COMMISSIONE EUROPEA Bruxelles,25.5.2016 SWD(2016) 163 final DOCUMENTO DI LAVORO DEI SERVIZI DELLA COMMISSIONE ORIENTAMENTI PER L'ATTUAZIONE/APPLICAZIONE DELLA DIRETTIVA 2005/29/CE RELATIVA ALLE PRATICHE COMMERCIALI SLEALI che accompagna il documento COMUNICAZIONE DELLA COMMISSIONE AL PARLAMENTO EUROPEO, AL CONSIGLIO, AL COMITATO ECONOMICO E SOCIALE EUROPEO E AL COMITATO DELLE REGIONI Un approccio globale per stimolare il commercio elettronico transfrontaliero per i cittadini e le imprese in Europa {COM(2016) 320 final}



Indice INTRODUZIONE 1. Ambito di applicazione della direttiva 1.1 Pratiche commerciali che rientrano nell'ambito di applicazione della direttiva 1.1.1 Pratiche post-vendita, comprese le attività di recupero dei crediti 1.1.2 Professionisti che acquistano prodotti dai consumatori 1.2 Pratiche commerciali escluse dall'ambito di applicazione della direttiva 1.2.1 Pratiche commerciali che non incidono sugli interessi economici dei consumatori 1.2.2 Pratiche commerciali connesse a un'operazione tra imprese o che ledono unicamente gli interessi economici dei concorrenti 1.3 Armonizzazione completa 1.3.1 Promozione delle vendite e riduzioni di prezzo 1.3.2 Deroga al principio di armonizzazione completa 1.4 Interazione tra la direttiva e altre normative dell'UE 1.4.1 Relazione con altre normative dell'UE 1.4.2 Impatto sull'applicazione 1.4.3 Informazioni qualificate come "rilevanti" da altre normative dell'UE 1.4.4 Interazione con la direttiva sui diritti dei consumatori 1.4.5 Interazione con la direttiva sulle clausole contrattuali abusive

1.4.6 Interazione con la direttiva sulla pubblicità ingannevole e comparativa 1.4.7 Interazione con la direttiva sui servizi 1.4.8 Interazione con la direttiva sul commercio elettronico 1.4.9 Interazione con la direttiva sui servizi di media audiovisivi 1.4.10 Interazione con la direttiva sulla protezione dei dati e la direttiva relativa alla vita privata e alle comunicazioni elettroniche 1.4.11 Interazione con gli articoli 101 e 102 del TFUE (regole di concorrenza) 1.4.12 Interazione con la Carta dei diritti fondamentali dell'Unione europea 1.4.13 Interazione con gli articoli da 34 a 36 del TFUE 1.5 La relazione tra la direttiva e l'autodisciplina 1.6 Applicazione della direttiva ai professionisti stabiliti in paesi terzi 2. Nozioni generali 2.1 La nozione di professionista 2.2 La nozione di pratica commerciale 2.3 La nozione di "decisione di natura commerciale" 2.4 "Falsare in misura rilevante il comportamento economico dei consumatori" 2.5 "Consumatore medio" 2.6 Consumatori vulnerabili 2.6.1 Il criterio della vulnerabilità di cui all'articolo 5, paragrafo 3 2.6.2 Il requisito della "prevedibilità" 2.7 La nozione di "invito all'acquisto"

3. Disposizioni della direttiva 3.1 Funzionamento della direttiva – Schema operativo 3.2 La clausola generale: le norme di diligenza professionale 3.3 Azioni ingannevoli 3.3.1 Informazioni generali ingannevoli 3.3.2 Marketing che ingenera confusione 3.3.3 Inosservanza dei codici di condotta 3.4 Omissioni ingannevoli 3.4.1 Informazioni rilevanti 3.4.2 Marketing occulto/mancata indicazione dell'intento commerciale 3.4.3 Informazioni rilevanti presentate in modo oscuro 3.4.4 La fattispecie concreta e i limiti del mezzo di comunicazione impiegato 3.4.5 Informazioni rilevanti negli inviti all'acquisto — Articolo 7, paragrafo 4 3.4.6 Prove gratuite e adescamenti a fini di sottoscrizione 3.4.7 Presentazione di talune informazioni in un'altra lingua 3.4.8 Obsolescenza programmata 3.5 Pratiche commerciali aggressive 4. La lista nera delle pratiche commerciali (allegato I) 4.1 Prodotti la cui vendita è illecita — pratica commerciale vietata n. 9 4.2 Sistemi a carattere piramidale — pratica commerciale vietata n. 14

4.3 Prodotti che curano malattie, disfunzioni e malformazioni — pratica commerciale vietata n. 17 4.4 Uso del termine "gratuito" — pratica commerciale vietata n. 20 4.5 Attività di marketing insistenti tramite strumenti a distanza — pratica commerciale vietata n. 26 4.6 Esortazioni dirette ai bambini — pratica commerciale vietata n. 28 4.7 Premi – pratica commerciale vietata n. 31 5. Applicazione della direttiva in settori specifici 5.1 Asserzioni ambientali 5.1.1 Interazione con altre normative dell'UE in materia di asserzioni ambientali 5.1.2 Principi essenziali: Articoli 6, 7 e 12 della direttiva applicati alle asserzioni ambientali 5.1.3 Applicazione dell'articolo 6 della direttiva alle asserzioni ambientali 5.1.4 Applicazione dell'articolo 7 della direttiva alle asserzioni ambientali 5.1.5 Applicazione dell'articolo 12 della direttiva alle asserzioni ambientali 5.1.6 Applicazione dell'allegato I alle asserzioni ambientali 5.1.7 Confronto di asserzioni ambientali 5.2 Settore online 5.2.1 Piattaforme online 5.2.2 Applicabilità della direttiva alle piattaforme online 5.2.3 Piattaforme di commercio elettronico (mercati) 5.2.4 App store 5.2.5 Economia collaborativa

5.2.6 Motori di ricerca 5.2.7 Strumenti di confronto 5.2.8 Strumenti di recensione degli utenti 5.2.9 Media sociali 5.2.10 Piattaforme di acquisto collettivo 5.2.11 Tariffazione dinamica 5.2.12 Discriminazione dei prezzi 5.2.13 Prezzi personalizzati 5.2.14 Uso delle tecniche di geolocalizzazione 5.3 Settore dei viaggi e dei trasporti 5.3.1 Aspetti trasversali 5.3.2 Pacchetti turistici 5.3.3 Contratti di multiproprietà 5.3.4 Aspetti di particolare rilevanza per il trasporto aereo 5.3.5 Aspetti specifici relativi all'autonoleggio 5.4 Servizi finanziari e beni immobili 5.4.1 Aspetti trasversali 5.4.2 Aspetti specifici relativi ai beni immobili 5.4.3 Aspetti specifici relativi ai servizi finanziari Allegato I: Giurisprudenza della Corte di giustizia dell'Unione europea riguardante la direttiva (in ordine cronologico)

Il presente documento di orientamento è stato originariamente redatto in lingua inglese. In caso di dubbi linguistici, si prega di consultare la versione inglese, disponibile all'indirizzo: http://ec.europa.eu/justice/consumer-marketing/files/ucp_guidance_en.pdf .

INTRODUZIONE Il presente documento di orientamento si propone di facilitare la corretta applicazione della direttiva 2005/29/CE relativa alle pratiche commerciali sleali delle imprese nei confronti dei consumatori nel mercato interno (in prosieguo: "la direttiva"). Esso fornisce orientamenti sui concetti chiave e sulle disposizioni della direttiva, nonché esempi pratici che illustrano le modalità di attuazione tratti dalla giurisprudenza della Corte di giustizia dell'Unione europea (in prosieguo: "la Corte") e degli organi giurisdizionali e amministrativi nazionali. Il presente documento rielabora e sostituisce la versione degli orientamenti del 2009. La direttiva rappresenta lo strumento omnicomprensivo dell'UE che disciplina le pratiche commerciali sleali nelle operazioni commerciali delle imprese nei confronti dei consumatori. Si applica a tutte le pratiche commerciali poste in essere prima (cioè nell'ambito della pubblicità o del marketing), durante e dopo un'operazione commerciale di un'impresa nei confronti dei consumatori. La comunicazione del 2013 relativa all'applicazione della direttiva sulle pratiche commerciali sleali e la relazione che la accompagna hanno rilevato la necessità di potenziare l'applicazione delle disposizioni della direttiva. Per facilitare l'applicazione e garantire la certezza del diritto, i presenti orientamenti evidenziano gli aspetti comuni a tutti gli Stati membri. Sono trattati argomenti quali: ·l'interazione tra la direttiva e altre normative dell'UE; ·la crescente giurisprudenza della Corte e degli organi giurisdizionali nazionali; ·le modalità di applicazione della direttiva ai modelli commerciali nuovi ed emergenti, in particolare nel settore online. I presenti orientamenti sono associati alla comunicazione della Commissione "Un approccio globale per stimolare il commercio elettronico transfrontaliero per i cittadini e le imprese in Europa" (COM(2016)320), in particolare il punto 6. Sono stati elaborati dai servizi della Commissione e non rispecchiano necessariamente il parere della Commissione europea. Essi sono destinati a facilitare l'attuazione della direttiva 2005/29/CE sulle pratiche commerciali sleali, ma di per sé non sono giuridicamente vincolanti. L'interpretazione autentica della normativa discende unicamente dalla direttiva 2005/29/CE stessa e da altri principi o atti giuridici applicabili. Solo la Corte di giustizia dell'Unione europea è competente a fornire un'interpretazione vincolante del diritto dell'Unione. Fatta eccezione per le pratiche elencate nell'allegato I della direttiva, la valutazione volta a stabilire se una pratica commerciale sia sleale è effettuata caso per caso. Gli Stati membri sono responsabili di effettuare tale valutazione. 1.Ambito di applicazione della direttiva Articolo 3, paragrafo 1 La presente direttiva si applica alle pratiche commerciali sleali delle imprese nei confronti dei consumatori, come stabilite all'articolo 5, poste in essere prima, durante e dopo un'operazione commerciale relativa a un prodotto. La direttiva ha carattere orizzontale e tutela gli interessi economici dei consumatori. Le sue norme di principio riguardano una vasta gamma di pratiche e assicurano la flessibilità necessaria per disciplinare prodotti, servizi e tecniche di vendita in rapida evoluzione. 1.1Pratiche commerciali che rientrano nell'ambito di applicazione della direttiva Articolo 2, lettera d) "pratiche commerciali delle imprese nei confronti dei consumatori" (in seguito denominate "pratiche commerciali"): qualsiasi azione, omissione, condotta o dichiarazione, comunicazione commerciale ivi compresi la pubblicità e il marketing, posta in essere da un professionista, direttamente connessa alla promozione, vendita o fornitura di un prodotto ai consumatori. Articolo 2, lettera c) "prodotto": qualsiasi bene o servizio, compresi i beni immobili, i diritti e le obbligazioni.

