT dovranno essere votate all'unanimità. Se la votazione avrà esito positivo, ossia se nessuna Parte contraente solleverà obiezioni, le decisioni per la modernizzazione dell'ECT si considereranno adottate dalla Conferenza della Carta dell'energia. Ciò darà il via ai successivi processi di ratifica, applicazione provvisoria ed entrata in vigore dei vari elementi del pacchetto di riforme.

L'ECT non ha subito alcun aggiornamento sostanziale dagli anni novanta ed è diventato pertanto sempre più obsoleto. È anche uno dei trattati di investimento oggetto del maggior numero di controversie al mondo: gli Stati membri dell'UE sono il principale bersaglio dei ricorsi degli investitori, la maggior parte dei quali ha sede in altri paesi dell'UE. Di conseguenza nel novembre 2018 è stato avviato un processo di modernizzazione. La Conferenza della Carta dell'energia ha innanzitutto approvato un elenco di argomenti di discussione, principalmente per quanto riguarda le disposizioni relative alla tutela degli investimenti. L'UE ha quindi proposto di eliminare la tutela di cui godono gli investimenti nei combustibili fossili al fine di allineare l'ECT all'accordo di Parigi.

La Conferenza della Carta dell'energia, istituita dall'ECT, è l'organo direttivo e decisionale del processo della Carta dell'energia. Tutti gli Stati o le organizzazioni regionali di integrazione economica (come l'UE) che hanno firmato l'ECT o vi hanno aderito sono membri della Conferenza, che si riunisce periodicamente per discutere di questioni che incidono sulla cooperazione nel settore energetico tra i firmatari dell'ECT, riesaminare l'attuazione delle disposizioni dell'ECT e del protocollo sull'efficienza energetica e sugli aspetti ambientali correlati e prendere in considerazione eventuali nuovi strumenti e attività comuni nel quadro della Carta dell'energia. In particolare la Conferenza della Carta dell'energia adotta i testi degli emendamenti all'ECT e approva le modifiche e i cambiamenti tecnici degli allegati dell'ECT. In sede di votazione sulle proposte di emendamento al testo dell'ECT, la Conferenza della Carta dell'energia adotta gli emendamenti all'unanimità delle Parti contraenti presenti e votanti. L'UE dispone di un numero di voti pari al numero dei suoi Stati membri che sono Parti contraenti dell'ECT, sempreché non eserciti il proprio diritto di voto qualora lo esercitino i suoi Stati membri e viceversa.

Il trattato sulla Carta dell'energia (ECT) è un accordo multilaterale in materia di scambi commerciali e investimenti applicabile al settore energetico, firmato nel 1994 ed entrato in vigore nel 1998. Contiene disposizioni sulla tutela degli investimenti, sugli scambi e sul transito di materiali e prodotti energetici e sui meccanismi di risoluzione delle controversie. Istituisce inoltre un quadro per la cooperazione internazionale nel settore dell'energia tra le sue 54 Parti contraenti. L'Unione europea è parte dell'ECT insieme all'Euratom, ai 26 Stati membri dell'UE, al Giappone, alla Svizzera, alla Turchia e alla maggior parte dei paesi dei Balcani occidentali e dell'ex Unione sovietica, ad eccezione della Russia e della Bielorussia.

La presente proposta verte sulla decisione sulla posizione da adottare a nome dell'Unione nella 33a riunione della Conferenza della Carta dell'energia in relazione all'adozione prevista degli emendamenti proposti al trattato sulla Carta dell'energia (CC 760) e all'approvazione di i) modifiche e cambiamenti proposti degli allegati del trattato sulla Carta dell'energia (CC 761), ii) cambiamenti proposti di intese, dichiarazioni e decisioni (CC 762) e iii) una decisione relativa all'entrata in vigore e all'applicazione provvisoria degli emendamenti al trattato sulla Carta dell'energia e dei cambiamenti/delle modifiche dei suoi allegati (CC 763). La Conferenza della Carta dell'energia deve approvare contestualmente l'adozione degli emendamenti al trattato sulla Carta dell'energia e gli altri punti.

L'applicazione provvisoria degli emendamenti all'ECT e degli altri elementi di modernizzazione sarà disciplinata dalla decisione relativa all'entrata in vigore e all'applicazione provvisoria degli emendamenti al testo dell'ECT e dei cambiamenti/delle modifiche dei suoi allegati (CC 763). Conformemente a questa decisione, le disposizioni di modernizzazione saranno applicate provvisoriamente da tutte le Parti contraenti in modo automatico a decorrere dal 15 agosto 2023. Tuttavia qualsiasi Parte contraente può consegnare al depositario (Portogallo), prima del 23 febbraio 2023, una dichiarazione secondo cui non può accettare l'applicazione provvisoria degli emendamenti all'ECT, rinunciando di fatto all'applicazione provvisoria. Il Segretariato dell'ECT renderà pubbliche eventuali dichiarazioni in tal senso. La Parte contraente che abbia depositato una siffatta dichiarazione può revocarla in qualsiasi momento, il che le consentirà di applicare provvisoriamente le disposizioni di modernizzazione dell'ECT in un momento successivo.

La presente proposta di decisione ai sensi dell'articolo 218, paragrafo 9, del trattato sul funzionamento dell'Unione europea (TFUE) mira a stabilire la posizione da adottare a nome dell'Unione nella 33a riunione della Conferenza della Carta dell'energia in riferimento alle decisioni sopra descritte (CC 760, CC 761, CC 762 e CC 763).

