CONCLUSIONS DE L’AVOCAT GÉNÉRAL

M. PRIIT PIKAMÄE

présentées le 25 juin 2020 ( 1 )

Affaire C‑808/18

Commission européenne

contre

Hongrie

« Manquement d’État – Espace de liberté, de sécurité et de justice – Directive 2013/32/UE – Procédure nationale d’examen de la demande de protection internationale – Article 6 – Accès effectif – Article 43 – Garanties procédurales – Article 46, paragraphes 5 et 6 – Absence de l’effet suspensif des demandes de recours introduites contre les décisions administratives refusant l’octroi du statut de réfugié – Directive 2013/33/UE – Article 2, sous h) – Placement obligatoire dans des zones de transit – Notion de “rétention” – Directive 2008/115/CE – Article 5, article 6, paragraphe 1, article 12, paragraphe 1 et article 13, paragraphe 1 – Retour des ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier »

Table des matières

I. Le cadre juridique A. Le droit de l’Union 1. La directive 2008/115 2. La directive 2013/32 3. La directive 2013/33 B. Le droit hongrois 1. La loi relative au droit d’asile 2. La loi sur les frontières de l’État II. La procédure précontentieuse III. Analyse A. Sur l’absence d’accès effectif à la procédure d’asile 1. Arguments des parties 2. Appréciation a) Sur l’exacte identification de l’obligation faisant l’objet du grief b) Application au cas d’espèce B. Sur la violation des règles de procédure applicables aux demandes de protection internationale 1. Arguments des parties 2. Appréciation a) Sur l’applicabilité de l’article 43 de la directive 2013/32 b) Sur le non‑respect des garanties inscrites dans l’article 43 de la directive 2013/32 c) Sur l’article 72 TFUE C. Sur la rétention généralisée des demandeurs d’asile et le non‑respect des garanties procédurales pertinentes 1. Arguments des parties 2. Appréciation a) Sur l’existence d’une rétention b) Sur la légalité de la rétention D. Sur le non‑respect des procédures fixées par la directive 2008/115 1. Arguments des parties 2. Appréciation a) Sur l’applicabilité de la directive 2008/115 b) Sur l’article 72 TFUE E. Sur l’absence d’effectivité des recours introduits contre les décisions rejetant une demande d’asile 1. Arguments des parties 2. Appréciation IV. Dépens V. Conclusion

1. Dans le cadre de la présente affaire, la Commission européenne a saisi la Cour d’un recours au titre de l’article 258, second alinéa, TFUE, en vue de faire constater que la Hongrie a manqué aux obligations lui incombant en vertu de certaines dispositions de la directive 2013/32/UE ( 2 ), de la directive 2013/33/UE ( 3 ) et de la directive 2008/115/CE ( 4 ).

2. D’une portée extrêmement large, ce recours remet en question la compatibilité avec le droit de l’Union d’une partie substantielle de la réglementation hongroise régissant les procédures d’examen des demandes d’asile et celles visant à exécuter le retour des ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier sur le territoire national. Les problématiques juridiques qu’il soulève revêtent un intérêt certain, notamment en ce qui concerne la question de savoir si la situation des demandeurs d’asile hébergés dans les zones de transit à la frontière serbo-hongroise doit être qualifiée de « rétention » au sens de la directive 2013/33.

3. Accentuant le caractère sensible de l’arrêt à venir, l’interprétation donnée par la Cour pourrait, dans la situation actuelle, où d’autres États membres durcissent leurs législations nationales en la matière, avoir des implications allant bien au-delà de la présente affaire.

I. Le cadre juridique

A. Le droit de l’Union

1. La directive 2008/115

4. L’article 2, paragraphe 2, de la directive 2008/115 prévoit : « Les États membres peuvent décider de ne pas appliquer la présente directive aux ressortissants de pays tiers : a) faisant l’objet d’une décision de refus d’entrée conformément à l’article 13 du code frontières Schengen, ou arrêtés ou interceptés par les autorités compétentes à l’occasion du franchissement irrégulier par voie terrestre, maritime ou aérienne de la frontière extérieure d’un État membre et qui n’ont pas obtenu par la suite l’autorisation ou le droit de séjourner dans ledit État membre ; [...] ».

5. L’article 6, paragraphe 1, de cette directive prévoit : « Les État membres prennent une décision de retour à l’encontre de tout ressortissant d’un pays tiers en séjour irrégulier sur leur territoire, sans préjudice des exceptions visées aux paragraphes 2 à 5. »

6. L’article 12, paragraphe 1, de ladite directive énonce : « Les décisions de retour et, le cas échéant, les décisions d’interdiction d’entrée ainsi que les décisions d’éloignement sont rendues par écrit, indiquent leurs motifs de fait et de droit et comportent des informations relatives aux voies de recours disponibles. »

7. Aux termes de l’article 13, paragraphe 1, de la directive 2008/115 : « Le ressortissant concerné d’un pays tiers dispose d’une voie de recours effective pour attaquer les décisions liées au retour visées à l’article 12, paragraphe 1, devant une autorité judiciaire ou administrative compétente ou une instance compétente composée de membres impartiaux et jouissant de garanties d’indépendance. »

2. La directive 2013/32

8. L’article 3 de la directive 2013/32 dispose : « 1. La présente directive s’applique à toutes les demandes de protection internationale présentées sur le territoire des États membres, y compris à la frontière, dans les eaux territoriales ou dans une zone de transit, ainsi qu’au retrait de la protection internationale. [...] ».

9. L’article 6 de cette directive dispose : « 1. Lorsqu’une personne présente une demande de protection internationale à une autorité compétente en vertu du droit national pour enregistrer de telles demandes, l’enregistrement a lieu au plus tard trois jours ouvrables après la présentation de la demande. Si la demande de protection internationale est présentée à d’autres autorités qui sont susceptibles de recevoir de telles demandes, mais qui ne sont pas, en vertu du droit national, compétentes pour les enregistrer, les États membres veillent à ce que l’enregistrement ait lieu au plus tard six jours ouvrables après la présentation de la demande. [...] 2. Les États membres veillent à ce que les personnes qui ont présenté une demande de protection internationale aient la possibilité concrète de l’introduire dans les meilleurs délais. Si les demandeurs n’introduisent pas leur demande, les États membres peuvent appliquer l’article 28 en conséquence. 3. Sans préjudice du paragraphe 2, les États membres peuvent exiger que les demandes de protection internationale soient introduites en personne et/ou en un lieu désigné. [...] 5. Lorsque, en raison du nombre élevé de ressortissants de pays tiers ou d’apatrides qui demandent simultanément une protection internationale, il est dans la pratique très difficile de respecter le délai prévu au paragraphe 1, les États membres peuvent prévoir de porter ce délai à dix jours ouvrables. »

10. L’article 24, paragraphe 3, de ladite directive énonce : « Lorsque des demandeurs ont été identifiés comme étant des demandeurs nécessitant des garanties procédurales spéciales, les États membres veillent à ce qu’un soutien adéquat leur soit accordé pour qu’ils puissent, tout au long de la procédure d’asile, bénéficier des droits et se conformer aux obligations prévus par la présente directive. Lorsqu’un tel soutien adéquat ne peut être fourni dans le cadre des procédures visées à l’article 31, paragraphe 8, et à l’article 43, notamment lorsque les États membres estiment qu’un demandeur nécessite des garanties procédurales spéciales parce qu’il a été victime de torture, de viol ou d’une autre forme grave de violence psychologique, physique ou sexuelle, les États membres n’appliquent pas, ou cessent d’appliquer, l’article 31, paragraphe 8, et l’article 43. Si les États membres appliquent l’article 46, paragraphe 6, à un demandeur à l’égard duquel l’article 31, paragraphe 8, et l’article 43 ne peuvent être appliqués en vertu du présent alinéa, les États membres prévoient au moins les garanties prévues à l’article 46, paragraphe 7. »

11. L’article 26, paragraphe 1, de la même directive prévoit : « Les États membres ne peuvent placer une personne en rétention au seul motif qu’elle est un demandeur. Les motifs et les conditions de la rétention, ainsi que les garanties données aux demandeurs placés en rétention sont conformes à la directive 2013/33/UE. »

12. L’article 43 de la directive 2013/32, intitulé « Procédures à la frontière », dispose : « 1. Les États membres peuvent prévoir des procédures conformément aux principes de base et aux garanties fondamentales visés au chapitre II afin de se prononcer, à leur frontière ou dans leurs zones de transit, sur : a) la recevabilité d’une demande, en vertu de l’article 33, présentée en de tels lieux ; et/ou b) le fond d’une demande dans le cadre d’une procédure en vertu de l’article 31, paragraphe 8. 2. Les États membres veillent à ce que toute décision dans le cadre des procédures prévues au paragraphe 1 soit prise dans un délai raisonnable. Si aucune décision n’a été prise dans un délai de quatre semaines, le demandeur se voit accorder le droit d’entrer sur le territoire de l’État membre afin que sa demande soit traitée conformément aux autres dispositions de la présente directive. 3. Lorsque l’afflux d’un grand nombre de ressortissants de pays tiers ou d’apatrides introduisant une demande de protection internationale à la frontière ou dans une zone de transit rend impossible, en pratique, l’application des dispositions du paragraphe 1, ces procédures peuvent également être appliquées dès lors et aussi longtemps que ces ressortissants de pays tiers ou apatrides sont hébergés normalement dans des endroits situés à proximité de la frontière ou de la zone de transit. »

13. L’article 46 de cette directive prévoit : « [...] 5. Sans préjudice du paragraphe 6, les États membres autorisent les demandeurs à rester sur leur territoire jusqu’à l’expiration du délai prévu pour l’exercice de leur droit à un recours effectif et, si ce droit a été exercé dans le délai prévu, dans l’attente de l’issue du recours. 6. En cas de décision : a) considérant une demande comme manifestement infondée conformément à l’article 32, paragraphe 2, ou infondée après examen conformément à l’article 31, paragraphe 8, à l’exception des cas où les décisions sont fondées sur les circonstances visées à l’article 31, paragraphe 8, point h) ; b) considérant une demande comme irrecevable en vertu de l’article 33, paragraphe 2, points a), b), ou d) ; c) rejetant la réouverture du dossier du demandeur après qu’il a été clos conformément à l’article 28 ; ou d) de ne pas procéder à l’examen, ou de ne pas procéder à l’examen complet de la demande en vertu de l’article 39, une juridiction est compétente pour décider si le demandeur peut rester sur le territoire de l’État membre, soit à la demande du demandeur ou de sa propre initiative, si cette décision a pour conséquence de mettre un terme au droit du demandeur de rester dans l’État membre et lorsque, dans ces cas, le droit de rester dans l’État membre dans l’attente de l’issue du recours n’est pas prévu par le droit national [...] 8. Les États membres autorisent le demandeur à rester sur leur territoire dans l’attente de l’issue de la procédure visant à décider si le demandeur peut rester sur le territoire, visée aux paragraphes 6 et 7. [...] »

3. La directive 2013/33

14. Aux termes de l’article 8 de la directive 2013/33 : « 1. Les États membres ne peuvent placer une personne en rétention au seul motif qu’elle est un demandeur conformément à la directive [2013/32]. 2. Lorsque cela s’avère nécessaire et sur la base d’une appréciation au cas par cas, les États membres peuvent placer un demandeur en rétention, si d’autres mesures moins coercitives ne peuvent être efficacement appliquées. 3. Un demandeur ne peut être placé en rétention que : a) pour établir ou vérifier son identité ou sa nationalité ; b) pour déterminer les éléments sur lesquels se fonde la demande de protection internationale qui ne pourraient pas être obtenus sans un placement en rétention, en particulier lorsqu’il y a risque de fuite du demandeur ; c) pour statuer, dans le cadre d’une procédure, sur le droit du demandeur d’entrer sur le territoire ; d) lorsque le demandeur est placé en rétention dans le cadre d’une procédure de retour au titre de la [directive 2008/115], pour préparer le retour et/ou procéder à l’éloignement, et lorsque l’État membre concerné peut justifier sur la base de critères objectifs, tels que le fait que le demandeur a déjà eu la possibilité d’accéder à la procédure d’asile, qu’il existe des motifs raisonnables de penser que le demandeur a présenté la demande de protection internationale à seule fin de retarder ou d’empêcher l’exécution de la décision de retour ; e) lorsque la protection de la sécurité nationale ou de l’ordre public l’exige ; f) conformément à l’article 28 du règlement (UE) no 604/2013 du Parlement européen et du Conseil, du 26 juin 2013, établissant les critères et mécanismes de détermination de l’État membre responsable de l’examen d’une demande de protection internationale introduite dans l’un des États membres par un ressortissant d’un pays tiers ou un apatride. Les motifs du placement en rétention sont définis par le droit national. [...] »

15. L’article 9 de cette directive dispose : « [...] 2. Le placement en rétention des demandeurs est ordonné par écrit par les autorités judiciaires ou administratives. La décision de placement en rétention indique les motifs de fait et de droit sur lesquels elle est basée. 3. Lorsque le placement en rétention est ordonné par les autorités administratives, les États membres prévoient un contrôle juridictionnel accéléré de la légalité du placement en rétention d’office et/ou à la demande du demandeur. Lorsqu’il a lieu d’office, ce contrôle est décidé le plus rapidement possible à partir du début du placement en rétention. Lorsqu’il a lieu à la demande du demandeur, il est décidé le plus rapidement possible après le lancement de la procédure pertinente. À cette fin, les États membres définissent dans leur droit national le délai dans lequel ont lieu le contrôle juridictionnel d’office et/ou le contrôle juridictionnel à la demande du demandeur. Lorsque, à la suite du contrôle juridictionnel, le placement en rétention est jugé illégal, le demandeur concerné est libéré immédiatement. [...] »

16. L’article 11, paragraphe 2, de ladite directive prévoit : « Les mineurs ne peuvent être placés en rétention qu’à titre de mesure de dernier ressort et après qu’il a été établi que d’autres mesures moins coercitives ne peuvent être appliquées efficacement. Ce placement en rétention doit être d’une durée la plus brève possible et tout doit être mis en œuvre pour libérer les mineurs placés en rétention et les placer dans des lieux d’hébergement appropriés pour mineurs. [...] »

B. Le droit hongrois

1. La loi relative au droit d’asile

17. L’article 71/A de la menedékjogról szóló 2007. évi LXXX. törvény (loi no LXXX relative au droit d’asile, de 2007, ci‑après la « loi relative au droit d’asile ») prévoit : « 1. Si l’étranger introduit sa demande dans la zone de transit : a) avant d’entrer sur le territoire de la Hongrie ; ou b) après avoir été intercepté sur le territoire de la Hongrie à l’intérieur d’une bande de [huit kilomètres] à compter du tracé de la frontière extérieure au sens de l’article 2, alinéa 2, du règlement (UE) 2016/399 du Parlement européen et du Conseil, du 9 mars 2016, concernant un code de l’Union relatif au régime de franchissement des frontières par les personnes (code frontières Schengen) ( 5 ) ou des signes de démarcation de la frontière, et escorté jusqu’au portail d’une installation servant à protéger l’ordre à la frontière, telle que prévue par la loi sur les frontières de l’État ; il convient d’appliquer les dispositions du présent chapitre avec les dérogations prévues au présent article. [...] 4. Si quatre semaines se sont écoulées depuis l’introduction de la demande, la police des étrangers autorise l’entrée sur le territoire conformément à la loi. 5. Si la demande n’est pas irrecevable, la police des étrangers autorise l’entrée sur le territoire conformément à la loi. 6. Si l’entrée sur le territoire hongrois est autorisée, l’autorité compétente en matière d’asile conduit la procédure d’asile conformément aux règles générales. 7. Les règles de la procédure à la frontière ne s’appliquent pas aux personnes ayant besoin d’un traitement spécial. »

18. L’article 31/A, paragraphe 1, de la loi relative au droit d’asile reproduit mot par mot les motifs de placement en rétention prévus à l’article 8, paragraphe 3, de la directive 2013/33. L’article 31/A, paragraphe 2, de cette loi énonce que « [l]e placement en rétention des demandeurs d’asile peut être ordonné à l’issue d’une appréciation au cas par cas et uniquement si l’objectif poursuivi ne peut être atteint par une mesure garantissant que la personne concernée reste à disposition », et l’article 31/A, paragraphe 5, prévoit que « [l]e placement en rétention des demandeurs d’asile est ordonné par une décision qui est exécutoire dès sa notification ».

19. L’article 31/B de ladite loi énonce : « 1. Aucun placement en rétention ne saurait être ordonné au seul motif qu’une demande d’asile a été introduite. 2. Aucun placement en rétention ne saurait être ordonné à l’encontre d’un demandeur d’asile mineur non accompagné. 3. Le placement en rétention ne peut être ordonné à l’encontre de familles avec des enfants mineurs qu’à titre de mesure de dernier recours, en tenant compte avant tout de l’intérêt supérieur des enfants. [...] »

20. Aux termes de l’article 80/H de la loi relative au droit d’asile : « En cas de situation de crise engendrée par une immigration massive, les dispositions des chapitres I à IV et V/A à VIII doivent être appliquées avec les dérogations prévues aux articles 80/I à 80/K. »

21. L’article 80/I, sous i), de la loi relative au droit d’asile écarte l’application des articles 30 et 31 [sous a)], ainsi que des articles 71/A à 72 [sous i)] de la même loi.

22. Aux termes de l’article 80/J de la loi relative au droit d’asile : « 1. La demande d’asile doit être introduite en personne devant l’autorité compétente et exclusivement dans la zone de transit, sauf si le demandeur d’asile : a) fait l’objet d’une mesure coercitive, d’une mesure ou d’une condamnation restreignant la liberté individuelle ; b) fait l’objet d’une mesure de rétention ordonnée par l’autorité compétente en matière d’asile ; c) séjourne légalement sur le territoire hongrois et ne demande pas à être hébergé dans un centre d’accueil. 2. Le demandeur d’asile est soumis à la procédure d’asile depuis l’introduction de sa demande de protection internationale devant l’autorité compétente, jusqu’à la notification de la décision adoptée à l’issue de la procédure quand elle n’est plus susceptible de recours. [...] 4. Pendant la durée de la procédure, les demandeurs d’asile séjournant dans la zone de transit ne bénéficient pas des droits visés à l’article 5, paragraphe 1, sous a) et c). 5. L’autorité compétente en matière d’asile assigne au demandeur d’asile la zone de transit comme son lieu de séjour, jusqu’à ce que soit devenue exécutoire l’ordonnance de transfert au titre du règlement de Dublin ou la décision qui n’est plus susceptible de recours. Le demandeur d’asile peut quitter la zone de transit en franchissant le portail de sortie. 6. Si le demandeur d’asile est un mineur non accompagné de moins de 14 ans, l’autorité compétente en matière d’asile conduit la procédure d’asile conformément aux règles générales, après l’entrée du mineur dans le pays. Elle lui trouve sans délai un hébergement temporaire et demande simultanément à l’autorité compétente en matière de tutelles de désigner un tuteur chargé de protéger et de représenter le mineur. Le tuteur doit être désigné dans les huit jours suivant la réception de la demande de l’autorité compétente en matière d’asile. L’autorité compétente en matière de tutelles communique sans délai le nom du tuteur désigné au mineur non accompagné et à l’autorité compétente en matière d’asile. »

23. L’article 80/K de cette loi prévoit : « [...] 2. L’autorité compétente en matière d’asile prend une décision sur la base des informations dont elle dispose, ou clôt la procédure, si le demandeur d’asile : [...] d) quitte la zone de transit. [...] 4. La décision mettant fin à la procédure en application du paragraphe 2 ci‑dessus ne peut pas être attaquée dans le cadre d’une procédure administrative contentieuse. [...] »

2. La loi sur les frontières de l’État

24. L’article 15/A de la államhatárról szóló, 2007. évi LXXXIX (loi no LXXXIX sur les frontières de l’État, de 2007, ci‑après « loi sur les frontières de l’État ») dispose : « 1. Une zone de transit peut être créée dans la zone visée à l’article 5, paragraphe 1, afin de servir de lieu de séjour temporaire aux personnes demandant à bénéficier de l’asile ou de la protection subsidiaire (ci‑après le “demandeur d’asile”) et de lieu où se déroulent les procédures en matière d’asile et de police migratoire et qui abrite les installations nécessaires à cette fin. 2. Le demandeur d’asile se trouvant dans la zone de transit peut entrer sur le territoire hongrois : a) si l’autorité compétente en matière d’asile prend une décision octroyant la protection internationale ; b) si les conditions d’application des règles générales concernant la procédure d’asile sont réunies, ou c) s’il est nécessaire d’appliquer les dispositions de l’article 71/A, paragraphes 4 et 5, de la loi [relative au droit d’asile]. 2 bis. Dans une situation de crise engendrée par une immigration massive, l’entrée sur le territoire hongrois d’un demandeur d’asile se trouvant dans la zone de transit peut être autorisée dans les cas visés au paragraphe 2, points a) et b). [...] »

II. La procédure précontentieuse

25. Le 11 décembre 2015, la Commission a envoyé une lettre de mise en demeure à la Hongrie relative à la violation par cet État membre de l’article 46, paragraphes 1, 3, 5 et 6, de la directive 2013/32, interprété à la lumière de l’article 47 de la charte des droits fondamentaux de l’Union européenne (ci-après la « Charte »), ainsi que de l’article 3, paragraphe 8, de la directive 2010/64/UE ( 6 ). La Commission y exprimait ses préoccupations quant à l’effet des recours juridiques en cas de procédures à la frontière, à l’absence d’effet suspensif automatique des recours introduits contre les décisions négatives en matière d’asile, à la garantie d’un entretien personnel dans le cadre du contrôle juridictionnel des décisions rejetant les demandes comme étant irrecevables et des décisions prises à l’issue d’une procédure accélérée, à la compétence procédurale autonome des juges assistants dans le cadre des procédures de contrôle juridictionnel et enfin au non‑respect des règles juridiques de l’Union concernant le droit à l’interprétation et à la traduction dans le cadre des procédures pénales.

26. La Hongrie a répondu à la lettre de mise en demeure par un courrier reçu par la Commission le 12 février 2016, par lequel cet État membre faisait valoir que la législation hongroise pertinente était compatible avec le droit de l’Union.

27. Le 7 mars 2017, la Hongrie a adopté la loi no XX de 2017, modifiant la loi relative au droit d’asile. La Commission a considéré que cette loi suscitait de nouvelles préoccupations, venant s’ajouter à celles exposées dans la lettre de mise en demeure du 11 décembre 2015, relatives aux points suivants : l’éloignement des ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier en contradiction avec les procédures fixées dans la directive 2008/115, la non‑garantie d’un accès effectif à la procédure d’asile, l’extension illégale de la procédure à la frontière, le placement généralisé des demandeurs d’asile en rétention, le non‑respect des garanties procédurales prévues, l’application inappropriée du principe du pays tiers sûr, le non‑versement de l’allocation journalière aux demandeurs de protection internationale, la violation des règles de l’Union en matière de couverture des frais liés aux conditions d’accueil et la réduction, de huit à trois jours, du délai d’introduction des demandes de contrôle des décisions de premier niveau rejetant une demande d’asile.

28. Le 18 mars 2017, la Commission a envoyé une lettre de mise en demeure complémentaire à la Hongrie par laquelle elle lui reprochait de ne pas respecter les obligations lui incombant en vertu de l’article 5, de l’article 6, paragraphe 1, de l’article 12, paragraphe 1, et de l’article 13, paragraphe 1, de la directive 2008/115, des articles 3, 6 et 7, de l’article 24, paragraphe 3, de l’article 31, paragraphe 8, des articles 33, 38, 43 et de l’article 46, paragraphe 1, 3, 5 et 6 de la directive 2013/32, ainsi que des articles 2, 8, 9, 11 et de l’article 17, paragraphe 2, de la directive 2013/33 lus en combinaison avec l’article 2, sous g), et avec l’article 17, paragraphes 3 et 4, de cette même directive, et enfin des articles 6, 18 et 47 de la Charte.

29. La Hongrie a répondu à la lettre de mise en demeure complémentaire par un courrier du 18 juillet 2017 avant de compléter sa réponse les 20 octobre 2017 et 20 novembre 2017. Tout en affirmant qu’il considérait la législation hongroise concernée comme compatible avec le droit de l’Union, cet État membre a procédé à l’alignement de cette législation sur ce droit sur certains points précis.

30. En conséquence, le 8 décembre 2017, la Commission a envoyé à la Hongrie un avis motivé, qui lui a été notifié le même jour, dans lequel elle a déclaré que la Hongrie : – en limitant, lors de la procédure de recours contre une décision rejetant la demande de protection internationale, l’examen visé à l’article 46, paragraphe 3, de la directive 2013/32 aux faits et aux points d’ordre juridique examinés dans le cadre de l’adoption de la décision, – en ne transposant pas en droit national l’article 46, paragraphe 5, de la directive 2013/32 et en adoptant des dispositions qui dérogent à la règle générale de l’effet suspensif automatique dans des situations qui ne relèvent pas de l’article 46, paragraphe 6, de cette même directive, – en reconduisant de l’autre côté de la clôture frontalière les ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier sur le territoire hongrois sans respecter les procédures et les garanties définies à l’article 5, à l’article 6, paragraphe 1, à l’article 12, paragraphe 1, et à l’article 13, paragraphe 1, de la directive 2008/115, – en disposant que la demande d’asile doit être introduite personnellement auprès de l’autorité compétente, et exclusivement dans la zone de transit, – en disposant qu’il convient d’appliquer à tous les demandeurs d’asile (à l’exception des enfants de moins de 14 ans) une procédure dont le résultat est que ces demandeurs d’asile doivent rester en rétention pendant toute la durée de la procédure d’asile dans les installations d’une zone de transit qu’ils ne peuvent quitter qu’en prenant la direction de la Serbie, et n’assortissant pas cette rétention des garanties appropriées, – en réduisant de huit à trois jours le délai imparti pour introduire une demande de contrôle des décisions de premier niveau rejetant une demande d’asile, – n’a pas respecté les obligations qui lui incombent en vertu de l’article 5, de l’article 6, paragraphe 1, de l’article 12, paragraphe 1, et de l’article 13, paragraphe 1, de la directive 2008/115 et des articles 3 et 6, de l’article 24, paragraphe 3, de l’article 43 et de l’article 46, paragraphes 3, 5 et 6, de la directive 2013/32, et enfin de l’article 2, sous h), et des articles 8, 9 et 11 de la directive 2013/33, lus en combinaison avec les articles 6, 18 et 47 de la Charte.

31. La Hongrie a répondu à l’avis motivé le 8 février 2018. Elle a réitéré son opinion quant à la compatibilité des normes de droit hongrois en cause avec le droit de l’Union et les a justifiées en invoquant la situation de crise engendrée par une immigration massive ainsi que l’article 72 TFUE.

32. N’ayant pas été convaincue par les arguments avancés par la Hongrie, la Commission a saisi la Cour le 21 décembre 2018. La Hongrie a déposé son mémoire en défense le 11 mars 2019. Les parties ont également déposé un mémoire en réplique et un mémoire en duplique, respectivement le 23 avril 2019 et le 4 juin 2019.

33. Lors de l’audience du 10 février 2020, la Commission et la Hongrie ont présenté des observations orales et ont répondu aux questions de la Cour.

34. En application de l’article 61, paragraphe 1, du règlement de procédure de la Cour, les parties ont été invitées, à la demande du juge rapporteur, à soumettre les statistiques en leur possession concernant la durée moyenne de l’hébergement des demandeurs d’asile dans les zones de transit situées à la frontière serbo-hongroise, ainsi que certaines dispositions nationales qui ne figuraient pas dans les écritures. Les parties ont déposé leurs réponses dans le délai imparti. Le 20 mai 2020, la Cour a communiqué ces réponses aux parties en les invitant à présenter, le cas échéant, des observations jusqu’au 1er juin 2020. Seule la Hongrie a donné suite à cette invitation. Dans ses observations, la Hongrie a notamment soutenu que, suite à la fermeture desdites zones de transit et au déplacement des personnes y séjournant dans des centres d’accueil ouverts, auxquels elle avait procédé en exécution de l’arrêt FMS e.a. ( 7 ), la circonstance sur laquelle repose la thèse d’une rétention généralisée de tous les demandeurs d’asile en raison du séjour en zone de transit, qui a été développée dans la requête de la Commission, a disparu. Par conséquent, cette partie du présent recours serait devenue sans objet.

III. Analyse

35. À titre liminaire, je me borne à observer que la fin de non-recevoir, soulevée par la Hongrie, tirée de la récente fermeture des zones de transit, ne saurait prospérer au regard de la jurisprudence constante de la Cour, selon laquelle l’intérêt de la Commission à introduire un recours en manquement existe même lorsque l’infraction reprochée a été éliminée postérieurement au délai fixé dans l’avis motivé ( 8 ). Dans une telle hypothèse, le recours conserve en effet son objet, qui peut consister notamment à établir la base d’une responsabilité qu’un État membre peut encourir en conséquence de son manquement à l’égard de ceux qui en tirent des droits ( 9 ). Au vu de cela, il me semble possible de passer à l’appréciation du fond de l’ensemble du présent recours.

36. Ce recours s’articule, en substance, autour des cinq griefs qu’il convient d’examiner successivement.

A. Sur l’absence d’accès effectif à la procédure d’asile

1. Arguments des parties

37. Par son premier grief, la Commission estime que, en prescrivant que la demande d’asile doit être introduite en personne devant l’autorité nationale compétente, et exclusivement dans la zone de transit, dans laquelle seulement un petit nombre de personnes est autorisé à pénétrer, la Hongrie viole les obligations lui incombant en vertu des articles 3 et 6 de la directive 2013/32.

38. À cet égard, la Commission fait observer que la loi no XX de 2017 a modifié la loi relative au droit d’asile en introduisant une procédure dérogatoire durant une situation de crise provoquée par une immigration massive, laquelle instituerait comme règle générale, à quelques rares exceptions près, que la demande d’asile doit être introduite en personne et exclusivement dans les deux zones de transit à la frontière serbo-hongroise, à savoir Röszke et Tompa.

39. Après avoir fait état de ses préoccupations quant aux conditions de vie dans lesdites zones de transit, la Commission souligne que les autorités hongroises compétentes n’autorisent qu’un nombre très limité d’entrées dans ces zones. En effet, les rapports du Haute-Commissariat des Nations unies pour les réfugiés (HCR) et du représentant spécial du secrétaire général du Conseil de l’Europe sur les migrations et les réfugiés indiqueraient que le nombre maximal de demandeurs de protection internationale admis par la Hongrie se serait progressivement réduit jusqu’à ce que, au mois de mai 2018, cet État ait pratiquement fermé les frontières à ces demandeurs.

40. Il ressortirait également de ces rapports que certaines personnes se trouvent devant l’entrée de la zone de transit, sur une étroite bande de terre, et que l’admission dans la zone s’effectue sur la base d’une liste d’attente informelle, qui serait transmise par des « chefs de communauté » aux autorités hongroises. Quand bien même la Hongrie nierait contribuer à l’élaboration d’une telle liste d’attente, elle n’en contesterait pas l’existence. Aucune infrastructure n’existant dans ladite bande de terre et l’admission dans la zone de transit s’effectuant au compte-gouttes, surtout depuis le mois de janvier 2018, et généralement sur la base de ladite liste d’attente, peu de personnes patienteraient devant la zone de transit. Lesdits rapports indiqueraient également que les personnes souhaitant demander une protection internationale doivent attendre plusieurs mois avant de pouvoir entrer dans la zone de transit, cette attente pouvant durer jusqu’à dix-huit mois.

41. La Commission fait observer qu’il résulte des articles 3 et 6 de la directive 2013/32 que les États membres sont tenus de faire en sorte que toute personne souhaitant obtenir une protection internationale puisse introduire une demande sur leur territoire et ait accès, après son arrivée sur leur territoire, à la procédure d’octroi de ladite protection. L’obligation d’enregistrer les demandes de protection internationale au plus tard trois jours ouvrables après leur présentation, consacrée à l’article 6 de cette directive, se réfère également aux demandes introduites à la frontière d’un État membre. De surcroît, l’effet utile même de l’obligation d’accorder une protection internationale, telle que prévue à l’article 18 de la Charte, serait méconnu si les États membres pouvaient refuser l’enregistrement des demandes présentées à leur frontière.

42. En résumé, la Commission soutient que, en n’autorisant que les personnes se trouvant dans la zone de transit à présenter et à faire enregistrer une demande de protection internationale et en restreignant de manière extrêmement sévère l’accès à cette zone, la Hongrie ne donnerait pas aux personnes se trouvant aux frontières hongroises la possibilité de présenter une demande et de faire enregistrer cette dernière dans le délai prévu par la directive 2013/32.

43. La Commission ajoute que l’on ne saurait pas affirmer de bonne foi que peu de gens souhaitent introduire une demande de protection internationale en Hongrie sous prétexte que seuls quelques individus patientent devant la zone de transit. En effet, compte tenu du fait que l’attente précédant l’entrée dans la zone de transit ne serait possible que sur une étroite bande de terre sans la moindre infrastructure, que le nombre de personnes autorisées à entrer dans la zone aurait été progressivement réduit jusqu’à une seule personne par jour, et que l’admission se ferait sur la base d’une liste d’attente informelle, il serait difficilement envisageable que les demandeurs attendent debout en file indienne durant les mois d’hiver, sans toit ni nourriture, et sans la moindre chance réaliste de pénétrer dans la zone de transit.

44. En tout état de cause, la Commission estime que, même indépendamment du nombre exact de personnes en attente, un système qui subordonne le droit à l’enregistrement conféré à l’article 6 de la directive 2013/32 à une condition d’introduction de la demande en un lieu précis, auquel l’accès est limité sur une longue période, ne serait pas conforme à la règle, inscrite dans le même article, selon laquelle l’accès à la procédure doit être garanti en temps utile.

45. La Hongrie soutient que les demandeurs de protection internationale n’ont pas le droit de pouvoir choisir leur pays d’asile et qu’il convient d’avoir égard, non seulement à l’article 6, paragraphe 1, de la directive 2013/32, mais également aux paragraphes 2 et 3 de cette disposition, dont il découlerait que le législateur de l’Union autorise les États membres à exiger que le demandeur introduise sa demande en personne dans un lieu désigné. Serait dès lors conforme à cette exigence l’article 80/J, paragraphe 1, de la loi relative au droit d’asile, en vertu duquel, en cas de situation de crise engendrée par une immigration massive ( 10 ), la demande d’asile doit être introduite en personne devant l’autorité compétente dans la zone de transit.

46. En particulier, l’affirmation de la Commission selon laquelle il n’est pas garanti que les demandes introduites dans la zone de transit soient enregistrées par l’autorité compétente en matière d’asile conformément à la directive 2013/32 serait erronée dans la mesure où, une fois la demande introduite dans la zone de transit, la procédure démarrerait selon les règles générales. Ainsi, l’article 32/D de la loi relative au droit d’asile garantirait le fait que, après l’introduction de la demande, l’autorité compétente en matière d’asile enclenche la procédure immédiatement ou dans les vingt-quatre heures au plus tard, conformément à l’article 6, paragraphe 1, de la directive 2013/32.

47. En outre, si les autorités hongroises sont au courant de la pratique qui consiste à ce que les demandeurs d’asile qui, en Serbie, accèdent à la procédure d’asile ou à une assistance, se présentent devant les zones de transit dans un ordre déterminé par eux‑mêmes, par les autorités serbes ou par certaines organisations, les autorités hongroises n’auraient toutefois aucune influence sur l’ordre ainsi établi et ne participerait absolument pas à l’élaboration ou à l’utilisation de telles listes.

48. Selon la Hongrie, l’« étroite bande de terre » évoquée par la Commission ne saurait à aucun égard expliquer le petit nombre de demandeurs. En effet, dès lors que le territoire hongrois se trouvant devant la zone de transit est contigu à des territoires serbes, un nombre considérable de personnes désireuses d’introduire une demande d’asile pourrait sans problème attendre devant la zone de transit. L’absence de longue file d’attente, à laquelle fait référence la Commission, s’expliquerait plutôt par le fait que les personnes concernées font ou faisaient déjà l’objet d’une procédure d’asile en cours en Serbie, et bénéficieraient d’une assistance dans cet État.

2. Appréciation

a) Sur l’exacte identification de l’obligation faisant l’objet du grief

49. La Commission invoque, en tant que fondement juridique du premier grief, une lecture combinée des articles 3 et 6 de la directive 2013/32. L’article 3 de cette directive prévoit que ses dispositions s’appliquent à toutes les demandes de protection internationale présentées sur le territoire des États membres, y compris à la frontière, ce qui implique que l’article 6 de ladite directive est applicable au cas d’espèce. Eu égard à cette dernière disposition, il convient d’identifier l’obligation spécifique à laquelle la Hongrie se serait soustraite en l’espèce.

50. L’article 6 de la directive 2013/32 définit les obligations à la charge des États membres dans la phase initiale de la procédure d’octroi de la protection internationale. Selon cet article, les États membres sont avant tout tenus d’enregistrer toute demande de protection internationale présentée par un ressortissant d’un pays tiers ou un apatride aux autorités nationales dans les trois ou six jours ouvrables après la présentation, ce délai étant augmenté jusqu’à dix jours lorsque, en raison du nombre élevé de personnes qui demandent simultanément une protection internationale, il est dans la pratique très difficile de respecter le délai prévu à titre principal. Par la suite, les États membres doivent veiller à ce que les personnes concernées bénéficient de la possibilité concrète d’introduire leur demande dans les meilleurs délais.

51. Dans son mémoire en réponse, la Hongrie semble considérer que l’obligation dont la violation lui est imputée est celle d’enregistrer la demande de protection internationale dans les délais prévus à l’article 6, paragraphe 1, de la directive 2013/32. Toutefois, je relève que, face à l’affirmation de la Hongrie selon laquelle les autorités hongroises procèdent régulièrement à l’enregistrement dans les vingt-quatre heures qui suivent la présentation de la demande dans une des zones de transit, la Commission a précisé, dans son mémoire en réplique, qu’elle reprochait à la Hongrie non pas le « caractère inapproprié » de la procédure d’octroi de la protection internationale en vigueur dans cet État membre, qui découlerait du non‑respect des délais prescrits pour l’enregistrement de la demande de protection internationale, mais bien le fait que la Hongrie n’a pas garanti l’accès à celle‑ci « en temps utile ».

52. Ce faisant, la Commission se réfère à une obligation en quelque sorte préalable par rapport à celle d’enregistrer la demande de protection internationale dans les délais prescrits à l’article 6, paragraphe 1, de la directive 2013/32, à savoir l’obligation d’assurer un accès effectif à la procédure d’octroi de la protection internationale en permettant la présentation de toute demande de protection internationale ( 11 ). En effet, bien qu’elle ne se matérialise pas par une disposition spécifique, il me paraît évident que cette obligation est consubstantielle à l’exigence de garantir un effet utile à l’article 6 de la directive 2013/32, et à la directive dans son ensemble, étant donné que, si elle n’est pas respecté par les États membres concernés, l’ensemble des normes procédurales harmonisées y consacrées resterait lettre morte.

53. En vue de parvenir à une caractérisation plus précise de cette obligation, des éléments primordiaux peuvent être déduits de la proposition de la Commission relative à la directive 2005/85 ( 12 ), dont la directive 2013/32 n’a pas modifiée la philosophie de base en matière d’accès à la procédure, dans la mesure où cette proposition caractérise le droit corrélatif des demandeurs potentiels d’avoir accès à la procédure de la manière suivante : « Les demandeurs d’asile doivent avoir accès à la procédure d’asile dès que possible. Des règles sur les procédures d’asile n’ont aucun sens si les personnes qui souhaitent obtenir la protection ne peuvent obtenir un accès effectif à la procédure d’asile de cet État ou sont abandonnés à leur sort sur son territoire pendant une durée inutilement longue parce que les autorités ne reconnaissent pas à leurs demandes la qualité de demandes d’asile [...] ». Ce passage me semble en effet impliquer à la fois que, premièrement, l’obligation s’imposant aux États membres est non pas une simple obligation de s’abstenir d’entraver la présentation d’une demande de protection internationale, mais bien une obligation positive de la faciliter en adoptant un comportement proactif à l’égard des personnes susceptibles de présenter une telle demande et que, deuxièmement, elle n’est pas respectée lorsque les États membres ne reconnaissent que tardivement une manifestation ou expression de la part de ces personnes de la crainte d’être renvoyées dans leurs pays, qui doit être comprise comme la présentation d’une demande de protection internationale.

54. En ce qui concerne le premier de ces deux éléments, il me paraît que la directive 2013/32 l’a codifié, dans la mesure où elle prévoit, à son article 8, paragraphe 1, que les États membres sont tenus de fournir aux ressortissants de pays tiers ou aux apatrides placés en rétention ou présents à des points de passage frontaliers des informations sur la possibilité de présenter une demande de protection internationale s’il existe des éléments donnant à penser qu’ils peuvent souhaiter en présenter une. À cet égard, il importe d’observer que le « Guide pratique : accès à la procédure d’asile » établi par le Bureau européen d’appui en matière d’asile (EASO) et l’Agence européenne de garde-frontières et des garde-côtes (Frontex), précise que « [l]es gardes-frontières et les agents de premier contact ont le devoir de faire preuve de proactivité afin de garantir un accès effectif à la procédure d’asile. Ils ont le devoir d’identifier les personnes susceptibles de vouloir demander une protection internationale, de les informer au sujet du droit de demander l’asile et de leur communiquer les informations sur la marche à suivre pour présenter une demande » ( 13 ) ( 14 ).

55. Quant au second élément, il est vrai que la directive 2013/32 n’impose pas de délai aux États membres pour recueillir la présentation d’une telle demande. On ne saurait en déduire pour autant que les États membres peuvent, à leur guise, soumettre les demandeurs potentiels à un délai d’attente excessif avant que ceux‑ci ne puissent présenter leur demande. Une telle lecture reviendrait, en effet, à vider de son contenu le droit de ces demandeurs d’accéder à la procédure d’octroi de la protection internationale qui vise à son tour à rendre effectif le droit d’asile consacré à l’article 18 de la Charte. Partant, j’estime, à l’instar de la Commission, que l’obligation leur incombant de garantir un accès effectif à cette procédure impose aux États membres de prévoir un dispositif d’accueil de telle manière que les personnes désireuses d’obtenir une protection internationale puissent utilement présenter leurs demandes.

56. J’examinerai dès lors la question de savoir si la Hongrie s’est acquittée, dans les circonstances de l’espèce, de l’obligation dont la teneur vient d’être déterminée.

b) Application au cas d’espèce

57. Il convient tout d’abord de préciser que le manquement reproché à la Hongrie comporte deux composantes. La première est l’obligation imposée par l’article 80/J, paragraphe 1, de la loi relative au droit d’asile, selon laquelle les personnes désireuses d’obtenir une protection internationale qui ne séjournent pas déjà légalement sur le territoire hongrois sont tenues de se présenter dans l’une des zones de transit afin d’enclencher la procédure d’octroi de l’asile. La seconde tient au fait que l’accès à ces zones de transit a été drastiquement restreint au cours de la période allant du début de la crise migratoire (septembre 2015) jusqu’à présent. Or, j’annonce d’ores et déjà que, à mon sens, les éléments de preuve apportés par la Commission sont de nature à démontrer à suffisance de droit la réalité de ces deux composantes.

58. En ce qui concerne l’obligation imposée par l’article 80/J, paragraphe 1, de la loi relative au droit d’asile et décrite ci‑dessus, la Hongrie n’a guère contesté le fait que, dans le cadre des dispositions dérogatoires applicables en cas de situation de crise engendrée par une immigration massive, les personnes désireuses d’obtenir une protection internationale sont tenues de se rendre, conformément à l’article 80/J, paragraphe 1, de la loi relative au droit d’asile, dans l’une des zones de transit de Röszke ou de Tompa, situées à la frontière serbo-hongroise, afin de présenter leur demande et ainsi d’enclencher la procédure d’octroi de la protection internationale.

59. Quant à la limitation progressivement drastique de l’accès aux zones de transit alléguée par la Commission, il y a lieu de relever qu’à aucun moment de la présente procédure la Hongrie n’a remis en question l’exactitude des données ressortant des rapports, rédigés par différents organismes internationaux, selon lesquelles : – en septembre 2015 le ministre de l’Intérieur hongrois avait informé le HCR que le nombre maximale d’admissions dans la zone de transit était fixé à 100 personnes par jour, nombre ayant été par la suite réduit à 50 personnes en février 2016, puis à 30 personnes en mars 2016 ( 15 ) ; – en novembre 2016 seulement dix personnes par jour étaient autorisées à pénétrer dans la zone de transit, et ce nombre a été réduit à cinq par jour en 2017 – cette dernière donnée étant d’ailleurs confirmée par un rapport du secrétaire général du Conseil de l’Europe ( 16 ) – et puis à une seule personne par jour depuis janvier 2018 ( 17 ) ; – en mai 2018, le nombre de personnes admises dans les zones de transit était de dix par semaine ; – en raison de cette progressive limitation de l’accès aux zones de transit, les personnes souhaitant demander une protection internationale sont obligées d’attendre plusieurs mois avant d’être admises dans les zones de transit, cette attente pouvant durer de onze à dix-huit mois ( 18 ).

60. Par ailleurs, la Hongrie reconnaît expressément que l’admission dans la zone de transit s’effectue sur la base d’une liste d’attente informelle transmise par des « chefs de communauté » aux autorités hongroises ( 19 ). En effet, loin de contester l’existence de cette liste et son utilisation, elle se borne à affirmer qu’elle ne participe pas à l’établissement de celle‑ci et n’a aucune influence sur l’ordre d’admission ainsi établi.

61. Sur la base de ces éléments, on peut, partant, considérer que les personnes souhaitant demander une protection internationale à la frontière serbo-hongroise sont obligées d’endurer une attente de onze à dix-huit mois avant de pouvoir être admises dans l’une des zones de transit et de procéder ainsi à la présentation de leur demande. Or, il me semble que cette situation est précisément celle envisagée par la Commission dans la proposition relative à la directive 2005/85, dans la mesure où des personnes souhaitant obtenir une protection internationale sont en l’espèce abandonnées à leur sort sur le territoire hongrois pendant une durée inutilement longue, car l’autorité hongroise compétente ne considère pas la manifestation ou l’expression d’une crainte d’être renvoyées dans leur pays, intervenue en dehors d’une zone de transit, comme une présentation de demande de protection internationale. En présence d’un délai d’attente d’une telle longueur, je ne vois pas comment on pourrait considérer que le système d’accueil hongrois est configuré de manière à permettre aux demandeurs potentiels de présenter utilement leur demande. En raison de cela, j’estime que la combinaison entre l’obligation d’origine législative de se rendre dans une des zones de transit pour présenter la demande de protection internationale et la limitation drastique du nombre de personnes autorisées à y pénétrer n’est pas compatible avec l’obligation de garantir un accès effectif à la procédure d’octroi de la protection internationale, telle qu’elle se déduit de la finalité de l’article 6 de la directive 2013/32 et qu’elle a été caractérisée ci‑dessus.

62. Il convient néanmoins de noter que la Hongrie attire l’attention sur le fait qu’il n’y a qu’un faible nombre de personnes qui attendent sur la bande de terre située devant la zone de transit. Selon cet État membre, cela s’expliquerait non pas par les restrictions à l’admission mises en œuvre par les autorités hongroises, associées à l’absence de toute infrastructure dans cette bande, ainsi que le prétend la Commission, mais bien par l’existence de la liste d’attente informelle appliquée du côté serbe, élément sur lequel lesdites autorités n’auraient aucune influence. Or, même à supposer que le nombre très limité des personnes admises dans les zones de transit ne serait imputable qu’à l’existence d’une telle liste, la conclusion atteinte au point précédent quant à la violation de l’obligation de garantir aux personnes désireuses d’obtenir une protection internationale un accès effectif à la procédure pertinente ne serait pas différente.

63. En effet, il est difficile d’imaginer comment la circonstance incontestée que la Hongrie aurait toléré l’existence de cette liste, et aurait même participé activement à son fonctionnement au moyen d’une coopération étroite avec les « chefs de communauté », ainsi qu’il me semble ressortir d’un des rapports du HCR cités par la Commission, pourrait se concilier avec le caractère positif de l’obligation de garantir un accès effectif à la procédure en cause. Ce caractère implique en effet, ainsi que je l’ai indiqué ci‑dessus, un comportement proactif des autorités compétentes de l’État membre concerné visant à faciliter la présentation des demandes de protection internationale par les personnes souhaitant le faire.

64. Les autres arguments avancés par la Hongrie pour démontrer l’absence de violation de l’article 6 de la directive 2013/32 n’emportent pas non plus ma conviction.

65. Me semble dénué de pertinence l’argument selon lequel l’application de cette directive au cas d’espèce aurait pour effet de conférer aux personnes concernées un droit subjectif de pouvoir choisir leur pays d’asile (« right to asylum shopping »), qui ne découlerait ni de l’article 18 de la Charte ni de la convention des Nations unies relative au statut des réfugiés, signée à Genève, , le 28 juillet 1951, dès lors que l’obligation incombant à l’État d’accueil de garantir un accès effectif à la procédure d’octroi de la protection internationale fait abstraction du pays tiers par lequel ces personnes sont arrivées sur le territoire de cet État ou à ses frontières. D’ailleurs, j’estime que les concepts de « premier pays d’asile », de « pays d’origine sûr » et de « pays tiers sûr » prévus par la directive 2013/32 permettent déjà aux États membres d’empêcher le choix du pays d’asile sans compromettre l’accès à la procédure en cause.

66. Ne saurait non plus prospérer l’argument selon lequel l’obligation de se rendre dans un lieu déterminé pour présenter la demande de protection internationale se justifierait par le fait que, selon les chiffres communiqués par l’administration et la police des frontières, la plupart des personnes entrant illégalement en Hongrie tentent de franchir la frontière à proximité des zones de transit. En effet, cela ne pourrait en aucun cas légitimer l’existence d’une disposition de droit interne, tel l’article 80/J, paragraphe 1, de la loi relative au droit d’asile, faisant obstacle à la présentation d’une telle demande en violation des exigences découlant de l’article 6 de la directive 2013/32.

67. La Hongrie a également soutenu que l’article 80/J, paragraphe 1, de la loi relative au droit d’asile devait être considérée comme étant compatible avec la directive 2013/32 dans la mesure où l’article 6, paragraphe 3, de cette dernière permet aux États membres d’exiger que les demandes de protection internationale soient introduites en personne et/ou en un lieu désigné. Cet argument doit, à mon sens, faire l’objet d’une attention accrue.

68. Je tiens à préciser d’ores et déjà qu’il me paraît fondé sur une prémisse erronée. En effet, il ne fait guère de doute que l’absence d’accès effectif à la procédure d’octroi de la protection internationale, reprochée par la Commission en l’espèce, concerne non pas la phase d’introduction de la demande de protection internationale, mais bien celle, antérieure à cette dernière, de la présentation d’une telle demande ( 20 ). Or, tant le libellé que l’économie de l’article 6 de la directive 2013/32 témoignent de l’existence de ces deux phases distinctes, impliquant des conclusions opposées quant à la faculté de l’État membre d’accueil de prévoir des obligations pour les personnes concernées. Si des obligations peuvent effectivement être mises à la charge des personnes ayant déjà présenté la demande de protection internationale, l’exigence de garantir un accès effectif à la procédure implique qu’aucune obligation ne peut en revanche peser sur des personnes qui ne l’ont pas encore présentée. Une telle lecture est confirmé par les explications de la proposition modifiée relative à la directive 2013/32, selon lesquelles « une distinction plus nette est établie entre les termes “présenter” et “déposer” [qui a été remplacé par “introduire” dans le texte final de la directive] s’agissant d’une demande de protection internationale » et « une demande est réputée être “présentée” dès lors qu’une personne qui peut être comprise comme visant à obtenir le statut de réfugié ou le statut conféré par la protection subsidiaire présente une demande de protection à un État membre. Cette action ne requiert aucune formalité administrative. Lesdites formalités ont lieu lors du “dépôt” [“introduction”] de la demande ( 21 ) ( 22 ) ».

69. La récente proposition de règlement sur les procédures d’octroi de la protection internationale me paraît conforter cette interprétation. Soucieuse de rationaliser et de simplifier le déroulement de la procédure, la Commission y a distingué de manière rigoureuse les différentes étapes dont se compose l’accès à celle‑ci, à savoir la présentation, l’enregistrement et l’introduction de la demande de protection internationale. Dans ce cadre, l’obligation pour les personnes désireuses d’obtenir une protection internationale de se rendre en personne et en un lieu désigné par l’État membre d’accueil figure à l’article 28 de ladite proposition de règlement, intitulé « Introduction d’une demande de protection internationale », tandis qu’aucune obligation à la charge de ces personnes figure à l’article 25 de cette même proposition de règlement, intitulé « Présentation d’une demande de protection internationale » ( 23 ).

70. En tout état de cause, la faculté laissée aux États membres, conformément à l’article 6, paragraphe 3, de la directive 2013/32, d’exiger que les demandes de protection internationale soient introduites en personne et en un lieu désigné doit s’entendre « sans préjudice du paragraphe 2 » de cet article. En d’autres termes, elle ne peut en aucun cas être exercée de manière à empêcher les personnes concernées d’introduire leur demande de protection internationale « dans les meilleurs délais ». Or, sachant que ces personnes ne sont en mesure d’accéder à la zone de transit qu’à la suite d’une attente d’une durée de onze à dix-huit mois, ainsi que cela a été illustré ci‑dessus, il me semble hautement improbable que la Hongrie puisse se prévaloir, à bon droit, de l’article 6, paragraphe 3, de la directive 2013/32 pour justifier de la compatibilité de l’article 80/J, paragraphe 1, de la loi relative au droit d’asile avec le droit de l’Union.

71. En conclusion, j’estime que, en prescrivant que la demande d’asile doit être présentée en personne devant l’autorité nationale compétente, et exclusivement dans une des zones de transit, dans lesquelles cette autorité n’admet qu’un petit nombre de personnes, la Hongrie viole l’obligation qui lui incombe en vertu des articles 3 et 6 de la directive 2013/32.

72. Je considère partant qu’il y a lieu d’accueillir le premier grief du présent recours en manquement.

B. Sur la violation des règles de procédure applicables aux demandes de protection internationale

1. Arguments des parties

73. Par son deuxième grief, la Commission considère que, dès lors que l’article 43 de la directive 2013/32 régit exhaustivement les conditions d’application de la procédure à la frontière, la Hongrie, en appliquant une procédure particulière à titre de règle générale, au cours de laquelle les garanties prévues par cette directive ne sont pas assurées, ne respecte pas les obligations lui incombant en vertu de l’article 43 et de l’article 24, paragraphe 3, de ladite directive.

74. La loi no XX de 2017 aurait introduit des nouvelles dispositions incompatibles avec l’article 43 de la directive 2013/32. Premièrement, selon l’article 80/J, paragraphe 5, de la loi relative au droit d’asile, toute procédure prévue dans cette loi, qu’elle porte sur la recevabilité ou sur le fond, devrait se dérouler dans la zone de transit, contrairement à ce que disposerait cet article 43. Deuxièmement, l’article 80/J, paragraphe 5, de la loi relative au droit d’asile ne limiterait pas la durée de la procédure à quatre semaines ainsi que l’exigerait ledit article 43. Troisièmement, la procédure prévue par cette loi ne respecterait pas non plus les garanties procédurales figurant au chapitre II de la directive 2013/32, notamment le soutien adéquat dont doivent bénéficier les personnes ayant besoin d’un traitement spécial conformément à l’article 24, paragraphe 3, de cette directive.

75. Par ailleurs, l’article 72 TFUE ne permettrait pas aux États membres de refuser l’application du droit de l’Union sur un plan général, sans la moindre référence à des personnes concrètes, en invoquant le maintien de l’ordre public et de la sécurité intérieure. À cet égard, la Commission fait remarquer, d’une part, que la situation de crise engendrée par une immigration massive, qui a motivé l’adoption de la loi no XX de 2017, ne semble pas avoir été déclarée sur le territoire hongrois pour une période transitoire, et, d’autre part, que d’autres règles de droit de l’Union viseraient à permettre aux États membres d’opter pour des solutions souples en cas d’urgence et de s’écarter, dans une certaine mesure, des règles généralement applicables, sans compromettre l’effet utile du droit de l’Union. À ce propos, la Cour aurait déjà précisé qu’il n’existerait pas une réserve générale, inhérente au traité, excluant du champ d’application du droit de l’Union toute mesure prise au titre de la sécurité publique et que les dispositions du traité relatives à la sécurité publique, telle que l’article 72 TFUE, concerne des hypothèses exceptionnelles bien délimitées.

76. La Hongrie estime que les procédures menées dans les zones de transit ne sont pas des procédures à la frontière et qu’elles ne doivent pas, par conséquent, être conformes aux exigences découlant de l’article 43 de la directive 2013/32.

77. Les zones de transit hongroises ne seraient en effet pas juridiquement assimilables aux zones de transit visées à cette disposition. Cela s’expliquerait par le fait que la modification introduite par la loi no XX de 2017 aurait mis en place des nouvelles règles de procédure en cas de situation de crise engendrée par une immigration massive et aurait simultanément modifié la fonction des zones de transit. Lorsqu’une telle crise est déclarée, l’article 80/I, sous i), de la loi relative au droit d’asile exclurait l’application des règles de procédure à la frontière, de telle sorte que les règles de procédure « ordinaires » prévues par la directive 2013/32 s’appliqueraient. Cela impliquerait que, sur le fondement de la réglementation nationale actuellement en vigueur, les zones de transit de Röszke et de Tompa seraient, en substance, des institutions d’accueil situées à proximité de la frontière, et non pas des « zones de transit » au sens de l’article 43 de la directive 2013/32, où seraient menées les procédures d’asile en application des règles générales.

78. Une autre raison pour laquelle la procédure dans les zones de transit de Röszke et de Tompa ne saurait de toute évidence être qualifiée de procédure à la frontière serait que l’autorité nationale compétente en matière d’asile pas seulement y examinerait la question de l’irrecevabilité, mais qu’elle se prononcerait également, en cas de recevabilité, sur le fond de la demande.

79. Quant au non‑respect de garanties inscrites dans le chapitre II de la directive 2013/32, notamment de l’obligation d’accorder le soutien adéquat exigé à l’article 24, paragraphe 3, de cette directive, allégué par la Commission, la Hongrie rétorque que l’article 4, paragraphe 3, de la loi relative au droit d’asile pose le principe selon lequel les dispositions de cette même loi doivent, en ce qui concerne les personnes ayant besoin d’un traitement spécial, être appliquées en tenant compte des besoins spécifiques desdites personnes. Par conséquent, l’autorité nationale compétente en matière d’asile serait constamment attentive, au cours de la procédure, aux besoins des personnes pour lesquelles un traitement spécial est requis.

80. En tout état de cause, la Hongrie fait valoir que l’article 72 TFUE l’autoriserait à déclarer une situation de crise engendrée par une immigration massive et à appliquer, dans une telle situation, des règles de procédure dérogatoires aux fins du maintien de l’ordre publique et de la sauvegarde de la sécurité intérieure.

2. Appréciation

81. Le présent grief porte sur les modifications apportées à la loi relative au droit d’asile par la loi no XX de 2017, visant à durcir davantage les procédures spéciales, qui dérogent aux dispositions générales de la loi relative au droit d’asile dans le cas d’une situation de crise engendrée par une immigration massive – situation qui a duré sans interruption en Hongrie du 15 septembre 2015 jusqu’au 7 mars 2019, et était donc bien en vigueur au moment de l’expiration du délai fixé par l’avis motivé (2 février 2018). Ces modifications législatives ont eu pour effet, selon la Commission, de rendre la procédure accomplie dans les zones de transit incompatible avec les garanties attachées aux procédures à la frontière conformément à l’article 43 de la directive 2013/32.

82. La Hongrie conteste la prémisse même sur laquelle se fonde la violation desdites garanties, à savoir celle selon laquelle cette procédure relève de la notion de « procédure à la frontière », de telle sorte que l’article 43 de la directive 2013/32 est applicable aux circonstances de l’espèce. Pour ce motif, avant de procéder à l’examen de la question de savoir si, à la suite de l’introduction des modifications susmentionnées, les modalités de mise en œuvre de la procédure en cause respectent les garanties prévues à cette disposition, ainsi que celle inscrite à l’article 24, paragraphe 3, de la directive 2013/32 (section b), je prendrai position sur la question liminaire de l’applicabilité de celle‑ci (section a).

a) Sur l’applicabilité de l’article 43 de la directive 2013/32

83. Tout d’abord, il convient de retracer les lignes essentielles de la principale argumentation défensive développée par la Hongrie. Selon cet État membre, s’il est vrai que les installations de Röszke et de Tompa ont servi, jusqu’au mois de mars 2017, à l’accomplissement des procédures à la frontière, il est également nécessaire de prendre en compte le fait que la loi no XX du 2017, qui a écarté, en cas de crise engendrée par une immigration massive, les dispositions internes régissant la procédure à la frontière au profit d’un régime juridique spécial correspondant à la prétendue application des règles de procédure « générales » de la directive 2013/32, a simultanément modifié la fonction de ces installations. Si, avant cette modification, le statut juridique de ces dernières correspondait à celui de « zones de transit » au sens de l’article 43 de la directive 2013/32, elles seraient actuellement, en substance, des institutions d’accueil situées à proximité de la frontière, où les procédures d’asile se dérouleraient conformément aux règles de procédure générales. Le fait qu’une institution d’accueil se trouve à proximité de la frontière n’entraînerait pas nécessairement sa qualification de « zone de transit », ainsi que la qualification des procédures y menées de « procédures à la frontière » aux fins de l’applicabilité de l’article 43 de la directive 2013/32.

84. Cet argument se fonde, à mon sens, sur une prémisse erronée quant à la raison d’être de la « procédure à la frontière » prévue audit article 43.

85. Il convient de rappeler que, par cette disposition, le législateur de l’Union a offert aux États membres la possibilité de cantonner la population des demandeurs de protection internationale à leurs frontières et d’y traiter, dans un bref délai, les demandes présentées, sans restriction en ce qui concerne l’analyse de la recevabilité mais dans le cadre d’une compétence limitée, c’est‑à‑dire dans les hypothèses énumérées à l’article 31, paragraphe 8, de la directive 2013/32 pour l’appréciation au fond de la demande. À cette fin, ce législateur fait référence, dans le libellé de l’article 43 de cette directive, à une compétence que les États membres ont le droit d’exercer « à leur frontière ou dans leurs zones de transit », la conjonction « ou » n’impliquant pas que les zones de transit doivent se trouver dans un lieu différent des frontières des États membres mais visant uniquement à mettre en avant un lieu communément utilisé pour l’examen des demandes de protection internationale présentées à la frontière.

86. Il s’ensuit que, ainsi que je l’ai récemment exposé dans mes conclusions présentées dans le cadre des affaires jointes FMS e.a. ( 24 ), l’élément fondamental pour déterminer la qualification des procédures menées par les autorités nationales compétentes au regard de l’article 43 de la directive 2013/32 est la territorialité de celles‑ci ( 25 ). Si les États membres font usage de la possibilité qui leur est offerte d’établir des procédures dans un lieu localisé à leur frontière, cette disposition trouve à s’appliquer ( 26 ).

87. À cet égard, il est constant que : – les demandes d’asile doivent nécessairement être présentées dans les zones de transit de Röszke et de Tompa, conformément à l’article 80/J, paragraphe 1, de la loi relative au droit d’asile, ainsi que cela a été largement développé au cours de l’examen du premier grief du présent recours en manquement ; – l’autorité nationale compétente assigne au demandeur d’asile, conformément à l’article 80/J, paragraphe 5, de la même loi, une des zones de transit comme son lieu de séjour, jusqu’à ce que soit devenue exécutoire l’ordonnance de transfert au titre du règlement (UE) no 604/2013 ( 27 ) ou la décision qui n’est plus susceptible de recours.

88. Au regard de ces éléments objectifs, il ne fait guère de doute, à mon avis, que, puisqu’elle est accomplie intégralement à l’intérieur d’une structure située le long de la frontière, la procédure d’examen des demandes d’asile relève du champ d’application de l’article 43 de la directive 2013/32.

89. Cette conclusion n’est assurément pas infirmée par l’argument selon lequel le fait que, au cours d’une telle procédure, l’autorité nationale compétente en matière d’asile se prononce sur le fond, au-delà des hypothèses énumérées à l’article 31, paragraphe 8, de la directive 2013/32, serait de nature à empêcher la qualification d’une telle procédure de « procédure à la frontière ». Cet argument revient, en effet, à affirmer que l’article 43 de la directive 2013/32 n’est pas applicable à la procédure en question au motif que les modalités de mise en œuvre de cette dernière ne sont pas compatibles avec cet article, ce qui traduit un pur sophisme.

b) Sur le non‑respect des garanties inscrites dans l’article 43 de la directive 2013/32

90. Une fois établi que la procédure mise en œuvre par l’autorité hongroise compétente en matière d’asile dans les zones de transit de Röszke et de Tompa relève bien de l’article 43 de la directive 2013/32, il y a lieu d’examiner le bien‑fondé de l’allégation selon laquelle, à la suite des modifications introduites par la loi no XX de 2017, cette procédure ne respecte pas les garanties inscrites dans une telle disposition, notamment celles en vertu desquelles les États membres ne peuvent se prononcer que sur la recevabilité de la demande ou sur le fond dans les hypothèses énumérées à l’article 31, paragraphe 8, de la directive 2013/32 (première branche du deuxième grief), et la durée de la procédure doit être limitée à quatre semaines, étant entendu que, si aucune décision n’a été pas prise dans ce délai, le demandeur de protection internationale doit se voir accorder le droit d’entrer sur le territoire de l’État membre concerné (deuxième branche du deuxième grief). En outre, la Commission fait valoir que la procédure en cause ne respecte pas non plus l’article 24, paragraphe 3, de la directive 2013/32, applicable à la procédure à la frontière en raison du renvoi opéré par ledit article 43 de cette directive aux « principes et garanties fondamentales visées au chapitre II », selon lequel un « soutien adéquat » doit être fourni aux demandeurs nécessitant des garanties procédurales spéciales (troisième branche du deuxième grief).

91. Les trois branches doivent, à l’évidence, être accueillies.

92. Concernant la première branche, il est constant entre les parties que toute procédure prévue par la loi relative au droit d’asile doit se dérouler dans la zone de transit, qu’elle porte sur la recevabilité ou sur le fond. En effet, ainsi que je l’ai rappelé précédemment, l’article 80/J, paragraphe 5, de la loi relative au droit d’asile dispose que l’autorité nationale compétente en matière d’asile assigne au demandeur d’asile la zone de transit comme lieu de séjour jusqu’à ce que soit devenue exécutoire l’ordonnance de transfert au titre du règlement de Dublin ou la décision qui n’est plus susceptible de recours, sans limiter la compétence de cette autorité aux deux cas de figure prévus à l’article 43, paragraphe 1, de la directive 2013/32.

93. Pour ce qui est de la deuxième branche, il est également constant entre les parties que l’article 80/I, sous i), de la loi relative au droit d’asile ainsi que l’article 15/A, paragraphe 2 bis, de la loi sur les frontières de l’État écartent l’application des dispositions législatives nationales autorisant l’entrée sur le territoire hongrois d’un demandeur d’asile se trouvant dans une zone de transit lorsque quatre semaines se sont écoulées depuis l’introduction de sa demande, et imposant à l’autorité nationale compétente en matière d’asile de mener une procédure conformément aux règles générales (articles 71/A et 72 de la loi relative au droit d’asile), dispositions législatives nationales qui transposent les prescriptions de l’article 43, paragraphe 2, de la directive 2013/32.

94. Quant à la troisième branche, il convient de rappeler que l’article 24, paragraphe 3, de la directive 2013/32 prévoit, de manière générale, que les États membres doivent assurer un « soutien adéquat » aux demandeurs de protection internationale nécessitant des garanties procédurales spéciales tout au long de la procédure d’asile, cette disposition concernant également les personnes dont la demande est examinée conformément aux règles de la procédure à la frontière décrites à l’article 43 de la directive 2013/32.

95. L’article 24, paragraphe 3, de la directive 2013/32 a fait l’objet, conformément à l’article 5 de cet acte, d’une transposition favorable par la Hongrie, en ce sens que l’article 71/A, paragraphe 7, de la loi relative au droit d’asile exclut les demandeurs nécessitant des garanties procédurales spéciales ( 28 ) du champ d’application du dispositif national transposant les règles susmentionnées. Toutefois, il est constant que l’article 80/I, sous i), de la loi relative au droit d’asile a écarté l’application dudit article 71/A, paragraphe 7, en cas de situation de crise caractérisée par une immigration massive ( 29 ), régime juridique appliqué par les autorités hongroises de manière continue depuis sa création. En outre et surtout, la loi no XX de 2017 a instauré un dispositif spécifique pour les demandeurs de protection internationale nécessitant des garanties procédurales spéciales, en ce sens que l’article 80/J, paragraphe 6, de la loi relative au droit d’asile, se limite à prévoir l’application de certaines garanties procédurales au profit des mineurs non accompagnés de moins de 14 ans, c’est‑à‑dire une petite fraction de la catégorie des demandeurs concernés. Cette situation caractérise, selon moi, une violation de l’article 24, paragraphe 3, de la directive 2013/32 par les autorités hongroises.

96. À cet égard, la seule invocation par la Hongrie de l’article 4, paragraphe 3, de la loi relative au droit d’asile, selon lequel « [i]l convient, en ce qui concerne les personnes ayant besoin d’un traitement spécial, d’appliquer les dispositions de la présente loi en tenant compte des besoins spécifiques qui résultent de leur situation », n’est pas de nature à infirmer cette conclusion, s’agissant d’une disposition assimilable à une simple pétition de principe, contredite par l’articles 80/I, sous i), et l’article 80/J, paragraphe 6, de la même loi.

97. Compte tenu de ce qui précède, il est proposé à la Cour, en guise de conclusion intermédiaire, de déclarer, dans son arrêt à venir, que, puisque la procédure à la frontière se déroulant dans les zones de transit ne respecte pas les garanties prévues à l’article 43 de la directive 2013/32, ainsi que celle inscrite à l’article 24, paragraphe 3, de la celle‑ci, la Hongrie a manqué aux obligations lui incombant en vertu de ces deux dispositions.

c) Sur l’article 72 TFUE

98. En tout état de cause, l’application des règles divergeant de celles édictées par la directive 2013/32 serait, selon la Hongrie, justifiée en l’espèce par l’article 72 TFUE. Lors de la crise migratoire survenue en 2015, les règles en vigueur se seraient en effet avérées être insuffisantes pour permettre aux États membres de gérer une telle situation de manière adéquate. Dans ce cas de figure, l’article 72 TFUE permettrait précisément de déroger aux règles de droit de l’Union aux fins du maintien de l’ordre public et de la sauvegarde de la sécurité intérieure.

99. À cet égard, il est nécessaire de rappeler, à titre liminaire, que l’article 72 TFUE, faisant partie du chapitre I, intitulé « Dispositions générales », du titre V TFUE (« L’espace de liberté, de sécurité et de justice »), se lit comme suit : « Le présent titre ne porte pas atteinte à l’exercice des responsabilités qui incombent aux États membres pour le maintien de l’ordre public et la sauvegarde de la sécurité intérieure ».

100. Or, l’argument de la Hongrie me paraît reposer sur une lecture selon laquelle cette disposition de droit primaire doit être entendue comme une règle de conflit en vertu de laquelle les prérogatives des États membres en matière de maintien de l’ordre public et de sauvegarde de la sécurité intérieure priment leurs obligations de droit secondaire. Un État membre pourrait ainsi invoquer l’article 72 TFUE pour laisser inappliqué tout acte pris dans le cadre du titre V du traité, et dont le caractère obligatoire n’est pas contesté, à chaque fois qu’il estime qu’un risque existe pour le maintien de l’ordre public et la sauvegarde de la sécurité intérieure.

101. Cette lecture a été déjà réfutée, à mon sens, dans l’arrêt que la Cour a récemment rendu dans l’affaire Commission/Pologne e.a. (Mécanisme temporaire de relocalisation de demandeurs de protection internationale) ( 30 ) ( 31 ), dont il me semble utile de rappeler le raisonnement.

102. Tout d’abord, selon la Cour, on ne peut pas considérer qu’il existe une réserve générale, inhérente au traité, excluant du champ d’application du droit de l’Union toute mesure prise au titre de l’ordre public ou de la sécurité publique, les dérogations expresses applicables en cas de situation susceptible de porter atteinte à ces derniers, en vertu du traité, concernant des hypothèses exceptionnelles bien délimitées ( 32 ). Ensuite, la Cour a affirmé que, puisque la dérogation prévue à l’article 72 TFUE est, en tant que telle, d’interprétation stricte, elle ne peut pas être interprétée de manière à conférer aux États membres le pouvoir de déroger aux dispositions du traité par la seule invocation de leurs responsabilités. En d’autres termes, la portée des exigences tenant au maintien de l’ordre public ou de la sécurité intérieure ne peut pas être déterminée par chaque État membre, sans contrôle des institutions de l’Union. Ainsi, la Cour considère qu’il incombe à l’État membre qui invoque le bénéfice de l’article 72 TFUE de prouver la nécessité de recourir à la dérogation consacrée à cet article aux fins de l’exercice de ses responsabilités en matière de maintien de l’ordre public et de sauvegarde de la sécurité intérieure ( 33 ).

103. Dans l’hypothèse où la validité de l’acte de droit dérivé concerné n’est pas remise en cause au regard de l’article 72 TFUE, il appartient donc à cet État membre de fournir à la Cour des éléments permettant de démontrer que cet acte ne lui permet pas, eu égard à la teneur du dispositif juridique instauré ou des conditions concrètes de sa mise en œuvre, d’assurer l’exercice des responsabilités susmentionnées. Ce n’est qu’à cette condition qu’un État membre peut utilement invoquer l’article 72 TFUE pour justifier son refus de mettre en œuvre une obligation imposée par l’acte de droit dérivé incriminé ( 34 ).

104. Il y a lieu d’appliquer ce raisonnement aux circonstances de l’espèce.

105. Je note tout d’abord que la Hongrie ne remet pas en cause, comme moyen de défense, la validité de l’article 43 de la directive 2013/32 à l’égard de l’article 72 TFUE. Cela étant dit, il ressort clairement de ses écritures que cet État membre se prévaut de cette disposition pour soutenir que, en présence d’une situation de crise engendrée par une immigration massive, il est en droit de prévoir une réglementation s’affranchissant des garanties associées aux procédures à la frontière. Dans ces conditions, je suis d’avis que l’existence de la nécessité d’avoir recours à la dérogation visant à permettre l’exercice des responsabilités de la Hongrie en matière de maintien de l’ordre public et de sauvegarde de la sécurité intérieure demande à être appréciée dans le contexte du seul article 43 de ladite directive. Or, ce dernier prévoit expressément, à son paragraphe 3, la possibilité de mettre en œuvre une telle dérogation, dans le cas où l’afflux d’un grand nombre de ressortissants de pays tiers ou d’apatrides demandant simultanément une protection internationale rend impossible, en pratique, l’application de son paragraphe 1. La Hongrie n’a toutefois pas invoqué ce paragraphe dans ses écritures, ne fût-ce qu’à titre subsidiaire.

106. En tout état de cause, il convient de noter, en premier lieu, que l’article 43, paragraphe 3, de la directive 2013/32 pourrait être invoqué par la Hongrie exclusivement pour s’affranchir de la garantie prévue au paragraphe 2 de cet article, c’est‑à‑dire pour justifier le dépassement du délai de quatre semaines dans lequel la procédure à la frontière doit normalement être menée à bien. En second lieu, cet État membre ne pourrait en faire usage que si les demandeurs de protection internationale sont, au terme dudit délai de quatre semaines, hébergés normalement dans des lieux situés à proximité de la frontière ou de la zone de transit. Or, ainsi que la Cour l’a récemment clarifié dans son arrêt FMS e.a., l’exigence que ces demandeurs soient hébergés dans des conditions normales implique nécessairement qu’ils ne puissent pas demeurer en rétention ( 35 ), comme c’est le cas en l’espèce, tel que je l’expliquerai dans le cadre de l’appréciation du troisième grief.

107. Partant, j’estime que l’article 72 TFUE ne permet pas à la Hongrie, lors de la mise en œuvre, dans les zones de transit de Röszke et de Tompa, d’une procédure à la frontière au sens de l’article 43 de la directive 2013/32, de déroger aux garanties prévues à cette disposition.

108. À la lumière de ce qui précède, je propose à la Cour d’accueillir le deuxième grief avancé par la Commission dans son ensemble.

C. Sur la rétention généralisée des demandeurs d’asile et le non‑respect des garanties procédurales pertinentes

1. Arguments des parties

109. Par son troisième grief, la Commission soutient que, en prévoyant l’application à tous les demandeurs d’asile (à l’exception des enfants de moins de 14 ans) d’une procédure aboutissant à ce que ceux‑ci doivent rester en rétention pendant toute la durée de la procédure d’asile dans les installations d’une des zones de transit qu’ils ne peuvent quitter qu’en prenant la direction de la Serbie, et en n’assortissant pas cette rétention des garanties prévues par la directive 2013/33, la Hongrie a manqué aux obligations lui incombant en vertu de l’article 2, sous h), et des articles 8, 9 et 11 de la directive 2013/33.

110. La notion de « rétention », telle que définie à l’article 2, sous h), de la directive 2013/33, serait une notion juridique autonome du droit de l’Union de telle sorte que la qualification des zones de transit en droit hongrois ou le fait qu’elles soient situées à proximité de la frontière n’aurait aucune influence sur l’appréciation de celle‑ci.

111. Les zones de transit établies en Hongrie seraient des lieux fermés que le demandeur ne pourrait quitter qu’en prenant la direction de la Serbie. Les personnes se trouvant dans ces zones ne pourraient pas entrer sur le territoire hongrois.

112. Conformément à l’article 80/K, paragraphe 2, sous d), de la loi relative au droit d’asile, applicable durant la situation de crise engendrée par une immigration massive, l’autorité compétente en matière d’asile pourrait clore la procédure si le demandeur quittait la zone de transit. Dans ces circonstances, le fait de quitter la zone de transit ne relèverait pas d’un choix libre des demandeurs.

113. La liberté de circulation des personnes se trouvant dans la zone de transit serait par ailleurs fortement restreinte, comme en auraient attesté le Comité européen pour la prévention de la torture et des peines ou traitements inhumains ou dégradants, et le représentant spécial du secrétaire général du Conseil de l’Europe sur les migrations et les réfugiés. Le temps passé par les demandeurs dans les zones de transit constituerait un facteur important pour déterminer si le séjour dans ces zones peut être considéré comme une rétention. Or, les représentants de la Commission auraient constaté, sur place, que certains demandeurs y séjournaient depuis plus de quatorze mois.

114. Le séjour dans les zones de transit se traduirait ainsi par une restriction de la liberté individuelle d’une ampleur telle qu’elle devrait être assimilée à une rétention au sens de l’article 2, sous h), de la directive 2013/33. Cette conclusion aurait d’ailleurs été confirmée par l’arrêt Ilias et Ahmed c. Hongrie de la quatrième chambre de la Cour européenne des droits de l’homme ( 36 ).

115. Or, la rétention dans les zones de transit ne serait pas conforme à l’article 26 de la directive 2013/32 ainsi qu’à l’article 8, paragraphes 2 et 3, l’article 9 et l’article 11, paragraphe 2, de la directive 2013/33, puisqu’elle s’effectuerait à titre de règle générale, systématiquement, sans évaluation des circonstances individuelles des demandeurs, sans la délivrance d’une décision écrite, et parce qu’elle pourrait aussi être ordonnée pour des mineurs, voire pour des mineurs non accompagnés, à l’exception des enfants de moins de 14 ans.

116. Bien que l’article 80/I de la loi relative au droit d’asile n’exclut pas, en cas de situation de crise engendrée par une immigration massive, l’application de l’article 31/A de cette même loi, consacré aux règles applicables à la rétention des demandeurs d’asile, la Commission considère que cet dernier article ne saurait effacer l’infraction commise par la Hongrie dans la mesure où, dans une telle situation de crise, tous les demandeurs sont tenus de séjourner dans la zone de transit conformément à l’article 80/J, paragraphe 5, de la loi relative au droit d’asile.

117. Enfin, il ne saurait être tiré argument du fait que, dans l’affaire ayant donné lieu à l’arrêt Bevándorlási és Menekültügyi Hivatal (Tompa) ( 37 ), la demande de procédure d’urgence a été rejetée par la Cour. D’une part, la notion de « rétention » ne dépendrait pas de la question de savoir si, dans une affaire préjudicielle, la Cour autorise le recours à la procédure d’urgence. D’autre part, la juridiction de renvoi aurait, dans ladite affaire, sollicité la procédure d’urgence, non en raison du séjour du demandeur dans une zone de transit, mais au motif que cette affaire aurait une influence significative sur un certain nombre d’affaires similaires relevant de la même législation.

