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Trattandosi di un semplice strumento di documentazione, esso non impegna la responsabilità delle istituzioni
►B DIRETTIVA DEL CONSIGLIO
del 23 luglio 1990
relativa al regime fiscale comune da applicare alle fusioni, alle scissioni, ai conferimenti d’attivo ed
agli scambi d’azioni concernenti società di Stati membri diversi
(90/434/CEE)
(GU L 225 del 20.8.1990, pag. 1)
Modificata da:
Gazzetta ufficiale
n. pag. data
►A1Atto di adesione dell’Austria, della Finlandia e della Svezia C 241 21 29.8.1994
(adattato dalla decisione 95/1/CE, Euratom, CECA del Consiglio) L 1 1 1.1.1995
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DIRETTIVA DEL CONSIGLIO
del 23 luglio 1990
relativa al regime fiscale comune da applicare alle fusioni, alle
scissioni, ai conferimenti d’attivo ed agli scambi d’azioni concer-
nenti società di Stati membri diversi
(90/434/CEE)
IL CONSIGLIO DELLE COMUNITÀ EUROPEE,
visto il trattato che istituisce la Comunità economica europea, in parti-
colare l’articolo 100,
vista la proposta della Commissione (1),
visto il parere del Parlamento europeo (2),
visto il parere del Comitato economico e sociale (3),
considerando che le fusioni, le scissioni, i conferimenti d’attivo e gli
scambi d’azioni che interessano società di Stati membri diversi possonoessere necessari per porre in essere nella Comunità condizioni analoghea quelle di un mercato interno e per garantire in tal modo l’instaura-zione ed il buon funzionamento del mercato comune; che tali operazioninon devono essere intralciate da restrizioni, svantaggi e distorsioniparticolari derivanti dalle disposizioni fiscali degli Stati membri; cheoccorre quindi istituire per queste operazioni regole fiscali neutre neiriguardi della concorrenza, per consentire alle imprese di adeguarsi alleesigenze del mercato comune, di migliorare la loro produttività e dirafforzare la loro posizione competitiva sul piano internazionale;
considerando che disposizioni di ordine fiscale penalizzano attualmente
tali operazioni rispetto a quelle che interessano società di uno stessoStato membro; che è indispensabile eliminare tale penalizzazione;
considerando che non è possibile conseguire tale scopo mediante un’e-
stensione del piano comunitario dei regimi interni in vigore negli Statimembri, dato che le differenze esistenti fra questi regimi possonoprovocare distorsioni; che soltanto un regime fiscale comune puòpertanto costituire una soluzione soddisfacente in proposito;
considerando che il regime fiscale comune deve evitare un’imposizione
all’atto di una fusione, di una scissione, di un conferimento d’attivo o diuno scambio di azioni, pur tutelando gli interessi finanziari dello Statocui appartiene la società conferente o acquisita;
considerando che, per quanto riguarda le fusioni, le scission i e i conferi-
menti di attivo, queste operazioni avranno di regola come risultato latrasformazione della società conferente in una stabile organizzazionedella società beneficiaria del conferimento o l’integrazione dell’attivo inuna stabile organizzazione di quest’ultima società;
considerando che il sistema del riporto dell’imposizione delle plusva-
lenze inerenti ai beni conferiti, fino alla loro effettiva realizzazione,applicato ai beni inerenti a detto stabilimento permanente, consente dievitare un’imposizione delle plusvalenze corrispondenti, pur garantendola loro successiva imposizione da parte dello Stato della società confe-rente, all’atto della loro realizzazione;
considerando che occorre altresì definire il regime fiscale da applicare
ad alcuni accantonamenti, riserve o perdite della società conferente edisciplinare i problemi fiscali che si pongono allorché una delle duesocietà detiene una partecipazione nel capitale dell’altra;
(1) GU n. C 39 del 22. 3. 1969, pag. 1.
(2) GU n. C 51 del 29. 4. 1970, pag. 12.
(3) GU n. C 100 dell’1. 8. 1969, pag. 4.
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considerando che l’attribuzione ai soci della società conferente di titolidella società beneficiaria o acquirente non deve di per se stessa darluogo ad una qualsiasi imposizione dei soci medesimi;
considerando che occorre prevedere la facoltà per gli Stati membri di
rifiutare il beneficio dell’applicazione della presente direttiva allorchél’operazione di fusione, di scissione, di conferimento di attivo o discambio di azioni ha come obiettivo la frode o l’evasione fiscale o hacome conseguenza che una società, a prescindere dalla partecipazionedella medesima all’operazione, non soddisfa più le condizioni richiesteper la rappresentanza dei lavoratori negli organi delle società,
HA ADOTTATO LA PRESENTE DIRETTIVA:
TITOLO I
Disposizioni generali
Articolo 1
Ogni Stato membro applica la presente direttiva alle operazioni di
fusioni, scissioni, conferimenti d’attivo e scambi di azioni riguardantisocietà di due o più Stati membri.
Articolo 2
Ai fini dell’applicazione della presente direttiva, si deve intendere per:
a) fusione: l’operazione mediante la quale:
— una o più società trasferiscono, a causa e all’atto dello sciogli-
mento senza liquidazione, la totalità del loro patrimonio, attiva-mente e passivamente, ad altra società preesistente, mediantel’assegnazione ai loro soci di titoli rappresentativi del capitalesociale dell’altra società ed eventualmente di un saldo in contantinon eccedente il 10 % del valore nominale o, in mancanza divalore nominale, della parità contabile di tali titoli;
— due o più società trasferiscono, a causa e all’atto dello sciogli-
mento senza liquidazione, la totalità del loro patrimonio, attiva-mente e passivamente, ad una società da esse costituita, mediantel’assegnazione ai propri soci di titoli rappresentativi del capitalesociale della nuova società ed eventualmente di un saldo incontanti non eccedente il 10 % del valore nominale o, inmancanza di valore nominale, della parità contabile di tali titoli;
— una società trasferisce, a causa e all’atto dello scioglimento senza
liquidazione, la totalità del proprio patrimonio, attivamente epassivamente, alla società che detiene la totalità dei titoli rappre-sentativi del suo capitale sociale;
b) scissione: l’operazione mediante la quale una società trasferisce, a
causa e all’atto dello scioglimento senza liquidazione, la totalità delproprio patrimonio, attivamente e passivamente, a due o più societàpreesistenti o nuove, mediante l’assegnazione ai propri soci, secondoun criterio proporzionale, di titoli rappresentativi del capitale socialedelle società beneficiarie del conferimento ed eventualmente di unsaldo in contanti che non superi il 10 % del valore nominale o, inmancanza del valore nominale, della parità contabile di tali titoli;
c) conferimento d’attivo: l’operazione mediante la quale una società
conferisce, senza essere sciolta, la totalità o uno o più rami della suaattività ad un’altra società, mediante consegna di titoli rappresenta-tivi del capitale sociale della società beneficiaria del conferimento;
d) scambio di azioni: l’operazione mediante la quale una società
acquista nel capitale sociale di un’altra società una partecipazione ilcui effetto sia quello di conferirle la maggioranza dei diritti di votodi questa società, mediante l’attribuzione ai soci dell’altra società, incambio dei loro titoli, di titoli rappresentativi del capitale socialedella prima società ed eventualmente di un saldo in contanti che nonsuperi il 10 % del valore nominale o, in mancanza di valore nomi-nale, della parità contabile dei titoli consegnati in cambio;
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e) società conferente: la società che trasferisce il suo patrimonio, attiva-
mente e passivamente, o che conferisce la totalità o uno o più ramidella sua attività;
f) società beneficiaria: la società che riceve il patrimonio, attivamente e
passivamente, o la totalità o uno o più rami di attività della societàconferente;
g) società acquistata: la società in cui un’altra società acquista una
partecipazione mediante scambio di titoli;
h) società acquirente: la società che acquista una partecipazione
mediante scambio di titoli;
i) ramo d’attività: il complesso degli elementi attivi e passivi di un
settore di una società che costituiscono, dal punto di vista organizza-tivo, un’azienda indipendente, cioè un complesso capace di funzio-nare con i propri mezzi.
Articolo 3
Ai fini dell’applicazione della presente direttiva il termine «società di
uno Stato membro» designa qualsiasi società:
a) che abbia una delle forme enumerate nell’allegato;
b) che, secondo la legislazione fiscale di uno Stato membro, sia consi-
derata come avente il domicilio fiscale in tale Stato e, ai sensi di unaconvenzione in materia di doppia imposizione conclusa con unoStato terzo, non sia considerata come avente tale domicilio fuoridella Comunità;
c) che, inoltre, sia assoggettata, senza possibilità di opzione e senza
esserne esentata, a una delle seguenti imposte:
— impôt des sociétés / vennootschapsbelasting in Belgio,— selskabsskat in Danimarca,— Körperschaftsteuer in Germania,—φόρος εισοδήµατος νοµικών προσώπων κερδοσκοπικού
χαρακτήρα in Grecia,
— impuesto sobre sociedades in Spagna,— impôt sur les sociétés in Francia,— corporation tax in Irlanda,— imposta sul reddito delle persone giuridiche in Italia,— impôt sur le revenu des collectivités nel Lussemburgo,— vennootschapsbelasting nei Paesi Bassi,— imposto sobre o rendimento das pessoas colectivas in Portogallo,— corporation tax nel Regno Unito,
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A1
— Körperschaftsteuer in Austria,— yhteisöjen tulovero/inkomstskatten för samfund in Finlandia,— statlig inkomstskatt in Svezia,
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B
o a qualsiasi altra imposta che venga a sostituire una delle imposte
sopraindicate.
TITOLO II
Regole applicabili alle fusioni, scissioni e scambi di azioni
Articolo 4
1. La fusione o la scissione non comporta alcuna imposizione delle
plusvalenze risultanti dalla differenza tra il valore reale degli elementid’attivo e di passivo conferiti ed il loro valore fiscale.
Si intende per:
— «valore fiscale»: il valore che sarebbe stato preso in considerazione
per il calcolo degli utili o delle perdite ai fini della determinazionedella base imponibile di un’imposta sul reddito, sugli utili o sulleplusvalenze della società conferente, se questi elementi d’attivo o di
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passivo fossero stati venduti al momento della fusione o della scis-sione, ma indipendentemente da tali operazioni;
— «elementi d’attivo e di passivo conferiti»: gli elementi d’attivo e di
passivo della società conferente che, a seguito della fusione o dellascissione, sono effettivamente connessi alla stabile organizzazionedella società beneficiaria, situata nello Stato membro della societàconferente e che concorrono alla formazione dei risultati presi inconsiderazione ai fini della determinazione della base imponibiledelle imposte.
2. Gli Stati membri subordinano l’applicazione del paragrafo 1 alla
condizione che la società beneficiaria calcoli i nuovi ammortamenti e leplusvalenze o minusvalenze inerenti agli elementi d’attivo e di passivotrasferiti alle stesse condizioni in cui sarebbero stati calcolati dalla odalle società conferenti, se la fusione o la scissione non avesse avutoluogo.
3. Nel caso in cui, in base alla legislazione dello Stato membro della
società conferente, la società beneficiaria può calcolare i nuovi ammor-tamenti e le plusvalenze o minusvalenze inerenti agli elementi d’attivo edi passivo conferiti in maniera diversa da quella prevista al paragrafo 2,il paragrafo 1 non si applica agli elementi d’attivo e di passivo per iquali la società beneficiaria abbia fatto uso di tale facoltà.
Articolo 5
Gli Stati membri adottano le misure necessarie affinché gli accantona-
menti o riserve regolarmente costituiti in franchigia parziale o totale diimposta dalla società conferente, salvo quelli provenienti da stabilimentipermanenti all’estero, siano ripresi, alle stesse condizioni di franchigiadi imposta, dalle stabili organizzazioni della società beneficiaria situatenello Stato della società conferente; la società beneficiaria si sostituisceallora ai diritti ed alle obbligazioni della società conferente.
Articolo 6
Se gli Stati membri applicano, per le operazioni di cui all’articolo 1
effettuate tra società dello Stato della società conferente, disposizioniche consentono la presa a carico, da parte della società beneficiaria,delle perdite della società conferente non ancora ammortizzate dal puntodi vista fiscale, essi estendono il beneficio di tali disposizioni alla presaa carico, da parte delle stabili organizzazioni della società beneficiariasituate sul loro territorio, delle perdite della società conferente nonancora ammortizzate dal punto di vista fiscale.
Articolo 7
1. Quando la società beneficiaria detiene una partecipazione nel capi-
tale della società conferente, le plusvalenze ottenute dalla società bene-ficiaria in occasione dell’annullamento della sua partecipazione nondanno luogo ad alcuna imposizione.
2. Gli Stati membri hanno la facoltà di derogare al paragrafo 1,
qualora la partecipazione detenuta dalla società beneficiaria nel capitaledella società conferente non superi il 25 %.
Articolo 8
1. L’assegnazione, in occasione di una fusione, scissione o scambio
di azioni, di titoli rappresentativi del capitale sociale della società bene-ficiaria o acquirente ad un socio della società conferente o acquistata, incambio di titoli rappresentativi del capitale sociale di quest’ultimasocietà, non deve di per se stessa comportare alcuna imposizione sulreddito, sugli utili o sulle plusvalenze di questo socio.
2. Gli Stati membri subordinano l’applicazione del paragrafo 1 alla
condizione che il socio non assegni ai titoli ricevuti in cambio un valorefiscale superiore a quello che i titoli scambiati avevano immediatamenteprima della fusione, della scissione o dello scambio di azioni.
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L’applicazione del paragrafo 1 non impedisce agli Stati membri di
tassare il profitto risultante dalla successiva cessione dei titoli ricevutiallo stesso modo del profitto risultante dalla cessione dei titoli esistentiprima dell’acquisto.
Per «valore fiscale» va inteso il valore che verrebbe utilizzato come
base per il calcolo eventuale di un profitto o di una perdita da conside-rare ai fini della determinazione della base imponibile di un’imposta sulreddito, sui benefici o sulle plusvalenze del socio della società.
3. Qualora un socio sia autorizzato, ai sensi della legislazione dello
Stato membro in cui risiede, ad optare per un trattamento fiscale diversoda quello definito al paragrafo 2, il paragrafo 1 non si applica ai titolirappresentativi per i quali egli ha esercitato questo diritto di opzione.
4. I paragrafi 1 ,2e3n o n ostano a che, per la tassazione del socio,
venga preso in considerazione il saldo in contanti eventualmente versa-togli in occasione della fusione, della scissione o dello scambio diazioni.
TITOLO III
Regole applicabili ai conferimenti d’attivo
Articolo 9
Gli articoli 4 ,5e6s i applicano ai conferimenti d’attivo.
TITOLO IV
Caso particolare del conferimento di una stabile organizzazione
Articolo 10
1. Qualora fra i beni conferiti all’atto di una fusione, di una scissione
o di un conferimento di attivo, figuri una stabile organizzazione dellasocietà conferente, situata in uno Stato membro diverso da quello di talesocietà, questo Stato rinuncia a ogni diritto all’imposizione di dettastabile organizzazione. Lo Stato della società conferente può tuttaviareintegrare nei profitti imponibili di tale società le perdite anteriori dellostabilimento permanente che sono state eventualmente dedotte dall’utileimponibile della società in detto Stato e che non sono state compensate.Lo Stato in cui si trova la stabile organizzazione e lo Stato a cuiappartiene la società beneficiaria applicano a tale conferimento le normedella presente direttiva come se il primo Stato fosse lo Stato dellasocietà conferente.
2. In deroga al paragrafo 1, qualora lo Stato membro della società
conferente applichi un regime di imposizione di utile mondiale, taleStato membro ha il diritto di tassare gli utili o le plusvalenze dellastabile organizzazione che emergono in occasione della fusione, dellascissione o del conferimento di attivo, a condizione che ammetta ladeduzione dell’imposta che, in assenza delle norme della presente diret-tiva, avrebbe colpito tali utili o plusvalenze nello Stato membro in cui èsituata la stabile organizzazione e che ammetta questa deduzione nellostesso modo e per lo stesso importo che avrebbe ammesso se l’impostafosse stata veramente stabilita e pagata.
TITOLO V
Disposizioni finali
Articolo 11
1. Uno Stato membro può rifiutare di applicare in tutto o in parte le
disposizioni dei titoli II, III e IV o revocarne il beneficio qualora risultiche l’operazione di fusione, di scissione, di conferimento d’attivo o discambio di azioni:
a) ha come obiettivo principale o come uno degli obiettivi principali la
frode o l’evasione fiscale; il fatto che una delle operazioni di cuiall’articolo 1 non sia effettuata per valide ragioni economiche, qualila ristrutturazione o la razionalizzazione delle attività delle società
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partecipanti all’operazione, può costituire la presunzione chequest’ultima abbia come obiettivo principale o come uno degli obiet-tivi principali la frode o l’evasione fiscali;
b) ha come conseguenza che una società, a prescindere dalla partecipa-
zione della medesima all’operazione, non soddisfa più le condizionirichieste per la rappresentanza dei lavoratori negli organi dellasocietà secondo le modalità applicabili prima di detta operazione.
2. Il paragrafo 1, lettera b), è applicabile ove e fintantoché non si
applichino alle società che formano oggetto della presente direttivaregolamentazioni comunitarie che contengano disposizioni equivalentiin materia di rappresentanza dei lavoratori negli organi della società.
Articolo 12
1. Gli Stati membri mettono in vigore le disposizioni legislative,
regolamentari ed amministrative necessarie per conformarsi allapresente direttiva prima del 1
ogennaio 1992. Essi ne informano imme-
diatamente la Commissione.
2. In deroga al paragrafo 1 la Repubblica portoghese può rinviare al
1ogennaio 1993 l’applicazione delle disposizioni concernenti i conferi-
menti d’attivo e gli scambi di azioni.
3. Gli Stati membri provvedono a comunicare alla Commissione il
testo delle disposizioni essenziali di diritto interno che essi adottano nelsettore disciplinato dalla presente direttiva.
Articolo 13
Gli Stati membri sono destinatari della presente direttiva.
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ALLEGATO
Elenco delle società di cui all’articolo 3, lettera a)
a) Le società di diritto belga denominate «société anonyme»«naamloze
vennootschap», «société en commandite par actions/commanditaire vennoot-schap op aandelen», «société privée à responsabilité limitée/beslotenvennootschap met beperkte aansprakelijkheid», nonché gli enti di dirittopubblico che operano in regime di diritto privato;
b) le società di diritto danese denominate «aktieselskab», «anpartsselskab»;
c) le società di diritto tedesco denominate «Aktiengesellschaft», «Kommandit-
gesellschaft auf Aktien», «Gesellschaft mit beschränkter Haftung»,«bergrechtliche Gewerkschaft»;
d) le società di diritto greco denominate « ανώνυµη εταιρία »;
e) le società di diritto spagnolo denominate «sociedad anónima», «sociedad
comanditaria por acciones», «sociedad de responsabilidad limitada», nonchégli enti di diritto pubblico che operano in regime di diritto privato;
f) le società di diritto francese denominate «société anonyme», «société en
commandite par actions», «société à responsabilité limitée», nonché glistabilimenti ed imprese pubblici a carattere industriale e commerciale;
g) le società di diritto irlandese denominate «public companies limited by
shares or by guarantee», «private companies limited by shares or byguarantee», gli enti registrati sotto il regime degli «Industrial and ProvidentSocieties Acts» o le «building societies» registrate sotto il regime dei «Buil-ding Societies Acts»;
h) le società di diritto italiano denominate «società per azioni», «società in
accomandita per azioni», «società a responsabilità limitata», nonché gli entipubblici e privati che esercitano attività industriali e commerciali;
i) le società di diritto lussemburghese denominate «société anonyme», «société
en commandite par actions», «société à responsabilité limitée»;
j) le società di diritto olandese denominate «naamloze vennootschap»,
«besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid»;
k) le società commerciali o società civili di forma commerciale, nonché altre
persone giuridiche che esercitano attività commerciali o industriali, costituiteconformemente al diritto portoghese;
l) le società costituite conformemente al diritto del Regno Unito;
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A1
m) le società di diritto austriaco denominate «Aktiengesellschaft», «Gesellschaft
mit beschränkter Haftung»;
n) le società di diritto finlandese denominate «osakeyhtiö/aktiebolag», «osuu-
skunta/andelslag», «säästöpankki/sparbank» et «vakuutusyhtiö/försäkring-sbolag»;
o) le società di diritto svedese denominate «aktiebolag», «bankaktiebolag»,
«försäkringsaktiebolag».