In parallelo la Commissione propone l'adozione di un ulteriore accordo, ai sensi dell'articolo 31, paragrafo 3, lettera a), della convenzione di Vienna sul diritto dei trattati, tra l'Unione europea, l'Euratom e gli Stati membri sull'interpretazione dell'ECT. Tale accordo dovrebbe comprendere in particolare la conferma che l'ECT non è d'applicazione all'interno dell'Unione, non lo è mai stato e non lo sarà in futuro, che non può fungere da base per i procedimenti arbitrali intra-UE e che la clausola di temporaneità non si applica nell'Unione. Dovrebbe inoltre stabilire gli obblighi degli Stati membri nel caso in cui siano coinvolti in un procedimento arbitrale a seguito di una richiesta basata sull'articolo 26 ECT.

L'UE è coerente nella sua interpretazione secondo la quale l'ECT non si applica alle controversie tra uno Stato membro e un investitore di un altro Stato membro in merito a un investimento effettuato da quest'ultimo nel primo Stato membro. Tale interpretazione è stata confermata dalla Corte di giustizia dell'Unione europea (CGUE) nella sentenza Komstroy, ma i tribunali arbitrali sostengono di non essere vincolati dalle sentenze della CGUE. Onde evitare che i tribunali continuino ad assumere la competenza in tali controversie, è necessario ribadire in modo esplicito e inequivocabile l'interpretazione autentica dell'ECT. Il modo più appropriato per farlo è un accordo ai sensi dell'articolo 31, paragrafo 3, lettera a), della convenzione di Vienna sul diritto dei trattati.

L'accordo di cui sopra codificherà l'interpretazione dell'UE e dei suoi Stati membri in un trattato separato (cosa resa possibile dalla natura bilaterale degli obblighi), mentre la modernizzazione dell'ECT integrerà nel testo stesso, con una clausola apposita, l'interpretazione di tutte le Parti contraenti secondo cui l'articolo 26 ECT non si applica all'interno dell'UE. Entrambi gli elementi contribuiranno a eliminare, con il necessario grado di certezza del diritto, qualsiasi ambiguità e rischio attuale o futuro di arbitrato intra-UE in relazione all'ECT.

La posizione da adottare a nome dell'Unione

Nella 33a riunione della Conferenza della Carta dell'energia del 22 novembre 2022 la Commissione propone di adottare a nome dell'Unione le posizioni descritte ai punti da 1 a 4.

Adozione degli emendamenti proposti al testo dell'ECT (CC 760)

Gli emendamenti proposti al testo dell'ECT (CC 760) consistono in miglioramenti sostanziali che consentiranno di conformare l'ECT alle norme moderne che disciplinano la tutela degli investimenti e alle posizioni dell'UE in altre sedi (ad esempio UNCITRAL). Allineeranno inoltre l'ECT all'approccio seguito dell'UE in materia di tutela degli investimenti negli accordi di libero scambio e di investimento approvati di recente, nonché agli obiettivi energetici e climatici dell'UE, compreso l'accordo di Parigi.

In particolare l'ECT modificato contiene:

–nuove disposizioni in materia di tutela degli investimenti, in linea con le norme moderne e con le posizioni dell'UE, che riaffermano il diritto delle Parti contraenti di adottare provvedimenti per raggiungere obiettivi politici legittimi ("diritto di legiferare"), anche per quanto riguarda la lotta ai cambiamenti climatici. Saranno tutelati solo gli investitori con un reale interesse economico e non sarà garantita alcuna tutela alle società di comodo;

–nuove disposizioni sulla risoluzione delle controversie, che proteggono le Parti contraenti da ricorsi infondati, prevedono garanzie a copertura delle spese e introducono un elevato livello di trasparenza nei procedimenti;

–nuove disposizioni sullo sviluppo sostenibile, in particolare per quanto concerne i cambiamenti climatici, la transizione energetica pulita e l'accordo di Parigi, che integrano di fatto nell'ECT gli impegni dell'accordo di Parigi e introducono un meccanismo cui ricorrere in caso di disallineamento, il primo del suo genere in un trattato multilaterale di investimento;

–l'Unione ha ottenuto di inserire disposizioni per le organizzazioni di integrazione economica regionale (quali l'UE stessa), confermando espressamente che non è possibile avviare all'interno dell'UE un arbitrato riguardo agli investimenti ai sensi dell'ECT, in linea con la giurisprudenza della Corte di giustizia dell'UE;

–chiarimenti sostanziali sulle disposizioni relative al transito per tener conto dei requisiti dei mercati dell'energia integrati con diritti di accesso di terzi, come quelli nell'UE, senza creare nuovi obblighi per l'UE;

–una definizione aggiornata di attività economica nel settore dell'energia che, insieme agli allegati EM/EM I, EQ/EQ I e NI (cfr. punto 2), consente all'UE di allineare la tutela degli investimenti nell'Unione ai propri obiettivi in materia di energia e clima.

L'adozione degli emendamenti al testo dell'ECT non produce, in linea di principio, effetti giuridici: secondo il diritto internazionale non equivale infatti alla firma, bensì alla sigla del testo negoziato.

Di conseguenza la Commissione propone che la posizione da adottare a nome dell'Unione sia di sostenere l'adozione degli emendamenti proposti all'ECT (CC 760).

Approvazione delle modifiche e dei cambiamenti proposti degli allegati (CC 761)

L'articolo 34, paragrafo 3, lettera m), ECT prevede una procedura semplificata che consente alla Conferenza di adottare modifiche degli allegati dell'ECT. I cambiamenti proposti degli allegati dell'ECT (CC 761) introducono una novità fondamentale: l'esclusione, attraverso l'allegato NI, di taluni materiali e prodotti energetici e di talune attività dall'ambito di applicazione della tutela di cui godono gli investimenti a norma della parte III dell'ECT. L'UE ha ottenuto di limitare la tutela degli investimenti nell'UE come segue: