COMUNICAZIONE DELLA COMMISSIONE

Orientamenti relativi all’applicazione pratica del criterio di funzionalità essenziale della definizione di «servizio di piattaforma per la condivisione di video» a norma della direttiva sui servizi di media audiovisivi

(2020/C 223/02)

I. INTRODUZIONE

La direttiva sui servizi di media audiovisivi (Audiovisual MEDIA Services Directive, di seguito «direttiva AVMS») (1) mira a rafforzare la tutela degli utenti, soprattutto dei minori, da talune forme illecite e nocive di contenuti audiovisivi online. Per tale motivo, l’ambito di applicazione della direttiva AVMS è stato ampliato per imporre determinati obblighi ai fornitori di piattaforme per la condivisione di video.

A norma dell’articolo 28 ter, paragrafo 1, della direttiva AVMS, gli Stati membri devono assicurare che i fornitori di piattaforme per la condivisione di video soggetti alla loro giurisdizione adottino misure adeguate per tutelare i minori da contenuti nocivi e tutti gli utenti da contenuti che istighino alla violenza o all’odio e da contenuti la cui diffusione costituisce un’attività che rappresenta un reato ai sensi del diritto dell’Unione (in particolare la pubblica provocazione per commettere reati di terrorismo (2), reati di pornografia minorile (3) e reati di stampo razzista o xenofobo (4)). A norma dell’articolo 28 ter, paragrafo 2, i fornitori di piattaforme per la condivisione di video sono altresì soggetti a determinati obblighi relativi alle comunicazioni commerciali audiovisive.

Il considerando 4 della direttiva (UE) 2018/1808 riconosce che «[[i]] servizi di piattaforma per la condivisione di video forniscono contenuti audiovisivi a cui il grande pubblico e in particolare i giovani accedono con frequenza sempre maggiore. Ciò vale anche per i servizi dei media sociali, che sono diventati un importante mezzo per condividere informazioni, intrattenere e istruire, anche dando accesso a programmi e video generati dagli utenti. Tali servizi di media sociali devono essere inclusi nell’ambito di applicazione della direttiva 2010/13/UE perché sono in concorrenza con i servizi di media audiovisivi per lo stesso pubblico e le stesse entrate. Inoltre, hanno anche un impatto significativo in quanto facilitano la possibilità che gli utenti modellino e influenzino i pareri di altri utenti. Di conseguenza, al fine di proteggere i minori da contenuti nocivi e tutti i cittadini dall’istigazione all’odio, alla violenza e al terrorismo, tali servizi dovrebbero essere disciplinati dalla direttiva 2010/13/UE nella misura in cui rispondono alla definizione di servizio di piattaforma per la condivisione di video.»

È chiaro, quindi, che determinati media sociali rientrano nell’ambito di applicazione delle nuove norme sulle piattaforme per la condivisione di video quando essi soddisfano determinati criteri.

In conformità dell’articolo 1, paragrafo 1, lettera a bis), della direttiva AVMS, un «servizio di piattaforma per la condivisione di video» è «un servizio quale definito agli articoli 56 e 57 del trattato sul funzionamento dell’Unione europea, ove l’obiettivo principale del servizio stesso, di una sua sezione distinguibile o di una sua funzionalità essenziale sia la fornitura di programmi, video generati dagli utenti o entrambi per il grande pubblico, per i quali il fornitore della piattaforma per la condivisione di video non ha responsabilità editoriale, al fine di informare, intrattenere o istruire attraverso reti di comunicazioni elettroniche ai sensi dell’articolo 2, lettera a), della direttiva 2002/21/CE e la cui organizzazione è determinata dal fornitore della piattaforma per la condivisione di video, anche con mezzi automatici o algoritmi, in particolare mediante visualizzazione, attribuzione di tag e sequenziamento».

Il considerando 5 della direttiva (UE) 2018/1808 chiarisce ulteriormente che «[s]ebbene l’obiettivo della direttiva 2010/13/UE non sia disciplinare i servizi dei media sociali in quanto tali, tali servizi dovrebbero essere disciplinati se la fornitura di programmi e di video generati dagli utenti costituisce una loro funzionalità essenziale. La fornitura di programmi e di video generati dagli utenti potrebbe essere considerata una funzionalità essenziale del servizio di media sociale se i contenuti audiovisivi non sono semplicemente collaterali alle attività del servizio di media sociale in questione o non ne costituiscono una parte minore. Al fine di garantire la chiarezza, l’efficacia e la coerenza dell’attuazione, laddove necessario e previa consultazione del comitato di contatto la Commissione dovrebbe pubblicare orientamenti relativi all’applicazione pratica del criterio di funzionalità essenziale della definizione di «servizio di piattaforma per la condivisione di video». Tali orientamenti dovrebbero essere redatti nel rispetto degli obiettivi di interesse pubblico generale da conseguire mediante le misure che i fornitori di piattaforme per la condivisione di video devono adottare e del diritto alla libertà di espressione.» (5)

In conformità del considerando 5, i presenti orientamenti tengono debitamente conto della necessità di garantire la libertà di espressione e il raggiungimento degli obiettivi di interesse generale (6).

Nel processo di elaborazione dei presenti orientamenti, la Commissione ha debitamente consultato il comitato di contatto, come previsto dal considerando 5.

II. CATEGORIE DI PIATTAFORME PER LA CONDIVISIONE DI VIDEO A NORMA DELLA DIRETTIVA AVMS

Sulla base della loro definizione di cui all’articolo 1, paragrafo 1, lettera a bis), della direttiva AVMS, i servizi di piattaforma per la condivisione di video possono essere identificati sulla base dei seguenti tre criteri:

1) servizi il cui obiettivo principale sia la fornitura di programmi, video generati dagli utenti o entrambi per il grande pubblico;

2) servizi di più ampia natura che offrano, tra gli altri elementi, una sezione distinguibile il cui obiettivo principale sia la fornitura di programmi, video generati dagli utenti o entrambi per il grande pubblico;

3) servizi per i quali una funzionalità essenziale sia la fornitura di programmi, video generati dagli utenti o entrambi per il grande pubblico.

Va osservato che i criteri summenzionati non si escludono necessariamente mutualmente. In particolare, i servizi aventi una sezione distinguibile che potrebbe costituire una piattaforma per la condivisione di video conformemente al criterio dell’obiettivo principale (categoria 2) possono al tempo stesso rientrare anche, nel loro complesso, nella classificazione di piattaforma per la condivisione di video sulla base del criterio di funzionalità essenziale (categoria 3).

Alla luce di quanto sopra esposto, il presente documento mira a fornire orientamenti relativi all’applicazione pratica del criterio di funzionalità essenziale della definizione di «servizio di piattaforma per la condivisione di video», di cui alla direttiva AVMS. I presenti orientamenti non sono vincolanti. Nella misura in cui essi contengano interpretazioni della direttiva AVMS, la posizione della Commissione non pregiudica l’interpretazione della Corte di giustizia dell’Unione europea.

III. IMPORTANZA DEI CONTENUTI AUDIOVISIVI PER LE ATTIVITÀ DEL SERVIZIO

Il considerando 5 della direttiva (UE) 2018/1808 chiarisce che, affinché la fornitura di contenuti audiovisivi costituisca una funzionalità essenziale del servizio, tali contenuti audiovisivi non devono essere «semplicemente collaterali» alle attività del servizio in questione o non ne devono costituire «una parte minore». I contenuti audiovisivi sono da considerarsi collaterali alle attività del servizio laddove essi siano esclusivamente accessori a una funzionalità o attività di base fornita dalla piattaforma in questione. Ciò può verificarsi, ad esempio, nel caso di video caricati esclusivamente al fine di sostenere transazioni economiche, come i video che presentano particolari beni o servizi in vista di una vendita potenziale o effettiva (ciò può includere, ad esempio, le piattaforme per il commercio elettronico comprendenti video degli utenti che mostrano un prodotto durante l’utilizzo).

I contenuti audiovisivi possono essere considerati una «parte minore» dell’attività del servizio ogniqualvolta, sulla base di considerazioni quantitative e/o qualitative, risulti che essi svolgono un ruolo insignificante nell’economia complessiva del servizio. Da un punto di vista quantitativo, ad esempio, il fatto che la piattaforma ospiti un numero significativo di video può suggerire che i contenuti audiovisivi non siano una parte minore del servizio. Al tempo stesso, indipendentemente da considerazioni di carattere quantitativo, i video possono costituire una parte non minore del servizio della piattaforma ogniqualvolta essi contribuiscano in modo significativo all’attrattiva, alla funzionalità o al successo sul mercato del servizio stesso. Ciò si può dedurre da una serie di elementi, come ad esempio il fatto che gli utenti fruiscano di una quantità notevole di video o programmi o che la piattaforma investa in contenuti audiovisivi o vi dia risalto.

La Commissione ritiene che al fine di valutare se la funzionalità dei contenuti audiovisivi è essenziale, gli Stati membri, comprese le rispettive autorità nazionali di regolamentazione, debbano prendere in considerazione in particolare la natura e il ruolo specifico svolto dai video generati dagli utenti e dai programmi nel servizio offerto dalla piattaforma. In particolare, le autorità nazionali dovrebbero effettuare un’analisi generale del servizio tenendo conto di indicatori qualitativi e/o quantitativi, al fine di accertare se i contenuti audiovisivi forniti siano semplicemente collaterali alle attività del servizio o ne costituiscano una parte minore (7).

Nel valutare un determinato servizio occorre osservare con particolare attenzione se il contenuto audiovisivo è strumentale al successo commerciale o al posizionamento del servizio sul mercato. Tuttavia, la prescrizione di funzionalità essenziale non deve in alcun caso essere interpretata come la necessità che i contenuti audiovisivi disponibili sulla piattaforma siano di tale fondamentale importanza commerciale che, in loro assenza, il servizio non sarebbe in grado di funzionare o continuare a essere fornito sul mercato. Un’interpretazione così ristretta non garantirebbe un livello di tutela adeguato di utenti e minori nella fruizione di contenuti audiovisivi su molte piattaforme popolari, come taluni servizi dei media sociali, e non sarebbe pertanto in linea con l’obiettivo perseguito dalla direttiva AVMS (8).

Inoltre, i servizi per i quali i contenuti audiovisivi non costituiscono componenti semplicemente collaterali o minori della loro attività economica tendono a esporre maggiormente i loro utenti a tali contenuti. Pertanto, la Commissione ritiene che, nell’applicazione del criterio di funzionalità essenziale, gli Stati membri, comprese le rispettive autorità nazionali di regolamentazione, debbano anche prestare particolare attenzione al punto di vista degli utenti e, in particolare, al loro grado di esposizione ai contenuti audiovisivi quando accedono ai servizi pertinenti.

In linea con l’approccio summenzionato, la Commissione ha individuato alcuni indicatori pertinenti che le autorità nazionali dovrebbero prendere in considerazione nell’applicazione del criterio di funzionalità essenziale della definizione di fornitore di servizi di piattaforma per la condivisione di video. A fini illustrativi, questi indicatori possono essere raggruppati in quattro categorie: 1) relazione tra i contenuti audiovisivi e le attività economiche principali del servizio, 2) importanza quantitativa e qualitativa dei contenuti audiovisivi disponibili sul servizio, 3) monetizzazione dei contenuti audiovisivi o generazione di entrate dai contenuti audiovisivi e 4) disponibilità di strumenti volti a rafforzare la visibilità o l’attrattiva dei contenuti audiovisivi.

Tali indicatori non dovrebbero essere applicati cumulativamente. In particolare, l’assenza di uno o più di essi non dovrebbe portare automaticamente alla conclusione che il servizio non è una piattaforma per la condivisione di video. Si deve invece ritenere che un servizio soddisfi la prova di funzionalità essenziale laddove, sulla base di una valutazione complessiva, un numero sufficiente di indicatori analizzati sostenga la conclusione che i contenuti audiovisivi forniti da un servizio non sono semplicemente collaterali alle attività del servizio o non ne costituiscono una parte minore.

1. Relazione tra i contenuti audiovisivi e le attività economiche principali del servizio

In termini generali, se i contenuti audiovisivi hanno valore di per sé sulla piattaforma, gli utenti possono fruire di video e programmi come prodotti autonomi del servizio di piattaforma, vale a dire indipendentemente da un’altra attività economica sottostante. In questi casi, è verosimile che tali contenuti audiovisivi non siano semplicemente collaterali alle attività del servizio in questione o non ne costituiscano una parte minore e che gli utenti avranno un elevato livello di esposizione a detti contenuti.

A questo riguardo, gli Stati membri, comprese le rispettive autorità nazionali di regolamentazione, dovrebbero tenere conto in particolare degli indicatori esposti di seguito.

— Architettura generale e layout esterno della piattaforma. Se la piattaforma è orientata alla condivisione di contenuti al fine di informare, istruire o intrattenere gli utenti, piuttosto che per facilitare, ad esempio, le transazioni economiche, è verosimile che i contenuti audiovisivi non siano da considerare come semplicemente collaterali alle attività della piattaforma in questione o non ne costituiscano una parte minore. In questo contesto, elementi pertinenti potrebbero essere la struttura generale e il layout esterno del servizio, ad esempio se le sue pagine principali (tra cui l’interfaccia di condivisione) o la timeline della piattaforma includano o meno importanti funzionalità di condivisione di video (anziché semplici funzionalità orientate al commercio elettronico), come la presentazione o il suggerimento di video nuovi o popolari o la trasmissione in diretta, l’elenco delle categorie di video, un pulsante «gira un video» o un collegamento diretto con la galleria del telefono o del computer e con i suoi contenuti. In presenza di tali elementi, è verosimile che i contenuti audiovisivi non costituiscano una parte minore del servizio o non siano semplicemente collaterali ad esso.

— Carattere autonomo dei contenuti audiovisivi. Se i video sono caricati o condivisi su una piattaforma come elementi «autonomi», piuttosto che al fine di facilitare le transazioni economiche e sono visualizzati dagli utenti in virtù del loro valore informativo, di svago o educativo intrinseco, è più probabile che essi siano di particolare importanza per le attività di tale piattaforma. Al contrario, il fatto che la piattaforma sia concepita essenzialmente come veicolo per la promozione commerciale o per facilitare la commercializzazione di beni o servizi (diversi dalla fornitura di contenuti audiovisivi) è indice del fatto che la funzionalità audiovisiva è collaterale all’attività economica sottostante o ne costituisce una parte minore. Ad esempio, il fatto che una piattaforma per il commercio elettronico consenta ai venditori di utilizzare video esclusivamente per illustrare prodotti specifici suggerirebbe che essa non dovrebbe essere considerata una piattaforma per la condivisione di video. In questo contesto, le autorità nazionali possono verificare se gli utenti caricano, condividono o scaricano video come prodotti autonomi piuttosto che per promuovere la vendita di beni o servizi. In tali casi, i video hanno anche maggiori probabilità di portare a un’esposizione significativa degli utenti e, di conseguenza, la componente audiovisiva potrebbe essere considerata più che semplicemente collaterale alle attività della piattaforma o costituente una parte minore di esse.

— Funzionalità particolari del servizio adattate ai contenuti audiovisivi o specifiche per essi. Il fatto che la piattaforma includa funzionalità specifiche adattate ai contenuti audiovisivi o specifiche per essi è indice della particolare importanza dei contenuti audiovisivi nell’economia complessiva del servizio. Particolarmente importanti sarebbero elementi quali una funzionalità di riproduzione automatica, soprattutto se abilitata come impostazione predefinita, o una funzionalità di trasmissione continua in diretta (live streaming). Analogamente, potrebbe essere preso in considerazione il fatto che la piattaforma consenta di cercare solo contenuti video, o di filtrare i risultati di una particolare ricerca mostrando solo video. L’esistenza di tali funzionalità indica che i contenuti audiovisivi non sono semplicemente collaterali alle attività del servizio o non ne costituiscono una parte minore, e in genere porta a una maggiore esposizione degli utenti a tali contenuti.

— Modo in cui il servizio si posiziona sul mercato e segmento del mercato a cui si rivolge. Indicatori pertinenti del carattere non collaterale o non minoritario in tal senso potrebbero essere tratti dal modo in cui il servizio si autoidentifica nelle sue comunicazioni al pubblico e dal modo in cui commercializza o pubblicizza i suoi servizi agli utenti nel segmento di mercato a cui si rivolge. A questo riguardo si dovrebbe tenere conto del fatto che il servizio commercializzi se stesso o faccia riferimento a se stesso nelle comunicazioni al pubblico come piattaforma per la condivisione di video, o che faccia specifico riferimento alla sua componente o offerta audiovisiva.

2. Importanza quantitativa e qualitativa dei contenuti audiovisivi per le attività del servizio

In linea di principio, la Commissione ritiene che maggiori sono la quantità e l’importanza dei contenuti audiovisivi presenti sul servizio e minore sarà la probabilità che tali contenuti siano semplicemente collaterali alle attività del servizio o ne costituiscono una parte minore. In questi casi i servizi hanno maggiore probabilità di portare a un’esposizione significativa degli utenti ai contenuti audiovisivi.

La quantità e l’importanza dei contenuti audiovisivi può essere valutata sulla base di indicatori sia quantitativi che qualitativi. Gli Stati membri, comprese le rispettive autorità nazionali di regolamentazione, dovrebbero tenere conto in particolare degli indicatori esposti di seguito.

— Quantità di contenuti audiovisivi disponibili sulla piattaforma. Se la piattaforma comprende una quantità significativa di video, è verosimile che la funzionalità audiovisiva del servizio non sia semplicemente collaterale alle attività del servizio o non ne costituisca una parte minore. Questa valutazione dovrebbe essere basata su dati significativi e affidabili. Se sono disponibili dati significativi, le autorità nazionali possono concepire tale valutazione in termini quantitativi, tenendo conto, ad esempio, del numero o della percentuale di video presenti sulla piattaforma rispetto ad altri tipi di contenuti disponibili. Le autorità nazionali sono incoraggiate a raccogliere o verificare tali dati o elementi in modo autonomo o a ricavarli da fonti indipendenti dal fornitore di servizi interessato. In assenza di dati precisi, le autorità nazionali possono ricorrere a elementi qualitativi pertinenti, come l’analisi a campione di porzioni della piattaforma durante un intervallo di tempo o indagini rivolte a utenti/parti interessate.

— Uso di contenuti audiovisivi sulla piattaforma. Il fatto che gli utenti di una piattaforma fruiscano massicciamente dei video disponibili su tale piattaforma indica che tali contenuti audiovisivi sono di particolare importanza per il servizio. Come illustrato in relazione al precedente indicatore, le autorità nazionali sono incoraggiate a basarsi su elementi significativi e affidabili nelle loro analisi. Ad esempio, ogniqualvolta siano disponibili dati significativi, le autorità nazionali possono usare tali dati quantitativi, come il numero di clic, di condivisioni e di like («mi piace») relativi ai video. Ove possibile, le autorità nazionali possono anche effettuare un confronto appropriato tra l’utilizzo di contenuti audiovisivi e l’utilizzo di altri tipi di contenuti sulla piattaforma. Le autorità nazionali sono inoltre incoraggiate a raccogliere o verificare tali dati o elementi in modo autonomo o a ricavarli da fonti indipendenti dal fornitore di servizi interessato. In assenza di dati precisi, le autorità nazionali possono ricorrere a elementi qualitativi pertinenti, come l’analisi a campione di porzioni della piattaforma durante un intervallo di tempo o indagini rivolte a utenti/parti interessate.

— Destinatari dei contenuti audiovisivi. I video popolari, anche quando sono presenti in numero limitato, possono raggiungere un gran numero di utenti, in particolare attraverso la condivisione e le raccomandazioni. La presenza sulla piattaforma di contenuti video popolari che mirano a informare, istruire o intrattenere gli utenti sono indice del carattere non collaterale o non minoritario di tali contenuti. In tali casi, è verosimile che la funzionalità audiovisiva non sia da considerare semplicemente collaterale alle attività del servizio o non ne costituisca una parte minore. Conformemente al considerando 5 e alla necessità di tenere debitamente conto dell’interesse pubblico generale che deve essere conseguito attraverso le nuove norme, in tale contesto si potrebbe prestare un’attenzione particolare ai destinatari della piattaforma e, specificamente, verificare se la piattaforma si rivolga a minori o, anche se non si rivolge esplicitamente ai minori, sia utilizzata regolarmente da minori e non adotti alcuna misura per scoraggiare tale uso. In particolare, in questi casi un numero significativo di utenti (vulnerabili) può essere esposto ai contenuti audiovisivi disponibili sulla piattaforma, anche se la quantità relativa di tali contenuti sulla piattaforma è limitata. Pertanto, la valutazione dovrebbe tenere conto del grado di rischio di esposizione dei minori ai contenuti audiovisivi del servizio.

3. Monetizzazione dei contenuti audiovisivi o generazione di entrate dai contenuti audiovisivi

Il fatto che la piattaforma monetizzi o generi entrate dai contenuti audiovisivi indica solitamente che tali contenuti non sono semplicemente collaterali alle loro attività o non ne costituiscono una parte minore. In genere ciò è anche indice dell’importanza commerciale di tali contenuti per il servizio (9). In pratica, vi sono maggiori probabilità che con questi servizi vi sia un elevato grado di esposizione degli utenti a tali contenuti, al fine di aumentare le entrate risultanti o altri benefici correlati.

Gli Stati membri, comprese le rispettive autorità nazionali di regolamentazione, dovrebbero tenere conto in particolare degli indicatori esposti di seguito.

— Inserimento di comunicazioni commerciali nei contenuti audiovisivi o attorno ad essi (ad esempio prima, durante o dopo le riproduzioni (10)). Questo indicatore dovrebbe essere inteso come comprendente sia le comunicazioni commerciali controllate dal servizio sia la vendita di spazio pubblicitario a terzi, quali ad esempio gli inserzionisti. In tale contesto, ulteriori elementi da tenere in considerazione sono le politiche attuate dai servizi che mirano a garantire l’adeguatezza dei contenuti audiovisivi all’interno o nell’ambito dei quali sarebbero visualizzate le comunicazioni commerciali di uno specifico marchio di terzi.

— Richiesta di pagamento per l’accesso ai contenuti audiovisivi. Il fatto che la piattaforma richieda un pagamento per l’accesso ai contenuti audiovisivi, quali un abbonamento o il pagamento a consumo (pay-per-view), dimostra che il servizio genera entrate da tali contenuti. L’uso di tali sistemi di pagamento è importante indipendentemente dal fatto che il sistema di monetizzazione sia gestito direttamente dal servizio o da coloro che hanno caricato/creato i contenuti audiovisivi.

— Accordi di sponsorizzazione tra marchi e utenti che caricano i contenuti audiovisivi. Gli accordi di sponsorizzazione o di inserimento di prodotti tra diversi tipi di marchi di prodotti e servizi di terzi e gli utenti che creano e caricano contenuti audiovisivi stanno diventando un modo comune di monetizzare i contenuti audiovisivi in quanto un numero sempre maggiore di marchi stipula accordi con popolari creatori o influencer che raccolgono un gran numero di visualizzazioni. In alcuni casi, i servizi incoraggiano o facilitano espressamente questi accordi, ad esempio organizzando eventi per marchi di terzi e creatori di contenuti o offrendo supporto logistico. Sebbene i servizi di piattaforma per la condivisione di video possano non partecipare direttamente a tali accordi, essi beneficiano indirettamente della popolarità di tali creatori e del numero di visualizzazioni che attraggono. Pertanto, la presenza di tali accordi è indice della monetizzazione (indiretta) dei contenuti audiovisivi sulla piattaforma.

— Tracciamento delle attività degli utenti della piattaforma. Il fatto che la piattaforma tenga traccia delle interazioni degli utenti con i contenuti audiovisivi disponibili sul servizio per vari scopi di marketing/commerciali, quali ad esempio la pubblicità comportamentale mirata o gli accordi di condivisione dei dati, dovrebbe essere altresì considerato un mezzo di monetizzazione indiretta.

4. Disponibilità di strumenti volti a rafforzare la visibilità o l’attrattiva dei contenuti audiovisivi (11)

La presenza, in un particolare servizio, di strumenti volti a migliorare la visibilità o l’attrattiva dei contenuti audiovisivi indica solitamente che tali contenuti non sono semplicemente collaterali alle sue attività o non ne costituiscono una parte minore. In genere tali strumenti portano anche a una maggiore esposizione degli utenti ai contenuti audiovisivi.

Gli Stati membri, comprese le rispettive autorità nazionali di regolamentazione, dovrebbero tenere conto in particolare degli indicatori esposti di seguito.

— Azioni o funzionalità specifiche che inducono alla fruizione di contenuti audiovisivi. Il fatto che l’interfaccia utente includa funzionalità specifiche che inducono alla fruizione di contenuti audiovisivi indica l’importanza di tali contenuti, sia per gli utenti che per le attività della piattaforma. Ad esempio, il fatto che la piattaforma suggerisca o mostri video sulla sua pagina principale o nella timeline, senza alcuna richiesta specifica o input da parte dell’utente, è un elemento importante da tenere in considerazione. Le autorità nazionali potrebbero anche valutare se il servizio promuova o dia priorità a determinati contributi audiovisivi nei risultati delle ricerche degli utenti e quindi se i contenuti audiovisivi si possano considerare come proposti attivamente agli utenti.

