Relazione finale del consigliere-auditore (1)

E.ON/Innogy

(Caso M.8870)

(2020/C 379/06)

1. Il 31 gennaio 2019 è pervenuta alla Commissione la notifica di un progetto di concentrazione a norma dell'articolo 4 del regolamento sulle concentrazioni (2) in virtù del quale E.ON SE («E.ON», Germania) acquisirà il controllo esclusivo delle divisioni «Distribuzione» e «Soluzioni per i consumatori» e di certi impianti di generazione di energia elettrica di Innogy SE («Innogy», Germania) («l'operazione proposta») (3).

2. Il 7 marzo 2019 la Commissione ha deciso di avviare un procedimento ai sensi dell'articolo 6, paragrafo 1, lettera c), del regolamento sulle concentrazioni [la «decisione a norma dell'articolo 6, paragrafo 1, lettera c)»]. In tale decisione, la Commissione ha concluso che l'operazione proposta sollevava seri dubbi circa la sua compatibilità con il mercato interno e con il funzionamento dell'accordo SEE, in conseguenza di effetti orizzontali non coordinati su vari mercati per la fornitura al dettaglio di energia elettrica e gas in Cechia, Germania, Ungheria e Slovacchia.

3. Il 20 marzo 2019 E.ON ha trasmesso la sua risposta alla decisione a norma dell'articolo 6, paragrafo 1, lettera c).

4. Il 25 e 29 marzo 2019, in seguito alla mancata trasmissione di informazioni complete da parte di E.ON e Innogy in risposta alle richieste di informazioni, la Commissione ha adottato due decisioni a norma dell'articolo 11, paragrafo 3, del regolamento sulle concentrazioni, la prima indirizzata a E.ON e la seconda indirizzata a E.ON e Innogy. Tali decisioni hanno sospeso i termini di cui all'articolo 10, paragrafo 3, primo comma, del regolamento sulle concentrazioni. E.ON (congiuntamente a Innogy per quanto concerne la decisione indirizzata a E.ON e Innogy) ha presentato risposte complete rispettivamente il 5 e l'11 aprile 2019. La prima sospensione è pertanto durata dal 22 marzo all'11 aprile 2019 compreso.

5. Il 30 aprile 2019, in seguito alla mancata presentazione delle informazioni complete richieste a RWE e Innogy, la Commissione ha adottato un'altra decisione a norma dell'articolo 11, paragrafo 3, del regolamento sulle concentrazioni. Tale decisione ha parimenti sospeso i termini di cui all'articolo 10, paragrafo 3, primo comma, del regolamento sulle concentrazioni. Innogy ha presentato una risposta completa l'8 maggio 2019, e questa seconda sospensione è pertanto durata dal 29 aprile all'8 maggio 2019 compreso.

6. Tra il 7 febbraio e il 14 maggio 2019, il consigliere-auditore ha ammesso 18 società attive nello stesso mercato o in mercati correlati in qualità di terzi interessati ai sensi dell'articolo 5 della decisione 2011/695/UE. Nel corso del procedimento la Commissione ha avuto diverse interazioni con tali terzi interessati, oralmente e per iscritto, dando loro la possibilità di esprimere il proprio punto di vista sull'operazione proposta, in conformità dell'articolo 16, paragrafo 1, del regolamento di esecuzione sulle concentrazioni. (4)

7. Il 7 giugno 2019 la Commissione ha prorogato di 20 giorni lavorativi i termini per l'adozione di una decisione finale, a norma dell'articolo 10, paragrafo 3, secondo comma, terza frase, del regolamento sulle concentrazioni.

8. Il 20 giugno 2019 E.ON ha presentato alla Commissione una prima serie formale di impegni proposti, che la Commissione ha sottoposto a test di mercato il 21 giugno 2019. Il 3 luglio 2019 E.ON ha presentato alla Commissione impegni rivisti tenendo conto del riscontro ricevuto dal test di mercato (gli «impegni definitivi»).

9. La Commissione non ha inviato una comunicazione delle obiezioni a norma dell'articolo 13, paragrafo 2, del regolamento di esecuzione sulle concentrazioni (5), né si sono tenute audizioni ufficiali in conformità dell'articolo 14 dello stesso.

10. Il 7 agosto 2019 il consigliere-auditore ha respinto una richiesta congiunta di due dei terzi interessati relativa alla concessione di accesso all'argomentazione della Commissione, alle conclusioni preliminari dell'indagine e alla decisione prevista, in applicazione dell'articolo 7, paragrafo 2, lettera d) e paragrafo 3, della decisione 2011/695/UE. In considerazione delle specifiche interazioni con tali terzi interessati (descritte più in generale al punto 6), essi erano stati adeguatamente informati circa la natura e l'oggetto del procedimento ed era stato loro consentito l'effettivo esercizio del diritto di esprimere il loro punto di vista sugli effetti per loro pregiudizievoli della concentrazione notificata. Il diritto dei terzi interessati di essere sentiti non comprende il diritto di essere informati circa la decisione prevista della Commissione o le sue motivazioni soggiacenti (6).

11. Nel progetto di decisione la Commissione conclude che gli impegni definitivi eliminano gli ostacoli significativi all'effettiva concorrenza nel mercato interno o in una parte sostanziale di esso che sarebbero invece emersi con l'operazione proposta. Il progetto di decisione dichiara pertanto l'operazione proposta compatibile con il mercato interno e con il funzionamento dell'accordo SEE, fatto salvo il pieno rispetto degli impegni definitivi.

12. Nel complesso, il consigliere-auditore ritiene che nel presente procedimento l'esercizio effettivo dei diritti procedurali sia stato rispettato.

Bruxelles, 5 settembre 2019 Joos STRAGIER

(1) Redatta ai sensi degli articoli 16 e 17 della decisione 2011/695/UE del presidente della Commissione europea, del 13 ottobre 2011, relativa alla funzione e al mandato del consigliere-auditore per taluni procedimenti in materia di concorrenza (GU L 275 del 20.10.2011, pag. 29) («decisione 2011/695/UE»).

(2) Regolamento (CE) n. 139/2004 del Consiglio, del 20 gennaio 2004, relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese («Regolamento comunitario sulle concentrazioni») (GU L 24 del 29.1.2004, pag. 1) (il «regolamento sulle concentrazioni»).

(3) Innogy è attualmente controllata da RWE AG («RWE», Germania). L'operazione proposta fa parte di un complesso swap di attivi tra RWE e E.ON. In un caso separato (caso M.8871), RWE ha notificato alla Commissione un progetto di acquisizione del controllo congiunto o esclusivo di certi impianti di generazione di energia elettrica di E.ON, approvato senza condizioni dalla Commissione il 26 febbraio 2019.

(4) Regolamento (CE) n. 802/2004 della Commissione del 21 aprile 2004 di esecuzione del regolamento (CE) n. 139/2004 del Consiglio relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese (GU L 133 del 30.4.2004, pag. 1) (il «regolamento di esecuzione sulle concentrazioni»).

(5) Regolamento (CE) n. 802/2004 della Commissione di esecuzione del regolamento (CE) n 139/2004 del Consiglio relativo al controllo delle concentrazioni tra imprese (GU L 133 del 30.4.2004, pag.1; rettifica GU L 172 del 6.5.2004, pag. 9).

(6) Cfr. sentenza Kaysersberg/Commissione, T-290/94, ECLI:EU:T:1997:186, punti 105-109.