La presente sezione si concentra essenzialmente sui casi in cui può essere necessario precisare che gli esempi di pratiche commerciali descritte rientrano nell'ambito di applicazione della direttiva. L'applicazione della direttiva ai modelli commerciali online è esaminata al punto 5.2. 1.1.1Pratiche post-vendita, comprese le attività di recupero dei crediti Conformemente all'articolo 3, paragrafo 1, le pratiche commerciali sono poste in essere non solo durante le fasi di marketing e di fornitura, ma anche dopo un'operazione commerciale. Il considerando 13 della direttiva menziona inoltre le "pratiche commerciali sleali che si verificano all'esterno di un eventuale rapporto contrattuale tra un professionista ed un consumatore o in seguito alla conclusione di un contratto e durante la sua esecuzione". Per esempio: ·Un professionista fa ricorso a ostacoli non contrattuali onerosi o sproporzionati per impedire a un consumatore di cambiare fornitore di servizi: l'autorità italiana garante della concorrenza (AGCM) ha inflitto un'ammenda a una società di telecomunicazioni che aveva ritardato e impedito ai suoi clienti di passare a un altro fornitore di servizi. Alcune autorità nazionali hanno affermato che, a prescindere dal fatto che un professionista abbia affidato il recupero di un credito a terzi, le attività di recupero dei crediti devono essere considerate pratiche commerciali post-vendita, in quanto il recupero dei crediti è direttamente collegato alla vendita o fornitura di prodotti. Non esistono ragioni oggettive per operare una distinzione in funzione del fatto che un professionista affidi o no tali attività a un'agenzia esterna specializzata. Ciò risulta implicitamente anche dall'allegato I, punto 25, in virtù del quale è considerata in ogni caso sleale la pratica di "effettuare visite presso l'abitazione del consumatore, ignorando gli inviti del consumatore a lasciare la sua residenza o a non ritornarvi, fuorché nelle circostanze e nella misura in cui siano giustificate dalla legge nazionale ai fini dell'esecuzione di un'obbligazione contrattuale". Per esempio: ·Un organo giurisdizionale slovacco ha stabilito che comunicare a un consumatore il quale non sta assolvendo i propri obblighi finanziari che il suo nome sarà pubblicato quale debitore inadempiente sui media locali costituisce una pratica commerciale aggressiva. ·L'autorità italiana garante della concorrenza (AGCM) ha adottato provvedimenti contro un agente di recupero crediti che si serviva di un logo, una denominazione e documenti simili a quelli usati dalle agenzie ufficiali italiane. Il professionista dava ai consumatori l'impressione ingannevole di eseguire provvedimenti ufficiali degli organi giurisdizionali per costringere i consumatori a saldare i debiti, quando in realtà tali poteri sono riservati alle autorità pubbliche. ·L'autorità polacca (UOKiK) ha considerato il recupero dei crediti una pratica commerciale post-vendita rientrante nell'ambito di applicazione della direttiva e ha inflitto un'ammenda a un'agenzia di recupero crediti per aver ingannato i consumatori in merito all'entità e alla gravità delle conseguenze alle quali sarebbero andati incontro se non avessero saldato il debito immediatamente. L'agenzia di recupero crediti non aveva inoltre fornito ai consumatori informazioni adeguate e precise sulla base contrattuale del debito e aveva esercitato su di essi indebite pressioni psicologiche. 1.1.2Professionisti che acquistano prodotti dai consumatori Nell'ambito della loro attività professionale, alcuni professionisti possono acquistare prodotti dai consumatori. A titolo di esempio si possono citare i concessionari di autoveicoli, gli antiquari e i rivenditori di beni di seconda mano. Secondo la definizione fornita dalla direttiva, le pratiche commerciali sono soltanto le pratiche "direttamente conness[e] alla promozione, vendita o fornitura di un prodotto ai consumatori". La situazione opposta, in cui i professionisti acquistano prodotti dai consumatori, non rientra nell'ambito di applicazione della direttiva. Tuttavia esistono casi in cui è possibile individuare un legame tra la vendita di un prodotto a un professionista da parte di un consumatore e la promozione, vendita o fornitura di un prodotto (diverso) al consumatore. Per esempio, nel settore automobilistico sono frequenti i contratti di permuta. Il professionista acquista un veicolo usato dal consumatore, il quale acquista a sua volta un veicolo dal professionista. In questi casi l'acquisto effettuato dal professionista si può considerare parte della remunerazione versata dal consumatore per l'elemento dell'operazione commerciale da impresa a consumatore. I contratti di permuta rientrano chiaramente nell'ambito di applicazione della direttiva. Per esempio: · L'autorità garante della concorrenza del Regno Unito (Office of Fair Trading, ora Competition and Markets Authority - CMA) ha condotto accertamenti in relazione alle pratiche delle imprese specializzate nell'acquisto di automobili usate dai consumatori, ritenendo che rientrino nell'ambito di applicazione della direttiva. In particolare, l'autorità britannica ha adottato provvedimenti nei confronti di un'impresa che acquistava automobili usate, poiché le valutazioni fornite online potevano essere ingannevoli. In talune circostanze l'acquisto e la rivendita di oro può rientrare nell'ambito di applicazione della direttiva. Per esempio, se un professionista offre ai consumatori una valutazione professionale del loro oro prima di acquistarlo, si può ritenere che fornisca un servizio ai consumatori. In tali circostanze la direttiva è applicabile e, di conseguenza, il professionista non deve fornire informazioni ingannevoli sul valore reale dell'oro o sul prezzo del servizio offerto (per es. omissione delle "tasse amministrative"). Per esempio: ·"Un professionista specializzato in ceramiche cinesi dice a un consumatore che il vaso Ming che quest'ultimo intende vendergli è falso. Se ciò non è vero, la dichiarazione verosimilmente costituisce un'azione ingannevole".

1.2 Pratiche commerciali escluse dall'ambito di applicazione della direttiva 1.2.1Pratiche commerciali che non incidono sugli interessi economici dei consumatori Articolo 1 La presente direttiva intende contribuire al corretto funzionamento del mercato interno e al conseguimento di un livello elevato di tutela dei consumatori mediante l'armonizzazione delle disposizioni legislative, regolamentari e amministrative degli Stati membri in materia di pratiche commerciali sleali lesive degli interessi economici dei consumatori. La direttiva non si applica alle norme nazionali dirette a proteggere interessi che non sono di natura economica. Pertanto la direttiva non pregiudica la possibilità degli Stati membri di stabilire norme che disciplinino le pratiche commerciali per motivi di tutela della salute, della sicurezza o dell'ambiente. Anche le disposizioni nazionali vigenti in materia di marketing e pubblicità, fondate su motivi di "buon gusto e decenza", non sono contemplate dalla direttiva. Secondo il considerando 7, "La presente direttiva […] non riguarda i requisiti giuridici inerenti al buon gusto e alla decenza che variano ampiamente tra gli Stati membri. […] Gli Stati membri dovrebbero di conseguenza poter continuare a vietare le pratiche commerciali nei loro territori per ragioni di buon gusto e decenza conformemente alle normative comunitarie, anche se tali pratiche non limitano la libertà di scelta dei consumatori. […]". Pertanto, nel contesto delle pratiche commerciali, la direttiva non si applica alle disposizioni nazionali che riguardano la protezione della dignità umana, la prevenzione delle discriminazioni basate sul sesso, sulla razza e sulla religione o la rappresentazione di nudità, violenza e comportamenti antisociali. Per esempio: ·La Corte ha chiarito che la direttiva sulle pratiche commerciali sleali non si applica a una disposizione nazionale che vieta a un professionista di aprire il proprio esercizio commerciale sette giorni su sette, obbligandolo quindi a scegliere un giorno di chiusura settimanale, poiché tale disposizione specifica non persegue finalità relative alla tutela dei consumatori. Le disposizioni nazionali che mirano a tutelare gli interessi economici dei consumatori assieme ad altri interessi rientrano invece nell'ambito di applicazione della direttiva. Per esempio: ·Disposizioni nazionali che vietano le vendite accompagnate da premi: la Corte ha chiarito che la direttiva osta a un divieto generale nazionale di vendite accompagnate da premi che miri ad assicurare la tutela dei consumatori e persegua anche altri obiettivi (per esempio il pluralismo della stampa). ·Disposizioni nazionali che consentono l'annuncio di una vendita di liquidazione soltanto se è autorizzata dall'autorità amministrativa del distretto competente: la Corte ha rilevato che il giudice del rinvio aveva implicitamente ammesso che la disposizione in causa era finalizzata alla tutela dei consumatori e non esclusivamente a quella dei concorrenti e degli altri operatori del mercato. La direttiva era pertanto applicabile. 1.2.2Pratiche commerciali connesse a un'operazione tra imprese o che ledono unicamente gli interessi economici dei concorrenti Considerando 6 La presente direttiva […] non riguarda e lascia impregiudicate le legislazioni nazionali sulle pratiche commerciali sleali che ledono unicamente gli interessi economici dei concorrenti o che sono connesse ad un'operazione tra professionisti. Tenuto pienamente conto del principio di sussidiarietà, gli Stati membri, ove lo desiderino, continueranno a poter disciplinare tali pratiche, conformemente alla normativa comunitaria [...]. Le pratiche commerciali da impresa a impresa (B2B, business-to-business) sono escluse dall'ambito di applicazione della direttiva e sono in parte disciplinate dalla direttiva sulla pubblicità ingannevole e comparativa. Nell'ambito del diritto nazionale, gli Stati membri possono estendere la protezione garantita dalla direttiva anche alle pratiche commerciali B2B. Soltanto le disposizioni che proteggono unicamente gli interessi dei concorrenti sono escluse dall'ambito di applicazione della direttiva. Qualora le disposizioni nazionali disciplinino una pratica con il duplice scopo di tutelare i consumatori e i concorrenti, tali disposizioni nazionali sono contemplate dalla direttiva.

Per quanto riguarda la distinzione tra interessi dei consumatori e dei concorrenti, la Corte ha ritenuto che: "39 […] come risulta dal sesto 'considerando' [della direttiva], sono escluse da detto ambito di applicazione soltanto le normative nazionali relative alle pratiche commerciali sleali che ledono 'unicamente' gli interessi economici dei concorrenti o che sono connesse ad un'operazione tra professionisti. 40 […] ciò evidentemente non accade nel caso delle disposizioni nazionali [che] sono espressamente dirett[e] alla tutela dei consumatori e non esclusivamente a quella dei concorrenti e degli altri attori sul mercato" . Spetta alle autorità e agli organi giurisdizionali nazionali decidere se una disposizione nazionale sia diretta alla tutela degli interessi dei consumatori. La Corte ha osservato che: "29 Pertanto, spetta al giudice del rinvio e non alla Corte stabilire se le disposizioni nazionali […] [concernenti gli annunci di riduzione di prezzo rivolti ai consumatori], perseguano effettivamente finalità dirette alla tutela dei consumatori, al fine di verificare se siffatte disposizioni possano rientrare nell'ambito di applicazione della direttiva sulle pratiche commerciali sleali […]". La Corte ha anche stabilito che la direttiva osta a una disposizione nazionale che vieta le vendite sottocosto solo nei limiti in cui tale disposizione persegue finalità attinenti alla tutela dei consumatori. Per quanto riguarda le norme nazionali che vietano le riduzioni di prezzi durante i periodi precedenti ai saldi, la Corte ha chiarito che tale divieto non è compatibile con la direttiva se mira a tutelare gli interessi economici dei consumatori. Tuttavia ha altresì rilevato che una disposizione nazionale è esclusa dall'ambito di applicazione della direttiva se, come sostenuto dal giudice del rinvio, mira unicamente a disciplinare le relazioni fra concorrenti e non persegue finalità attinenti alla tutela dei consumatori. 1.3Armonizzazione completa La direttiva si basa sul principio dell'armonizzazione completa. Al fine di eliminare gli ostacoli nel mercato interno e rafforzare la certezza del diritto sia per i consumatori sia per le imprese è stato istituito un quadro normativo uniforme che armonizza le norme nazionali a livello UE. La Corte ha fornito ulteriori precisazioni in proposito. Ha statuito che la "direttiva procede [...] a un'armonizzazione completa di dette norme a livello comunitario. Pertanto, […] gli Stati membri non possono adottare misure più restrittive di quelle definite dalla direttiva, anche al fine di garantire un livello più elevato di tutela dei consumatori". Di conseguenza, la Corte ha concluso che la direttiva osta a un divieto nazionale generale in materia di offerte congiunte. 1.3.1Promozione delle vendite e riduzioni di prezzo La direttiva si applica alle pratiche commerciali quali le offerte congiunte o vincolate, gli sconti, le riduzioni di prezzo, le vendite promozionali, le lotterie commerciali, i concorsi a premi e i buoni acquisto. La direttiva comprende diverse disposizioni attinenti alle pratiche promozionali (per es. l'articolo 6, lettera d), relativo all'esistenza di uno specifico vantaggio quanto al prezzo; l'allegato I, punto 5 (relativo al bait advertising, o pubblicità propagandistica), punto 7 (relativo alle offerte speciali), punti 19 e 31 (relativi a concorsi o promozioni a premi) e punto 20 (relativo alle offerte gratuite)). La Corte ha chiarito che le disposizioni in forza delle quali un annuncio di riduzione di prezzo deve fare riferimento a un prezzo di riferimento e alla durata della promozione non sono compatibili con la direttiva: "61. Di conseguenza, una normativa nazionale siffatta, che vieta in linea generale pratiche non presenti nell'allegato I della direttiva 2005/29, senza procedere ad un'analisi individuale del carattere «sleale» delle stesse alla luce dei criteri enunciati agli articoli da 5 a 9 di tale direttiva, si pone in contrasto con il contenuto dell'articolo 4 della stessa e si oppone all'obiettivo di armonizzazione completa perseguito da detta direttiva, anche se tale normativa è diretta a garantire un livello più elevato di tutela dei consumatori […]". La direttiva non impone espressamente ai professionisti di indicare le riduzioni di prezzo in un modo particolare né di spiegare i motivi della riduzione. Occorre valutare caso per caso se la condotta del professionista sia in contrasto con la direttiva. Sono state sollevate questioni riguardo alle promozioni concernenti i prezzi e al carattere di armonizzazione completa della direttiva anche alla luce della direttiva sull'indicazione dei prezzi.

Scopo di detta direttiva è imporre ai professionisti di indicare il prezzo di vendita e il prezzo per unità di misura dei prodotti al fine di agevolare il raffronto dei prezzi da parte dei consumatori. È stato affermato che, per le politiche dei prezzi legate a campagne promozionali, gli obiettivi di tale direttiva possono essere conseguiti soltanto introducendo requisiti relativi alle modalità di indicazione dei prezzi più rigorosi rispetto a quanto previsto dalla direttiva. La Corte ha stabilito che: "59. […] l'oggetto della direttiva 98/6 è la protezione dei consumatori non in materia di indicazione dei prezzi, in generale o relativamente alla realtà economica degli annunci di riduzione di prezzo, bensì in materia di indicazione dei prezzi dei prodotti con riferimento a diversi tipi di unità di misura". La Corte ha poi concluso che il mantenimento di disposizioni nazionali più restrittive in materia di riduzione dei prezzi non può essere giustificato ai sensi della direttiva sull'indicazione dei prezzi. 1.3.2Deroga al principio di armonizzazione completa L'articolo 3, paragrafi 5 e 6, della direttiva prevede una deroga temporanea al principio di armonizzazione completa per un periodo di sei anni a decorrere dal 12 giugno 2007. Tale deroga si applicava alle disposizioni nazionali che davano attuazione a direttive contenenti clausole minime di armonizzazione. Nella relazione del 2013 sull'applicazione della direttiva, la Commissione ha concluso che non era necessario estendere ulteriormente la deroga. Pertanto, dal 12 giugno 2013, l'articolo 3, paragrafi 5 e 6, della direttiva non è più applicabile. Il considerando 14 chiarisce che l'armonizzazione completa non osta a che gli Stati membri precisino nella legislazione nazionale le principali caratteristiche di particolari prodotti, qualora l'omissione di tale precisazione avesse importanza decisiva al momento dell'invito all'acquisto. Precisa altresì che la direttiva non pregiudica le disposizioni della normativa dell'UE che attribuiscono espressamente agli Stati membri la scelta tra varie opzioni in materia di regolamentazione per la protezione dei consumatori nel settore delle pratiche commerciali. L'articolo 3, paragrafo 9, stabilisce un limite al carattere di armonizzazione completa della direttiva, indicando che "in merito ai 'servizi finanziari' […] e ai beni immobili, gli Stati membri possono imporre obblighi più dettagliati o vincolanti di quelli previsti dalla presente direttiva nel settore che essa armonizza". Di conseguenza, in questi settori gli Stati membri possono imporre norme che vanno al di là delle disposizioni della direttiva, purché siano conformi alle altre normative dell'UE. Il modo in cui la direttiva si applica ai servizi finanziari e ai beni immobili è specificamente trattato al punto 5.4. 1.4Interazione tra la direttiva e altre normative dell'UE Articolo 3, paragrafo 4 In caso di contrasto tra le disposizioni della presente direttiva e altre norme comunitarie che disciplinino aspetti specifici delle pratiche commerciali sleali, prevalgono queste ultime e si applicano a tali aspetti specifici. Considerando 10 È necessario garantire un rapporto coerente tra la presente direttiva e il diritto comunitario esistente, soprattutto per quanto concerne le disposizioni dettagliate in materia di pratiche commerciali sleali applicabili a settori specifici. […] Di conseguenza, la presente direttiva si applica soltanto qualora non esistano norme di diritto comunitario specifiche che disciplinino aspetti specifici delle pratiche commerciali sleali, come gli obblighi di informazione e le regole sulle modalità di presentazione delle informazioni al consumatore. Essa offre una tutela ai consumatori ove a livello comunitario non esista una specifica legislazione di settore e vieta ai professionisti di creare una falsa impressione sulla natura dei prodotti. Ciò è particolarmente importante per prodotti complessi che comportano rischi elevati per i consumatori, come alcuni prodotti finanziari. La presente direttiva completa pertanto l'acquis comunitario applicabile alle pratiche commerciali lesive degli interessi economici dei consumatori. Dato il suo ambito di applicazione generale, la direttiva si applica a molte pratiche commerciali che sono disciplinate anche da altre normative generali o settoriali dell'UE. 1.4.1Relazione con altre normative dell'UE L'articolo 3, paragrafo 4, e il considerando 10 sono elementi fondamentali della direttiva. Precisano che la direttiva completa altre norme dell'UE ("norme comunitarie") che disciplinano aspetti specifici delle pratiche commerciali sleali. Di conseguenza, la direttiva funziona da "rete di sicurezza", assicurando che si possa mantenere un livello comune elevato di protezione dei consumatori contro le pratiche commerciali sleali in tutti i settori, anche integrando e colmando le lacune in altre normative dell'UE. Qualora sia in vigore una legislazione di settore o altra normativa dell'UE e le sue disposizioni si sovrappongano alle disposizioni della direttiva, prevalgono le disposizioni della lex specialis. L'articolo 3, paragrafo 4, della direttiva precisa infatti che "in caso di contrasto tra le disposizioni della presente direttiva e altre norme comunitarie che disciplinino aspetti specifici delle pratiche commerciali sleali, prevalgono queste ultime e si applicano a tali aspetti specifici". L'articolo 3, paragrafo 4, in combinato disposto con il considerando 10, implica che una disposizione del diritto dell'Unione prevale sulla direttiva se le tre condizioni seguenti sono tutte soddisfatte:

Øha lo status di diritto dell'Unione, Ødisciplina un aspetto specifico delle pratiche commerciali, Øè presente un conflitto tra le due disposizioni oppure il contenuto dell'altra disposizione del diritto dell'Unione si sovrappone al contenuto della disposizione pertinente della direttiva, per esempio disciplina il comportamento in questione in modo più dettagliato e/o è applicabile a un settore specifico. Per esempio: ·L'articolo 12 della direttiva sul credito ipotecario vieta, in linea di principio, le pratiche di commercializzazione abbinata in base alle quali un contratto di credito ipotecario è commercializzato assieme a un altro prodotto finanziario e non è disponibile separatamente. Questo divieto assoluto è in conflitto con la direttiva perché le pratiche di commercializzazione abbinata sarebbero sleali e quindi vietate ai sensi della direttiva solo in seguito a una valutazione caso per caso. L'articolo 12 prevale sulle disposizioni generali della direttiva. Le pratiche di commercializzazione abbinata, ai sensi dell'articolo 12 della direttiva sul credito ipotecario, sono quindi vietate in quanto tali. Qualora le tre condizioni di cui sopra siano tutte soddisfatte, la direttiva non si applica all'aspetto specifico della pratica commerciale disciplinato, per esempio, da una norma settoriale. La direttiva rimane nondimeno pertinente per valutare altri possibili aspetti della pratica commerciale non contemplati dalle disposizioni settoriali, come, per esempio, il comportamento aggressivo di un professionista. Per esempio: ·Per passare a un altro fornitore di servizi di telecomunicazione, il fornitore attuale richiede al consumatore di compilare un modulo. Il modulo tuttavia non è accessibile online e il fornitore non risponde ai messaggi di posta elettronica né alle telefonate del consumatore. Questo comportamento non è vietato dall'articolo 30 della direttiva sul servizio universale , il quale prevede soltanto che, quando passano a un altro fornitore, gli abbonati possano conservare il proprio numero di telefono, la portabilità del numero sia assicurata con rapidità e non comporti costi eccessivi. Tale comportamento può però essere valutato alla luce dell'articolo 8 e dell'articolo 9, lettera d), della direttiva, che qualificano gli ostacoli non contrattuali sproporzionati al passaggio a un altro operatore come pratica commerciale aggressiva . Da quanto precede consegue che, in generale, l'applicazione della direttiva non è di per sé esclusa solo perché esistono altre normative dell'UE che disciplinano aspetti specifici delle pratiche commerciali sleali. Per esempio: ·Nelle cause riunite C-544/13 e C-545/13, la Corte ha osservato : "(…) il giudice di rinvio chiede, sostanzialmente, se, nell'ipotesi in cui medicinali ad uso umano […] ricadessero nella sfera di applicazione della direttiva 2001/83, pratiche pubblicitarie relative ai medicinali stessi […] possano parimenti ricadere nell'ambito della direttiva 2005/29". (…) Come già rilevato dalla Corte, la direttiva 2005/29 è caratterizzata da una sfera di applicazione sostanziale particolarmente ampia che si estende a qualsiasi pratica commerciale che presenti un nesso diretto con la promozione, la vendita o la fornitura di un prodotto ai consumatori". (…) "si deve rispondere (…) dichiarando che, anche nell'ipotesi in cui medicinali ad uso umano, come quelli oggetto dei procedimenti principali, ricadessero nella sfera di applicazione della direttiva 2001/83, pratiche pubblicitarie relative a tali medicinali […] sarebbero parimenti suscettibili di ricadere nella sfera della direttiva 2005/29, sempreché ricorrano le condizioni ai fini dell'applicazione della direttiva medesima". La direttiva può quindi essere generalmente applicata assieme alle norme settoriali dell'UE in maniera complementare; pertanto, i requisiti più specifici stabiliti da altre norme dell'UE di solito si aggiungono ai requisiti generali stabiliti dalla direttiva, di norma per impedire ai professionisti di fornire le informazioni richieste dalla normativa settoriale in modo ingannevole o aggressivo, salvo il caso in cui questo aspetto sia specificamente disciplinato dalle norme settoriali. Per esempio: ·Il settore automobilistico è soggetto a requisiti pienamente armonizzati a livello UE che definiscono i limiti di emissione di inquinanti e le procedure di prova delle emissioni di inquinanti e di CO2, nonché il consumo di carburante (cfr. regolamento n. 715/2007/CE) . Per aiutare i consumatori a scegliere autoveicoli a basso consumo, la direttiva 1999/94/CE prevede l'obbligo specifico di fornire ai potenziali acquirenti di autovetture nuove messe in vendita o in leasing nell'UE informazioni relative al consumo ufficiale di carburante e alle emissioni di CO2 . La mancata fornitura di tali informazioni, associata a un comportamento commerciale aggressivo, quale l'esercizio di indebite pressioni, esporrebbe il professionista interessato al rischio di violare sia la direttiva 1999/94/CE sia la direttiva sulle pratiche commerciali sleali . 1.4.2Impatto sull'applicazione Articolo 11 1. Gli Stati membri assicurano che esistano mezzi adeguati ed efficaci per combattere le pratiche commerciali sleali al fine di garantire l'osservanza delle disposizioni della presente direttiva nell'interesse dei consumatori. Sulla base dell'articolo 11, al fine di garantire la corretta applicazione delle normative dell'UE in materia di tutela dei consumatori, gli Stati membri dovrebbero assicurare il coordinamento in buona fede tra le diverse autorità di vigilanza competenti. Negli Stati membri in cui autorità diverse sono responsabili dell'applicazione della direttiva e della normativa settoriale, le autorità dovrebbero cooperare fra loro per garantire che i risultati delle rispettive indagini nei riguardi dello stesso professionista e/o della stessa pratica commerciale siano coerenti. 1.4.3Informazioni qualificate come "rilevanti" da altre normative dell'UE

Articolo 7, paragrafo 5 5. Sono considerati rilevanti gli obblighi di informazione, previsti dal diritto comunitario, connessi alle comunicazioni commerciali, compresa la pubblicità o il marketing, di cui l'allegato II fornisce un elenco non completo. "Gli obblighi di informazione, previsti dal diritto comunitario, connessi alle comunicazioni commerciali" sono contenuti in vari atti legislativi settoriali dell'UE. Per esempio: Øambiente (per es. direttiva sull'etichettatura energetica, direttiva sulla progettazione ecocompatibile, direttiva sul risparmio di carburante); Øservizi finanziari (per es. direttiva sui mercati degli strumenti finanziari, direttiva sui servizi di pagamento, direttiva sul credito ai consumatori, direttiva sul credito ipotecario, direttiva sul conto di pagamento e regolamento sui documenti contenenti le informazioni chiave per i prodotti d'investimento preassemblati); Øsalute (per es. direttiva 2001/83/CE); Øtelecomunicazioni (per es. direttiva sul servizio universale); Øtrasporti (per es. regolamento sui servizi aerei, regolamento sui diritti dei passeggeri). Tali obblighi di informazione sono spesso più specifici di quelli previsti dalla direttiva. L'articolo 7, paragrafo 5, della direttiva precisa che tali obblighi di informazione "sono considerati rilevanti". La nozione di "informazioni rilevanti" ai sensi della direttiva è esaminata al punto 3.4.1. Per esempio: ·L'articolo 23 del regolamento sui servizi aerei impone ai vettori aerei, ai loro agenti e ad altri venditori di biglietti di indicare, quando offrono biglietti aerei, il prezzo finale ripartito per ciascuna componente (per es. tariffa aerea passeggeri, tasse, diritti aeroportuali e altri diritti e tasse, quali quelli connessi alla sicurezza e ai carburanti). Queste costituiscono informazioni rilevanti ai sensi dell'articolo 7, paragrafo 5, della direttiva. Il considerando 15 prevede che gli Stati membri possono mantenere gli obblighi di informazione o prevedere obblighi aggiuntivi riguardanti il diritto contrattuale qualora ciò sia consentito dalle clausole minime di armonizzazione previste dai vigenti strumenti giuridici dell'UE. Per esempio: ·Gli Stati membri possono introdurre obblighi aggiuntivi precontrattuali per le vendite effettuate nei locali commerciali alle quali si applica la clausola minima di armonizzazione di cui all'articolo 5, paragrafo 4, della direttiva sui diritti dei consumatori. 1.4.4Interazione con la direttiva sui diritti dei consumatori La direttiva sui diritti dei consumatori, entrata in vigore il 13 giugno 2014, si applica a tutti i contratti tra imprese e consumatori, compresi i contratti negoziati fuori dei locali commerciali, i contratti a distanza e i contratti negoziati nei locali commerciali. Essa armonizza completamente gli obblighi di informazione precontrattuale per i contratti a distanza e negoziati fuori dei locali commerciali, mentre consente agli Stati membri di emanare o mantenere obblighi aggiuntivi di informazione precontrattuale per i contratti negoziati nei locali commerciali (articolo 5, paragrafo 4). Questa clausola minima di armonizzazione è rilevante per le pratiche commerciali che rientrano nell'ambito di applicazione della direttiva completamente armonizzata sulle pratiche commerciali sleali. Infatti, ai sensi dell'articolo 5, paragrafo 4, della direttiva sui diritti dei consumatori, gli Stati membri possono emanare o mantenere obblighi di informazione precontrattuale che vanno al di là della direttiva sulle pratiche commerciali sleali, purché tali obblighi nazionali si applichino soltanto alle vendite effettuate nei locali commerciali e riguardino soltanto gli obblighi di informazione precontrattuale e non la pubblicità e il marketing. Per esempio: ·Un obbligo nazionale che impone ai professionisti nel settore dei negozi tradizionali di indicare il prezzo precedente accanto a quello promozionale nelle promozioni andrebbe al di là della sfera di applicazione della direttiva. Tuttavia, potrebbe essere considerato un obbligo di informazione ammissibile ai sensi dell'articolo 5, paragrafo 4, della direttiva sui diritti dei consumatori, purché si applichi soltanto alle vendite effettuate nei locali commerciali nella fase precontrattuale.





Le due direttive inoltre si integrano a vicenda. Per esempio: ·Fornitura non richiesta. L'allegato I, punto 21, della direttiva vieta la pratica di includere nel materiale promozionale una fattura o analoga richiesta di pagamento che dia al consumatore la falsa impressione di avere già ordinato il prodotto in commercio. La direttiva sui diritti dei consumatori integra la direttiva sulle pratiche commerciali sleali per quanto riguarda le conseguenze di tale pratica. Essa precisa, all'articolo 27, che, in caso di fornitura non richiesta, il "consumatore è esonerato dall'obbligo di fornire qualsiasi prestazione corrispettiva" e in tali casi "l'assenza di una risposta da parte del consumatore (…) non costituisce consenso". Per gli "inviti all'acquisto" la direttiva sui diritti dei consumatori prevede obblighi di informazione precontrattuale più dettagliati rispetto a quelli prescritti dall'articolo 7, paragrafo 4, della direttiva. Ai sensi della direttiva, un invito all'acquisto concerne le informazioni fornite sia nella fase di marketing (pubblicità) sia prima della firma del contratto. In quest'ultimo caso è presente una sovrapposizione tra gli obblighi di informazione di cui all'articolo 7, paragrafo 4, della direttiva e gli obblighi di informazione precontrattuale previsti dalla direttiva sui diritti dei consumatori. La differenza tra informazione precontrattuale e invito all'acquisto è trattata in modo più approfondito al punto 2.7. Dato il carattere più esaustivo degli obblighi di informazione previsti dalla direttiva sui diritti dei consumatori, il rispetto, sin dalla fase di invito all'acquisto, degli obblighi previsti da detta direttiva nella fase precontrattuale di norma dovrebbe assicurare anche la conformità all'articolo 7, paragrafo 4, della direttiva in relazione al contenuto delle informazioni. La direttiva è comunque applicabile in sede di valutazione di eventuali pratiche commerciali ingannevoli o aggressive da parte di un professionista per quanto riguarda la forma e la presentazione di tali informazioni al consumatore. 1.4.5Interazione con la direttiva sulle clausole contrattuali abusive La direttiva sulle clausole contrattuali abusive si applica a tutti i contratti tra imprese e consumatori e riguarda le clausole che non sono state preventivamente oggetto di negoziato individuale (per es. clausole di adesione standardizzate). In contrasto con la direttiva, la violazione della direttiva sulle clausole contrattuali abusive comporta conseguenze contrattuali: ai sensi dell'articolo 6, paragrafo 1, di detta direttiva, le clausole abusive contenute in un contratto con un consumatore "non vincolano il consumatore". La Corte ha chiarito alcuni elementi della relazione fra queste direttive nella causa Pereničová e Perenič, concernente un contratto di credito in cui era indicato un tasso annuo effettivo globale inferiore a quello reale. La Corte ha concluso che tali informazioni erronee fornite nelle clausole contrattuali sono "ingannevoli", ai sensi della direttiva, qualora inducano, o siano idonee a indurre, il consumatore medio ad assumere una decisione di natura commerciale che non avrebbe altrimenti preso. L'accertamento del carattere sleale di una siffatta pratica commerciale è un fattore sul quale si può fondare, ai sensi della direttiva sulle clausole contrattuali abusive, la valutazione del carattere abusivo delle clausole del contratto. Un tale accertamento non ha tuttavia diretta incidenza sulla validità del contratto ai sensi dell'articolo 6, paragrafo 1, di detta direttiva. Nel Regno Unito, nella controversia OFT/Ashbourne Management Services, è stato concluso che l'inserimento di una clausola abusiva in un contratto era contrario alla direttiva e che tentare di farla valere esigendo gli importi dovuti in base a tale clausola costituiva un comportamento sleale . Soltanto in alcuni Stati membri le autorità a tutela dei consumatori dispongono di poteri analoghi contro le pratiche commerciali sleali e le clausole contrattuali abusive, al fine di vietare l'uso di clausole standardizzate non negoziate che considerano abusive senza dover esercitare un'azione penale nei confronti del professionista. 1.4.6Interazione con la direttiva sulla pubblicità ingannevole e comparativa La direttiva sulla pubblicità ingannevole e comparativa si applica alle relazioni tra imprese (B2B). Tuttavia, le sue disposizioni forniscono un parametro generale, basato su criteri pienamente armonizzati, per valutare la liceità della pubblicità comparativa anche nelle operazioni commerciali delle imprese nei confronti dei consumatori (B2C). L'articolo 6, paragrafo 2, lettera a), della direttiva qualifica come ingannevole una pratica che, anche tramite la pubblicità comparativa, ingeneri confusione con i prodotti, i marchi, la denominazione sociale o altri segni distintivi di un concorrente. Al tempo stesso, ai sensi dell'articolo 4, lettera a), della direttiva sulla pubblicità ingannevole, la pubblicità comparativa non è ritenuta lecita qualora sia ingannevole ai sensi degli articoli 6 e 7 della direttiva. Queste due direttive rimandano dunque l'una all'altra. Poiché si applicano alle operazioni commerciali sia B2C che B2B, le condizioni per valutare la liceità della pubblicità comparativa, stabilite all'articolo 4 della direttiva sulla pubblicità ingannevole, hanno carattere generale e comprendono anche alcuni aspetti della concorrenza sleale (per es. denigrazione di marchi). Pertanto, detta direttiva stabilisce le condizioni per effettuare tale valutazione alla luce della direttiva sulle pratiche commerciali sleali nelle operazioni commerciali B2C o impone obblighi aggiuntivi a carico dei professionisti, principalmente i concorrenti, nelle operazioni commerciali B2B.

Negli Stati membri che hanno esteso integralmente (Austria e Svezia) o parzialmente (Danimarca, Francia, Italia) le disposizioni della direttiva alle operazioni commerciali B2B, tali disposizioni, come recepite nel diritto nazionale, in pratica sostituiscono le disposizioni pertinenti della direttiva sulla pubblicità ingannevole nelle relazioni B2B. Va rilevato che alcuni paesi (Belgio) hanno anche adottato norme specifiche per le operazioni commerciali B2B. 1.4.7Interazione con la direttiva sui servizi Al contrario degli atti legislativi settoriali, la direttiva sui servizi ha un vasto ambito di applicazione. Si applica ai servizi in generale, come definiti nel trattato sul funzionamento dell'Unione europea, fatte salve alcune eccezioni. Non può quindi essere considerata una lex specialis rispetto alla direttiva, ai sensi dell'articolo 3, paragrafo 4. Di conseguenza, gli obblighi di informazione di cui all'articolo 22 della direttiva sui servizi si applicano in aggiunta alle informazioni richieste nel caso degli inviti all'acquisto ai sensi dell'articolo 7, paragrafo 4, della direttiva sulle pratiche commerciali sleali. 1.4.8Interazione con la direttiva sul commercio elettronico La direttiva sul commercio elettronico si applica ai servizi della società dell'informazione, che possono comprendere i servizi forniti dai gestori di siti Internet e piattaforme online che consentono ai consumatori di acquistare un prodotto o servizio. L'articolo 5 della direttiva sul commercio elettronico stabilisce gli obblighi di informazione generali a carico dei fornitori di servizi, mentre l'articolo 6 stabilisce le informazioni da fornire nelle comunicazioni commerciali. Gli elementi elencati in questi due articoli costituiscono condizioni minime. L'articolo 6, in particolare, impone agli Stati membri di provvedere affinché i professionisti identifichino chiaramente le offerte promozionali, come ribassi, premi od omaggi, qualora permesse dallo Stato membro in cui è stabilito il prestatore dei servizi, e le condizioni per beneficiarne. L'interazione fra la direttiva e la direttiva sul commercio elettronico è ulteriormente esaminata, in particolare, al punto 5.2.2, "Applicabilità della direttiva alle piattaforme online". 1.4.9Interazione con la direttiva sui servizi di media audiovisivi La direttiva sui servizi di media audiovisivi si applica ai servizi lineari e non lineari (cioè i servizi di radiodiffusione televisiva e i servizi di media audiovisivi a richiesta), che possono comprendere comunicazioni commerciali audiovisive destinate a promuovere, direttamente o indirettamente, prodotti o servizi (per es. pubblicità televisiva, sponsorizzazione, televendita o inserimento di prodotti). L'articolo 5 della direttiva sui servizi di media audiovisivi stabilisce gli obblighi di informazione generali a carico dei fornitori di servizi, mentre l'articolo 9 contiene le prescrizioni che tutte le comunicazioni commerciali audiovisive devono rispettare. Gli articoli 10 e 11 stabiliscono rispettivamente le condizioni che i servizi di media audiovisivi devono rispettare in caso di sponsorizzazione o di inserimento di prodotti. La direttiva sui servizi di media audiovisivi prevede anche altri criteri più rigorosi che si applicano soltanto alla pubblicità televisiva e alla televendita (capo VII concernente la pubblicità televisiva e la televendita). La direttiva sulle pratiche commerciali sleali si applica alle pratiche poste in essere nel settore dei servizi di media audiovisivi, quali le pratiche ingannevoli e aggressive, nella misura in cui non sono contemplate dalle disposizioni summenzionate. 1.4.10Interazione con la direttiva sulla protezione dei dati e la direttiva relativa alla vita privata e alle comunicazioni elettroniche La protezione dei dati personali è un diritto fondamentale sancito dall'articolo 8 della Carta dei diritti fondamentali dell'Unione europea. L'articolo 8, paragrafo 2, della Carta enuncia principi fondamentali in materia di protezione dei dati (trattamento secondo il principio di lealtà, consenso o altra finalità legittima prescritta dalla legge, diritto di accesso e di rettifica). L'articolo 8, paragrafo 3, della Carta prevede che il rispetto delle regole relative alla protezione dei dati sia soggetto al controllo di un'autorità indipendente. La direttiva sulla protezione dei dati disciplina la protezione dei dati personali e la libera circolazione di tali dati. Le norme in materia di protezione dei dati sono applicate dalle autorità di controllo e dagli organi giurisdizionali nazionali. La direttiva relativa alla vita privata e alle comunicazioni elettroniche integra la direttiva sulla protezione dei dati per quanto riguarda il trattamento dei dati personali nel settore delle comunicazioni elettroniche, in quanto facilita la libera circolazione di tali dati tramite i servizi di comunicazione elettronica. In particolare, detta direttiva prevede che, quando vengono usati marcatori ("cookies") o altre forme di accesso alle informazioni e archiviazione delle stesse su un dispositivo personale (per es. tablet o smartphone), l'utente esprima il proprio consenso.

La direttiva sulla protezione dei dati si applica al trattamento dei "dati personali". Per dati personali si intende qualsiasi informazione concernente una persona fisica identificata o identificabile ("persona interessata"). Si considera identificabile la persona che può essere identificata, direttamente o indirettamente, in particolare mediante riferimento a un numero di identificazione o a uno o più elementi specifici caratteristici della sua identità fisica, fisiologica, psichica, economica, culturale o sociale. La persona o l'organizzazione che determina le finalità del trattamento di dati personali è il responsabile del trattamento (articolo 2, lettera a)). Il responsabile del trattamento deve rispettare gli obblighi giuridici previsti dalle norme in materia di protezione dei dati. Il trattamento, che comprende la raccolta e la conservazione dei dati personali, deve essere eseguito lealmente e lecitamente. Un aspetto del trattamento leale è che l'interessato deve ricevere le informazioni utili, tra cui: Øl'identità del responsabile del trattamento ed eventualmente del suo rappresentante; Øle finalità del trattamento; Øulteriori informazioni riguardanti quanto segue: 1. le categorie di dati personali trattati; 2. i destinatari o le categorie di destinatari dei dati; 3. se esiste un diritto di accesso ai dati e di rettifica in merito ai dati che la riguardano; 4. se i dati personali saranno forniti a terzi; 5. se rispondere alle domande è obbligatorio o volontario e le possibili conseguenze di una mancata risposta; se esistono diritti di accesso ai dati e di rettifica dei propri dati personali, nella misura in cui, in considerazione delle specifiche circostanze in cui i dati vengono raccolti, tali informazioni siano necessarie per effettuare un trattamento leale nei confronti dell'interessato. Per essere leale e lecito, il trattamento dei dati personali deve rispettare i principi di protezione dei dati e ogni attività di trattamento deve basarsi su almeno uno dei sei motivi legittimi per procedere al trattamento. Uno di tali principi è che l'interessato deve manifestare il proprio consenso. Se necessario, si applicano anche altri principi, a seconda delle circostanze e delle finalità del trattamento. I principi di protezione dei dati prevedono che i dati personali siano: Ørilevati per finalità determinate e legittime, e successivamente trattati in modo non incompatibile con tali finalità; Øadeguati, pertinenti e non eccedenti rispetto a tali finalità; Øesatti e, se inesatti, cancellati o rettificati; Øconservati per un periodo non superiore a quello necessario. Le strutture commerciali basate sui dati sono sempre più diffuse nel mondo online. In particolare, le piattaforme online analizzano, trattano e vendono dati relativi alle preferenze dei consumatori e altri contenuti generati dagli utenti. Queste attività, assieme alla pubblicità, spesso costituiscono la loro principale fonte di entrate.

La raccolta e il trattamento dei dati personali in questo tipo di situazioni devono rispettare gli obblighi giuridici previsti dalla direttiva sulla protezione dei dati. Le persone devono poter esercitare i loro diritti nei riguardi di tale trattamento, ossia: Øil diritto di accedere ai propri dati personali; Øil diritto di opporsi al trattamento (per es. invio di materiale pubblicitario); Øil diritto alla cancellazione dei dati. Per esempio: · Uno sviluppatore di applicazioni che decide in merito alla raccolta e al trattamento di dati personali è il "responsabile del trattamento" ai sensi della direttiva sulla protezione dei dati. Tale sviluppatore deve pertanto fornire ai consumatori informazioni almeno sul tipo di dati personali trattati, sull'incaricato del trattamento e sulle finalità per le quali sono rilevati. Uno sviluppatore di applicazioni che procede al trattamento di dati personali per altre finalità, incompatibili con quelle comunicate ai consumatori, commette una violazione della direttiva sulla protezione dei dati. Uno sviluppatore di applicazioni deve anche rispettare gli obblighi previsti dalla direttiva relativa alla vita privata e alle comunicazioni elettroniche e assicurare che il consumatore abbia espresso il proprio consenso qualora vengano usati marcatori ("cookies") o altre forme di accesso alle informazioni e archiviazione delle stesse sul dispositivo della persona interessata (per es. smartphone). A decorrere dal 25 maggio 2018 la direttiva 95/46/CE sarà sostituita dal regolamento generale sulla protezione dei dati, adottato nel 2016. Le nuove norme rafforzano i diritti esistenti e attribuiscono alle persone interessate maggiore controllo sui loro dati personali. In particolare, tali norme prevedono: Øl'introduzione di un'unica legge di portata europea in materia di protezione dei dati – gli interessati, le autorità pubbliche e le imprese dovranno fare riferimento a un solo regolamento dell'UE, anziché a 28 leggi nazionali; Øun accesso migliore ai propri dati personali – in aggiunta agli obblighi esistenti, le persone disporranno di maggiori informazioni sulle modalità di trattamento dei loro dati personali e tali informazioni saranno messe a disposizione in modo chiaro e comprensibile; Øil diritto di sapere che i propri dati sono stati violati – per esempio, le imprese dovranno notificare all'autorità nazionale di controllo le violazioni gravi dei dati personali non appena possibile, per consentire agli interessati di prendere le opportune misure. La violazione, da parte di un professionista, della direttiva sulla protezione dei dati o della direttiva relativa alla vita privata e alle comunicazioni elettroniche non sempre significa, di per sé, che la pratica costituisca anche una violazione della direttiva sulle pratiche commerciali sleali. Tuttavia la violazione delle norme in materia di protezione dei dati andrebbe presa in considerazione quando si valuta il carattere sleale di una pratica commerciale ai sensi di quest'ultima direttiva, in particolare nel caso in cui il professionista esegua il trattamento dei dati dei consumatori in violazione degli obblighi in materia di protezione dei dati, cioè a fini di invio di materiale pubblicitario o per qualsiasi altra finalità commerciale, come la profilazione, i prezzi personalizzati o le applicazioni relative ai megadati. Dal punto di vista della direttiva sulle pratiche commerciali sleali, il primo aspetto da esaminare riguarda la trasparenza della pratica. Ai sensi degli articoli 6 e 7 della direttiva, i professionisti non devono ingannare i consumatori su aspetti che possono incidere sulle loro decisioni di natura commerciale. Più specificamente, l'articolo 7, paragrafo 2, e l'allegato I, punto 22, impongono ai professionisti di non occultare l'intento commerciale della pratica commerciale. L'obbligo di informazione dei consumatori riguardo al trattamento dei dati personali, non solo per quanto riguarda le comunicazioni commerciali, può essere considerato rilevante (articolo 7, paragrafo 5). I dati personali, le preferenze dei consumatori e altri contenuti generati dagli utenti hanno un valore economico de facto e vengono venduti a terzi. Di conseguenza, ai sensi dell'articolo 7, paragrafo 2, e dell'allegato I, punto 22, della direttiva, se il professionista non comunica al consumatore che i dati che è tenuto a fornire per accedere al servizio saranno usati a fini commerciali, questa pratica può essere considerata un'omissione ingannevole di informazioni rilevanti. A seconda delle circostanze, potrebbe essere considerata anche una violazione degli obblighi vigenti nell'UE in materia di protezione dei dati, che impongono di fornire all'interessato le necessarie informazioni riguardo alle finalità del trattamento dei dati personali.

1.4.11Interazione con gli articoli 101 e 102 del TFUE (regole di concorrenza) Il regolamento n. 1/2003 stabilisce il quadro giuridico per l'applicazione delle regole di concorrenza di cui agli articoli 101 e 102 del TFUE. L'articolo 101, paragrafo 1, del TFUE vieta, in talune circostanze, gli accordi tra imprese, le decisioni di associazioni di imprese e le pratiche concordate, quali la fissazione dei prezzi d'acquisto o di vendita o di altre condizioni di transazione, che abbiano per oggetto o per effetto di impedire, restringere o falsare il gioco della concorrenza all'interno dell'UE. La caratteristica essenziale di detto articolo è che qualsiasi comportamento collusivo da parte di due o più imprese avente un oggetto o un effetto anticoncorrenziale è vietato e nullo a tutti gli effetti. L'articolo 102 del TFUE vieta, in talune circostanze, lo sfruttamento abusivo di una posizione dominante da parte di una o più imprese. La caratteristica essenziale di detto articolo è vietare il comportamento abusivo anche di una sola impresa in posizione dominante. Tale comportamento abusivo può consistere, per esempio, nell'applicare nei rapporti commerciali con gli altri contraenti condizioni dissimili per prestazioni equivalenti, determinando così per questi ultimi uno svantaggio per la concorrenza, oppure nell'imporre direttamente o indirettamente prezzi d'acquisto o di vendita non equi. Pur essendo vietate, in talune circostanze, a norma delle regole di concorrenza, queste pratiche non sono considerate automaticamente sleali ai sensi della direttiva. Tuttavia, quando si valuta il carattere sleale di una pratica ai sensi della direttiva, occorre tenere conto della violazione delle regole di concorrenza. In tali situazioni si applica la clausola generale di cui all'articolo 5, paragrafo 2, della direttiva. 1.4.12Interazione con la Carta dei diritti fondamentali dell'Unione europea Conformemente all'articolo 51, paragrafo 1, della Carta dei diritti fondamentali dell'UE, le disposizioni della Carta si applicano agli Stati membri nell'attuazione del diritto dell'Unione, pertanto anche nell'attuazione delle disposizioni della direttiva. La Carta contiene disposizioni, fra l'altro, in materia di protezione dei dati di carattere personale (articolo 8), diritti del minore (articolo 24), protezione dei consumatori (articolo 38) e diritto a un ricorso effettivo e a un giudice imparziale (articolo 47). La Corte ha sottolineato l'importanza dell'articolo 47 della Carta relativo all'accesso alla giustizia in relazione ai rimedi giurisdizionali a disposizione dei consumatori per quanto riguarda i diritti loro conferiti dalle direttive dell'UE. Il principio di effettività, secondo l'interpretazione della Corte, significa che le norme procedurali nazionali non possono rendere praticamente impossibile o eccessivamente difficile l'esercizio dei diritti attribuiti ai consumatori dal diritto dell'Unione . 1.4.13Interazione con gli articoli da 34 a 36 del TFUE Una misura nazionale in un settore che costituisce oggetto di un'armonizzazione esaustiva a livello UE deve essere valutata in rapporto alle disposizioni di tale misura di armonizzazione e non di quelle del trattato sul funzionamento dell'Unione europea (TFUE). Pertanto, quando una misura nazionale rientra nell'ambito di applicazione della direttiva (esaminato ai punti 1.1 e 1.2 supra), occorre valutarla in rapporto alla direttiva e non al TFUE. Le misure nazionali che non rientrano nell'ambito di applicazione della direttiva né di altri strumenti di armonizzazione di diritto secondario dell'UE devono essere valutate ai sensi degli articoli da 34 a 36 del TFUE. Il divieto di misure aventi effetto equivalente alle restrizioni quantitative, di cui all'articolo 34 del TFUE, si applica a ogni normativa commerciale degli Stati membri che possa ostacolare direttamente o indirettamente, in atto o in potenza, gli scambi all'interno dell'Unione. La Corte si è pronunciata in numerose occasioni in merito alle situazioni in cui una norma nazionale può ostacolare gli scambi all'interno dell'Unione. In particolare, nella causa Keck la Corte ha stabilito che le disposizioni nazionali che limitino o vietino talune modalità di vendita non possono costituire ostacolo diretto o indiretto, in atto o in potenza, agli scambi commerciali tra gli Stati membri, sempreché, in primo luogo, tali disposizioni valgano nei confronti di tutti gli operatori interessati che svolgano la propria attività sul territorio nazionale e, in secondo luogo, incidano in egual misura, tanto sotto il profilo giuridico quanto sotto quello sostanziale, sullo smercio dei prodotti sia nazionali sia provenienti da altri Stati membri. Nell'elenco delle modalità di vendita la Corte include le misure relative alle condizioni e ai metodi di smercio, le misure riguardanti le circostanze di tempo in cui i prodotti sono venduti, le misure relative al luogo di distribuzione dei prodotti o le limitazioni riguardanti gli esercizi che possono vendere i prodotti e le misure concernenti il controllo dei prezzi. Alcuni esempi di modalità di vendita menzionate nella giurisprudenza della Corte, in particolare le disposizioni nazionali che disciplinano le condizioni e i metodi di smercio, rientrano nell'ambito di applicazione della direttiva se possono essere qualificate come pratiche commerciali delle imprese nei confronti dei consumatori destinate a tutelare gli interessi economici dei consumatori. Molte pratiche commerciali escluse dall'ambito di applicazione della direttiva o di altre norme di diritto secondario dell'UE parrebbero qualificarsi come modalità di vendita alla luce della sentenza Keck. Tali modalità di vendita rientrano nell'ambito di applicazione dell'articolo 34 del TFUE se introducono, de jure o de facto, discriminazioni basate sull'origine dei prodotti. La discriminazione de jure si verifica quando le misure sono manifestamente discriminatorie, mentre la discriminazione de facto è più complessa. Queste misure devono essere valutate caso per caso. Se una misura o una pratica nazionale viola l'articolo 34 del TFUE, essa può, in linea di principio, essere giustificata ai sensi dell'articolo 36 del TFUE o sulla base delle esigenze imperative di interesse generale riconosciute dalla Corte. Spetta alle autorità nazionali dimostrare che la restrizione della libera circolazione delle merci è giustificata da uno di tali motivi. Inoltre lo Stato membro deve dimostrare che la normativa in questione è necessaria per tutelare effettivamente gli interessi pubblici ai quali fa richiamo. Per essere tollerate, è necessario che dette disposizioni siano proporzionate alla finalità perseguita e che lo stesso obiettivo non possa essere perseguito con provvedimenti che ostacolino in misura minore gli scambi all'interno dell'UE. Più di recente la Corte ha statuito che "ai fini dell'esame della proporzionalità della restrizione di cui trattasi, occorre ancora verificare se i mezzi adoperati in tale contesto non vadano oltre quanto necessario per raggiungere l'obiettivo legittimo perseguito. In altri termini, occorrerà valutare se non vi siano misure alternative idonee a realizzare in pari modo tale obiettivo, ma con un effetto meno restrittivo sugli scambi intracomunitari". La Corte ha inoltre rilevato che "occorre ricordare in tale contesto che una misura restrittiva può essere considerata conforme ai requisiti del diritto dell'Unione solo ove risponda davvero all'esigenza di conseguire la realizzazione dell'obiettivo perseguito in modo coerente e sistematico".

1.5La relazione tra la direttiva e l'autodisciplina Articolo 2, lettera f) "codice di condotta": un accordo o una normativa che non sia imposta dalle disposizioni legislative, regolamentari o amministrative di uno Stato membro e che definisce il comportamento dei professionisti che si impegnano a rispettare tale codice in relazione a una o più pratiche commerciali o ad uno o più settori imprenditoriali specifici. Articolo 10 Codici di condotta La presente direttiva non esclude il controllo, che gli Stati membri possono incoraggiare, delle pratiche commerciali sleali esercitato dai responsabili dei codici né esclude che le persone o le organizzazioni di cui all'articolo 11 possano ricorrere a tali organismi qualora sia previsto un procedimento dinanzi ad essi, oltre a quelli giudiziari o amministrativi di cui al medesimo articolo. Il ricorso a tali organismi di controllo non è mai considerato equivalente alla rinuncia agli strumenti di ricorso giudiziario o amministrativo di cui all'articolo 11. La direttiva riconosce l'importanza dei meccanismi di autodisciplina e chiarisce il ruolo che i responsabili dei codici e gli organismi di autodisciplina possono svolgere nell'applicazione delle norme. Gli Stati membri possono incoraggiare i responsabili dei codici a esercitare il controllo delle pratiche commerciali sleali, oltre ad applicare la direttiva. Quando le regole previste dai codici di autodisciplina sono severe e applicate con rigore dai responsabili dei codici, esse possono infatti ridurre la necessità dell'azione amministrativa o giudiziaria. Inoltre, se gli standard sono elevati e gli operatori del settore in larga misura vi si conformano, tali regole possono fornire alle autorità e agli organi giurisdizionali nazionali un utile riferimento per valutare se una pratica commerciale sia sleale. La direttiva contiene diverse disposizioni che impediscono ai professionisti di sfruttare indebitamente la fiducia che i consumatori possono riporre nei codici di autodisciplina. Questo aspetto è trattato al punto 3.3.3, concernente l'inosservanza dei codici di condotta. Per migliorare la conformità alla direttiva, nel 2012 la Commissione europea ha avviato due processi di dialogo multilaterale, che hanno riunito rappresentanti del settore, ONG e autorità nazionali. Il gruppo multilaterale sulle asserzioni ambientali e il gruppo multilaterale sugli strumenti di confronto hanno fornito utili contributi, esaminati ai punti 5.1, "Asserzioni ambientali", e 5.2.6, "Strumenti di confronto". Inoltre tali gruppi hanno redatto: Øcriteri di conformità relativi alle asserzioni ambientali – raccomandazioni multilaterali per aiutare i professionisti ad applicare la direttiva per quanto riguarda le asserzioni ambientali, Øun elenco di principi fondamentali applicabili agli strumenti di confronto. Tali documenti, che di per sé non sono giuridicamente vincolanti, sono disponibili all'indirizzo: http://ec.europa.eu/consumers/consumer_rights/unfair-trade/unfair-practices . I partecipanti a questi gruppi multilaterali si sono impegnati a diffondere, promuovere e attuare i criteri/principi e/o a sostenerne l'attuazione. 1.6Applicazione della direttiva ai professionisti stabiliti in paesi terzi L'applicazione della direttiva ai professionisti di paesi terzi è disciplinata dal regolamento n. 864/2007 sulla legge applicabile alle obbligazioni extracontrattuali ("Roma II"). Tale regolamento si applica, "in circostanze che comportino un conflitto di leggi, alle obbligazioni extracontrattuali in materia civile e commerciale". Il regolamento Roma II si applica alle controversie civili e commerciali. Articolo 6, paragrafo 1, del regolamento Roma II La legge applicabile all'obbligazione extracontrattuale che deriva da un atto di concorrenza sleale è quella del paese sul cui territorio sono pregiudicati, o rischiano di esserlo, i rapporti di concorrenza o gli interessi collettivi dei consumatori. Se le condizioni di cui all'articolo 6, paragrafo 1, del regolamento Roma II sono soddisfatte, per esempio se la pubblicità ingannevole è rivolta ai consumatori dell'UE e ciò lede i loro interessi collettivi, la direttiva è applicabile.





2.Nozioni generali 2.1La nozione di professionista Articolo 2, lettera b) "professionista": qualsiasi persona fisica o giuridica che, nelle pratiche commerciali oggetto della presente direttiva, agisca nel quadro della sua attività commerciale, industriale, artigianale o professionale e chiunque agisca in nome o per conto di un professionista. La definizione comprende non solo i professionisti che agiscono per proprio conto, ma anche le persone, tra cui i consumatori, che agiscono "in nome di" o "per conto di" un altro professionista. Per esempio: ·Un organo giurisdizionale lettone ha stabilito che un'impresa che inseriva annunci pubblicitari sui mezzi di informazione in nome e per conto di un'altra impresa, la quale forniva i servizi pubblicizzati, era considerata un professionista ai sensi delle disposizioni nazionali di attuazione della direttiva. ·Le autorità nazionali di protezione dei consumatori hanno condotto, attraverso la rete europea di cooperazione per la tutela dei consumatori, un intervento esecutivo congiunto riguardante gli acquisti all'interno di applicazioni (in-app) nei giochi online. Hanno chiarito che, sebbene la responsabilità primaria del contenuto di una app spetti allo sviluppatore, anche i fornitori di app store potrebbero essere ritenuti responsabili di garantire che i giochi sulla rispettiva piattaforma non contengano esortazioni dirette ai bambini. Di conseguenza, ai sensi dell'articolo 2, lettera b), in combinato disposto con le pertinenti leggi nazionali in materia di responsabilità e sanzioni, un professionista può essere ritenuto responsabile in solido con un altro professionista della violazione della direttiva commessa da quest'ultimo per conto del primo. Possono presentarsi situazioni in cui persone che sembrano essere consumatori che vendono prodotti ad altri consumatori siano in realtà professionisti esse stesse o agiscano per conto di professionisti (vendite "B2C occulte"). Occorre valutare caso per caso se un venditore sia un "professionista" o un consumatore. Si possono applicare diversi criteri, tra cui: Øse il venditore persegue scopi di lucro, compresa la possibilità che abbia ricevuto una remunerazione o un'altra forma di compenso per avere agito per conto di un determinato professionista; Øil numero, l'importo e la frequenza delle operazioni commerciali; Øil fatturato del venditore; Øse il venditore acquista prodotti al fine di rivenderli. Le persone la cui attività principale consista nel vendere prodotti online e lo facciano con grande frequenza, acquistando prodotti al fine di rivenderli a un prezzo più elevato possono, per esempio, rientrare nella definizione di professionista. Le organizzazioni che perseguono obiettivi caritatevoli o etici possono qualificarsi come professionisti ai sensi della direttiva quando esercitano un'attività commerciale (per es. la vendita di prodotti che soddisfano determinati criteri etici) nei confronti dei consumatori. Quando agiscono in veste di professionisti, devono conformarsi alla direttiva per quanto riguarda le loro attività commerciali. Per esempio, le informazioni sull'origine del prodotto o sulle sue caratteristiche etiche non devono essere ingannevoli. Il fatto che un'organizzazione sia registrata come impresa "senza scopo di lucro" è irrilevante al fine di valutare se si qualifichi come professionista. Anche le autorità pubbliche possono, a seconda delle circostanze, qualificarsi come professionisti quando svolgono attività commerciali.