— Strumenti disponibili nei video o attorno ad essi concepiti per attrarre utenti e incentivarne l’interazione. La presenza di strumenti o sistemi quali filtri, opzioni di condivisione, chat dal vivo specificamente legate a contenuti audiovisivi o video party è indice della volontà del servizio di promuovere l’interazione degli utenti con i video e i programmi e di attirare la loro attenzione verso questi contenuti. L’uso di tali strumenti e sistemi mira a facilitare, migliorare o promuovere l’esperienza audiovisiva degli utenti sulla piattaforma e la popolarità dei contenuti audiovisivi. Può quindi essere interpretato come indice della particolare importanza di tali contenuti per l’attività o le attività del servizio. Questo indicatore contempla inoltre l’eventualità che il servizio abbia elaborato modalità innovative, più coinvolgenti e interattive di condivisione e fruizione dei contenuti audiovisivi, o vi abbia investito. In particolare, il fatto che il servizio supporti una specifica applicazione per la «TV intelligente» potrebbe essere interpretato come indice del fatto che esso non si limita a consentire la fruizione di contenuti audiovisivi, ma la promuove attivamente.

— Strumenti o sistemi che consentono agli utenti di selezionare i contenuti audiovisivi che desiderano siano loro proposti. Alcuni servizi offrono agli utenti la possibilità di personalizzare la loro offerta audiovisiva dichiarando ciò a cui sono interessati o scegliendo specificatamente di non visualizzare determinati tipi di contenuti. Ciò avviene solitamente attraverso questionari, campionamenti o metodi simili. Questi strumenti o sistemi sono offerti agli utenti al fine di mantenerne l’attenzione e l’interazione con i contenuti audiovisivi e sono quindi indice della particolare importanza della funzionalità audiovisiva per le attività del servizio.

— Strumenti o sistemi per monitorare le prestazioni e gestire i contenuti caricati sulla piattaforma. I servizi possono anche rafforzare l’attrattiva dei loro contenuti audiovisivi offrendo agli utenti che caricano contenuti sul servizio strumenti o sistemi per monitorarne e gestirne le prestazioni. In tal modo i servizi consentono agli utenti che caricano contenuti di avere una migliore comprensione delle preferenze del loro pubblico, il che fa sì che sulla piattaforma siano forniti contenuti più attraenti. La presenza di tali strumenti dovrebbe pertanto essere interpretata come indice della particolare importanza dei contenuti audiovisivi per le attività del servizio.

IV. OSSERVAZIONI PROCEDURALI

La decisione in merito alla possibilità che la fornitura di contenuti audiovisivi sia o meno una funzionalità essenziale del servizio [ai fini dell’articolo 1, paragrafo 1, lettera a bis), della direttiva AVMS] spetta agli Stati membri che esercitano la giurisdizione su tale servizio conformemente all’articolo 28 bis della direttiva AVMS.

Nel valutare se un servizio soddisfi o meno il criterio di funzionalità essenziale, l’autorità nazionale dovrebbe lavorare caso per caso e tenere conto delle specificità del servizio in questione.

È opportuno che le autorità nazionali informino i fornitori del servizio della valutazione in corso e delle implicazioni giuridiche derivanti dall’essere considerati fornitori di piattaforme per la condivisione di video, in conformità della direttiva AVMS e al fine di ottenere le informazioni necessarie per la valutazione in corso.

Tuttavia, ciò non dovrebbe impedire alle autorità nazionali di cooperare con le loro controparti responsabili della regolamentazione di altri Stati membri al fine di sostenere la propria valutazione. Questa cooperazione potrebbe essere auspicabile soprattutto al fine di raccogliere i dati o le informazioni pertinenti e di limitare i rischi di interpretazioni divergenti dei summenzionati indicatori da parte delle autorità nazionali di regolamentazione. Il gruppo dei regolatori europei per i servizi di media audiovisivi (European Regulators Group for Audiovisual MEDIA Services - ERGA) rappresenta il forum appropriato per facilitare tale cooperazione.

Nel valutare se un servizio soddisfi il criterio di funzionalità essenziale e pertanto costituisca un servizio di piattaforma per la condivisione di video, le autorità nazionali di regolamentazione sono invitate a tenere l’ERGA debitamente informato. In particolare, è opportuno che le autorità nazionali di regolamentazione informino l’ERGA in merito alle conclusioni preliminari, nonché alle motivazioni alla base della loro valutazione. In tale contesto, l’ERGA dovrebbe portare all’attenzione della Commissione le eventuali incongruenze significative o persistenti rilevate negli approcci adottati dalle autorità nazionali di regolamentazione. La Commissione terrà informato il comitato di contatto della direttiva AVMS su tali sviluppi.