118. La Hongrie considère que les zones de transit sont, en substance, des centres d’accueil situés à la frontière extérieure de l’espace Schengen en Hongrie, désigné comme lieu de la procédure d’asile en conformité avec le droit de l’Union, et non des lieux de rétention.

119. Le placement en zone de transit ne serait pas un placement en rétention, étant donné que ce serait uniquement en direction de la Hongrie que ces zones de transit ne seraient pas ouvertes, leurs occupants étant libres de les quitter pour se rendre en Serbie. Par ailleurs, les demandeurs d’asile qui quittent la zone de transit ne s’exposeraient pas nécessairement à des conséquences défavorables. L’article 80/K, paragraphe 2, sous d), de la loi relative au droit d’asile prévoirait en effet que, si le demandeur d’asile quitte la zone de transit, l’autorité compétente en matière d’asile prend une décision sur la base des informations dont elle dispose ou clôt la procédure. Par conséquent, même en l’absence du demandeur d’asile, cette autorité pourrait statuer sur la demande d’asile, y compris faire droit à celle‑ci. Cette réglementation serait conforme à l’article 28 de la directive 2013/32, qui permettrait à ladite autorité de clore l’examen de la demande en cas de retrait implicite de celle‑ci.

120. En outre, l’introduction d’une demande d’asile ne conduirait pas automatiquement à une privatisation systématique de liberté puisque, en vertu de l’article 80/J, paragraphe 1, sous c), de la loi relative au droit d’asile, la personne qui séjourne légalement sur le territoire hongrois pourrait introduire sa demande en tout lieu et ne devrait ainsi ni se rendre ni demeurer dans la zone de transit.

121. Les règles détaillées concernant les conditions de la rétention des demandeurs d’asile, la décision de placement en rétention et son maintien, seraient, quant à elles, prévues aux articles 31/A à 31/I de la loi relative au droit d’asile et garantiraient pleinement le respect des dispositions pertinentes de la directive 2013/33.

122. Par ailleurs, la durée du séjour dans une institution d’accueil ne constituerait pas un critère permettant de considérer qu’il s’agit d’une rétention. Il en irait de même en ce qui concerne la qualité des conditions prévalant dans un centre d’accueil. Le fait que la taille limitée du territoire occupé par la zone de transit implique nécessairement certaines restrictions à la liberté de circulation ne justifierait notamment pas la qualification de celle‑ci de zone de rétention.

123. Concernant le non‑respect des garanties prévues par la directive 2013/33, la Hongrie souligne que l’autorité compétente en matière d’asile rend dans tous les cas une décision sur l’hébergement dans la zone de transit, en tant que lieu de résidence désigné au cours de la procédure, au sens de l’article 7, paragraphe 2, de la directive 2013/33, et que cette décision est susceptible de recours.

124. Quant à l’arrêt de la Cour EDH du 14 mars 2017, Ilias et Ahmed c. Hongrie (CE:ECHR:2017:314JUD004728715), la Hongrie fait valoir que cet arrêt n’est pas définitif et que la Cour européenne des droits de l’homme y examine non pas la situation des zones de transit actuellement en fonction, mais celle d’une institution de 2015, qui porte certes le même nom, mais dont le statut et la qualification juridique seraient différents, tout comme les droits et obligations imposées aux personnes y séjournant.

125. La Cour aurait d’ailleurs déjà indirectement considéré que les zones de transit, faisant fonction de centres d’accueil depuis le mois de mars 2017, ne constituent pas des centres de rétention. En effet, le refus d’appliquer la procédure préjudicielle d’urgence à l’affaire ayant donné lieu à l’arrêt Bevándorlási és Menekültügyi Hivatal (Tompa) ( 38 ), relative à un litige concernant un demandeur séjournant dans une zone de transit, indiquerait clairement que la Cour n’a pas considéré le séjour en zone de transit comme une rétention, attendu que le recours à cette procédure peut être justifié, selon la jurisprudence, lorsque l’affaire en question concerne une personne placée en rétention.

126. Enfin, la Hongrie estime, s’agissant de la visite des représentants de la Commission, que celle‑ci ne concernait que la zone de transit de Röszke et que son objectif était le contrôle sur place des projets bénéficiant d’un concours financier de l’Union. De surcroît, les représentants de la Commission n’auraient échangé que quelques mots avec certains résidents, non identifiés.

2. Appréciation

127. Ainsi qu’il ressort des arguments résumés ci‑dessus, le cœur du désaccord entre les parties porte sur une caractérisation différente de la notion de « rétention », telle que prévue à l’article 2, sous h), de la directive 2013/33. Je me pencherai sur ce point avant d’aborder la question relative au respect des garanties associées au placement en rétention au sens de la même directive.

a) Sur l’existence d’une rétention

128. À titre liminaire, il convient de rappeler que, après la fin de la procédure écrite dans l’affaire qui nous occupe, la grande chambre de la Cour européenne des droits de l’homme s’est prononcée, dans son arrêt Ilias et Ahmed c. Hongrie ( 39 ), sur la question de savoir si l’hébergement de deux ressortissants des pays tiers dans la zone de transit de Röszke constituait une privation de liberté aux fins de l’application de l’article 5 de la convention européenne de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales, signée à Rome le 4 novembre 1950 (ci‑après la « CEDH ») (« Droit à la liberté et à la sûreté »). À cet égard, elle a statué de façon contraire à l’arrêt précédemment rendu par sa quatrième chambre, en parvenant donc à une conclusion négative

129. Invitées à prendre position sur la pertinence de cet arrêt lors de l’audience, les parties ont exprimé des points de vue opposées. Tandis que la Commission a considéré que la conclusion de la Cour européenne des droits de l’homme n’est pas transposable à la présente affaire en raison de certaines différences factuelles et juridiques importantes, la Hongrie a fait valoir que cette conclusion, applicable aux circonstances de l’espèce, est de nature à étayer son argument selon lequel la situation des demandeurs de protection internationale ne relève pas de la notion de « rétention », telle que celle-ci ressort de l’article 2, sous h), de la directive 2013/33. Ainsi, cet État membre semble estimer que si le placement de ces demandeurs dans l’une des zones de transit n’est pas une privation de liberté au sens de l’article 5 de la CEDH, il va de soi qu’il ne peut pas non plus être qualifié de rétention, dès lors que cette dernière notion présuppose l’existence d’une privation de liberté au sens de l’article 6 de la Charte.

130. Dans les conclusions que j’ai présentées dans les affaires jointes FMS e.a. ( 40 ), qui portaient également sur la question de savoir si le placement dans l’une des zones de transit situées à la frontière serbo-hongroise était constitutif d’une rétention au sens de la directive 2013/33, j’ai expliqué que, s’il est vrai que l’article 5 de la CEDH correspond à l’article 6 de la Charte, et que l’article 52, paragraphe 3, de la Charte exige que les droits y consacrés et qui correspondent aux droits garantis par la CEDH soient interprétés comme ayant le même sens et la même portée que ceux que leur confère la CEDH, il n’en est pas moins incontestable que la Cour de justice de l’Union européenne a déclaré à maintes reprises que la cohérence poursuivie à cette disposition ne peut porter atteinte à l’autonomie du droit de l’Union et de la Cour même ( 41 ), la CEDH ne constituant pas, tant que l’Union n’y a pas adhéré, un instrument juridique formellement intégré à l’ordre juridique de l’Union ( 42 ). J’ai ainsi invité la Cour à délaisser la jurisprudence de la Cour européenne des droits de l’homme et à conduire son examen au regard de l’article 6 de la Charte, considéré de manière autonome ( 43 ). Ce dernier article devant être réputé, eu égard au considérant 35 de la directive 2013/33 ( 44 ), comme étant incorporé dans la définition de « rétention » figurant à l’article 2, sous h), de la même directive, j’en ai tiré la conclusion que l’existence d’une rétention doit être déterminée uniquement par l’examen des conditions posées par cette définition, aux termes de laquelle doit être qualifiée en tant que telle « toute mesure d’isolement d’un demandeur d’asile par un État membre dans un lieu déterminé, où le demandeur d’asile est privé de sa liberté de mouvement ».

131. Or, il me semble que, dans l’arrêt récemment rendu dans ces affaires jointes ( 45 ), la Cour de justice de l’Union européenne a implicitement validé cette approche en ce qu’elle a conclu à l’existence d’une rétention à l’issue d’une analyse portant sur les seules conditions découlant de l’article 2, sous h), de la directive 2013/33, sans prendre en compte l’interprétation de l’article 5 de la CEDH par la Cour européenne des droits de l’homme dans l’arrêt Ilias et Ahmed c. Hongrie ( 46 ).

132. Eu égard auxdites conditions, la Cour a considéré, à l’aide d’une approche littérale, historique et contextuelle, que la rétention d’un demandeur de protection internationale, au sens de l’article 2, sous h), de la directive 2013/33, « constitue une mesure coercitive qui prive ce demandeur de sa liberté de mouvement et l’isole du reste de la population, en lui imposant de demeurer en permanence dans un périmètre restreint et clos » ( 47 ).

133. En vue d’appliquer la notion de « rétention » ainsi caractérisée au cas d’espèce, il y a lieu de constater que, dans ses écritures, la Commission apporte un certain nombre d’éléments factuels dont la réalité n’a pas été remise en cause par la Hongrie. Selon la Commission, les demandeurs d’asile sont tenus, au cours de toute la procédure d’examen de leur demande, de demeurer en permanence dans l’une des zones de transit, lesquelles sont entourées d’une haute clôture et de fils barbelés. À l’intérieur de la zone de transit, ces demandeurs sont logés, en groupes de cinq personnes, dans des conteneurs métalliques mesurant environ 13 m2. Ils disposent d’une possibilité extrêmement limitée de se rendre dans une section de la zone de transit autre que celle où ils sont logés, ce qui n’est permis qu’en cas de consultations médicales ou d’entretiens organisés dans le cadre de la procédure d’asile et sous l’escorte des gardiens de la zone de transit, et ne peuvent pas entrer en contact avec des personnes venant de l’extérieur, à l’exception de leur représentant légal. En outre, il me semble ressortir du dossier que leurs mouvements sont surveillés en permanence en raison de la présence desdits gardiens à l’intérieur de la zone de transit, ainsi qu’à la porte d’entrée de toute section de celle‑ci.

134. Ce faisceau d’éléments témoigne, à mon sens, d’un degré élevé de restriction de la liberté de mouvement des demandeurs d’asile au point de rendre cette situation comparable à un régime de rétention ( 48 ), ainsi que la Cour l’a estimé dans l’arrêt FMS e.a. relativement à la zone de transit de Röszke sur la base d’éléments factuels analogues fournis par la juridiction de renvoi ( 49 ).

135. En ce qui concerne l’argument soulevé par la Hongrie dans son mémoire en défense dans le cadre de la présente affaire, selon lequel le placement des demandeurs concernés dans la zone de transit de Röszke ne peut pas être qualifié de rétention, au sens de l’article 2, sous h), de la directive 2013/33, dès lors que tout demandeur de protection internationale disposerait de la possibilité de quitter de son plein gré la zone de transit, j’observe que la Cour l’a déjà réfuté dans l’arrêt FMS e.a. ( 50 ).

136. Procédant de la prémisse selon laquelle seule une possibilité « effective » de quitter la zone de transit en question est de nature à exclure l’existence d’une rétention ( 51 ), la Cour a justifié son rejet par deux motifs, selon lesquels, premièrement une éventuelle entrée desdits demandeurs en Serbie serait considérée comme illégale et les aurait ainsi exposés à des sanctions, et que, deuxième