Per esempio: ·Un comune che offre prezzi scontati per i biglietti di ingresso a una mostra d'arte che esso organizza può rientrare nella definizione di professionista ai fini della direttiva. Nella causa BKK Mobil Oil, la Corte ha confermato che un organismo di diritto pubblico incaricato di una missione di interesse generale, quale la gestione di un regime legale di assicurazione malattia, può essere qualificato come "professionista", poiché: "il legislatore dell'Unione ha sancito un concetto particolarmente ampio della nozione di "professionista", la quale comprende "qualsiasi persona fisica o giuridica" in quanto eserciti un'attività remunerata e non esclude dal suo ambito di applicazione né gli enti incaricati di una missione di interesse generale né quelli che abbiano uno status di diritto pubblico". La Corte ha inoltre concluso che: "[…] gli iscritti alla BKK, che devono evidentemente essere ritenuti consumatori ai sensi della direttiva sulle pratiche commerciali sleali, rischiano di essere indotti in errore dalle informazioni ingannevoli diffuse da tale organismo, che impediscono loro di scegliere in modo consapevole […] e li inducono così ad assumere una decisione che non avrebbero preso in mancanza di tali informazioni, come previsto all'articolo 6, paragrafo 1, della stessa direttiva. In tale contesto sono irrilevanti sia la natura pubblica o privata dell'organismo in questione sia la specifica missione da esso perseguita". In particolare, a norma dell'allegato I della direttiva (la "lista nera"), punto 22, la seguente pratica è vietata: Allegato I, punto 22 Falsamente dichiarare o dare l'impressione che il professionista non agisca nel quadro della sua attività commerciale, industriale, artigianale o professionale, o presentarsi falsamente come consumatore. Per esempio: ·Il sito Internet di un albergo che contiene recensioni positive presumibilmente espresse dai consumatori, ma in realtà scritte dal proprietario dell'albergo. 2.2La nozione di pratica commerciale Articolo 2, lettera d) "pratiche commerciali delle imprese nei confronti dei consumatori": qualsiasi azione, omissione, condotta o dichiarazione, comunicazione commerciale ivi compresi la pubblicità e il marketing, posta in essere da un professionista, direttamente connessa alla promozione, vendita o fornitura di un prodotto ai consumatori. La Corte ha statuito che il solo criterio indicato nell'articolo 2, lettera d), della direttiva riguarda il fatto che la pratica del professionista deve essere direttamente connessa alla promozione, vendita o fornitura di un bene o di un servizio al consumatore. Una pratica commerciale può essere "direttamente connessa" alla promozione di un prodotto, per esempio, se fornisce "informazioni relative alla disponibilità di un prodotto a un prezzo vantaggioso per un determinato periodo". Sulla base della giurisprudenza attualmente disponibile, è difficile definire un limite oltre il quale una pratica commerciale non è più "direttamente connessa" alla promozione del prodotto. Tuttavia, per esempio, nel caso in cui un professionista venda una cartina stradale che non contiene messaggi promozionali e il consumatore usi poi la cartina per raggiungere un determinato negozio, sarebbe irragionevole qualificare la vendita di tale cartina stradale come pratica commerciale "direttamente connessa" alla promozione di un prodotto in tale negozio. La Corte ha affermato che la direttiva si applica alle attività del professionista conseguenti a un'operazione commerciale relativa a qualsiasi bene o servizio e in seguito alla conclusione di un contratto e durante la sua esecuzione. Su tali basi, la Corte ha concluso che: "[…] la circostanza che la condotta del professionista coinvolto sia stata tenuta una sola volta e abbia interessato un solo consumatore è del tutto irrilevante in questo contesto.

Infatti, né le definizioni fornite agli articoli 2, lettere c) e d), 3, paragrafo 1, nonché 6, paragrafo 1, della direttiva sulle pratiche commerciali sleali né quest'ultima, considerata nel suo insieme, contengono indizi secondo cui l'azione o l'omissione da parte del professionista dovrebbe presentare carattere reiterato o riguardare più di un consumatore". "[…] la comunicazione, da parte di un professionista a un consumatore, di un'informazione errata, come quella di cui al procedimento principale, dev'essere qualificata come 'pratica commerciale ingannevole', ai sensi di tale direttiva, anche qualora tale comunicazione abbia riguardato un solo consumatore". 2.3La nozione di "decisione di natura commerciale" Articolo 2, lettera k) "decisione di natura commerciale": una decisione presa da un consumatore relativa a se acquistare o meno un prodotto, in che modo farlo e a quali condizioni, se pagare integralmente o parzialmente, se tenere un prodotto o disfarsene o se esercitare un diritto contrattuale in relazione al prodotto. Le disposizioni generali della direttiva (articoli da 5 a 9) riguardano le pratiche commerciali sleali, ingannevoli e aggressive che possono falsare il comportamento economico del consumatore e lo inducano o siano idonee a indurlo in tal modo ad assumere una decisione di natura commerciale che non avrebbe altrimenti preso. La formulazione dell'articolo 2, lettera k), lascia supporre che la definizione debba essere interpretata in senso generale e che il concetto di decisione di natura commerciale comprenda una grande varietà di decisioni prese dal consumatore in relazione a un prodotto. La Corte ha statuito che la definizione di "decisione di natura commerciale" comprende non soltanto la decisione di acquistare o meno un prodotto, ma anche le decisioni che presentano un nesso diretto con quest'ultima, in particolare la decisione di entrare nel negozio: "poiché nel procedimento principale la pratica commerciale riguarda informazioni relative alla disponibilità di un prodotto a un prezzo vantaggioso per un determinato periodo, occorre stabilire se atti preparatori all'eventuale acquisto di un prodotto, come lo spostamento del consumatore fino al negozio o il fatto di entrarvi, possano essere considerati costitutivi di decisioni di natura commerciale, ai sensi della richiamata direttiva. […] per decisione di natura commerciale s'intende 'una decisione presa da un consumatore relativa a se acquistare o meno un prodotto, in che modo farlo e a quali condizioni'. Tale nozione comprende quindi non soltanto la decisione di acquistare o meno un prodotto, ma anche quella che presenta un nesso diretto con quest'ultima, ossia la decisione di entrare nel negozio. […] L'articolo 2, lettera k), di tale direttiva dev'essere interpretato nel senso che nella nozione di 'decisione di natura commerciale' rientra qualsiasi decisione che sia direttamente connessa con quella di acquistare o meno un prodotto". In tal senso, la nozione di "decisione di natura commerciale" comprende le decisioni precedenti e conseguenti all'acquisto. Esiste un ampio ventaglio di decisioni di natura commerciale che il consumatore può prendere in relazione a un prodotto o servizio, diverse dalla decisione riguardo a se effettuare o meno l'acquisto. Tali decisioni di natura commerciale possono sfociare in azioni che non hanno conseguenze giuridiche sotto il profilo del diritto contrattuale nazionale e possono essere assunte in qualsiasi momento tra quello in cui il consumatore è inizialmente esposto al marketing e la fine della vita di un prodotto o l'uso finale di un servizio. Molte decisioni precedenti l'acquisto si possono considerare decisioni di natura commerciale. Per esempio: ·La decisione di recarsi a un punto vendita o negozio in conseguenza di un'offerta commerciale. ·La decisione di assistere alla presentazione di un prodotto da parte di un professionista. ·La decisione di navigare in un sito Internet in conseguenza di un'offerta commerciale.



Molte decisioni successive all'acquisto, cioè prese dopo aver acquistato un prodotto o concluso un contratto di servizio, si possono qualificare come decisioni di natura commerciale. Per esempio: ·La decisione di recedere o di risolvere un contratto di servizio. ·La decisione di rivolgersi a un altro fornitore di servizi.

Per le pratiche ingannevoli poste in essere da terzi, l'articolo 14 della direttiva sul commercio elettronico stabilisce le condizioni alle quali talune piattaforme online non sono responsabili delle informazioni illecite memorizzate su richiesta di terzi, quando agiscono in veste di intermediari che prestano servizi di "hosting" ai sensi di tale disposizione. Dal punto di vista della direttiva, il fattore decisivo è se l'intermediario online interessato possa essere qualificato come professionista e se abbia o non abbia posto in essere una pratica commerciale da impresa a consumatore direttamente connessa alla promozione, vendita o fornitura di un prodotto ai consumatori. Soltanto se l'intermediario online è qualificabile come professionista e pone in essere tali pratiche commerciali con modalità vietate dalla direttiva può ritenersi che ci sia stata una violazione della stessa. A questo proposito, l'intermediario non può far valere la deroga alla responsabilità di cui all'articolo 14 della direttiva sul commercio elettronico qualora tali pratiche riguardino le sue stesse attività e non le informazioni memorizzate, né qualora conosca o controlli tali informazioni. Molti consumatori cercano dapprima i prodotti utilizzando i motori di ricerca o gli strumenti di confronto, oppure consultando le recensioni online degli utenti, e poi si collegano al sito Internet del professionista che propone le migliori offerte per procedere all'acquisto effettivo. Per esempio: ·L'omissione di un'adeguata distinzione degli annunci a pagamento da parte di un professionista che fornisce uno strumento di confronto online potrebbe costituire una pratica commerciale sleale, a prescindere dal fatto che i prodotti confrontati dal consumatore tramite lo strumento di confronto siano offerti in vendita direttamente dal fornitore dello strumento di confronto o da venditori terzi. In questo caso, la pratica commerciale non trasparente del fornitore dello strumento di confronto potrebbe indurre il consumatore ad assumere una decisione di natura commerciale che non avrebbe altrimenti preso. Inoltre, una pratica commerciale sleale diretta a un consumatore potrebbe indurre un altro consumatore ad assumere una decisione di natura commerciale che non avrebbe altrimenti preso. Per esempio: ·Le pratiche commerciali di un professionista che offre recensioni online degli utenti occultando le recensioni negative potrebbero costituire un'azione o un'omissione ingannevole, anche se la decisione di natura commerciale interessata riguarda la decisione di un consumatore diverso da quello costretto a eliminare o a non pubblicare una recensione negativa. In questa situazione, l'impressione generale falsa o ingannevole creata dal professionista riguardo alla natura del sito di recensioni, o alle sue modalità di funzionamento, potrebbe indurre il consumatore medio che legge le recensioni online a decidere di contattare un professionista menzionato (e a stipulare poi un contratto con quest'ultimo), decisione che non avrebbe preso se avesse saputo che le recensioni negative non erano state pubblicate. Le pratiche commerciali relative ai motori di ricerca, agli strumenti di confronto e alle recensioni degli utenti sono esaminate anche al punto 5.2, "Settore online". 2.4"Falsare in misura rilevante il comportamento economico dei consumatori" Le disposizioni generali della direttiva (articoli da 5 a 9) riguardano le pratiche commerciali sleali, ingannevoli e aggressive che possono falsare il comportamento economico del consumatore. Tali disposizioni esprimono queste condizioni utilizzando una formulazione leggermente diversa. Ai sensi dell'articolo 5, paragrafo 2, della direttiva, una pratica commerciale è sleale se è contraria alle norme di diligenza professionale e "falsa o è idonea a falsare in misura rilevante" il comportamento economico del consumatore medio. Invece gli articoli 6, 7 e 8 vietano una pratica commerciale ingannevole o aggressiva qualora induca o sia idonea a indurre il consumatore medio ad "assumere una decisione di natura commerciale che non avrebbe altrimenti preso". La condizione che, per essere sleale, una pratica commerciale deve essere in grado di falsare il comportamento economico del consumatore è formulata in modo diverso nell'articolo 5, paragrafo 2, rispetto agli articoli 6, 7 e 8. A prima vista, questa apparente contraddizione può sollevare problemi di interpretazione. Tuttavia l'articolo 5, paragrafo 2, va letto in combinato disposto con l'articolo 2, lettera e), secondo il quale: Articolo 2, lettera e) "falsare in misura rilevante il comportamento economico dei consumatori": l'impiego di una pratica commerciale idonea ad alterare sensibilmente la capacità del consumatore di prendere una decisione consapevole, inducendolo pertanto ad assumere una decisione di natura commerciale che non avrebbe altrimenti preso. Di conseguenza, sulla base dell'articolo 5, paragrafo 2, l'elemento che determina se una pratica commerciale "falsi o sia idonea a falsare in misura rilevante" il comportamento economico del consumatore è se tale pratica induca o sia idonea a indurre il consumatore ad "assumere una decisione di natura commerciale che non avrebbe altrimenti preso". Si tratta della stessa valutazione che occorre effettuare ai fini degli articoli 6, 7 e 8. Ne consegue che, sebbene la formulazione dell'articolo 5, paragrafo 2, sia diversa da quella degli altri articoli citati, la condizione relativa all'alterazione rilevante del comportamento del consumatore è identica. L'ampia nozione di decisione di natura commerciale sviluppata dalla Corte (cfr. punto 2.3) consente di applicare la direttiva a una grande varietà di situazioni in cui la condotta sleale di un professionista non induce il consumatore a effettuare un'operazione commerciale o concludere un contratto di servizio.

Una pratica commerciale può essere considerata sleale non solo se è idonea a indurre il consumatore medio ad acquistare o non acquistare un prodotto, ma anche se è idonea a indurlo, per esempio, a: Øentrare in un negozio; Ødedicare più tempo a una procedura di prenotazione su Internet; Ødecidere di non cambiare prodotto o rivolgersi a un altro fornitore di servizi. La direttiva non limita il ricorso al criterio dell'alterazione rilevante al fine di valutare se il comportamento economico del consumatore (cioè la sua decisione di natura commerciale) sia stato effettivamente falsato. Occorre valutare anche se una pratica commerciale sia "idonea" a (cioè possa) esercitare tale impatto sul consumatore medio. Le autorità nazionali di vigilanza dovrebbero quindi accertare i fatti e le circostanze del singolo caso (cioè in concreto), ma valutare anche l'"idoneità" della pratica a esercitare un impatto sulla decisione di natura commerciale del consumatore medio (cioè in abstracto). Per esempio: ·Un annuncio commerciale affermava che un nuovo modello di automobile era "l'automobile più sicura del mondo". Nel decidere se l'affermazione avesse influenzato i consumatori ai fini dell'assunzione di una decisione fondata di natura commerciale, un organo giurisdizionale svedese ha stabilito che, perché si qualifichi come decisione di natura commerciale, è sufficiente che il marketing sia idoneo a suscitare interesse nel consumatore medio e a indurlo a prendere la decisione di compiere ulteriori azioni (per es. far visita a un negozio o sito Internet per chiedere maggiori informazioni sul prodotto). 2.5"Consumatore medio" Considerando 18 È opportuno proteggere tutti i consumatori dalle pratiche commerciali sleali. Tuttavia, la Corte di giustizia ha ritenuto necessario, al momento di deliberare in cause relative alla pubblicità dopo l'entrata in vigore della direttiva 84/450/CEE, esaminare l'effetto su un virtuale consumatore tipico. Conformemente al principio di proporzionalità, e per consentire l'efficace applicazione delle misure di protezione in essa previste, la presente direttiva prende come parametro il consumatore medio che è normalmente informato e ragionevolmente attento ed avveduto, tenendo conto di fattori sociali, culturali e linguistici, secondo l'interpretazione della Corte di giustizia, ma contiene altresì disposizioni volte ad evitare lo sfruttamento dei consumatori che per le loro caratteristiche risultano particolarmente vulnerabili alle pratiche commerciali sleali. Ove una pratica commerciale sia specificamente diretta ad un determinato gruppo di consumatori, come ad esempio i bambini, è auspicabile che l'impatto della pratica commerciale venga valutato nell'ottica del membro medio di quel gruppo. […] La nozione di consumatore medio non è statistica. Gli organi giurisdizionali e le autorità nazionali dovranno esercitare la loro facoltà di giudizio tenendo conto della giurisprudenza della Corte di giustizia, per determinare la reazione tipica del consumatore medio nella fattispecie. Come indicato nel considerando 18 e ulteriormente precisato agli articoli da 5 a 9, il parametro per valutare l'impatto di una pratica commerciale ai sensi della direttiva è la nozione di "consumatore medio" precedentemente sviluppata dalla Corte: "…per stabilire se una denominazione, un marchio o una dicitura pubblicitaria siano o meno idonei a indurre l'acquirente in errore, occorre prendere in considerazione l'aspettativa presunta di un consumatore medio, normalmente informato e ragionevolmente attento ed avveduto" . In realtà questa nozione è stata sviluppata dalla Corte prima dell'adozione della direttiva. È stata poi codificata dalla direttiva per fornire alle autorità e agli organi giurisdizionali nazionali criteri comuni al fine di rafforzare la certezza del diritto e ridurre la possibilità di valutazioni divergenti. Nella giurisprudenza della Corte, il consumatore medio è una persona ragionevolmente critica, consapevole e avveduta nel suo comportamento sul mercato. Per esempio: ·Il "consumatore munito di un normale potere di discernimento" non crederà che la dimensione delle diciture pubblicitarie su una confezione corrisponda all'entità dell'aumento promozionale della quantità del prodotto . In genere il consumatore medio non attribuisce ai prodotti che recano la dicitura "testato dermatologicamente" effetti curativi che essi non possiedono . Ai sensi della direttiva, il consumatore medio in ogni caso è una persona che ha soltanto bisogno di un basso livello di protezione, perché è sempre in grado di acquisire le informazioni disponibili e di agire con saggezza al riguardo. Al contrario, come sottolineato al considerando 18, la nozione si basa sul principio di proporzionalità. La direttiva ha adottato tale nozione per garantire l'equilibrio tra, da un lato, la necessità di proteggere il consumatore e, dall'altro, la necessità di promuovere il libero scambio su un mercato aperto e concorrenziale. Pertanto la nozione di "consumatore medio" ai sensi della direttiva va sempre interpretata alla luce dell'articolo 114 del Trattato, che prevede un livello elevato di protezione dei consumatori. Al tempo stesso, la direttiva si basa sul concetto che, per esempio, una legislazione nazionale che vieta le dichiarazioni che potrebbero indurre in inganno soltanto un consumatore acritico, ingenuo o disattento (per es. le "iperboli pubblicitarie" ) sarebbe sproporzionata e creerebbe un ostacolo ingiustificato agli scambi commerciali . Come espressamente indicato nel considerando 18, la nozione di consumatore medio non è statistica. Ciò significa che le autorità e gli organi giurisdizionali nazionali dovrebbero essere in grado di stabilire se una pratica sia idonea a indurre in errore il consumatore medio esercitando la propria capacità di giudizio e prendendo come punto di riferimento le aspettative generali presunte dei consumatori senza necessità di disporre una perizia o un sondaggio di opinioni . Per esempio: ·In una decisione adottata dall'Alta corte di giustizia del Regno Unito si afferma che l'espressione "consumatore medio" si riferisce ai consumatori ragionevolmente in grado di badare a se stessi, non a consumatori inconsapevoli, disattenti o eccessivamente avventati. L'Alta corte ha inoltre concluso che non si può dare per scontato che il consumatore medio legga le informazioni stampate a caratteri piccoli nei documenti promozionali . ·In Germania l'Oberlandesgericht di Karlsruhe ha ritenuto che anche le persone con menomazioni della vista si possono qualificare come consumatori medi e che la stampa delle informazioni a caratteri molto piccoli può essere considerata una pratica commerciale ingannevole . Una decisione analoga è stata adottata dall'Ispettorato per il commercio in Slovacchia . ·In Ungheria l'Alta corte d'appello metropolitana ha ritenuto che un consumatore che si comporta in modo ragionevole non è sospettoso e tende a credere che le informazioni fornitegli siano veritiere e accurate. Un consumatore che si comporta in modo ragionevole non è tenuto a effettuare ulteriori ricerche per reperire il contenuto accurato e completo del messaggio trasmessogli, a meno che il mittente non ponga in grande evidenza tale obbligo o vi faccia forte richiamo nel testo del messaggio . L'articolo 5, paragrafo 2, lettera b), della direttiva precisa ulteriormente il criterio del consumatore medio in relazione agli interessi di uno specifico gruppo di consumatori. Ove la pratica sia diretta a un determinato gruppo di consumatori, occorre valutarne l'impatto nell'ottica del membro medio di tale gruppo.

Articolo 5, paragrafo 2 2. Una pratica commerciale è sleale se: (…) b) falsa o è idonea a falsare in misura rilevante il comportamento economico, in relazione al prodotto, del consumatore medio che raggiunge o al quale è diretta o del membro medio di un gruppo qualora la pratica commerciale sia diretta a un determinato gruppo di consumatori. Per esempio: ·In un caso riguardante la pubblicità ingannevole di pannolini per bebè che, in particolare, suggeriva una correlazione tra le allergie e i pannolini del professionista, il tribunale del commercio svedese ha identificato come consumatore medio i genitori di bambini piccoli, i quali non possiedono conoscenze particolari sulle allergie . Risultati dello studio della Commissione europea sulla vulnerabilità dei consumatori nei mercati più importanti Uno studio recente sulla vulnerabilità dei consumatori ha esaminato le nozioni di consumatore "medio" e "vulnerabile" sviluppate dalla Corte, prestando particolare attenzione alla direttiva. Lo studio ha esaminato come queste nozioni giuridiche siano state interpretate nei vari Stati membri e ha riscontrato che, sebbene vi si faccia ricorso in vari casi, è presente una certa divergenza nelle interpretazioni. Lo studio ha inoltre indagato la nozione di consumatore medio in due modi: in relazione agli indicatori sviluppati nell'ambito dello studio stesso per concettualizzare la vulnerabilità del consumatore e in relazione alla definizione di consumatore medio di cui alla direttiva, cioè facendo riferimento al consumatore medio che è normalmente "informato" e ragionevolmente "attento" e "avveduto". Riguardo a se sia "informato", lo studio ha riscontrato che il consumatore medio, rappresentato dalla risposta del consumatore mediano per ciascun indicatore, si considera abbastanza informato in merito ai prezzi, dichiara di leggere le comunicazioni dei fornitori di servizi Internet, bancari ed energetici (ma ammette di dare loro soltanto un'occhiata o una rapida scorsa) e afferma di non basarsi unicamente sulle informazioni contenute negli annunci pubblicitari. Per quanto riguarda il concetto di "attento" e "avveduto", lo studio ha concluso che il consumatore mediano si considera abbastanza prudente quando ha a che fare con la gente e quando prende decisioni e poco propenso a correre rischi, e che non è d'accordo sul fatto che gli annunci pubblicitari forniscano informazioni obiettive. Il consumatore mediano era anche in grado di individuare il significato esatto di nozioni quali KWh, Megabyte/secondo e tasso di interesse, nonché di rispondere in modo corretto alle domande che valutano le capacità di calcolo di base e l'ingenuità. La maggior parte degli indicatori di cui sopra rispecchia la media dichiarata – rispetto alle misure obiettive – dei concetti di "informato", "attento" e "avveduto" e i risultati si devono quindi interpretare con prudenza, in quanto tali indicatori possono essere influenzati, almeno in parte, da inclinazioni comportamentali quali l'eccesso di fiducia dei consumatori . Questa osservazione si basa sul fatto che negli esperimenti comportamentali, in caso di offerte complesse, il consumatore mediano in realtà non è risultato in grado di scegliere la migliore offerta negli esperimenti incentrati sulle attuali pratiche di marketing nel settore dell'energia (strutture complesse dei prezzi), nel settore online (offerte abbinate) e in vari settori (tassi "civetta": tassi iniziali inferiori a quelli di mercato, che in realtà sono validi soltanto per un breve periodo in seguito al quale il tasso progressivamente aumenta). Il consumatore mediano riferisce al