(1) Ai fini del presente documento di orientamento, i riferimenti alla «direttiva AVMS» si intendono fatti alla direttiva 2010/13/UE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 10 marzo 2010, relativa al coordinamento di determinate disposizioni legislative, regolamentari e amministrative degli Stati membri concernenti la fornitura di servizi di media audiovisivi (direttiva sui servizi di media audiovisivi) (GU L 95 del 15.4.2010, pag. 1), modificata dalla direttiva (UE) 2018/1808 (GU L 303 del 28.11.2018, pag. 69).

(2) Ai sensi dell’articolo 5 della direttiva (UE) 2017/541 del Parlamento europeo e del Consiglio, del 15 marzo 2017, sulla lotta contro il terrorismo e che sostituisce la decisione quadro 2002/475/GAI del Consiglio e che modifica la decisione 2005/671/GAI del Consiglio (GU L 88 del 31.3.2017, pag. 6).

(3) Ai sensi dell’articolo 5, paragrafo 4, della direttiva 2011/93/UE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 13 dicembre 2011, relativa alla lotta contro l’abuso e lo sfruttamento sessuale dei minori e la pornografia minorile, e che sostituisce la decisione quadro 2004/68/GAI del Consiglio (GU L 335 del 17.12.2011, pag. 1).

(4) Ai sensi dell’articolo 1 della decisione quadro 2008/913/GAI del Consiglio, del 28 novembre 2008, sulla lotta contro talune forme ed espressioni di razzismo e xenofobia mediante il diritto penale (GU L 328 del 6.12.2008, pag. 55).

(5) A questo proposito è rilevante anche il considerando 6 della direttiva (UE) 2018/1808, che esclude dall’ambito di applicazione della definizione di servizi di piattaforma per la condivisione di video le «attività non economiche, come la fornitura di contenuti audiovisivi su siti web privati e le comunità di interessi non commerciali».

(6) Conformemente al considerando 51 della direttiva (UE) 2018/1808, nell’adottare le misure appropriate per tutelare gli utenti e i minori, dovrebbero essere attentamente bilanciati i diritti fondamentali applicabili, tra cui la libertà di espressione.

(7) Questo approccio è anche conforme al considerando 4 della direttiva (UE) 2018/1808, il quale chiarisce che i servizi di media sociali devono essere inclusi nell’ambito di applicazione della direttiva quando sono in concorrenza con i servizi di media audiovisivi per lo stesso pubblico e le stesse entrate.

(8) Il considerando 4 della direttiva AVMS fa riferimento a servizi dei media sociali che «sono diventati un importante mezzo per condividere informazioni, intrattenere e istruire, anche dando accesso a programmi e video generati dagli utenti» e «hanno anche un impatto significativo in quanto facilitano la possibilità che gli utenti modellino e influenzino i pareri di altri utenti».

(9) La nozione di monetizzazione dei contenuti audiovisivi comprende le entrate dirette e i guadagni indiretti ottenuti dal servizio. Anche nei casi in cui il servizio non riceva direttamente entrate esso può beneficiare indirettamente dei contenuti audiovisivi caricati e monetizzati dagli utenti. In genere, la prospettiva della monetizzazione dei loro contenuti incentiva i creatori a produrre contenuti di qualità più elevata al fine di attrarre visualizzazioni e, di conseguenza, entrate. In ultima analisi, ci si può aspettare che ciò avrà un impatto positivo sulla popolarità e il successo del servizio.

(10) Questi termini si riferiscono a video pubblicitari proposti rispettivamente prima, durante e dopo i contenuti che accompagnano.

(11) Conformemente alla definizione di piattaforma per la condivisione di video di cui all’articolo 1, paragrafo 1, lettera a bis) della direttiva AVMS, ai fini della presente categoria di indicatori, si presume che tali strumenti non siano tali da conferire alla piattaforma in questione un grado di controllo effettivo dei contenuti audiovisivi assimilabile alla «responsabilità editoriale», elemento che la qualificherebbe come fornitore di servizi di media piuttosto che come servizio di piattaforma per la condivisione di video (spetta alle autorità nazionali di regolamentazione interessate valutare caso per caso se ciò si verifichi). Gli orientamenti lasciano inoltre impregiudicate le disposizioni di cui agli articoli 12, 13 e 14 della direttiva 2000/31/CE, come ulteriormente precisato al considerando 48 della direttiva (UE) 2018/1808 e all’articolo 28 ter della direttiva AVMS.